No. MINISTERIO DE DESARROLLO ECONOMICO SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO RESOLUCION NUMERO."¥ 61 DE: 7 ) 3 ENE 2000 Por la cual se resueive un recurso EL SUPERINTENDENTE DE INDUSTRIA Y COMERCIO. En eercicio de sus facultades legales, especialmente las conferidas en el aticulo 50 del cédigo contencioso administrativ y el decreto 2153 de 1992, y CONSIDERANDO: PRIMERO: Mediante comunicacién radicada bajo el niimero 98052130-74 del 3 de noviembre de 1998, Rafael Obando Delgado, apoderado de Aviatur S.A., Royal Tours Ltda,, Esmeralda Tours de Colombia Lida., Rutas, Viajes y Turismo Ltda., Intours Turismo Ltda,, Jean Claude Bessudo Hesby, Mario Seade Elcure, Humberto Padila Morales, Mariano Penagos Consuegra y Jairo Hurtado Ramirez, interpuso recurso de reposicién contra la decision contenida en la resolucion 21743 de 1989. El recurso tiene como objeto que se revoque la mencionada resolucién por medio de la cual fueron impuestas unas sanciones, fundamentandose de la siguiente manera en en contra de la resolucién 21743 de 1999, alegando lo siguiente: “1. Los antecedentes y motivacién de las partes para celebrar el contrato de administracién de ‘sus ventas: Los cuales consistieron en la ejecucién de un plan piloto para implementar un software desarrollado por Aviatur con-el animo de tratar de lograr una mayor efciencia en los servicios y reduccién de costos de las agencias de viajes. En razén a la crsis del sector del turismo, con el fin de evitar su desaparicién del mercado, las agencias de viajes a instancias de la Asociacién Colombiana de Agencias de Viajes y Turismo - Anato -, optaron por reducir costos mediante la celebracion de contratos de colaboracién empresarial, entre estos el de Administracion de Ventas con Aviatur S. A. 0 uso del software de administracién denominado Sistema Bolivar. Resulta paradéjico que en razén a no informar a la SIC acerca de la celebracién de un contrato con -~€|cual lo que se pretendia era evita la disminucion de la oferta de servicios de agencias de viajes a lo¥-constimidores debido al cerre inminente de éstas, las partes contratantes resulten sancionadas, precisamiénte, mediante la aplicacion de las normas que protegen la libre competencia, 2. La voluntad manifiesta y expresa de las partes acerca de su intencién de no fusionarse, 0 consolidarse y la ausencia de intencién de crear entre ellas una situacién de control o de integracion empresarial: A lo argo del proceso, las agencias investigadas han fundamentado sus argumentos en el hecho que no existe ni ha sido su intencién generar una situacién de control empresarial y que por el contrario, el contrato celebrado entre ellas se refiere al uso de un sistema de cémputo que les permite operar con mayor eficiencia mediante reduccién de costos, sin que ello implique subordinacién de su sociedad a la de otra compatiia, en este caso Aviatur Todo lo anterior se demostré durante la investigacién con base en las cléusulas expresas de los coontratos y los testimonios de los representantes legales de las agencias investigadas, los cuales ‘ranscribo en apartes, a continuacién: 2.1. Clausulas contractuales expresas acerca de la intencién de no integracién o control: “Cléusula Cuarta, parégrafo Uno: AVIATUR no asume ninguna responsabilidad legal del AGENTE, pues el objeto de este contrato consiste exclusivamente en la administracion de las ventasyy yu 2 pe? + Hosa No. =3 ENE 2000 Por la cual se resuelve un recurso del AGENTE y no implica cesion a AVIATUR de ninguna de las obligaciones del AGENTE frente a as autoridades del Estado o frente a terceros. * “Cléusula Décima.- Imagen Corporativa: El establecimiento del AGENTE podré continuar identificado con el nombre y marca comerciales del AGENTE... * Cléusula Décima Tercera-Autonomia y Responsabilidad: LAS PARTES declaran que son personas juridices independientes, que entre ellas no se constituye contrato de sociedad, preposicién, fusion, integracién, compra, cuentas en particjpacién, unién temporal ni ningtn tipo de vinculo juridico distinto de este contrato de administracién de ventas. En consecuencia, cada una de LAS PARTES seré Unica y exclusivamente responsable de sus obligaciones laborales, fiscales, ‘administrativas, parafiscales, contractuales, de seguros y demas que se deriven de su actividad econémica propia y de las obligaciones individuales que se deriven del desarrollo de este contrato.* "Cléusula Décima Quinta-Inventario: LAS PARTES harén un inventario de los elementos existentes en el establecimiento de comercio del AGENTE y el estado en que se encuentran, El ‘mantenimiento del local y elementos del establecimiento de comercio quedan a cargo de AVIATUR tinicamente en lo que se refiere @ aquellos deterioros que se causen por culpa de AVIATUR * “Cléusula Décima Sexta-Devolucién de Bienes: Los bienes inventariados deben ser restituidos por A YIATUR al AGENTE a la terminacién de este contrato, en el estado en que los recibié, salvo el deterioro normal por su uso. Por su parte, el AGENTE se compromete @ permite @ AVIATUR retirar todos los equipos, muebles y demas bienes de su propiedad que se encuentren en el establecimiento del AGENTE y @ devolverle a AVIATUR los procedimientos, papeleria, software, etc. de propiedad de AVIATUR que se encuentren en su poder. * 2.2. Testimonios segin los cuales las partes no pretendieron integrarse o generar una situaci6n de control empresarial(subrayados nuestros) 2.2.1. JEAN CLAUDE BESSUDO, Gerente de Aviatur S. A. “PREGUNTA Sirvase informar al despacho si dentro de la voluntad de las partes, siendo estas Aviatur y las agencias de viajes administradas, existio el animo de crear una situacion de control, subordinacién o integracién? RESPUESTA: Depende de que se entionde por control y subordinacion, El Superintendente me indioé que cualquier sociedad mayor de 20,000.000 de pesos debe avisar a esta Superintendencia y autométicamente estos contratos se llaman contratos de presuncién de integracién. Esa es una norma de 1959, la realidad de la situacién es que Aviatur_quiso establecer un plan piloto para ver como reaccionaban las agencias de viaje porque los problemas se nos presentaban cuando se dejaban hacer ellos la parte comercial y nosotros hacer la parte administrativa operativa que es lo que considero sabemos hacer: eso esta orientado a si tenemos una misma sociedad que la ejecuta aun campo de aplicacién nuestro que es totalmente diferente de la_venta de software; cabe ‘mencionar que la segunda etapa de ese programa de administracin por medio del software esté prevista desde hace mas de dos afios de presentar la propuesta y en caso de ser aceptada por la asociacién, quien esta estudiando varias propuestas del software como una necesidad basica del gremio, la propuesta es realizar estas administraciones a través de las asociaciones de Agencia de Viaies o una sociedad derivada que se lama Viajes Univia donde son socios 700 aproximadamente que nosotros administramos en escritura a través de esa sociedad: prestamos servicios noctumos a fas agencias de viajes durante dias festivos que no estén en condicién de ofrecer en forma directa a ‘sus clientes por los elevados costos. Lo mismo cabe la pena mencionar que los contratos celebrados con las agencias de viajes objeto de esta investigacién ofrecemos /a posibilidad de indicar hacia la clientela dos opciones: 1. Mantener su imagen corporativa independiente de Aviatur. 2. Si creen que le puede servir de algo y les trae un beneficio utilizar la palabra Organizacién Aviatur para, por ejemplo. poder presentar servicios adicionales en Colombia. en el exterior. en horarios no habiles. en a73 ERE O1 os, HouaNo Por la cual se resuelve un recurso los aeroy 2.2.2. HUMBERTO PADILLA MORALES, gerente de Esmeralda Tours Ltda. “PREGUNTA: Conocié usted la consulta presentada por Aviatur en el afio 1998 por medio de la cual nos consult si los contratos de administracion que ustedes suscribieron o suscribirian requerian un aviso o algiin trémite ante la SIC? RESPUESTA: Claro que si me enteré de la consulta que se les hizo en razén a que inicialmente cuando nosotros fe Consultamos a Anato si podiamos realizar este tipo de contrato, le preguntamos qué implicaciones regian y ellos nos respondieron que no teniamos ningn problema de ninguna naturaleza. Posteriormente la resolucién de firma este contrato era que no teniamos ninguna necesidad de pedir ningin permiso especial y que no estamos haciendo nada de implicara, aparte de ser un contrato muy claro_que no estamos haciendo ningun, tipo de infegracién y no amertaba ninguna_consulta. Después supimos que ustedes consideraron que si era necesario hacerle la consutta ala SIC por lo cual le dimos poder a Aviatur para que se hiciera la consulta, * “EL SENOR ACLARA: Que yo Humberto Padilla como representante Legal y Gerente de Esmeralda Tours no he hecho ‘ningin_contrato_que_sianifique que el control de mi_negocio esté en manos de Aviatur. es absolutamente auténomo en tomar las decisiones que yo quiera para él buen funcionamiento de mi negocio respecto a mi cliente, en el momento que yo quiera puedo vender, obtener nuevos socios, 0 cancelar el contrato que hice con Aviatur sin ninguna indemnizacién en el término de 30 dias,, tan es asi que yo puedo contratar servicios con cualquier operador que me convenga diferente a Aviatur en beneficio de mi negocio. Gracias." 2.2.3. JAIRO HURTADO RAMIREZ gerente de Intours Ltda. "PREGUNTADO: Conoce usted si bajo el contrato suscrito entre Intours y Aviatur existe alguna cléusula que prohiba vender inmuebles de propiedad de Intours sin previa autorizacién de Aviatur. RESPUESTA: Para nada. si quiero vender las computadoras 0 muebles yo los yendo, la parte de activo no tiene que ye, 0 si yo no quiero sequir con Aviatur en este momento puedo cancelar el contrato siquiendo con mis clientes.” PREGUNTADO: Intours en el iltimo afio ha modificado su raz6n social de alguna manera. RESPUESTA: No. Lleva con ese nombre 2 afios 0 mas pero hay otra agencia que se llamaba Intours Turismo compatiia pero era muy diferente a nosotros.” 2.2.4, MARIANO PENAGOS CONSUEGRA, gerente de Rutas Viajes y Turismo Ltda "PREGUNTA: La facturacién por ventas qué identificacién tiene? 3 RESPUESTA: Dice Rutas lo més destacado y més abajo organizaci6n Aviatur para ayudar a dar un ‘mayor valor percibido por parte de 1a clientela.” "PREGUNTA: Sabe usted que el aviso de integracién presentado ante la SIC se realiz6 en una fecha posterior a la celebracién del contrato de administracion de ventas suscrito entre ‘Aviatur y Rutas Viajes y Turismo? RESPUESTA: Yo aclaro, yo no puedo dar respuesta porque yo considero que no hay una integracién y con todo respeto esa no la puedo responder.La LS SN 74.” RESOLUCION NUMERO_* » of ‘ DE #___HOJA No. es ee Porta cual se resuelve un recurso “PREGUNTA: Cual fue la intencién de Rutas Viajes y Turismo al presentar el 20 de noviembre de 1998 un escrito que contiene un informe de adquisicin de control de empresas? RESPUESTA: Yo pienso que un informe de control no es necesariamente una integracién porque la informacién de estas empresas es el activo mas importante de este tipo de administraci6n, es decir, todo esté alrededor de la administracién, desde que llega al cliente hasta que regresa de su viaje todo se basa en la informacién que debe ser correcta desde que el cliente sale hasta que regresa, 0 en la solicitud de carros o de hoteles, esa es la informacién para ofrecer un mejor servicio y yo no onsidero que el control de ese documento quiera decir el control de una empresa. Es el control de [a informacion en la cual es lo que se busca en una compafiia como estas. Hay un problema de seméntic “PREGUNTA: En el contrato aparece en la “Clausula 4” obligaciones de las partes. Dentro de ella se expresa que el agente se compromete a obtener ante la IATA la cancelacién de la licencia correspondiente al establecimiento. Puede informamos qué significa esta obligacién? RESPUESTA: Yo no se sila contesto porque me parece imelevante. La IATA es la entidad mundial que regula las agencias de turismo afiladas alla, es una agremiacién, de hecho hay aerolineas que 1no son IATA y no hay aerolineas entonces tampoco es un ente normativo, da unas pautas para que el gremio y cliente reciba un servicio similar de viaje por servicios IATA, en esas normas esté que en una misma direccién no puede existir dos agencias de turismo con sus respectivas licencias para poder seguir adelante con este plan administracion de ventas pues hay que llevar el Sistema Bolivar, sus pantallas servidores, toda la electronica de servidores hasta su antena satelital hasta fa agencia en este caso Rutas. Para cumplir esto nosotros debemos cancelar esta licencia 0 cambiar de direccién para cumplir con la norma IATA nosotros no la hemos cancelado porque nosotros los promotores de las ventas y Aviatur son los operadores del Sistema Bolivar, que es un sistema que se encarga de manejar toda la informacion desde la reserva hasta la facturacién. De todo lo que implica un viaje, pasajes aéreos, maritimos, terrestres, tenes, auoméviles, restaurantes, ambulancias, ellos nos ayudan a través del ejemplo de software administrativo y en generacion de divisas." “PREGUNTA: Tiene Aviatur la licencia de uso del nombre y marcas comerciales de Rutas Viajes y Turismo? RESPUESTA: No. Esto es propiedad de nosotros, de hecho en este proyecto o programa fue muy ‘importante que el nombre Rutas se siguiera destacando ya que Aviatur tiene una agencia propia en Bucaramanga. Lo que si fue sorpresa para Aviatur cuando fueron a nuestra ciudad tenian acceso @ las ventas pero esto no fue asi, enfonces yo hable con Aviatur sobre temas de sistemas y porque no Je jalamos a la agencia del futuro y le lamé mucho la atencién pero hasta ahora realmente el sistema estuvo maduro para empezar a mirarlo en una forma piloto con pocas agencias del pais. El proyecto econémicamente hablando no ha sido bueno, no se si por la recesién econdmica, para Aviatur ha sido una carga, para nosotros ha sido bueno por la crisis del pais, pero como el proyecto de la agencia del futuro ya esta muy avanzado este proyecto pero lo que hace Aviatur ya acorde con la realidad en lo que ya esta actividad y si es algo que no se hace ya a hacer las aerolineas van a ‘manejar estos paquetes. Si uno mira por Intemet nos damos cuenta que se le esté quitando a una agencia de! mundo en cualquier ugar de! mundo fuerza. Lo que estamos haciendo es muy bueno porque nos estamos protegiendo. es un proyecto muy valido, muy necesario para la defensa de las agencias si queremos que la agencia de viajes sea un ente que siga existiendo dentro de la comunidad. El uso si,. efectivamente fo que es el producto Rutas en relacién con Aviatur si lo ‘entendemos como un producto hacia el mercado lo maneja Aviatur. sin embargo las dos sociedades existen legalmente. la una y la otra no le dice a la otra que hacer, lo de Rutas lo maneja Rutas ni Aviatur no paga eso y no tenemos mas obligaciones. * 2.2.5. JUAN CARLOS ACERO YACA, tiqueteador de Royal Tours Ltda. ee 23 ENE 200. 4RESOLUCION NUMERO a? obit How Porla cual se resuelve un recurso "PREGUNTADO 4: Sabe usted por qué Royal Tours se denomina hoy Royal Tours Aviatur? Contests: Royal Tours tomé el sistema de Aviatur, el software se llama Bolivar y es el que permite la emisin de tiquetes, facturacién, servicio al cliente, cobertura nacional, es la funcién central.” “PREGUNTADO 7: En su contrato laboral actual a quién tiene como empleador? Contest6: El Dr. Seade es e/ que dispone en la oficina." 2.2.6, LUZ AMPARO OJEDA CAICEDO, tiqueteadora de Rutas Viajes y Turismo Ltda. “PREGUNTADO 4: Sabe usted la relacion de Aviatur y Rutas Viajes y Turismo? RESPUESTA: Basicamente lo que yo sé es el sistema Bolivar, es un sistema para foralecer servicios. De resto todo lo manejamos en Ruta. * “PREGUNTADO 6: Sabe usted por qué identifican por Aviatur por teléfono? RESPUESTA: Por los servicios que ellos no estén prestando por e, fortalecimiento que ellos nos estan dando. " "PREGUNTADO 7: Cuél es el fortalecimiento de los servicios que Aviatur le presta a Rutas Viajes y Turismo? RESPUESTA: EI servicio que nos ayuda con el sistema Bolivar, servicios en el aeropuerto, el servicio alos clientes y en lo que nosotros podemos carecer y ellos nos fortalecen a nosotros,” "PREGUNTADO 8: Los clientes de Aviatur pueden encontrar los servicios de esta agencia en las oficinas de Rutas? RESPUESTA: Nosotros solo manejamos nuestros clientes, lo unico que hacemos es una confimaci6n, de resto nosotros no manejamos clientes de ellos." Como puede observarse del texto de los contratos, de la declaracién de las personas interrogadas y demas pruebas aportadas al proceso, quedé evidenciado que no fue voluntad de las partes integrar sus empresas ni generar una situacién de control por parte de Aviatur hacia aquellas. Por el contrario, lo que se pretendié fue aprovechar los servicios de Aviatur para ofrecerlos a los clientes de las agencias de viajes, ampliando de esta forma la gama de servicios de las agencias de viajes contratantes. En este punto solicito al sefior Superintendente, se sirva considerar como prueba no practicada la voluntad manifiesta de las partes al momento de la celebracién de los contratos. y durante la ejecucién de los mismos en cuanto no existe la intencion de generar una integracién empresarial. Dicha voluntad esta expresa no sdlo en el texto de los contratos sino en los testimonios y en la realidad del negocio, 3. LAREALIDAD ECONOMICA DE LA OPERACION: Con base en los hechos demostrados durante el proceso, con los cuales se desvirtian eventuales situaciones de fusion, consolidacién o subordinacién, se ha sostenido que con relacién a los bienes o derechos esenciales de las empresas, en la operacién comercial investigada no existe entre las partes la posibilidad de que la otra parte pueda disponer de sus bienes o derechos esenciales y en consecuencia, tambien se desestima la existencia de una situacién de contol 9 ENE 2000 JA No.DE 1)___HOJA No. Por a cual se resuelve un recurso Sobre este particular, en la Resolucién 21743 el Despacho fundamenta la existencia de una situacién de control con fundamento en los siguientes supuestos objetivos: "En la cléusula nimero 4, literal a del contrato de administracién de venta suscrito por partes se sefiala: A. EL AGENTE se compromete a las siguientes obligaciones: “1)Obtener ante IATA la cancelacién de la licencia comespondiente al establecimiento, de conformidad con lo dispuesto en la Resolucién 808 de IATA; * "Este documento identifica a nivel internacional a los agentes frente a todas las aerolineas comerciales. Con la cancelacién de esta acreditacion las agencias no tendran identificacion IATA y slo utilizaran la de Aviatur S A." Acerca de este punto, me permito aclarar que las agencias de vigjes afliadas a la Asociacién Intemacional del Transporte Aéreo IATA, estén sujetas a la normatividad expedida por dicha asociacién contenida en la Resolucién 808. ‘Segiin o dispuesto en la Seccion 3 de la Resolucién 808, las agencias de viajes que deseen afliarse a dicha asociacién internacional deben solcitar la asignacion de un numero o licencia de identificacion con el cual la agencia expide los tiquetes de aerolineas y efectia los reportes y pagos correspondientes al BSP (Biling and Settlement Plan o Plan de Facturacién y Pago)de IATA. Asi mismo, las oficinas sucursales de las agencias deben obtener su propio nimero de identificacién y cumplir con todos los demés requisites de la oficina principal. Adicionalmente, segin lo dispuesto en la Seccién 11 de Ia Resolucién 808 de IATA, no esta permitido que en un mismo local funcionen dos agencias con diferentes licencias IATA. Esta es la razén por la cual los agentes deben solictar el cambio de local o la cancelacién de la licencia para que Avialur pueda validamente solicitar el nuevo rnimero de licencia IATA el establecimiento para del agente. En caso contrario., se exponen a las sanciones establecidas por IATA por el incumplimiento de esa obligacién, No obstante, lo anterior no implica que puedan en cualquier momento reactivar su licencia IATA ni mucho menos que queden impedidos para ejercer su actividad de agente de viajes. En efecto, en la Ley de Turismo No. 300 de 1996 y sus decretos reglamentarios, no existe el requisito de la licencia IATA para que los agentes de viajes puedan constituirse y desarrollar su objeto social. En consecuencia, el hecho de que los agentes de viajes puedan optar entre solicitar a la IATA el cambio de local o en su defecto la cancelacién de la licencia respectiva, no implica que el agente no pueda continuar desarollando plenamente sus actividades de agencia de viajes Adicionalmente, y si la opcién del agente fuere la de solctar la cancelacién de su licencia IATA, puede, en cualquier momento, pedir ante dicha asociacién que le reactive su licencia, la cual le seré otorgada previo el cumplimiento de los requisitos que exige la mencionada Resolucion 808, Se puede conaluir entonces que la licencia TATA no es un derecho esencial del agente de viajes y adicionalmente, en el clausulado de los contratos el agente tiene plena libertad de solicitar el traslado de la misma o su cancelacién. a su mejor conveniencia. Las obligac agente de viajes relativas a la licencia IATA contenidas en el contrato de administracién de ventas son las mismas que contiene al Resolucién 808 mencionada, razon Por la cual su cumplimiento no constituye de ninguna manera una disposicion de sus derechos esenciales. A titulo informativo y con el fin de corroborar que la licencia [ATA no es elemento esencial del agente de viajes, presento las siguientes cifras suministradas por el Viceministerio de Turismo, IATA y ANATO 2: -Numero de agencias inscritas en el Registro Nacional de Turismo: 1007 Numero de agencias con licencia IATA: 610 FS ENE 2000 6a OE cee __tounno:” 9 ENE RESOLUCION NUMERO. gn ool > Por la cual se resuelve un recurso Numero de agencias afiladas a Anato: 493 Continda la SIC con los siguientes argumentos: "2) Efectuar el trémite de los reembolsos de los tiquetes y servicios que se encuentren pendientes; * “A partir de este deber se concluye que existfa un “borrén y cuenta nueva * que faculta a Aviatur a recibir la empresa sin lastres del pasado, los cuales serian responsabilidad de los antiguos dueftos exclusivos de la operacién. * 3) Pagar la totalidad de los reportes pendientes de las aerolineas y demas proveedores de servicios y terminar los contratos de agencia comercial suscritos con las aerolineas. “ “En este punto reafimamos nuevamente que las agencias desaparecieron del mapa de los competidores, en la medida que sin los contratos de agenciamienfo para las aerolineas es absolutamente imposible desarrollar la actividad de agencia de viajes. ° Acera de este punto, me permito aciarar que obligacién de los agentes de viajes numerada con 2) tiene como fin, precisamente, que continden cumpliendo con sus obligaciones contractuales aadquitidas con las aerolineas y demas proveedores de servicios turlsticos, es decir, cumplir con su objeto social como requisito para poder ejecutar el contrato de administracion de ventas y no como pretende interpretario la SIC, como resultado de la “terminacion’ de la actividad del agente de viajes derivada de una supuesta obligacién contenida en el contrato de administracién de ventas, En cuanto a los contratos con las aerolineas, fueron éstas mismas (caso Avianca S.A,)quienes solicitaron a Aviatur incluir esta disposicién contractual, puesto que dichos contratos resultan superfluos considerando que segin las normas de IATA, los tiquetes vendidos por las agencias de Viajes contratantes, figuran bajo el némero de licencia IATA de la sucursal de Aviatur. Esto es, que la actividad de la expedicion y facturacion de tiquetes aéreos se realiza a través del Software Sistema Bolivar con el numero IATA asignado a Aviatur para la sucursal ubicada en las instalaciones del agente de viajes. Se concluye entonces, que bajo ninguna circunstancia las agencias de viajes suspenden la ejecucin de su objeto social, como pretende afirmar la SIC, y por el contrario, una de sus diferentes actividades como es la venta de tiquetes, se sigue realizando normalmente, pero a través de una licencia IATA diferente, Es de anotar que la actividad del agente de viajes no sélo se limita a la expedicion de tiquetes sino a ‘muchas otras tales como reservas hoteleras, planes turisticos, congresos, convenciones, turismo receptivo, alquiler de vehiculos, representacién de proveedores turisticos, etc. Continda la enunciacién de os supuestos objetvos asi: “4) Obtener los paz y salvos respectivos de las aerolineas y del BSI “5) Suministrar cuantas firmas sean precisas ante las autoridades competentes y a comparecer por ssi 0 mediante apoderado ante ellas, si ello fuese requerido pura el funcionamiento normal del establecimiento de comercio en el que AVIATUR administrard las ventas del AGENTE: * "La sola redaccién de esta obligacién y de las implicaciones de la segunda frase llenan la definicin de adauisicién de control en lo que respecta a la posibilidad de influenciar directa o indirectamente ‘a politica empresarial, (la variacién de la actividad a la que se dedica la empresa * Me permito cuestionarle al sefior Superintendente, si conforme a las leyes de comercio puede considerarse que el hecho de exigir en un contrato que una de las partes se obligue a cumplir con ‘sus obligaciones fiscales, gremiales, contractuales 0 comerciales implica una “influencia en laao . RESOLUCION NUMERO. DE 33, HOJA No. OL ~3 ENE wl 8 Por a cual se resuelve un recurso politica empresaria” o "una vatiacién de la actividad a la que se dedica la empresa"? Podria considerarse que la exigencia det cumplimiento de los deberes legales consttuye una "adquisicion de control” de una empresa sobre otra? A nuestro juicio es simplemente la reafirmacion de las agencias de viajes a cumplir con un mandato legal con el fin de mantener su empresa al dia en sus obligaciones, de tal forma que se permitay facile el desarrollo de su objeto social y de la aplicacién del Sistema Bolivar, que es lo que en principio pretenden las partes del contrato con el fin de poder permanecer en el mercado? Mas adelante se mencionan los siguientes supuestos objetivos “6) Mantener la persona juridica que suscribe este contrato al dia en todas sus obligaciones fiscales, laborales, comerciales, cambiarias y legales en general. Los impuestos tasas contribuciones y demas gustos relativos a la sociedad comercial o al establecimiento de comercio del AGENTE son de su responsabilidad y cuenta exclusivas’. En esta obligacién contractual se reitera lo dicho arriba, en cuanto que el agente de viajes se Compromete a cumplir con sus obligaciones legales, lo cual no configura bajo ninguna éptica una disposicion de sus derechos esenciales. En el segundo parrafo se esta reafimando la independencia y ausencia de integracion econdmica de las sociedades, por cuanto las cargas tributarias y demas gastos de funcionamiento son exclusivos de cada una Sigue la Resolucion 21743: “7) Saliren defensa de AVIATUR en el caso de que llegare a presentarse cualquier sitvacién judicial 0 extrajudicial que pudiere impedir parcial o totalmente las actividades de AVIATUR en desarrollo del objeto de este contrato;” “8 JInformarie a AVIATUR acerca de cualquier cambio en la composicién social del AGENTE y de cualquier modificacion, variacién o cambio legal del AGENTE; " En este punto me permito reiterar lo dicho en nuestra comunicacién radicada bajo el numero 98052130 052 del 12.04.99 en cuanto que la obligacion de los agentes de viajes de informar cualquier cambio en su composicién social esta contenida en normas superiores, como son la Ley 300 de 1996, sus decretos regiamentarios y la Resolucién 808 de IATA, Seccién 10 que establece como obligacién de las agencias afliadas informarle a dichas entidades acerca de cualquier cambio en la composici6n accionaria, venta o transformacién de la sociedad, puesto que ello conlleva las obligaciones de actualizar el Registro Nacional de Turismo yen el caso de IATA, celebrar un nuevo contrato con ésta para efectos de poder obtener la licencia respectiva. Por esta razén, en el contrato de administracion de ventas se pacto en la clausula cuarta, literal A, numeral 7, fa obligacion del agente de informarle a AVIATUR el acaecimiento de tales circunstancias ya que de ellas se derivan las consecuencias legales mencionadas y que necesariamente tendrian efectos sobre los contratos de administracién de ventas suscritos. Se trata pues, de un simple requisito de informacién que no limita de manera alguna la posibilidad de los agentes de disponer de la totalidad o parte de sus cuotas en la sociedad. ‘Tampoco en este caso. se configura entonces una situacion de control derivada de la disposicién de tun derecho esencial de los agentes de viajes, pues se trata simplemente del cumplimiento de obligaciones legales. Contindan los supuestos objetivos: "9) Durante la vigencia de este contrato, EL AGENTE no podré desarrollar por su cuenta ninguna actividad similar, conexa o complementaria con el agenciamiento de viajes que pudiere derivar en un conflicto de intereses en raz6n al objeto de este contrato;"Por ia cual se resuelve un recurso “Nuevamente se refuerza la conclusion en el sentido que las sociedades que pasaron a formar parte de la "Organizacién Aviatur " son caparazones que sirven de propésitos de administracién de remuneraciones, sin que les sea factible en adelante comportarse como unidades de servicios diferentes de Aviatur." (Subrayado mio). Con todo el respeto que me merece su Despacho, estimo que el argumento es bien lejano a la realidad del negocio, al querer de las partes y a las pruebas que obran en el proceso: esta cléusula del contrato de Administracién de Agencias no puede interpretarse independientemente del resto del clausulado con el fin de acomodar su texto ala interpretacion que pretende darle la SIC en cuanto a que a las sociedades no "les sea factible en adelante comportarse como unidades de servicios diferentes de Aviatur. Por el contrario, de ninguna forma la intencién de las partes es coartar la libertad de los agentes para continuar desarrollando su objeto social El querer de los cocontratantes no pretende limitar la posibilidad de desarrollar su objeto social sino de realizar cualquier actividad conexa con dicho objeto social, siempre y cuando ésta pueda ocasionar un confcto de intereses con el objeto del contrato de administracion de ventas de las agencias, La mencién que se hace al conflcto de intereses no implica que la agencia no pueda continuar prestando sus servicios de agenciamiento de viajes, lo que se quiere es que como agente de viajes, no celebre contratos de la misma naturaleza al de administracion de ventas que pudleren ocasionar un enfrentamiento de intereses, no con la actividad misma del agente sino con el objeto del contrato de administracion de ventas suscrito con Aviatur. A manera de ejemplo, seria el caso que una de las agencias celebrare simulténeamente un contrato de administracion de ventas o de uso de un software similar con otra sociedad, lo cual causarla un detrimento en las expectativas econémicas de Aviatur y en el plan ploto que pretende desarrollarse. Adicionalmente, para llegar a su propia conclusion (que a las agencias no le es facible actuar como tunidades de servicios diferentes a Aviatur), la SIC se abstiene de considerar como prueba las demas cléusulas de contrato que permiten una interpretacion integral del mismo y que claramente Permiten concluir que los agentes de viajes conservan con autonomia su establecimiento de comercio, tales como: "CUARTA.-OBLIGACIONES DE LAS PARTES: ‘A~ EL AGENTE se compromete a las siguientes obligaciones: (..) 10) Mantener las relaciones comerciales con los clientes y promover las ventas de la sucursal que administre los clientes del AGENTE; (... PARAGRAFO UNO.-AVIATUR no asume ninguna responsabilidad legal del AGENTE, pues el objeto de este contrato consiste exclusivamente en la administracién de las ventas del AGENTE y no implica cesién a AVIATUR de ninguna de las obligaciones del AGENTE frente a las autoridades del Estado o frente a terceros. * "SEPTIMA.- ATENCION A LOS CLIENTES: (.. ) El AGENTE designaré por su cuenta y cargo a una persona cuya funcién es prestar su colaboracién en el manejo comercial de los clientes del AGENTE wr “DECIMA.- IMAGEN CORPORATIVA: E1 establecimiento del AGENTE podré continuar identificado con el nombre y marca comerciales del AGENTE (...)" "DECIMA TERCERA. AUTONOMIA Y RESPONSABILIDAD: LAS PARTES declaran que son personas juridicas independientes, que entre ellas no se constituye contrato de sociedad, preposicién, fusién, integracién, compra, cuentas en participacion, unién temporal ni ningin tipo de Vinculo juridico aistinto de este contrato de administracién de ventas, En consecuencia, cada una de LAS PARTES serd Unica y exclusivamente responsable de sus obligaciones laborales, fiscales, administrativas, parafiscales, contractuales, de seguros y demas que se deriven de su actividad ‘econémica propia y de las obligaciones individuales que se deriven del desarrollo de este contrato. ° “VIGESIMA SEGUNDA. VIGENCIA Y TERMINACION: a) Agencia: Este contrato tendré una RESOLUCION NUMERO ; “Ji De1 HOJA NE 9 ENE 20°F QRESOLUCION NUMERG=* Por la cual se resuelve un recurso vigencia indefinida a partir de su firma, La fecha de iniciacién de la administracién por parte de AVIATUR se haré constar en un documento anexo a este contrato. b)Terminacién: Cualquiera de las PARTES podré terminar este contrato previa notificacion escrita dada a la otra parte con treinta (30) dias de anticipacién, sin que se cause indemnizacién alguna a favor de la otra parte. " Igual claridad en cuanto a la autonomia e independencia de las agencias de viajes se puede observar en los testimonios de los representantes legales y trabajadores, los cuales la SIC se abstiene de valorar en su cardcter probatorio en la investigacion (subrayados nuestros) JEAN CLAUDE BESSUDO, Gerente de Aviatur S. A, “PREGUNTA Sirvase informar al despacho si dentro de la voluntad de las partes, siendo estas Aviatur y las agencias de viajes administradas, existi6 el animo de crear una situacion de control, subordinacién o integracion?" “(..) Lo mismo cabe la pena mencionar que los contratos celebrados con las agencias de viajes objeto de esta investigacién ofrecemos la posibilidad de indicar hacia la clientela dos opciones: 1. ‘Mantener su imégen corporativa independiente de Aviatur. 2. Si creen que le puede servir de algo y Jes trae un beneficio utilizar la palabra Organizacién Aviatur para, por ejemplo, poder presentar Setvicios adicionales en Colombia, en el exterior. en horarios no habiles. en los aeropuertos, etc.” JAIRO HURTADORAMIREZ , Revisor Fiscal de Entours Turismo Ltda. “PREGUNTADO: Que entiende usted por que Aviatur comienza a administrar las ventas de Intours.” “RESPUESTA: Aviatur se encarga de suministrar los tiquetes para que la agencia_opere nosmalmente. " “PREGUNTADO: Informe al despacho como opera actualmente la agencia y cual fue el cambio en relaci6n con el contrato suscrito.” "RESPUESTA: La agencia sigue operando normalmente con los mismos clientes, el cambio es que ro fenemos la responsebilidad de los pagos de los reportes y no tenemos que correr por el dinero, Aviatur administra fa agencia desde todo punto de vista, * “PREGUNTADO: Informele al despacho si durante la vigencia del contrato que hemos hecho menci6n Intours no podra desarrollar por su cuenta ninguna actividad similar conexa o complementaria con el agenciamiento de viajes que pudiere derivar en un conflicto de intereses con Aviatur." "RESPUESTA ‘Nosotros vendemos comin y corriente pero nosotros no solo podemos facturar con intours turismo ya que seria desleal mientras el contrato exista. ” MARIANO PENAGOS CONSUEGRA, gerente de Rutas Viajes y Turismo Ltda. “PREGUNTA: Los servicios que presta Rutas Viajes y Turismo pueden ser también ccontratados por el pitblico en las oficinas de Aviatur?" " RESPUESTA: Claro, Rutas Viajes y Turismo existe legal y gremialmente ante las organizaciones ‘que requlan esta actividad y de hecho asi venimos trabajando. promovemos eventos que es nuestra fortaleza, (.).” “PREGUNTA: Tiene Aviatur la licencia de uso del nombre y marcas comerciales de Rutas Viajes y Turismo? Bh oe Hosa no 79 ENE 2. (O3 ENE 2020 RESOLUCION NUMERO” G3 o1s__Hosano i Por ia cual se resuelve un recurso "RESPUESTA: No. Esto es propiedad de nosotros, de hecho en este proyecto o programa fue muy ‘importante que el nombre Rutas se siguiera destacando ya que Aviatur tiene una agencia propia en Bucaramanga. (: .). Lo que estamos haciendo es muy bueno porque nos estamos protegiendo, es un proyecto muy valido, muy necesario para la defensa de las agencias si queremos que la agencia de viajes sea un ente que siga existiendo dentro de la comunidad. E! uso si efectivamente lo que 6s el producto Rutas en relacion con Aviatur silo enfendemos como un producto hacia el mercado lo ‘maneia Aviatur, sin embargo las dos sociedades existen legalmente, la una y la otra no le dice a la otra que hacer. lo de Rutas lo maneja Rutas ni Aviatur no yaga eso y no tenemos mas obligaciones. JUAN CARLOS ACERO YACA, tiqueteador de Roya! Tours Ltda. “PREGUNTADO 10: La clientela de Royat Tours puede ser atendida en las oficinas de Aviatur?” “Contesté: La clientela se sigue manejando en Royal Tours, lo unico que hacen ellos es prestar los servicios para mayor rapidez, por intermedi de! sistema y todas las oficinas estan en este sistema.” “PREGUNTADO 7: En su contrato laboral actual a quién tiene como empleador?" “Contests: E/ Dr. Seade es el que dispone en la ofcina, " LUZ AMPARO OJEDA CAICEDO, tiqueteadora de Rutas Viajes y Turismo Lida. “Preguntada 2: Sabe usted como opera la agencia donde usted trabaja?” “Contestd: Nosotros ofrecemos servicios turisticos y hoteleros. Somos una empresa de turismo. " “Preguntatl 4: Sabe usted la relacion de Aviatur y Rutas Viajes y Turismo?" RESPUESTA: Basicamente lo que yo sé es el sistema Bolivar, es un sistema para fortalecer servicios, De resto todo lo manejamos en Rutas. " Mas adelante se mencionan los siguientes supuestos objetivos: 10) Mantener las relaciones comerciales con los clientes y promover las ventas de la sucursal que administre los clientes del AGENTE; * " I) Las demés obligaciones que (sie}contenidas en este contrato 0 que se deriven del objeto del mismo. " “En la cléusula 2, letra b, del contrato de administraci6n (..)de la gestién de Aviatur en desarrollo de este contrato. " Con esta cléusula, considera esta Entidad, la participacién de utilidades y su reparto es una clara muestra de la concentracién econdmica entre agentes de viajes." {...)Los clientes, como se sabe, son a una entidad de servicio o agencia, “los bienes o derechos esenciales para el desarrollo de la actividad de la empresa. "(...) (..)lgualmente, refuerza el concepto de integracin econdémica lo contenido en la cléusula séptima donde se establece (..)excluyendo a los agentes de su propia iniciativa empresarial sobre atencién al cliente. elemento fundamental para que exista competencia en cuanto a los servicios prestados." Nuevamente el Despacho se abstiene de considerar los elementos probatorios aportados a la investigacién que demuestran sin lugar a dudas que la clientela de los agentes de vigjes continua siendo atendida por ellos y aun m&s, ello se contempla como obligacién contractual, as: "CLAIJSULA CUARTA.-OBLIGACIONES DE LAS PARTES: A. EL AGENTE se compromete a las siguientes obligaciones: (..)10) Mantener las relaciones” Oi RESOLUCION NUMERO, DE ‘3___HOJANo. 9 Fur c SB cnet Porta cual se resuelve un recurso comerciales con los clientes y promover las ventas de la sucursal que administre los clientes del AGENTE; (...) En efecto, en los testimonios practicados se aduce’ JAIRO HURTADO RAMIREZ. Revisor Fiscal de Intours Turismo Ltda. "PREGUNTADO: Informe al despacho como opera actualmente la agencia y cual fue el cambio en relacién con el contrato suscrito.” "RESPUESTA: La agencia sigue operando normaimente con los mismos clientes, e! cambio es que ‘no tenemos la responsabilidad de los pagos de los reportes y no tenemos que correr por el dinero, ‘Aviatur administra fa agencia desde todo punto de vista. " JUAN CARLOS ACERO YACA, tiqueteador de Roya! Tours Lida “PREGUNTADO 10: La clientela de Royal Tours puede ser atendida en las oficinas de Aviatur?: Contesté: La clientela se sigue manejando en Royal Tours, lo unico que hacen ellos es prestar los servicios para mayor rapidez, por intermedi del sistema y todas las ofcinas estan en este sistema.” A mi juicio es evidente pues, que la SIC incurre en desconocimiento de pruebas aportadas al proceso, falsa motivacion y abuso del derecho en cuanto a la potestad discrecional, con el propésito de insistiren tratar de demostrar, donde no la hay, una supuesta disposicion de derechos esenciales de los agentes de viajes por parte de Aviatur Finalmente, en la resolucién 2 1743 se menciona como elemento objetivo "(. . .)la cléusula novena segun la cual ‘Aviatur contratard alos trabajadores de! AGENTE (.)" con lo cual "se complementa la integracion econémica al implicar dicha cléusula que con los ingresos obtenidos por Aviatur, ésta ‘misma empresa sufragaré el pago de las obligaciones laborales de cade agente que serd empleado exclusivamente de Aviatur * Me permito reiterar en este punto, que el cumplimiento de leyes o reglamentos superiores por parte de los agentes de viajes no puede considerarse como una disposicion de sus derechos esenciales. Me explco: de acuerdo con las normas de IATA, se requiere que las instalaciones cumplan con las normas de seguridad de IATA y que el agente cuente con un numero minimo de funcionarios que hayan recibido la capacitacién y cursos obigatorios que exige dicha asociacién. Por este motivo, con el fin de dar cumplimiento a los requisite mencionados y poder obtener la licencia IATA respectiva para la oficina ubicada en el local del agente, Aviatur se obliga a contratar a los trabajadores de la aagencia, segin lo acordado en la cléusula novena de los contratos de administracin de ventas. Por la misma razén, en la fecha de vencimiento de los contratos y con e! fin que los agentes puedan continuar operando segiin fos requisites de IATA, de igual manera se establece la obligacién de los. agentes de reenganchar a su personal (ctéusula novena, parrafo segundo). Tampoco es cierto que “ésta misma empresa (Aviatur)sufragaré el pago de las obligaciones laborales de cada agente" puesto que la némina constituye un gasto que se deduce al momento de cancelarle al agente su comisién del 2% estipulada en el contrato. Adicionalmente, las compariias de seguros que expiden las pdlizas de manejo exigen que los trabajadores que tienen la responsabilidad de! manejo de los tiquetes aéreos, estén vinculados con contrato de trabajo a la empresa asegurada que es Aviatur. El enganche de trabajadores por parte de Aviatur y el reenganche por parte de las agencias a la terminacién del contrato se da, en consecuencia, en cumplimiento de la resolucién 808 de IATA y de los contratos de seguros suscrtos por Aviatur. No constituye entonces, bajo ninguna circunstancia, YeSS ENE cad Resovucion numero’ O41 _ oe »»__HouaNo B Por a cual se resuelve un recurso una situacién de control sobre derechos esenciales de las agencias de viejes. 4. LA AUSENCIA DE LOS PRESUPUESTOS DE HECHO QUE DE ACUERDO CON LAS NORMAS VIGENTES DETERMINAN LA EXISTENCIA DE UNA SITUACION DE INTEGRACION DE EMPRESAS: Visios los argumentos y las pruebas mencionadas en el punto precedente en relacién con los supuestos objetivos que fundamentan la decision de la SIC de declarar la existencia de una situacién de integracién empresarial, se demuestra que ninguno de ellos encuadra dentro de la definiciin de control que establece el articulo 45 numeral 4 del decreto 2153 de 1992 en concordancia con la ley 222 de 1995. En efecto, del andlsis de! negocio celebrado entre los agentes de viajes desde el punto de vista normativo y contractual frente a la$ leyes comerciales y de la libre competencia, para efectos de determinar Ia existencia de una situacién de integracion de empresas y considerando que desde el punto de vista de la doctrina debe igualmente estudiarse la prevalencia de la realidad econémica sobre la puramente normativa o formal, se concluye que no existen los presupuestos de hecho que configuran una situacién de integracién de capital o de control de empresas, 5. AUSENCIA DEL ELEMENTO ANTICOMPETITIVO: Me permito llamar la atencién del sefior Superintendente acerca de la falta del elemento anticompetitvo en la conducta de mis poderdantes, pues su intencién al celebrar los contratos de administracién de ventas fue, precisamente, tratar de reducir sus costos y ofecer mejores servicios a su clientela con el fin exclusivo de procurar mantener su paricipacién en el mercado. De la lectura del contrato de Administracién de Ventas, de Ia intencién de las partes, de la realidad econémica de la operacisn y de las pruebas que obran en el expediente se concluye, por el contrario, el manifesto interés pro competiivo de las agencias de viajes contratantes. Para efectos de determinar la reposicién de Resolucién 21743, el sefior Superintendente debera aplicar la normatividad con fundamento en el caracter objetivo y Ex-ante del Decreto 2 153 de 1992, bajo el supuesto que en la conducta de mis representadas no esti presente el elemento anticompetitive. Adicionalmente, me permito remitime a la finalidad del Decreto 2153 de 1992 en cuanto el bien juridico protegido est expreso en la definicion de las funciones de la SIC: "Velar por la observancia de las disposiciones sobre promocién de la competencia y practicas comerciales restrctivas, (.Jpara alcanzar, en particular, las siguientes finalidades: mejorar la eficiencia del ~~} En tal sentido, la figura de la integracion empresarial consiste en la agrupacién de dos o mas - empresas que en adelante 0 por un término definido desarrollan su actividad econémica como un - solo agente econémico, dejando ast de ser competidores entre si, independientemente del medio : juridico utlizado para ello, como por ejemplo un simple contrato entre las partes, como el que nos ocupa. Atendiendo el objeto del contrato celebrado entre las agencias de viajes comprometidas en esta ay investigaci6n, asi como las prestaciones contenidas en el mismo, la Superintendencia de Industria y Comercio consider® que el contrato de administracion de ventas se trata de una integracién de empresas que debe ser informada en los términos del articulo 4 de la ley 155 de 1959, Veamos los derechos que tenia cada empresa antes de celebrar el contrato con Aviatur, frente a la obligacion ue adquiere con ocasién de! contrato de administracion de ventas: Clausula | Situacion de la agen del contrato _ Segunda, [Las agencias se lucran segina|Aviatur le paga a las agencias una literal a comision que reciban de las| contraprestacion mensual del 1.76% de ventas aerolineas y demas prestadores|netas caliicadas realizadas en el local del de los servicios turisticos que | agente. an vendan a ~| [Segunda, [Cada agencia de viajes y|Aviatur tiene derecho a percibir todas las| literal b turismo percibia todas las} utlidades que se deriven de la venta de tiquetes | utlidades derivadas de suly servicios turisticos a los clientes del agente, | , actividad empresarial. incluyendo cualquier rendimiento o ingreso que ae resulte de su gestion en desarrollo del contrato. D i] [Cuarta, “Tteral|Las agencias operan con su|Las agencias deben cancelar su licencia IATA, cs a propia licencia IATA y|efectuar los reembolsos de los tiquetes y mantienen sus _relaciones | servicios que se encuentren pendientes antes comerciales y contractuales con| de iniciar el contrato, pagar los reportes “ las aerolineas y demés|pendientes de las aefolineas y demas intes | Situacin de la agencia durante el contrato | proveedores. proveedores y terminar los contratos de agencia "Dison Eneicepiio Pav y Janes, Tomo 4, 1979, Barona, AZ] ieenatio Encino Uta, Tomo Vl, Union Tioga Edt Mspano Anercana, Meio OF 1958 “a 2h. | Dion dela engua Expatica, Ret Academiaoo ee — _ 73 ENE 2000 = “Resovucion'wumero =" 01° 0&1) fouano Por la cual se resuelve un recurso ee comercial suscritos con las aerolineas, » Las agencias actian judicial o|suministrar las firmas necesarias para el a extrajudicialmente en defensa|funcionamiento normal del establecimiento de x de sus propios intereses y no|comercio donde Aviatur administrara las ventas, Ste por los de un competidor. salir en defensa de Aviatur ante situaciones . - judiciales 0 extrajudiciales que impidan las . Sos Los cambios en su composicién | actividades de Aviatur en desarollo del 5 accionaria sélo los avisarian| contrato, informarle a Aviatur de cualquier . directamente a IATA en|cambio de su composicién social, no podran + observancia de-~—su|desarrollar por su cuenta ninguna actividad C =| reglamentacién, 0 al registro| similar, conexa o complementaria con el - 9 nacional del turismo. agenciamiento de viajes que pudiera derivar en ae | conficto de intereses en razén del objeto del | | contrato. Noe Cuarta, Iteral|Las agencias manejan su local| Aviatur debe pagare al agenle la “) lb comercial para desarrollar su| contraprestacién establecida, solicit a la IATA : actividad —empresarial por|la aprobacién de la licencia respectiva de la cuenta propia y no_reciben | sucursal que abrra en el local del agente. contraprestaciones por parte de sus competidores - Paragrafo 2,/Cada agencia cancela _los| Siel local del agente es arrendado, Aviatur debe ~ clusula | canones de arrendamiento, en| cancelar los eénones en nombre del agente - ‘cuarta los casos en que el local no es . propio. a 5 Quinta Cada agencia atiende sus|Aviatur atiende los clientes del agente, z . clientes segin su propia formal reservandose el derecho de no atender a un “ de vender y de atender al|cliente determinado exclusivamente segiin su 7 paleo, oritri. S| Peuinte Las agencias no comparten la|Las partes determinaran en escrito que formara Le = clientela con sus competidores. | parte del contrato, la totalidad de. los clientes -7 » existentes en el momento de iniciar la C. administracién para efectos del empalme ; respectivo, - @ | [ounta Tas agencias buscan ganar|Si las agenclas le aportan clientes nuevos a clientes para si y no para otro.|Aviatur como consecuencia directa de su - En el mismo sentido son ellas| gestion, Aviatur aprobaré previamente dichos eS las que deciden la admision de|clientes, de acuerdo con sus politicas de 7 un cliente, esa decisién no le|admision. Hecho esto, el agente recibira la Ea ‘comresponde aun competidor. |remuneracién y prestacién pactadas en el 7 contrato ay | [Sexta Las facturas de venta idenfffcan | Aviatur facturara a los clientes del agente con] . a cada agencia de viajes sus facturas, incluyéndoles un adhesivo con el logotipo del agente. Los clientes cancelardn las | facturas a Aviatur mediante los sistemas de p = ago de ésta Séptima Cada agencia aliende a sus|La atencion de los clientes de las agencias, clientes, expide los tiquetes y|expediciin de tiquetes y la operacion de desarrolla sus servicios segiin | servicios tursticos se hara conforme con los sus procedimientos y no segtin | procedimientos establecidos por Aviatur, las los de un competidor. aerolineas y los operadores de servicios. 7 Sépima [Cada agencia_maneja_las|Las agencias deben designar una persona por fs relaciones comerciales con sus | su cuenta y cargo que preste colaboracion en el : ees lentes. manejo comercial de los clientes de! agente. Lo | [Novena Cada agencia cuenta con sus | Aviatur contratard a los trabajadores del agente = trabajadores segin u criterio y|escogidos a su_cfiterio_segun sus~ RESOLUCION NUMERO, a 01 8 ENE 2000 DE *9___HOVANo. Por a cual se resuelve un recurso Asi, el andlisis individual o conjunto de las clausulas contractuales revelan una actividad econémica corganizada para la produccién, transformacién, circulacién, administracién o custodia de bienes, o Para la prestacion de servicios mediante un solo agente econdmico, en este caso Organizacion Aviatur. El recurrente pretende en su recurso que se interprete aisladamente cada prestacion u obligacién contenida en el contrato. Sobre el particular este despacho acoge el fallo de la Corte Suprema de Justicia, Casacién Civil, Sentencia julio § de 1983, donde se sefialé “Por cuanto ordinariamente el contrato se presenta como una unidad, para conocer la verdadera voluntad de las partes deben apreciarse todas sus estipulaciones en forma coordinada y arménica; si con desprecio de este procedimiento se aislan unas de otras como entes auténomos, cuando por si solas carecen de vida propia e independiente, se corre el riesgo de romper la unidad y de hacerle producir al negocio juridico efectos contrarios a los que de su conjunto realmente se deducen.” Entonces, para esta Entidad es clara la integracién entre empresas que se presenta con ocasién de la celebracién el contrato en comento. Hasta tanto no se de por terminado el contrato, la actividad econémica comprometida sera desarrollada, en este caso, por un solo agente econémico. ‘Ahora bien, como se sefiald antes, la descripcion de los acuerdos anticompetitivos, hoy contenida en los articulos 1 de la ley 155 de 1959 y el 47 del decreto 2153 de 1992, constituyen los limites a la posibilidad de lograr el concurso de otros, pero las fronteras se pueden borrar y de esa manera lograr que la coordinacién pueda llegar atin a extremos que en otras circunstancias serian prohibidos y perseguidos, mediante la legal implementacién de alguna de las formas de unién empresarial previstas en la ley. De esta manera entendidas las operaciones enumerados en el articulo 51 del decreto 2183 de 1992, una prueba muy indicativa de si existe una de ellas es verificar si alguna 0 algunas de las gestiones conjuntas implicarian, en ausencia de la unién , objeto 0 efecto prohibido en el articulo sefalado. Tal como aparece en el cuadro que se detalla, si no se tratara de una unién, lo realizado por Aviatur ylas otras Agencias violaria varias veces el articulo 47 del decreto 2153 de 1992: necesidades provedimientos de seleccién e ingreso de personal, previa terminacién defiitiva de los __ Contratos laborales con el agente. Novena a terminacién de fos contratos [Las agencias deben terminar unilateraimente los laborales se toma por parte de | contratos de los trabajadores que no aceptaren cada agencia| vincularse a Aviatur o que no fueren independientemente, seleccionados por ésta y en consecuencia, deben cancelarles sus acreencias laborales e indemnizacién. A la terminacién del contrato deben volver a contratar a aquellos trabajadores que laboraban con el agente y que estén Vinculados a Aviatur en la fecha de terminacién del contrato Décima Los locales de cada agencia se |Aviaturincluiré su nombre y marcas comerciales identifican frente al pablico con |en fa identificacién del local comercial y demas . los signos distintivos propios y| bienes del establecimiento de comercio del con fos de un competidor. agente. Aviatur puede adecuar las instalaciones del agente en la forma que considere necesaria para el desarrollo del contrato Décima Las agencias reciben —sus|Los dineros recibidos por el agente constituyen novena ingresos por la explotacién de |la Unica retribucion a la cual tienen derecho. su objeto social _ 2™~ RESOLUCION NUMERO, Por la cual se resuelve un recurso TO ENE 205 DE19__HOJANo, Clausula Situacion de la agencia durante el contrato Numeral del articulo 47 dal decreto 2351 de 1992 presuntamente violado. Cuaria, literal a as agencias deben cancelar su licencia IATA, efectuar los reembolsos de los tiquetes y servicios que se encuentren pendientes antes de iniciar el contrato, pagar los reportes pendientes de las aerolineas y demas proveedores y terminar los contratos de agencia comercial suscritos con las aerolineas, suministrar las fimas necesarias para el funcionamiento normal del establecimiento de comercio donde Aviatur administra las ventas, salir en defensa de Aviatur ante situaciones judiciales 0 extrajudiciales que impidan las actividades de ‘Aviatur en desarrollo del contrato, informarle a Aviatur de cualquier cambio de su ‘composicién social, no podran desarrollar por su cuenta ninguna actividad similar, conexa 0 ‘complementaria con el agenciamiento de viajes que pudiera derivar en conflcto de intereses en razén del objeto del contrat. 3, Acuerdo de reparticion de mercados 4, Acuerdo sobre asignaciin de cuotas de produccién 8. Acuerdos para abstenerse de producir un servicio Quinta Avialur atiende los clientes del agente, reservandose el derecho de no atender a un cliente determinado exclusivamente segun su teri. 2, Acuerdos discriminatorios para con terceros Quinta Las partes determinaran en escrito que formara parte del contrato, la totalidad de los lentes existentes en el momento de iniciar la administracion para efectos del empalme respectiv. 3. Acuerdos de reparticién de mercados Quinta Si las agencias le aportan clientes nuevos @ Aviatur como consecuencia directa de su gestion, Aviatur aprobaré previamente dichos clientes, de acuerdo con sus poliicas de admisién, Hecho esto, el agente recibira la Temuneracién y prestacién pactadas en el contrato. 2 Acuerdos discrminatorios para con terceros Sexta Aviatur facturara a los clientes del agente con sus facturas, incluyéndoles un adhesivo con el logotipo del agente. Los clientes cancelaran las facturas a Aviatur mediante los sistemas de pago de ésta, 7. Acuerdos de precios Sin desantender lo anterior cabe traer a colacién que, por solcitud de los interesados esta Entidad eemitié concepto sobre la operacién mediante la cual los ahora investigados fueron informados de que la operacién consultada representaba una integracién, 8 procediendo los interesados a los Pocos dias a presentar el informe respectvo en los términos del articula 4 de la ley 155 de 1959. Concepto raticado bo el nimero 98052130-4 del 30 de octubre de 1908 24Por ia cual se resuelve un recurso Respecto del punto 5 y 6: Elemento anticompetitivo y regla de la razon En el articulo 33 de la Constitucién Politica se le encomienda al Estado impedir que se obstruya la libertad econémica y evitar 0 controlar abusos que personas o empresas hagan de su posicién de dominio en el mercado. Segin el esquema que se contiene en la ley 155 de 1959 y e decreto 2153 de 1992. En lo que have a la Superintendencia de Industria y Comercio, ese importante cometido se logra investigando y sancionando los acuerdos, actos y abusos competitvos, lo mismo que revisando previamente las uniones empresariales a fin de cerclorarse que las mismas no sean el \ehiculo que permita a agentes econémicos ponerse en posicion de restrngir la competencia. Las formas de colaboracién empresarial buscan objetivos que el derecho de la competencia comparte, tales como eficiencia, reduccion de costos, mayor penetracién del mercado y mejor atencién de los consumidores. Como se sabe la descripcién de los acuerdos anticompetitvos, hoy contenida en el atticulo 1 de la ley 155 de 1969 y el articulo 47 del decreto 2153 de 1992, constituyen los limites a a posiblidad de lograr el concurso de otros. No obstante, las fronteras se pueden y de esa manera lograr que la coordinacién pueda llegar ain a extremos que en otras circunstancias serian prohibidos y perseguidos. Esto se obtiene mediante alguna de las formas de unién empresarial pevistas en la ley, Pero, el contexto consttucional que sefialamos, un proceso de esas caracteristicas no puede operar sin que la agencia de competencia. tenga la oportunidad de manifestarse. La importancia de la prevision contenida en los articulos 4 de la ley 155 de 1959 y 51 del decreto 2153 de 1992 es grande ya que habiita que esa Entidad se cerciore, antes de su realizacién, que los beneficios derivados de la integracion no se vean superados por efectos anticompetiivos potenciales. En el anterior orden de ideas es facil comprender que en el caso que nos ocupa no se esta cuestionando la operacién en si sino el haberta realizado contrariando las normas de procedimiento y orden piblico econémico que regulan los pasos que era indispensable respetar. La infraccién que se discute no afecta los procesos de competencia y libre mercado, Sin embargo el informe de la misma se efectub en una fecha posterior a su verdadera celebracién, por lo que se encuentra que fue notificada extemporéneamente. En este entendido, los supuestos contemplados no tratan sobre la transgresién de los supuestos contenidos en los articulos 47, 48 0 50 del decreto 2183 de 1992, concordantes con el articulo 1 de la ley 155 de 1959, casos donde si se requiere de un elemento anticompetitivo. Es asi como el elemento anticompetitive resulta irelevante para esta investigacién, En este caso basta que se hayan dado los supuestos para exigir el aviso oportunamente y la infraccién de este deber, que como se sefialo constituye una carga para quien pretende realizar la operacion. Respecto del punto 7: Garantias ofrecidas Mediante comunicacién radicada bajo el nimero 98052130-35 del 1 de marzo de 1999 los investigados oftecieron garantias en los términos del articulo 52 del decreto 2153 de 1992. El 18 de marzo del mismo afio'® el Superintendente de Industria y Comercio consider6 que el ofrecimiento no brindaba la suficiencia requerida en la norma. Los interesados no adecuaron su solctud ni oftecieron nuevamente garantias, El tiempo para ello ya precluy6. Por todo esto, este Despacho considera decidida la petici6n. © Raacion 98052130-42 5% _Aticulo 52 del decreto 2153 de 1992.) Durante el curso dela investigacin, el Superintendent de Industa y Comercio dr ordenar la causura de la investigaién cuando a su ju el presuntoinrator binde garantas sufcetes de que suspendera o medficara a condita por la cual se investiga” = “Resdcucion numero. OE _pé19__ tour no___~3 EME 2009 2sPor la cual se resuelve un recurso Respecto del punto 8: Monto de la sancién En este tipo de infraccién no se analiza el dafio que genero la conducta, ya que se trata de una omisién a un deber de informar la integracion empresarial Las multas establecidas por infraccién de las normas de competencia aparecen contenidos en los nidmeros 15 y 16 del articulo 4 del decreto 2153 de 1992, seftalandose que el méximo de sancién para una empresa equivale a 2.000 salarios minimos legales mensuales vigentes. En el caso de los administradores que toleren, ejecuten o autoricen la conducta la multa maxima asciende a 300 salarios minimos mensuales vigentes, Bajo esta maxima de sancién, encontramos que las multas impuestas mediante la resolucion 21743 de 1999, equivalen al 8% de la maxima legal. Segiin la clausula décimo cuarta de los contratos de administracion suscritos entre las empresas investigadas, denominada cénones de arrendamiento, se sefiala que por el uso de los bienes mencionados, Aviatur le pagara al agente la suma de $3,200,000 mensuales a partir del 1 de noviembre de 1998, Asi las multas impuestas en la resolucién en comento equivalen en la mayoria de los casos a tres cénones de arrendamiento percibidos por el agente, Lo anterior sin tener en cuenta lo percibido por utlidades en virtud del contrato de administracion. Conforme los balances de las empresas investigadas se encuentra que 7GENOR DENIES TIBI NTIRSA anos {GmsvE5 005) ners PASS hen commen ssprswocomene | avr hemouscoruzo | werspasvovarconuo and woo ssid oTaAcOS smredorarasio vesrawowo | srr IAS WAESYTRSNOLTOA wc031 0 ‘SLOSS rms Nes 7 SoRRETE ‘spas comme EI hero asco puzo 1 zptswoLARo0 FLUZD ‘f paso ad TALASHOS ‘shora rasvovexTawowo | eed ESERALDAS TORS DE COLO LTOA 31 (SMES F905) neve raves hwo comma zeasvocomene E| heto.arcoouco anzpasvo arco mAzo q TROND mI TAL ACTS ejhova essnovearmowo | sno a vy — RESOLUCION NUMERO_— q_0E 12___Hova No." . BIR ora cual se resuelve un recurso ROYAL TOURSLTOR DICEMBRE 31 DE 1997 S MLLONES DE PESOS, AcTIvOS PASIOS )xctwvo connienre {S7PASNO CORRENTE 1 |pcrivo varco Lazo SPASNO LARGO PLAZO Pparmmowo _ 2 ]OTAL ACTIVOS. “UgOTAL PASWO Y PATRON z aaniriesor pret muons e rest) , rr ee : co 2a pao cE 7d he ictivovarcopiazo | ___1104PASVOLARGO PLAZO q e ParrMoNio 3 OTAL ACTIVOS 324gTOTAL PASO Y PATRIMONIO 3285 | Bajo os anteriores factores consideramos que las sumas impuestas se adecuan a la situacién econémica de las empresas. RESUELVE . ARTICULO PRIMERO: Confirmar en todas sus partes la decision contenida en la resolucion 21743 del 20 de octubre de 1999, ‘at ARTICULO SEGUNDO; Notifiquese personalmente el contenido de la presente resolucién al doctor Rafael Delgado como apoderado de Jean Claude Bessudo Hesby, Mario Seade Elcure, Humberto Padila Morales, Mariano Penagos Consuegra y Jairo Humberto Ramirez, Aviatur S.A., Royal Tours Lda, Esmeralda Tours Lida., Rutas, vies y Turismo Ltda. e Intours Turismo Lida. o a quien haga ; sus veces, entregéndole copia de la misma e informandole que contra la misma no procede recurso alguno y que la via gubernativa se agoto NOTIFIQUESE Y CUMPLASE Dada en Santafé de Bogota D.C., a los ~3 ENE 2000 El Superintendente de Industria y Comercio, i Aare. Notificaciones: Doctor RAFAEL OBANDO DELGADO ~ Apoderado : AVIATUR S.A. Y OTROS Carrera 11 n° 82-01, piso 4* Ciudad“LAPRESELTE RESOLUCION SE 0 POR HOTFICADA 19 FHF 200 SERIES ERT th 0. melo Lilet 5 hen WES Ramis) =e SRWTENDETCA DS ROUSTA Y Con SECRETANA CBRL, we COMERSIS o sur ERINTENDENCIA DE INDUSTRIA ¥ EL SECRETARIO GENERAL gos bn epee enfin que Ia resslucida CO" * ea) aint Sih $f Et ie a LIE 7 ee