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Bogotá D.C, lunes 31 de julio de 2023.

Honorables Magistrados
CONSEJO NACIONAL ELECTORAL.
E.S.D.

JUANA ELOISA CATAÑO MUÑOZ, mayor de edad y vecina de la ciudad de Santiago de


Cali, identificada con la cédula de ciudadanía N° 1.112.472.133, obrando en mi condición
de ciudadana y legitimada bajo el amparo de lo establecido en el artículo 31 de la ley 1475
de 2011, comparezco ante esta Honorable Corporación, para exponerle los siguientes

HECHOS

PRIMERO: El Señor Gustavo Bolívar Moreno fue elegido Senador de la república para el
periodo constitucional 2022 – 2026 dentro de la lista cerrada presentada por la coalición
Pacto Histórico.

SEGUNDO: El 20 de julio de 2022 conforme a lo establecido en el artículo 132 de la


Constitución Política de Colombia, dio inicio al periodo constitucional para el cual fue elegido
Senador de la República el señor Gustavo Bolívar Moreno.

TERCERO: El 20 de julio de 2022 conforme a lo establecido en el artículo 17 de la Ley 5


de 1992, tomo posesión como Senador de la República el señor Gustavo Bolívar Moreno
luego de habérsele tomado juramento por parte del Presidente de la Junta Preparatoria.

CUARTO: Lo anterior quedo consignado en el acta No. 01 del 20 de julio de 2022 de


Congreso en Pleno la cual fue debidamente publicada en la Gaceta del Congreso No. 991
de 2022.

QUINTO: El señor Gustavo Bolívar Moreno presentó renuncia al cargo de elección popular
de Senador de la República el día 31 de diciembre de 2022 ante la Mesa Directiva del
Senado de la República, por encontrarse en receso legislativo, de conformidad con lo
establecido en el inciso segundo del artículo 275 de la Ley 5 de 1992.

SEXTO: La Mesa Directiva del Senado de la República de forma expedita procedió a


expedir la Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de 2022, mediante la
cual se aceptó la renuncia a su investidura como Senador de la República al señor Gustavo
Bolívar Moreno para el periodo constitucional 2022 – 2026, estableciendo en su parte
resolutiva lo siguiente:


(…)

RESUELVE.
ARTÍCULO PRIMERO: Aceptar la renuncia a su investidura como Senador de la
República al Doctor GUSTAVO BOLIVAR MORENO, identificado con cedula de
ciudadanía 79.353.068, a partir del 31 de diciembre de 2022.

ARTÍCULO SEGUNDO: Cúmplase con lo ordenado en el artículo 278 de la ley 5 de


1992 en lo relacionado con la renuncia de un Congresista.

ARTÍCULO TERCERO: Comuníquese la presente Resolución al Doctor GUSTAVO


BOLIVAR MORENO, a la Presidencia de la República, a la Presidencia de la
Honorable Corte Suprema de Justicia, a la Presidencia del Consejo Nacional
Electoral, a la Presidencia de la Cámara de Representantes, a la comisión de Ética
y Estatuto del Congresista, a la División de Recursos Humanos, a la Sección de
Relatoría, a la Comisión de Acreditación Documental, Oficina de Protocolo, a la
Presidencia del Senado, Sección de Pagaduría, Presupuesto, y a la Dirección
General Administrativa, y demás dependencias necesarias.

ARTÍCULO TERCERO: La presente Resolución rige a partir de la fecha de su


expedición.

PUBLIQUESE, COMUNIQUESE Y CUMPLASE.

(…)” (SUBRAYADO FUERA DE TEXTO)

SEPTIMO: El acto expedido por la Mesa Directiva del Senado de la República (Resolución
de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de 2022) en virtud de lo establecido en el
inciso segundo del artículo 275 de la Ley 5 de 1992, corresponde al ejercicio de la función
administrativa establecida en el numeral 6 del artículo 6 de la Ley 5 de 1992, por ende, se
debe enmarcar dentro del marco jurídico aplicable que rigen los actos de naturaleza
administrativa, tal como lo preceptúa el artículo 3 de la Ley 5 de 1992.

OCTAVO: El acto administrativo expedido por la Mesa Directiva del Senado de la República
(Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de 2022) si bien es cierto
obedece a una decisión de carácter particular y concreto en cuanto a la aceptación de un
derecho con que cuenta un ciudadano que ejerce un cargo de naturaleza publica, también
tiene efectos directos sobre la Coalición Pacto Histórico quien avalo al candidato y lo incluyó
en la lista cerrada con la cual participo en las elecciones del Senado de la República para
el periodo constitucional 2022 - 2026.

NOVENO: Por la naturaleza jurídica del acto administrativo expedido por la Mesa Directiva
del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de
2022), es un acto que debió ser notificado conforme a lo dispuesto en el artículo 66 de la
Ley 1437 de 2011al señor Gustavo Bolívar Moreno en calidad de peticionario toda vez que
en su solicitud de renuncia no autorizó medio de notificación electrónico de conformidad
con lo establecido en el numeral 1) del artículo 67 de la Ley 1437 de 2011. De la misma
manera se debió notificar a la Coalición Pacto Histórico como titular de la curul que quedo
en vacancia de conformidad con lo establecido en jurisprudencia del Honorable Consejo de
Estado1.

DECIMO: Si bien es cierto el acto administrativo expedido por la Mesa Directiva del Senado
de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de 2022) no
fue objeto de notificación conforme a lo establecido en el artículo 66 de la Ley 1437 de
2011, el 11 de enero de 2023 fue posesionado ante el Presidente del Senado de la
República el reemplazo del señor Gustavo Bolívar Moreno, el señor Alberto Benavides
mora, constituyéndose de manera objetiva en dicha fecha lo establecido en el artículo 72
de la Ley 1437 de 2011.

DECIMO PRIMERO: Dentro de la decisión adoptada mediante acto administrativo expedido


por la Mesa Directiva del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166
del 31 de diciembre de 2022) se ordenó de manera acertada la publicación del acto
administrativo, lo cual es consecuente con lo establecido tanto en el artículo 73 de la Ley
1437 de 2011 en concordancia con lo dispuesto en el artículo 133 de la Constitución Política
de Colombia.

DECIMO SEGUNDO: El Congreso de la República de conformidad con lo establecido en el


artículo 36 de la Ley 5 de 1992, cuenta con un medio oficial escrito de publicidad de sus
actos, el cual se denomina la Gaceta del Congreso.

DECIMO TERCERO: En las Gacetas del Congreso del Senado de la República de la


vigencia 2023 publicadas a la fecha, no se evidencia la publicación del acta de Mesa
Directiva del 31 de diciembre del 2022 para revisar y decidir la solicitud de renuncia
presentada por el señor Gustavo Bolívar Moreno, la Resolución de Mesa Directiva del
Senado de la República No. 166 del 31 de diciembre de 2022 y las constancias de
notificación personal del acto administrativo.

DECIMO CUARTO: Al no haberse realizado la publicación del acto administrativo expedido


por la Mesa Directiva del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166
del 31 de diciembre de 2022), el trámite administrativo iniciado por el señor Gustavo Bolívar
Moreno carece de fuerza vinculante, en virtud a que el acto administrativo mencionado no
se encuentre en firme conforme a lo establecido en el numeral 1) del artículo 87 de la Ley
1437 de 2011.

DECIMO QUINTO: La firmeza de un acto administrativo, tal como lo ha establecido el


artículo 88 de la Ley 1437 de 2011 no afecta la legalidad del acto administrativo, pero si
impide que sus efectos jurídicos puedan ser oponibles ante terceros.

1
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Quinta, sentencia de 11 de junio de 2011, Rad.
11001-03-28-000-2010-00105-00.
DECIMO SEXTO: El numeral 1) del articulo 180 de la Constitución Política de Colombia
establece como prohibición (Incompatibilidad) a los Congresistas el “Desempeñar cargo o
empleo público o privado”.

DECIMO SEPTIMO: El artículo 181 de la Constitución Política de Colombia establece la


ampliación del régimen de incompatibilidades de los Congresistas en caso de renuncia,
determinando que “se mantendrá el año siguiente a su aceptación, si el lapso que faltare
para el vencimiento del periodo fuere superior”.

DECIMO OCTAVO: El postulado del artículo 181 de la Constitución Política de Colombia


cobija al señor Gustavo Bolívar Moreno, quien renunció a su investidura como Senador de
la República tan solo cinco (5) meses de transcurrido el periodo constitucional para el cual
fue elegido.

DECIMO NOVENO: Al no encontrarse en firme el acto administrativo expedido por la Mesa


Directiva del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de
diciembre de 2022) por no haberse surtido la publicación ordenada por la Mesa Directiva
del Senado de la República, hace que sus efectos no puedan ser oponibles ante terceros
por parte del señor Gustavo Bolívar Moreno, y por consiguiente, lo preceptuado en el
artículo 181 de la Constitución Política frente a la ampliación del régimen de
incompatibilidades de los Congresistas se encuentra como un término no agotado hasta un
año después de que se surta la debida publicación.

VIGÉSIMA: Al estar vigente la incompatibilidad establecida en el numeral 1) del artículo 180


de la Constitución Política de Colombia en cabeza del señor Gustavo Bolívar Moreno, en
caso de que sea electo Alcalde Mayor de Bogotá D.C no se podría posesionar el 01 de
enero de 2024, fecha en la cual inicia el periodo constitucional del mencionado cargo de
elección popular establecido en el artículo 323 de la constitución política de Colombia
modificado por el artículo primero del Acto Legislativo 3 de 2019.

Con fundamento en los hechos expuestos y conforme a lo previsto en el inciso segundo del
artículo 31 de la Ley 1475 de 2011, promuevo ante esta Corporación la revocatoria de
inscripción como candidato a la Alcaldía Mayor de Bogotá D.C del señor Gustavo Bolívar
Moreno

PRETENSION DE LA SOLICITUD:

1. Se declare la revocatoria de la inscripción como candidato al cargo de elección popular


de Alcalde Mayor de Bogotá D.C del señor Gustavo Bolívar Moreno identificado con cedula
de ciudadanía No. 79.353.068, la cual consta en el formulario E-6 de la Registraduría
Especial de Bogotá D.C

DISPOSICIONES QUEBRANTADAS:
La Constitución Política de Colombia establece como régimen de incompatibilidades a los
Congresistas de la República, entre otras, la siguiente:

“Artículo 180. Los congresistas no podrán:

1. Desempeñar cargo o empleo público o privado.

(…)”

El mencionado régimen de incompatibilidades se amplía por el término de un año cuando


se configuren dos presupuestos incorporados en la norma constitucional: en primer lugar,
que el Congresista haya renunciado; y en segundo lugar, que el periodo faltante sea
superior a un año. Lo anterior se encuentra consagrado en el artículo 181 de la Constitución
Política de Colombia, que al tenor reza:

“Artículo 181. Las incompatibilidades de los congresistas tendrán vigencia durante


el periodo constitucional respectivo. En caso de renuncia, se mantendrán durante el
año siguiente a su aceptación, si el lapso que faltare para el vencimiento del periodo
fuere superior.

(…)”.

Frente al régimen de inhabilidades e incompatibilidades el Honorable Consejo de Estado


ha determinado lo siguiente en su jurisprudencia, a saber:

“Cabe anotar que la consagración del régimen de inhabilidades e


incompatibilidades, como lo ha sostenido esta Corporación2, se justifica en la
prevalencia de los intereses estatales y en los principios y valores de igualdad,
moralidad, ética, corrección, probidad, transparencia e imparcialidad que deben
imperar en la actuación de los sujetos que desempeñan la función pública, o de
quienes aspiran o pretendan acceder a la misma.

En efecto, el ejercicio indigno del poder, con olvido del interés público, de la
legalidad, de la buena administración, del patrimonio público y de la probidad en las
actuaciones, constituyen, sin duda, razones para establecer restricciones a la
libertad y a los derechos de los sujetos en el ámbito del derecho público, tendientes
a evitar la vinculación a la función pública o el ejercicio de ésta en las diferentes

2
CONSEJO DE ESTADO, SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Sentencia de 21 de abril de 2009,
Exp. PI No. 11001-03-15-000-2007-00581-00.
ramas del poder público, de personas cuya conducta o situación pueda ser lesiva a
esos intereses, principios y valores.

De ahí́ que, las inhabilidades se erigen en circunstancias personales negativas o


situaciones prohibitivas preexistentes o sobrevenidas consagradas en la
Constitución Política y la ley para acceder o mantenerse en la función pública, pues
bien impiden el ingreso (elegibilidad), o para continuar en el cargo o emplear
personas que no reúnen las condiciones, calidades y cualidades de idoneidad o
moralidad para desarrollar determinadas actividades o adoptar ciertas decisiones.
Se encuentran establecidas con el fin de prevenir conductas indebidas que atenten
contra la moralidad, transparencia, eficiencia, eficacia, imparcialidad, igualdad,
dignidad y probidad en el servicio, y evitar el aprovechamiento de la función, posición
o poder para favorecer intereses propios o de terceros.

Las inhabilidades e incompatibilidades, en tanto limitan la libertad y los derechos de


las personas, son de origen constitucional y legal. La tipificación de sus causas,
vigencia, naturaleza y efectos es rígida y taxativa; su aplicación es restrictiva, de
manera que excluye la analogía legis o iuris, excepto en lo favorable; están definidas
en el tiempo, salvo aquellas de carácter constitucional (verbi gratia arts. 179 No.1,
197 y 267 C.P.); y, además, hacen parte de un conjunto de disposiciones que
integran un régimen jurídico imperativo y de orden público, razón por la cual no son
disponibles ni pueden ser derogadas por acuerdo o convenio”. 3(SUBRAYADO
FUERA DE TEXTO).

Como se puede observar de forma clara, si bien es cierto el régimen de inhabilidades e


incompatibilidades corresponden a normas de interpretación restrictiva, hay un elemento
fundamental que se resalta y es que las mismas deben obrar en conjunto con las normas
de orden público las cuales determinan la protección del Estado Social de Derecho
tendientes a lograr la efectividad jurídica de las relaciones entre particulares y entre estos
y el Estado.

El Estatuto del Congreso de la República contenido en la Ley 5 de 1992 prevé la aplicación


de esas normas de orden público al establecer en su artículo 3 lo siguiente:

“ARTÍCULO 3 . Fuentes de interpretación. Cuando en el presente Reglamento no


se encuentre disposición aplicable, se acudirá a las normas que regulen casos,
materias o procedimientos semejantes y, en su defecto, la jurisprudencia y la
doctrina constitucional”.

Es por eso que, en la presente solicitud de revocatoria se pretenden hacer valer esas
normas de orden publico contenidas en el Código de Procedimiento Administrativo y de lo

3
CONSEJO DE ESTADO, SALA PLENA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Sentencia de 08 de febrero de 2011,
Exp. PI No. 11001-03-15-000-2010-00990-00
Contencioso Administrativo (Ley 1437 de 2011), el cual regula los procedimientos tanto
administrativos como contenciosos administrativos a los que deben acogerse las entidades
públicas en ejercicio de la función pública.

En el caso concreto, se hace referencia frente a la falta de firmeza del acto administrativo
expedido por la Mesa Directiva del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva
del Senado de la República No. 166 del 31 de diciembre de 2022) conforme a lo dispuesto
en el numeral 1) del artículo 87 de la ley 1437 de 2011 (Capitulo VIII. Conclusión del
Procedimiento Administrativo), que al tenor reza:

“Artículo 87. Firmeza de los actos administrativos. Los actos administrativos quedaran
en firme:

1. Cuando contra ellos no proceda ningún recurso, desde el día siguiente de su


notificación, comunicación o publicación según sea el caso.

(…)”.

Como ya se mencionó en los hechos de la presente solicitud de revocatoria de inscripción


como candidato al cargo de elección popular de Alcalde Mayor de Bogotá D.C del señor
Gustavo Bolívar Moreno, el acto administrativo expedido por la Mesa Directiva del Senado
de la República (Resolución de Mesa Directiva del Senado de la República No. 166 del 31
de diciembre de 2022) mediante la cual se le acepto la renuncia a la investidura como
Senador de la Republica a la persona ya mencionada, es un acto administrativo de carácter
particular y concreto que requiere ser notificado, según lo establece el artículo 66 de la Ley
1437 de 2011, que al tenor reza:

“Artículo 66. Deber de notificación de los actos administrativos de carácter particular


y concreto. Los actos administrativos de carácter particular y concreto deberá, ser
notificados en los términos establecidos en las disposiciones siguientes”.

La Ley 1437 de 2011 establece la forma en que debe ser notificado un acto administrativo
de carácter particular y concreto, debiéndose proceder en primer lugar a la notificación
personal y como mecanismo subsidiario la notificación por aviso, de conformidad con lo
establecido en los artículos 67 a 69 de la Ley 1437 de 2011, a saber:

“ARTÍCULO 67. Notificación personal. Las decisiones que pongan término a una
actuación administrativa se notificarán personalmente al interesado, a su
representante o apoderado, o a la persona debidamente autorizada por el interesado
para notificarse.

En la diligencia de notificación se entregará al interesado copia íntegra, auténtica y


gratuita del acto administrativo, con anotación de la fecha y la hora, los recursos que
legalmente proceden, las autoridades ante quienes deben interponerse y los plazos
para hacerlo.
El incumplimiento de cualquiera de estos requisitos invalidará la notificación.

La notificación personal para dar cumplimiento a todas las diligencias previstas en


el inciso anterior también podrá efectuarse mediante una cualquiera de las
siguientes modalidades:

1. Por medio electrónico. Procederá siempre y cuando el interesado acepte ser


notificado de esta manera.

La administración podrá establecer este tipo de notificación para determinados actos


administrativos de carácter masivo que tengan origen en convocatorias públicas. En
la reglamentación de la convocatoria impartirá a los interesados las instrucciones
pertinentes, y establecerá modalidades alternativas de notificación personal para
quienes no cuenten con acceso al medio electrónico.

2. En estrados. Toda decisión que se adopte en audiencia pública será notificada


verbalmente en estrados, debiéndose dejar precisa constancia de las decisiones
adoptadas y de la circunstancia de que dichas decisiones quedaron notificadas. A
partir del día siguiente a la notificación se contarán los términos para la interposición
de recursos.

ARTÍCULO 68. Citaciones para notificación personal. Si no hay otro medio más
eficaz de informar al interesado, se le enviará una citación a la dirección, al número
de fax o al correo electrónico que figuren en el expediente o puedan obtenerse del
registro mercantil, para que comparezca a la diligencia de notificación personal. El
envío de la citación se hará dentro de los cinco (5) días siguientes a la expedición
del acto, y de dicha diligencia se dejará constancia en el expediente.

Cuando se desconozca la información sobre el destinatario señalada en el inciso


anterior, la citación se publicará en la página electrónica o en un lugar de acceso al
público de la respectiva entidad por el término de cinco (5) días.

ARTÍCULO 69. Notificación por aviso. Si no pudiere hacerse la notificación personal


al cabo de los cinco (5) días del envío de la citación, esta se hará por medio de aviso
que se remitirá a la dirección, al número de fax o al correo electrónico que figuren
en el expediente o puedan obtenerse del registro mercantil, acompañado de copia
íntegra del acto administrativo. El aviso deberá indicar la fecha y la del acto que se
notifica, la autoridad que lo expidió, los recursos que legalmente proceden, las
autoridades ante quienes deben interponerse, los plazos respectivos y la
advertencia de que la notificación se considerará surtida al finalizar el día siguiente
al de la entrega del aviso en el lugar de destino.

Cuando se desconozca la información sobre el destinatario, el aviso, con copia


íntegra del acto administrativo, se publicará en la página electrónica y en todo caso
en un lugar de acceso al público de la respectiva entidad por el término de cinco (5)
días, con la advertencia de que la notificación se considerará surtida al finalizar el
día siguiente al retiro del aviso.

En el expediente se dejará constancia de la remisión o publicación del aviso y de la


fecha en que por este medio quedará surtida la notificación personal”.
(SUBRAYADO FUERA DE TEXTO)

De lo anterior se evidencia la materialización de irregularidades frente al deber ser de la


notificación del acto administrativo expedido por la Mesa Directiva del Senado de la
República (Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de 2022) por
desconocerse la citación al señor Gustavo Bolívar Moreno para notificarse personalmente
del mismo y la debida constancia de notificación personal en los términos establecidos en
el artículo 67 de la Ley 1437 de 2011 referenciado anteriormente, lo cual, en los términos
de la misma norma invalida la notificación.

Además, en la solicitud de renuncia a la investidura de Senador de la República presentada


a la Mesa Directiva del Senado de la República por el señor Gustavo Bolívar Moreno, la
cual se conoce en virtud a que fue publicada por el mismo en su cuenta de Twitter, en
ningún momento hace mención expresa a la autorización para que se realice la notificación
a través de medio electrónico, lo cual constituye un requisito exigido dentro del
procedimiento para que se pueda surtir de esa forma.

Hay que resaltar que, si bien es cierto que el acto administrativo expedido por la Mesa
Directiva del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de
diciembre de 2022) obedece a un acto administrativo de carácter particular y concreto, el
mismo genera efectos ampliados en virtud del régimen de los partidos y movimientos
políticos y de los procesos electorales establecidos en la ley 1475 de 2011, en la cual según
la jurisprudencia del Honorable Consejo de Estado establece lo siguiente:

“son las organizaciones políticas (partidos y movimientos políticos, grupos


significativos de ciudadanos y movimientos sociales) quienes presentan listas de
candidatos; por ello, deben responder por los avales que otorgan; sus candidatos,
una vez elegidos para una corporación pública -por regla general-, actúan
conjuntamente en bancada en razón de su pertenencia a la organización política.
Por lo anterior, y como lo ha concluido esta Sección, “las curules obtenidas por los
partidos y movimientos políticos pertenecen a éstos y no a los candidatos”.

En ninguno de los considerandos ni en la parte resolutiva del acto administrativo expedido


por la Mesa Directiva del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166
del 31 de diciembre de 2022) se menciona a la Coalición Pacto Histórico, quien fue quien
inscribió la lista cerrada para participar en las elecciones del Senado de la república para el
periodo constitucional 2022 – 2026, de la cual hizo parte el señor Gustavo Moreno y quien
fue declarado elegido por el Consejo Nacional Electoral mediante Resolución No. E-3332
del 19 de Julio del 2022, tal como lo establece en su artículo primero de la siguiente manera:
“ARTÍCULO PRIMERO: DECLÁRESE elegido el Senado de la República para el periodo
constitucional 2022 – 2026, el que estará integrado para la circunscripción ordinaria, por los
siguientes ciudadanos inscritos en listas únicas por los partidos y/o movimientos políticos,
o en coaliciones conformadas por los mismos:
PARTIDO Y/O MOVIMIENTO POLÍTICO CANDIDATO CÉDULA

(…)
0292-PACTO HISTÓRICO GUSTAVO BOLIVAR MORENO 79353068

(…)”

Tan es así que el Consejo Nacional Electoral acoge la línea jurisprudencial del Honorable
Consejo de Estado que, si bien es cierto el acto administrativo se NOTIFICA en estrados
como lo establece en su artículo tercero, en el artículo siguiente ordena la comunicación
del mismo a las partes interesadas y determina la comunicación a los partidos y/o
movimientos políticos, y, a través de estos, a los candidatos inscritos que fueron declarados
electos, a saber:

“(…)

ARTÍCULO TERCERO: NOTIFÍQUESE en estrados la determinación adoptada en


la presente resolución, contra la cual no procede recurso alguno.

ARTÍCULO CUARTO: COMUNIQUESE por la Subsecretaria de la corporación la


presente resolución al Presidente del Consejo de Estado, al Ministro del Interior, al
Presidente del Congreso de la República, al Registrador Delegado en lo Electoral, a
los representantes legales de los partidos y movimientos políticos citados en los
artículos primero y segundo del presente proveído y, por su conducto, a los
ciudadanos declarados electos o con derecho a ocupar una curul en el Senado de
la República.

NOTIFIQUESE, COMUNIQUESE Y CUMPLASE.

(…)”(SUBRAYADO FUERA DE TEXTO)

Como se observa, el trámite administrativo de solicitud de renuncia del señor Gustavo


Bolívar Moreno a su investidura como Senador de la República es un acto administrativo
que no solo le genera efectos directos al peticionario sino a la coalición a quien le fue
asignada la curul en el Senado de la República, siendo necesario a efectos de lograr la
firmeza del acto administrativo expedido por la Mesa Directiva del Senado de la República
(Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de 2022) la notificación en los
términos establecidos en la normatividad ya mencionada al peticionario y a la Coalición
Pacto Histórico.
La misma norma también prevé la forma de subsanar las irregularidades presentadas en la
notificación de los actos administrativos de carácter particular y concreto, ta como lo
establece el artículo 72 de la ley 1437 de 2011, a saber:

“ARTÍCULO 72. Falta o irregularidad de las notificaciones y notificación por


conducta concluyente. Sin el lleno de los anteriores requisitos no se tendrá por
hecha la notificación, ni producirá efectos legales la decisión, a menos que la parte
interesada revele que conoce el acto, consienta la decisión o interponga los recursos
legales”.

De forma objetiva se puede tomar como notificación de conducta concluyente tanto del
peticionario como de la coalición que inscribió y a través de la cual fue elegido, a partir del
11 de enero de 2023, fecha en la que fue posesionado el señor Alberto Benavides Mora
como reemplazo del señor Gustavo Bolívar Moreno, lo cual implica que la fecha a partir del
cual adquiriría firmeza y comenzaría a tener efectos jurídicos el acto administrativo
expedido por la Mesa Directiva del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva
No. 166 del 31 de diciembre de 2022) y a partir del cual se comenzaría a contar el término
establecido en el artículo 181 de la Constitución Política de Colombia seria el 11 de enero
de 2023, lo cual impediría que el señor Gustavo Bolívar Mora, en caso de salir electo en el
cargo de elección popular de Alcalde Mayor de Bogotá D.C, se pudiera posesionar el 01 de
enero de 2024 cuando inicia el periodo constitucional para el cual se está postulando, por
encontrarse vigente la incompatibilidad establecida en el numeral 1 del articulo 180 de la
Constitución Política de Colombia.

Pero el acto administrativo expedido por la Mesa Directiva del Senado de la República
(Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de 2022) no solo presenta
irregularidades en la notificación, sino que además dentro del mismo la Mesa Directiva del
Senado de la República ordenó su publicación.

La anterior decisión de la Mesa Directiva del Senado de la República resulta coherente con
los efectos jurídicos ampliados que tiene el acto administrativo antes mencionado, en virtud
a que el Congresista que resulta electo adquiere responsabilidad con la sociedad y sus
electores, además imponer la obligación de cumplir con las obligaciones propias de su
investidura, tal como lo establece el artículo 133 de la Constitución Política de Colombia, a
saber:

“ARTÍCULO 133. Los miembros de cuerpos colegiados de elección directa


representan al pueblo, y deberán actuar consultando la justicia y el bien común. El
voto de sus miembros será nominal y público, excepto en los casos que determine
la ley.

El elegido es responsable políticamente ante la sociedad y frente a sus electores del


cumplimiento de las obligaciones propias de su investidura”. (SUBRAYADO FUERA
DE TEXTO)
Resulta claro que los efectos jurídicos del acto administrativo expedido por la Mesa Directiva
del Senado de la República (Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de
2022) también deben ser informados a la sociedad en general en virtud del ejercicio de la
democracia representativa que conlleva el ejercicio de la investidura como Congresista de
la República. Por ende, los efectos del acto administrativo mencionado no son
exclusivamente de carácter particular y concreto que deban ser notificados a los
interesados directos como ya se ha expuesto con anterioridad, sino que necesita ser
puestos en conocimiento de la sociedad en general a través del principio de publicidad con
la finalidad de que se configure la firmeza del acto administrativo.

Además, esa coherencia de la Mesa Directiva del Senado de la República se encuentra


acorde a lo establecido en el artículo 73 de la Ley 1437 de 2011, la cual para casos como
el que nos ocupa, estableció lo siguiente:

“ARTÍCULO 73. Publicidad o notificación a terceros de quienes se desconozca su


domicilio. Cuando, a juicio de las autoridades, los actos administrativos de carácter
particular afecten en forma directa e inmediata a terceros que no intervinieron en la
actuación y de quienes se desconozca su domicilio, ordenarán publicar la parte
resolutiva en la página electrónica de la entidad y en un medio masivo de
comunicación en el territorio donde sea competente quien expidió las decisiones. En
caso de ser conocido su domicilio se procederá a la notificación personal”.
(SUBRAYADO FUERA DE TEXTO).

Para el caso del Congreso de la República, el mismo cuenta con un medio de publicidad de
sus actos de conformidad con lo establecido en el artículo 36 de la Ley 5 de 1992, que al
tenor reza:

“ARTÍCULO 36. Gaceta del Congreso. El Congreso pleno, el Senado y la Cámara


de Representantes tendrán un órgano o medio oficial escrito de publicidad de sus
actos, denominado Gaceta del Congreso. Los Secretarios de las Cámaras serán los
directores de las Secciones respectivas”.

Revisadas las Gacetas del Congreso expedidas desde el 01 de enero de 2023 a la fecha,
en ninguna se ha realizado la publicación de las actuaciones de la Mesa Directiva para
tomar la decisión de aceptar la renuncia de su investidura como Senador de la República
al señor Gustavo Bolívar Moreno, la Resolución de Mesa Directiva del Senado de la
República No. 166 del 31 de diciembre de 2022 y las constancias de notificación de
conformidad con lo establecido en la normatividad antes expuesta.

De la misma manera, por parte del Senado de la República no se procedió a realizar la


publicación en los términos del artículo 73 de la Ley 1437 de 2011.

Cabe anotar que el principio de publicidad hace parte integral de los preceptos de la misma
naturaleza que rigen la función pública, según lo establecido en el artículo 209 de la
Constitución Política de Colombia, a saber:
“ARTÍCULO 209. La función administrativa está al servicio de los intereses
generales y se desarrolla con fundamento en los principios igualdad, moralidad,
eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la
descentralización, la delegación y la desconcentración de funciones.

Las autoridades administrativas deberán coordinar sus actuaciones para el


adecuado cumplimiento de los fines del Estado. La administración pública, en todos
sus órdenes, tendrá un control interno que se ejercerá en los términos que señale la
ley”. (SUBRAYADO FUERA DE TEXTO).

Frente a la importancia del principio de publicidad de los actos administrativos, la Honorable


Corte Constitucional ha determinado lo siguiente:

“Son dos los objetivos que se persiguen con la exigencia de realización del principio
de publicidad respecto de los actos administrativos, el primero determinar la fecha
de entrada en vigencia de las disposiciones que contiene el respectivo acto y el
segundo garantizar la oponibilidad al contenido de los mismos por parte de los
ciudadanos legitimados para el efecto”.4

De la misma manera, el Honorable Consejo de Estado en torno al principio de publicidad


de los actos administrativos ha determinado lo siguiente:

“Visto lo anterior, hay que indicar que lo relativo a la firmeza de los actos
administrativos se encuentra regulado en el artículo 87 del CPACA, del que interesa
resaltar su numeral 1º en cuanto indica que, en los casos en que en contra de
aquellos no proceda ningún recurso, estos quedan en firme desde el día siguiente
al de su notificación, comunicación o publicación, según se trate.

No está de más realizar dos precisiones. La primera de ellas es que la prevista en


el citado numeral 1º es la hipótesis aplicable a los actos administrativos de carácter
general porque, en atención al artículo 75(28) del CPACA, estos no son susceptibles
de los recursos administrativos, salvo que exista una disposición que así lo prevea
específicamente.

De otro lado, es importante señalar que la notificación, comunicación y publicación


son procedimientos a través de los cuales se satisface el principio de publicidad,
primordial en todo Estado social de derecho. Este postulado se encuentra
consagrado en el artículo 209 de la Constitución Política, según el cual la función
administrativa está al servicio de los intereses generales y se desarrolla con
fundamento, entre otros, en el mencionado principio.

4
Corte Constitucional. Sentencia C-646-00. Mayo 31 de 2000. Expediente D-2652. Magistrado ponente Dr.
Fabio Morón Diaz.
Aunque el propósito de este es otorgarle seguridad jurídica y transparencia a la
actividad estatal al permitir que sea conocida por sus destinatarios, las formas en
que puede concretarse son diversas y su definición corresponde al legislador. Así,
a la hora de establecer la vía por medio de la cual se ha de garantizar la publicidad
de los actos administrativos, la ley debe tener en cuenta la naturaleza y
características de la decisión respectiva.

Es por ello que el CPACA diferenció los mecanismos de publicidad aplicables a los
actos administrativos de contenido general y abstracto de aquellos a los que se
encuentran sometidas las decisiones de contenido particular y concreto(29). Mientras
que en los primeros, la publicidad y, por ende, la ejecutoria está dada por su
publicación, en los segundos, este requisito se satisface a través de la notificación y
el respectivo ejercicio del derecho de contradicción que garantizan los recursos del
procedimiento administrativo. Al respecto, los artículos 65 y 66 ibidem prevén lo
siguiente:

[…] ARTÍCULO 65. Deber de publicación de los actos administrativos de carácter


general. Los actos administrativos de carácter general no serán obligatorios mientras
no hayan sido publicados en el Diario Oficial o en las gacetas territoriales, según el
caso.

Las entidades de la administración central y descentralizada de los entes territoriales


que no cuenten con un órgano oficial de publicidad podrán divulgar esos actos
mediante la fijación de avisos, la distribución de volantes, la inserción en otros medios,
la publicación en la página electrónica o por bando, en tanto estos medios garanticen
amplia divulgación.

Las decisiones que pongan término a una actuación administrativa iniciada con una
petición de interés general, se comunicarán por cualquier medio eficaz.

En caso de fuerza mayor que impida la publicación en el Diario Oficial, el Gobierno


Nacional podrá disponer que la misma se haga a través de un medio masivo de
comunicación eficaz.

PARÁGRAFO. También deberán publicarse los actos de nombramiento y los actos


de elección distintos a los de voto popular.

ARTÍCULO 66. Deber de notificación de los actos administrativos de carácter


particular y concreto. Los actos administrativos de carácter particular deberán ser
notificados en los términos establecidos en las disposiciones siguientes […].

De lo anterior se desprende que ningún acto administrativo es obligatorio para sus


destinatarios ni para las autoridades mientras no haya sido objeto de publicidad a
través de las formas especialmente dispuestas para tal fin, las que tratándose de
aquellos de carácter general aluden a la publicación.
En cuanto a la manera en que debe surtirse esta última, la disposición transcrita
conduce a afirmar que, en principio, los actos administrativos proferidos por entidades
del nivel territorial deben publicarse en la gaceta respectiva y, a falta de esta, es
factible acudir a otros instrumentos que garanticen el conocimiento efectivo por parte
de sus destinatarios. Por su parte, la regla general tratándose de actos administrativos
que se originen en una autoridad del nivel nacional es que la publicación se realice
en el diario oficial.

No obstante lo anterior, vía jurisprudencial, también se ha aceptado que el requisito


de publicación se satisfaga a través de cualquier otro mecanismo que permita la
difusión efectiva y eficaz de su contenido. Así, la jurisprudencia constitucional ha sido
enfática en sostener que “[…] los actos administrativos [generales], por disposición
del legislador, admiten dos formas concretas de publicidad, su publicación en el Diario
Oficial, gaceta o cualquier otro medio oficial de divulgación […]”(30).

Ahora bien, el Consejo de Estado ha señalado que, a pesar de la relevancia que tiene
la publicidad en el ejercicio de la función administrativa, este no es un requisito propio
de la existencia ni de la validez del acto administrativo general, de manera tal que su
ausencia o las irregularidades que se lleguen a cometer en ese sentido no vician de
nulidad el acto administrativo sino que conducen a su ineficacia o inoponibilidad”.5

Es por lo anterior que la congruencia de las normas constitucionales establecidas en los


artículo 133, 180, 181 y 209 se funden en la decisión de la Mesa Directiva del Senado de
la República de ordenar el la Resolución de Mesa Directiva No. 166 del 31 de diciembre de
2022, a efectos de salvaguardar el ordenamiento jurídico superior frente a las obligaciones
mismas que implican el ejercicio de la investidura de Congresista de la República, como lo
son, el estricto cumplimiento al régimen de inhabilidades e incompatibilidades pertinente.

Además, la solicitud del señor Gustavo Bolívar Moreno implicó, tal como lo establece la Ley
5 de 1992 frente a la forma en que dinamiza sus funciones la Mesa Directiva del Senado
de la República, un procedimiento tendiente a dar respuesta a la solicitud planteada,
consistente inclusive en la realización de una reunión extraordinaria para revisar y tomar la
decisión de aceptar la solicitud del señor Gustavo Bolívar Moreno de renunciar a su
investidura como Senador de la República, la cual conllevaría a la expedición posterior del
acto administrativo correspondiente.

Lo anterior se encuentra determinado en el artículo 42 de la Ley 5 de 1992, el cual dispone


lo siguiente:

“ARTÍCULO 42. Reuniones. Durante los períodos de sesiones, las Mesas Directivas
se reunirán por lo menos una vez a la semana, el día y hora que sean convocadas
por sus Presidentes, para resolver las consultas, vigilar la organización y desarrollo

5
CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, Sección Segunda, Subsección A, Sentencia
de 30 de Abril del 2020, Exp. No. 11001-03-25-000-2014-00675-00(2084-14).
de las comisiones, y adoptar las medidas que sean necesarias dentro de los límites
legales.

De estas reuniones se levantarán actas que servirán de prueba de todos sus actos,
constituyéndose en documentos públicos. Las decisiones siempre se tomarán por
mayoría”. (SUBRAYADO FUERA DE TEXTO).

Todos esos actos previos a la expedición de la Resolución de Mesa Directiva No. 166 del
31 de diciembre de 2022 como los posteriores tendientes a lograr la firmeza del mismo,
como ya se ha explicado anteriormente obedecen a normas de orden público que son de
obligatorio cumplimiento y no pueden ser desconocidas por acuerdo entre las partes.

Como se puede determinar de manera objetiva en la exposición anterior y con el soporte


normativo pertinente, la Resolución de Mesa Directiva del Senado de la República No. 166
del 31 de diciembre de 2022 no se cuenta en firme, y por consiguiente, sus efectos no
pueden ser oponibles a terceros, y más aún cuando el señor Gustavo Bolívar Moreno en
una decisión diferente a la que plasmó en la solicitud de renuncia que presentó a la Mesa
Directiva del Senado de la República, pretende aspirar al cargo de elección popular de
Alcalde Mayor de Bogotá D.C. En dicha solicitud el señor Gustavo Bolívar Moreno adujo
como motivos de su renuncia los siguientes:

“(…)

Entiendo el ejercicio de la política como un servicio público, mas que como una
distinción. En mi caso, he dejado en pausa mi profesión, mis finanzas, mi familia y
mi preparación personal. Ha sido un esfuerzo que ha valido la pena pero que no
puedo mantener indefinidamente.

Es por estas razones que, me permito presentar mi renuncia al Senado de la


República a partir de la fecha.

(…)”

La razón de la existencia de un ordenamiento jurídico que permita la participación de los


procesos electorales, consiste en que la misma se dé dentro de un marco de legalidad que
permita a quienes deciden participar, hacerlo dentro de unas condiciones que permitan el
escrutinio de la ciudadanía y de los órganos competentes que rigen los mismos. Por eso,
ante la inscripción como candidato al cargo de elección popular de Alcalde Mayor de Bogota
D.C del señor Gustavo Bolívar Moreno se ha procedido a realizar, en ejercicio de las
facultades legales que me asisten como ciudadana, la revisión del régimen de inhabilidades
e incompatibilidades que conllevan el ejercicio de la investidura de Congresista,
encontrando que el proceso administrativo mediante el cual se dio su renuncia a dicha
investidura, no se enmarco dentro de las normas de orden público que conllevan una
actuación de esa naturaleza. Y es más grave, que a la fecha no haber dado cumplimiento
a las normas de orden público expuestas a lo largo de esta intervención, se puede dilucidar
que la mera renuncia no le sirve ni siquiera para lo manifestado en su carta de solicitud de
renuncia, en virtud a que la prohibición se extiende al ámbito privado.

Para concluir, se puede establecer de manera objetiva que la Resolución de Mesa directiva
del Senado de la República No. 166 del 31 de diciembre de 2022 no se encuentra en firme
por no haber dado cumplimiento al principio de publicidad, lo cual hace que sea un acto
ineficaz e inoponible a terceros interesados, motivo por el cual, si el elegido el señor
Gustavo Bolívar Moreno como Alcalde Mayor de Bogotá D.C, no podría tomar posesión del
cargo por estar vigente la incompatibilidad determinada en el numeral 1 del artículo 180 de
la Constitución Política de Colombia, en virtud de la extensión del término de la misma en
los términos del artículo 181 de la misma norma superior, por haber renunciado a la
investidura de Congresista faltando un margen de tiempo superior a un año para terminar
el periodo constitucional para el cual fue elegido.

LAS PERSONAS OBJETO DE LA SOLICITUD DE REVOCATORIA:

- De quien se solicita la revocatoria de inscripción – candidato al cargo de elección popular


de Alcalde Mayor de Bogotá D.C, Gustavo Bolívar Moreno identificado con cedula de
ciudadanía No. 79.353.068.

- Parte Solicitante: Juana Eloísa Cataño Muñoz quien lo hace en ejercicio de los establecido
en el artículo 31 de la Ley 1435 de 2011.

ANEXOS: Me permito acompañar los siguientes:

1) Fotocopia de la Cedula de Ciudadanía del solicitante.


2) Resolución E- 3332 /2022 – Consejo Nacional Electoral.

3). Gaceta del Congreso No. 991 del 29 de agosto de 2022.

PRUEBAS: Además de los documentos relacionados en el capítulo de Anexos, solicito se


decreten, practiquen y tengan como tales, las siguientes:

- Se oficie a la Mesa Directiva del Senado de la República a efecto que aporte copia
autentica de los siguientes documentos: 1. Radicado de la solicitud de renuncia de la
investidura como Senador de la República de Gustavo Bolívar Moreno del 31 de diciembre
de 2022; 2. Acta de Mesa Directiva del 31 de diciembre de 2022 mediante la cual se revisó
y decidió la solicitud de renuncia de la investidura como Senador de la República del 31 de
diciembre de 2022; 3. Resolución de Mesa Directiva del Senado de la República No. 166
del 31 de diciembre de 2022; 4. Constancia de notificación personal de la Resolución de
Mesa Directiva del Senado de la República No. 166 del 31 de diciembre de 2022; 5.
Constancia de publicación de todos los documentos anteriores en la Gaceta del Congreso.
- Se oficie a la UGPP para que emita certificación de los aportes a la seguridad social del
señor Gustavo Bolívar Moreno entre los meses de enero a julio de la vigencia 2023.

-Se solicite al señor Gustavo Bolívar Moreno declaración juramentada en donde manifieste
si presenta vinculación actual en cargo del sector público o privado.

-Se solicite a la Registraduría Nacional del Estado Civil el formario E-6 mediante el cual se
inscribió como candidato al cargo de elección popular del Alcalde Mayor de Bogotá D.C el
señor Gustavo Bolívar Moreno, identificado con cedula de ciudadanía No. 79.353.068.

COMPETENCIA. Es competencia del Honorable Consejo Nacional Electoral de


conformidad de los establecido en el artículo 31 de la Ley 1475 de 2011.

FUNDAMENTOS LEGALES: Esta demanda se fundamenta en el artículo 31 de la Ley 1475


de 2011.; y, en las disposiciones citadas en el acápite del quebrantamiento normativo.

NOTIFICACIONES:

SOLICITANTE: Autorizo notificación a través de medio electrónico al correo


juanitacatanonotificaciones@gmail.com

CANDIDATO:

En donde haya autorizado en el respectivo formulario E-6 de la Registraduría Nacional del


Estado Civil.

Atentamente,

JUANA ELOISA CATAÑO MUÑOZ.


C.C 1.112.472.133

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