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  • Modernización y Eficiencia en La Contraloría Marcelo San Martín PDF

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    Marcelo San Martin Cerruti* Sobre modernizacién y eficiencia en la ~ Contraloria General de la Republica’ Profttor de Derecho Administrative Universidad de Concepcion. 1 .- Introduccién En la evolucién del Estado de Derecho, se reconoce un camino de consolidacién en orden a entender a la persona como el centra de la organizacién politica y « partir de allo, se profundira en la trascendencia y proteccién de los derechos del hombre. pero vaya paradoja, paralelamente también en este camino, han tenido expresién actuacio- res v conductas de cardcterilegal y/o arbitrarias que se exteriorizan a través de actos emanados de érganos integrantes de la Administracién que, con fuerza y realismo, ponen en peligro algunos de aquellos derechos. al desconacetios o afectarlos de ma- lactas que responden a vatiadas causas, las cuales muchas veces se neva sustantiva, cor pretenden defender y justificar por quienes las determinan y materializan, La experiencia. en cuanto al ejercicio del poder legitimamente otorgado al Admi- nistrador, muestra una tendencia “permanente”, no institucionalizada pero siempre peligrosamence reiterada, a sustraetse al derecho, ya no sélo en una contravencién formal al principio de juridicidad y, en particular, al ejercicio legiumo de los expacios de discrecionalidad. sino que lamentablemence. en términos que obligan muchas veces a refetirse al tema desde el punto de vista del Derecho Penal y no del Constivucional 0 Admninisteativo, como seria lo logico y deseable Es este contexto, nuestra realidad obliga a considerar el siguiente mensaje: “Pero creo quelo que se ha constatado en la experiencia comparada obliga a refrescar una vieja -y nunca obvia~ lecci6n de teoria politica. Esta es que, dada la inveterada propensién del poder a protagonizar huidas ~a veces espectaculares buidas~ del abo expuestoen pane! sabre “La Connaloria Generel de la Republica’. realnads ent arco de as XX Tomnadss Chilenas de Derecho Pablo. Facultad de Derecho. Universidad de Chile. Ditiembre 2006, REVISTA DE DERECHO PUBLICO 1 VoL 83 al ative Ee GE vie if ( ‘Ad fie cred! £) ston eke -omr \ eG ECCI Segunda & HI MARCELO SAN MARTIN CERRUT 42 Derecho, si hay algiin lujo que el Estado de Derecho, fos ciudadanos del Estado de Derecho, no pueden permitirse, es la amortizacién de ninguno de los momentos de control que, en el modelo ideal-constitucional, pueblan su estrucuara”.? Por lo anterior, los esuerzos que desde el propio Estado se realizan con el objeto de evitar aquellas conduczas deben, sin exclusion y desviaciones de ningtin sector y naturalcza, estar orientados a entregarles a los ciudadanos, al pas, instcuciones que en distintas instancias y grados, las impidan, obstaculicen, reparen y suncionen con energia, de manera de sestringirsignificativamente os comportamientos que en forma fagrante 0 cde manera refinada, expresen actos ilegales o abitrarios. que constituyen vias modernas y expeditas patra arribar a le carrupcion, y al desconocimiemta, en definitiva, de los derechos del hombre, contraviniendo con ello la propia Constitucién en el mandato contenido en su articulo primero inciso cuarta, en orden a que “El Estado esti al io de la persona humana y su finalidad es promover el bien comin” serv Desde esta instancia, debemes hacer un llamado profundo, responsable, urgente a ienen la responsabilidad de otorgar ls condiciones objetivas de proteccidn del Estado de Derecho y, en particular, su componente del control jutidico, a no dilatar mis las condiciones de normalidad de funcionamiento de una de estas instancias de control, como ¢s la Contraloria General de la Republica. Verdré a continuacion el ciempo y el momento para estudiar y determinar las medidas que procedan y logcar la mayor eficiencia en el desarrollo de sus competencias y profundizar, tambien con urgencia, en el proceso modernizador en que se encuentra, tado ello, con seriedad y sin pretender obtener, de forma abierta 0 encubierta, intereses y dividendos ajenos a aquella proteccién. En términos generales la instrucion requiere adecuarse, en el marco de un Estado de Derecho y de respero a su autonomia, a las cxigencias que le impone un pais distinto en sus bases esencieles a aquel existente al momento de fa entrada cn vigencia de su actual ley orginica, Pero descle ya, debo sostener que su modernizacisn y su mayor eficiencia. debe pasar por mantener dentro de su competencia, las dos grandes fun- ciones que nuestro ordenamiento le asigna a este Organo Superior de Contcol, esto ss, el examen y control de legalidad de los actos de la Administracién y la proveccién del patrimonio del Estado En este sentido, ne debemos sentimos cercanos a la rentacién de modificar su com- petencia, sélo fundados en uns falea de adecuacisn a los tiempos, porque de ser asi, coy seguro que ella significaria un retroceso en la necesatia proteccidn de legalidad y patrimonial que, en esce Ambito, los ciudadanos esperan de la institucionalidad. La cxistencia de la Contraloria General de la Reptiblica, ha constituido una instan- cia Administrativa de control eficiente y eficaz, oportune y responsable, anterior a Perecro Andie Ibacr, Corupetin y Exrado de Derecho, Espada, Eicorial 1994. pigs, 1318, ‘SOBRE MODERNIZACION ¥ EFIGIENCIAEN LACONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA la intervencida de cualquier tribunal y, en consecuencia, su actividad representa en dicha instancia, una efectiva alternativa de proteccién y garantta para los particulares ¢ incluso respecto de los propios crabajadares del sector puilico, en cuanto a que la actuaci6n administrativa se enmarque denero de os limites dela legalidad, impidiendo el nacimiento de actos que los excedan 0, cuando han side superados, disponiendo al restablecimiento del derecho, y en el ambito de la recaudacidn, i publicos, haciendo curnplir la normativa pertinence y juzgando si fuere necesario. version y gasto Sin duda y en esencia, su accidn representa actos de proteccién de los intereses de la persona y un resguardo de los limites que la Constirucién y a Ley le imponen a los rganos integrantes de la Adzniniscracién del Fscado, de manera de hacer posible la expresién constitucional ya referida en orden a que el Estado -cntiéndase la Adminis- traci6n~ estd al servicio de la persona humana. Por esta razdn y consciente de aquellas funciones, cuando el pats se impacta en forma reiterada y en todos los cempos, con actuaciones irregulares que pueden o llegan a representar corrupcién, entre otras reacciones de los ciudadanos, su mirada se dirige hacia 'a Concraloria General de la Republica, convencidos de la existencia de una ins- civucion que les ororga segutidades de independencia y profesionalismo en al eercicio de este tipo de comperencias fiscalizadoras. Porello importance la Contralonia General dela Replica. Porqueeel pais a considera tuna efectivainscancia de obsticulo y freno alas actuaciones irregulares de la Adminis- tracidn del Estado y sus fancionarios, y une garantia, en el sentido que desarrollando en forma opornuna y eficiente sus competencias. tendremos en lo administrarivo un pais sano. Por igual cazén, es debder ineludible de quienes debiendo intervenir en las insrancias de adoptar decisiones sobre e! funcionamiento normal y regular del érgano, procedan con oportunidad y sélo en consideraci6n a los intereses del paiss de ocra manera, y aun cuando se se‘ialen argumentaciones que pudieran aparecer leg{timas. técicae indirectamente, estin haciendo posibles conductas comtrarias al interés general compattiendo responsabilidades en la omisin fiscalizadora. Por Jo mismo, creemos que al pais no le puede ser indiferente la situacién por la aque atraviesa actualmente fa inscirucién, cuando desde todos los sectores, interes y cexcernos. se expresa la necesidad de una mayor eficiencia de su actividad y se reclama respecto de su modemnizacién. ¥ entendemos que la lamentable dificultad que exisce actualmente en encontrar la persona de} nuevo Concralor, no es més que la expresiéa, de distintas formas de entender qué es lo mejor para la institucién y para el pais. Pero ello no justifica en la ms minimo que en esta biisqueda se aecte, directa o indi- sectamente la integridad y el prestigio de personas que, al aceptar ser slo propu duda Jo dnico que los anima es servir y poner a disposicién del pais sus mejores csfuerzos y potencialidades. S105, si Conviene también tener presente, que la actuacién de la Consraloria ene! ambito de su competencia, es por naturaleza obligatoria y debe iniciarse de oficio, puesto que est Revista cHO Pustico Fs vyoL. 62 LO SAN MARTIN CERRUT cxeada, precisamente, para revisar, controlar y eventualmente, proponcr sancioncs, sin perjuicio nacuraimence del requerimienco que Autoridades, funciona o particulares les puedan formuiat, De all! que es la propia institucién la que tiene la responsabilidad primera, en buscar y aglizar niveies de eficiencia optimizando sus actuales recursos, en todo sentido, y promover efectivamente su modecnizacién Reiteto, es urgente buscar los mecanismas que permitan forralecer {a insticucién, para mejorar su cficiencia en el cumplimiento de sus funciones. Pero al mismo tiempo, se requiere también con urgencia, que se acelereel proceso de una efectiva modemnizacién, que le permits su adecuacién a las realidades de un pais que ha cambiado y se encuentra en permanente proceso de cambio en muchos de los mbitos en que al Organo se fe reconocen competencias fiscalizadorss y elo, sin duda, obliga a que sea la propia Con- cralorfa, sin esperar impulsos o morivaciones externas, quien, con su experiencia pero con una verdadera visidn de futuro y con valentia, deba asumir esta responsabilidad. Deno hacerlo, la potestad de control quedard radicada preferei Administracién Activa, al interior de cada Organo, y la realidad ha demostrado y lo demuestra todos las dias, a veces con dramatismo ¢ imporencia, que la eficiencia det control exige independencia. wente en la propia LL. - Proposiciones No existe en esta oportunidad una referencia integral y en forma detallads, a todas las acciones que serian probablemente indispensables para lograr la tan esperada modernizacién que la Contealoria General de la Repiblica requiere, pero intenzaré en la actual situacién, que me atreveria a calficar de preocupante y delicada, expresar lo que & mi juicio podria se:vir, en conjunto con otros andlisis ¥ proposiciones, de oriencacién para el logro de los fines que la instiucién y el pais necesita, consciente que fa implementacidn de alguna de elias sélo depende de la volunsad de la propia Contraloria y sus Aucoridades, y otras, requeririan de modificaciones probablemente constitucionsles vio legales, eiterando que, unas y otras, de concretarse, deben tenet como objetivo final, el perfeccionamiento y fortalecimiento del control de manera de asegurar con propiedad el cardcter vinculante de las decisiones de la institucién frente ala Administracién Active, ransformando a la instituciéa en una instancia efectiva de proteccidn del Estado de Derecho. 1.- Toma de Razin coma Examen Preventivo de Legalidad. £1 Acto de Toma de Razéa tiene su fuente en la Constitucién, en la ley y en el ejerci- cio de Ia porestad decisori-discrecional que el ordenamiento le entrega ai Contralor General sobre la base del criterio de la ESENCIALIDAD DE LA MATERIA. Pensamos que, en el uso de dicha prerrogativa el érgane de control no ha evolucio- nado acorde a las exigencias actuales. SOBRE MODERNIZACION Y EFICIENCIA EN LA CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA Sin duda que ef legslador, cuando fijé este criterio de uso discrecional del Contralor climitado en todo caso-, pensé en aquello relevante, importante, teascendente, Si se analiza la actual resolucién donde se cjerce esta potestad,’ podremos convenit la existencia de actos que carecen absoluramente de esa caracteristica y que, mas que ayudar a perfeccionar y hacer ms eficiente el cumplimiento de las grandes funciones sefialadas, obstaculizan {a conctecidn de los principios de la celeridad, oportunidad, simplicidad con que debe actuar el Organo de Control y, qué duda cabe, de la propia Administracién Activa que debe exteriorizar las valuntades de los distintos érganos que la integran,afectando seriamente la concrecién de los efectos deseados de los actos terminales de la Administraci6n, Y por otto lado, existen materias que teniendo el caricter de esenciales, las encontramos en cardccer de exentas. Por lo anterior, se debe asumir que sobre la base del mantenimiento de la Toma de Razén con rango consticucional en la Contralorfa General de la Repablica, y en fun- cidn al principio de la esencialidad, deben revisarse los criterios de determinacién de aquellos actos sujetos a dicho examen preventivo de legalidad. En este sentido, esta radicacién potestativa, no tiene por qué afectar 0 entenderse incompatible con la existencia de otros concroles de la actividad de la Administracién, cualquiera sea su naturaleza, pudiendo estar radicados en el Tribunal Consticucional. en Jos Tribunales Ordinarios de Justicia, en el Parlamento o intecnamente en la propia Administracién, de manera que no se puede renunciar a este eficaz sistema administra- tive decontrol preventivo de constitucionalidad y legalidad que, bien y modernamente concebido, sin duda estd en condiciones de garantizar y proteger, en buena media, e sespeto de las condiciones bdsicas de un Estado de Derecho. en su acepcién del control juridico de la actividad del Gobierno y de la Administracién Quienes en alguna ocasién, ruvimos la oportunidad de intervenir desde la Contraloria, en ha revision de Constitucionalidad y legalidad de actos y contratos administrativos, podemos sefialar con comprobacién cierts, lo relevante que significa que la Toma de Razén de un determinado acto administrative esté al lado de la Autoridad que los emite o celebra, con sélo enviar {a actuacién material a su revisién, para decirto simplemente, a cuadras de distancia. La mayorfa de estas Autoridades y sin duda la gran cantidad de funcionarios que intervienen en el procedimiento administrativo correspondiente, manifiestan su conformidad e incluso agradccimiento a la funcisn de control, aunque pudiera expresarse livianamente lo contrario. Quienes desde fa Administracién o desde fuera de ella, propugnan la eliminacién de dicho andlisis y pronunciamiento preventivo, no tienen conciencia del grave y mayor dafio que acecha a la actividad legitima de la Administracién, fo que en definitiva, significaria un atentado en concra de la seguridad de los particulares y de la necesaria certeza jurdica que éstos y la propia Administracién requieren respecto de sus actos. Convaloria General dels Republics. Reslucién No 520. de 1996, REVISTA DE DERECHO PUBLICG ! VoL. 68 45 (MARCELO SAN MARTIN CERRUT Sélo a manera de cjemplo y como ya se ha sefialado en anteriores ocasiones, un porcen- taje importance, que podria sostenerse mayoritatio, de ilegalidades y arbitrariedades dentro de la Administracién del Estado se produce en el imbivo municipal, situacin que puede tener muchas causas, entre otras ~ volumen de insticuciones del sector, = ausencia, en muchas de estas Corporaciones, de una adecuada asesoria legal; + rechazo -incluso de sus autoridades- y desconocimiento de la existencia de un régimen juridico de derecho puiblico que les es aplicable y que, sin duda, es dlistinto a aquel regulador de la relaciones entre particulares; - desconocimiento absoluto de conceptos basicos y esenciales en el ambito de la actuacién piblica, como por ejemplo: habititacién legal previa, conformidad entre derecho y prerrogativa, armonia entre efecto directo ¢ inmediato del acto © contrato administrative en relacién al interés general; responsabilidad por falta de servicio; falta personal, etc..y que, en consecuencia, pasan a ser todas conceptos ajenos a la gestién del sector. Pero, a mi juicio, todos estos factores y en el Ambito que en esta oportunidad se ana- lina, son menores frente a una inexplicable exencién genérica del Acto de Toma de Razén de las resoluciones municipales, lo cual no puede sustentarse seriamente bajo Al pretexto que de ser asi, se afecta la autonomia del ente Municipal. Sostenerlo de sa manera, ¢s no entender ni de autonomia, ni de roma de razén, ni de proteccién de las personas. En resumen, se requiere de una revisién, tanto de la disposicion legislaiva como la forma como se entiende el alcance de esencialidad por parte de la Contraloria General de la Repiiblica, con el objeto de racionalizar su obligacoriedad y agilizar el logro de {os efectos juridicas inmediatos de actos y contratos administrativos. En este sentido, no se debe entender que la exencién de Toma de Razén de un acto administrativo, lo excluye de la esfera de competencia revisora por parte de la Con- tralorias sélo lo libera de su contrel preventive de legalidad, otorgindole de manera inmediataeficacia, pero el acto exento queda adisposicin del Orguno para materalizar este control con posterioridad, sin perjuicio del control que debe realizar respecto de la forma como se ejecuta la voluntad. que contiene la actuacién administcativa, y que a mi juicio, es donde se expresan las mayores violaciones al ordenamiento juridico protector de a persona humana y de los intereses del Estado. 2.- Registro de los Actos Administrativos Esté absolutamente claro que esta figura constituye sdlo un acto material, y que no representa ni implica una anilisis de legalidad de los actos sujetos a dicho tramite. Sin embargo, en consideracién « la faculrad Constitucional y legal de la Contraloria, SOBRE MODERNIZAC‘ON ¥ EFIC:ENCIREN LA CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA en orden 2 examinar la legalidad de los actos de ka Administeacién, ella estd auterizada para detertninat los procedimientos y oportunidades para marecializar dicha revisién de conformidad entre acto y derecho, de manera que no resulta criticable que, cnn ocasién del Registro, la Contraloria se pronuncie ademis, sobre este aspecto de la actuacién adminisrrativa. En buen momento fo hace Pero a mi juicio, este andlisis ya superado, es insuficiente para el proceso de biisqueda de una mayor eficiencia del Organo. En efecto, s{es prescupante que, al examinar la legalidad de un acto con ocasién del Registro del mismo (recuérdese que se trata de actos exentos en que su eficacia surge enel momento mismo de su emisién por parte del Organo corzespondiente integrante de la Administeacién Activa), se produzca una demora televante en formular y de- clarar, cuando corresponde, los conflictos de legalidad que surgen entre el acto y el ordenamiento juridico, lo que muchas veces se produce mas alld de los 15 6 30 dias yy cuando el acto se encuentra produciendo plenamente sus efectos, io que genera, en consideracién ala sancién constitucional de esta inconformidad -la nulidad., verdade- ros ¥ ttaumaticos conflictos de seguridad y certezajuridica que, en muchas ocasiones, obligan a la judicializacidn de la resolucién definitiva, con costos y dramas para los interesados y con afectacién de la prestacién de la funcién publica Por ello, somos de la idea de eliminar esta figura, y sobre la base de la revisién de Jos actos afectos a Toma de Razin, incorporar en esta categoria, aquellas materias que efectivamente tengan, con un critetio moderno, el cardcter de esenciales y las demas, quedarin como simplemente exentas, sujets alos procedimientas de control posterior que actualmente implementa la Contealoria a su respecto No nos deben preocupar otros efectos que pudiera producir esta eliminacién, toda vez que existen hoy variadas formas de logras la informacién que se obriene de e actividad material de naturaleza segistal, especialmente, respecto del personal que incegra la Administracién det Estado. 3. Falta de Imperio de las Resoluciones de la Contraloria General de la Repiblica en materia Disciplinaria Seha reclamado con insistencia desde la Conzraloria, y con razén, respecto de la falta de impetio de sus resoluciones en materia de procesos de investigacién que instruye directamente respecto de fiuncionarios de los Organos sujetosa su fiscalizacion ¢ incluso, muchas veces, respecto de los propios Informes de las auditorias que realica El fundamento de esta posicién del Organo de Control, discucre por ua lado, en que se trata de procesos 2 cargo de personal especialiaado en este tipo de procedimientos, que garantizarian no slo objetividad ¢ imparcialidad en la decerminacién de los hechos y su evaluacién, sino que fundamental:mente respecto de la resolucién final que se adopte, Al mismo tiempo, se sosticne, y sin lugar a dudas con razén, que no REVISTA DE OE 7 MARCELO SAN MARTIN CERRUTI 48 obstante dicha especializacién y objetividad de fa investigacisn, en la realidad actual la aplicacién de !a medida disciplinaria correspondiente queda entregada, en def- nitiva, pricticamente a fa exclusiva voluntad de la Autoridad Superior del Organo integrante de la Administracién Activa, la cual haciendo uso aparente de potestades discrecionales y no obstante su deber de fundamentar con motivos de incerés puiblico sus decisiones, modifican, a nuestro juicio, a-bitrariamente, las proposiciones, atenuan- de las sanciones pot razones reales no expresadas, distintas alas declaradas, ajenas al interés institucional y que dicen relacién cor la proteccién injusta del funcionario y sus inconductas o de intereses de orden colective de variada naruralera, ajenos a los cometidos e intereses publicos Esca fala de imperio sin duda constituye un elemento importante que obstaculiza freno de conductas que se vinculan directamente 0 se acercan ala comrupcién y falta de probidad y que permiren y hacen posible la impunidad administativa y pricticamente, hacen también posible la inmunidad disciplinaria del infractor. No obstante lo anterior, el otorgamiento de esta fuerza obligatoria a las decisiones de la Contraloria General de la Repiblica, requiere de la conciencia del Organo Fisca- litador de la importancia de la materia y del deber de implementar opo:tunamente codas las medidas que aseguren efectivamente, la sefialada objetividad y especialidad y el respeto a las exigencias de un debido proceso, debiendo a mi juicio, dada la crascendencia de estas decisiones, contemplarse una instancia formal de ceclamo ¢ impugnacién en sede jucisdiccional, cuando las decisiones de orden disciplinario ~sancionatorio del Organe de Control impliquen cesacién de funciones, siguiendo cn esta materia, de alguna manera, la solucién enc las resoluciones. omisiones o acuerdas ilegales en los ambitos de las Municipales y los Gobiernos Regionales egada por el legislador respecco de 4.- Necesidad de una Mayor Vinculacién con el Medio Se debe recordar que en el ambiro de las actuaciones de los particulares y nacusalmente de los Organos de fa Administeacién del Estado, se dice que ya vivimos dl tiempo de las responsabilidades. yen consecuencia, estos ditimos deben anumir diariamente el desafio de actuar con Calidad y sujecién a todas las limitaciones y exigencias que les imponen. bésicamente, le Constizucién Politica dela Repablica, la Ley de Bases Generales dela Administraciéa del Estado y la Ley de Bases del Procedimiento Administrativo, Es por ello que conceptes como auroevaluuacidn, acreditacién, certificacion, plan estratégico y muchos otros y cada dia més, constiruyen un vocabulario propio de cualquier estructura, publica o privada; de cualquier organizacisn por modesta que sea, que quiera responder a las cxigencias de calidad. En este sentido, se requiere de procesos internos profundos de andlisis y autocritica, capaces, en lo que aqui interesa sidad de actuar con CALIDAD Y de entender al medio externo, también en su ne [SOBRE MODERNZACION Y EFICIENCIAEN LA CONTRALORIA GENERAL DE LA REPUBLICA CELERIDAD y que no toda equivocacién, por grave que sean sus consecuencias, necesariamente se vinculan con actos de corrupcién. En esce sentido, se aprecia una Contraloria ajena al mundo externo, que si bien, de manera formal se vincula protocolarmence al Gobierno ya la Administracién Activa, y através de algunos esfuerzos de capacitacion, en general se vislumbra desde el exterior, lejana de las necesidades de la Administracién Activa y del pais, desconociendo de alguna manera, el cardeter instrumental respecto del gobiecno que la Administcacion toda tiene, incluso ia Administcacién Fiscalizadora, como quedé daramente establecido al momento de fijar ls bases fundamentales, alld por el aio 1986, cuando se dicta la Ley de Bases Generales de la Administracién del Estado. ata lejania, que sin duda la entendemos como una forma y esfuerzo de mantenet y resguardar su autonomia e independencia respecto de autoridades, no puede seguir siendo el fandamento para desvincularse de las necesidades actuales del pais y de su Administracién, toda vez que ello, sin duda motiva un desconocimiento de ora- cedimiencos y realidades que provocan una falta de entendimniento, planificacién y coordinacién entre la funcién de goberar y administra y la funcidn fscalizadora, las que instrumentaimeate dedicran orientar su acsividad, cada uno en lo que competen- cialmente les comresponda, a la satsfaccién del interés general. A mi juicio, si algo afecta su independencia y autonomia, es fa participacién directa y permanente, aunquc sca.a titulo personaly no institucional, que pudieran compro- meter algunos funcionarios del Ente Fiscalizadar en las instancias propiamente de gestin del gobierno y de la Adminisracién Activa, aunque aquella particigacion, unas y otros, fa entiendan como un real aporte a fa buena gestién. Es aqui donde ne se pueden confundir los roles, porque sin duda se van a generar, aunque no se quiere, redes de compromises que ficilmente generarin conflictos de intereses que pueden afectar la cranspatencia y legitimidad de las actuaciones del Organo de Administracién Activa y, qué duda cabe, comprometerd tambidn la fancidn fscalizadora En este sentido y no obstante lo anterior, en lo inmediato y relacionado con la persona del futuro Contralar General ce la Republica, debe haber conciencia que serd dificil encontrar en al pais una persona que no tenga algin grade de afinidad o simpatia con la Alianza pot Chile o por la Concertacién, por tanto la preacupacién definitiva debe estar orientada a que quienes se desempeften en ef Organo de Conrrol deben tener claro, mds allé de la actual limitacién legal y estatuearia, que existe una incompatib lidad esencial y natural de participar, aunque sea privadamente, en actos de gobierno ode Administracin Activa, y por lo mismo, se les debe exigir como a muchos otros servidores piiblicos, abstenerse de alguna militancia activa y de desarvollar actividad politica, mientras tengan la calidad de funcionarios del Organo de Control. Lo an- tetior implica saber y querer reconocer las virtudes de quienes estén en disposicién de servir al pais o la institucidn, més alld de sus particulates y temporales militancias o simpatias. visTA CE DERECHO PUBLICO : VOL. 69 9 MARCELO SAN MARTIN CERQUT) 150 Es por ello que el personal de la Contraloria General de la Reptblica debe responder acriterios de excelencia, maxima probidad, independencia y caracterizado por un per feccionamiento continuo vinculado, na séle como pudiera pensarse, a procedimicatos de control, sancionatories o punitives, sine propiamente también de Administracisn y Gobierno. Sélo asi podremos el dia de mafiana, acepcar discutir y analizar la tesis de que la Contraloria también pudiera pronunciarse sobre el mérito de la actuacide publica, como es propio de otras realidades, y en este sentido, no se debe olvidar y perder de vista que cada vez més, la Administraci6n del Estado requiere de mayores espacios de disctecionalidad y es, procisamente, donde el uso de estas facultades discurren con facilidad hacia lo ilegitimna, abitcario, y en definitiva, a lo corrupt. Se requiere entonces, una mayor vinculacién institucional con el Gobierno, con la Administracién y con el sector privado, para comprender las necesidacies de estos sectores en lo que se vincule con sus competencias, pero al mismo tiempo, se zequiere independencia, abjerividad e imparcialidad de sus Autoridades y funcionatios. 5.- Sistema Integrado Permanente de Perfeccionamiento Consideramos esencial asignar tuna nueva competencia al Organo de Control, esto cs, el Perfeccionamiento Permanente de las personas que se desempeiien en la Ad- ministracién del Estado, considetando que la actuacién administrativa se encuentra inspitada y regulada por principios y normas distintas a la actuacién privada y que el procedimienco administrative debe respetar las formalidades previamente estable- cidas, recordando que se ha declazado que el fenémeno admministcativo es complejo, compuesto por elementos juridicos, fnancieres, culrurales, socials, histéricos, ere. 00 facil de entender y mente comprometeré alguno de sus compenentes y, en consecuencia, la legitimidad dela sccién. de resolver y que, sin duda, el desconocimienta de ela, necesaria- A mi juicio, nada mas efectivo es que el Organo responsable del Control, de manera profesional y con pleaa conocimiento de las oportunidades, amenazas, debilidades y falencias del sector, asusma esta labor con caricter permanente, no sélo respecto de sus propios funcionaries, sino hacia toda la Administracién del Estado. Por ota parce, através de esta instancia, la Contraloria podria vinculurse efectivamente con el Ambito académico y con los destinararios de sus procesos formativos y ejecutozes de los actas y concratos administratives, producigndose sin duda, una interesante alianza en orden a conocer el desatrollo de las instituciones del Derecho Administiativo, y colaborar ea la implementacién de las adecuaciones necesarias en la Administracién Activa y también, en la propia Adminiscracién Fiscalizadora Alguien pudiera pensar en la existencia de un conflico de competencia 0, particu- larmente, de aibuciones en esta proposicién. Estimo que no es asi, sé se piensa que 2ACION Y EFICIENCIA EN LA CONTRALORIA| ENERAL DE LA REPUBLICA siempre se debiera esperar que como resultado de un control, todo estuviera bien y, en ‘consecuencia, la mejor y mds efectiva forma de controlar es la formacién previa que se pueda entregar para obtener una cervera acruacién y de esta manera, qué duda cabe, se estaria entregando un valioso aporte al fortalecimiento de la calidad de la Funcién, la honestidad fancionaria y, en definitiva, al necesatio respeto de la persona. 6.- Permanencia Funcionaria Las exigencias de excclencia impuestas a sus Fancionatios y su necesario perfeccio- namiento continuo, aconsejan establecer una politica destinada a evitar su rotacién permanente, de manera dle asegurar calidad de ls funcién fiscalizadora. Ello hace necesario el establecimiento de ua régimen de remuneraciones que no aliente a los funcionarios a buscar y encontrar efectivamente, mejores condiciones laborales. Se debe tener presente que el personal de la Contraloria se encuentra impedido de ejercer sus respectivas profesiones, salvo actividad académica (prohibicién que me parece correc- ta), de manera que no tiene, en el desarrollo de sus preferencias vocacionales posibilidad de otras alternativas remuneracionalesy, por otro lado, tampoco se puede olvidar que estos funcionarios son de la exclusiva confianza del Contralor, aspecto que sin duda, los deja en una siuacién aparentemente més débil respecto del resto de los funcionarios de planta de la Administracién Activa, aunque en la prictica, y esto debe reconocerse como una virtud de lainstcucidn, no se tiene conocimiento que Contralor alguno haya cjercido arbitrariamence la potestad de remocién que implica dicha calidad Autonomia Financiera He sido testigo como funcionario de la Contralorla y hoy desde fuera, de cémo la actividad fiscalizadora se ha visto seriamente afectada, y sin duda su autonomia e in- dependencia, por la manera en que aio a aio, se fia el presupuesto de la Institucién Si verdaderamente existe la voluntad del gobierno y de la oposicién en fortalecer ef control cn cl interés de evitar la corrupcién, esta es una materia que no deberfa tener cobstéculo para modificar el sistema de asignacién de recursos y devolver y consagrar efectivamente la autonomia financiera en términos de otorgarle con suficiencia y certera, los instrumentos indispensables para su eficiente gestién, y evitar que esta autonomia se vea afectada por la veluntad del Gobierno, cualquiera que éste sea, 0 por decisiones politicas condicionadas muchas veces a intereses contrapuestos 2 los fines tiltimos de a fiscalizacidn. 8.- Contabilidad General de la Nacion Participamos dela idea de liberat ala Contralorta dela funcién de llevar la Contabil dad General de la Nacién, por cuanto, por una parte, encontrandose radicada en lla VISTA Df DERECHO PUBLICO vou. 69 ist MARCELO SAN MARTIN CERRUTI 152 su responsabilidad, dificilmente podri realizar su auditoria, en consideracién 4 que se anula Ja necesaria oposicion de funciones que debe existic en estas materias, y por otra, hoy dia el Ministerio de Hacienda dispone de los requerimientos tecnolégicos suficientes para asumir directamente esta responsabilidad. IIE. Comentario final Sin duda que las ideas y proposiciones expresadas, como se dijo, no son las sinicas y seguramente no todas son compartidas. Quedan pendientes otras ideas y que requerisfan a mi juicio también de preocupacién y revision, entre las cuales podemos efalar: la necesaria modificacién al procedimiemto del Juicio de Cuentas: la bisqueda de una mayor celeridad en fa evacuaci6n oportuna de os pronunciamientos juridicos solicitados al Organo y su tremenda fuerza vinculante de cardczer general para la Administracién; la necesaria busqueda de configurar uaa verdadera jurisprudencia administeativa que emane de sus dictémenes Pensamos que la reduccién y racionalizacién de los actos sujecos a rrémite de roma de razén; la eliminacién o racionalizacidn de fos actos sujetos a registro, sobre todo en materia de decretos municipales;l eliminacién dela funcién de llevar la Contabilidad General de la Nacién; el compromiso institucional permanente con el perfecciona- siento continuo, no sélo de sus propios funcionarios sino de codos las funcionarios y crabajadores de la Administracién del Estado, y otras medidas que se puedan adoptar en igual sentido, por una parte liberan funcionaries para ser destinados a areas pro- piamente de control efectivo en terreno. y por otra, le otorgaria un mayor dinamismo a la revisidn preventiva de legalidad, lo que sin duda implica o significa una accuacién eficiente en el uso de sus recursos humanos disponibles y en la oportunidad de la revisién, todo en func «s, garantizar a cada ciudadano y al pais, una actuacién de la Administracién que se ejerza con respcto a las insticuctones del Estado de Derecho en lo que corresponda y Ja protecciéa del patrimonio del Estado. na lo que debe ser fa orientacién esencial del control,

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