Professional Documents
Culture Documents
DRET DE L’EMPRESA
Semestre set. 10 – feb. 11 MÒDUL 2
Guia d'estudi - GES 2
DRET DE SOCIETATS
• Presentació
• Continguts
• Actualitzacions normatives
• Bibliografia recomanada
2
Presentació
El propòsit de la GES 2 és presentar a l'estudiant una de les parts fonamentals del Dret
de l’empresa: l'estudi de la forma jurídica dels denominats empresaris socials, és a dir,
les societats mercantils. Com ja s’ha tractat al Mòdul 1, juntament amb l’empresari
individual apareix l’empresari social, que amb el temps ha anat adquirint singular
importància. Són vàries les raons que han intervingut en la difusió de les societats.
Així, la constitució d’una societat presenta l’atractiu de què per mitjà d’ella pot dividir o
separar el seu patrimoni, que podríem denominar civil o personal, del patrimoni precís
per l’exercici de l’empresa de la qual és titular, de manera que el risc econòmic
patrimonial queda reduït a la possibilitat de perdre l’aportació que es fa a la societat.
També la vessant fiscal pot resultar atractiva a l’hora d’optar per constituir una
societat. I òbviament la constitució d’una societat permet l’acumulació de capitals per
part de vàries persones en una quantia que difícilment pot aconseguir una persona
individual. La dimensió de determinades activitats empresarials requereix que es
reuneixin diverses persones i aportin la seva col.laboració i elements patrimonials, ja
que sense aquesta unió no seria possible dur-la a terme. Així, doncs, aquestes raons
expliquen l’extraordinari increment de les societats en l’actualitat i que el seu règim
jurídic s’hagi convertit en una de les parts més rellevants del Dret mercantil.
Continguts
Acostament a altres tipus societaris, com poden ser les societats professionals,
laborals o cooperatives.
Responsabilitat personal
Algunes dades
Com acabem d’exposar, les societats personalistes són aquelles que fan rellevants les
condicions personals dels socis, perquè aquests responen dels deutes socials de forma
personal i il.limitada. En aquest grup trobem la societat collectiva, la societat
comanditària simple i els comptes en participació.
- Concepte i constitució
- Administració de la societat
5
Els socis s’obliguen a posar en comú béns o indústria com a mitjans necessaris per a
obtenir el fi social. L’incompliment per part del soci de l’obligació d’aportar pot donar
lloc a la seva exclusió de la societat. El patrimoni de la societat collectiva és un
patrimoni separat del patrimoni personal dels socis perquè els elements que l’integren
estan sota la titularitat collectiva unificada del grup o de la societat i, per tant, els
socis no en poden disposar individualment. A partir d’aquest patrimoni la societat
podrà portar a terme l’activitat que integra el seu objecte social i que generarà uns
determinats resultats de la societat. El valor de la participació de cada soci en aquests
resultats es fixa per referència al de l’aportació feta per cada un. La distribució entre
els socis s’ha de fer en proporció amb el valor de la seva participació en la societat. Els
socis industrials hi participen en la mateixa proporció que correspongui a la part més
petita de capital, però en cap cas no els són imputables les pèrdues, llevat que hi hagi
un pacte exprés sobre això (art. 140 i 141 Ccom).
- Representació de la societat
representació de la societat correspon, segons els casos, bé a tots els socis, bé només
a alguns socis o bé al gestor estatutari. Per tant, cada un dels socis té separadament la
titularitat del poder de representació i amb els seus actes vincula la societat malgrat
l’oposició. El poder de representació s’ha d’estendre a tots els actes compresos en
l’objecte social de la societat.
En aquest tipus social el capital social no presta la garantia dels creditors, sinó que ho
fa la responsabilitat dels mateixos socis pels deutes socials; i per això el règim de
responsabilitat és imperatiu, sense possibilitat de derogar-lo en la configuració
contractual de la societat. La societat respon dels deutes socials amb tot el seu
patrimoni, ja que el vincle obligatori és de la societat, i els socis responen per un deute
aliè en els següents termes:
• en primer lloc, la responsabilitat dels socis pels deutes socials és una responsabilitat
personal i illimitada, cosa que significa que la responsabilitat recau sobre el patrimoni
personal del soci i que, per tant, no hi ha canvi en la regla general de la responsabilitat
universal (art. 1911 CC).
• en segon lloc, es tracta d’una responsabilitat solidària entre tots els socis i no entre
la societat i els socis, ja que això queda exclòs pel caràcter de subsidiarietat. La
solidaritat no exclou l’acció de regrés del soci que paga contra la societat o contra els
seus cosocis (art. 1145 CC).
La societat comanditària simple és una societat personalista que exercita una activitat
mercantil i es caracteritza per la coexistència de socis col.lectius, que responen
il.limitadament dels deutes socials, i de socis comanditaris, la responsabilitat dels quals
és limitada.
7
-els socis comanditaris no poden fer cap acte d’administració dels interessos de la
companyia, ni tan sols en qualitat d’apoderats dels socis gestors (art. 148.IV C de C).
Amb tot, s’accepten els pactes que permetin als socis comanditaris de desenvolupar
activitats d’administració o gestió interna.
-la representació de la societat comanditària només pot recaure en els socis collectius
en termes idèntics als que hem analitzat per a la societat collectiva, ja que respecte
als socis comanditaris la prohibició d’intervenció en l’administració de la societat
impedeix que tinguin el poder de representació, ni tan sols com a apoderats voluntaris
dels socis gestors (art. 148.IV C de C).
-la responsabilitat pels deutes de la societat recau, en primer lloc, sobre la mateixa
societat comanditària en qualitat de deutora d’aquells deutes. Així mateix, els socis
collectius responen pels deutes de la societat comanditària en els mateixos termes i
amb la mateixa extensió que els de la collectiva (art. 148.I C de C). En canvi, la
responsabilitat dels socis comanditaris per les obligacions de la companyia queda
limitada als fons que posin o que s’obliguin a posar en la comandita (art. 148.III C de
C).
Mitjançant aquest contracte, una part aporta uns diners i un gestor els inverteix amb la
finalitat de repartir-se els guanys posteriorment. El més rellevant d’aquest tipus de
contracte és que davant tercers, el gestor actua com si el negoci fos seu (arts.239
Ccom), doncs els comptes en participació no tenen personalitat jurídica i no adopten
una raó social comuna ni un patrimoni comú.
- Concepte i constitució
En la societat anònima, el capital, que està dividit en accions, s’integra per les
aportacions dels socis, que no responen personalment pels deutes socials. Té un
capital mínim de 60.000 euros.
Per constituir vàlidament una SA, cal l’atorgament d’escriptura pública i inscripció
d’aquesta al RM. En l’escriptura pública hi ha de constar un contingut mínim, entre el
que destaquen els estatuts, que estableixen les regles que regeixen el funcionament
de la societat (així, entre d’altres regles, preveuen l’estructura de l’òrgan
d’administració).
El capital social ha d’estar íntegrament subscrit (distribuït entre tots els socis) però el
seu desemborsament en el moment d’atorgar l’escriptura de constitució pot ser parcial
tot i que mínim en una quarta part del valor nominal de cada una de les accions.
Aquest desemborsament s’ha de realitzar mitjançant les aportacions que el soci està
obligat a fer a la societat, aportacions que poden ser dineràries i no dineràries,
cadascuna de les quals té un règim determinat i que difereix, en les aportacions no
dineràries, del previst per a les SL. El que quedi per desemborsar s’anomena
“dividends passius” i de no desemborsar-se en el termini fixat l’accionista es convertirà
en morós, amb les conseqüències que això suposa, exposades al Mòdul 2.
- Les accions
Les accions s’estudien des d’un triple vessant. En primer lloc, s’estudia l’acció com a
part del capital. En aquest sentit, l’acció representa una part alíquota o fracció del
capital social. Així, el resultat de multiplicar el nombre d’accions pel seu valor nominal
ha de ser igual a la xifra del capital social. El valor nominal és el valor fixat com a part
del capital social i sempre és el mateix. En canvi, el valor de mercat i el valor
comptable poden diferir d’aquell valor nominal.
En segon lloc, l’acció constitueix el fonament de la condició de soci. Ser titular d’una
acció concedeix la condició de soci i això significa la concessió d’un seguit de drets, que
es poden agrupar en drets econòmics i drets polítics. Entre els drets econòmics trobem
el dret al repartiment de beneficis, dret a participar en el patrimoni resultant de la
liquidació, dret de subscripció preferent. Entre els drets polítics, el dret d’assistir a les
juntes, el dret de vot, dret d’impugnar els acords socials i el dret d’informació.
Finalment, l’acció com a títol significa que té la consideració de valor mobiliari (art.92
LSC) i ha d’estar representada. Les accions es poden representar a través de dos
9
La junta es defineix com la reunió de tots els socis per a decidir sobre l’actuació de la
societat. Es sol distingir entre juntes generals ordinàries i extraordinàries. Les
ordinàries són les que es celebren dins els sis primers mesos de cada exercici per a
censurar la gestió social, aprovar si escau els comptes de l’exercici anterior i resoldre
sobre l’aplicació del resultat (art.164.1 LSC). La resta de juntes, per exclusió, són les
extraordinàries.
Els acords als que arribin els socis en la junta general són impugnables si van en
contra de la llei, s’oposen als estatuts o lesionen, en benefici d’un o diversos
accionistes o de tercers, els interessos de la societat (art.204.1 LSC).
Els seus membres els elegeix la junta general (art.214 LSC) i no han de reunir
necessàriament la condició de socis. L’òrgan d’administració pot ser un administrador
únic, diversos mancomunats, diversos solidaris i consell d’administració.
-Comptabilitat
Els administradors tenen l’obligació de formular dintre dels tres mesos comptats a
partir del tancament de l’exercici social, els comptes anuals, l’informe de gestió i la
proposta d’aplicació del resultat. Respecte als comptes anuals, ens remetem al mòdul
10
En la SL, el capital, que està dividit en participacions socials, s’integra per les
aportacions de tots els socis, els quals no responen personalment dels deutes socials.
És capitalista, doncs es limita la responsabilitat al patrimoni social. Però el capital no es
divideix en accions sinó en participacions, que no es poden incorporar a títols valors i
no tenen un règim de transmissió lliure, per tant denota una societat de capital amb
elements reguladors propis de la societat col.lectiva, de relacions personals entre pocs
socis.
-la constitució de la SL requereix un capital social mínim de 3.000 euros, la qual cosa
ja indica que aquest tipus social està pensat per a projectes empresarials de menor
envergadura que la societat anònima, i a més aquest capital social no només ha
d’estar enterament subscrit, com en la SA, sinó també desemborsat des del moment
de la constitució.
-el control de les aportacions no dineràries no es realitza a través d’un informe pericial
sobre el valor del bé sinó que els socis responen solidàriament davant la societat i els
creditors socials de la realitat de les aportacions i del valor atribuït a l’aportació.
Són alteracions de la societat que van més enllà de les simples modificacions
estatutàries perquè afecten l’estructura patrimonial o personal de la societat. Parlem
dels següents fenòmens:
-la transformació. La societat passa convertir-se en una forma social diferent. El que
és rellevant és que durant la transformació la societat no perd la seva personalitat
jurídica.
-la fusió. És l’operació en virtut de la qual dues o més societats mercantils s’integren
en una única societat mitjançant la transmissió en bloc dels seus patrimonis i
l’atribució als socis de les societats que s’extingeixen d’accions, participacions o quotes
de la societat resultant, que pot ser de nova creació (fusió per creació de nova
societat) o una de les societats que es fusionen (fusió per absorció). Aquestes
operacions de fusió són molt freqüents, precisament, en époques de crisis
econòmiques, com la que estem vivint en l’actualitat. Per altra banda, s’ha de recordar
que les fusions que compleixin determinats requisits queden sotmeses al control del
Dret de la competència, tal com ja es va veure en el Mòdul 1.
-l’escissió. L’escissió total és l’extinció d’una societat amb divisió de tot el seu
patrimoni en dues o més parts, cada una de les quals es transmet en bloc per
successió universal a una societat de nova creació o és absorbida per una societat ja
existent, on els socis reben un nombre d’accions, participacions o quotes de les
societats beneficiàries proporcional a la seva respectiva participació en la societat que
s’escindeix.
L’escissió parcial és el traspàs en bloc per successió universal d’una o diverses parts
del patrimoni d’una societat cada una de les quals ha de forma una unitat econòmica a
una o diverses societats de nova creació o ja existents, on els socis de la societat que
s’escindeix reben un nombre d’accions, participacions o quotes socials de les societats
beneficiàries de l’escissió proporcional a la seva respectiva participació en la societat
que s’escindeix i aquesta redueix el capital social en la quantia necessària.
12
-la cessió global de l’actiu i passiu. Suposa la transmissió en bloc de tot el seu
patrimoni a un tercer a canvi d’una contraprestació generalment en diners.
Aquests que hem vist fins ara són tipus socials bàsics. Però al llarg del temps i
l’aparició de noves realitats econòmics han fet aparèixer també noves institucions
jurídiques que els donin cobertura. Així, per exemple, trobem les societats laborals,
que són SA o SL on més del 50% del capital social pertanys als treballadors per temps
indefinit i jornada completa de la societat. Aquestes societats gaudeixen d’un tracte
fiscal avantatjós.
També trobem les societats cooperatives, formades per persones amb necessitats
socioeconòmiques comunes que busquen la satisfacció de les seves necessitats
mitjançant la realització d’una activitat en comú. N’hi ha de molts tipus, en funció de
quines són aquelles necessitats: cooperatives agràries, de crèdit, de transportistes...
d’auditoria o de medicina). La majoria del capital i dret de vot han de pertànyer a socis
professionals.
Actualitzacions normatives
Bibliografia recomanada
• Legislació:
o Codi de comerç
• Enllaços d’interès:
www.cnmv.es
www.ipyme.org