ee @= ‘sem | soe [ Hetevnmucone fell ee 4 1gpeRt5679460 6ea ve ape site conto° procediniento; para elo no se debe vilizay tas etas fegales abiertas, que ‘lo hacen referencia @ normas en canto como reglamentos 0 tyes, pero sin concretar qué dsposicin ampara lo argumentacion 0 andtisis de ta utoridad, como to establece ef apartado 6.3 del artculo 6" de la norma invocadla, que disgone que “no son adimisibles como motivacin, la exposicitde formulas generales 0 vacias de fundamentacion pare el caso concrete 0 aquellas formulas que por su oseurdad, onguedad, contradicein 0 inawfiioncia no resulten especficumente eselarecedoras para la motivacin det acto" QCTAVO: Be por ello que el Tribunal Consttucional en reterada Jurisprudencia ha sefatado que wn acto administra dictaco al amparo de una potestad diserecional lagabmente ectablecida resulta arbitrario euanda sélo expresa (a apreciacion individual de quien ejerce la competencia administrative, 0 cuando el rgano administrative, at adoptar 1a decision, no motiva 0 expresa las razones que lo han conducido @ ladoptar tal decisién. De modo que, como ya se ha dicho, motivar una decision no sélo significa expresar tinicamente al amparo de qué norma legal se expide el acto administration, sino, fundamentalmente exponer las racones dle hecho ya sustenta juridique justifcan la decisitn tomada, NOVENO: De oe lado, el numeral 14 del articilot det Tilo Preliminay det Texto Unico Ortenado de ta Ley N" 27444 - Ley det Procedimiento Administrative General enuncia el principio de razonabildad, segin el cual, tas decisiones de la autordad ‘administrating, cuando cree obligaciones, eaifiquen infraccones, Impongan sanciones 0 establezcan restrociones @ los administrados, eben adaptarse dentro de los tintes ce Wy facutut ubiduida y imanteniendo le debida proporcion entre los medios @ emplear y fos fines nibicos que se deba tutelar, @ fin de que respondan a to estictomente recesario part ta satisfaccion de su comet, 1 pn inp et estate debe mantener su spent ot ono mos ont ‘que fuera. ot, a Béotrina exiye Yue se produzen wna consonancia entre et hecho P2o8R SYBILea de a oat 08 th ve ia sida cenfentad inf 80h tst20y ante fssied Sciesecon INGA Fon 4 ONO BEANO antecedente ‘creador" 9 “motivador” del acto estalal y el hecho consecuente derwado de aguet Bn conseeuencia la razonabitdad comporta una aecuada relacion gin xiotégioa entre ia circunstancia motivante, el objeto busewda y et medio cempleado. WNDECINO: La proporcionalidad exige la existencia indubitable de una conexion directa, indirecta y Yelaciona entre eausa y efecto; vale deci, que la consecuencia jurcica establecida sea univocamente previsible y Jiustffeable a partir del hecho ocasionante del acto. estatal En ‘consecuencia, la proporcionalidad lo sens cuando la ruzsin del efecto sea educible de la emisa, 0 provsible « partir de ella Ahora bien, més alld de Ia eanvencién doctrnaria que admite su autonomia. come concepto, en puridad, la proparconalidad e= una ‘modatidad mas ce ta mzonabilidad (rezonabildad instrumental) BUODECIMO: £1 contro! de constitucionalidad de fos actos dlvtudes al amparo de una facultad dliserecional no debe ni puede limitarse a constatar que el acto administrative tenga una motivarién mas @ menos ‘explicit, pues corstituye, ademas, una exigencia constticonal evaluay si a decision finaimente adoptada observa las princpios de razonabitdad y roporcionatidad con relaciin a la motivacién de hechos, wa que une incoherencia sustancial entre lo consierado relevante para que se adopte a medida y la decision tomada, convierte a esta altima también en una ‘manifestacion de arbtrariedad. Por fo tanto, es exgible, en el caso det ase ula stuucion de retro de ofctles de las #uerzas Armadas y Potica Nacional, que las diferenciaciones para efectos del pase « retiro por renovacién, estén efecivamente jusifcadas con las condiciones rofesionales do 'os oficiales y los inteeses y necesidades del instiudocitar la norma legal que ampara ta decisin jurisdiceional 0 administrativa, sino que to relevante de ésta es el exponer las razones de hecho ¥ fundamento juridvo que jusifiean la ceesion adoptada. De a Resolucion Ministerial N° 1752-2017 IN de fecha 30 de diciembre de 2017 abrante a fajas 02 y 03, se adverte que solo se hace wna menciin (genérica, que el puse a reir se ha materiatizado en el Acta Individual f° 380-2017-DIRGEM PNP/CC, que propuso su pase « retro de manera regular por cuanto al actor a ta foohe del 31 de diciembre det 2017, cunplia 07 arios en el grado y 25 anos y 11 meses de servicios reales y efectvos, por lo cual estaia centro de lo oleances del Avt 86° de la Ley de ta Carrera y Stuacisn del Persona dela Policia Nacional del Pert y st Art 88° de su conespondiente Replamento, ¥ que el pase ata situacion de retiro por causal de Renovacién de Cundros por proceso regular, no implica afectacion de sus derechos provisionales, ni constituye un agrauio legato ‘moral para su persona, Sin embarge, no se encuentra wna relacén directa cenire las normas citadas y los hechos mencionadas, ni las razones de interés public que justifqven_ta_medida adopt sepavar al demandante, maxime que en a resolucin euestionada se consigna que @ 1a fecha de pase al retvo el actor tenia veintcinco aos y once meses de servicios reales; empero de la misma resolucén se advierte que desde la Jooha de ingreso aia fecha de invitacion solo han transcurrid veintiountro tos; evidenciénsose ast, que e ha ejercido una potestad disrecional que inqurre en arbitraredad, dado que no existe una debida motivactin. DECIMOCUARTO Asin, respect «os princes de aznabidad y proprconliad en reson suprona materi de cuestonanieno no Sef vespetede dh principe, ada ee que no eau prose de estos elemento entre et hecho generor 0 propuser deb dein 0 medida adapta y el efoto grado, As se tene qu, cnfome alo sehalado en el Deereo Legisatvo N* 1149 medifeado por el Deco Legavo N° 1220, para ser propueso para pasar af situacbn de tbo foi umpire os requstos all senelades; sin embargo, slo se hace mate pare segments rf dre et, sk rendona aut hii los eterios objets ni le estndares de ee JUDICIALsos a ta rain 0 so conotsd0evatuacién empleados que justifquen los resultados de Ja evaluacién vealizada y, por erde, la sypuesta recomendaciin para el retro del DBCIMOQUINTO: & consecuencia, estando lo antes expuesto, fa ‘Resolucin Ministerial N* 17522017-1N de fecha 30 ce diciembre de 2017, fen el extremo que pasa al demandante a la situaciin de veto por la ‘causal de renovacién resulta inconstitional, por la que en virtua de la cefieacia resttutoria del amparo, corresponde ondenar su reinconporacén on el grado que ostentaba cuando fue separada y que se le recanaaca su tiempo de permanencia en la situacian de retire, como tiempo de servicios reales y efectivos prestadlos al Estado, a efectos pensionarios y de promocidn al grado irmediato superior, bajo apereibimiento de las medidas everciivas previstas en los artculos 22 y 59 del Cédigo Procesal Constitucional DECIMOSEXTO: Kespecto al peda de se considere apto para postular en el proceso de ascenso 2018 ~ promecién 2019, y se le permita pasar ficha méitica y rendir exdmenes: fisice, iro y conocimientos, y el Reconocimiento de antigiedad en el grado. con los efectos maximos por haber pasado a rote abruptamente, oabe sefalar que no caresponde ser fanatizado en esta via, toda vez que existe otra via procedinental specifica, idénea 2 igualmente satisfactoria para este tipo de pretensiones DECIMOSEPTINO: Habidnlose ccrediindo que Ia emplazada ha suinerado of derecho consitucional del demandante corresponds, de conformidadl con el artculo 56* det Cadigo Frocesal Constitucional, ardenar que dicha entidad asuma las costes procesales, os cuales deberin ser ‘uguidados en ta etapa de ejecucién de a presente sentencia; mis no ast at _pagede costas, por ne estar legalmente autorzada sUDICIAL (si pao je KOJERTIFICN: Qo a fttes fa wre 0s fe) pra ito ofinl eae Gua a si contontado i (M8020 ‘SoeHt SUBiCIALq_pUmencmme ‘Por los fundamentes expuestas, de conformidad! « Jo dispuesto en los arteatos 1, 2*y 37° del Céigo Procesal Constituconal, la serora ez del ‘Sexto Jurgado ona odide 11 Declarar FONDADA, Ya demanda de aamparo, por haberse aerediad fa ulneracién de bs derechos constitucianales a ta debida motivacion de las resoluciones, ast coma de los principios rezonabitidad y ‘proporcionatidad, incumphindose los crterios y condiciones previstas fen ta sentencic recaida en ef Expedionte N* 0090-2004-PA/T0; en ‘eonsecuencia, NULA (a Resoluciin Ministerial NY 1752-2017N de {fecha 30 de diciembre de 2017. 2. ORDENAR al Ministerio del Intorior que se disponga Ia RBINCORPORACION de don EDIE FABRICIO CANO RIOS « ls situaciin de actividad en el grado que ostentaba antes de su pase a retio (Mayor de Armas de la Policia Nacional del Peri) con el reconokimiento del tempo de permanencia en ta situacion de retro, ‘como tiempo de servicios reates y efeetves prestads al Estado, @ efectos pensionarios y ce promecion al grado iunediato superior, en et plazo maximo de DOS DIAS, bajo apercibimiento de las medidas coercitivas presertas en los articulos 22° y $9° det Cédigo Procesal Constiucional, an ot abono de oe estos del proceso. 48 Declaray IMPROCEDENTE “ia. demanda en los demas extremes, forme « fo expuesto en el Funclamento Decimasexto. supraOo age" (+ Awexe Ae BIBI cout | CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA me PRIMERA SALA CONSTITUCIONAL jiente N°: 00818-2018-0 Lima, quince de mayo de dos mil diecinueve.- biéndose anzlizado y debatido la presente causa, conforme Io pregeriben los articulos 131° y 133° de la Ley Organica del Poder | Judicial, este colegiado integrado por los Sefiores: La Rosa Guillén, Paredes Flores, y Tapia Gonzales, quien interviene como ponente, .dimite la siguiente decision judicial: wistos A. Materia de apelacién: Es materia de grado la Sentencia contenida en la Resolucién N° 06, de fecha 21 de setiembre de 2018', que declara fundada la femanda de amparo interpuesta por Edie Fabricio Cano Rios, en ‘onsecuiencia declara nula la Resolucién Ministerial N° 1752-2017- IN de fecha 30 de diciembre de 2017,y dispone Ia reincorporacién de} domandante a la situacién de actividad en el grado que stentaba antes de su pase a retro (Mayor de Armas de la Policia lacional dnl Pea), con el reconocimiento del tiempo de servicios reales y efectivos prestados al Estado, para efectos pensionarios y de promocién at grado inmediato superior, en el plazo maximo de dos dias, bajo apercibimiento de las medidas coercitivas prescritas ten los articulo 22° y 59° del Cédigo Procesal Constitucional, con el ‘bono de los costos del proceso, e improcedente la demanda en los | “demas extremos.LLORAPICN : Qe a ftostten 42 a waa es 3 ova so conronlado ©- Agravios: Mediante recurso de apelacion’, la Procuradora del Ministerio del Inierior, impugna la sentencia, expresando los siguientes agravios: Lea ado ro ha analizado, que fa renovacion de cuadros se 7)" Frofuee on noncon a os requenmientos de efetves ca ; cee ee iol ert, al numero de vacates signades oo ae fe aesonaa yal numero de efectos. fatos vate hate pore Poor Ejeclvo,y ademas se rata de Una care ebconal del Presario de la Republica en ai ecto Supreme elas Fuorzas Armadas. Ya Pols Nacional 1) Craue Samet ave contenido en ta Resolcin Miiterl 4752-2017-IN del 31 de diciembre de 2017, no es un acto arbitrario, alnotratarse de una sancién nies el resultado de un ‘edimienio sancionador, y por ello debe desestimarse | Bralguier argumento sobre indetensién, de garantias minimas de un procedimiento administrativo, entre otros, tal como lo ha establecido el Tribunal Consttucional ii) El articulo &6° de! D. Leg. 1149, Ley que regula la carrera y Situacién del Personal de ia PNP, establece taxativamente los requisites, presupuestos y procedimientos para disponer el pase a retro por renovacion de cuadros y como tal, no Fequiere ningun tipo de fundamento, maxime si se trata de : gatantizar la estructura piramidal de la Institucién Policia, y ‘ conforme a la norma citada la Administracién Policial no equiere de ningdn otro elemento adicional © requisito -complementario que la sola verificacién del elemento temporal (Giios de servicios) y la permanencia en el grado (afios en el grado) pare disponer el pase ai retiro. La motivacién sélo Leonsituye un elemento de articulacién entre la norma y los _/ tesuistos engidos que se cumple en cada caso para clspane! fl pase a retro, por lo que no se requiere de mayor extension ni solidez argumentativa para que se pueda cumplir con la finalidad qve prescribe la ley. _ivy En la apelada no se ha tenido en consideracién que, la caysal de retiro por fenovacién de cuadros responde jas necesidades que determine la insttucion, poligialf con .” Rw :‘eciric0: Que a fotostco a wit oe hoa gusta si caniotago rege 6 sch conn reese. ssa cn.proyeccién al futuro de las necesidades del personal de oficiales y subaltemo, ello en atencién a que lo que se busca con la causal de retiro, conforme lo sefiala la Constitucién defender les intereses colectivos de la instituci6n policial que prevalecen sobre los intereses individuales. EI Juez, no ha considerado que la resolucién ouestionada ha sido expedida en estricto cumplimiento con lo establecides por jos articulos 48° y 49° del D. Leg, 1149, por lo que se ‘cuentra justiicada la motivacién expuesta, ya que se ha [cumplido con precisar el tiempo de permanencia en el grado y el tiempo de servicios, CONSIDERANDO: | —primero: Objeto de la apelacién- Que, al recurso de apelacién | tiene por objeto que ef érgano jurisdiccional superior examine, @ feitud de parte 0 tercero legitimado la resolucién que le produzca Zoravio, con el propésite de que sea anulada 0 revocada, total 0 pargialmente, para’ lo cual quien interpone la apelacién debe fundamentarta, indicando el error de hecho o de derecho incurrido fen la resolucion precisando la naturaleza del agravio y sustentando Su pretension impugnatoria, conforme Io prevén los aiticulos 364° y | 386" del Cédigo Procesal Civil , de aplicacién supletoria en virtud de || fo previsto pore rticulo X del Titulo Preiminar del Cédigo Precesel i | Constitucional, debiendo repararse que este recurso pretende que el del inferior en grado, y superior en grado “revise la providenc coirja sus errores, de exsti estes". | ‘Stqundo: Act lesivo y proceso constitucional- Que, conforme To dispuesto por el articulo 200° de la Constitucién Politica y el Iticulo 1° del Cédigo Procesal Constitucional, los procesos a los faue se refiere el presente titulo tienen por finalidad proteger los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a fa violacién 0 amenaza de violacién de un derecho constitucional, © disponiende el cumplimiento de un mandato legal o de un acto ‘administrative, Nétese que este tipo de procesos, garantiza que se Teprima el acto lesivo que interviene o restringe el ejercicio de los L Gerechos, siendo definido este como ‘aquella conducta (accién “emision) proveniente de cualquier autoridad, funcionario personque amenaza o vulnera derechos fundamentales’. En sintesis, estos procesos buscan tutelar y proteger la dignidad del ser humano, lo que ‘implica que este tiene un plexo de derechos que Forman parte de su propio ser. Que no le pueden ser arrebatados ri ‘so capa de reglamentarios, desconocidos”. ero: Prot ll. dem: = De! texto de la demanda 34 a 58), se desprende que el actor pretende se declare: la indplicabiidad de la Resoluci6n Ministerial N° 1752-2017-IN del 30 dg diciembre de 2017, mediante la cual se le pasa de la situacion pélicial de actividad a la de retiro por causal de renovacién de liadros en su medalidad ordinaria, a partir del 1 de enero de 2018, y consecuentemente se le reincorpore al servicio activo en el grado tie Mayor PNP y en el cargo que venfa desempefiando hasta antes de producirse el acto violatorio de sus derechos constitucionales, reinscribiéndosele en el escalafon de la PNP, con el reconocimiento del tiempo en que permanecié en la situacién de retiro como servicios reales y efectivos para efectos _pensionarios, reg6nogimiento de antigiedad en el grado con los factores maximos for habérsele pasado a reliro abruptamente y se le considere apto para /postular al proceso de ascenso 2018 promocién 2019, debiéndosele permitir pasar examen médico y rendir los exémenes fist, tro policial y conocimientos. Cuarto: Precedente Vinculante del Tribunal Constitucional-En ‘ese contexto, es menester sefalar que ol Tribunal Constitucional ha establecido precedente para la resolucion en este tipo de procesos, fen la STC N.* 0090-2004-AAITC (caso Callegari, por el cual todas soluciones y sentencias emitidas con posterioridad a ella, (0 del pase del personal de las Fuerzas Armadas y de la algia Nacional cel Peri de la situacién de Actividad a la de Retiro po/ causal de Renovacién, deberan sujetarse a los criterios alli eglablecidos; y con respecto a los fundamentos referidos a la fectacién manifesta de ciertos derechos constitucionales los frismos. que corstituyen precedente de observancia obligatria | / Gundamentos 18,24, 25, 4,41, 45 y 46), se senile: 1 {ee pe Ged 9 an, pen natin ts par eC ‘Satanism asa L ~~ csLSPRTWFGO : Que a Ketostien de a we wo vii, ona qu ha Y16, () las resoinciones mediante las cuales se dispone el pase a retro por renovacién de cuadros a los Offciales de las Fnersas drmadas y de la Policia Nacional deben fundamentarse debidamente, con argumentos de derecho y de hack. Tales decisions deben sutentarse en procedimientos¢ indicadores oljeivas, coma por ejemplo, el niimero de vacantes > epnsideradas enel proceso anual de ascenso y los resultados del mismo, ue nplica que las ivttaciones para pase a relivo por renovacién eben darse Haespués de conccer dichos resultados, los respectivos planes anuales de gilatvo N° 745 detrminacon de on minino de aos deserve ado ation y de permanoncia ene grads ax como por ‘studio detallads del historial rl Oficial. : i (0) el debi proceso ets conebdo come el cxmlimiento de todos ij das garantas, rites normas de orden pbico que deter observe { en las instances procesales de todos lot procedimientos, incluides los Audminstratons afin de que as ertonas etn en condiciones de defender damente si derechos ant cuir acto del Estado ue pada afetaros() 2) (.) Es por ello que ete Coogiado considera que el acto de le faminttracon mediante el cual se dione el pas a revo por reovacin “ie cuaos de ts Oficial dela Puerzas Armas y or tanta tambicn de Oficiats de a Policia Nacional del Pei debe observer is _garantias que camprenden el derecho al debido procera 54 (.)De mode gus como ya se ha dicho, mtiar na decison no so Signa expresa naman al anparo de qd norma lgal te expide et ‘co administra sina, fndamentalmente exoner le razon’ d hee ‘pel ase jriie queef la dein oma 4...) Exe derecho fendementa reco for el numeral 3) de drtnds 3° dels Constanta nero con le resoluciones i inn dp ae or remind Of de Pura "Potcia Nacional msicientncnie motoade, por clan ‘ise esté ante una diferenciacon rozanae , por en, por el Derecho 1) a fats de motinacin en las reslcions de pase @reiro for in de cuadosiglca wr deconoimiento del dignidad de bs cakes acto, pues no txveronsiguiera lx oportunidad de conocer por se rasa intpetinaent cara aa era ‘esulado de ryecto de vida en el ito labora2, con loa edo conrotado A betal ater Lina, aN)46. (.u) Otro principio ulnerado por fa adsninisracow meta en proces de pase «retro de sus oficiales or ta casual de renova ee de ‘publicidad de ls normas. Al respect, el artiuo 51.” de la Constitucn ‘esrb gue la publicidad es esencial para a vgencia de toda norma det Estado" ‘Asimismo, en la referida sentencia, se establece que 2} fe lo motiain dele ologar seguridad frien al adit y geminal exon sco ert rcs de aati ue die [ ‘tpfoceimient; pra ell no se dete wear a cits lege abet, ge A Sap hacen referencia 2 normas en count como reglamentos 0 lees, fro Sa concretar qué diposcion ampara ta arguonentcion o andlists de ridad (J. (Pusdamento Jeriico N° 31) into: Normas que regulan_el pase a Ia situacién de retiro Feovacion de cuadros.- Ahora, si bien los miembros de la Policla Nacional se rige1 por sus propios estatutos y reglamentos, conforme io establece el etticulo 168° de la Constitucién, ello no significa que estén al margen de la proteccién constitcional; puesto que, el | iticulo 38° de la Constitucion seftala que todos los peruanos tienen de respetar, cumplir y defender ta Constitucion y el fenafniento juridico; o que permite concluir que se reconoce oma’ derechos del personal miltar y policial aquellos que se tran comptendidos por la Constitucién y las leyes; en frsecuencia corresponderé un pronunciamiento en esta fursdiocion 2 efectos de dllucidar la controversia de orden ‘constitucional flanteada respecto de ta violacién del derecho al debido procesc que se alega en el proceso de renovacién de cuadros. ‘Alrespecio, el articulo 82° de la Decreto Legislative N° 1149° Ley de la Carrera.y Situaci6n del Personal de la Policia Nacional del Pert plic6, sefiala que la situacion de retio es la condicién det gic se enuenita aparago semiavent del servicio ide caracter irreversible. En ese sentido el Oficial pasa a fuaéion de ‘etiro por las causales previstas en el articulo 83° de “shéda norma, dentro de las cuales se encuentra la causal de wvacién, fa misma que tiene por finalidad procurar la renevacion os cuadiros de oficiales.[CERTIFICO : Quo fa otostiica do In va es fe tépira doe oil eon lau0 hi sie eonrontado lexi me eto ancSo? Elpaae a alro porranovaiin de cuatosno respone Stivainml ils lecconal do a autevidad-u Saar dee Sea eS et caro, abo de evicos nro bx Seren eco en el rads, con conoones par eo Strata Se compara one pecs Ge enoreetnbin dene gu asics to constoyen ties ters determines para oped mano asricn spe foto po causal _X6 renpvacién; pues, de ser asi, todos los Mayores’ que cumplieron Lal on inc ng a a sh Si poses alta y cle, snberon, no osu 26. Po oo ee // lotic a wigs” delbaoeojeno 8 Uy Sea Citoe'y Stacy et Poeoal de a odie Necoal da Pe Sot etc 8 osu Rogomenis estates oportnarents Gee? fo" ator rus sol” son una conden para tor hn so contotado MsedPsasitakDecimoprimero: Se_acredita_la_vulneracién de derechos constitucionales.- La comprobacion de la lesion constiuconal indicada, esto 28, vulneracion al debido proceso por la fata de moivacion de la resolucién cuestionada, resulta Suffciente para estimar la demenda, evidenciéndose asi una afectacion al pencipio deinterdicign de laarbitrariedad y al derecho a la Igualdad ante la tey, porgue ho se cumplié con expresar y sustentar las condiciones //cbjelivas qué levaron al Consejo de Califcacion a elferencar_al (__#émandante’ de los demas Mayores sujetos a evaluacion y que lo *~“@ondujo a recorrendar su pase a retiro. La apelacién interpuesta carece de sustento; en consecuencia, lo alegado por la parte demandada al apelar la sentencia carece de sustento juridico-constitucional por jos fundamentos que han sido desarrollades; ror lo tanto, en atencién a los dispuesto por el articulo 1° del Cédigo Procesal Constitucional : “Los procesos (...) tienen por finalidad proteger fos derechos constitucionales, sponiendo las cosas al estado anterior a la violacién o ‘amenaza de violzcién de un derecho constitucionel,(.)", cuyo tenor ipferpretativo ha sido sefialado por el Tribunal Constitucional: “ener sas al stdo anton elec a anna devils don derecacanstsciona ‘igntica queef recarvents sea aya sida hasta ames de eles, itl dl erect, ‘ues de tra made nse poronrsteiacer ls eases al estado antro. [ol para no se dlcateneunstanes starts ol ttalided dew deca sina of mde de restecer sire aso ete esata hsinede (J, por lo que debe de otorgarse el ‘amparo solicitad, en aplicacién de los criterios jurisprudenciales establecidos en la STC N° 090-2004-AA/TC y de conformidad con los articulos 139.5 y 200.2 de la Constitucién, mas el pago de costos dol proceso a cargo de la demandada, de conformidad con el aticulo 56° del Cédigo Procesal Constitucional; de modo que, ‘a irmediata reincorporacién del actor @ ia situacién de el gtado de Mayor de Armas de la Policia Nacional del nel que fue pasado a retiro, con los atributos y abilidades del grado que tuvo al momento de su cese. ndiendo a la raturaleza restitutoria del proceso de4mparo, cabs ‘ilar que respecto a las pretensiones acces WF ey a Weer imosequndo: Sobre las pretensiones accesorias. ae. L— Spann fe‘CERFFIGO: Qe a ftostitia do a vu es ripina ds orga, conta que hn sda catontado corso, 0... 401201 gaaitiat®reconocimiento de tiempo de servicios efectivos desde Ia fecha de cose hasta su reincorporacién, corresponde estimarse solo para efectos pensionarios y para efectos de antigtiedad en el grado, preciséndose cue no hubo labor efectiva. En cuanto a las pretensiones aczesorias, como son: reinscripcién en el escalafén de la PNP, reconocimiento de antighiedad en el grado con los factores maximos por habérsele pasado a retiro abruptamente, se le consigere apto para postular al proceso de ascenso 2018, pronfbcidn 2019, debiéndosele permitir pasar examen médico y indie ifs exémenes fisico, tro policial y conocimientos, cichas Zepetensiones ro tienen tango constitucional sino son de ohfiguracién legal, y por tanto corresponden ser vistos a través en la via pertinente. por lo que deben ser consideradas improcedentes, ¢ siguiendo la linea jurisprudencial de la Segunda Sala det Tribunal Constitucional expuesta en la STC N.°04493-2011-PATC integrada fen esa fecha por los Magistrados Urviola Hani, Mesia Ramirez y Eto Cruz; y, en la STC N.° 3478-2012-PA/TC expedida también por la ‘Segunda Sala cel Tribunal Constitucional en tiempo posterior con los Magistrados Blume Fortin, Ramos Nifiez y Ledesma Narvaez, enire otras resoluciones; peor atin si ya se esta ordenando su / reincorporacién al grado que tuvo al momento del agravio cpnstticional 'or estas consideraciones, la Primera Sala Constitucional Superior de Lima, con la autoridad que le confiere la Constitucién Politica de! Peri y la Ley Organica del Poder Judicial, resuelve: i. CONFIRMAR Ia Sentencia contenida en la Resolucién N” 06 de fecha 21 de setiembre de 2018, obrante de fojas 142 a 152, en,af extremo que declara FUNDADA la demanda de ampsro, por haberse acreditado la vulneracién de los constitucionales a la debida motivacién de las ‘como de los principios de razonabllidad y , incumpliéndose los criterios.-y ndicicnes previstos en Ia_sentencia recaida en ol »xpédiete N° 0090-2004-PA/TC en consecuencia NULA la Resolucién Ministerial N° 1752-2017-IN de fecha 30 de diciembre de 2017 y Ordena al Ministerio del Interioy“erRTIFIG: Que afte vec confor ialEn los seguicos por Edie Fabricio Cano Rios con el Interior y otro sobre amparo, Notificandose.- ss. 1 hy eae de su pase a retiro (Mayor de Armas de la Policia Nacional del Pert), con reconocimiento del tiempo de permanencia fen Ie situacién de retire, como tiempo de servicios prestados al Estado, preciséndose que solo es para efectos ensionarios y de antigiedad en el grado; y con costos procesales, IMPROCEDENTE los demas exiremos de la demanda, entendiéndose como —pretensiones accesorias no detalladas por el a-quo, las siguientes: reinscripcién en el escalafon de la PNP, reconocimiento de antiguedad en el grado con los factores maximos por habérsele pasado a Feliro abruptamente, se le considere apto para postular al proceso de ascenso 2018, promocién 2019, debiéndosele permitr pasar examen médico y rendir los examenes fisico, tiro pelicial y conocimientos; sin perjuicio de hacerlo valer en la via correspondiente, af tfde' Dl) a aL) RCSA cultuen PAREDES FLORES GONZALES,0 la oso do la wot es ft locas Meo eof satel tes tie?w JH24 -2016N na, 26H, 208 MeT08; or ofos 1 10222 y 1007120%8:1VPS, de fecha 17 de attr do 2018, de a recuraduta Pa a ctoo dl Sector eto, y e ilome W026. ‘2D18htVOGAL, de ec 18 de novemtve do 2018, dala Ocha Canara de Acvore Cconsipenanoo: ‘Que, mesa Resctcon Mise "17522017. de fecha 30 de dsambve zr eh pn Pl oo Ads Poi So otal Renova de Gunton por pose rae Meyer de Ars a Potts Nora del Por EDIE FABRICIO CANO FOS. pai dal 81 do one Se ‘Gua, en et Proceso do Amparo sogudo por a Mayr de Anse dela Pooie ‘clonal ei Penden Stain de Paro EDIE FABRICIO CANO FOS, of Santo aged ‘Coettclona de Line, a-vave do ia Serta cone ena Resaucon 08, de {esi 21 de stab da 2018, dct funda la erand ce apa; on cneacwoci, ‘xa a Rasludn Mina N 782-20771N, de Tota 90 Ga oie de 2017; (Guo, uavs do Rasalan NO, do ech 10 de ct de 201, seer aga dei tindada fe cole do ecacén rman doi Seton Sad ee ‘anserando. que enecee; en conseceanda be depuso naples’ temporanenie a Fesouridn inter 17822017 de Teche 50 se orb del 2017 y eel Incoporar al denasdario a auacon do scivided en's orto ao cetera a Iomeno do su pace reo, oso x, en at ado 0 ayer a mas de Polis Nclna Pert, monosendl arpa de penance eh ert sm ‘go de src ley afecvs prota al Eta, pan elses psa y Se ‘ramocln a grado eet pero ue, ards 22" dat C6 Process Cantons agane cue sentence ‘qo orden fealcln do tn posal do dr, hacer no heer acnn metate oy onSheetana etn re Teo nko Cra oa orgie del Par duel sprobaco po ef Decreto Supreme Ne YT 85, Basan y surat cbda cate y da compimri «ns decane fle © ‘ indo ecnrsatv, ertanadas de aod jude comprion, en ton pops amines, sn poder eaficar ou contenido © sue Andante, resting ut ef Inert se alcancee, bp Ta respnatiided ch, poral © aamittava ue‘ou, 6 acu fo seal foro nome dal visto emo por In Ofcine ‘Canara do Asso dl Wns cl erry oes po tc 2) a sala o¥ el beers Unive N11, Lay de eareraysucn dl parwont e {e'Polte Nacional de Per, o camdlo‘de sivecon pote se fomakz modanls Fesoluidn Mins pore Oisals Supers de Ama y de Saco, ‘on a vised a Comandonde Gene da Poin Macon dl Poy ef ‘kina General de anes Judes, be contrat can le Sapucto on a Ley W* 2915, Ley Ora ee Poder joutos Dosa Leglaivo 208) Lay > Orpuncicon y Furcone dl Faison “deter el Relmaro do Orgrizaciony Funsons de Mite dl Ine spcbado moder Dros Supramo 006-2017) Testa Uneo Ordena ‘doin Loy 2744, Ly ol Proeadinrt Admniato Gane, probed por Deore ‘Styrene ne oce20 175. ‘SE RESUELVE: ‘ei on 8 gato Mayor o_Aers Seti Tee lee preee wna ‘rcs ‘yer meds spor, cumpanibns cca gro Son gat Gatton de va vated nese NO cra 1 cc de 2018 sr asia eo acuncn ott ee Sans erat eds ‘Sr cela Jsgen on Proce go Amparo tenonad ela pre contra de {Sprecnm ener ‘Artoule 2 Daponar qu a Steal Eee de a Pole Necina ol Pri, dopo fas eclonge anrenpenorie en la eas 08 sb camper, do contemied & Ter epautvos pale vans ‘Al 3 Noes a posnts Reson Merl oa Procure Pobton 8 cago ol Sasori can popdto que dla cuota det mia a! Gano {osama por conspande. Aegfatrse y eomuniquaee. eepero 4-6 B exe Nrooameawre acl SUAN €ARLOS CALLEGARI HERAZO [SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Fn Arequipt, a los 5 dias de julio de 2004, el Tribunal Constitucional, en sesion de Pleno Surisdiceional, con asistencia de los sefores magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bareli Lartirigoyen, RRevoredo Marsano, Gonzales Ojede y Garcia Toma, pronuncia la siguiente sentenci ASUNTO Recurso extraoninaro interpuesto por don Juan Carlo Callegari Herazo contra la seienciaexpedida por la Primera Sala Civil dela Corts Superior de ustcia de Lima, de fjas 283, su fecha 25 de julio de 2003, ‘que declarimprocedeate la acid de ampar de autos. ANTECEDENTES El reeuent, con fecha $ de agosto de 2002, interpone accién de amparo contra el Ministerio de Defensa, soictando que se declan inapicables la Resolucibn Suprema N° O73-DEISG, de Fecha 24 de mayo de 2002, y Ia Resoluciin Ministerial N.° 6S8-DE/FAP.CP, del 3 de abril de 2002, en tanto que la lima fo pase @ I Siuacién Miitar de Retro por la causal de Renovacién, mientras que la primera tdsestima el recarso de apelacioninerpuesto contra aguelaresolucién, Sustenta su pretension en la presunta feeacion del derecho al debido proceso administrativo y al principio de legalidad, ademis de los prncipios de razonabilidad y proporcionalidad. BI Ministerio de Defensa, por intermedio de su Procurador, contests Ia demanda deducendo fa cexcepsién de incompetenca,y sostene qu es improcedente Ia accibn de amparo, por cuanto ella noes la via per detsmminar Ia, ineficacia de las. resoluciones que se impugnan, sino el proceso contencioso distri asimisino,eefere que la demand debe declararse infundeda, EI Décimo Octavo Juzgad Civil de Lima decla infundada la excepsién de incompetencia e improcedenteIn-demanda, por oonsiderar que la resolueién cuestionada no tiene carieter ai efecto Sancionador, ni afeetaningin dereeho patimonial oincide en agravio de earicter legal, ético 0 moral, sno {Que aliende a las necesidades de a instituciin de refarmar periddicamente sus cundros, racionalizando y ‘Hdccundo el niimero de sus efectivos para cl cumplimento de las metas y objetivas trzados; y que, {simismo, el accionante cob el Fondo de Seguro de Retio por laeausal de Renovacién, consintiendo el ‘ompimiento del vinculo (sc) coals institcién demandada La recurve confi la apelada, reproduciendo parte de sus argumentos, FUNDAMENTOS §1.Petitorio 1. De autos se adverte que la pretension del actor esque se declren inaplicables la Resoluci Ministetial [N® 638-DE/FAP-CP, del 3 deebril de 2002, mediantc la cual se dispuso pasar al actor de la situacion de fctividad ala de reir por renovacén;y la Resolucion Suprema N° 073-DEJSG, de fecha 24 de mayo Toon, por Ta que se declan improcednte el recurso de spelacibn interpuesto contra la primera de as resoluciones citadas. $2. Sustraceln dela materia 2. Conforme se desprende de Ia liquidaci6n corriente a fos 141 de autos, el demandante ha cobredo so ‘compensacion por tempo de servicios, hecho que ha sido aceplado por él mismo en su escrito de fpelacion que obra a fojes 177; por tal motivo, conforme lo ha sefalado en forma reterada este Colegiado, al haber cobrado sus beneficos sociales, el accionante ha consentido plenamente fa ruptra{el vinculo taboral con la emplazada, raz6n por Ia cual carece do susten esestimads, Ja demanda y debe ser El tema del pase alas Nacional uacién de retiro por causal de venovacién en las Fuerzas Armadas y Policia 3. No obstante fo expuesto este Colegiado, en atencién a la importancia crcient del tema en revision, ba sci sualizar su naturalezaeimpicanca, desde una perspectva general y con vocscin vinculante 4 4. Alrespocto, el eitero sentado por ese Tribunal Constitucional ba sido cl de considera que el pase ala simuaciin de retio por causal de renovacin en las Fucrzas Armadas y Policia Nacional es una faculed Aiserecional del Presidente de la Repiblic, en su calidad de Jefe Supremo de ls Fuerzas Ammadas' de la Policia Nacional [STC N.*1906-2002-AA/TC], y de que “(el ejericin de dich atnbucién (. no implica afectacion de derechos constituionaes, pues el pase al retiro no tiene la calidad de sancion \etivada de un proceso adminisativo-discplinro, sino que su nica fnaidad es, como se ha dicho, fa renovacidn constaste de los Cuadros de Personal, conform al sticula 168." de Ta Carta Magna” [si sefalado, iltimamente, en la STC N* 34262003-AAMTC] Jurisprudencla consttucionaly overruling sta line jrispdenial ha sid reiteradsuniformemente por ete Tribunal 5. Teniendo en cuenta el penmanente propdsito de opimizar la defensa del principio de la dignidad de la persona humana —eanon valortivo.vinculado directamente los derechos fundamentales-, este Colegio estima nevesario esablecer lineaments para a adepcién de un nuevo criti jurisprencal sobre dicha materia; aunque ~y es convenient subrayarlo- dicho eambio slo deberd operar luego de que Jos drganos involucrados con las referias acciones de personal pedan conocet los aleanees del mismo y adopten las meaidas que fueren necesarias paca su cakal cumplimient, sin que, adem, se afecte fo insttucionalmente deeidido eon reals jurisprudencia preexistente En el derecho comparado, una sdcnice semejante, destinada a anmunciar Ja varasign futur |. la Jiusprudencia, es lo que en su version sajons se denomins prospective overruling, deci, “un ‘mecanismo en dase al cal cuslquier cambio de orientacién jurisprudencial (overruling) n0 adquiere cicacia para el caso devtido, sino slo en relacién a hechos verficados con posteriovided al nucvo precedente sentado en el oserrding (Alberto Cadoppi, “Invoduzione allo studio del valor del precedente giudiiale ne dsino penal ialiano, en Umberto Viceni (A cured}, I velore del precedent ‘ada nella radzione europea, CEDAM, Padova, 1998, pg. 125] Precissmente, en base a ello, ste Tribunal anuncia que con postrioridad « ta publicacién de esta sentenca, los nuevos casos en que la administacin resuelva pasar a oficiales de ls Fueraas Armadas y Policia Nacional dela situacin de actividad ala situacién de retro por renovacién de cuadros, quedarin sujtos alos eiteros que a continuaidn se exponen. $5. Constieuetin, R facuitades diserecionales. ‘Alcances delartcula 1672 de la Canstitucén Politica y del articulo S8.* del Decreto Legisativa N° 752 _Blariculo 167° de ta Constincibn dispone que "El Presidente de la Replica es el Jefe Supremo de tas Fuerzas Armada y de Is Policia Nacional”. A su vez el articulo $8. de Ley de Situacin Mar de los Oficial det Fert, Maina de Guerra y Fuerza Aérea, arobada por Decteto Legislativo N° 752, ‘establece que, con el fin de procurar la renovaciéa constante de los cusdras de Oficiles, porn pasar 8 Is situacién de retro por la causal de renovacion, los Ofciales de Armas, Comanda y Servicios de los Grados de Mayor y Capitin de Zorbeta hasta General de Division, Vieealmicane y Teniente Geoeral, dz acuerdo a las necesidades que determine cada Instituto, y que los Comandantes Generales de cada Instituto deberin necesariamente elevar la respectiva propuesa, cuya aprobacin es potestad del Jefe Supeemo de las Fueraas Armacas, es decir, del Presidente de la Repiblie, en el exso de los Oficiales Generales y Almirante, y del Mitistro de Defensa, en el caso de les Oficiles Superiore.3y \o <éscrecional -ctorgada por el aticulo 58° det Decreto Legislative N.” 752, en eoncordancia con los siielos 167. y 168° de la Censtiteion y apicabletambin al caso dela Policia Nacional del Perd~ fo puede enteaderse como um competetcia cuyo ejrccio se sussaiga del contol cvastiucionl, ni tampoeo como que tal evalutcisn dnieamente deba realizarse en vittd dela ley y los reglaments, pues ces absolutamente obvio que est regulacién legl sdlo pod ser considerada como valida si es que se feneuentra eonforme con la Coestiucibn, ¥ el ejerccio de tal competencia sec legitima, si es que, al ‘mismo tiempo, se realiza respetando los derochos consagrados en la Carta Magna, ence ellos los ‘derechos al deido proceso, a igualdad ant ale, al honor y buena reputaidn, a tabsjo, ete. Laddiscresionalidad 8. La actividad estatal se rige por el principio de legalidad, el cual admite la existencia de los actos egos y Tos actos no reglados 0 discecionaes Respscto a los actos no reglidos 0 discrecionales, los ents administatives gozan de libertad para ‘eeiir sobre un asuntoconereto dado que la ley, en sentido Into, no determina lo que deben hacer 0, ex su efecto, ebmo deben hacera En puridad, se trata de una heramientajuridica destinada a que el ente administrative pueda realizar una gestion coneordante con ls necesidades de cada moment, 9. Ladiscrecionalidad tiene a1 justficacién en el propio Bstado de Derecho, puesto que aie a los elementos de oportunidad, corveniencia, necesidad 9 ulilidad; amén de ls valeraciones ténicas que ‘concuren en una gran parte delasactsaciones dela adnnistracion estat ‘De conformidad con los mandatos de fa Constitucin ola ly, In discrecionaldad est sujta a Tos grads dd arbtro concedes, los cuales pueden ser mayor, intermedio 0 menor. ‘La discrecionalidad mayor es aquilla en donde el margen de aibitio para devi no se enowentra ‘cotado o restringido por concepto juridico alguno. Por ende, cl ente administrative dotado de ‘competencias no reglads se eneventra en a libertad de optar plenatiamente Dieha discrecionalidad, en lo esencial, esti sujet al contol politico y, residualmente, al contol jwisdiccional, en cuanto ala ceroboracion desu existencia institucional o legal, su extension espacial y material, tempo de ejercicio permit, forma de manifestacién juridica y cumplimiento de Iss formalidades process. ‘La discrecionalidad intermedia es aquélla en donde el margen de arbittio se encuentra condicionado a i conastencia légica ya la coherencia con un concepto juridico indeterminado de contenido y La diserscionaidad menor es aquella en donde ef margen. de arbitio se encuentra constretid a la cleccdn entre algunas dels) vsablespredeterminadas po aly. ‘Ahora bien, la discrecionalidad puede vincularse a algunas de las cuatro materi siguientes PP? f Consiste en el avitio para sjercer Ja potesad de roglamentar Jas leyes sin transgreditls ni desaturalizaras, ‘Como consecuenca del ejrcicio de dcha competencia, un ente administrative puede diet reglamentos insitucionales, en donde se esablezean los aspectos referidos a 1a organizacién y funcionamiento ‘administrativo, asi como las responsabilidades y derechos de los funcionaios y servidores piblico a fdsertos;reelamenlatejgcul.as, que tienen por finalidad principal la especificacion de detalles y ‘emis aspectos complementarins de una ley; y meplamentos autbnomos, que no se fundan drectamenteaj ey, sng conan a cumplinigno de teas aibsoneso fanconesenomendas por Lacdiscrecionalidad_plantfieadora Se Ia entiende como el rbitio para Ia selecciin de akerativas de solusiones en aras de aleanzar racionalidad y elciencia edminisrativa, Para tal ofeeto, seré necesaio deteminar Ia relecién de cbjetves, polticas, programas y procedimientes compatibles con los reaursas materiales y humanos disponibles, ‘La diserecionalidad politica Es el arbitrio de Ia determinacion de la diteccZin y marcha del Estado. Por ende, tiene que ver con las fincionesrelacionadss eon el curso dela accién politica, ls objetivos de gobiemo y la dinmics el poder gubernsmental, Para tl eect, define las proridades en lo reltva a politics gubemamencsles ‘yal ejercicio de las corpetenc a de naturleza politica Dichs discresionaidad opera en el campo de Ia denominada evestiéa politica; pr elo, se muestra ota det mayor grado de arbitioo libertad para deci. Es usual que éstaopere en asuntos vincuados «on la poitea exterior y ls slaciones internacionales, la densa nacional y el régimen interior, [a concesién de indultos, la conmutacién de penas, te. sta potestad disrecional es usualmente confide a los poderes con ‘constiucionales, ‘La.iscrecionaidad técnica deine como el arti pr valor secon, dete de un phiaiad de opiocs, unc Pesto proven centage tuidos © a los organismos ‘ELconcepto juridieo indeterminada de contenida y sxtensién_l interés piblico, 10, La doctrina acepta la existe de conceptes con contenido y extensién vatable; eto es, reconoce I presencia jvidica de conceptos determinables por medio de razonamientojuridieo que, empero, varian de contenido y extension segnel contexto en que se encuentreno vayan a ser utlizados. Es evidente que los conceptos juridios pretenden Ia representacién intolectual de a realidad es deci, son entidades meniales que se reieren 3 aspectoso sitmacionesvaliosasy que impimen calidad juwidica 1 ciertos contends dela vida social Los concepios juridicos poser un contenido, en tanto éste implica el conjunto de noms o sefas esencalesy paticulares que dcha rpresentaién intelectual encera, y una exteasi6n, que determina Ia ‘cantidad de objtoso ituacionesudheridas al concep. En ese onfen de ideas, el derecto concede un margen de apreciacin a una autoridad para determinar el contenido y extensiOn del concepto aplicable @ una situaién paricular y conerets, siempre que dicha ecisién no Sea maniiestament:inazonable 0 despropotcionsda con Tes cieanstancias en donde seri silizada, viene puntuaizar que uno de los conceplos jusiicos caracterimdos por su indeterminaciy interés pbc. interés piblico tiene que ve- con aqullo que benefica a todos; por ende, es sindnimo y equivalemte interés general de la comuniind, Su satsfacién constitaye uno de los fies del Estado y justifica la ‘existencia de Ia onpanizacién adninstrativa, {La administacin estatal, contuida pot érganes jerirqucamenteordenados, asume el cumplimiento de los fines del Estado teniendo en cuenta la pron yeficazsatisfaccin del interés piblico.FI inerés se expresa confluyentemente como el valor que uns cose posee en si misma y comd la cionsecueneia de la inclinacin coletiva acia algo que resulta atractvo, apreciable y ail. De alli que Fernando Seinz Moreno ("Redacein dela diserecionalidad: el interés piblico como concepto jurigico”, Revista espiiola de Derecho Administrative disco compacto, Madrid, Civitas Eiicione, Revista N° (008, enero = marzo de 1976] plantee que la nociin intetds publico se enienda como expresiones del ‘valor pico que en si mismo enen cirtas cosas; 0 bien como expresion de aqucllo que tcamente interes al piblico. Dicho interés es tan relevante que el Estado Lo tiulariza, incluyéndolo entre fos fines que debe perseguir novestria y permanertemente En ese aspecto, Emilio Femirdez Vésquer (Diccionario de derecho piblica”, Buenos Aires: Astrea, 1981) enfatiza que “El Estedo no puede tener mis que inereses piblices" razbn pot Ia cusl éste esti ‘comprendido en un eégimen de Derecho Pablic. ‘Conscouentemente, el interés plea es simultineamente un principio politico de la organizacin estat Yum concept juridico. En el rer eas0 opera como una proposiciéa éico-poitica fundamental que informa todas las decisiones guberamentales; en tanto que en el segundo acta como una ides que permite determinar en qué eirunsancas el Estado debe prohibit, linitar, coactar, autorizar, peritie © snular algo, ‘Como bien refiere Fernand Stinz Moreno (vide supra), en si isa, lt nocién de “interés pili” se distingue, aunque no se opone a la nocidn de “interés privado”. Dicha dstneibnradica en que, por 38 Capital importancia para la via coexstencnl, el interés piblico no puede ser objeto de disposicién ono si fese privado, Empero, el earicter bien de interés no implica opesicién ni desvinculscion con el interés privado, [No existe una naturuleza “impersonal” que To haga distnto del que anima “particularmente” a los ‘dadanos. Por el ontario, > sustena en la sua de ls intereses comparidas por eada uno de ellos. Por end no se opone, mse svperpone, sno gue, axioldgicamente, asume el interes privado, Es por es0 {que su preeminencia no surge de la valoraciGn de To distint, sino de lo general y comin n ese contexio, In disereciovaidad opera cuando el ordenamicnto juridico atribuye « algin éxgano competencia pare aprecat, en un supaesto dado, lo que sea de interés pablico. Como lo manifesta e! ‘mismo Sainz Moreno, “en el interés piblico se encuentra el nicleo dela dierecionalidad administrative Cy la esencia pues, de toda actividad discrecional la constituye Ia aprecacion singular de interés piblico realizada confonne a los erterios mareados por Ia legisieiOn”. Es decir, I disrecionalidad Exists para que la Adninisticién pueda apreciar lo que realmente conviene o perjdiea al interés publico; esto es, para que pueda tomat su docisi litrada de un detallado condicionamiento previo y ‘ometida slo al exatnen de las circunstanciasrelevantes que concuran en ead caso. [Al especto, Ioan Tgarie Salve, citanda a Eduardo Garcia de Entra, [“Prncinio de legalidad, Conceptos indeterminados y diserecionalidad admisistativa", Revista esnafiola_de Derecho ‘Adiministativa, disco compact, Madrid, Civitas Ediciones, Revista N* 092, octobre ~ diciembre de 1996), precisa que “la Adminitacién, ess obligada a justfear las razones que imponen la decision en el sentigo del interés pblico de una manera conereta y especifica y no con una mera afimacion 0 invocacin abstracta” ‘Cirello, para fgartua Salavertia, tas dcisiones de ls Administracién no gozan de presuncién alguna, y ho basta gue se expresen en formas tpicss ¢ iteratvas, Al contrario, el eercicio de una potestad tisresional debe acompafase de una motivacion que mueste puntualmente el nexo eoherente entre el medio adoptod y el interés general eizcunserito al que apunt, 1 asi que el interés pico, emo concept indeterminado, se consiruye sobre la base de fa motivacién de las decisiones, como requsito sine qua non de la potestad disrecional de la. Administacion, (quedando excluida toda posiblidad de arbitariedad. Em ese sentido, la potestad discrecional de la ‘Raministrcion, en el caso del pase a retio por renovacién de cuadros de ls oficiales de las Fueraas Rog)‘Armadas y dela Policia Nacienal, debe tener como sustento la debida motivacia de las decisiones, las ‘uals, asimismo, tienen que estar Tigades u ta consecucién de un interés publico que, en el caso de autos, esthdireclamente vinezlado a la fnaidad fundamental de las Fuerzas Atmadas y la Policla "Nacional: gaentzar ln independencia, soborania eintegidad territorial dela Replies, y gansatza, mantener y testablecer el orden interno, respectivamente, entre ofasfanciones que la Consttucia y ley leasignen, yal cuplimiento dptimo de sus fines inttucionles en beneficio de todos yeaa uno de los ciudadanos, mediante la renovacién constante de los cuadros. de oficiales, relizada en forma ‘objetva tenia, razonada y motivada excluyendo tod posbilidad de abitaiedad Laacbitraredad 12, BL requsito de rezonabilida excluye Ia arbitvaviedad. La dea que confer sentido la exigoncia do xzonabiidad es la bisqueda ce I slucidnjusta de cada caso. Por lo tanto, seg lo expone Fernando Stinz Moreno (vide supra), “una decsin arbitra, contaria la razin (entendiendo que ea un sist" ma de derecho positivo la razonalidad de una soluion ests determi integra, y no slo por prneipios de pura razon, es esencialmente antjurdica” Por Jo mismo, las determinacones adminisvativas que se findamentan en la satisfacidn del interés piblico son también decisienes juridcas, euya validez comesponde a su concordancia con el ‘ordenamiento juriieo, Bn ese orden de ideas, tales decsiones, incluso cuande [a ley las configure como “diserecionales", no pucden ser “arbitarias" por cuanto son sucesvamente “jridiess” y, por lo tanto, sometidas alas denominadas rylas del “rea racial” Et concepto de arbtrarioapargja tres acepeiones igualmenteprosritas por el deecho: a) fo arbitario entendido como decisién caprichosa, vaga e infundada desse la perspectiva juedica;b) Io atbitatio entendido como aguella decisn despoica, tinica y caren de toda fuente de legitimidad,y 6) lo aubitrario entendido como contaro a los pricipios de rzonabildad y proporcionalidadjuridica. De alli que desde el principio del Estado de Derocho, surgiese el principio de intediceidn de la arbitrarieda, el cual iene un dle significado 2) En-un sentido clisico y genérco, la arbiteriedad aparece como cl reverso dela justciay el erecho, ') Foun sentido modemo y eanereto, I abiteariedad aparece como lo carente de fandamentacion bjetiva; como lo incongricnte y contadicorio con ls realidad que ha de servie de bute «toda ecisdn, Es deci, como aqellodesprendidoo ajeno a toda razén de expliatl, in conseevencia, lo arbitario aré todo aquello carente de vineul natural con la realidad, Al respect, Tomés Ramén Femindez[“De nuevo sobre el poder diseresional y su cjericio arbitario", ‘Revista espaol de Derecho dminisiralvo, isco eompacio, Madrid, Civitas Ediciones, Revista N° (080, octubre - diciembre de 1953] expane lo siguiente: “La adminisnacién puede elegirciertamente el trazado de la nueva carretera que major le parezea: el nis barato y of mis senillo tenieamente, el que eause un menor inypacto ecoldgien, el que produzea tun trastoro menor de la vida social, ef més cova, el que mis renabilice Ia jversién por su mayor capacidad de absorber un tifeo més abundance, el que redima de sslamiento a mayor nimero de rGeleos de poblacién etc. Opar por uno o por oto es sv derecho, pero razonar el por qué de su eleccion ex su deber, su inexcusabie debe El mero «porque sv esti constitucionalmente excluido, como, * esti | nada inffecuenteapelacién al carcter diserecional de ls eleccin y, con mayor motivo todavia, el simple silencio al respeto." 13. Por fo tanto, en a disercionaidad de grado intermedi y menor, el drgane jursdiccional tiene come ‘eesti crucial Ia motivacién -elemento inherent al debido proceso, que desarollemos més adelante, de la que depende esenciatmenz la legitimidad de ejereici de todo poder, y es, por ell, inexcusable © inrenunciabl, ta como fo prucba ta categérica prohibicibn constitucional de todo uso arbitario de quel, Asimismo, dada una motivacién, es decc, une razén de la eleccibn, ésta debe ser plausible,36. congmente con Jos hechos, en as que necesariamente a de sustentarse, sostenible en Ia cosas y susceptible de ser conprendida por los ciudadanos, aungue no sea compartd por todos ellos. 5 "No basta, como es obvi, evlguier explicacién que la Administscién convenga en dar en el momento de la obligada rendici de enetas sia han de ser, en todo caso, debidamente justiicada, Es, pes, na conclusion absolutamente undnime en la doctina y en. Ia jurisprudenein que ta inexistncia inexactitud dels hechos y los argumentos de derecho sobre tos que Ia Administacion finds una decisiéa discrecioml consttiye un error de hecho, determinante para la invalidez de la decisis, En buena cuenta, la dsereconaliad queda suota a as siguientes limiaciones: a) en los casos de fos rados de dscrecionalidad mayor la intervencignjurisdiccional se orienta a coraborarlaexistencia, el tiempo de ejereicio permiido, la extension espacial y material, asi como la forma de manifestacién Suridica constitucional 0 legal de dicha pretrogativa de Ia libre decisiéa y el cumplimiento de las ‘ormlidades procesales; b) en os eaos de les grads de dserecionalidad intermedia y menor apavecen adicionalmente las elementos de razonablidady proporcionalidad Es por ello que la prescripcién de que los actos dserecionaes de la Administracién det Estado sean anbitrarios exige que ésos sean motivados; es decir, que se basen necesariamente en razones y no se consttuyan en la mera expresin dela voluntad del Srgano que los diet Dichas razones no deben ser contaras a Ja realidad y, en consecuencia, no pueden contradecir los hechos relevantes de la decisién. Més ain, ene elas y la decisin necesoriamente debe existr ‘onsistencia lgicay coherenein, En ese context, al Tribunal Constitucional le carresponde verificar que existandichas razones, que Stas no contadigen los hecios detrminantes de la realidad y que tengan consstencia logiea y ‘oherente ean los objetivs de acto disrecional Estos findamentos también han sido asumides, por ejemplo, por el Tribunal Consttucional spol en Sentencia N° 353/193 en que determina gue “ia “presincidn de razonabilidad” o “de eerteza” de {a actuaion administativa,apoyada en la especializacin y la imparvalad de los Gganos establecidos para realizar la ealifieacin (en tanto gue presuncién iris cantum, también pod desvistuars si se creda a infaceiin o deseonosimiento del procederrazonable que se presume en el rgano califcador, bien por desvieciin de pode arbitrriedad o ausencia de toda posible justiicacion en el critrio dopo,” (Fundamentojuridizo N. 3) Asisismo, son expuestos por la Corte Coastiucional de Colombio, en su SentenciaN.° C-175/93, en la coal argumenta que “La facutad que se le tsbuye al Inspector General de la Policia Nacional para ‘eterminar las “razones del servicio", no puede considerarse ommimoda, pues aungue contine cierto ‘margen de dserccionalida, éte no 8 absoluto ni puede llegar @ convetise en arbitrariedad, porque Como toda atribucién dserécinal roquere un ejtcicio proporcionado y racional que se auste a los fines que persigue y que es ese easo se coneretan en la efieaci de la Policia Nacional de manera que tales razones no puedan ser nas quo ls relacionadas con el delciente desempetio del agente, el incumplimionto de sus funcions, la observancia de conductasreprochablesy en general la prestcin de tun servicio defcienteeitepul, ete.” (Como seisla la Defensoria del Policia en su Informe N° 002-2003-IN/DDP-ODPDILO de abril de 2003 ~aplcable al caso de auts-,en el acto disercional, le fondamentacion debe extenderse a mover “ficientemente las dessionesadministrativas de acuerdo a los eriteros exzonables, justo, objetivos y Gebidamente motivados. Sobre la misma idea, cite 4 Eduardo Garoia de Enterria y Tomds Ramon Feréndez, quienes acolan que “.) munca es peamtido eonfundir lo dserecional con lo arbitraio, pues ‘quello se halla o debe halarse cubierlo por motivaciones suficientes, discutbles © no, pero considerable en todo cas, y po meramente de una calidad que las haga inatacables (.) Por otto lado, Eduardo Garia de Enter {en Till-Figueroa M.-Conde, Federico, “Diserecionatidad Miliar y Jurisdieci6n Conteciosa", Revists espufiola de Derecho Administrative, disco compact, ‘Mads, Civitas Ediciones, Revista N.° 020, enero ~ marzo de 1979] expresa que aes evident que no 3b alidad de sit6 20, puede consagrarse a favor de a administacion militar ung libertad omnimoda y sin contol (.) no hay para ello ninguna exigencia politica ni ninguna justificacin prictica, y si hubiese sido necesario ya lo hnubieran dicho expresamente lus normas. que organizan y esiruturen el Ejérito configurando as somrespondignts fcultades divrecionales> nines Juan Carlos Cassage ["La revisién de Ia disrecionalidad adminstativa por el ", Revista extol de Dewcho Administativ, disco compacta, Madrid, Civitas Ediciones, Revists N° 067, juio-seiembre 1990), quien precisa que “(.) I posbilidad de controlar la dscrecionalidad ha sido expresamente admitda por la Carte cuando media arbitaredad al sear que sla cieunstaneia de que la Adminstacion obrae en sjrcicio de facutades dissrecionales en manera alguns puede consiir un justifcativo de su conducla arbitratia, puesto que es precisamente Ia razonablidad con que se ejcicen tales facultades el principio que otorga valdez a los acts de los ‘eganos del Estado ¥ que pornite a los jueces, ante plantens comeretos de parte interesada, vrifiear el cumplinent de ica exigencian (Cont. C8 13-V-1986 ain ten Drgenio, Is, D. eMabane de ‘Cueatas de la Naciny, revista La Ley, 1986-D, pg, 770)" Asi tambign lo entiende la Defensoria del Pueblo en su Informe Defensorial N56 elaborado por la Defensoria Especializade en Asuntos Constitcionales dela citadaInstitucion, de diciembre de 2000, al salar que “Las citadas normas -se refere a Jos Decreas Legisativos N°" 745 y 752, asi como al Decreto Suprema N.” 83-92-LE/SG, que aprucba el Reglamento del ariculo 58.* del timo deereto legislativo citado-, para ser conformes 8 la Constivcion, requieren que los poderes pcos, en ‘spect! las administacionespolicialesy militares, asi come los érganosjurisdiccionales as interpreten adopianda critrios objlivos y_razonables, De otro modo se estar admisindo Ia ‘deisiones arbitarias lo cual esté vedado en un Fstado de Derecho, dande no deben quedir Zonas erentas de contrl - En efecta, “los principio de soberania del pueblo, del Estado democritico de derecho y de la forma ropubleana de goblemo”, mencionados en el eteula 3? de le Constiticibn, respaldan el derecho de todo ser humano a exigit un uso razonable de los poderes pblices, derecho que se refuerzt con la sujecion de todo el Estado al principio de distrbucién, por el que su poder siempre «ext imitad por la Consttuciény as leyes, com proclama el atculo45.°del text constiucional." ‘Queda claro, entonces, que las resoluciones mediante las cuales se dipone cl pase a retio® por renovaciin de euadros a los Ofiiales de las Puerzss Armadas’y de la Policla Nacional doben fiundamentase debidamente, con arguments de derecho y de hecho, Tales decisiones deben sutenarse en procedimientase indicadores objetivo, camo por ejemplo, el nimero de vacantes coasideradas en el proceso anual de ascenso y Ins resultados dl mismo, que implica que ls invitaciones para pase a retro por renovacién deben darse después de conocer dichos resultados; los espectvos planes anuales de ssignacin de personal; a reacin de oficiales que indefeciblemente han de pasar a reiro por alguna de Ins causales coatempladas en el ariculo 55° del Deereto Legisativo N* 732 y el actielo 50. del Decrsto Legislative N-* 745; daerminacin do un minimo de aos de servicios prestads al nstiucisn xy de permanencia en el grado; asi como por el esto detallada del historal de servicio del Oficial Derechos eonstituclonaes alos que esti sujets los miembros de la Poliefa Nactonal del Per Este Colegiado ha dejo cleramente establecido que ia lesion de os derechos tundamentales de persons consttuye, per se, un 410 ineonstitucional,cuya validez no es en modo algano permit por Instr ordenamiento. En ex: eoatexto, y, al amparo de Ia Norma Fundamental, el Tribunal CConstitucional tece In obligaidn de disponer a for del ageaviado a ttels ms ampli, eectva y ‘ipidn posible, resttayéndole en el goce integral yen el ejercico pleno de su derecho amenazado 0 ‘ulnerao, lo que se consegvira mediante Is cesaién del act lesivoy In prvacien del efecto legal que por arbitrtiedad la Administracin en casos como el de autos, quisieseconsumar. 4 ste Tribunal Consitcional hs precisado en la sentencia recaide en el Bxpediente N° 748-99-AA/TC, 4el 20 de mayo de 2000 ~aplcable también al caso de las Fueraas Armadas~ que si bien los miembros de a Policia Nacional del Pert se rigen por sus propios estates y reglamentos, conforme lo establece cl artculo 168° de la Constiacién Politica, ello no signifiea que estén al margen de la protecién onstitcional, pues su propia Ley Orginica, de conformidad con los principios, valores y fines ‘stablecidos en el Texto Fundamental dela Repablic, dspone en ef numeral 9) desu ariculo 36° que