PERFILES DE LA NUEVA HISTORIA DEL DERECHO PRIVADO Traduccién de ANGEL MARTINEZ SARRION 5D , S.A. = Urgel, 51 bis - BARCELONA BOSCH, Casa Ed Escaneado con CamScannerjerecho © el coment ¢ lo vedaba, a tenor de los pai ‘we que slo a través de Ia ay realidad i w. 1704 (at ig. 38 y 5 ra cl 178 ane re Mavrewauin, Al ALR de 1794 pora los Estados prusiancs) UI, Tene, Zum 175 Geburtstag des Al ‘versorio del Derecho territorial comin), JuS, 1969, pig. 359 y Debido a su valor influencia sobre las Codificaciones posteriores. Esto puede predicarse res- pecto a Ia francesa, para cuyo fin fue traducido al franeés, asi como para al actual BGB. IV. Francia 1. “Dnorr gem” ¥ “pnorr covrusaen” Hasta la época napolednica no se integré Francia en una’ unidad . Se dividia en dos grandes provincias al respecto: Al Norte y se extendia el pays du droit coutumier y en el Sur el pays du droit écrit, La frontera venia trazada, uproximadamente desde 1a desemboca- dura del Garona hasta Ginebra’ atravesando toda Francia. El Sur, merced a Jos enlaces de la tradici6n que implicaban las igodos y burgundios y el Breviarium Alarici Leges, man Jes, al igual que sucedia en las fuentes juridicas romanas qu ccompletaban, a iamente al Dere- echos consuetudinarios medi. los estratos borgofién, franco sprudencia sabia ultramontana el Derecho romane trades ei uhemonars dl Daw rman portancia, Pero en una vitién general Ia ro- 1 TL. Mrére, Dla gémanichen Grondlgen dr fra evndnot del Derecho fact) Se Com Twesem Kore, Redhtoegldchng (Dero ‘2 para el droit écrit, que poco a poco fue originando un que acabé dominando a todos los restantes Tribunales rea- ntizaba una a ‘con eficacia a una romanizacién material m rofunda. z Esta evolucién’ fue sistemStienmente promocionada por Ix Monar- sa Ordenanza do Montileles- ), para restablecer “el buen ord Francia, registrar oficial- fia, a Ia vez, a .cho romano. en 1510 Ia 16% a el desarrollo Erass py MOULIN Escaneado con CamScanner—-m— (Moninzus, de 1500 a 1566) y despué: 1580 por él Presidente del Pas cn 1582) se convertia la Cot cho con: te representada en 1696) a quien ya nos interrumpido con Ia supresién de las provincias y de las Universidades sélo de una pssajera a evolucién del Derecho que hemos desert, Teéricam 304 y i Ye und 18 Ja fos siglos XVL a destacada en el sist wi icién de numerosas leyes y ordenanzas (ordonnanci jucién del derecho especial nt a econéinica del mere: ifleacién del dezecho civil nacional (¢ haba el proyecto de reforma y lo declaraba oficilmente de interés nacio- nal. Una viva, febril actividad de los cuerpos legisladores en todos los | Ambitos del derecho se ponfa en juego para aleanzar esta meta. as leyes de la época de la Revolucién se consideraron pronto como ‘ctos legislativos particulares, determinados por las necesidades del mo- | mento, sustrafdas del contexto global y del sistema, sin engarce en su | mayor parte, coexistiendo con los restos del antigeo derecho que conti- Savany (de 1622 a 1690) y que usualmente después de él era nuaba vigente. Una ia de este Uamado Derecho interme- conoeida por el Code Savary y la Ordonnance de la marine de 1681 su | diay ane vie (aa ina. tase Gootimada’ so Dabla’ poo! gida bajo el influjo de Cousenr (de 1619 a 1683) preparaban los cimien- Gucido desde In reunién de la Asamblea Constitucional (1789) y desde tos para la elaboracién de un derécho unificado mereantil y maritimo. Pero 'k subida al poder de Napoleén (a finales de 1799) habia devenido indis- el proyecto concebido por el Canciller de Luis XV (de 1715 a 1774) lixx- Pensable y urgente, jaba a término y fracasaba a causa de mu Fuangors Dacurssrau (de 1668 a 1751) para una codificacién siste- ‘hs circunstancias politieas inestables de la Repiblica. Tres proyectos de mitica de todo el derecho francés no pudo ciertamente se, Elec Code civit elaborados por el Presidente de la Convencién y mis tarde tuaba solamente una uniformidad parcia Miuistep de Justicia, Casmacénis (de 1753 a 1824) en nombre del Co- donaciones, testamentos y su: le legis jegativa de la Convencién Nac os (en 1793, 1794 y 1796 respectiva- i y Cod wechtsverglelehung (Derecho compat 11967), ,, Rechtsvergleichung.( MAs fuerte que jujo del Derecho n Escaneado con CamScannerus 3. La nepacciéx pet. Cope civit. inistro de Cultura de Napolesn, Jean Errexwt: Ponatis combinaba los progresos de In Revolucién, especialmente el la proteccién de Ia propiedad ad con los fundamentos acreditades de la ciencia noes francesas del ancien rogimen (ante todo 5 fo eon Ia continuada inf cia siempre asimilada por el droit écrit del pensamicnt (seiialadam 1a fase de In legislacién un decisivo influjo el sistema Pormurn. Las ideas juridicas maduradas en una Jar. ron a la comprensién précticn, que caracterizaba al Navoueby Bowarante: para atender a las necesidades de Ja vida. Su energia personal para levar a eabo Ja Codificacién y su efienz cooperacién, no permite considerar injusto el hecho de que la obra exce- lente, tan répidamente claborada y publicada ol 21 de «marzo de 1804 como “Code civil des Frangats” ostentase a la vez durante mucho tiempo el nombre con que se conoce todavia de “Code Napoledn”. ‘Monografias: Witacen, PeRGN, pig. 341 y sig. Wesexpetic-Weseven, NPIRG, pig. 131 y sig. H. Mrrress, Die germanischen Grundlagen des fron sischen Rechts (Los fundamentos germénicos del Derecho francés), SZ Gert, 63 (1949), pig. 178 y sig. 4. Arnectaci6n cnfrica La redaccién fécil, eleganté el idioma francés, contribuys Imente representa a las ideas de la nueva época —una acep! ante y una gran popularidad. Con sus 2.281 articulos enumerados, concisos y reda . devenfa el instrumento idéneo para extender por leas de Ia Revolucién, de las que se mostraba pa 6 ien de la época, si se tiene en ew sil an al a burocracia mac del Code rclativamente difano, sigue esencialnente el nas, de personas, coz, ampliamente eon- libro primero —en oposiién al en general. El Ubro segundo ta- a s6lo norma la propiedad y ls derechos % de yoce en cosa ajena. En el libro tereeto con gran ampltud fino las sucos iguen {amediatamente los diferentes negocios Hee les, incluidos los contratos patrimoniales, otras reglas vtie Ia garantta y proteccién de los dereches, tratando entre elas de la aeendae hipoteca y finalmente de Field referite a los contratos a de las dec ‘con evidente just 3 revolucionarios de libertad e igualdad, el segunda los dela pro- cde Is Mita de cata, 7 ue regulaba exclusivamente el Derecho privado cons- oe eeu lia ola de otras Codifeaciones ju- finalmente el 1810 el Code penal. Con la realizaciéa de los amy ied Codes" elisicos, la obra de codilicaciéa napoleénica eoronaba ss objetivo. El Derecho civil francés del Code fue en el pase ea aus nde por Chrno a te J hasta el comets presets 00 eee ee oe ents duc tsa ope poms Fe ee te de ei ntmessly ample filaron dos direcciones, que aunque ae de La Boole de Texégdse que Interpret uae avés de una sever exégesis seamatial oe le la ‘ientifique ropa una posicién m:! % epi ieee propaga oe por adopts em pons ig. 29 y sige Kisre, Rechtavorgleichung, cits 1, a oreutecht (Derecho cell francs), 0ST), phe Ke Pusu, Dus gina 113 sig, Escaneado con CamScanner75 5. La nrcercibw nuxrat, Dz LAs CODIFICAGIONES NAPOLGNIeng 1s Codificaciones francesas ido de modelo a Ia respectiva’logislaci debido al- hecho del. engrandecimien Napoleén, que habia extendido, h Independientemenic de esto forzaba Napoledn a sus Estados va 1 adoptar Ia legislacién francesa.’ Asi en el Gran Ducado teneciente a la Confederacién de estados del Rin (Rh; introducia én 1810 el Code civil en una tra o recho territorial de Baden” (“Badisches Landrechts"), si peculiaridades juridicas del pafs en alrededor de 500 adici las. Otros Estados.de la: Confederacién del Ducado de Varsovia, ‘si bien después de las guerras do liberacién fue suprimida, salvo en Posen que al pasar a ser provincia prusiana la sus. tituyé con Ja ALR, Sin embargo, en materia de Derecho mattis con- tinué observindose el Code civil en la formacién surgida del Congreso de Viena (1815) como reino en unién personal con Rusin—Ia conocida Polonia det Congreso—, que se mantuvo hasta después de In segunda guerra mundial. Monografias: H. Coxnap, DRG, II (1966), pig. 398 y uactt, Traditionale Gesellschaft und revolutionéres Recht. Die Ei Code Napoleon in den Wheinbundstaaten (La Sociedad tradicional y ol Dere- cho de la Revoluctén, La introduccién del Code de Napoleén en la Federa- cién de Estados del Rin) (19 En los territotios de la margen izquierda del alemana (Deutsches Bund) (Prusia renana, Rin-Esseny Rin Luxemburgo y taml Unido de los Patses Bajos bando a Bélgica), el Code civil, en unt pr Sin embargo, en 1830— después de In separacién de Bélgica— era sus ik Wetbock), ndés aunque siguiendo el modelo del Cade, que cont nu6 rigiendo en Bélgica una vex sepiradn en 1830, en su misma redac cién francesa, debidamente adaptado y compl cee normacién esp digo ¢ aque 104 ida Ta I ina — estaba bajo la es napolednicas, el Codice civile de 1942 abandonaba tat ca francesa para aproximarse al sistema del dence lectistica, : " pariparon en ‘lla — por ejemplo, Brasil (1916) y Peré (1936) que también fas influidy B.C.B.— siguiendo estos nuevos caminos, Lo mismo pue Earse a los estados del antiguo Imperio colonial francés, en , en Africa y en Asia orienta, sin olvidar el Cédigo civil que du. fo hispano-franeés se desarrolls en Louisiana (1808) en los Estados Unidos de América y en la provincia canadiease de Québec 886). Monografias: Zwescuur-Kirz, Rechtsvergleichung, ct, 1, pig. 108 y sig. V. Austria \ADAJOS PREPANATONIOS ¥ PROCESO DE REDACCIEN jcacién a nivel estatal del Derecho de los paises y naciones de dlo los Habsburgo fue durante el reinado de Leovotso T 2658 a 1705) impulsado por Lemtz (Codes Lzopolins). Lat ten. vas austriag ificaciOn, s6lo se materializaban en formas conc 7) de los Habsburgo en la Supero reditarios (Erbl de na (174s . " : Mana Pensa (de THOS et ie srecho civil de los paises he- ens nts laos y Lingo) fe tant feta ato de ln compilacén Cédigo °, ir el Ko ie Bag isién era el Abogado de Praga Gomis or lg 160) La Base tadlicg Instituciones. Escaneado con CamScannerss leyes. Ambas Con ‘ADHGB y del ADWO por las leyes Jouaxwes Mrgust jeral a todo el Ambi < (Reichstag) 0 se f nett) (1867, 1800, 1871, fan mayoria del Reichstag y’ después del’ con: SS promulgaba en 20 de dcionbre do 1673 una ly ker) que modificaba la Constitucién y a Ia. compet el derecho penal y Menografiss A. Laurs, Die Beprindung der Rechskompetns fir de essomte birgerliche Recht (Los fundamentor de la competencia tel Inpaa pra todo el Derecho evil), JuS, 1973, pig. 740 y sig. 1. Ex rnmen rnovecro El Consejo federal (Bundesrat) instituyé cl 28 de febrero de 1874 una Comisién preparatoria (Vorkommision) de cinco tados (entre ellos Levm: Goxnscimapr) que debfa formular una propuesta sobre el plan y método apropiados para Ja elaboracién de un’ proyecto de Cédigo civil. Su dictamen, que enmarcaba el Ambito objetivo del ‘nuevo Cédigo encontré la aprobacién del Consejo federal (Bundesrat). EI progreso eontinud favoresido por las cuatro grandes leyes ‘mpo- riales de la justicia de 1877 (Reichsjustizgesctze) que en el Ambi constitucién de los tribunales (GV) (Gerichtsverfassunggeset echo concursal (KO) (Konkursrechts), del proceso penal (St.PO) Przessordnung) y del proceso civil (ZPO) (Zivitprozessordntng) fundade wna unidad juridica, Con ello se fueron ganan 42 préctica principios para una unifieacién de derecho aman EL 92 de de 1874 confaba istas experimen. imaron a formar parte de Ia C e Pree aaiee prdctiea da: ta vide: gorciheen attar bos (6 1 6 qued6, “bado por To que fue # ae de Dresde. El ple (0 al Can ich (primer proyecto), después les debates Que no fuer pie Iz en cinco tomos justo con los “Motives” que 0 de los libros habian sido elaborados con areglo los See specto a los euales la Comisién no asunia ntarios critics compilados por el Ministro de baba seis voltimenes, a los que habla que afadir ios oficiales. Se reconocia por lo general el gran se encontraba respecto a sus resultados pric- icamente trabajada con sutil minuciosidad y jones, se tratuba de un proyecto doctrinario, dificil. comprensible por Jo que no podia en manera alguna llegar a ser Popular. La mas importante pero también la més perspicaz fue fa afllada wsura de Orro v. Crenxe (“El proyecto de un Cédigo civil y el De- ale ‘Der Entwurf eines Birgerlichen Gesetzbuches und das 1888-89) y del socialista de citedra y profesor de De- en Viena ANrox Mescen (de 184i a 1906, “El De- proletaria del pueblo”, “Des burgerliche Recht und losen Volksklassen”, 1889). Ambos reprochaban, aunque desde puntos de vista muy distintos, la falta de actitud social del Proyecto y Bmentaban la auseneia de ln que habia legado a ser famosa “gota de na urkdico y social de Anton Menger) (1974). (18411-1906). Leben und Werk (Anton Menger a) (ST) (2841-1906). $u vida 1n Cédigo dirigido a si i sada habia esperado més. jén, Los fundamentos para esta Escaneado con CamScannera el proyecto y a has ban achacar Ja responsabilidad. ingida formacién de los ju y que para una Jos hacia, que In época ral de aqui poder reparar eno ‘No obstante las det iese seguridad de ser acha- ‘técnica juridiea grado de abstraccién a costa de prescindir de su carfeter popular, por sv idiosincrasia hiperrom: . un distanciamiento del proyecto del mmdo y de la vida. 2. Ex secunpo rnoyecro El Consejo federal (Bundesrat) envia el 4 de diciembre de 1890 a “Primer proyecto” para su reclaboracién a una lamada Segunda comi- sién nuevamente constituida. Se componta de diez miembros permanen- tes y doce variables y entre ellos se encontraban representantes, my espetados y pertenecientes a grupos profesionales no juridicos. El po- nente general fue PLancx que en Ja Prim: sdactado el penta general que er 1era comisién re Primer proyecto —8 § exceso de téeniea juridica y de remisiones = La coms celebraba desde entonces sesiones. pibl a nes piiblicas y hacia pil mente los proyectos pareales modiicados de cada no después también “protocolos”. La base del Primer técnica y sustancialin en cooperacién con Ia eritien Uribuia con muchos estimulos provechosos, aleanzaron a crear mei! de enero de smado Proyecto tercero junto con wna Memoria de 13 — leas bAsieas, una ocean dtHs oma obra que arogla sociales del De- igsgesetz), aunque El proyecto completo que al el 22 Ye 18) iportante, realizada por razones po- (Denkschrife des Rechsjustizamtes) legs el 17 1896 como proyecto de ley al Parlamento(Reichteg) Exe cfectuaba los tres debates previstos por la Constituciéa y como era usual cn estos casos, después del primer deba formada por veintiim parlamentarios (Reichstag ln que los partidos preferentemente se hi stas (entre otros figuraba también Luowie ‘a fondo el proyecto y fue considerablemente reelaborado. fh lieder) en presentes por medio de scecents). Ineluso aqui 1 significaron verdaderos progrescs, como basta ho de asociacién y en el matrimonial. En ble, como en el precisamente estos pronto de esta, manei ). Para no. romper tan - fraccién social-demécrata (SPD) votaba con seco Priendo Escaneado con CamScannerpara que la ley pudiera adaptarse a la vid: lapso de tiempo justamente sufi mana al nuevo Cédigo. iimente como derecho fed io de la Repiiblica federal de Alemania (B (art, 123, pirrafo 1+ y 125 de la Ley fund: Monografias: H. G. Istux, Ein halbes Jah Gesetz siglo de Cédigo civil na ly s sn, PARGN, pig. 468 y sig, Privatrecht, Allgemeiner Teil des BGB (Inérod te general ‘del BCD), 1 (1968), pig. 186 ys 4, Ex estino y 1a catapa récyica pe LA Lux EI BGB amalgama Ia solidez del prusiano ALR con la redaceién del Code civil, sin aleanzar con su lenguaje fuertemente tee nificado, aunque sin duda evite las palabras su estilo que se graba en Ia memoria. Pero supera ampliamente a ambos en su sistemdtica y dogmética, una particularidad, a la cual on tiempos ninguna ciencia juridica extianjera aventaj se habia logrado aproximar, y que encuentra su expli dectistica alemana. Es légico hasta el tiltimo acabado y—en el sentido eritico de Ja pandectistica tardia —, exento de contradicciones. Sélo raras veces una normacién— como valga decir la de la responsa de los herederos—no es completamente clara y transparente, Al siste- ma de la ley corresponde el principio metodolégico de ascender y pro- gresar de lo general a lo particular. Esto, en cambio, requiere wa apa- rato conceptual técnicamente perfecto y un alto grado de abstruccién racional, 1o que en manos de un experto jurista se convierte en un medio extraordinario y en un sistemético garantizador de las consecuencias ridicas y con ello ejerce su efecto en la seguridad juridica, : Pero también ciertamente a esto mismo se debe que el Cédigo ¢- rente de una plasticidad realista en su estructura material no deje de tes. Lo mismo puede valer para el no juristas. Para ellos Ja técnica juridica refinada que pretende in regular la carga de la prucba mediante una férmula exerts, que no ah canzan a comprender en su propio sentido, ya porque el conocinienla pleno de las normas procede del de la to! pore I om comprensibilidad exige una anterior penetraci profano normalmente no dispone. Con todo no era sibilitaba al BGB hacerse popular. Por eso causaba plios efreulos de poblacién que querian festejar nidad juridiea que la nacién habi sistas — aun mis rner, de una gran a dle ejemplo a ia ea a te sobre 9s alernanas = aspectos endo favora recarrollaf, POC In doctrina del “ risprudencia detgecion excesivamente resting {8 droit” pattiendo de Ia ryt) del BCB. busiva (Schikanevorsch- Monogafas: Zwei Kore, Rechtorlehong, 1, pte. 118 y sg Més alld de Francia, el BGB ha influido como modelo _gaton cl desarrollo del Derecho privado y de te gale mes = incluso en palses no europens, asi en el Derecho cit de Seca Cathy de Grecia (194046), ademis’ de Japén (1895), Brest (ote (1925), Peré (1938) y transtoriamente en el Devecio etal oe ae ch 1912 (de 1926 a 1931). bapmtatde ts 5. Ex “mopeno.soctau” pe LA Ley haber quedado en anticuado ya en el momento clave de entrar en vigor. La explo- siva transformacién del panorama socio-econémico desde los comienzos del siglo xx accleraba el distanciamiento de Ia realidad juridiea del foma que mediante In Codificacién se habia establecido. Al juzgar Ja Colifcacién como.“‘un nifio del liberalism clisico nacido tarde y fruto de Ia ciencia pandectistica” (Wreacxen) 0 como “una formula de com- Promiso entre Ia burguesia fracasada politicamente en 1S48 por un lado atistocracia por otto” (Raxni) se abordan los caracteres ‘modelo social”. : der Gegenwart (EL BGB en el pre- jahrfeier des Deutschen BGB (1950), pig. 14 y sig. Wutace dell der Klassischen Privatrechisgesetzbiicher und die Ent- ten Gesellschaft (Et modelo social de lor Cédigos elisicos 4 el desaralle de to socedad madera) (1050), 1 Recht in Wandet der Gesllschaftsordnung ae in das Prioat- Le 1905, page 83 y sig % ier Teil des NEB (ntroducci el Derecho priced, pate gene (1900), pi 10 y se disposiciones le- Escaneado con CamScanner