El Acuerdo Arbitral

Universidad de Buenos Aires – CPO Arbitraje Comercial

Internacional y Compraventa Internacional de Mercaderías,
Comisiones Nos. 1840 y 0946 (Lebenshon)
Agosto 2021

Ignacio Zapiola
Hoja de Ruta

Marco Conceptual #3

Efectos Positivos y Negativos #4

Requisitos de Validez Formal y Sustantiva #5

Contenido del Acuerdo Arbitral #7

— Cláusulas Típicamente Necesarias (perspectiva legal, práctica y estratégica)
— Cláusulas Potencialmente Convenientes (según las circunstancias)
— Cláusulas Típicamente Innecesarias (o “Peligrosas”)

Acuerdos Arbitrales en la Práctica (ejemplos, incluyendo acuerdos patológicos) #14

Anexo -- Soporte Adicional #18

Marco Conceptual

— El “Acuerdo de Arbitraje” es un acuerdo por el que las partes deciden someter

a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido
DEFINICIÓN
o puedan surgir entre ellas respecto a una determinada relación jurídica, contractual o
no. (Art. 14, Ley (Argentina) de Arbitraje Comercial Internacional — LACI)

— Cláusula compromisoria en el contrato principal, acuerdo independiente,

FORMA o referencia a documento que contenga cláusula compromisoria (Art. 14 LACI)
— Por escrito (Art. 15 LACI)

— CNY
— Ley de arbitraje de la sede (e.g., LAACI, CCyC, FAA)
NORMAS
— Ley de arbitraje del lugar de reconocimiento y/o ejecución
TÍPICAMENTE
RELEVANTES — Ley del domicilio de las partes
— Reglamentos de arbitraje
— Reglas IBA
Efectos Positivos y Negativos

Todas las controversias que deriven del presente contrato o que guarden
CLÁUSULA relación con éste serán resueltas definitivamente de acuerdo con el Reglamento de
MODELO CCI Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional por uno o más árbitros nombrados
conforme a este Reglamento

EFECTO POSITIVO EFECTO NEGATIVO

— Obligación de someter la disputa a arbitraje de — Contracara efecto positivo

buena fe — Obligación de no litigar la disputa
— Mas específicamente, se trata de una obligación ante cortes nacionales o supranacionales
sui generis que exige de las partes que cooperen,
de buena fe, en un procedimiento en el cual un
tercero (tribunal arbitral), ajeno e imparcial,
resolverá en forma definitiva sus diferencias
Requisitos de Validez Formal y Sustantiva

— Consentimiento
Como principio general un acuerdo
arbitral puede reconocerse o hacerse — Presencia de ciertos términos (referencia a resolución
definitiva por arbitraje)
cumplir (enforce) si fue válidamente
— Ausencia de defectos no subsanables (típicamente llamados
formado. Para ello es esencial:
patológicos)

— CNY
• “Cada uno de los Estados Contratantes reconocerá el acuerdo por escrito conforme al
cual…” (Art. II(1))
• “La expresión ‘acuerdo por escrito’ denotará una cláusula compromisoria incluida en un
Validez contrato o un compromiso, firmados por las partes o contenidos en un canje de
[comunicaciones]” (Art. II(2))

Formal — Ley Nacional

• Generalmente en línea con CNY, e incluso menos exigente, eliminando requisito de forma
escrita y/o de firma o canje de comunicaciones (ver e.g., Ley Modelo, Art. 7, Op. II)
— CNY v. Ley Nacional – Tendencia es que prevalecen requisito menos exigentes
en virtud de CNY, Art. VII.

5
Requisitos de Validez Formal y Sustantiva
(Cont.)
Validez
Sustantiva
— Acuerdo Nulo: Lesión subjetiva,
CNY, LACI y Ley Modelo son coacción, fraude, error, falta de
consistentes en que un Acuerdo capacidad e ilegalidad
Arbitral debe surtir sus efectos a menos — Acuerdo Ineficaz: Terminación,
que el acuerdo arbitral sea “nulo,
ineficaz o de ejecución imposible.” dispensa (waiver), repudio
Aplican también las reglas tradicionales — Acuerdo de Ejecución Imposible:
de invalidez Imposibilidad y frustración del
del derecho de los contratos, sujeto a
ciertos principios propios del arbitraje objeto
(e.g., separabilidad).
Cláusulas Típicamente Necesarias (perspectiva
legal, práctica y estratégica)

Definición de las cuestiones que se someterán a arbitraje

(e.g., el alcance del Acuerdo Arbitral)

Institución y/o Reglamento de Arbitraje aplicable

Sede del arbitraje

Método para nombrar, número y calificaciones de los árbitros

Idioma(s) del arbitraje

Declaración de que el laudo arbitral será definitivo y vinculante para las partes

A veces, ley aplicable al Acuerdo Arbitral. Por ejemplo, cuando la sede está en los Estados
Unidos, una declaración a los efectos de que la Ley Federal de Arbitraje (FAA) regirá al acuerdo
arbitral, con exclusión de cualquier ley estatal/municipal
 Sede del arbitraje, cont.

Sedes Típicamente Consideradas en Arbitrajes

Comerciales Internacionales

Las sedes más renombradas son Nueva York, París, Londres, La Haya y Singapur, todas las cuales tienen una
amplia experiencia en materia de arbitraje internacional y una larga tradición pro-arbitraje

En Latinoamérica, Santiago (Chile) es quizás la sede con mejor reputación

Podrían existir motivos

— Si los tribunales de la jurisdicción han emitido decisiones de anulación
para elegir una
desfavorables al arbitraje
sede distinta a las
mencionadas, pero debe — Si es posible presentar recursos judiciales potencialmente ventajosos (e.g.,
ejercerse precaución acciones para exigir el inicio de procedimientos de arbitraje o para suspender
al determinar los siguientes procesos litigiosos, acciones para medidas restrictivas, etc.)
aspectos: — Si la elección de la sede limitará la cantidad de árbitros disponibles (e.g.,
California)
 Sede del arbitraje, cont.

Sedes en Procedimientos CCI (LatAm)

25% Brasil

15% EE. UU.

12% Reino Unido

10% México

8% Francia
Sede
6% Suiza

4% Chile

3% Argentina

3% Colombia

14% Otros

*Fuente: Externa, 2015

Consideraciones Estratégicas en la Selección
de Árbitros
Importancia de la selección de los árbitros Pueden estipularse las siguientes condiciones en el
Acuerdo Arbitral:
— Debido a la amplia discrecionalidad del tribunal
— Árbitro debe estar habilitado para el ejercicio profesional como
arbitral, es una de las decisiones estratégicas más abogado en determinada jurisdicción
importantes en todo procedimiento arbitral
— Formación técnica o profesional/en tal o cual industria
• Estilo del procedimiento
• Enfoque sobre la aceptación de pruebas (documentos, testigos) — Conocimientos de tal o cual idioma
• Calidad y eficiencia del procedimiento — Requisitos de nacionalidad

— Importancia de ser cuidadoso en esta elección

Cantidad de árbitros: en la práctica, generalmente uno o tres
(efectuar análisis del mercado a través de un due
(y en todos los casos deberá ser un número impar)
dilligence exhaustivo e informado)
— Pros y contras de nombrar un único árbitro
• Pros: mayor rapidez en la constitución del tribunal; no hay consultas
internas; menos costoso
• Contras: comparativamente, menor diversidad; menor caudal de
experiencia; menor calidad del laudo
— Pros y contras de tribunales arbitrales integrados por tres
árbitros
• Pros: cada parte puede seleccionar a su propio candidato;
representación de cada cultura jurídica pertinente; posibilidad de una
mayor eficiencia debido a la división de tareas
• Contras: proceso de constitución más lento; proceso más prolongado
de toma de decisiones debido a las consultas;
mayor costo
Idioma Procedimientos CCI (LatAm)

53% Inglés

24% Español

12% Portugués

Idioma 7% No especificado

2% Francés

1% Alemán

1% Inglés y español

*Fuente: Externa, 2014

Cláusulas Potencialmente Convenientes
(según las circunstancias)

Cláusula que especifique que podrán solicitarse medidas cautelares en la jurisdicción

de la sede del arbitraje así como en alguna otra jurisdicción potencialmente relevante

En transacciones que involucran múltiples contratos y partes, una cláusula

(o incluso un acuerdo por separado) que rija la consolidación de reclamos y procesos

Cláusula sobre la división de las costas del arbitraje y honorarios de abogados y expertos

Indicación de qué reglas aplicarán a la producción de documentos y otras pruebas

Confidencialidad (distintas clases y excepciones)

Declaración que los árbitros no podrán emitir laudos ex aequo et bono

Cláusulas Típicamente Innecesarias (o
“Peligrosas”)
Detalles excesivos sobre
procedimientos de
producción de pruebas,
declaraciones,
interrogatorios, solicitudes
de admisión de hechos, etc.
— En general es suficiente con
hacer referencia al Reglas de
Prueba de la IBA de 2010
Plazos específicos para
celebrar audiencias o emitir
laudos (a excepción de los
procedimientos abreviados,)
— Si se incluyen plazos,
es importante procurar que
sean razonables
y explicitar que el vencimiento
de cualquier plazo no
constituirá un fundamento
para impugnar el laudo
Cláusulas que establezcan
derechos asimétricos para la
elección del mecanismo de
ADR, la iniciación de un
reclamo, la elección del
tribunal, la distribución de
costas
Acuerdos Arbitrales Potencialmente
Patológicos
Las partes litigarán ante la Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional
con sede en Buenos Aires

Cualquier controversia será resuelta mediante arbitraje de acuerdo con las Reglas de la CCI,
aplicando el Reglamento de Arbitraje CNUDMI

Las partes acuerdan expresamente someter a arbitraje de derecho cualquier controversia

que entre ellas pudiera surgir en relación con la interpretación del presente contrato,
que se encomendará a la Corte Internacional de Arbitraje de la CCI.

Las Partes pueden someter cualquier disputa bajo este Contrato a Arbitraje
Ejemplo de Acuerdo de Arbitraje en JOA entre
Petrolera Estatal y Petrolera Internacional
18.2 Resolución de Controversias

Una Parte que desee someter una Controversia para su resolución deberá iniciar el proceso
de solución de Controversias mediante la entrega de la “Notificación de Controversia”. La
18.2.A Notificación Notificación de Controversia deberá identificar a las Partes de la Controversia y contener una
breve descripción de la naturaleza de la misma y el resarcimiento solicitado.

Las Partes de la Controversia procurarán resolver cualquier Controversia mediante

negociaciones entre Ejecutivos Senior de las Partes. En este sentido, dentro de los sesenta
(60) Días siguientes a la fecha de recepción por cada Parte en la Controversia, de la
Notificación de Controversia (cuyo aviso deberá solicitar negociaciones entre Ejecutivos
Senior), los Ejecutivos Senior que representen a las Partes de la Controversia deberán
reunirse a una hora y en un lugar aceptado de común acuerdo a efecto de intercambiar
información relevante en un intento de resolver la Controversia. En caso de que alguno de los
Ejecutivos Senior tenga la intención de estar acompañado en la junta por un abogado, dicho
Ejecutivo Sénior deberá dar aviso por escrito sobre esta situación a las otras Partes de la
Controversia con al menos tres (3) Días de anticipación a la fecha en que se pretenda llevar a
18.2.B Negociaciones cabo la reunión correspondiente, a efecto de que éstos también puedan estar acompañados
por un abogado. No obstante lo anterior, cualquier Parte podrá iniciar un procedimiento de
arbitraje de conformidad con lo previsto en la Cláusula 18.2.C a efecto de resolver dicha
Controversia, una vez que haya transcurrido un plazo de sesenta (60) Días contados a partir
de la fecha en que las Partes en la Controversia hayan recibido la Notificación de Controversia
correspondiente. La Partes en este acto, aceptan que realizarán sus mejores esfuerzos dentro
del plazo de sesenta (60) Días contados a partir de la fecha en que reciban la Notificación de
Controversia a efecto de resolver la Controversia a través de negociaciones, en términos de
esta Cláusula 18.2.B.
[…]
Si transcurrido el plazo previsto en la Cláusula 18.2.B, las Partes en la Controversia no alcanzaron un
acuerdo para solucionar la Controversia materia de la negociación, dicha Controversia podrá ser
resuelta a través de un procedimiento de arbitraje, cuyo laudo será definitivo y vinculante para las
Partes en la Controversia; en el entendido de que es la intención de las Partes que el presente sea un
18.2.C Arbitraje formato amplio del acuerdo de arbitraje
entre las mismas, diseñado para abarcar todas las posibles Controversias, incluyendo Controversias
sobre la arbitrabilidad de una Controversia.

El arbitraje se llevará a cabo de conformidad con las reglas de arbitraje

18.2.C.1 Reglas (vigentes en ese momento) de la Cámara de Comercio Internacional (las “Reglas”).

El arbitraje será conducido por tres árbitros, salvo que todas las Partes en la Controversia acuerden que
la Controversia sea resuelta por un solo árbitro dentro de los treinta (30)
Días siguientes a la fecha en que inicie el arbitraje. Para mayor certeza, para efectos
18.2.C.2 Número de Árbitros de la presente Cláusula 18.2.C, el inicio del arbitraje significa la fecha en la que la solicitud o demanda
de, o la notificación de, arbitraje de la Parte afectada sea recibida por las demás Partes de la
Controversia.

Si el arbitraje será conducido por un árbitro, éste será elegido conjuntamente por las Partes de la
Controversia dentro de los treinta (30) Días siguientes a la fecha de inicio del arbitraje.

Si el arbitraje será conducido por tres árbitros y sólo existieran dos partes en la Controversia, entonces
Método de Designación de
18.2.C.3 los Árbitros.
cada parte designará un árbitro dentro de los treinta (30) Días siguientes a la fecha de inicio del
arbitraje, y los dos árbitros designados seleccionarán al presidente del tribunal dentro de los treinta
(30) Días siguientes a la fecha en que
el último de los dos árbitros haya sido designado por las Partes de la Controversia.

Salvo que todas las partes de la Controversia acuerden lo contrario, la sede del arbitraje será en
18.2.C.4 Sede del Arbitraje Calgary, Alberta, Canadá.
[…]
El procedimiento arbitral deberá ser conducido en idioma español y los árbitros deberá(n) dominar el
18.2.C.5 Idioma idioma español.

El laudo del tribunal arbitral será definitivo y vinculante, y podrá ser ejecutado por cualquier tribunal
18.2.C.6 Laudo competente.

Todas las notificaciones que se requieran en relación con cualquier procedimiento arbitral, se
considerarán como debidamente realizadas si se llevan a cabo de conformidad
18.2.C.7 Notificaciones
con la Cláusula 17 del presente Acuerdo.

El laudo podrá incluir intereses a la Tasa de Interés Convenida de conformidad con

lo previsto en el presente Acuerdo, según lo determine el árbitro o el tribunal arbitral correspondiente,
18.2.C.8 Intereses los cuales se causarán desde la fecha del incumplimiento o violación
de este Acuerdo y hasta que el laudo arbitral sea pagado en su totalidad.

El laudo arbitral será dictado y pagadero en Dólares, libre de impuestos y cualquier

18.2.C.9 Moneda otra deducción

Las Partes de la Controversia renuncian en este acto a cualquier derecho que pudieran llegar a tener
Daños Ejemplares para reclamar o recuperar de las otras Partes de la Controversia, y el tribunal arbitral no concederá,
18.2.C.10 (Exemplary Damages) indemnizaciones punitivas múltiples u otro tipo de daños ejemplares.

En caso de que las Partes de la Controversia inicien varios procesos de arbitraje cuyos objetos
estuvieran relacionados por cuestiones de hecho comunes y que pudieran resultar
18.2.C.11 Consolidación en laudos u obligaciones en conflicto, entonces todos esos procesos deberán consolidarse
en un único proceso arbitral de conformidad con el Reglamento.
 ANEXOS
-- Soporte Adicional --
Derecho Civil v. Common Law –
Diferencias Comúnmente Percibidas
Derecho Civil Common Law

— Importante influencia y relevancia de códigos — Escasa codificación aunque en EE.UU.

civiles y comerciales así como de otras leyes es importante el UCC y los múltiples
específicas “restatements” del American Law Institute
— Relevancia de las sentencias judiciales — Precedente judicial vinculante – modificable por
es significativamente menor corte que lo dictó o legislación

— Reconoce mayores limitantes a la autonomía de la — “Deal is a deal” – Autonomía de la voluntad es

voluntad; aplican supletoriamente múltiples amplísima; menor incidencia de normas
normas contenidas en códigos supletorias (excepto en temas de derecho del
y demás leyes específicas consumidor)
— Opiniones doctrinarias suelen tener una influencia — Principio de clausura con alcance más amplio – Lo
significativa en los tribunales que no está prohibido está realmente permitido
— En general, los contratos pueden y suelen — En general (por mayor autonomía de la voluntad y
ser mas escuetos (por menor autonomía menor incidencia de normas supletorias), los
de la voluntad y por mayor aplicación supletoria de contratos suelen ser más extensos
códigos y leyes)
Ciclo de Vida de un Procedimiento Arbitral

Acuerdo Arbitral

Solicitud de Arbitraje Contestación Selección de Árbitros

Producción de Documentos

Acuerdo Transaccional?
Acta de Misión y/o Rondas de
(puede suceder entre las Rondas
Orden Procesal Memoriales
de Memoriales)

Conferencia Pre-Audiencia Audiencia Escritos Post-Audiencia

Preguntas Adicionales Tribunal Reconocimiento y/o Ejecución

Laudo
(no tan común) del Laudo