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L PL SLE WC EN LO PRINCIPAL: Interpone recurso de casacién en la forma, EN EL PRIMER OTROS: Interpone recurso de casacién en el fondo. EN EL SEGUND\ EN EL TERCER OTROS!: Se tenga presente. ILTMA. CORTE RAMON ANDRES CARTES FLORES. Abogado. en representacion del Servicio de Salud Talcahuano, en autos caratulados “ABURTO con. SERVICIO DE SALUD TALCAHUANO™, Rol de ingreso Corte N°1290-2014, a US. Itma. respetuosamente digo: Dentro del plazo legal, vengo en interponer Recurso de Casacién en la forma en contra de la sentencia definitiva de segunda instancia dictada en estos autos por la Iltma. Corte de Apelaciones de Concepcion con fecha 15 de Junio de 2015, notificada a mi parte por el Estado Diario con la misma fecha, para ante la Excma, Corte Suprema. Elevados los autos ante la Excma, Corte Suprema, este dltimo tribunal, conociendo del recurso y atendidas las infracciones legales que se denunciaran a continuacién, de conformidad con los articulos 764, 765. 766 y 768 N°5 del Cédigo de Procedimiento Civil, deberd invalidar la sentencia pronunciada por US. lma., de fecha 15 de Junio de 2015. y acto continuo. pero separadamente y sin nueva vista, deberé proceder a dictar la correspondiente sentencia de reemplazo, como se pediré al final. Fundo este Recurso extraordinario en virtud de las siguientes consideraciones de hecho y de derecho: J: ANTECEDENTES GENERALES: 1 El presente proceso se inicia en virtud de demanda de indemnizacion de perjuicios, deducida en contra de mi representado, por don ARIEL GUSTAVO ABURTO VEJAR, fundamentada en las supuestas deficientes atenciones médicas que le fueran prestadas en el Hospital de Tome a Dofa Daniela Ester Hernandez Arriagada, al momento en que concurrié para el parto de la menor Danari Aburto Hernandez. lo que a juicio de este habria originado responsabilidad del érgano estatal, por falta de servicio; 2. Los hechos narrados. originaron los autos caratulados “ABURTO con SERVICIO DE SALUD TALCAHUANO™ Rol N° N°4785-2011, seguidos ante el Primer Juzgado Civil de Talcahuano, dicténdose con fecha 16 de Junio de 2014, sentencia definitiva de primera instancia la que acogié la demanda resolviendo en cuanto al fondo: “QUE SE RECHAZA, la excepcién perentoria de prescripcion de la accién que se entablé en estos autos. QUE SE ACOGE la demanda principal interpuesta en lo principal de fojas 1 por don JORGE GOMEZ NADER, en representacién de don ARIEL GUSTAVO ABURTO VEJAR. en contra del Servicio de Salud Talcahuano, representado por el Director del Hospital de Tomé don HELMUTH GOECKE SARIEGO 0 por don MAURICIO ALEJANDRO JARA LAVIN, solo en cuanto se condena a la demandada a pagar al actor la suma de $15.000.000, por concepto de daiio moral que sufrié este sltimo a consecuencia de los hechos de autos. Que esta suma de dinero sera reajustada de acuerdo a la variacion que experimente el indice de Precios al Consumidor a contar de la fecha de esta sentencia y hasta su pago efectivo: y ast reajustada, generara intereses cortientes para operaciones reajustables a contar de la misma fecha y hasta su pago efectivo. Que no se condena en costas a la demandada. por gozar de privilegio de pobreza de conformidad a la ley y estimar el Tribunal que tuvo motivos plausibles para litigar. Que habiéndose acogido la demanda pi cipal, no se emitiré pronunciamiento sobre la demanda subsidiaria, por ser inoficioso.” 3.- Habiéndose interpuesto recurso de apelacién en contra de la mencionada sentencia de tra instancia, la Hlustrisima Corte de Apelaciones de Concepeién, con fecha 15 de Junio de 2015, confirmo con declaracién la misma, acogiendo la demanda interpuesta en contra de mi representado, sefialando: “Que, se CONFIRMA, en su parte apelada y sin costas del recurso, la sentencia de dieciséis de junio de dos mil catorce escrita a fs, 520 y siguientes, con declaracién de que los intereses que se devenguen, se calcularan desde que la sentencia quede ejecutoriada, y su pago efectivo.” 4. Al resolver como lo ha hecho, la sentencia impugnada incurre en los vicios de casacién que a continuacién se exponen Il. EL DERECHO: La causal de casacién alegada es la contenida en el N° 5 del Art. 768 del Cédigo de Procedimiento Civil, esto es, el haber sido pronunciada con omisién de cualquiera de los requisitos enumerados en el Art. 170. en particular el del N°4 de este Ultimo articulo, por carecer el fallo de las consideraciones de hecho y de derecho que le sirven de fundamento. lx FORMA EN QUE SE PRODUCE EL VICIO: LA SENTENCIA_CARECE DE CONSIDERACIONES DE HECHO Y DE DERECHO POR CUANTO NO HAY PONDERACION O VALORACION DE LA PRUEBA RENDIDA EN JUICIO: La sentencia de Ira instancia se fundamenté para condenar al Servicio de Salud Talcahuano, EN UNA PRESUNCION JUDICIAL......."Que a la luz de todo lo expuesto y concluido en la motivacién precedente, el Tribunal ha arribado a la siguiente presuncién judicial: Que es efectivo que el dia 2 de mayo de 2007. el Hospital de Tomé brindé a la paciente Daniela Hernéndez Arriagada y su hija Danati Aburto Hernandez, una atencién deficiente durante el parto, no se detectaron oportunamente los padecimientos y estado de salud de las pacientes, lo que impi trarle a la primera la medicacién oportuna y darle el tratamiento adecuado, someterla a los exémenes pertinentes o derivarla a otro centro hospitalatio con mayores y mejores recursos, para que se hubiera desarrollado un parto normal en condiciones adecuadas 0 en su defecto una cesarea programada para evitar riesgos. con todo lo cual se habria evitado la bradicardia que afecté a la madre, el meconio, el retardo, la utilizacién de forceps y la asfixia severa que suftié la menor con las secuelas que esta suftid y que finalmente le produjeron la muerte. Que la presuncién anotada, por si sola constituye plena prueba de todos los hechos recién referidos, por cuanto tiene caracteres de gravedad y precision suficientes para formar el convencimiento del Tribunal sobre la efectividad de los hechos citados al tenor de lo dispuesto por el articulo 426 del Cédigo de Procedimiento Civil, en armonia con lo prescrito por el articulo 1712 del Cédigo Civil! La llustrisima Corte de Apelaciones de Concepcién, fundamenta el fallo de 2da instancia impugnado. en los mismos considerandos de la sentencia de Ira instancia, una presuncién judicial. de que no se brindé a dofia Daniela Hernandez Arriagada la atencién adecuada por el personal médico que la atendié en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez, lo que provocé que ésta iiltima naciera con una asfixia severa que a la postre provocé su fallecimiento. Ello por cuanto no se detectaron oportunamente los padecimientos de salud de la paciente Daniela Hernandez Arriagada al someterla a un periodo expulsivo prolongado. considerando el hecho de ser primigesta, el estado de salud con que enfrentaba el parto (sobrepeso dada su estatura), el alza de la presién arterial, no dandole el tratamiento adecuado ni sometiéndola a los exémenes con la periodicidad que la prudencia aconsejaba, ni derivandola a otro centro de salud con mayores y mejores recursos para que el parto fuese atendido en condiciones adecuadas y por personal médico especializado, 0 en su defecto, se le hubiese practicado una cesérea programada para evitar todo tipo de riesgo. Asi se habria evitado el sufrimiento fetal que derivé en la asfixia severa con que nacié la lactante Danari Aburto Hernéndez. Que, demuestra claramente lo anterior, la Auditoria del caso clinico efectuada por el Hospital de Tomé con posterioridad al acaecimiento de los hechos materia de esta causa y que se consigné en el considerando 30° de la sentencia del “a quo”. 9. Que, en consecuencia, la atencién prestada por el personal médico del Hospital de Tomé a dofia Daniela Hernandez Arriagada, madre de la menor hija del actor, no fue la adecuada, denotando su actuar una prestacion imperfecta, que le origind dafos a dicha lactante, cumpliéndose entonces, en estas condiciones con la falta de servicio y el respectivo dafio producido. y la debida relacién de causalidad, resultando el dafo a éste producido, como la consecuencia de la falta de servicio.” Los fundamentos de la sentencia de Ira y 2da instancia, y que originan la supuesta presuncién judicial, por la cual somos condenados., son: A. Los sefialados en el considerando DECIMO QUINTO de la sentencia de tra instancia: DOCUMENTOS: B.- Los sefalados en el considerando DECIMO SEPTIMO de la sentencia de Ira A) TESTIMONIAL: 4 testigos de ofdas quienes declaran lo que la actora les comento, sin contar con ningin conocimientos en el area de la medicina: B) DOCUMENTAL: a) Informe de auditoria practicado en el Hospital de Tome; en el que en ninguna parte aparece la existencia de algin antecedente que pudiere hacer presumir la responsabilidad por falta de servici : Solo se refiere a aspectos de forma, mayor coordinacién, etc, pero en manera alguna concluye que existid responsabilidad en las atenciones médicas entregadas por el Hospital de Tomé a la paciente Daniela Hernandez Arriagada y a su hija Danari Aburto Hernandez; b) transaccién extrajudicial celebrada entre dojia Daniela Hernandez Arriagada vel Servicio de salud Taleahuano; se celebré como una manera de ayudar, apoyar a la madre de la menor, que se vio enfrentada a un proceso traumético, y a un resultado no esperado: constituye una mera liberalidad, que por el hecho de entregarse no significa que constituye derecho, ni reconocimiento de culpa alguna; Por el contrario, las pruebas producidas por mi parte, QUE NO CONSISTEN EN MERAS PRESUNCIONES. precisamente llevan a concluir algo totalmente distinto: a) DOCUMENTAL: Ficha clinica, peritaje del Servicio Médico Legal, y demas antecedentes acompariados en autos: De todos estos documentos, aparece el conjunto de atenciones médicas, controles, exémenes, observaciones y demas, que le fueron entregadas a dofia Daniela Hernandez Arriagada, por el Hospital de Tome y sus funcionarios, en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez: especial relevancia tiene la Investigacién criminal 0710009454-6 seguida ante la Fiscalfa del Ministerio Publico de Tome, rit 613-07 acumulada a la causa 0700340959-1 rit 877-2007, donde se manifesté con fecha 7 de Diciembre de 2009, ante el Juzgacdo de garantia de Tome, la decision de NO PERSEVERAR en la investigacién, fundada en el INFORME PERICIAL del Servicio Médico Legal; Todo lo anterior demuestra que esta_actuacién_médica_se_ajusté estrictamente a la Lex artis cireunstancia no valorada: b) PERITAJE EN CAUSA CRIMINAL: Que declara que las atenciones médicas entregadas por el Hospi | de Tome y sus funcionarios, a dofia Daniela Hernandez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez se ajusté a la lex artis; Es aqui donde la sentencia incurre nuevamente en vicios; la sentencia de la Mustrisima Corte de Apelaciones, no efecttia una valoraci n legal del peritaje practicado por el profesional del Servicio Médico Legal, doctor Andrés Rosmanich Poduje, Médico Ginecoobstetra forense, y emitido por la Unidad de Responsabilidad Médica del Servicio Médico Legal, 3ro ajeno al juicio y a las partes, en autos criminales iniciados en virtud de querella interpuesta por el actor, a ralz de los mismos hechos y que sirvieron como fundamento para la decision de no perseverar del Ministerio Publico: Este peritaje arroja como conclusin que la actuacién médica se ajusté estrictamente a la Lex arti ©) TESTIGOS: 5 testigos PRESENCIALES, 2 médicos cirujanos especialistas Vega, Moraga, y tres profesionales, matronas, y técnicos paramédicos, Careaga, Riquelme y Pineda, todos con conocimientos en el drea médica, sin tacha. legalmente examinados, que dan raz6n de sus dichos, contestes en el hecho principal y en sus circunstancias accesorias y que presenciaron, actuaron y participaron en las atenciones médicas entregadas; La sentencia de Ira y 2da instancia_no_valoran_la_prueba, en especie, de los testigos. médicos especialistas en materias ginecolégicas por mas _de 20 afos, y matrona técnicos paramédico: Esta testimonial arroja como conclusién que la actuacién médica se ajusté estrictamente a la Lex artis: los testigos que declararon por mi parte, todos del drea de la medicina coinciden en que no hubo negligencia médica, y menos falta de servicio en las atencién médicas que se le prestaron en el parto a doiia Daniela Hernandez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez: Estimamos que el conjunto de antecedentes probatorios originados y aportados por mi parte. si hubieran sido valorados en una debida forma, habrian levado a una conclusion distinta a la sefialada.~ En conclusion: 1) Los considerandos mencionados y que sirven de fundamento a la sentencia de Ira stancia, revela una falta de acuciosidad en el andlisis de la prueba y por ende una indebida valoracién de la misma; 2) Con lo anterior, la sentencia de 2da instancia dictada reproduce los vicios alegados en el Recurso de Apelacién respecto de la sentencia de primera instancia. En efecto, no cumple con el requisito contenido en el N°4 del Art. 170 del Cédigo de Procedimiento Civil, ya que el fallo no se hace cargo, no valora ni pondera la prueba rendida en estos autos por mi representado: 3) A su tumo, la sentencia de segunda instancia, que reitera los vicios de la de primera instancia, omite la ponderacién o valoraci6n de la prueba rendida en autos de la siguiente maners a) La sentencia carece de consideraciones de hecho y de derecho por cuanto no hay ponderacién o valoracién real de la prueba rendida en juicio, conforme fue desarrollado: b) Debemos ser enfaticos en sefialar que todo el conjunto de reglas que se conocen como “Normas Reguladoras de la Prueba” deben ser observadas estrictamente por el juez. pues si no lo hace, su fallo incurre en un vicio que constituye causal de casacién en la forma e incluso de casacién en el fondo si se infringen tales leyes reguladoras de la prueba. Asi la Corte Suprema ha establecido y es una norma de aplicacién cotidiana, que se incurre en infraccién cuando no se respetan las normas legales sobre el valor de conviccién que se debe atribuir. segtin el legislador a cada medio de prueba como ha ocurrido en la especie, ‘abe entender vulneradas las normas reguladoras de la prueba, principalmente cuando los sentenciadores invierten el onus probandi, rechazan las pruebas que la ley admite, aceptan las que la ley rechaza, desconocen el valor probatorio de las que se produjeron o alteran el orden de precedencia que la ley le diere”. (considerando 6°, sentencia de la Excma, Corte Suprema de fecha 11 de abril de 2001, en causa rol 28-2000).- ©) A este respecto nuestra jurisprudencia ha sido unanime al sefialar que la ausencia de ponderacién o valoracién legal de la prueba rendida por las partes, constituye un vicio por cuya causa EFECTIVAMENTE procede el recurso de casacién en la forma, En efecto, la Excma. Corte Suprema ha sefialado: “debe recordarse que el articulo 170 del Cédigo de Procedimiento Civil ordena. perentoriamente. que toda sentencia definitiva ha de cumplir, entre otros, con el siguiente requerimiento: Las consideraciones de hecho 0 de derecho que sirven de fundamento a la sentencia. 4) Que, en ese contexto, puede aseverarse que Ja resolucién cuestionada prescinde de la debida fijacién de los hechos 0 marco factico en el que pudiera resultar aplicable el derecho invocado por las partes (...) En efecto, su estudio permite inferir que - en lo medular ~ la sentencia vierte s6lo motivaciones de orden propio 0 puramente juridico..." (Excma, Corte Suprema, 10 de Marzo de 1999). ) Mas atin y respecto de la ausencia de valoracién de prueba, nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente: “La sentencia de segunda instancia que elimina considerandos del fallo del juez de primera instancia, que sirvieron para fundamentar parte de sus decisiones y donde se analiza y pondera una de las pruebas rendidas en el proceso. sin que los sustituya o reemplace por otros, adolece de vicio y procede en su contra el recurso de casaci6n.” (Excma. Corte Suprema, 24 de Mayo de 1968) “Los sentenciadores deben considerar la prueba rendida, examinarla y ponderarla, cualquiera sea la conviccion y conclusion a que Heguen en la decisién de Ja controversia, tanto porque es imperativo legal. como porque es indispensable en el establecimiento de los hechos...""(Excma. Corte Suprema, 29 de Marzo de 1971) “La sentencia debe apreciar y ponderar la totalidad de la prueba producida en el pleito, el incumplimiento de esta obligacién hace incurrir en causal de casacion...” (Excma. Corte Suprema, 14 de Junio de 1968). “El tribunal esté obligado a hacer consideraciones de derecho sobre todos y cada uno de los documentos acompatiados al juicio, aunque carezcan de influencia para lo dispositivo del fallo 0, al menos, debe hacer declaracién expresa en tal sentido....” (Excma. Corte Suprema, 23 de Agosto de 1960). “Es nula por omitir las consideraciones de hecho Ia sentencia que se limita a hacer referencia a un documento acompatiado sin analizarlo 0 compararlo con la prueba instrumental de la otra parte.” (Excma. Corte Suprema, 17 de Diciembre de 1937). “La omisién de considerandos relatives al valor probatorio del documento referido influye en lo dispositivo de la sentencia, determinando la existencia de la causal de casacion....” (Excma. Corte Suprema, 25 de Abril de 1995). e) Ademés y respecto de la procedencia de la casacién cuando la prueba no ha sido ponderada por el fallo, 0 lo ha sido indebidamente, la jurisprudencia ha seftalado la doctrina contraria a lo resuelto por el Tribunal de Segunda Instancia en la presente causa: “Las consideraciones que la Ley exige como requisito indispensable en Jas sentencias, tienden a obtener la legalided de ellas y fijar los antecedentes en que se las fundamenté, a fin de dejar a las partes en situacién de promover los recursos que resultaren ser conducentes...” (Excma, Corte Suprema, 31 de Mayo de 1973). “La sentencia debe contener las consideraciones, esto es, los razonamientos jurfdicos en base de los hechos que se encuentran establecidos en el proceso, para fundar la sentencia, la cual es la expresion de la verdad que surge de esos antecedentes...” (Excma. Corte Suprema, 2 de Septiembre de 1992) f) En resumen, la sentencia impugnada incurre en los vicios enunciados no efectuando valoracién © ponderacién legal de las pruebas rendidas por mi representado, 0 lo hace sin apego a las normas reguladoras de la prueba lo que impide no sélo conocer la forma en que se dieron legalmente por establecidos los hechos que sirven de fundamento a la decision, sino ademas, no permite conocer los fundamentos de la verdad a que se arriba en el fallo. La valoracién de la prueba es ademés de un imperativo legal, una garantia que se entrega a las partes para conocer las razones que el sentenciador tuvo para preferir ciertas probanzas por sobre otras y permitirles, por medio del anilisis de ese razonamiento, interponer los recursos procesales que sean pertinentes. 8) Como ya se dijo la falta de ponderacién legal de la prueba rendida constituye una violacién de lo dispuesto en el articulo 170 N° del Cédigo de Procedimiento Civil, con relacién a lo sefialado en los Nros. 5, 6 y 7 del Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la Forma de las Sentencias, por cuanto significa la ausencia de las consideraciones de hecho o de derecho que deben servir de fundamento al fallo. 2) LA VIOLACION DE ESTE REQUISITO INCIDE EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO Y SOLO PUEDE ENMENDARSE MEDIANTE LA INVALIDACION DEL FALLO QUE SE PRETENDE CASAI La omisi6n de este requisito ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo, toda vez que la ausencia de analisis en los casos sefialados y de valoracién legal acerca de su grado de conviccién constituyen un imperativo legal y de haberse realizado adecuadamente y en conformidad a la Ley, habria significado que US. Uta. debfa revocar el fallo de primera instancia en contra del cual se interpuso Recurso de Apelacion, y en definitiva debié haber rechazado la demanda, puesto que en la especie no existié responsabilidad del Estado por falta de servicio, ya que la atencién de salud brindada en el Hospital de Tome a Dofia Daniela Ester Herndndez Arriagada, al momento en que concurrié para el parto de la menor Danati Aburto Hernandez, fue acorde con la sintomatologia, recursos humanos y técnicos existentes y disponibles al momento de requerirse su intervencién sin infraccién a los principios de la lex artis médica.- POR TANTO, A US. ILTMA. PIDO tener por interpuesto recurso de Casacién en la Forma en contra de la sentencia definitiva de segunda instancia dictada por la lltma. Corte de Apelaciones de Concepeién con fecha 15 de Junio del 2015, notificada a mi parte por el Estado Diario ese mismo dfa, para ante la Excma. Corte Suprema ordenando elevar los autos. a fin de que dicho tribunal, conociendo del recurso, lo acoja e invalide el fallo recurrido, dictando acto seguido y separadamente, pero sin nueva vista, la sentencia de reemplazo que corresponda con arreglo a la ley, la que deberd rechazar en todas sus partes la demanda interpuesta por don ARIEL GUSTAVO ABURTO VEJAR, en contra del Servicio de Salud Talcahuano, con costas. PRIMER OTROSI: Dentro de plazo legal, y en forma simulténea al Recurso de Casacién en la forma de lo principal. interpongo Recurso de Casacién en el fondo en contra de la sentencia definitiva de segunda instancia dictada por la Iltma. Corte de Apelaciones de Concepcién con fecha 15 de Junio del 2015. notificada a mi parte por el Estado Diario con la misma fecha, para ante la Excma. Corte Suprema. La sentencia definitiva que se pretende casar. confirmé sin costas y con declaracién de que los intereses que se devenguen, se calcularan desde que la sentencia quede ejecutoriada y su pago efectivo, la de Ira instancia de fecha 16 de Junio del 2014, dictada por el ler Juzgado Civil de Talcahuano, que acogié la demanda civil interpuesta en contra de mi representado por don Ariel Aburto Vejar. en la siguiente forma -EN CUANTO AL FONDO: QUE SE RECHAZA, la excepcién perentoria de prescripcién de la acci6n que se entabl6 en estos autos. QUE SE ACOGE la demanda principal interpuesta en lo principal de fojas 1 por don JORGE GOMEZ NADER, en representacién de don ARIEL GUSTAVO ABURTO VEJAR, en contra del Servicio de Salud Talcahuano, representado por el Director del Hospital de Tomé don HELMUTH GOECKE SARIEGO © por don MAURICIO ALEJANDRO JARA LAVIN, solo en cuanto se condena a la demandada a pagar al actor la suma de $15.000.000, por concepto de dafio moral que suftié este ultimo a consecuencia de los hechos de autos. Que esta suma de dinero sera reajustada de acuerdo a la variacién que experimente el {ndice de Precios al Consumidor a contar de la fecha d esta sentencia y hasta su pago efectivo: y asi reajustada, generaré intereses corrientes para operaciones reajustables a contar de la misma fecha y hasta su pago efectivo. Que no se condena en costas a la demandada, por gozar de privilegio de pobreza de conformidad a la ley y estimar el Tribunal que tuvo motivos plausibles para litigar. Que habiéndose acogido la demanda principal, no se emitiré pronunciamiento sobre la demanda subsidiaria, por ser inoficioso.” Elevados los autos ante la Excma. Corte Suprema, este dltimo tribunal. conociendo del recurso y atendidas las infracciones legales que se denunciaran a continuacién, de conformidad con los articulos 764, 767 y 772 del Cédigo de Procedimiento Civil, deberd invalidar la sentencia pronunciada por $5. IItma.. con fecha 15 de Junio del 2015. y acto continuo, pero separadamente y sin nueva vista, deberé proceder a dictar la correspondiente sentencia de reemplazo, como se pedira al final Fundo este recurso extraordinario en las siguientes consideraciones de hecho y de derecho: L.- ANTECEDENTES GENERALES: En este punto, me remito a lo sefialado en el acapite I.- denominado “Antecedentes Generales” de lo principal, solicitando a $5. Ilma. tenerlos por expresamente reproducido en este acépite, por razones de economia procesal. I~ ADMISIBILIDAD DEL RECURSO: Se trata de un recurso deducido en contra de una sentencia definitiva inapelable dictada por la Ilma. Corte de Apelaciones de Concepcién, siendo procedente el recurso de casacién en el fondo de acuerdo al articulo 767 del Codigo de Procedimiento Civil. Ill.» CAUSAL DE CASACION: La Causal se encuentra sefialada en el articulo 767 del Cédigo de Procedimiento Civil, esto es, haberse dictado la sentencia con infraccién de ley, y esta infraccién ha influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia. IV.- ERRORES DE DERECHO QUE CONTIENE LA SENTENCIA RECURRIDA: La sentencia recurrida incurre en graves errores de derecho: 1) INCORRECTA APLICACION DE LA EXCEPCION PERENTORIA DE PRESCRIPCION; 2) INFRINGIR LAS LEYES REGULADORAS DE LA PRUEBA; 3) INFRINGIR LAS LEYES SOBRE VALORACION DE LA PRUEBA; 1) INCORRECTA APLICACION DE LA EXCEPCION PERENTORIA DE PRESCRIPCION; 1.1 la sentencia recurrida rechaza la excepcién de prescripcién. en su considerando 5: "5S Que en lo relativo a la excepcién de prescripcién opuesta por la demandada, se dira que conforme a lo que dispone el articulo 2332 del Codigo Civil, las acciones por dafio 0 dolo. prescriben en 4 anos contados desde la perpetracién del acto. Que, sea que el inicio del cémputo del plazo de prescripcién se cuenta desde la fecha del parto de dofia Daniela Hernéndez Arriagada, ocurtido el 2 de mayo de 2007, o desde el fallecimiento de la menor Danari Aburto Hernandez. ocurrida el 29 de septiembre de 2007, lo cierto es que hubo un proceso de mediacién previo y obligatorio, QUE ESTABLECE EL ARTICULO 43 DE LA LEY 19.966, QUE INTERRUMPIO DICHA PRESCRIPCION. En efecto, el 22 de mayo de 2007 se inicié el proceso de mediacién por parte de los padres de la menor, que llevé el rol 2007-01390(oficio de fojas 82). la que concluyé sin resultados el 9 de noviembre de 2007. como se desprende del documento de fojas 53, por lo que la prescripcién estuvo interrumpida desde el 22 de mayo al 9 de noviembre de 2007. Luego, desde el 9 de noviembre de 2007 a la fecha de la tltima notificacién de la demanda, esto es, a dona Carmen Masoglia Figueroa, Directora Subrogante del Servicio de Salud de Talcahuano, ocurrida el 11 de octubre de 2011, segtin consta a fojas 58, NO TRANSCURRIO EL_PLAZO DE 4 ANOS REFERIDO EN EL ARTICULO 2332 DEL CODIGO ANOTADO, DESCONTANDO EL _PERIODO DE LA MEDIACION ANTES SENALADO (22 DE MAYO AL 9 DE NOVIEMBRE DE 2007), POR LO QUE SE DEBE RECHAZAR ESTA PRIMERA ALEGACION DE LA PARTE DEMANDADA.” 1.2 Existe un claro error de derecho, desde el momento en que indica la sentencia, que el hecho de haberse interpuesto un procedimiento de mediacién obligatorio exigido por el articulo 43 de la Ley 19.966, INTERRUMPIO EL PLAZO DE PRESCRIPCION: 1.3 La verdad es que conforme a lo dispuesto en el articulo 45 de la Ley 19.966 . durante el plazo que dure la mediacién se suspenderd el término de prescripcién, tanto de las acciones civiles como de las criminales a que hubiera lugar.” 1.4 En consecuencia, esta sola circunstancia, destruye el fundamento que la sentencia objeto del presente recurso, utilizo para rechazar la excepcién de prescripcién alegada: 1.5 Por otro lado, la sentencia sefiala que el plazo de 4 aitos se calcula de la forma indicada en el articulo 2332 del Codigo Civil, lo que nuevamente es un error de derecho, ya que la prescripcién en autos. se calcula por expresa disposicion de la ley 19.966 articulo 40 (ley especial y posterior a la norma sobre responsabilidad extracontractual del cédigo civil), “La accion para perseguir esta responsabilidad prescribiré en el plazo de cuatro afios, CONTADO DESDE LA ACCION U OMISIO! 1.6 Pero ademés, aparte de este vicio, EN EL HECHO, la accién que sitve de fundamento a la pretension formulada por el actor en su demanda, se encuentra prescrita: 1.7 Reiteradamente se ha alegado que los hechos que sirven de fundamento a la presente demanda, se inician con fecha 2 de mayo de 2007. fecha del parto de la menor Danari Aburto Hernandez: 1.8 Que la menor haya fallecido en una fecha distinta, NO AFECTA NI ALTERA EL HECHO que la atencién medica supuestamente negligente ocurrié durante la atencién del parto, ya que el texto del Articulo 40 de la Ley 19.966, es claro y no admite interpretaciones: “La accién para perseguir esta responsabilidad prescribird en el plazo de cuatro afios, contado desde la accién u omisi6r 1.9 La medi én presentada por la madre, y a la que posteriormente se presenta el padre, ocutre con fecha anterior al fallecimiento de la menor. es decir. siguiendo la misma linea argumental de la sentencia, si alguien pretende demandar por el hecho de la muerte, en realidad debié haber realizado una nueva mediacién, ahora por la muerte de la menor; Por lo anterior. y segtin la teoria de la demandante, acogida por la sentencia de Ira y 2da instancia, la prescripcién debe contarse a contar de la fecha del fallecimiento, lo que resulta ilégico. por cuanto, ello no es més que una consecuencia, del supuesto actuar negligente: 1.10 con la teorfa de la actora, de que la prescripcién se contaria desde la fecha de la muerte, y que esta se suspenderia durante el lapso que dure la mediacion, iCémo vamos a suspender una plazo que todavia ni siquiera se ha originado? (entendiendo que en autos la muerte se produjo después de ini ido y terminado el procedimiento de mediacién): 1.11Por otro lado, el actor presento reclamo ante el Consejo de Defensa del Estado en forma separada de dofia Daniela Herndndez Arriagada, reclamo que NO FUE PROVEIDO, TRAMITADO NI NOTIFICADO, POR L.O TANTO, NO ORIGINO LA SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION; 1.12 El actor aparece EN EL PROCEDIMIENTO INICIADO POR DONA DANIELA HERNANDEZ, en la 7ma audiencia, al enterarse extrajudicialmente que se legarfa a un acuerdo, sol ando” SU PARTE": 1.13 En consecuencia, a la fecha de la notificacion de la demanda, han transcurrido mas de 4 afios contados desde la ocurrencia de los hechos que supuestamente originan la responsabilidad por falta de servicio, plazo que establece la ley 19.966, para demandar una eventual indemnizacion de perjuicios por una supuesta mala praxis médica, que en todo caso. no existe: 1.14 Procede que US. Excma, declare que la accién ejercida en autos, se encuentra prescrita, por el transcurso del plazo legal para ello. sin que dicho plazo haya sido interrumpido ni suspendido legalmente, siendo rechazada en todas sus partes la demanda interpuesta con costas: 2) INFRINGIR LAS LEYES REGULADORAS DE LA PRUEBA; 2.1 La presente causa se origina en virtud de la supuesta existencia de una falta de Servicio, en las prestaciones médicas otorgadas por el Hospital de Tome. a dofia Daniela Hernandez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez: 2.2 La accién ejercida se fundamenta en la falta de Servicio, que doctrinariamente se origina, cuando el Servicio obligado a entregar una prestacién médica, no acta, © actuando, lo hace en forma deficiente o tardia: 2.3 Que de conformidad con lo dispuesto en el articulo 1.698 del Cédigo Civil, Incumbe probar las obligaciones 0 su extincién al que alega aquéllas 0 ésta: 2.4 Por lo tanto, la carga de la prueba es del_ actor. quien debe acreditar los fundamentos de la accién deducida, los que son: a) la existencia de una falta de servicio: b) la existencia de dafio: c) la relacién de 2.5Nuevamente se incurre en un error de derecho por el sentenciador ya que en considerando M1 y al momento de an: lizar la pericia de fecha 8 de octubre de 2009 suscrita por el doctor Andrés Rosmanich Poduje, Médico Gineco-obstetra Forense del Servicio Médico Legal de Santiago, a requerimiento del Ministerio Piblico de Tomé (investigacién iniciada por la demandante en virtud de querella cri inal), quien concluye que los médicos y demas personal de los hospitales de Tomé y Las Higueras de Taleahuano. cumplieron con la “Lex Artis", en la atencién brindada a la sefiora Hernandez, la sentencia de 2da instancia, le resta valor probatorio a dicho informe y ademés impone la obligacién a la demandada de acreditar la causa del deceso de la lactante, ni imagenes del parto que hubiesen permitido concluir que no hubo negligencia en la atencion de dicho parto...sisu” 2.5 Conforme a lo que se ha venido sefialando, LA CARGA DE LA PRUEBA LA TIENE EL ACTOR; Es este quien debiera haber acreditado la supuesta negligencia en la atencién de dicho parto y que esta deficiente atencién, haya asimismo sido la causa POSTERIOR de la muerte de la lactante: 2.6 Nos encontramos con un caso de responsabilidad extracontractual por falta de servicio, LA CULPA NO SE PRESUME SINO QUE DEBE PROBARSE, EN ESTER CASO POR EL ACTOR; 2.7 Lo anterior, viene en alterar las normas reguladoras de la prueba. imponiendo a la parte demandada, la obligacién de probar la ocurrencia de hechos, que son obligacién del actor, a fin de acreditar los fundamentos de su demanda, para que esta sea acogida; 3. INFRINGIR LAS LEYES DE VALORACION DE LA PRUEBA RENDIDA; 34 3.2 3.3 3.4 NO _ES QUE ESTA PARTE NO SE ENCUENTRE CONFORME CON LA VALORIZACION DE LA PRUEBA EFECTUADA POR EL TRIBUNAL, sino que LA VALORIZACION, NO SE CONDICE CON EL SISTEMA DE PRUEBA LEGAL O TASADA QUE NOS RIGE EN LA ACTUALIDAD; La carga de la prueba la tiene el actor, quien debe acreditar los elementos constitutivos de una falta de Servicio, a través de los medios de prueba legal: En el sistema judicial civil chileno, impera el principio de la prueba legal o tasada: El Tribunal en su sentencia de Ira y 2da instancia, FALLA EN BASE A UNA PRESUNCION JUDICIAL: “que no se brindé a dofa Daniela Hernandez Arriagada la atencién adecuada por el personal méclico que la atendié en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez, lo que provocé que ésta dltima naciera con una asfixia severa que a la postre provocd su fallecimiento. Ello por cuanto no se detectaron oportunamente los padecimientos de salud de la paciente Daniela Hernandez Arriagada al someterla a un periodo expulsivo prolongado, considerando el hecho de ser primigesta, el estado de salud con que enfrentaba el parto (sobrepeso dada su estatura), el alza de la presion arterial, no dandole el tratamiento adecuado ni sometiéndola a los examenes con la petiodicidad que la prudencia aconsejaba, ni derivndola a otro centro de salud con mayores y mejores recursos para que el parto fuese atendido en condiciones adecuadas y por personal médico especializado, o en su defecto. se le hubiese practicado una cesérea programada para evitar todo tipo de riesgo. As se habria evitado el sufrimiento fetal que derivé en la asfixia severa con que nacié la lactante Danari Aburto Hernandez. Que, demuestra claramente lo anterior, la Auditoria del caso clinico efectuada por el Hospital de Tomé con posterioridad al acaecimiento de los hechos materia de esta causa y que se consigné en el considerando 30° de la sentencia del “a quo”. 9.- Que, en consecuencia, la atencién prestada por el personal médico del Hospital de Tomé a dofia Daniela Hernandez Arriagada, madre de la menor hija del actor. no fue la adecuada. denotando su actuar una prestacién imperfecta, que le originé dafios a dicha lactante, cumpliéndose entonces, en estas condiciones con la falta de servicio y el respectivo dafio producido, y la debida relacién de causalidad, resultando el dato a éste producido, como la consecuencia de la falta de servicio.” 3.5 ECUALES SON LOS ANTECEDENTES QUE UTILIZA LA SENTENCIA DE 2DA INSTANCIA PARA FUNDAMENTAR LA PRESUNCION JUDICIAL EN VIRTUD DE LA CUAL FALLA? a) Los sefialados en el considerando DECIMO SEPTIMO de la sentencia de Ira instancia: TESTIMONIAL; b) Los sefialados en el considerando DECIMO QUINTO de la sentencia de Ira instancia: DOCUMENTOS; a) TESTIMONIAL: 4 testigos de oidas quienes declaran lo que la actora les comento, sin contar con cocimientos en el area de la medicina; valor probatorio: “Art. 383 (373). Los testimonios de ojdas, esto es, de testigos que relatan hechos que no han perci ido por sus propios sentidos y que sélo conocen por el dicho de otras personas, tinicamente podran estimarse como. base de una presuncién judicial.” b) DOCUMENTAL: b.1 El informe de auditoria practicado en el Hospital de Tome, no da constancia de ningiin antecedente que pudiera hacer presumir la responsabilidad por falta de servicio: solo se refiere a aspectos de forma, mayor coordinacién, etc, pero en manera alguna concluye que existié responsabilidad en las atenciones médicas entregadas por el Hospital de Tome, a dofia Daniela Hernandez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez: b.2 La transacci6n extrajudicial, se celebré como una manera de ayudar, apoyar ala madre de la menor, que se vio enfrentada a un proceso traumatico, y a un resultado no esperado, fue una mera liberalidad, que por el hecho de entregarse no significa que constituye derecho: De conformidad con lo dispuesto en el articulo 1712 del Cédigo Civil, que trata el medio probatorio, presunciones: sesssLas_que deduce el_juez deberén ser graves, precisas y concordantes.” De conformidad con lo dispuesto en el articulo 426 del Cédigo de Procedimiento Civil: “Una sola presuncién puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisién suficientes para formar su_convencimiento. 3.6 La verdad es que existen un conjunto de antecedentes probatorios producidos por mi parte o por la propia demandante ante la Fiscalia del Ministerio Pablico, que DESVIRTUAN la presuncién judicial que sirve de fundamento a la sentencia de Ira y 2da instancia, y que le restan todo valor probatorio. ya que dichas pruebas demuestran en forma legal, que no existié responsabilidad alguna de mi representado ni menos atin falta de servicio, en las atenciones médicas brindadas por el Hospital de Tome, a dofa Daniela Hernandez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez: Las pruebas PORTADAS POR MI PARTE SON: DOCUMENTAL: Ficha clinica, peritaje, y demés antecedentes acompaiiados en autos: Se ha obviado lo dispuesto en el articulo 346 y ello en relacién con lo dispuesto en el articulo 428 del Cédigo de Procedimiento Civil, las infracciones de las leyes reguladoras de la prueba en autos se traducen en: No considerar la prueba rendida por las partes, especificamente restarle todo mérito probatorio a los documentos acompafiados, en especie: + Ficha clinica: - Investigacién criminal 0710009454-6 seguida ante la Fiscalia del Ministerio Publico de Tome, rit 613-07 acumulada 0700340959-1 rit 877-2007, donde se manifesté con fecha 7 de Diciembre de 2009, ante el Juzgado de garantia de Tome, la decisin de NO PERSEVERAR en la investigacién, fundada en el INFORME PERICIAL del Servicio Médico Legal: b)_PERITAJE EN CAUSA CRIMINAL: Que declara que las atenciones médicas entregadas por el Hospital de Tome y sus funcionarios, a dofia Daniela Hernandez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernéndez se ajusté a la lex artis: Se ha obviado lo dispuesto en el articulo 425 del Cédigo de Procedimiento Civil. las infracciones de las leyes reguladoras de la prueba en autos se traducen en: No considerar_la_prueba rendida por las_partes, especificamente restarle todo mérito probatorio al peritaje acompafiado, en especie: Art. 425 (427). Los tribunales apreciardn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana critica. Es aqui donde la sentencia incurre nuevamente en vicios: la sentencia de la llustrisima Corte de Apelaciones, no efectiia una valoracién legal del peritaje practicado por el profesional del Servicio Médico Legal, doctor Andrés Rosmanich Poduje. Médico Ginecoobstetra forense, y emitido por la Unidad de Responsabilidad Madica del Servicio Médico Legal, 3ro ajeno al juicio y a las partes, en autos criminales iniciados en virtud de querella interpuesta por el actor, a raiz de los mismos hechos y que sirvieron como fundamento para la decision de no perseverar del Ministerio Publico: ©) TESTIGOS: 5 testigos PRESENCIALES, 2 médicos cirujanos especialistas Vega, Moraga. y tres profesionales, matronas, y técnicos paramédicos, Careaga, Riquelme y Pineda, todos con conocimientos en el area médica, sin tacha, legalmente examinados, que dan razén de sus dichos, contestes en el hecho principal y en sus circunstancias accesorias y que presenciaron, actuaron y patticiparon en las atenciones médicas entregadas: Se ha obviado lo dispuesto en el articulo 384, 426 y 428 del Codigo de Procedimiento Civi Las infracciones de las leyes reguladoras de la prueba en autos se traducen en: = No considerar_la_prueba rendida por las partes, especificamente restarle todo mérito_probatorio_a_las_declaraciones_de_los_testigos presentados por esta parte, testigos legalmente juramentados e interrogados sin tachas y que dieron razén de sus dichos; = No_valorar_la_prueba, en especie, de_los_testigos,_médicos especialistas en_materias ginecolégicas por més de 20 afios, y matrona y técnicos paramédicos; Conforme lo exige el articulo 384 del Cédigo de Procedimiento Civil, la prueba testimonial sera valorada: a) en su néimero 1, “I La declaracién de un testigo imparcial y veridico constituye una presuncién judicial cuyo mérito probatorio sera apreciado en conformidad al articulo 426;" b) en su ntimero 2, °2 La de dos o més testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y que den razén de sus dichos, podré constituir prueba plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario: ©) en su ntimero 3, “3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de la otra, tendrén por cierto lo que declaren aquellos que. aun siendo en menor numero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos. 0 por ser de mejor fama, més imparciales y veridicos, 0 por hallarse mas conformes en sus declaraciones con otras pruebas de proces Como antes se seftald, los testigos que declararon por mi parte, todos del area de la medicina coinciden en que no hubo negligencia médica, y menos falta de servicio en las atencién médicas que se le prestaron en el parto a dofia Daniela Hernéndez Arriagada en el parto de su hija Danati Aburto Hernandez; Estimamos que el conjunto de antecedentes probatorios originados y aportados por mi parte, si hubieran sido valorados en una debida forma, habrian levado a una conclusion distinta a la senialada.- En conclusion, la sentencia objeto del recurso de casacién, no VALORIZA la prueba rendida por mi parte, DE LA MISMA FORMA QUE LA SENTENCIA DE IRA INSTANCIA en su considerando TRIGESIMO SEGUNDO, descalificandola por RAZONES NO JURIDICAS: TESTIMONIAL: CONSIDERANDO 10 DE _LA_SENTENCIA DE 2DA INSTANCIA_Y_TRIGESIMO SEGUNDO SENTENCIA_1RA_INSTANCIA: sosssssese Por las mismas razones, la prueba testimonial de la demandada y que se resefié en la motivacién décimo octava, no ha podido desvirtuar dicha presuncién judicial, mas atin cuando todos los testigos aludidos, facultativos y personal del Hospital de Tomé, por haber intervenido de una u otra forma en la atencién del parto de dofa Daniela Heréndez Arriagada, y por lo mismo, lo que es natural y humano, no podrian declarar cosas que pudieran perjudicarlos y sugerir una eventual responsabilidad en los hechos y resultado dafioso que la actora ha imputado ala demandada. + Debemos sefialar que en autos declararon 5 testigos, 2 médicos cirujanos especialistas Vega. Moraga. y tres profesionales, matronas, y técnicos paramédicos, Careaga, Riquelme y Pineda. todos con conocimientos en el drea médica, sin tacha, legalmente examinados, que dan razén de sus dichos, contestes en el hecho principal y en sus circunstancias accesorias y que presenciaron, actuaron y participaron en las atenciones médicas entregadas: + Siexistiere alguna causal de inhabilidad en su contra. la parte demandante debiera haberlos tachado, pero no el JUEZ en su sentencia, cuyo vicio mantiene la Ilustrisima Corte de Apelaciones de Concepcion, vicio que aparece como se indicé: todos los testigos aludidos, facultativos y personal del Hospital de Tomé. por haber intervenido de una u otra forma en la atencién del parto de dona Daniela Hernandez Arriagada, y por lo mismo, lo que es natural y humano, no podrian declarar cosas que pudieran perjudicarlos y sugerir una eventual responsabilidad en los hechos y resultado dafioso que la actora ha imputado a la demandada.” PERICIAL: CONSIDERANDO 11 DE LA SENTENCIA DE 2DA INSTANCIA Y ‘TRIGESIMO SEGUNDO SENTENCIA IRA INSTANCIA: Que la pericia médico legal que se agregé en la causa RUC N° 0700340959-1 cuya copia autorizada se ha tenido a la vista, en la cual el perito doctor Andrés Rosmanich Poduje. Médico Ginecoobstetra forense, concluyé que en el caso de autos los médicos y demas personal de los hospitales de Tomé y Las Higueras de Talcahuano, cumplieron la Lex Artis en cuanto a la atencién brindada a la sefiora Hernandez: y que la causa diltima y precisa de la muerte de la hija de esta paciente, no es posible conocerla por cuanto no se llev6 a efecto la autopsia al cadaver de la lactante, en concepto de este sentenciador, no permite desvirtuar la presuncién judicial y su consiguiente valor probatorio, que se establecié en la consideracidn vigésimo noventa de este fallo, atendida la gravedad y precisién que la han revestido. D) En autos, la cuestién controvertida es determinar, si existio responsabilidad por falta de servicio en las atenciones médicas otorgadas: Este es el hecho causal que origina eventualmente la responsabilidad: E) Las causas del fallecimiento de la menor, sera una cuestion controvertida, en la medida que el fallecimiento de la menor, sea una mas de las consecuencia de las supuestas malas atenciones entregadas en el parto: E) Esta cuestién controvertida causal. la existencia o no de supuestas atenciones entregadas con falta de servicio, la dirime un 3ro ajeno al juicio, un funcionario dependiente del Servicio Médico Legal de Chile, integrante de la unidad de responsabilidad medica del mencionado servicio, quien informa a la luz de todos los antecedentes que le fueran remitidos a la investigacién criminal iniciada por el Ministerio Publico, a raiz de la querella criminal interpuesta a raiz de los mismo hechos materia del presente proceso, seftalando: “sss... cOneluyé que en el caso de autos los médicos y demés personal de los hospitales de Tomé y Las Higueras de Talcahuano, cumplieron la Lex Artis en cuanto a la atencién brindada a la sefora Hernandez: y que la causa tiltima y precisa de la muerte de la hija de esta paciente, no es posible conocerla por cuanto no se llev6 a efecto la autopsia al cadaver de la lactante . G) Este elemento probatorio (y que en otras ocasiones ha sido el elemento principal para condenar a profesionales de la salud) ha sido desestimado, aun cuando SU REDACCION es CLARISIMA; DOCUMENTAL: considerando DECIMO QUINTO de la sentencia de Ira instanei H) En autos, fue acompariada la ficha clinica de dofia Daniela Hernandez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernéndez y que da constancia de las atenciones médicas que le fueran entregadas, en el Hospital de Tome a la fecha de su parto; 1) En estas, constan el sinntimero de exémenes previos coetaneos y posteriores al nacimiento de la menor que le fueron efectuadas a la madre y posteriormente a su hija: J) Para los que no detentamos conocimientos en la ciencia médica, es dificil de entender su contenido; por lo mismo, declaran 5 testigos y 1 perito del Servicio Médico Legal, quienes luego der examinarla, vienen a confirmar que todo lo que consta en Ia ficha, corresponde al actuar de un profesional de la salud, ajustandose a la lex artis de la ciencia, profesién u oficio, de la medicina aplicable al caso en cuestion: K) Dicho elemento probatorio no ha sido considerado: INFLUENCIA _SUSTANCIAL_DE LOS ERRORES DE DERECHO EN LO DISPOSITIVO DEL FALLO (ART. 772 N°2 DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO civil Las infracciones de ley antes descritas tienen influencia sustancial en lo dispositivo de la sentencia definitiva que se pretende casar. Si los sentenciadores hubiesen aplicado correctamente las normas hechas referencias: a) Habrian declarado que la accién interpuesta en autos se encuentra prescrita; b) Que la sentencia establece consideraciones de derecho equivocadas que no se condicen con la carga de la prueba que existe en la responsabilidad por falta de servicio alegada, donde la carga de la prueba recae en el actor y no en la demandada: ©) que por tiltimo, y en materia de valorizacién de la prueba, conforme al sistema legal o tasado, no se ha acreditado por el actor a través de los medios de prueba legal, los fundamentos de su demanda, y la existencia de la presuncién que es el UNICO FUNDAMENTO DE LA SENTENCIA de Ira y 2da instancia, se encuentra desvirtuada y en contraposicién a la abundante prueba rendida por mi parte: Con lo expuesto podemos afirmar en forma categérica que no se ha acreditado que los dafios alegados por el actor se hayan producido por la accién u omisién del Srgano. mediando falta de servicio como lo establecen los Art, 38 y siguientes de la Ley 19.966. Es claro entonces que los errores de derecho denunciados tienen influencia sustancial_en lo dispositivo del fallo, pues de no haberse cometido, los sentenciadores habrian revocado la sentencia de primera instancia apelada, y no confirmado con declaracién, como ocurrié, ya que en definitiva se han omitido considerar y valorar toda la prueba rendida por mi parte, testimonial, documental, peticial, todas pruebas que llevan a concluir en forma categérica que NO HUBO NI NEGLIGENCIA MEDICA NI FALTA DE SERVICIO, en el tratamiento y atencion de dofia Daniela Hernéndez Arriagada en el parto de su hija Danari Aburto Hernandez.- VI. PERJUICIOS: La sentencia definitiva que se pretende casar causa a mi parte un grave perjuicio o gravamen porque le impone el pago de una indemnizacién de perjuicios, respecto: a) de una accion que se encuentra prescrita; b) y respecto de la cual ademas, no ha existido falta de servicio alguna, al no valorar en la forma debida y LEGAL las probanzas rendidas, declaraciones de los testigos de esta parte, pericial y documental acompafiada, con abierta infraccién a las leyes regulatorias de la prueba, dejando con ello en la indefensién al Servicio de Salud Talcahuano.- POR TANTO, en mérito de lo expuesto y normas legales citadas, A US. ILTMA. RUEGO: tener por interpuesto recurso de casacién en el fondo en contra de la sentencia definitiva de segunda instancia dictada por la Iltma. Corte de Apelaciones de Concepcién con fecha 15 de Junio de 2015, notificada a mi parte por el Estado Diatio con esa misma fecha, ordenando elevar el proceso para ante la Excma. Corte Suprema, a fin de que dicho tribunal, conociendo del recurso, lo acoja ¢ invalide el fallo recurrido, dictando acto seguido y separadamente, pero sin nueva vista, la sentencia de reemplazo que corresponda con arreglo a la ley, la que debera rechazar en todas sus partes la demanda interpuesta, con costas. SEGUNDO OTROS: Sirvase US. IItma. tener presente que en mi calidad de abogado habilitado para ejercer la profesién, con domicilio sefialado en autos en Thompson 86, Talcahuano, patrocinaré personalmente los recursos de casacion en la forma y de casacién en el fondo interpuestos en lo principal y primer otrosi de este escrito, dandose cumplimiento de esta manera a lo dispuesto en el articulo 772 inciso final del Cédigo de Procedimiento Civil: TERCER OTROS! jase Ssa. Iltma, tener presente que de conformidad con lo dispuesto en los articulos 16 del Decreto Ley N® 2.763/79, en relacion con el Art. 81. inc. 2° de la Ley 10.383, el SERVICIO DE SALUD TALCAHUANO goza de privilegio de pobreza legal, lo que seftalo para que sea tenido en cuenta al momento de pronunciarse sobre las correspondientes cpstas.

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