SUMÁRIO

1. DIREITO CIVIL E CONSTITUIÇÃO ................................................................................................................ 3

2. DIVISÃO DA PARTE GERAL ......................................................................................................................... 4
3. PESSOAS NATURAIS ................................................................................................................................... 5
4. TUTELA E CURATELA ................................................................................................................................ 22
AÇÃO DE TUTELA............................................................................................................................................. 27
AÇÃO DE INTERDIÇÃO E NOMEAÇÃO DE CURADOR ..................................................................................... 34
5. DIREITOS DA PERSONALIDADE ................................................................................................................ 38
6. AUSÊNCIA ................................................................................................................................................ 62
7. PESSOAS JURÍDICAS ................................................................................................................................. 63
8. DOMICÍLIO ............................................................................................................................................... 77
9. BENS JURÍDICOS....................................................................................................................................... 82
10. FATOS JURÍDICOS ............................................................................................................................... 98
11. NEGÓCIO JURÍDICO........................................................................................................................... 109
AÇÃO DE ANULAÇÃO DE NEGÓCIO JURÍDICO.............................................................................................. 154
AÇÃO DECLARATÓRIA DE NULIDADE DE NEGÓCIO JURÍDICO..................................................................... 157
AÇÃO REVOCATÓRIA OU AÇÃO PAULIANA ................................................................................................. 160
12. ATO ILÍCITO ...................................................................................................................................... 179
13. PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA ........................................................................................................... 194

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 011. DIREITO CIVIL E CONSTITUIÇÃO

Apesar de o Direito Civil ser ramo do direito privado, em razão de ter utilidade
particular, deve ser interpretado a luz das normas constitucionais. Os ramos do Direito não
podem ser interpretados de forma isolada e estanque. Há, nesse sentido, a chamada
constitucionalização do direito privado ou do direito civil. Este processo refere-se a
aplicação das normas constitucionais na interpretação do direito privado.
Então, se houver a interpretação das leis civis de acordo com a Constituição e os
direitos fundamentais haverá a possibilidade da permanente evolução do Direito Civil,
adaptando-se, dessa maneira, à evolução da sociedade.
No direito brasileiro, este processo ocorreu, especialmente, a partir da Constituição
Federal de 1988, quando as normas garantidoras de direitos e garantias fundamentais
passaram a ser aplicados e respeitados no âmbito civil. Com isto, o direito civil está,
permanentemente sob a tutela constitucional e os direitos fundamentais, que já eram
respeitados por parte do Estado, passam a ser, também, no âmbito privado, nas relações
entre particulares. Exemplo disto são os direitos fundamentais da igualdade, liberdade,
dignidade, devido processo legal, etc.

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022. DIVISÃO DA PARTE GERAL
O Código Civil divide a parte geral em três partes. A teoria das pessoas, que trabalha
com os sujeitos de direitos (pessoas naturais e jurídicas); a teoria dos bens, que se destina
a estudar os objetos de direitos; e a teoria dos fatos, que são os eventos que criam,
modificam, conservam, transferem ou extinguem direitos (negócios jurídicos, atos jurídicos
– lícitos e ilícitos, prescrição e decadência, prova).
Existe, portanto, uma lógica de estudo. 1) estudam-se as pessoas; 2) estudam-se os
bens, que são os objetos dos direitos; 3) estuda-se os fatos jurídicos, ou seja, o meio pelo
qual nascem, modificam-se e extinguem-se os direitos.

pessoas naturais

DAS PESSOAS pessoas jurídicas

PARTE GERAL

domicílio

DOS BENS negócios jurídicos

atos jurídicos lícitos

DOS FATOS
atos ilícitos
JURÍDICOS

prescrição e decadência

prova

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 033. PESSOAS NATURAIS
A função do Direito é regular a sociedade e esta última é formada de pessoas. A todo
direito, corresponde um sujeito, que é, então, o titular.
É nesse sentido o art. 1.º, CC: “Toda pessoa é capaz de direitos e deveres na ordem
civil”.
Somente as pessoas podem ser sujeitos de Direito, sejam elas naturais ou jurídicas.
Animais e coisas são objetos do Direito, mas não podem ser sujeitos dele.
A questão, agora, é saber a partir de quando a pessoa pode ser considerada sujeito
de Direito, ou seja, basta que uma pessoa nasça para que seja assim considerada e, dessa
forma, adquira personalidade.

3.1. Personalidade/ Aquisição da personalidade jurídica

Personalidade jurídica é a “aptidão genérica para titularizar direitos e contrair
obrigações, ou, em outras palavras, é o atributo necessário para ser sujeito de direito”1. A
partir do momento em que o sujeito tem personalidade, que ele se torna sujeito de direito,
podendo praticar atos e negócios jurídicos.
O art. 2.º, CC afirma que a personalidade civil começa com o nascimento com vida,
mas traz a ressalva de que a lei protege os direitos do nascituro desde a concepção:

Art. 2.º A personalidade civil da pessoa começa do nascimento com vida; mas a lei
põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro.

Dessa maneira, o marco inicial da personalidade é o nascimento com vida. O

nascimento ocorre quando a criança é separada do ventre materno, seja por parto natural,
seja por cesárea. O importante é que a unidade biológica seja desfeita, de forma que mãe
e filho sejam dois corpos, cada um com uma vida biológica e orgânica própria.
Mas como saber se houve nascimento com vida? Basta que a criança tenha respirado.
Se respirou, viveu, mesmo que tenha morrido em seguida. Neste caso, lavra-se o assento
de nascimento e o de óbito (art. 53, § 2.º, Lei de Registros Públicos).

1 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil: parte geral. 18.ed. v.1.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 132.

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 Qual o motivo de toda essa importância dada ao nascimento com vida, a saber se a
criança respirou ou não? Traga-se um exemplo para clarificar.
Ex.: casal João e Maria, casados pelo regime da separação de bens. João falece e
Maria está grávida. Se o filho de Maria e João nascer com vida, respirar, tornar-se-á
herdeiro do patrimônio junto com Maria. Assim, se ele falecer em seguida, Maria receberá
todo o patrimônio, pois é herdeira do filho. Contudo, se a criança não tiver respirado, o
patrimônio de João será transmitido a Maria e aos pais de João.
Como é feita a constatação do nascimento com vida? Através de um exame chamado
docimasia hidrostática de Galeno, que se baseia no princípio de que se o feto respirou,
inflou de ar seus pulmões. Assim, retirando-se os pulmões do feto que veio a falecer,
colocando-se em um recipiente com água, se tiver havido respiração, o pulmão flutuará.
Caso não tenha havido respiração, o pulmão, não tendo recebido ar, estando com as
paredes alveolares unidas, afundará. Atualmente já existem outras formas de verificar a
respiração, pois é possível, através de exame microscópio de fragmentos do pulmão
verificar se possui bolhas de ar ou não.

3.1.1. Nascituro
Há discussões, com relação aos direitos do nascituro, sobre o fato de que se o Brasil
adotou a teoria natalista ou concepcionista.
Nascituro é aquele que está por nascer, ou seja, aquele que está se desenvolvendo
no ventre materno, que foi concebido, mas não nasceu ainda.
O art. 2.º, CC protege os direitos do nascituro desde sua concepção.
Assim, pela teoria natalista, quando a personalidade só é adquirida com o
nascimento com vida, o nascituro só teria expectativa de direito. Contudo, isto não está
pacificado na doutrina.
Há defensores da teoria da personalidade condicional, que entendem que o
nascituro tem direitos em condição suspensiva, ou seja, possui uma personalidade
condicional, que surge, com o nascimento com vida. ADEPTOS: Arnold Wald, Serpa Lopes,
Sílvio Rodrigues, Caio Mario.
Há, ainda, a teoria concepcionista, que entende que a aquisição da personalidade
ocorre desde a concepção e, a partir de então, o feto já é sujeito de direitos. Admite-se,

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neste caso, a fixação de direitos patrimoniais, como o direito a alimentos, p.ex. ADEPTOS:
Teixeira de Freitas, Clóvis Beviláqua, Limongi França.
Também não se pode deixar de considerar que existem autores, como Maria Helena
Diniz e Carlos Roberto Gonçalves, que defendem que a personalidade do nascituro confere
aptidão unicamente para titularizar direitos personalíssimos (sem qualquer conteúdo
patrimonial), como, por exemplo, o direito à vida, a uma gestação saudável. Os direitos
patrimoniais só estariam sujeitos àqueles que tivessem nascimento com vida.
Tradicionalmente, o Brasil adota a teoria natalista, ainda que a teoria concepcionista
venha ganhando força, especialmente na jurisprudência do STJ:

DIREITO CIVIL. ACIDENTE AUTOMOBILÍSTICO. ABORTO. AÇÃO DE

COBRANÇA. SEGURO OBRIGATÓRIO. DPVAT. PROCEDÊNCIA DO PEDIDO.
ENQUADRAMENTO JURÍDICO DO NASCITURO. ART. 2º DO CÓDIGO CIVIL DE
2002. EXEGESE SISTEMÁTICA. ORDENAMENTO JURÍDICO QUE ACENTUA A
CONDIÇÃO DE PESSOA DO NASCITURO. VIDA INTRAUTERINA.
PERECIMENTO. INDENIZAÇÃO DEVIDA.
ART. 3º, INCISO I, DA LEI N. 6.194/1974. INCIDÊNCIA.
1. A despeito da literalidade do art. 2º do Código Civil - que condiciona a aquisição
de personalidade jurídica ao nascimento -, o ordenamento jurídico pátrio aponta
sinais de que não há essa indissolúvel vinculação entre o nascimento com vida e o
conceito de pessoa, de personalidade jurídica e de titularização de direitos, como
pode aparentar a leitura mais simplificada da lei.
2. Entre outros, registram-se como indicativos de que o direito brasileiro confere ao
nascituro a condição de pessoa, titular de direitos: exegese sistemática dos arts. 1º,
2º, 6º e 45, caput, do Código Civil; direito do nascituro de receber doação, herança
e de ser curatelado (arts. 542, 1.779 e 1.798 do Código Civil); a especial proteção
conferida à gestante, assegurando-se-lhe atendimento pré-natal (art. 8º do ECA, o
qual, ao fim e ao cabo, visa a garantir o direito à vida e à saúde do nascituro);
alimentos gravídicos, cuja titularidade é, na verdade, do nascituro e não da mãe (Lei
n. 11.804/2008); no direito penal a condição de pessoa viva do nascituro - embora
não nascida - é afirmada sem a menor cerimônia, pois o crime de aborto (arts. 124
a 127 do CP) sempre esteve alocado no título referente a "crimes contra a pessoa"
e especificamente no capítulo "dos crimes contra a vida" - tutela da vida humana
em formação, a chamada vida intrauterina (MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de
direito penal, volume II. 25 ed. São Paulo: Atlas, 2007, p. 62-63; NUCCI, Guilherme
de Souza. Manual de direito penal. 8 ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p.
658).
3. As teorias mais restritivas dos direitos do nascituro - natalista e da personalidade
condicional - fincam raízes na ordem jurídica superada pela Constituição Federal de
1988 e pelo Código Civil de 2002. O paradigma no qual foram edificadas transitava,
essencialmente, dentro da órbita dos direitos patrimoniais. Porém, atualmente isso
não mais se sustenta. Reconhecem-se, corriqueiramente, amplos catálogos de
direitos não patrimoniais ou de bens imateriais da pessoa - como a honra, o nome,
imagem, integridade moral e psíquica, entre outros.
4. Ademais, hoje, mesmo que se adote qualquer das outras duas teorias restritivas,
há de se reconhecer a titularidade de direitos da personalidade ao nascituro, dos
quais o direito à vida é o mais importante. Garantir ao nascituro expectativas de
direitos, ou mesmo direitos condicionados ao nascimento, só faz sentido se lhe for

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 garantido também o direito de nascer, o direito à vida, que é direito pressuposto a
todos os demais.
5. Portanto, é procedente o pedido de indenização referente ao seguro DPVAT, com
base no que dispõe o art. 3º da Lei n.
6.194/1974.
Se o preceito legal garante indenização por morte, o aborto causado pelo acidente
subsume-se à perfeição ao comando normativo, haja vista que outra coisa não
ocorreu, senão a morte do nascituro, ou o perecimento de uma vida intrauterina.
6. Recurso especial provido.
(REsp 1415727/SC, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA TURMA,
julgado em 04/09/2014, DJe 29/09/2014)

RECURSO ESPECIAL. DIREITO SECURITÁRIO. SEGURO DPVAT.

ATROPELAMENTO DE MULHER GRÁVIDA. MORTE DO FETO. DIREITO À
INDENIZAÇÃO. INTERPRETAÇÃO DA LEI Nº 6194/74. 1 - Atropelamento de
mulher grávida, quando trafegava de bicicleta por via pública, acarretando a morte
do feto quatro dias depois com trinta e cinco semanas de gestação. 2 -
Reconhecimento do direito dos pais de receberem a indenização por danos
pessoais, prevista na legislação regulamentadora do seguro DPVAT, em face da
morte do feto. 3 - Proteção conferida pelo sistema jurídico à vida intra-uterina, desde
a concepção, com fundamento no princípio da dignidade da pessoa humana. 4 -
Interpretação sistemático-teleológica do conceito de danos pessoais previsto na Lei
nº 6.194/74 (arts. 3º e 4º). 5 - Recurso especial provido, vencido o relator, julgando-
se procedente o pedido. (STJ, REsp 1120676/SC, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA,
Rel. p/ Acórdão Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, TERCEIRA TURMA,
julgado em 07/12/2010, DJe 04/02/2011)

Na decisão acima, verifica-se que foi reconhecia a aptidão para ser sujeito de direitos
do nascituro, independentemente de ter personalidade ou de ser pessoa. Reconhecido,
neste caso, o direito ao recebimento de seguro DPVAT por morte do nascituro.

DIREITO CIVIL. DANOS MORAIS. MORTE. ATROPELAMENTO. COMPOSIÇÃO

FÉRREA. AÇÃO AJUIZADA 23 ANOS APÓS O EVENTO. PRESCRIÇÃO
INEXISTENTE. INFLUÊNCIA NA QUANTIFICAÇÃO DO QUANTUM.
PRECEDENTES DA TURMA. NASCITURO. DIREITO AOS DANOS MORAIS.
DOUTRINA. ATENUAÇÃO. FIXAÇÃO NESTA INSTÂNCIA. POSSIBILIDADE.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I - Nos termos da orientação da Turma, o
direito à indenização por dano moral não desaparece com o decurso de tempo
(desde que não transcorrido o lapso prescricional), mas é fato a ser considerado na
fixação do quantum. II - O nascituro também tem direito aos danos morais pela
morte do pai, mas a circunstância de não tê-lo conhecido em vida tem influência na
fixação do quantum. III - Recomenda-se que o valor do dano moral seja fixado desde
logo, inclusive nesta instância, buscando dar solução definitiva ao caso e evitando
inconvenientes e retardamento da solução jurisdicional. (STJ, REsp 399028/SP,
Rel. Ministro SÁLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em
26/02/2002, DJ 15/04/2002, p. 232)

O STF não tem posição formada. Ora segue a teoria natalista, ora a concecpionista
(VER JULGAMENTO ADPF 54 – QUAL O ENTENDIMENTO QUE TIVERAM?) No
julgamento da ADIn 3510 o STF entendeu, pelo relator, Min. Carlos Ayres Britto que o

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nascituro só tem proteção com a implantação do embrião no útero materno, permitindo,
assim, a pesquisa com células tronco embrionárias.
O certo é que ao nascituro são reconhecidos certos direitos, desde que reconhecida
sua personalidade e, posteriormente, sua capacidade. Sendo assim, possui capacidade
reduzida.
Mas o art. 2.º, CC também protege os direitos do natimorto, ou seja, aquele que não
chegou a nascer com vida (não chegou a respirar). Nesse aspecto, o enunciado 1 das
Jornadas de Direito Civil prevê que há a proteção do nome, da imagem e da sepultura:

A proteção que o Código defere ao nascituro alcança o natimorto no que concerne

aos direitos da personalidade, tais como: nome, imagem e sepultura.

3.2. Capacidade de fato e Capacidade de direito

As pessoas naturais possuem dois tipos de capacidade: capacidade de direito e
capacidade de fato.
Adquirida a personalidade jurídica, toda pessoa passa a ser capaz de direitos e
obrigações. Dessa forma, passa a ter a capacidade de direito, ou seja, a aptidão que as
pessoas têm, conferida pelo ordenamento jurídico, para serem titulares de uma situação
jurídica.
Assim, toda pessoa tem capacidade de direito. Contudo, nem todos podem exercer
seus direitos pessoalmente, pois pode faltar a consciência para o exercício de atos de
natureza privada, em razão de determinadas limitações (orgânicas – idade, p.ex. – ou
psicológicas – viciados em tóxicos). Estes detêm apenas a capacidade de direito.
Aqueles que puderem atuar pessoalmente no exercício de seus direitos terão, além
da capacidade de direito, a capacidade de fato.
Assim, aqueles que tiverem as duas capacidades – de fato e de direito – terão a
capacidade civil plena.

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 comum a toda pessoa.

inerente a personalidade

CAPACIDADE CIVIL PLENA

Capacidade de Direito
toda pessoa é capaz de
direitos e deveres

termina com a morte

relacionada com o exercício

dos atos da vida civil

nem todas as pessoas

Capacidade de Fato
possuem capacidade de fato

adquire-se com a maioridade

civil ou emancipação

Contudo, capacidade é diferente de legitimidade/legitimação. Muitas vezes, uma

pessoa capaz não é legitimada a praticar determinados atos.
Ex.: art. 1521, IV, CC – dois irmãos, ainda que capazes, não poderão casar entre si,
pois não há legitimação. Se não for respeitado esse impedimento, haverá nulidade do
matrimônio.
Ex.: art. 1.647, I – atos de alienação, praticados por pessoa casada. Há a necessidade
de autorização do cônjuge. Se não for respeitada essa legitimação e a alienação for feita
sem a autorização do cônjuge, o negócio será anulável, dentro do prazo de 2 anos, a contar
do fim da sociedade conjugal (art. 1.649, CC).

3.3. Incapacidades
As pessoas que não possuem a capacidade de fato têm capacidade limitada e são
chamadas de incapazes. Não existe incapacidade de direito, já que, conforme o art. 2.º,
CC todos que nascem com vida adquirem a capacidade de direito (mas não a de fato).
Dessa maneira, as incapacidades são restrições impostas às pessoas, em condições
peculiares, que necessitam, em razão dessa condição, de proteção especial.
Deve-se destacar que o Estatuto da Pessoa com Deficiência, Lei 13.246/2015,
alterou significativamente a teoria das incapacidades.

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3.3.1. Pessoas Absolutamente Incapazes

Art. 3o São absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil

os menores de 16 (dezesseis) anos.

A incapacidade absoluta impede que a pessoa exerça por si só o direito. Dessa forma,
o ato só poderá ser praticado pelo representante legal do absolutamente incapaz.
O absolutamente incapaz possui direito. Porém, não pode exercê-lo por si próprio.
São as pessoas que não tem aptidão para praticarem, sozinhas ou por si próprias, os atos
da vida civil. Significa dizer que possuem capacidade de direito, mas não possuem a
capacidade de fato ou exercício.
Nestes casos, o ato jurídico é praticado por outra pessoa (o representante legal), em
nome do incapaz. Trata-se da REPRESENTAÇÃO. Dessa maneira, o ato é praticado pelo
incapaz, representado pelo pai ou responsável legal.
Ex.: Fulano de tal, menor absolutamente incapaz, representado por seus pais,
Beltrano e Beltrana de Tal.
A inobservância dessa regra gera a nulidade do ato, nos termos do art. 166, I, CC.
Como já mencionado, o Estatuto da pessoa com deficiência alterou a teoria das
incapacidades. Atualmente, não há outra hipótese de incapacidade absoluta que não seja
em razão da idade (menor de 16 anos). Antes dessa alteração, as pessoas com deficiência
eram absolutamente incapazes. Agora, não são. As pessoas com deficiência são, via de
regra, plenamente capazes de exercer atos da vida civil. Não há mais, portanto, interdição
absoluta. Poderá ocorrer alguma situação de incapacidade relativa (art. 4.º, CC).
O art. 6.º do Estatuto da pessoa com deficiência (lei 13.146/2015) determina que a
deficiência não afeta a plena capacidade para gestão do plano familiar e existencial do
indivíduo:
Art. 6º A deficiência não afeta a plena capacidade civil da pessoa, inclusive para:
I - casar-se e constituir união estável;
II - exercer direitos sexuais e reprodutivos;
III - exercer o direito de decidir sobre o número de filhos e de ter acesso a
informações adequadas sobre reprodução e planejamento familiar;
IV - conservar sua fertilidade, sendo vedada a esterilização compulsória;
V - exercer o direito à família e à convivência familiar e comunitária; e
VI - exercer o direito à guarda, à tutela, à curatela e à adoção, como adotante ou
adotando, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas.

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 Além disto, às pessoas com deficiência é permitida a adoção da tomada de decisão
apoiada ou o estabelecimento da curatela, conforme art. 84 do Estatuto da pessoa com
deficiência.
Art. 84. A pessoa com deficiência tem assegurado o direito ao exercício de sua
capacidade legal em igualdade de condições com as demais pessoas.
§ 1o Quando necessário, a pessoa com deficiência será submetida à curatela,
conforme a lei.
§ 2o É facultado à pessoa com deficiência a adoção de processo de tomada de
decisão apoiada.
§ 3o A definição de curatela de pessoa com deficiência constitui medida protetiva
extraordinária, proporcional às necessidades e às circunstâncias de cada caso, e
durará o menor tempo possível.
§ 4o Os curadores são obrigados a prestar, anualmente, contas de sua
administração ao juiz, apresentando o balanço do respectivo ano.

A tomada de decisão apoiada está prevista, também, no art. 1.783-A, CC. Trata-se de
um processo pelo qual o deficiente pode escolher duas pessoas idôneas e de sua confiança
para auxiliar nas decisões de atos da vida civil.

3.3.2. Pessoas Relativamente Incapazes

Art. 4º São incapazes, relativamente a certos atos ou à maneira de os
exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os ébrios habituais e os viciados em tóxico;
III - aqueles que, por causa transitória ou permanente, não puderem exprimir sua
vontade;
IV - os pródigos.
Parágrafo único. A capacidade dos indígenas será regulada por legislação
especial.

A incapacidade relativa permite que o incapaz realize o ato, desde que esteja assistido
pelo representante legal. Nesses casos, o próprio indivíduo, relativamente incapaz, pratica
o ato, sendo assistido pelo representante legal. Trata-se da ASSISTÊNCIA.
Maiores de 16 anos e menores de 18 anos.
Aqueles indivíduos que estejam entre os 16 e os 18 anos de vida podem praticar atos
da vida civil, mas assistidos pelos representantes legais, sob pena de ser anulado o ato.
Caso seja praticado o ato, poderá ser anulado (art. 171, I, CC), desde que a ação
seja proposta no prazo de 4 anos a contar do momento em que cessar a incapacidade (art.
178, CC).

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 Contudo, existem atos que podem ser praticados pelo relativamente incapaz, mesmo
sem a assistência do seu representante legal, como p. ex., ser testemunha (art. 228, I, CC),
aceitar mandato (art. 666, CC), fazer testamento (art. 1.860, § único, CC), casar (art. 1.517,
CC – necessita de autorização dos genitores).
Havendo conflito de interesses entre o pai/representante legal e o relativamente
incapaz, o juiz deverá nomear curador especial (art. 1.692, CC).
Deve-se observar que o objetivo do Código Civil é estabelecer uma proteção
diferenciada para os maiores de 16 e menores de 18 anos.
Dessa forma, caso o relativamente incapaz pratique um ato ocultando sua idade, não
poderá invocar a idade para eximir-se de obrigação, pois o Código não protege a má-fé.
Nesse sentido é a disposição do art. 180, CC:

Art. 180. O menor, entre dezesseis e dezoito anos, não pode, para eximir-se de uma
obrigação, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela
outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior.

Se, contudo, não houver malícia por parte do relativamente incapaz, o ato será
anulável, nos termos do art. 171, I, CC:

Art. 171. Além dos casos expressamente declarados na lei, é anulável o negócio
jurídico:
I - por incapacidade relativa do agente;

Mas essa incapacidade, por se tratar de exceção pessoal, só pode ser arguida pelo
próprio incapaz ou pelo representante legal. Nesses termos, o art. 105, CC:

Art. 105. A incapacidade relativa de uma das partes não pode ser invocada pela
outra em benefício próprio, nem aproveita aos co-interessados capazes, salvo se,
neste caso, for indivisível o objeto do direito ou da obrigação comum.

Deve-se observar que esse ato pode ser convalidado:

Art. 172. O negócio anulável pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de
terceiro.

Ébrios habituais e viciados em tóxicos

Aqueles que sejam viciados em álcool ou tóxicos serão considerados relativamente
incapazes. Situações de uso de tóxicos ou álcool que seja habitual e reduza a capacidade

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de discernimento. Os que forem usuários eventuais e que, temporariamente não puderem
exprimir sua vontade, serão enquadrados o inciso III, do mesmo dispositivo.
Deverá haver um processo de interdição relativa, com a instituição da curatela,
analisando se é caso de incapacidade ou não. Neste caso, o processo de interdição e
curatela está disposto no CPC/2015, no art. 747 e seguintes.
Especificamente, o art. 753, § 2.º, CPC/2015 dispõe que a perícia a ser realizada no
processo de interdição, definirá a extensão da mesma, ou seja, para quais atos o interditado
estará impedido.

Aqueles que, por causa transitória ou permanente, não puderem exprimir a

vontade
Aqui enquadram-se todas as pessoas que não possam exprimir sua vontade, seja por
situação permanente ou transitória. Nesse quadro estão os surdos-mudos, desde que não
tenham recebido educação adequada e permaneçam isolados. Se tiverem recebido
educação e puderem, por qualquer forma, exprimir sua vontade, serão capazes.
Também se encaixam os portadores de mal de Alzheimer.
Em todos os casos, necessária a interdição, conforme já mencionado.
Alguns, mais desavisados, podem questionar: e os portadores de síndrome de down,
são enquadrados como? Em razão do Estatuto da pessoa com deficiência que, sabiamente,
alterou a teoria das incapacidades, estes indivíduos – até por questões de desenvolvimento
e estímulo – são, via de regra, plenamente capazes. Eventualmente, pode ser caso de
tomada de decisão apoiada ou, então, enquadrados como relativamente incapazes por
força do inciso III, do art. 4.º, CC. Contudo, é situação excepcional. A regra é a capacidade
plena.

Pródigos
Pródigo é aquele que dissipa seu patrimônio desvairadamente, aquele que gasta
imoderadamente, colocando seu patrimônio em risco. Contudo, o pródigo só passará a ser
considerado relativamente incapaz com a sentença de interdição que lhe qualifique como
tal.
A justificativa da interdição do pródigo é o fato de que está permanentemente em risco
de se submeter a miséria, colocando todo seu patrimônio fora. Sua interdição refere-se tão

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somente quanto a atos de disposição e oneração do patrimônio. Pode administrar seu
patrimônio, mas não poderá praticar atos que venham a desfalca-lo. Os demais atos (votar,
ser jurado, testemunha, etc) poderá praticar.

Situação dos índios

O art. 4.º, no seu § único traz a normatização com relação aos índios, deixando para
lei especial a apreciação. O Estatuto do Índio (lei 6.001/73), deixa a responsabilidade,
quanto a sua proteção, a cargo da FUNAI (Fundação Nacional do Índio). A Lei 6.001/73
(Estatuto do Índio) considera que o índio que não estiver integrado ficará sob tutela,
reputando-se nulos todos os atos praticados por eles sem a devida assistência do órgão
responsável (art. 8.º). Contudo, se o índio demonstrar discernimento, aliado à inexistência
de prejuízo pelo ato praticado, será considerado plenamente capaz para os atos da vida
civil.
Sabe-se que os índios estão constantemente sendo integrados na sociedade
brasileira, de forma que não há mais justificativa para que sejam considerados incapazes.
Assim, os índios somente poderão ser considerados incapazes quando restar comprovado
que não são civilizados e que não possuam discernimento sobre os atos a serem
praticados.

3.4. Modos de suprimento das incapacidades (representação e assistência)

A incapacidade absoluta é suprida através da representação pelos pais ou
representantes legais. Se o absolutamente incapaz praticar atos sem a devida
representação o ato será nulo. Dessa forma, no caso da representação, é o representante
quem pratica o ato, no interesse do incapaz.
A representação (legal ou voluntária) está disciplinada nos arts. 115 a 120 do CC.
Contudo, deve-se ter em mente que existem dois tipos de representação diferentes: a
representação legal e a representação voluntária (aquela que ocorre através de mandato –
procuração) – art. 115, CC. A representação voluntária – mandato – será tratada nos
negócios jurídicos.
O suprimento da incapacidade relativa, por sua vez, se dá pela assistência, ou seja,
o relativamente incapaz pratica o ato jurídico em conjunto com o assistente, sob pena de
nulidade.

15
3.5. Cessação da incapacidade
A incapacidade cessa quando desaparecem os motivos que a determinam. Quando a
causa da incapacidade é a idade, desaparece pela maioridade ou pela emancipação.

3.5.1. Maioridade
Nos termos do art. 5.º, CC, a incapacidade cessa aos 18 anos, quando a pessoa passa
a estar habilitada para praticar todos os atos da vida civil. A menoridade cessa, dessa forma,
no primeiro momento do dia em que o indivíduo perfaz os 18 anos, ou seja, se o nascimento
ocorreu em 29 de fevereiro de ano bissexto, completa a maioridade no dia 1.º de março.
Ex.: nasceu em 05/10. Completa a maioridade em 05/10.
O critério é etário e não há diferença entre o homem e a mulher. Contudo, essa
capacidade civil não pode ser confundida com a capacidade eleitoral ou a capacidade para
o casamento, previstas em dispositivos especiais, nem mesmo com a maioridade penal.
Com a maioridade, os jovens passam a responder civilmente pelos danos causados
a terceiros, ficando autorizados a praticar todos os atos da vida civil, sem a necessidade de
assistência de seu representante legal.

3.5.2. Emancipação
Mas a capacidade plena também pode ser antecipada, em razão da autorização dos
representantes legais do menor ou do juiz ou, ainda, pela ocorrência de fato que a lei atribui
força para tanto. Trata-se dos casos de emancipação.
A emancipação é, portanto, uma forma de aquisição da capacidade civil antes da
idade legal. É a antecipação da aquisição da capacidade de fato (exercício da capacidade
civil por si próprio).
Nos termos do art. 5.º, § único, a incapacidade cessará:

I - pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento

público, independentemente de homologação judicial, ou por sentença do juiz,
ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos;
II - pelo casamento;
III - pelo exercício de emprego público efetivo;
IV - pela colação de grau em curso de ensino superior;
V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existência de relação de
emprego, desde que, em função deles, o menor com dezesseis anos completos
tenha economia própria.

16
 Deve-se observar que se trata de aquisição de capacidade para fins civis. Mas o
indivíduo não deixa de ser menor, ou seja, segue sendo aplicado o Estatuto da Criança e
do Adolescente. Nesse sentido, o enunciado 530 da Jornada de Direito Civil:

A emancipação, por si só, não elide a incidência do Estatuto da Criança e do

Adolescente.

Sendo assim, mesmo emancipado, não pode retirar carteira de motorista, ou entrar
em locais proibidos ou, então, ingerir bebida alcóolica.
A emancipação, uma vez realizada, é definitiva, irretratável e irrevogável, salvo por
ocorrência de vício de vontade (todos os negócios jurídicos ou atos praticados podem ser
anulados em razão de vício de vontade). Neste sentido, o enunciado 397 das Jornadas de
Direito Civil:
A emancipação por concessão dos pais ou por sentença do juiz está sujeita à
desconstituição por vício de vontade.

Pela redação do § único do art. 5.º,CC, a emancipação, conforme a causa ou origem,

pode ser de três espécies: voluntária, judicial e legal.

a) Emancipação voluntária: Ocorre pela concessão dos pais, quando estes, em conjunto
(ou, um deles, na falta do outro), concedem, mediante escritura pública,
independentemente de homologação judicial, a emancipação para o filho que tenha
completado 16 anos. A emancipação é ato irrevogável, de forma que os pais não podem, a
posteriori, arrependerem-se de ter emancipado o filho. Contudo, respondem pelos danos
causados pelo filho que emanciparam. Deve ser registrada no Cartório do Registro Civil,
nos termos do art. 107, § 1.º, Lei 6.015/73.

b) Emancipação judicial: A emancipação judicial é aquela concedida pelo juiz, nos casos
em que o menor está sob tutela, sendo ouvido o tutor, se o menor contar com 16 anos
completos. Pode ser, também, nos casos em que um dos genitores concordar e o outro não
com a emancipação. Deve ser registrada no Cartório do Registro Civil, nos termos do art.
107, § 1.º, Lei 6.015/73.

17
c) Emancipação legal: A emancipação legal é aquela que advém da disposição legal.
Trata-se dos casos previstos nos incisos II, III, IV e V, CC, ou seja, em razão de casamento,
emprego público, constituição de empresa ou colação de grau em curso superior. Dispensa
o registro no Cartório de Registro Civil, produzindo efeitos independentemente desse
registro.
CASAMENTO: O homem e a mulher podem casar a partir dos 16 anos de idade,
desde que autorizados pelos pais ou representantes legais, nos termos do art. 1.517,
CC. Dessa forma, caso haja o casamento de menor de 18 anos, adquire, este
indivíduo, a capacidade civil plena, pois não faria sentido que, após casados, os
cônjuges permanecessem sob o poder familiar, já que constituíram um novo núcleo
familiar. Também deve-se considerar que há uma situação excepcional em que é
permitido o casamento de menores de 16 anos, que é a hipótese do art. 1.520, CC,
desde que autorizado judicialmente. Dessa maneira, não se deve desconsiderar que
há, uma situação excepcionalíssima de aquisição da maioridade, via emancipação
legal, em razão de casamento em caso de gravidez. Nesses casos, mesmo que haja
a dissolução do casamento pelo divórcio, o emancipado não retorna a situação
anterior de incapacidade civil. No caso de anulação ou nulidade do casamento, caso
tenha sido contraído de boa-fé (casamento putativo), persiste a maioridade. Se tiver
sido contraído de má-fé, retorna a situação de incapacidade (anulação retroage a data
da celebração e é como se o casamento jamais tivesse existido).
EXERCÍCIO DE EMPREGO PÚBLICO EFETIVO: Havendo a nomeação de
caráter efetivo em cargo ou emprego público efetivo (independentemente se celetista
ou estatutário, desde que não seja cargo em comissão), o agente adquire plena
capacidade civil, emancipando-se. Contudo, essa disposição está esvaziada de
conteúdo, já que é difícil algum cargo ou emprego público efetivo antes dos 18 anos
de idade.
COLAÇÃO DE GRAU EM CURSO SUPERIOR: Essa hipótese também é
bastante rara de ocorrer, pois o próprio período de estudo anterior (1.º e 2.º grau) é
extenso. Normalmente, quando o estudante cola grau, já é maior de idade.
ESTABELECIMENTO CIVIL OU COMERCIAL, OU EMPREGO QUE O MENOR
TENHA ECONOMIA PRÓPRIA: Trata-se, também, de uma hipótese remota, pois é
difícil que alguém com 16 anos estabelecer-se comercialmente.

18
EMANCIPAÇÃO
Natural 18 anos

Parental vontade dos pais - escritura pública

Judicial sentença

casamento, exercício de emprego

público efetivo, colação de grau em
Legal
curso superior, independência
econômica

3.6. Personalidade/Extinção da personalidade/Morte

O art. 6.º, CC define que a extinção da personalidade natural se dá com a morte,
presumindo-se esta quanto aos ausentes, quando autorizada a abertura da sucessão
definitiva. O art. 7.º, CC, por sua vez, estabelece os casos de declaração da morte sem
decretação da ausência:
Art. 6o A existência da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta,
quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucessão
definitiva.
Art. 7o Pode ser declarada a morte presumida, sem decretação de ausência:
I - se for extremamente provável a morte de quem estava em perigo de vida;
II - se alguém, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, não for encontrado
até dois anos após o término da guerra.
Parágrafo único. A declaração da morte presumida, nesses casos, somente poderá
ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguações, devendo a sentença
fixar a data provável do falecimento.

A morte divide-se, portanto em (o aprofundamento dessas situações será feito no

direito sucessório):

19
 art. 7.º, CC

provável a morte de
sem decretação de quem estava em perigo
ausência de vida;

Real desaparecido ou
prisioneiro de guerra não
encontrado até dois anos
após o término da guerra.
Presumida
art. 6.º + art. 22, CC
MORTE

alguém que desaparece

com decretação de sem dar notícias
ausência
três fases: curadoria dos bens
do ausente + sucessão
art. 8.º, CC provisória + sucessão definitiva
(neste momento considera-se a
Comoriência morte)
morte simultânea

3.7 Registro Civil - Pessoa natural

Registro Civil é o local onde se encontra a história da vida de uma pessoa. É a
perpetuação de seus dados pessoais. Trata-se de anotação feita por pessoa autorizada
(Registrador Civil) de dados pessoais e fatos jurídicos de maior relevância na vida de
alguém. Sua função é dar autenticidade, segurança, eficácia e publicidade a tais dados.
O Registro Civil está disciplinado no Código Civil e na Lei dos Registros Públicos. O
art. 9.º, CC determina os atos que serão registrados no Registro Público:

Art. 9º Serão registrados em registro público:

I - os nascimentos, casamentos e óbitos;
II - a emancipação por outorga dos pais ou por sentença do juiz;
III - a interdição por incapacidade absoluta ou relativa;
IV - a sentença declaratória de ausência e de morte presumida.

Por sua vez, o art. 10, CC trata das averbações em registros públicos:
Art. 10. Far-se-á averbação em registro público:
I - das sentenças que decretarem a nulidade ou anulação do casamento, o divórcio,
a separação judicial e o restabelecimento da sociedade conjugal;
II - dos atos judiciais ou extrajudiciais que declararem ou reconhecerem a filiação;

20
 Averbação é anotação feita à margem do registro para informar sobre alguma
alteração ocorrida no estado jurídico do registrado. Nesse sentido, o casamento é
registrado e o divórcio, averbado.
Todo nascimento deve ser levado a registro no local onde ocorreu o parto ou no lugar
da residência dos pais, no prazo de 15 dias ou, no prazo de até 3 meses quando o local do
parto ou da residência for distante mais de 30 km da sede do cartório.

Art. 50. Todo nascimento que ocorrer no território nacional deverá ser dado a
registro, no lugar em que tiver ocorrido o parto ou no lugar da residência dos pais,
dentro do prazo de quinze dias, que será ampliado em até três meses para os
lugares distantes mais de trinta quilômetros da sede do cartório.
§ 1º Quando for diverso o lugar da residência dos pais, observar-se-á a ordem
contida nos itens 1º e 2º do art. 52.
§ 2º Os índios, enquanto não integrados, não estão obrigados a inscrição do
nascimento. Este poderá ser feito em livro próprio do órgão federal de assistência
aos índios.
§ 3º Os menores de vinte e um (21) anos e maiores de dezoito (18) anos poderão,
pessoalmente e isentos de multa, requerer o registro de seu nascimento.
§ 4° É facultado aos nascidos anteriormente à obrigatoriedade do registro civil
requerer, isentos de multa, a inscrição de seu nascimento.
§ 5º Aos brasileiros nascidos no estrangeiro se aplicará o disposto neste artigo,
ressalvadas as prescrições legais relativas aos consulados.

O registro de nascimento do indivíduo compete, pela ordem legal (art. 52, LRP):

Art. 52. São obrigados a fazer declaração de nascimento:

1º) o pai ou a mãe, isoladamente ou em conjunto, observado o disposto no § 2o do
art. 54;
2º) no caso de falta ou de impedimento de um dos indicados no item 1o, outro
indicado, que terá o prazo para declaração prorrogado por 45 (quarenta e cinco)
dias;
3º) no impedimento de ambos, o parente mais próximo, sendo maior achando-se
presente;
4º) em falta ou impedimento do parente referido no número anterior os
administradores de hospitais ou os médicos e parteiras, que tiverem assistido o
parto;
5º) pessoa idônea da casa em que ocorrer, sendo fora da residência da mãe;
6º) finalmente, as pessoas (VETADO) encarregadas da guarda do menor.
§ 1° Quando o oficial tiver motivo para duvidar da declaração, poderá ir à casa do
recém-nascido verificar a sua existência, ou exigir a atestação do médico ou parteira
que tiver assistido o parto, ou o testemunho de duas pessoas que não forem os pais
e tiverem visto o recém-nascido.
§ 2º Tratando-se de registro fora do prazo legal o oficial, em caso de dúvida, poderá
requerer ao Juiz as providências que forem cabíveis para esclarecimento do fato.

Deve-se observar que a Lei nº 13.484, de 2017 prevê, uma alteração no art. 54 da lei
dos registros públicos, no que diz respeito ao local da naturalidade do indivíduo, que será
o município do nascimento ou o de residência de sua genitora:

21
 § 4º A naturalidade poderá ser do Município em que ocorreu o nascimento ou do
Município de residência da mãe do registrando na data do nascimento, desde que
localizado em território nacional, e a opção caberá ao declarante no ato de registro
do nascimento.

044. TUTELA E CURATELA

A tutela, assim como a curatela, faz parte do chamado “direito assistencial”, no
estudo das relações familiares. A base de sustentação destes dois institutos é a
solidariedade familiar.

4.1 Conceito: TUTELA X CURATELA

Apesar de as vezes serem tratados como sinônimos, tutela e curatela são institutos
jurídicos diferentes e autônomos, mas que possuem uma finalidade comum: proporcionar
a representação legal e a administração de sujeitos incapazes de praticar atos
jurídicos.

A diferença fundamental entre ambas é a de que, enquanto a TUTELA refere-se à

menoridade legal (indivíduos menores de 18 anos não emancipados, não sujeitos ao poder
familiar), a CURATELA destina-se àquelas pessoas que são incapazes de gerir sua vida,
pessoas estas, devidamente interditadas. Conceitos baseados nas alterações trazidas pelo
CPC/2015 e pelo Estatuto da Pessoa Portadora de Deficiência, Lei 13.146/2015.

4.2 Tutela – art. 1.728 e ss., CC e art. 759 e ss. CPC/2015

A tutela é a representação legal de indivíduo menor de idade, seja absolutamente ou

relativamente incapaz, em razão da falta de seus pais (falecimento, ausência ou perda do
poder familiar). Art. 1.728, CC.
Seu grande objetivo é a administração dos bens patrimoniais do menor.

4.2.1Tutores
O art. 1.729, CC estabelece que os pais têm o direito de nomear tutor, através de
testamento ou outro documento público. Isto porque, o tutor será a pessoa responsável pela
formação e pela administração do patrimônio dos infantes cujos pais não mais existem.

22
 Se o testamento contiver a nomeação de mais de um tutor, entende-se haver uma
ordem de preferência, de forma que a tutela será deferida àquela pessoa primeiro nomeada,
sendo que os demais serão substitutos. Art. 1.733, §1.º, CC.
Se, contudo, os pais não tiverem feito a nomeação, o art. 1.731 estabelece a ordem
de preferência na indicação dos tutores:

Art. 1.731. Em falta de tutor nomeado pelos pais incumbe a tutela aos parentes
consangüíneos do menor, por esta ordem:
I - aos ascendentes, preferindo o de grau mais próximo ao mais remoto;
II - aos colaterais até o terceiro grau, preferindo os mais próximos aos mais remotos,
e, no mesmo grau, os mais velhos aos mais moços; em qualquer dos casos, o juiz
escolherá entre eles o mais apto a exercer a tutela em benefício do menor.

Este rol não é absoluto, cabendo ao juiz analisar a situação que maior benefício trará
para a criança ou adolescente.
Além disto, aos irmãos, será nomeado um só tutor e, no caso de não haver tutor
indicado pelos pais e, ainda, não sendo possível nomear tutor que seja parente
consanguíneo da criança ou adolescente, o tutor nomeado deve residir no mesmo local em
que os tutelados.

4.2.2 Espécies

São três as formas de tutela:

a) Testamentária: regulada pelos arts. 1.729 e 1.730, CC, quando o tutor será
nomeado pelos pais, em conjunto. Enquanto vivos os pais podem – no exercício do poder
familiar – deixarem testamento nomeando tutor aos filhos menores de idade. Esta
nomeação pode ser feita através de testamento ou de qualquer outro documento público
ou particular – qualquer documento, desde que as assinaturas dos pais estejam com firma
reconhecida pelo Tabelionato.
b) Legítima: é a tutela que se estabelece quando não há a nomeação de tutor por
parte dos pais. Está indicada no art. 1.731, CC, sendo estabelecida a ordem de preferência
– esta ordem não é absoluta, devendo ser observado o melhor interesse da criança e do
adolescente.
c) Dativa: esta é a tutela que ocorre quando não há a nomeação de tutor pelos pais
e não há a possibilidade de ser nomeado nenhum dos parentes do menor de idade

23
indicados pelo art. 1.731 (ou porque não existem ou porque são inidôneos). Está prevista
no art. 1.732, CC.

4.2.3 Incapacidade para o exercício da tutela

Não é qualquer pessoa que pode exercer a tutela. Assim, em razão da grande
responsabilidade a ser assumida, além da capacidade civil (maioridade), também é exigida
capacidade especial, de forma que o art. 1.735, CC estabelece os casos daqueles que não
poderão ser tutores, sendo, portanto, excluídos da tutela:

Art. 1.735. Não podem ser tutores e serão exonerados da tutela, caso a exerçam:
I - aqueles que não tiverem a livre administração de seus bens;
II - aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se acharem constituídos
em obrigação para com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e
aqueles cujos pais, filhos ou cônjuges tiverem demanda contra o menor;
III - os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes
expressamente excluídos da tutela;
IV - os condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a família
ou os costumes, tenham ou não cumprido pena;
V - as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de
abuso em tutorias anteriores;
VI - aqueles que exercerem função pública incompatível com a boa administração
da tutela.

4.2.4 Escusa da tutela

Em se tratando de um múnus público, via de regra, a tutela não pode ser recusada,
especialmente nos casos do art. 1.731, quando há parentesco com o tutelado. Contudo,
toda regra admite exceções e, neste caso, o art. 1.736 traz elencadas sete situações que
podem, em razão da natureza, atrapalhar o exercício da tutela.

Art. 1.736. Podem escusar-se da tutela:

I - mulheres casadas;
II - maiores de sessenta anos;
III - aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de três filhos;
IV - os impossibilitados por enfermidade;
V - aqueles que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela;
VI - aqueles que já exercerem tutela ou curatela;
VII - militares em serviço.

Em regra, quem é parente do menor não pode se escusar, exceto se preencher

alguma dessas situações elencadas.

24
 Se, porém, não houver parentesco com o menor, há a possibilidade de recusa, se
houver algum parente em condições de exercê-la, nos termos do art. 1.737,CC.
O procedimento para a escusa é através de simples petição ao magistrado que o
nomeou, no prazo de 5 dias, nos termos do art. 760, CPC/2015. O prazo inicia antes de
aceitar o encargo, da data da intimação para prestar compromisso e, depois de entrar no
exercício do encargo, da data em que sobrevier o motivo da escusa.

4.2.5 Exercício da tutela

O exercício da tutela importa em uma responsabilidade grande por parte do tutor,

que ultrapassa os atos de mera administração de bens. O tutor assume toda a
responsabilidade com relação a educação, alimentação e criação do tutelado. Nesse
sentido, os arts. 1.740 e 1.747 do Código Civil estabelecem os atos que o tutor pode
praticar, com relação ao tutelado, independentemente de autorização judicial:

Art. 1.740. Incumbe ao tutor, quanto à pessoa do menor:

I - dirigir-lhe a educação, defendê-lo e prestar-lhe alimentos, conforme os seus
haveres e condição;
II - reclamar do juiz que providencie, como houver por bem, quando o menor haja
mister correção;
III - adimplir os demais deveres que normalmente cabem aos pais, ouvida a opinião
do menor, se este já contar doze anos de idade.

Art. 1.747. Compete mais ao tutor:

I - representar o menor, até os dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-lo,
após essa idade, nos atos em que for parte;
II - receber as rendas e pensões do menor, e as quantias a ele devidas;
III - fazer-lhe as despesas de subsistência e educação, bem como as de
administração, conservação e melhoramentos de seus bens;
IV - alienar os bens do menor destinados a venda;
V - promover-lhe, mediante preço conveniente, o arrendamento de bens de raiz.

Deve-se atentar, contudo, para o fato de que o tutor não é pai. É certo que o tutelado
deve obediência ao tutor, mas este último não tem a possibilidade de disciplinar o menor
de idade. Neste caso, há a necessidade de atuação judicial, pois o tutor não exerce o poder
familiar.
O tutor também não tem a obrigação de sustentar o menor. Seu sustento sairá de
parte de seus bens, devendo o juiz fixar as quantias que lhe pareçam suficientes e
necessárias. Art. 1.746, CC.

25
 Existem outros atos que exigem para sua concretização, a atuação/interferência do
juiz. São aqueles que, normalmente, envolvem o patrimônio do tutelado:

Art. 1.748. Compete também ao tutor, com autorização do juiz:

I - pagar as dívidas do menor;
II - aceitar por ele heranças, legados ou doações, ainda que com encargos;
III - transigir;
IV - vender-lhe os bens móveis, cuja conservação não convier, e os imóveis nos
casos em que for permitido;
V - propor em juízo as ações, ou nelas assistir o menor, e promover todas as
diligências a bem deste, assim como defendê-lo nos pleitos contra ele movidos.
Parágrafo único. No caso de falta de autorização, a eficácia de ato do tutor depende
da aprovação ulterior do juiz.

4.2.6 Responsabilidade e prestação de contas

O tutor assume uma grande responsabilidade no exercício da tutela. Em razão disso,
há um rigor na fiscalização de suas atividades, nos termos do art. 1.752 e, mais do que isto,
há a exigência de prestação de contas do exercício da tutela. Esta prestação de contas não
poderá ser dispensada sequer pelos pais que eventualmente tenham instituído a tutela.

Art. 1.755. Os tutores, embora o contrário tivessem disposto os pais dos tutelados,
são obrigados a prestar contas da sua administração.
Art. 1.756. No fim de cada ano de administração, os tutores submeterão ao juiz o
balanço respectivo, que, depois de aprovado, se anexará aos autos do inventário.
Art. 1.757. Os tutores prestarão contas de dois em dois anos, e também quando,
por qualquer motivo, deixarem o exercício da tutela ou toda vez que o juiz achar
conveniente.
Parágrafo único. As contas serão prestadas em juízo, e julgadas depois da
audiência dos interessados, recolhendo o tutor imediatamente a estabelecimento
bancário oficial os saldos, ou adquirindo bens imóveis, ou títulos, obrigações ou
letras, na forma do § 1o do art. 1.753.

4.2.7 Cessação
A tutela terminará com o término da incapacidade. Nestes termos, o art. 1.763:

Art. 1.763. Cessa a condição de tutelado:

I - com a maioridade ou a emancipação do menor;
II - ao cair o menor sob o poder familiar, no caso de reconhecimento ou adoção.

Art. 1.764. Cessam as funções do tutor:

I - ao expirar o termo, em que era obrigado a servir;
II - ao sobrevir escusa legítima;
III - ao ser removido.

26
AÇÃO DE TUTELA
ATENÇAO: a peça estruturada abaixo é um modelo básico de ação de tutela. Destaca-se que cada ação deve ser
estruturada de acordo com o caso apresentado e os dados devem ser adaptados ao enunciado fornecido pela banca
examinadora.

27
28
29
4.3 Curatela – art. 1.767 e ss., CC e art. 747 e ss. CPC/2015

A curatela visa a proteção de uma pessoa maior, mas que padeça de alguma
incapacidade ou de alguma circunstância que impeça a sua livre e consciente manifestação
de vontade.
Em razão do Estatuto da Pessoa com Deficiência – lei 13.146/2015 –, a curatela só
incide para os maiores relativamente incapazes, que são os ébrios habituais (alcoólatras),
viciados em tóxicos, pessoas que por causa transitória ou definitiva não puderem exprimir
sua vontade e os pródigos.

4.3.1 Curador
Para ser curador de alguém é necessário que a pessoa tenha capacidade para os
atos da vida civil. Assim, em tese, qualquer cidadão pode ser curador de outrem. Contudo,
não é admissível que qualquer indivíduo, aleatoriamente, seja nomeado curador. Há uma
previsão de ordem legal no art. 1.775, CC:

Art. 1.775. O cônjuge ou companheiro, não separado judicialmente ou de fato, é, de

direito, curador do outro, quando interdito.
§1o Na falta do cônjuge ou companheiro, é curador legítimo o pai ou a mãe; na falta
destes, o descendente que se demonstrar mais apto.
§ 2o Entre os descendentes, os mais próximos precedem aos mais remotos.
§ 3o Na falta das pessoas mencionadas neste artigo, compete ao juiz a escolha do
curador.

Esse rol, contudo, não é vinculativo do juiz, ou seja, ele poderá escolher o curador
atentando para o melhor interesse do curatelado.
Pode, ainda, haver a nomeação de dois curadores, nos termos do art. 1.775-A, CC,
nos casos de pessoa com deficiência.

4.3.2 Pessoas sujeitas à curatela

Estão sujeitas a curatela as pessoas que não possuem capacidade civil, com
exceção dos menores de idade, que estão sujeitos à tutela. Nestes termos, o art. 1.767,
CC, dispõe:
Art. 1.767. Estão sujeitos a curatela:
I - aqueles que, por causa transitória ou permanente, não puderem exprimir sua
vontade;
II - (Revogado);
III - os ébrios habituais e os viciados em tóxico;

30
 IV - (Revogado);
V - os pródigos.

A curatela será deferida durante o curso do processo de interdição (arts. 747 e ss.,
CPC/2015), que terá natureza declaratória, com eficácia ex tunc, de forma que o magistrado
apenas declarará uma situação já existente.

4.3.3 Prestação de contas

O art. 1.783, CC estabelece que quando o curador for o cônjuge e o regime de bens
do casamento for o da comunhão universal de bens não haverá a obrigatoriedade de
prestação de contas, salvo por determinação judicial.
Dessa forma, o curador deve periodicamente prestar contas ou todas as vezes em
que for instado a tal mister, assim como o tutor.

4.3.4 Cessação da curatela

Ao contrário da tutela que é temporária, a curatela tem um ânimo definitivo. Todavia,
ocorrerá o término da curatela por impossibilidade material da continuidade por parte do
curador (por exemplo, se estiver doente) ou na hipótese de negligência, prevaricação ou
incapacidade superveniente (aplicação analógica do art. 1.766, CC).
Também cessa a curatela pelo falecimento do curador ou do curatelado.

4.4 Processo de interdição

Para que alguém seja posto sob curatela, precisa passar por um processo de
interdição, cujo procedimento está previsto no art. 747 e ss. do CPC/2015.
A interdição pode ser promovida por:

Art. 747. A interdição pode ser promovida:

I - pelo cônjuge ou companheiro;
II - pelos parentes ou tutores;
III - pelo representante da entidade em que se encontra abrigado o interditando;
IV - pelo Ministério Público.
Parágrafo único. A legitimidade deverá ser comprovada por documentação que
acompanhe a petição inicial.

Na inicial deve estar especificado o motivo e os fatos que demonstrem a

incapacidade do interditando para administrar seus bens (art. 749, CPC/2015). Havendo

31
necessidade, o juiz pode nomear curador provisório (art. 749, § único, CPC/2015), contudo,
deverá haver laudo médico para provar as alegações do autor (art. 750, CPC/2015).
O juiz ouvirá o interditando em audiência ou, na impossibilidade de deslocamento,
no local onde se encontrar (art. 751, § 1.º, CPC/2015), utilizando-se dos meios tecnológicos
necessários para a entrevista.
O interditando pode (e deve) defender-se, no prazo de 15 dias (art. 752, CPC/2015).
Haverá intervenção do MP como fiscal da lei (art. 752, § 1.º, CPC/2015).
Após este prazo de defesa, haverá a produção de prova, com perícia no interditando
(art. 753, CPC/2015). O laudo deve indicar os atos para os quais há incapacidade. Trata-
se, portanto, de uma interdição relativa, já que os interditandos são sempre relativamente
incapazes.
Uma vez que se tenha o laudo e todas as provas, o juiz sentenciará. Na sentença, o
juiz obedecerá alguns requisitos:

Art. 755. Na sentença que decretar a interdição, o juiz:

I - nomeará curador, que poderá ser o requerente da interdição, e fixará os limites
da curatela, segundo o estado e o desenvolvimento mental do interdito;
II - considerará as características pessoais do interdito, observando suas
potencialidades, habilidades, vontades e preferências.
§ 1o A curatela deve ser atribuída a quem melhor possa atender aos interesses do
curatelado.
§ 2o Havendo, ao tempo da interdição, pessoa incapaz sob a guarda e a
responsabilidade do interdito, o juiz atribuirá a curatela a quem melhor puder
atender aos interesses do interdito e do incapaz.
§ 3o A sentença de interdição será inscrita no registro de pessoas naturais e
imediatamente publicada na rede mundial de computadores, no sítio do tribunal a
que estiver vinculado o juízo e na plataforma de editais do Conselho Nacional de
Justiça, onde permanecerá por 6 (seis) meses, na imprensa local, 1 (uma) vez, e no
órgão oficial, por 3 (três) vezes, com intervalo de 10 (dez) dias, constando do edital
os nomes do interdito e do curador, a causa da interdição, os limites da curatela e,
não sendo total a interdição, os atos que o interdito poderá praticar autonomamente.

Se o interdito se recuperar, poderá levantar a interdição e a curatela, nos termos do

art. 756, CPC/2015.

4.5 Tomada de decisão apoiada

O art. 1.783-A prevê a tomada de decisão apoiada:

Art. 1.783-A. A tomada de decisão apoiada é o processo pelo qual a pessoa com
deficiência elege pelo menos 2 (duas) pessoas idôneas, com as quais mantenha
vínculos e que gozem de sua confiança, para prestar-lhe apoio na tomada de

32
 decisão sobre atos da vida civil, fornecendo-lhes os elementos e informações
necessários para que possa exercer sua capacidade. (Incluído pela Lei nº
13.146, de 2015) (Vigência)
§ 1º Para formular pedido de tomada de decisão apoiada, a pessoa com deficiência
e os apoiadores devem apresentar termo em que constem os limites do apoio a ser
oferecido e os compromissos dos apoiadores, inclusive o prazo de vigência do
acordo e o respeito à vontade, aos direitos e aos interesses da pessoa que devem
apoiar. (Incluído pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
§ 2º O pedido de tomada de decisão apoiada será requerido pela pessoa a ser
apoiada, com indicação expressa das pessoas aptas a prestarem o apoio previsto
no caput deste artigo. (Incluído pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
§ 3º Antes de se pronunciar sobre o pedido de tomada de decisão apoiada, o juiz,
assistido por equipe multidisciplinar, após oitiva do Ministério Público, ouvirá
pessoalmente o requerente e as pessoas que lhe prestarão apoio. (Incluído pela Lei
nº 13.146, de 2015) (Vigência)
§ 4º A decisão tomada por pessoa apoiada terá validade e efeitos sobre terceiros,
sem restrições, desde que esteja inserida nos limites do apoio
acordado. (Incluído pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
§ 5º Terceiro com quem a pessoa apoiada mantenha relação negocial pode solicitar
que os apoiadores contra-assinem o contrato ou acordo, especificando, por escrito,
sua função em relação ao apoiado. (Incluído pela Lei nº 13.146, de
2015) (Vigência)
§ 6º Em caso de negócio jurídico que possa trazer risco ou prejuízo relevante,
havendo divergência de opiniões entre a pessoa apoiada e um dos apoiadores,
deverá o juiz, ouvido o Ministério Público, decidir sobre a questão. (Incluído pela Lei
nº 13.146, de 2015) (Vigência)
§ 7º Se o apoiador agir com negligência, exercer pressão indevida ou não adimplir
as obrigações assumidas, poderá a pessoa apoiada ou qualquer pessoa apresentar
denúncia ao Ministério Público ou ao juiz. (Incluído pela Lei nº 13.146, de
2015) (Vigência)
§ 8º Se procedente a denúncia, o juiz destituirá o apoiador e nomeará, ouvida a
pessoa apoiada e se for de seu interesse, outra pessoa para prestação de
apoio. (Incluído pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
§ 9º A pessoa apoiada pode, a qualquer tempo, solicitar o término de acordo
firmado em processo de tomada de decisão apoiada. (Incluído pela Lei nº
13.146, de 2015) (Vigência)
§ 10. O apoiador pode solicitar ao juiz a exclusão de sua participação do processo
de tomada de decisão apoiada, sendo seu desligamento condicionado à
manifestação do juiz sobre a matéria. (Incluído pela Lei nº 13.146, de
2015) (Vigência)
§ 11. Aplicam-se à tomada de decisão apoiada, no que couber, as disposições
referentes à prestação de contas na curatela. (Incluído pela Lei nº 13.146, de
2015) (Vigência)

A tomada de decisão apoiada visa o auxílio da pessoa com deficiência para a

celebração de atos mais complexos – casos dos contratos. Trata-se de um processo judicial
no qual a pessoa com deficiência elege duas pessoas, de sua confiança, para lhe auxiliar
nos atos da vida civil. Com a nomeação dos apoiadores, toda decisão tomada por pessoa
portadora de deficiência será válida e produzirá efeitos, nos limites do apoio acordado (art.
1.783-A, § 4.º, CC).

33
AÇÃO DE INTERDIÇÃO E NOMEAÇÃO DE CURADOR
ATENÇAO: a peça estruturada abaixo é um modelo básico de ação de interdição e nomeação de curador. Destaca-se
que cada ação deve ser estruturada de acordo com o caso apresentado e os dados devem ser adaptados ao enunciado
fornecido pela banca examinadora.

34
35
36
37
05
5. DIREITOS DA PERSONALIDADE
Ao lado dos direitos patrimoniais, existem direitos, não menos importantes, que estão
fora do comércio e encontram-se inseridos na personalidade do indivíduo. Os direitos da
personalidade, também chamados de liberdades públicas têm proteção especial por parte
do Estado. São tutelados tanto pelo Direito Público, como também, pelo Direito Privado.
São direitos inerentes e ligados à pessoa humana e a sua dignidade, de forma perpétua e
permanente. Dentre estes direitos destacam-se a vida, liberdade, nome, próprio corpo,
imagem e honra.
O enunciado 274 das Jornadas de Direito Civil prevê que:

Os direitos da personalidade, regulados de maneira não-exaustiva pelo Código Civil,

são expressões da cláusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1º,
inc. III, da Constituição (princípio da dignidade da pessoa humana). Em caso de
colisão entre eles, como nenhum pode sobrelevar os demais, deve-se aplicar a
técnica da ponderação.

Pode-se dizer que são direitos da personalidade: vida e integridade físico-psíquica,

nome da pessoa (natural ou jurídica), imagem (imagem-retrato e imagem-atributo), honra
(subjetiva e objetiva) e intimidade. Essa proteção dos direitos da personalidade encontra-
se, tanto no Código Civil, como, também, na Constituição Federal de 1988, que prevê, no
seu art. 5. º, X:
“X – são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua
violação”.

O Código Civil destinou um capítulo especial para a proteção dos direitos da

personalidade – art. 11 a art. 21, CC. Esse rol, contudo, é exemplificativo, conforme dispõe
o enunciado 274 das Jornadas de Direito Civil.
Esses direitos tratam-se, portanto, de direitos que “têm por objeto os atributos físicos,
psíquicos e morais da pessoa em si e em suas projeções sociais” (GAGLIANO e
PAMPLONA FILHO, p. 184).

38
5.1 Natureza
Quanto a natureza jurídica desses direitos, a maior parte da doutrina entende que, por
se tratarem de direitos inatos ao ser humano, cabe ao Estado apenas reconhecê-los e
sancioná-los no âmbito do direito positivo, de forma que o indivíduo possa proteger tais
direitos contra arbítrios do poder público ou de particulares.
No caso do Brasil, esses direitos, além de serem protegidos no âmbito do Direito Civil,
também tem uma proteção constitucional, conforme visto (art. 5.º, X, CF), o que lhes confere
um status diferenciado – direito subjetivo (possibilidade de exigir respeito) + direito objetivo
(vinculação a todos, dever de não infringir).

5.2 Titularidade
Os direitos da personalidade são próprios dos seres humanos. Contudo, como já
discutido, também protege o nascituro que, embora não tenha personalidade jurídica,
detém proteção, desde a concepção, dos seus direitos da personalidade (art. 2.º, CC).
Não se pode excluir, contudo, as pessoas jurídicas desta proteção, pois, nos termos
do art. 52, CC, aplica-se “às pessoas jurídicas, no que couber, a proteção dos direitos da
personalidade”. Dessa forma, as pessoas jurídicas também têm a faculdade de exigir
respeito e proteção quanto à sua imagem (intimidade, vida privada e honra, não é possível
em razão das particularidades de tais direitos), podendo ser requerida indenização pela
violação a tal direito. Este entendimento consubstancia-se na redação da súmula 227 do
STJ, que diz que: “A pessoa jurídica pode sofrer dano moral.” Tenham cuidado com o
enunciado 268 das Jornadas de Direito Civil, que diz que não pode a pessoa jurídica ser
titular de direitos da personalidade. Este enunciado contraria o que determina a súmula 227
do STJ. Esta súmula é que poderá ser cobrada no Exame da OAB, por ser a posição
majoritária.

5.3 Características
Os direitos da personalidade são ligados à pessoa humana, representando seus
direitos íntimos e fundamentais. São qualidades que se agregam ao homem e, portanto,
intransmissíveis e irrenunciáveis. art. 11, CC traz algumas das características dos direitos
da personalidade: Contudo, existem outras características:
• Inato: inerente, pertencente desde o nascimento.

39
• Absolutos: os autores falam que os direitos da personalidade são absolutos,
sendo uma forma de materialização da oponibilidade erga omnes.
Apesar dessa característica, deve-se ressaltar que os direitos da personalidade
podem ser restringidos, dependendo da situação.
Os enunciados das Jornadas de Direito Civil dispõe sobre essa possibilidade
de relativização ou limitação voluntária dos direitos da personalidade.
Enunciado n.º 4: “O exercício dos direitos da personalidade pode sofrer
limitação voluntária, desde que não seja permanente nem geral”.
Significa dizer, portanto, que em cada caso concreto deverá ser feito um
sopesamento a fim de verificar se é ou não necessária a relativização do direito
da personalidade.
Ex.: biografias não autorizadas. Podem ser publicadas, embora sem
autorização, referente a pessoas públicas. Relativização dos direitos da
personalidade em nome a vedação da censura.
Enunciado n.º 139: “Os direitos da personalidade podem sofrer limitações,
ainda que não especificamente previstas em lei, não podendo ser exercidos
com abuso de direito de seu titular, contrariamente à boa-fé objetiva e aos bons
costumes”.
Ex.: proteção da intimidade e vida privada é relativizada quando há uma
exposição desse direito. Top less em praia pública – relativização da
intimidade.
Ex.: art. 15, CC. Ninguém pode ser constrangido a submeter-se, com risco de
vida, a tratamento médico ou a intervenção cirúrgica. Um paciente, a beira da
morte, necessita de cirurgia. A intervenção trará alto risco, gerando dúvidas se
o médico deve ou não realizar o procedimento. Isso gera uma série de
discussões, pois há resoluções do Conselho Federal de Medicina que
autorizam o médico a suspender o tratamento de pacientes terminais, de
doenças incuráveis quando assim for de sua vontade (ortotanásia). Contudo,
decisões judiciais já foram contrárias a essa prática.
Há, ainda, o Enunciado 528, das Jornadas de Direito Civil, que autoriza o
chamado testamento vital ou biológico, que nada mais é do que uma
autorização para a prática da suspensão do tratamento médico:

40
 “É válida a declaração de vontade expressa em documento autêntico, também
chamado "testamento vital", em que a pessoa estabelece disposições sobre o
tipo de tratamento de saúde, ou não tratamento, que deseja no caso de se
encontrar sem condições de manifestar a sua vontade”.
De igual modo, há, também a situação de paciente que, em razão de sua
crença religiosa, não permita submissão a tratamento médico. No caso de este
paciente estar sob risco real e iminente de morte, pode ser dispensada a
autorização para a realização de cirurgia. Significa dizer, então que, nestes
casos, o médico pode salvar a vida, mesmo sem a autorização do paciente ou
familiar. Trata-se de um conflito entre o direito a vida e o direito a liberdade
religiosa. Deve-se utilizar a técnica da ponderação, neste caso. Há quem diga
que, pela ponderação, deve prevalecer a vida. Outros dirão que a vontade do
paciente deve ser respeitada. Neste sentido, o enunciado 403 das Jornadas de
Direito Civil:
“O Direito à inviolabilidade de consciência e de crença, previsto no art. 5º, VI,
da Constituição Federal, aplica-se também à pessoa que se nega a tratamento
médico, inclusive transfusão de sangue, com ou sem risco de morte, em razão
do tratamento ou da falta dele, desde que observados os seguintes critérios: a)
capacidade civil plena, excluído o suprimento pelo representante ou assistente;
b) manifestação de vontade livre, consciente e informada; e c) oposição que
diga respeito exclusivamente à própria pessoa do declarante.”
• Generalidade: são outorgados a todas as pessoas, pelo simples fato de
existirem.
• Extrapatrimonialidade: ausência de conteúdo patrimonial direto, ou seja, os
direitos, em si, não possuem valor patrimonial, ainda que, havendo lesão,
possa haver indenização pecuniária (mas, neste caso, em razão do dano
causado).
• Indisponibilidade: significa que tais direitos não podem, por vontade do
indivíduo, mudar de titular. Abrange tanto a intransmissibilidade
(impossibilidade de modificação de titular gratuita ou onerosa, ou seja, não é
possível ceder tal direito a outrem), como a inalienabilidade (não podem ser

41
 alienados), a inacessibilidade (não podem ser objeto de cessão), e a
intransacionabilidade (não podem sofrer transação ou compromisso de
arbitragem). É permitida, contudo, a cessão de uso da imagem, por exemplo,
(famoso que autoriza a utilização de sua imagem em outdoors). Isso significa
que há uma parcela dos direitos da personalidade, que se relaciona a direitos
patrimoniais, que pode ser passível de disposição (direitos de imagem, direitos
autorais, cessão de partes do corpo para fins científicos ou altruísticos – art.
14, CC).
• Irrenunciabilidade: trata-se da impossibilidade voluntária do abandono, de
abdicar, de forma que ninguém pode renunciar direitos da personalidade.
Exemplo: contrato de namoro. Este contrato é nulo, pois seria uma forma de
pessoas que vivem em união estável renunciarem aos direitos dela
decorrentes. A união estável envolve direitos existenciais de personalidade.
Ademais, é uma espécie de fraude a lei imperativa, o que conduz a nulidade
absoluta do documento firmado (art. 166, VI, CC).
Outro exemplo seriam os reality shows (Big Brother Brasil), onde o participante
renuncia a qualquer direito de buscar indenização por danos morais em
decorrência da exibição de sua imagem. Tal contrato também é nulo, pois não
é possível a renúncia a direitos da personalidade, a teor dos arts. 11 e 166, VI,
CC. Nestes casos é possível, inclusive, que se utilize das medidas previstas no
art. 12, CC para fazer cessar a exibição das imagens que violem a moral do
participante.
• Imprescritibilidade: não se extinguem pelo não uso, de forma que não há
prazo para o seu exercício. Salienta-se que esta imprescritibilidade é quanto
ao direito em si, não quanto ao exercício do direito de reparação quanto a dano
moral pela violação do direito da personalidade (honra, p.ex.).
O exercício do direito a reparação de danos se sujeita a prazos prescricionais
– 3 anos, no caso, nos termos do art. 206, § 3.º, V, CC.
Contudo, existem decisões do STJ que reconhecem a imprescritibilidade do
pleito de reparação de danos: “É pacífico o entendimento no Superior Tribunal
de Justiça segundo o qual as ações de indenização por danos morais e
materiais decorrentes de atos de violência ocorridos durante o Regime Militar

42
 são consideradas imprescritíveis, independentemente dos legitimados ad
causam.”
“Como é cediço, a prescritibilidade é a regra, só havendo falar em
imprescritibilidade em hipóteses excepcionalíssimas, como no tocante às
ações referentes ao estado das pessoas. Somente alguns direitos subjetivos,
observada sua envergadura e especial proteção, não estão sujeitos a prazos
prescricionais, como na hipótese de ações declaratórias de nulidades
absolutas, pretensões relativas a direitos da personalidade e ao patrimônio
público”. (EDcl no AgRg no REsp 1229068/RJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE
SALOMÃO, QUARTA TURMA, julgado em 06/10/2015, DJe 16/10/2015)
• Impenhorabilidade: em razão de serem inerentes à pessoa e dela
inseparáveis, não podem ser penhoráveis, pois a função da penhora é a venda
judicial para satisfação de um crédito. Contudo, esta indisponibilidade é quanto
ao direito em si (vedação da penhora do direito à imagem), mas não se refere
a penhora dos direitos patrimoniais resultantes do exercício deste direito (a
cessão de uso da imagem gera um ressarcimento patrimonial e, este, pode ser
penhorado). O art. 832, CPC/2015 determina que estão a salvo da execução
os bens que a lei considere impenhoráveis ou inalienáveis. Neste caso,
enquadram-se os direitos da personalidade.
• Vitaliciedade: são adquiridos no momento da concepção e acompanham a
pessoa até sua morte, ainda que alguns desses direitos sejam resguardados
mesmo após a morte da pessoa (honra, memória, direito de autor, p. ex.). Ex.:
não é porque o Chico Anísio faleceu que sua imagem caiu no domínio público.
Há o direito de indenização pelo uso indevido da imagem do humorista. Neste
sentido, o art. 12 define que a legitimação para requerer a indenização é do
cônjuge sobrevivente ou qualquer parente em linha reta (filho, neto, pais, avós)
ou colateral até quarto grau (primos).

5.4 Classificação
Apesar de haver um rol de direitos da personalidade previsto no Código Civil, este rol
não é taxativo (enunciado 274, Jornada de Direito Civil). São direitos inatos ao ser humano,
qualidades que se agregam ao homem. O texto protege a vida, nome integridade físico-

43
psíquica, honra, imagem, intimidade e produção intelectual. Contudo, não tutela questões
de liberdade sexual, por exemplo. A proteção quanto aos direitos da personalidade divide-
se em:
a) CORPO – Vida e integridade física (corpo vivo, cadáver, voz).
b) MENTE – integridade psíquica e criações intelectuais (liberdade, criações
intelectuais, privacidade, segredo).
c) ESPÍRITO – integridade moral (honra, imagem, identidade pessoal).

5.5 Proteção dos direitos da personalidade

A proteção aos direitos da personalidade está prevista tanto na Constituição Federal
quanto no Código Civil.
Considerando que visa resguardar a dignidade humana através de medidas judiciais,
esta proteção pode ser: preventiva ou tutela inibitória; repressiva ou tutela reparatória.
PREVENTIVA – objetivando suspender atos que ameacem ofender a integridade do
indivíduo
REPRESSIVA ou TUTELA REPARATÓRIA – ação indenizatória, que visa uma
reparação patrimonial pelo dano causado. A reparação pode ser por DANO MORAL,
quando a agressão for contra um direito da personalidade e não houver conteúdo
econômico dessa lesão. Poderá ser, também por DANO MATERIAL, quando houver perda
ou prejuízo por lesão a bem patrimonial. Esses danos podem ser danos emergentes (o
que a pessoa perdeu) e lucros cessantes (o que a pessoa deixou de ganhar). A
jurisprudência do STJ vem admitindo a possibilidade cumulação de danos materiais, morais
e, ainda, danos estéticos, conforme súmula 387, STJ: “é lícita a cumulação das
indenizações de dano estético e dano moral”.

5.5.1 Direito à vida

Sem a vida, não há nenhum outro direito à pessoa jurídica. Esse direito é protegido
desde a concepção, de forma que é vedado o aborto. O direito à vida compreende tanto o
manter-se vivo, quanto o viver de forma digna. Dessa forma, alimentos transgênicos estão
relacionados ao direito à vida, pois violam o direito à saúde (diretamente relacionado com
a vida).

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 Aborto: interrupção criminosa da vida em formação. É crime previsto nos arts. 124 a
227, CP. Contudo, há a exclusão do crime em diferentes hipóteses:
Aborto terapêutico – não houver outro meio de salvar a vida da Mãe. Art. 128,I, CP
Aborto sentimental (ético) – consentido pela gestante, quando a gravidez resultar de
estupro. Art. 128,II, CP
Aborto de feto anencefálico – feto que, comprovadamente, não possui atividade
cerebral – decisão do STF na ADPF 54 (2012).
Aborto dentro do primeiro trimestre de gestação – “... 3. Em segundo lugar, é preciso
conferir interpretação conforme a Constituição aos próprios arts. 124 a 126 do Código Penal
– que tipificam o crime de aborto – para excluir do seu âmbito de incidência a
interrupção voluntária da gestação efetivada no primeiro trimestre. A criminalização,
nessa hipótese, viola diversos direitos fundamentais da mulher, bem como o
princípio da proporcionalidade. 4. A criminalização é incompatível com os seguintes
direitos fundamentais: os direitos sexuais e reprodutivos da mulher, que não pode ser
obrigada pelo Estado a manter uma gestação indesejada; a autonomia da mulher, que deve
conservar o direito de fazer suas escolhas existenciais; a integridade física e psíquica da
gestante, que é quem sofre, no seu corpo e no seu psiquismo, os efeitos da gravidez; e a
igualdade da mulher, já que homens não engravidam e, portanto, a equiparação plena de
gênero depende de se respeitar a vontade da mulher nessa matéria”. (HC 124306,
Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO, Relator(a) p/ Acórdão: Min. ROBERTO BARROSO,
Primeira Turma, julgado em 09/08/2016, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-052 DIVULG 16-
03-2017 PUBLIC 17-03-2017)
Fertilização in vitro: nos casos de fertilização in vitro, mesmo havendo o descarte
dos embriões que tenham sido fecundados, o STF decidiu, no julgamento da Lei de
Biossegurança (ADI 3510), que não há aborto neste caso, pois não houve a gravidez ainda,
sendo, portanto, permitida a realização de pesquisa em células tronco embrionárias.
Eutanásia: configura eutanásia a suspensão do tratamento ordinário a que está
submetido o paciente ou a interrupção da alimentação do paciente, mesmo que por via
intravenosa, a fim de provocar a morte por inanição. Também configura a eutanásia a
suspensão do auxílio externo para respiração.

45
 Com isso, em razão da proteção de uma vida digna, há a discussão sobre a questão
do fim da vida através da eutanásia (proibida no Brasil). Ex.: filme “A menina de ouro”. No
exemplo do filme, haveria uma vida digna após o acidente?
Portanto, mesmo que a eutanásia seja praticada com o consentimento do paciente é
contrária ao ordenamento jurídico, por ferir o direito à vida.
Ortotanásia = eutanásia passiva – suspensão de medicamentos – morte digna.
Distanásia = prorrogar a vida com medicamentos.

5.5.2 Direito ao próprio corpo – integridade física

Os arts. 13 a 15, CC tratam do direito ao próprio corpo. Prevê o art. 13 do CC a
proteção a integridade física do indivíduo:

Art. 13. Salvo por exigência médica, é defeso o ato de disposição do próprio corpo,
quando importar diminuição permanente da integridade física, ou contrariar os bons
costumes.
Parágrafo único. O ato previsto neste artigo será admitido para fins de transplante,
na forma estabelecida em lei especial.

Este artigo refere-se a possíveis mutilações a que os indivíduos possam se submeter.

Autoriza, contudo a realização de um transplante. Mas a doação só é permitida de partes
duplas do corpo (rins) ou regeneráveis (fígado) ou tecidos (medula, pele), desde que não
prejudique, nem mutile o doador.
O § único do art. 13, CC permite, contudo, a realização de transplantes de partes do
corpo humano, conforme disposição em lei especial. A lei que rege os transplantes é a
9.434/97, com as alterações da lei 10.211/01. Referidas leis permitem a retirada de partes
do corpo (tecidos, órgãos e partes do corpo vivo), desde que gratuitamente e desde que
não representem risco para a sua integridade física e mental. O enunciado 532 das
Jornadas de Direito Civil é claro nesse sentido:

É permitida a disposição gratuita do próprio corpo com objetivos exclusivamente

científicos, nos termos dos arts. 11 e 13 do Código Civil.

Pode haver, também, cessão de direitos de uso de material biológico, para fins de
pesquisa, nos termos do enunciado 401 das Jornadas de Direito Civil:

Não contraria os bons costumes a cessão gratuita de direitos de uso de material

biológico para fins de pesquisa científica, desde que a manifestação de vontade

46
 tenha sido livre, esclarecida e puder ser revogada a qualquer tempo, conforme as
normas éticas que regem a pesquisa científica e o respeito aos direitos
fundamentais.

Não se enquadra, nesta situação, conforme diversas decisões judiciais, os casos de

transexualidade. Muito se discutiu sobre a cirurgia de adequação sexual, se seria
mutiladora ou não. Restou pacificado pela jurisprudência que não se trata de mutilação,
mas sim de uma adequação da realidade biológica à realidade psicológica, já que o
contrário não é possível, eis que o transexual não aceita. O Conselho Federal de Medicina,
através de resolução, considera lícita a intervenção cirúrgica.
Nesse sentido, o enunciado 276, das Jornadas de Direito Civil:

O art. 13 do Código Civil, ao permitir a disposição do próprio corpo por exigência

médica, autoriza as cirurgias de transgenitalização, em conformidade com os
procedimentos estabelecidos pelo Conselho Federal de Medicina, e a consequente
alteração do prenome e do sexo no Registro Civil.

O corpo é a expressão da individualidade da pessoa, sendo, em razão disso,

inalienável, tanto em vida, quanto após a morte.
O art. 14, por sua vez, dispõe sobre a disposição post mortem do próprio corpo:

Art. 14. É válida, com objetivo científico, ou altruístico, a disposição gratuita do

próprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte.
Parágrafo único. O ato de disposição pode ser livremente revogado a qualquer
tempo.

Para tanto, é preciso que seja diagnosticada a morte encefálica. Assim, se o indivíduo
pretende ser doador, deverá deixar declaração escrita. Se nada dispuser a respeito, a
família deverá anuir expressamente para que seja feita a doação. Nesse sentido, o
enunciado 277 das Jornadas de Direito Civil:

O art. 14 do Código Civil, ao afirmar a validade da disposição gratuita do próprio

corpo, com objetivo científico ou altruístico, para depois da morte, determinou que
a manifestação expressa do doador de órgãos em vida prevalece sobre a vontade
dos familiares, portanto, a aplicação do art. 4º da Lei n. 9.434/97 ficou restrita à
hipótese de silêncio do potencial doador.

Não poderá haver remoção de órgãos de pessoa não identificada.

Após a retirada dos órgãos o corpo deve ser recomposto e entregue à família para
que realize o sepultamento.

47
 É VEDADA A COMERCIALIZAÇÃO DOS ÓRGÃOS DO CORPO HUMANO. Permite-
se, apenas, o transplante gratuito. Art. 199, § 4.º, CF:

§ 4º - A lei disporá sobre as condições e os requisitos que facilitem a remoção de

órgãos, tecidos e substâncias humanas para fins de transplante, pesquisa e
tratamento, bem como a coleta, processamento e transfusão de sangue e seus
derivados, sendo vedado todo tipo de comercialização.

Segundo o art. 15, CC, ninguém pode ser obrigado a submeter-se a tratamento
médico ou cirúrgico que importe risco de vida.

Art. 15. Ninguém pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a
tratamento médico ou a intervenção cirúrgica.

Não significa que tratamentos de risco sejam vedados, mas o indivíduo deve estar
ciente, antes de se submeter a tal tratamento, dos riscos dele provenientes. Cabe, portanto,
ao médico, informar ao paciente, devendo registrar tal fato por escrito, para evitar
responsabilidades futuras.
O doente pode, portanto, negar-se a tratamento de risco. Nesse aspecto, o enunciado
403 das Jornadas de Direito Civil prevê:

O Direito à inviolabilidade de consciência e de crença, previsto no art. 5º, VI, da

Constituição Federal, aplica-se também à pessoa que se nega a tratamento médico,
inclusive transfusão de sangue, com ou sem risco de morte, em razão do tratamento
ou da falta dele, desde que observados os seguintes critérios: a) capacidade civil
plena, excluído o suprimento pelo representante ou assistente; b) manifestação de
vontade livre, consciente e informada; e c) oposição que diga respeito
exclusivamente à própria pessoa do declarante.

Também o enunciado 533 das Jornadas de Direito Civil dispõe:

O paciente plenamente capaz poderá deliberar sobre todos os aspectos

concernentes a tratamento médico que possa lhe causar risco de vida, seja imediato
ou mediato, salvo as situações de emergência ou no curso de procedimentos
médicos cirúrgicos que não possam ser interrompidos.

Caso esteja impossibilitado de decidir, caberá a seu representante legal. A

autorização, caso o paciente não tenha condições de fornecê-la deve ser requerida a
qualquer parente maior, em linha reta ou colateral até 2.º grau (irmão) ou cônjuge.
Se, contudo, não houver tempo hábil para consultar o paciente ou o representante
legal, o médico tem o dever de realizar o tratamento (ex. emergência de parada cardíaca).

48
5.5.3 Direito ao nome
A proteção ao nome é prevista nos arts. 16 a 19, CC. O art. 16 prevê:

Art. 16. Toda pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome e o
sobrenome.

Nome é a designação jurídica pela qual a pessoa é conhecida no mundo. Assim,

envolve o sentido completo do termo  nome + sobrenome. Esse elemento serve para
individualizar a pessoa, tanto durante a vida, quanto durante a morte, passando a integrar
a personalidade do indivíduo (tanto que é protegido o nome enquanto direito da
personalidade).
O nome é um código identificador de cada pessoa. É uma designação pela qual a
pessoa identifica-se na família e na sociedade. É uma característica marcante da
personalidade, sendo inalienável e imprescritível da individualidade da pessoa. Dessa
forma, todo ser humano deve portar um nome.
Dessa forma, nome é o nome completo. Ex.: Maitê Damé Teixeira Lemos. Constitui-
se de prenome e sobrenome. Ex:

Maitê – prenome (nome próprio)

Damé Teixeira Lemos – sobrenome, apelido familiar, nome de família (nome).

No Brasil, os pais podem escolher livremente o prenome dos filhos, desde que não o
exponham ao ridículo. Ex.: FACEBOOKSSON.
Nesse sentido, o § único, do art. 55 da Lei dos Registros Públicos dispõe que:

Os oficiais do registro civil não registrarão prenomes suscetíveis de expor ao ridículo

os seus portadores. Quando os pais não se conformarem com a recusa do oficial,
este submeterá por escrito o caso, independente da cobrança de quaisquer
emolumentos, à decisão do Juiz competente.

O sobrenome (ou nome) é o sinal identificativo da origem da pessoa, de forma a

indicar sua filiação. Trata-se de uma característica da família, transmissível por sucessão.
É o apelido familiar. O prenome pode ser escolhido. O sobrenome é herdado dos pais.
NÃO HÁ UMA ORDEM OBRIGATÓRIA DE APOSIÇÃO DOS SOBRENOMES. Via de
regra, em razão dos costumes, se utiliza, primeiro o último sobrenome da Mãe e, depois, o

49
último sobrenome do Pai. Contudo, não há lei que disponha nesse sentido. Dessa maneira,
é possível que se faça requerimento ao registrador de forma diferente. Exemplo: Vinicius
Damé Teixeira Lemos. Também poderia ser: Vinicius Lemos Damé Teixeira.
Nesse sentido, a Lei dos Registros Públicos, assim como a Consolidação Normativa
Notarial e Registral determinam que, se não for indicado o sobrenome pelos pais, o
registrador lançará o sobrenome do pai e, na sua falta, o da mãe. Contudo, isto não se
justifica em razão da igualdade constitucional.

ALCUNHA – apelido depreciativo, normalmente relacionado com a característica

física ou moral. Ex.: o bandido “Seco”.
COGNOME – designação dada a alguém em razão de uma característica especial.
Ex.: Tiradentes.
EPÍTETO – designação qualificativa. Ex.: Dom Pedro, o Justiceiro.
HIPOCORÍSTICO – diminuitivo do nome, usado na intimidade familiar, normalmente.
Ex.: João (Joãozinho), Sebastião (Tião), José (Zé ou Zezinho), etc.
AGNOME – sinal distintivo de pessoas que, em uma mesma família, possuem o
mesmo nome. Trata-se das expressões Júnior, Filho, Neto, Sobrinho, Segundo, etc. Ex.:
Roberto Carlos Braga e Roberto Carlos Braga Segundo (filho do cantor).
AXIÔNIMO – forma de tratamento, como p. ex., Vossa Santidade, Conde,
Comendador, etc., que passam a integrar o nome para todos os efeitos.

O nome, enquanto característica pessoal e individual de cada pessoa, via de regra, é

imutável. Contudo, é admissível sua alteração em alguns casos, quando houver motivo
relevante: erro gráfico, expor o portador ao ridículo. Dessa forma, não é qualquer capricho
pessoal que autoriza a modificação do nome.
Aquele que completar a maioridade civil (18 anos ou emancipação) poderá, no prazo
de 1 ano, alterar, de forma administrativa (art. 56, LRP), seu nome (completo), desde que
não prejudique os apelidos de família. Assim, alguém registrado apenas com o sobrenome
do Pai poderá incluir o da Mãe, por exemplo.

Art. 56. O interessado, no primeiro ano após ter atingido a maioridade civil, poderá,
pessoalmente ou por procurador bastante, alterar o nome, desde que não

50
 prejudique os apelidos de família, averbando-se a alteração que será publicada pela
imprensa.

Depois de passado esse prazo de 1 ano a alteração poderá ser feita mas, neste caso,
dependerá de ordem judicial, nos termos do art. 57, LRP.
O art. 57 da Lei dos Registros Públicas autoriza a alteração quando houver evidente
erro gráfico, a alteração poderá ser feita, nos termos do art. 57, Lei dos Registros Públicos,
através do procedimento previsto no art. 110, da mesma Lei:

Art. 57. A alteração posterior de nome, somente por exceção e motivadamente,

após audiência do Ministério Público, será permitida por sentença do juiz a que
estiver sujeito o registro, arquivando-se o mandado e publicando-se a alteração pela
imprensa, ressalvada a hipótese do art. 110 desta Lei.

Art. 110. Os erros que não exijam qualquer indagação para a constatação imediata
de necessidade de sua correção poderão ser corrigidos de ofício pelo oficial de
registro no próprio cartório onde se encontrar o assentamento, mediante petição
assinada pelo interessado, representante legal ou procurador, independentemente
de pagamento de selos e taxas, após manifestação conclusiva do Ministério Público.
§ 1º Recebido o requerimento instruído com os documentos que comprovem
o erro, o oficial submetê-lo-á ao órgão do Ministério Público que o despachará em
5 (cinco) dias.
§ 2º Quando a prova depender de dados existentes no próprio cartório, poderá
o oficial certificá-lo nos autos.
§ 3º Entendendo o órgão do Ministério Público que o pedido exige maior
indagação, requererá ao juiz a distribuição dos autos a um dos cartórios da
circunscrição, caso em que se processará a retificação, com assistência de
advogado, observado o rito sumaríssimo.
§ 4º Deferido o pedido, o oficial averbará a retificação à margem do registro,
mencionando o número do protocolo e a data da sentença e seu trânsito em julgado,
quando for o caso.

Quando a mudança for necessária em razão de expor seu portador ao ridículo,

assim como outras alterações, dependerá de procedimento judicial de retificação de nome,
nos termos do art. 109, LRP:

Art. 109. Quem pretender que se restaure, supra ou retifique assentamento no

Registro Civil, requererá, em petição fundamentada e instruída com documentos ou
com indicação de testemunhas, que o Juiz o ordene, ouvido o órgão do Ministério
Público e os interessados, no prazo de cinco dias, que correrá em cartório.
§ 1° Se qualquer interessado ou o órgão do Ministério Público impugnar o
pedido, o Juiz determinará a produção da prova, dentro do prazo de dez dias e
ouvidos, sucessivamente, em três dias, os interessados e o órgão do Ministério
Público, decidirá em cinco dias.
§ 2° Se não houver impugnação ou necessidade de mais provas, o Juiz decidirá
no prazo de cinco dias.
§ 3º Da decisão do Juiz, caberá o recurso de apelação com ambos os efeitos.
§ 4º Julgado procedente o pedido, o Juiz ordenará que se expeça mandado
para que seja lavrado, restaurado e retificado o assentamento, indicando, com

51
 precisão, os fatos ou circunstâncias que devam ser retificados, e em que sentido,
ou os que devam ser objeto do novo assentamento.
§ 5º Se houver de ser cumprido em jurisdição diversa, o mandado será
remetido, por ofício, ao Juiz sob cuja jurisdição estiver o cartório do Registro Civil e,
com o seu "cumpra-se", executar-se-á.
§ 6º As retificações serão feitas à margem do registro, com as indicações
necessárias, ou, quando for o caso, com a trasladação do mandado, que ficará
arquivado. Se não houver espaço, far-se-á o transporte do assento, com as
remissões à margem do registro original.

Esta hipótese serve para os casos de pessoas do sexo masculino registradas com
nome feminino. Ex.: Arlete, Salete, etc.
Também é possível a alteração do prenome registral pelo prenome de uso. Essa
autorização está contida no art. 58 da Lei dos Registros Públicos:

Art. 58. O prenome será definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituição por
apelidos públicos notórios.
Parágrafo único. A substituição do prenome será ainda admitida em razão de
fundada coação ou ameaça decorrente da colaboração com a apuração de crime,
por determinação, em sentença, de juiz competente, ouvido o Ministério Público.

Isto porque, a função da imutabilidade do prenome é pelo fato de que a pessoa é

conhecida por aquele signo distintivo. Contudo, se a notoriedade é em razão de outro
prenome, este é que passa a ser imutável. Ex.: Pelé = Edson Arantes do Nascimento. A
notoriedade do prenome Pelé é muito maior do que Arantes. Neste caso, é possível que,
caso ele tenha interesse, faça requerimento para alterar o prenome para “Pelé Arantes do
Nascimento” ou “Zezé de Camargo” = Welson David de Camargo.
Também há a possibilidade de alteração em razão da situação de transexual
operado, quando o registro civil passa a não corresponder com a realidade física, não
correspondendo, portanto, a verdade. Nesse sentido, essa alteração tem sido autorizada,
tanto do registro do nome, quanto do sexo. Deve-se observar que a ADI 4275, julgada em
março de 2018 autorizou a alteração do prenome dos transexuais, independentemente de
alteração do sexo e de autorização judicial:

[...] julgou procedente a ação para dar à lei dos registros interpretação conforme a
Constituição Federal e pactos internacionais que tratam dos direitos fundamentais,
a fim de reconhecer aos transgêneros que desejarem o direito à alteração de nome
e gênero no assento de registro civil, independentemente da cirurgia. Para ela, são
desnecessários a autorização judicial e os requisitos propostos.
(http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=371085)

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 Também pode haver a mudança do prenome em razão de adoção. Segundo o ECA,
no seu art. 47, § 5.º, a sentença que define a adoção poderá autorizar, a requerimento do
adotante, a alteração do prenome do adotado.

É possível, também, acrescentar os apelidos notórios, sem que prejudique o prenome.

Ex.; Lula: Luiz Inácio “Lula” da Silva.
Também se pode acrescentar ouro nome para solucionar problemas de homonímia.
Ex.: existência de 500 Maria da Silva. É possível que se acrescente Maria “de Fátima” da
Silva.
O acréscimo de outros nomes (sobrenomes) poderá ocorrer também em casos de
casamento (art. 1.565, § 1.º, CC prevê que qualquer dos nubentes poderá assumir o
sobrenome do outro). No caso da união estável a inclusão do nome do outro só é
autorizada quando um deles tiver impedimento para casar, nos termos do art. 57, § 2.º, CC.
Também o reconhecimento de paternidade é motivo para a alteração do nome do
indivíduo, a fim de acrescentar o patronímico paterno.
Com relação ao registro dos filhos fora do matrimônio, os arts. 59 e 60 da Lei dos
Registros Públicos dispõe:

Art. 59. Quando se tratar de filho ilegítimo, não será declarado o nome do pai sem
que este expressamente o autorize e compareça, por si ou por procurador especial,
para, reconhecendo-o, assinar, ou não sabendo ou não podendo, mandar assinar a
seu rogo o respectivo assento com duas testemunhas.

Art. 60. O registro conterá o nome do pai ou da mãe, ainda que ilegítimos, quando
qualquer deles for o declarante.

Trata-se de forma de reconhecimento de filiação. A regra é que os filhos havidos

durante a relação matrimonial tem a paternidade presumida (art. 1.597, CC).

Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constância do casamento os filhos:

I - nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivência
conjugal;
II - nascidos nos trezentos dias subsequentes à dissolução da sociedade conjugal,
por morte, separação judicial, nulidade e anulação do casamento;
III - havidos por fecundação artificial homóloga, mesmo que falecido o marido;
IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embriões excedentários,
decorrentes de concepção artificial homóloga;
V - havidos por inseminação artificial heteróloga, desde que tenha prévia
autorização do marido.

53
 Nestes casos, para que haja o registro dos filhos, basta que compareça a mulher
portando a certidão de casamento. Neste caso, o filho será registrado como filho do casal.
Contudo, se o filho não for advindo de relação matrimonial, dependerá da presença do pai
para que faça o registro, quando, então, estará reconhecendo voluntariamente o filho.
O nome tem uma importância tanto pública quanto individual. A importância pública
do nome se dá em razão de que o Estado tem interesse na identificação correta e precisa
dos indivíduos, determinado, assim, que seja procedido seu registro (nos termos da Lei dos
Registros Públicos), vedando sua alteração (somente em casos excepcionais é admitida).
A importância individual está no direito ao nome, que cada indivíduo tenha direito a portar
um signo identificador e, mais do que isto, de exigir o respeito e proteção a este signo
identificador, podendo reprimir abuso por parte de terceiros. A proteção ao nome é feita
através de ações (dano moral, p.ex.). Através dessas ações podem ser exigidos, por
exemplo, que seja divulgado o nome verdadeiro: ex.: sai uma foto publicada no jornal, de
dois amigos (João e Carlos). Logo em seguida a descrição: Joãozinho e sua namorada.
Cabe, neste caso, uma ação para contestar o nome publicado, exigindo a retificação, a fim
de que conste o nome correto.
Nesse sentido, os arts. 17 e 18, CC preveem:

Art. 17. O nome da pessoa não pode ser empregado por outrem em publicações ou
representações que a exponham ao desprezo público, ainda quando não haja
intenção difamatória.
Art. 18. Sem autorização, não se pode usar o nome alheio em propaganda
comercial.

Havendo violação ao direito ao nome é cabível a reparação por danos. Ex.: Luciano
Huck entrou com processo de indenização por danos contra um empreendimento imobiliário
que, para vender maior número de imóveis, veiculou que seria um atrativo o fato de que
Huck seria um dos moradores.
Nesse sentido, há a súmula 403, STJ que determina que “Independe de prova do
prejuízo a indenização pela publicação não autorizada de imagem de pessoa com fins
econômicos ou comerciais”.
Os responsáveis pelo ressarcimento serão tanto o autor da publicação quanto o
veículo de divulgação. É o que prevê a súmula 221, STJ: “São civilmente responsáveis pelo

54
ressarcimento de dano, decorrente de publicação pela imprensa, tanto o autor do escrito
quanto o proprietário do veículo de divulgação”.
Além disso, também não se pode esquecer que há a utilização dos chamados
pseudônimos, ou seja, nomes figurativos ou codinomes, nomes fictícios que servem para
identificar o autor do escrito, normalmente artistas. Ex.: Fafá de Belém (Maria de Fátima
Palha de Figueiredo); Cazuza (Agenor de Miranda Araújo Neto); Lima Duarte (Ariclenes
Venâncio Martins); Xuxa (Maria da Graça Meneguel). Esses pseudônimos, quando usados
licitamente, gozam da mesma proteção que se dá ao nome (art. 19, CC):

Art. 19. O pseudônimo adotado para atividades lícitas goza da proteção que se dá
ao nome.

Assim, o mau uso do pseudônimo de alguém também gera o dever de indenizar.

5.5.4 Proteção à palavra e à imagem

O art. 20, CC faz a previsão da proteção à palavra e à imagem:

Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessárias à administração da justiça ou à

manutenção da ordem pública, a divulgação de escritos, a transmissão da palavra,
ou a publicação, a exposição ou a utilização da imagem de uma pessoa poderão
ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuízo da indenização que couber, se lhe
atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins
comerciais.
Parágrafo único. Em se tratando de morto ou de ausente, são partes legítimas para
requerer essa proteção o cônjuge, os ascendentes ou os descendentes.

O enunciado 275 das Jornadas de Direito Civil incluiu o companheiro também como
legitimado:
O rol dos legitimados de que tratam os arts. 12, parágrafo único, e 20, parágrafo
único, do Código Civil também compreende o companheiro.

Trata-se da tutela da voz, também protegida pelo art. 5.º, XXVIII, a, CF. Neste caso
se enquadra o caso de Galvão Bueno, por exemplo.

XXVIII - são assegurados, nos termos da lei:

a) a proteção às participações individuais em obras coletivas e à reprodução da
imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;

A pessoa que tiver sua imagem ou voz utilizadas de forma indevida, sem autorização,
poderá acionar a justiça para impedir o uso e, ainda, receber indenização pelo uso indevido.

55
 Contudo, o STJ julgou a ADIn 4815, que dá ao art. 20, CC interpretação conforme a
Constituição. Nesta ação, foi autorizada a publicação das “biografias não autorizadas”, ou
seja, a possibilidade de publicação de obras biográficas literárias ou audiovisuais,
independentemente do consentimento do biografado. O Presidente do STF a época
(Ricardo Lewandowski) afirmou que “não é possível que haja censura ou se exija
autorização prévia para a produção e publicação de biografias”, de forma que “a censura
prévia está afastada, com plena liberdade de expressão artística, científica, histórica e
literária, desde que não se ofendam os direitos constitucionais dos biografados”.
Trata-se de uma forma de limitação dos direitos da personalidade, que acaba
ocorrendo através da ponderação ou aplicação do princípio da proporcionalidade. Nesse
sentido é a redação do enunciado 279 das Jornadas de Direito Civil:

Trata-se de uma forma de limitação dos direitos da personalidade, que acaba

ocorrendo através da ponderação ou aplicação do princípio da proporcionalidade.

a) Proteção à intimidade
O art. 5.º, X, da CF prevê:

X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,

assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua
violação;

De início, é preciso que se diferencie privacidade e intimidade, pois são diferentes.

Contudo, a linha divisória é muito tênue, quase imperceptível.
Privacidade ou vida privada = comportamentos e acontecimentos atinentes aos
relacionamentos pessoais em geral, relações comerciais e profissionais que o indivíduo não
deseja que se espalhem ao conhecimento público. Se refere àquilo que a pessoa deseja
excluir do conhecimento pelos outros. É o controle das informações sobre si mesmo. É o
direito do indivíduo não ter seus assuntos pessoais e profissionais expostos a terceiros.
Intimidade = conversações, episódios mais íntimos, envolvendo relações familiares
e amizades mais próximas. A intimidade, como atributo da personalidade, é a vida familiar,
pessoal, a vida interior da pessoa; é aquela vivida entre quatro paredes, em sua residência,
incluindo-se na esfera mais íntima.
Deve-se destacar que há interesse público sobre acontecimentos que ocorram com
determinadas pessoas, por serem públicas. É o que acontece com as celebridades, artistas,

56
quando fatos relativos a sua privacidade são expostos para o público, para satisfazer o
interesse geral. Assim, existem fatos da privacidade de alguém que, levados a público,
podem ser tidos como admissíveis ou como abusivos, tudo dependendo da maneira como
o indivíduo que está sendo exposto vive.
Os direitos fundamentais, como vimos, podem ser objeto de restrições, no limite da
dignidade da pessoa humana. Nesse sentido, é possível que alguém, por ocasião da morte
de um ente querido, dê entrevista a respeito. Ex.: caso da morte de Rafael Mascarenhas,
filho da atriz Cissa Guimarães. O caso teve maior publicização em razão da mãe do rapaz
ser pessoa pública. A atriz limitou sua intimidade e expôs o caso para a imprensa, dando
entrevistas e falando sobre a dor da perda do filho.
Nesse sentido, é de se verificar até que ponto houve a autorização para a publicação
da imagem da pessoa, invadindo sua intimidade. Por isso, deve-se levar em conta a forma
como a pessoa leva a vida, ou seja, seu modo de agir. Como exemplo, tem-se o fato de
uma mulher, fazendo “top-less” ser fotografada em uma praia pública. O seu agir está a
expor sua intimidade. Dessa forma, não há como querer impedir a publicação de uma foto
na qual ela apareça.
Nesse sentido é o julgado do STJ:

DIREITO CIVIL. DIREITO DE IMAGEM. TOPLESS PRATICADO EM CENÁRIO

PÚBLICO.
Não se pode cometer o delírio de, em nome do direito de privacidade, estabelecer-
se uma redoma protetora em torno de uma pessoa para torná-la imune de qualquer
veiculação atinente a sua imagem.
Se a demandante expõe sua imagem em cenário público, não é ilícita ou indevida
sua reprodução pela imprensa, uma vez que a proteção à privacidade encontra
limite na própria exposição realizada.
Recurso especial não conhecido.
(REsp 595600/SC, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA,
julgado em 18/03/2004)

Contudo, a questão do interesse público não deve ser confundida com o interesse do
público. Isso porque, por óbvio, a revelação de algum hábito sexual heterodoxo de um
político não possui o mesmo coeficiente de interesse relevante que teria o noticiário de igual
comportamento praticado por um cidadão comum. Assim, não deve-se confundir o
interesse público com o interesse do público, de maneira a expor a vida de pessoas pública
apenas para satisfazer as curiosidades do público, sem qualquer relevância pública.

57
 Dessa forma, deve haver uma ponderação entre o interesse público da notícia e a
privacidade do indivíduo, a fim de verificar qual dos dois direitos fundamentais será mais
importante se proteger no caso concreto.
Isso não quer dizer que todo homem público, por assim o ser, terá seu direito à
privacidade sempre preterido em razão do interesse público. Pelo contrário, ele possui igual
proteção desse direito, como se sujeito comum fosse. Contudo, existem casos, que sua
conduta, em razão da exposição pública, gera o interesse público, de maneira que possa
haver a limitação do seu direito à intimidade.
E mais, para que haja a exposição da privacidade do homem público, deve haver o
interesse público, no sentido de constituir um elemento útil a que o indivíduo que vai receber
a informação se oriente melhor na sociedade em que vive, ou seja, não basta só o interesse
do público, mas o interesse público, a utilidade da informação veiculada. Não se inclui,
portanto, os hábitos sexuais ou alimentares do homem público, pois isso em nada traz
utilidade da informação para a sociedade.
O mesmo ocorre com quem deixou de ser homem público e volta ao anonimato. Essa
pessoa deve ser “deixada de lado”, de maneira a ser respeitada sua intimidade e sua vida
privada, pois deixou de ser de interesse público. Também no mesmo sentido é a proteção
daqueles que deixam a penitenciária e precisam se reajustar à sociedade. Eles possuem o
direito de não ter expostos os motivos que o levaram à prisão, pois já cumpriram com sua
pena e, agora, tem o direito de recomeçar, de maneira a não terem sua vida privada exposta
novamente. Esta é a tutela do chamado “direito ao esquecimento”, conforme previsão dos
enunciados abaixo:

Enunciado 531: A tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da

informação inclui o direito ao esquecimento.
Enunciado 576: O direito ao esquecimento pode ser assegurado por tutela judicial
inibitória.

Verifica-se, pois, que cabe se utilizar de tutela inibitória para evitar a lesão e reparação
de danos para a vítima, a fim de reparar o dano sofrido.
O direito ao esquecimento deve ser reconhecido, portanto, como direito da
personalidade.
Na verdade, como resumo, para verificação da proteção à intimidade e à vida privada,
em conflito com o direito à liberdade de informação, deve-se levar em conta o princípio da

58
proporcionalidade e suas máximas (necessidade, adequação e proporcionalidade em
sentido estrito). Trata-se da utilização da técnica de ponderação que se encontra tipificada
no Código de Processo Civil. Essa técnica, embora possa sofrer críticas é utilizada pelo
STJ:
RECURSO ESPECIAL - AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS E
MATERIAIS DECORRENTES DA REALIZAÇÃO DE EXAME DE HIV NÃO
SOLICITADO, POR MEIO DO QUAL O PACIENTE OBTEVE A INFORMAÇÃO DE
SER SOROPOSITIVO - VIOLAÇÃO AO DIREITO À INTIMIDADE - NÃO
OCORRÊNCIA - INFORMAÇÃO CORRETA E SIGILOSA SOBRE SEU ESTADO
DE SAÚDE - FATO QUE PROPORCIONA AO PACIENTE A PROTEÇÃO A UM
DIREITO MAIOR, SOB O ENFOQUE INDIVIDUAL E PÚBLICO - RECURSO
ESPECIAL IMPROVIDO.
I - O direito à intimidade, não é absoluto, aliás, como todo e qualquer direito
individual. Na verdade, é de se admitir, excepcionalmente, a tangibilidade ao direito
à intimidade, em hipóteses em que esta se revele necessária à preservação de um
direito maior, seja sob o prisma individual, seja sob o enfoque do interesse público.
Tal exame, é certo, não prescinde, em hipótese alguma, da adoção do princípio da
dignidade da pessoa humana, como princípio basilar e norteador do Estado
Democrático de Direito, e da razoabilidade, como critério axiológico;
II - Sob o prisma individual, o direito de o indivíduo não saber que é portador do
vírus HIV (caso se entenda que este seja um direito seu, decorrente da sua
intimidade), sucumbe, é suplantado por um direito maior, qual seja, o direito à vida,
o direito à vida com mais saúde, o direito à vida mais longeva e saudável;
III - Mesmo que o indivíduo não tenha interesse ou não queira ter conhecimento
sobre a enfermidade que lhe acomete (seja qual for a razão), a informação correta
e sigilosa sobre seu estado de saúde dada pelo Hospital ou Laboratório, ainda que
de forma involuntária, tal como ocorrera na hipótese dos autos, não tem o condão
de afrontar sua intimidade, na medida em que lhe proporciona a proteção a um
direito maior;
IV - Não se afigura permitido, tão-pouco razoável que o indivíduo, com o desiderato
inequívoco de resguardar sua saúde, após recorrer ao seu médico, que lhe
determinou a realização de uma série de exames, vir à juízo aduzir justamente que
tinha o direito de não saber que é portador de determinada doença, ainda que o
conhecimento desta tenha se dado de forma involuntária. Tal proceder aproxima-
se, em muito, da defesa em juízo da própria torpeza, não merecendo, por isso,
guarida do Poder Judiciário;
V - No caso dos autos, o exame efetuado pelo Hospital não contém equívoco, o que
permite concluir que o abalo psíquico suportado pelo ora recorrente não decorre da
conduta do Hospital, mas sim do fato de o recorrente ser portador do vírus HIV, no
que o Hospital-recorrido, é certo, não possui qualquer responsabilidade;
VI - Sob o enfoque do interesse público, assinala-se que a opção de o paciente se
submeter ou não a um tratamento de combate ao vírus HIV, que, ressalte-se,
somente se tornou possível e, certamente, mais eficaz graças ao conhecimento da
doença, dado por ato involuntário do Hospital, é de seu exclusivo arbítrio.
Entretanto, o comportamento destinado a omitir-se sobre o conhecimento da
doença, que, em última análise, gera condutas igualmente omissivas quanto à
prevenção e disseminação do vírus HIV, vai de encontro aos anseios sociais;
VII - Num momento em que o Poder Público, por meio de exaustivas campanhas de
saúde, incentiva a feitura do exame anti HIV como uma das principais formas de
prevenção e controle da disseminação do vírus HIV, tem-se que o comando
emanado desta augusta Corte, de repercussão e abrangência nacional, no sentido
de que o cidadão teria o direito subjetivo de não saber que é soropositivo,
configuraria indevida sobreposição de um direito individual (que, em si não se

59
 sustenta, tal como demonstrado) sobre o interesse público, o que, data maxima
venia, não se afigura escorreito;
VII - Recurso Especial improvido.
(REsp 1195995/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, Rel. p/ Acórdão Ministro
MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/03/2011, DJe 06/04/2011)

QUESTÕES:
EXAME OAB 2014.1 QUESTÃO PRÁTICA
Retornando de um campeonato em Las Vegas, Tobias, lutador de artes marciais,
surpreende-se ao ver sua foto estampada em álbum de figurinhas intitulado “Os Maiores
Lutadores de Todos os Tempos”, à venda nas bancas de todo o Brasil. Assessorado por
um advogado de sua confiança, Tobias propõe em face da editora responsável pela
publicação ação judicial de indenização por danos morais decorrentes do uso não
autorizado de sua imagem. A editora contesta a ação argumentando que a obra não expõe
Tobias ao desprezo público nem acarreta qualquer prejuízo à sua honra, tratando-se, muito
ao contrário, de uma homenagem ao lutador, por apontá-lo como um dos maiores lutadores
de todos os tempos. De fato, sob a foto de Tobias, aparecem expressões como “grande
guerreiro” e “excepcional gladiador”, além de outros elogios à sua atuação nos ringues e
arenas. Diante do exposto, responda de forma fundamentada:

A) É cabível a indenização pleiteada por Tobias no caso narrado acima? (Valor: 0,75)

B) Caso Tobias tivesse falecido antes da publicação do álbum, seus descendentes

poderiam propor a referida ação indenizatória? (Valor: 0,50)

PADRÃO DE RESPOSTA
A) Sim. É indiscutível, no direito brasileiro, o cabimento de indenização por uso não
autorizado da imagem em publicação destinada a fins comerciais, conforme se extrai da
própria dicção do artigo 20 do Código Civil OU da Súmula 403 do STJ.

B) Sim, como Tobias faleceu antes da publicação do álbum, seus descendentes são
partes legítimas para requerer essa proteção, nos termos do disposto no parágrafo único
do art. 20 do Código Civil.

60
PROVA OAB 2015.1. QUESTÃO PRÁTICA
A famosa entrevistadora Emília Juris anunciou, em seu programa, estar grávida de uma
menina. Contudo, na semana seguinte, seu marido afirmou que não podia ter filhos,
comprovando, por laudo médico de infertilidade, sua afirmativa. Em rede nacional, acusou-
a de adultério. Diante da notícia avassaladora, Etanael Castro publicou texto no seu blog
ofendendo Emília com palavrões e expressões chulas, principalmente no âmbito sexual,
atingindo-a intensamente em sua honra, e, em relação à futura filha da entrevistadora, usou
os mesmos termos, até de forma mais grosseira. Emília procura um advogado para assisti-
la na defesa de seus direitos, questionando-o, inclusive, quanto aos direitos de sua filha
que já foi ofendida mesmo antes de nascer. Diante da situação narrada, responda aos itens
a seguir, fundamentando-as com os dispositivos pertinentes.

A) Mesmo antes da criança nascer, Emília pode reclamar direitos do nascituro? (Valor: 0,45)

B) Emília possui legitimidade para ajuizar ação em seu nome e do nascituro? (Valor: 0,80)

PADRÃO DE RESPOSTA
A) O Art. 2º do Código Civil enuncia que a personalidade civil tem início do
nascimento com vida, mas põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro. Assim
sendo, a filha de Emília, ainda que na condição de nascituro, pode ter violado seu direito à
personalidade e, portanto, tutelado pelo ordenamento.

B) Sim. Como o objeto litigioso diz respeito tanto a Emília quanto à sua filha, Emília
reunirá as situações jurídicas de legitimado ordinário e extraordinário. No caso da filha,
trata-se de representação processual por parte de Emília para defender os direitos da filha,
já que estará em juízo em nome alheio, defendendo interesse alheio, na forma do que
dispõe os artigos 6º e 8º do CPC/73 (arts. 18 e 71 NCPC/15).

61
066. AUSÊNCIA
Os arts. 22 a 39 serão trabalhados no direito sucessório, assim como a questão do
fim da personalidade, que se opera com a morte.

ANOTAÇÕES:
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62
077. PESSOAS JURÍDICAS
As pessoas jurídicas são o resultado da associação humana, ou seja, a criação da
pessoa jurídica se dá por um ser humano, mas não há confusão entre a pessoa jurídica e
a pessoa física. A existência e o patrimônio são distintos. Em razão disso, o direito passou
a reger essas entidades e conceder personalidade jurídica, de forma a viabilizar sua
atuação funcional e realização de seus objetivos.

7.1 Pressupostos existenciais

Para a existência da pessoa jurídica, necessária a configuração de três pressupostos:
Vontade humana criadora: a manifestação da vontade dos indivíduos que compõe
a pessoa jurídica é indispensável para sua existência. Não há como se compreender
a formação de uma pessoa jurídica por determinação estatal, por exemplo.
Observância das condições legais para a instituição: devem ser cumpridas as
exigências legais para que a pessoa jurídica passe a existir e ser dotada de
personalidade jurídica. Assim, há a necessidade de que os atos constitutivos da
pessoa jurídica (estatuto social ou contrato social) sejam registrados no registro
peculiar (registro das pessoas jurídicas). Dependendo do tipo de atividade, há,
também, a necessidade de autorização do governo para o funcionamento (ex.:
companhias de seguro).
Licitude do objeto: o objeto da pessoa jurídica (a atividade a ser desenvolvida) deve
ser lícito e não ser proibido pelo sistema jurídico, ou seja, não é possível uma pessoa
jurídica criada para comercialização de drogas ilícitas.

7.2 Surgimento da pessoa jurídica – início da personalidade

A pessoa jurídica, por sua vez, surge por obra humana (atos bilaterais – criação por
contrato ou unilaterais – criação por testamento) e com a inscrição dos atos constitutivos
no registro competente. É nesse sentido a determinação do art. 45, CC:
Art. 45. Começa a existência legal das pessoas jurídicas de direito privado com a
inscrição do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessário,
de autorização ou aprovação do Poder Executivo, averbando-se no registro todas
as alterações por que passar o ato constitutivo.

63
 Parágrafo único. Decai em três anos o direito de anular a constituição das pessoas
jurídicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da
publicação de sua inscrição no registro.

Dessa forma, o registro da pessoa jurídica tem caráter constitutivo, atribuindo-lhe

personalidade. Referido registro deverá ser feito no registro civil das pessoas jurídicas ou
na junta comercial (para as sociedades mercantis).

Registro Civil das

pessoas jurídicas não empresárias
REGISTRO

Pessoas Jurídicas

Junta Comercial pessoas jurídicas empresárias.

O registro deverá declarar, nos termos do art. 46, CC:

Art. 46. O registro declarará:

I - a denominação, os fins, a sede, o tempo de duração e o fundo social, quando
houver;
II - o nome e a individualização dos fundadores ou instituidores, e dos diretores;
III - o modo por que se administra e representa, ativa e passivamente, judicial e
extrajudicialmente;
IV - se o ato constitutivo é reformável no tocante à administração, e de que modo;
V - se os membros respondem, ou não, subsidiariamente, pelas obrigações sociais;
VI - as condições de extinção da pessoa jurídica e o destino do seu patrimônio,
nesse caso.

A pessoa jurídica só surge no momento do seu registro. Antes disso, não se fala em
pessoa jurídica enquanto sujeito de direito. Assim, antes de realizado o registro civil da
pessoa jurídica, só se pode falar em sociedade irregular ou de fato, que é a pessoa
jurídica desprovida de personalidade jurídica, mas com capacidade para se obrigar perante
terceiros. A disciplina desse tipo societário é trazida pelo livro referente ao Direito de
Empresa, no Código Civil, no art. 986, CC:

Art. 986. Enquanto não inscritos os atos constitutivos, reger-se-á a sociedade,

exceto por ações em organização, pelo disposto neste Capítulo, observadas,
subsidiariamente e no que com ele forem compatíveis, as normas da sociedade
simples.

64
 Assim, se a sociedade é irregular, a responsabilidade dos sócios é ilimitada e
subsidiária, ou seja, só após de exaurir os bens da empresa é que o sócio poderá ser
demandado (art. 989, CC + art. 1.024, CC):

Art. 990. Todos os sócios respondem solidária e ilimitadamente pelas obrigações

sociais, excluído do benefício de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou
pela sociedade.

Assim, existe o benefício de ordem (executar primeiro os bens da sociedade para,

depois, os do sócio), mas não para o sócio que contratou pela sociedade (sócio
representante).
Uma questão se impõe: uma sociedade foi criada em 01/06/2011, mas só foi
registrada em 03/04/2012. Durante este período realizou negócios jurídicos. Como ficará
esta situação? Durante o período em que não houve o registro a sociedade é irregular e,
com isso, há a responsabilidade ilimitada dos sócios. Após o registro, passará a existir a
personalidade jurídica da sociedade e, em razão disso, será diferida da personalidade de
seus sócios.
Contudo, a constituição irregular da sociedade/pessoa jurídica não é justificativa para
que os contratantes se neguem a pagar o valor devido à pessoa jurídica.

7.3 Extinção das pessoas jurídicas – fim da personalidade

A dissolução da pessoa jurídica poderá ocorrer de forma convencional, administrativa
ou judicial.
Convencional: os integrantes da pessoa jurídica deliberam e resolvem colocar fim
nas suas atividades. Deve respeitar o estatuto social ou contrato social.
Administrativa: há a dissolução administrativa quando houver a cassação da
autorização de funcionamento que possa ser exigida para determinadas sociedades
funcionarem.
Judicial: o juiz, por sentença, determina sua extinção, a requerimento de qualquer
dos sócios.
O art. 51, CC, define a forma de dissolução da pessoa jurídica:

Art. 51. Nos casos de dissolução da pessoa jurídica ou cassada a autorização para
seu funcionamento, ela subsistirá para os fins de liquidação, até que esta se
conclua.

65
 § 1º Far-se-á, no registro onde a pessoa jurídica estiver inscrita, a averbação de sua
dissolução.
§ 2º As disposições para a liquidação das sociedades aplicam-se, no que couber,
às demais pessoas jurídicas de direito privado.
§ 3º Encerrada a liquidação, promover-se-á o cancelamento da inscrição da pessoa
jurídica.

A “morte” da pessoa jurídica só ocorre com a liquidação. Havendo dissolução da

sociedade, o patrimônio que sobrar após a liquidação, pagamento de eventuais débitos,
etc, deverá ser partilhado entre os sócios, conforme a participação de cada um, exceto no
caso das associações, conforme determina o art. 61,CC. Após a liquidação poderá haver o
cancelamento do registro da pessoa jurídica (correspondendo ao registro do óbito na
pessoa natural).

7.4 Classificação ou categorias das pessoas jurídicas

O art. 40, CC afirma existirem pessoas jurídicas de direito público (interno ou externo)
e de direito privado.
União
Estados
Distrito Federal
Direito Público - art. Territórios
41 Municípios
autarquias
Pessoa Jurídica

associações públicas
demais entidades de caráter público criadas por lei
associações
sociedades
fundações
Direito Privado - art.
44 partidos políticos
organizações religiosas
empresas individuais de responsabilidade limitada

São pessoas jurídicas de direito público interno a União, Estados, Distrito Federal,
Territórios, Municípios, autarquias e demais entidades de caráter público.

66
 São pessoas jurídicas de direito público externo as organizações internacionais (ONU,
OIT, etc) e a Santa Sé ou outras entidades congêneres.
Para o direito civil interessam apenas as associações, sociedades e fundações.

a) Associações
Nos termos do art. 53, CC, as associações são entidades, formadas pela união de
indivíduos, que tem como objetivo fim não econômico. Não são, portanto, empresas. Não
visam lucro. Podem ter lucro, mas não podem ter fins lucrativos. Seus lucros devem ser
revertidos para a própria associação. O que não há, neste caso é a partilha de dividendos
advindos da sociedade. A receita obtida serve para reverter em benefício da própria
associação, visando a melhoria das atividades.
Não existem direitos e obrigações recíprocos entre a associação e os associados (art.
53, §único, CC). Dessa forma, o associado constitui-se de uma individualidade, com seu
patrimônio, direitos e obrigações próprios e, a associação, outra individualidade, com seus
bens, obrigações e direitos, sem que haja reciprocidade.
Sua criação se dá através de estatuto, nos termos do art. 54, CC, que faz a previsão
do que é necessário conter no estatuto das associações, no mínimo:
Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associações conterá:
I - a denominação, os fins e a sede da associação;
II - os requisitos para a admissão, demissão e exclusão dos associados;
III - os direitos e deveres dos associados;
IV - as fontes de recursos para sua manutenção;
V – o modo de constituição e de funcionamento dos órgãos deliberativos;
VI - as condições para a alteração das disposições estatutárias e para a dissolução.
VII – a forma de gestão administrativa e de aprovação das respectivas contas.

A aquisição da personalidade pela associação só ocorre quando, após elaborado o

estatuto este for registrado.
O art. 55, CC afirma que os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto
poderá instituir categorias com vantagens especiais como, por exemplo, as categorias de
“sócio”, “sócio-proprietário”, “sócio torcedor”, enfim.
O art. 56, CC determina que salvo disposição expressa no estatuto, a qualidade de
associado é intransmissível.
A exclusão só pode ocorrer nos termos previstos no estatuto, sendo assegurado o
contraditório e a ampla defesa (art. 57, CC).

67
 A Assembleia Geral é o órgão máximo da associação, ainda que, no geral, o estatuto
autorize a composição de um Conselho Administrativo (Diretoria) e do
Conselho Fiscal. Compete à Assembleia Geral destituir os administradores e alterar o
estatuto (art. 59, CC). A Assembleia com esse fim deve ser convocada especialmente para
tanto, conforme o quórum estabelecido no estatuto. Há a garantia de convocação da
Assembleia Geral por 1/5 dos associados (art. 60, CC), não podendo o estatuto estabelecer
quórum maior.
Ninguém é obrigado a manter-se preso à associação, de forma que o associado pode,
a qualquer tempo, desligar-se da corporação. Nestes termos, o art. 5.º, XX, CF. Mas o
direito de retirado não exime o associado das obrigações assumidas.
No caso de dissolução da sociedade, o patrimônio líquido deverá ser transferido para
outra entidade sem fins lucrativos, estabelecida no estatuto (art. 61). Caso não haja
previsão no estatuto, caberá aos associados deliberarem uma entidade, de fins
semelhantes ou idênticos para a qual será destinado o patrimônio.

b) Sociedades
O Código Civil de 2002 revogou a parte inicial do Código Comercial, passando, dessa
forma, a disciplinar a matéria relativa ao direito societário. No Direito Civil trabalha-se
apenas com noções gerais a respeito do direito societário, já que existe matéria específica
com este fim.
De qualquer forma, sociedade pode ser conceituada como sendo uma agregação de
pessoas com mesmos objetivos e fins econômicos – pretende ganhar dinheiro. Ex.:
floricultura, empresa de ônibus, etc.
O objetivo da sociedade é exercer uma atividade econômica e partilhar os lucros.
Constitui-se via contrato social, através da união de duas ou mais pessoas, nos termos do
art. 981, CC:
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se
obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica
e a partilha, entre si, dos resultados.
Parágrafo único. A atividade pode restringir-se à realização de um ou mais negócios
determinados.

As sociedades podem ser empresárias ou simples. Empresárias, que são as que

exploram empresa, desenvolvem atividade econômica de circulação de bens ou serviços.

68
Empresário, por sua vez, é aquela pessoa que desenvolve profissionalmente a atividade
econômica organizada (art. 966, CC). Simples são as que exploram atividades econômicas
específicas. (art. 982, CC). As sociedades simples foram introduzidas pelo novo Código
Civil em substituição às sociedades civis, abrangendo aquelas sociedades que não
exercem atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 982), isto é, atividades não
empresariais ou atividade de empresário rural. Ex.: sociedade de advogados.
A sociedade só adquire personalidade com o registro de seus atos constitutivos no
Registro Público de Empresas Mercantis – Junta Comercial dos Estados (se empresária)
ou no Registro Civil das Pessoas Jurídicas 9se não empresárias).

c) Fundações
As fundações são patrimônios personalizados, pois não são compostas, não resultam
da união de pessoas, mas sim da afetação de um patrimônio. A finalidade da fundação está
determinada na lei, não podendo ser criadas fundações para fins diferentes daqueles
previstos no art. 62, CC:
Art. 62. Para criar uma fundação, o seu instituidor fará, por escritura pública ou
testamento, dotação especial de bens livres, especificando o fim a que se destina,
e declarando, se quiser, a maneira de administrá-la.
Parágrafo único. A fundação somente poderá constituir-se para fins de:
I – assistência social;
II – cultura, defesa e conservação do patrimônio histórico e artístico;
III – educação;
IV – saúde;
V – segurança alimentar e nutricional;
VI – defesa, preservação e conservação do meio ambiente e promoção do
desenvolvimento sustentável;
VII – pesquisa científica, desenvolvimento de tecnologias alternativas,
modernização de sistemas de gestão, produção e divulgação de informações e
conhecimentos técnicos e científicos;
VIII – promoção da ética, da cidadania, da democracia e dos direitos humanos;
IX – atividades religiosas;

Para a criação da fundação, o instituidor determina que seu patrimônio (e os frutos

dele) seja empregado na concretização dos fins por ele escolhidos (dentre o rol do
parágrafo único do art. 62, CC. O instituidor via testamento ou escritura pública, afeta seu
patrimônio, definindo o fim para o qual se destina.
Para a criação de uma fundação devem ser seguidas algumas etapas:

69
 1) Afetação de bens livres por meio de ato de dotação patrimonial: deve ser
destacada uma parcela do patrimônio pessoal do instituidor, composta por bens
móveis e/ou imóveis.
2) Instituição por escritura pública ou testamento: não é possível por escrito particular,
apenas nestas formas.
3) Elaboração dos estatutos: o próprio instituidor pode elaborar o estatuto da
fundação (forma direta) ou determinar que alguém o faça.
4) Aprovação dos estatutos: o MP tem o dever de aprovar os estatutos da fundação,
com recurso ao juiz, em caso de discordância.
5) Realização do registro civil: deve ser feito o registro dos atos constitutivos no
Cartório do Registro Civil das Pessoas Jurídicas.

Se os bens destinados forem insuficientes para constituir a fundação, se nada dispor

o instituidor, serão incorporados em outra fundação que tenha fim igual ou semelhante (art.
63, CC).
Com relação ao estatuto social da fundação, poderá ser alterado, desde que o art.
67, CC seja observado:
Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundação é mister que a reforma:
I - seja deliberada por dois terços dos competentes para gerir e representar a
fundação;
II - não contrarie ou desvirtue o fim desta;
III – seja aprovada pelo órgão do Ministério Público no prazo máximo de 45
(quarenta e cinco) dias, findo o qual ou no caso de o Ministério Público a denegar,
poderá o juiz supri-la, a requerimento do interessado.

Não havendo aprovação unânime, o art. 68, CC prevê que os administradores da

fundação deverão submeter o estatuto ao MP, sendo dado vista a parte vencida para
impugnação.
Caso houver desvirtuamento da finalidade da função ou, caso o prazo da existência
tenha se expirado, define o art. 69, CC que o MP promoverá a extinção da fundação e seu
patrimônio será incorporado em outra fundação com fim semelhante ou igual, designada
pelo juiz, salvo se houver disposição contrário no ato constitutivo.
Art. 69. Tornando-se ilícita, impossível ou inútil a finalidade a que visa a fundação,
ou vencido o prazo de sua existência, o órgão do Ministério Público, ou qualquer
interessado, lhe promoverá a extinção, incorporando-se o seu patrimônio, salvo
disposição em contrário no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundação,
designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.

70
 A extinção da fundação também faz cessar a personalidade jurídica da fundação,
necessitando a liquidação do passivo e do ativo, quando, só então, o restante do patrimônio
poderá ser destinado a outra fundação com fim igual ou semelhante.

d) Organizações religiosas
Organizações religiosas são os agrupamentos de pessoas, cujo propósito é o culto da
fé, possuindo doutrina e rituais próprios. Enquadram-se Igrejas, seitas, confrarias ou
irmandades. Visam a manifestação da espiritualidade humana. É livre a criação de
organizações religiosas, por força do art. 44, § 1.º, CC, bem como do art. 19, I, da CF.

e) Partidos políticos
Partidos políticos são associações de pessoas, unidas por uma ideologia ou
interesses comuns, que, organizadas estavelmente, influenciam a opinião popular e a
orientação política do país 2.
É livre a criação, fusão, incorporação e extinção de partidos políticos, tendo como
limitações a soberania nacional, o regime democrático, o pluripartidarismo e os direitos
fundamentais da pessoa humana.
O art. 17, CF, prevê, ainda, alguns preceitos que devem ser observados:
• Caráter nacional: aquele que tiver repercussão no Brasil inteiro, não sendo
possível partido que atue em apenas uma região. Serve para evitar que
interesses de grupos minoritários e que não representem toda a sociedade
venham a ter legitimidade.
• Proibição de recebimento de recursos financeiros de entidade ou governo
estrangeiros ou de subordinação a estes: controle financeiro que se embasa
na soberania nacional – evita que o Brasil fique subordinado a capital
estrangeiro.
• Prestação de contas à Justiça Eleitoral: trata-se de regra que, contudo,
sabe-se não é cumprido, pois, se fosse, não haveria “caixas dois” ou “recursos
não contabilizados”.

2 BULOS, Uadi Lâmmego. Curso de direito constitucional. 5.ed. São Paulo: Saraiva, 2010, p. 882.

71
 • Funcionamento parlamentar de acordo com a lei: a lei é que define os
critérios aferidores do status de nacional.

Autonomia dos partidos políticos – os partidos possuem autonomia para definir

sobre sua organização interna, estatuto, forma de escolha dos candidatos, critérios de
filiação, etc., devendo, contudo, obedecer às normas de fidelidade e disciplina partidárias.
Assim, o Estado não pode intervir nos partidos políticos que, devem estar de acordo com
as diretrizes legais.
Registro partidário – os partidos só adquirem personalidade jurídica depois de
efetuarem o registro de seus estatutos na forma da lei civil e no TSE (art. 17, § 2.º, CF).

f) Empresas individuais de responsabilidade limitada

São pessoas jurídicas constituídas por apenas uma pessoa. Essa modalidade de
pessoa jurídica possui responsabilidade limitada ao capital integralizado (art. 980-A, CC).

7.5 Capacidade e representação da pessoa jurídica

A personalidade jurídica da pessoa jurídica é adquirida com o registro dos atos
constitutivos.
Deve-se considerar, ainda, o art. 52, CC estabelece que, no que couber, serão
estendidos às pessoas jurídicas os direitos da personalidade das pessoas naturais
(integridade moral, imagem, segredo, etc).
A capacidade da pessoa jurídica é especial, de forma que seu campo de atuação está
delimitado no contrato social, estatuto ou na própria lei. Não pode, portanto, praticar
negócios jurídicos que extrapolem sua finalidade social.
Além disso, para o exercício da capacidade, por não ser pessoa física, a pessoa
jurídica demanda a existência de órgãos de representação. Assim, são as pessoas físicas
que compõe o órgão de representação ou conselho deliberativo que irão atuar em nome da
pessoa jurídica. Nesse sentido:

Art. 47. Obrigam a pessoa jurídica os atos dos administradores, exercidos nos
limites de seus poderes definidos no ato constitutivo.

72
 Art. 48. Se a pessoa jurídica tiver administração coletiva, as decisões se tomarão
pela maioria de votos dos presentes, salvo se o ato constitutivo dispuser de modo
diverso.
Parágrafo único. Decai em três anos o direito de anular as decisões a que se refere
este artigo, quando violarem a lei ou estatuto, ou forem eivadas de erro, dolo,
simulação ou fraude.

Art. 49. Se a administração da pessoa jurídica vier a faltar, o juiz, a requerimento de

qualquer interessado, nomear-lhe-á administrador provisório.

7.6 Responsabilidade civil e penal das pessoas jurídicas

O exercício das atividades da pessoa jurídica está sujeito, como em qualquer atividade
humana, ao cometimento de atos ilícitos. No que se refere às atividades empresariais, essa
possibilidade torna-se aumentada, pelo fato de que seu objetivo é o lucro. Esse crescimento
da criminalidade empresarial vem sendo relacionado ao surgimento das grandes
sociedades multinacionais. Além disso, a maior parte dos ilícitos ocorre no âmbito
econômico e ambiental. A penalização, contudo, será no âmbito da imposição de multas e
penas restritivas de direitos (art. 21, Lei 9.605/98).
Todos os atos ilícitos praticados pelos representantes legais da pessoa jurídica, esta
última responderá, com seu patrimônio.
Com relação a responsabilidade civil, independentemente da natureza da pessoa
jurídica (direito público ou privado), haverá a responsabilidade de cumprimento da
obrigação contraída, respondendo, a pessoa jurídica, pelo inadimplemento contratual, nos
termos do art. 389, CC.

7.7 Desconsideração da personalidade jurídica

A pessoa física e a jurídica são separadas. Possuem patrimônios e responsabilidades
separados. Contudo, podem haver casos de desvio de finalidade (atividades realizadas
por meio da pessoa jurídica não são relacionadas com a atividade-fim dela, visando
beneficiar seus integrantes) ou de confusão patrimonial (não se consegue distinguir o
patrimônio particular e o patrimônio da pessoa jurídica).
Para essas situações, ou seja, para os casos de desvio de finalidade e confusão
patrimonial, o sistema jurídico, em razão da potencial lesividade das ações, criou a
possibilidade da desconsideração da personalidade jurídica.
O objetivo da teoria da desconsideração da personalidade jurídica (disregard doctrine)
é coibir a fraude, sem que, com isso, o instituto da autonomia da pessoa jurídica seja

73
comprometido. Significa dizer que a desconsideração da personalidade jurídica não coloca
em xeque a personalidade jurídica da empresa, mas tão somente, em certos casos,
visando, coibir fraudes ou abuso de poder, desconsidera a personalidade jurídica da
empresa, para atingir o patrimônio pessoal dos sócios.
A previsão da desconsideração da personalidade jurídica está no art. 50, CC:

Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de

finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da
parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica.

Essa doutrina visa, em certos casos, desconsiderar a personalidade jurídica, a fim de

atingir o patrimônio pessoal dos sócios, reconhecendo sua responsabilidade ilimitada.
Não se trata de declarar nula a personalidade, mas sim de tornar a personalidade
jurídica ineficaz em certos casos. Assim, desconsiderando-se a personalidade jurídica das
empresas, nos casos concretos, pode-se evitar o abuso de direito ou as fraudes praticadas
por meio de pessoas jurídicas. Contudo, a desconsideração não importa em desfazimento
do ato constitutivo da empresa, não o invalida, nem mesmo importa na dissolução da
empresa. Significa dizer que a desconsideração se aplica exclusivamente ao caso em
julgamento, permanecendo a autonomia patrimonial para todo o restante dos negócios
(ineficácia episódica).
Existem teorias sobre a desconsideração da personalidade jurídica: teoria maior
(objetiva e subjetiva), teoria menor e teoria inversa.
A teoria objetiva dispensa a intenção de lesar, aplicando-se nos casos de confusão
patrimonial, por má administração, mesmo que não haja necessária intenção de fraudar.
Significa dizer que, se a sociedade paga dívidas do sócio ou se o sócio recebe créditos da
sociedade ou, ainda, se existem bens do sócio registrados em nome da empresa ou vice-
versa; nestes casos, há confusão patrimonial, indicativa de intuito fraudulento. Assim, a
formulação objetiva facilita a prova em juízo do intuito fraudulento, já que, muitas vezes, o
pressuposto subjetivo (intuito fraudulento) é quase que impossível de ser demonstrado.
A teoria subjetiva exige o pressuposto intenção de lesar, aplicando-se nos casos de
desvio de finalidade. Neste caso há a intenção de fraudar os credores.

74
 A teoria menor aceita a desconsideração em outros casos, além dos de abuso da
personalidade jurídica da pessoa jurídica. É a utilizada pelo CDC, por exemplo (art. 28,
CDC).
A teoria inversa serve para os casos em que se busca responsabilizar a pessoa
jurídica por obrigações de seus sócios, nas situações em que ele abusa da pessoa jurídica,
transferindo bens, visando ocultá-los. Assim, essa desconsideração inversa visa coibir a
fraude do desvio de bens, quando o sócio desvia patrimônio particular para a empresa na
qual detém o controle absoluto. Dessa forma, seus credores pessoais não podem executar
tais bens por dívidas da pessoa física. Os casos mais típicos de desconsideração inversa
são os de família (alimentos e partilha de bens do casal). Se um dos cônjuges adquire bens
de maior valor e os registra em nome da pessoa jurídica, estes bens não são partilhados.

7.8 Grupos despersonalizados ou entes de capacidade reduzida

Existem entidades que não podem ser consideradas pessoas jurídicas por lhe faltarem
requisitos para subjetivação. São entres que se formam independentemente da vontade
dos seus membros, sem que exista o affectio societatis.
São sujeitos de direitos, de forma que gozem de personalidade, embora não possam
ser classificados como pessoas jurídicas, nem como pessoas naturais. Possuem a
capacidade de direito reduzida, se comparado com outras categorias. Possuem
capacidade de atuar em juízo.
Dentre os grupos despersonalizados, pode-se destacar:
a) Família: o agrupamento familiar, constituído pelo conjunto de pessoas que a
compõe (Mãe, Pai e filhos, p.ex.) e a massa comum de bens, não possui
personalidade jurídica. Não há responsabilidade da família por eventuais débitos,
mas só de seus membros.
b) Massa falida: trata-se do acervo de bens deixados pelo falido após a sentença
declaratória de falência. A massa falida exerce os direitos do falido, podendo agir,
inclusive, contra ele. É representada pelo síndico.
c) Herança jacente e vacante: art. 1.819 a 1.823, CC: conjunto de bens deixados
pelo de cujus enquanto não entregues para o sucessor devidamente habilitado.
Quando abre-se a sucessão (com a morte do indivíduo), sem que deixe testamento
conhecido ou herdeiros conhecidos, diz-se que a herança é jacente. É um acervo

75
 de bens administrado por um curador até a habilitação dos herdeiros. A herança é
considerada vacante após a declaração de jacência, arrecadação e praticadas
todas as exigências legais, caso não apareçam herdeiros.
d) Espólio: complexo de direitos e obrigações do falecido (bens de toda a natureza).
Surge com a abertura da sucessão (morte), sendo representada pelo
administrador provisório até a nomeação do inventariante. Após o julgamento da
partilha desaparece o espólio, sendo substituído pelo herdeiro a quem coube o
direito ou a coisa.
e) Condomínio: duas pessoas são co-proprietárias de um mesmo bem. Cada co-
proprietário tem direito sobre o todo e cada uma das partes. É administrado pelo
síndico, que é eleito e age em nome dos condôminos. O condomínio é registrado
e possui CNPJ. Não é pessoa jurídica, mas possui personalidade, podendo atuar,
efetuar contratos.

76
088. DOMICÍLIO
Domicílio tem a ver com morada, residência, local onde se localiza. Pode ser civil
(local de residência) ou político (local de votação). Os arts. 70 a 78 tratam do domicílio,
tanto da pessoa natural, quanto da pessoa jurídica.

8.1 Domicílio da pessoa natural

Domicílio é o lugar onde a pessoa natural estabelece sua residência com ânimo
definitivo, bem como o centro de suas atividades. Como o Direito vive de obrigações, para
que se possa dar cumprimento às obrigações é necessário que as pessoas tenham um
local no qual possam ser encontradas. Trata-se do domicílio civil das pessoas naturais.
O domicílio tem uma importância ímpar no direito brasileiro, pois é a partir dele que se
definem as competências para a proposição das ações (o foro comum é o do domicílio do
réu – art. 46, CPC/2015; o domicílio do autor da herança é o competente para o inventário
e a partilha – art. 48, CPC/2015, etc).
Mas, afinal, o que pode ser considerado domicílio da pessoa natural? O lugar onde
ela estabelece sua residência de modo definitivo ou o centro da sua atividade laboral.
Segundo Gagliano e Pamplona Filho (p. 291), o domicílio da pessoa natural é “o lugar
onde estabelece residência com ânimo definitivo, convertendo-o, em regra, em centro
principal de seus negócios jurídicos ou de sua atividade profissional”.
Nesse sentido, os arts. 70 e 72, CC definem o domicílio da pessoa natural:
Art. 70. O domicílio da pessoa natural é o lugar onde ela estabelece a sua residência
com ânimo definitivo.
Art. 72. É também domicílio da pessoa natural, quanto às relações concernentes à
profissão, o lugar onde esta é exercida.

ânimo definitivo
Domicílio

residência

centro de suas atividades

Então, DOMICÍLIO ≠ MORADA ≠ RESIDÊNCIA.

77
 MORADA = lugar onde a pessoa se estabelece provisoriamente. Ex.; aluno
contemplado com uma bolsa de estudos no exterior. Permanece lá por 6 meses ou 1 ano.
Trata-se de morada e não de domicílio.
RESIDÊNCIA = há uma estabilidade maior, sendo considerado como local onde ela
se estabelece habitualmente. Ex.: sujeito que mora em uma cidade, sendo ali encontrado
habitualmente. É a residência do indivíduo.
DOMICÍLIO = é mais complexo. Abrange a noção de residência (e, por consequência,
de morada), adicionando o propósito de ali permanecer com âmbito definitivo.

Assim, para que se configure o domicílio, necessária a presença de dois elementos:

o objetivo (residência) e o subjetivo (ânimo definitivo, de fixar-se permanentemente). É a
conjunção desses elementos que forma o domicílio.
Nesse sentido, a residência é um dos elementos do domicílio, mas não é o reflexo
dele. Residência indica a radicação do indivíduo em determinado lugar. O domicílio, por
sua vez, estabelece uma situação jurídica.
Uma mesma pessoa pode ter um só domicílio, mas mais de uma residência
(domiciliada em Santa Cruz do Sul, mas com casa na praia), mas também pode ter mais
de um domicílio. Dessa forma, o Direito Civil admite a pluralidade de domicílios, quando
o indivíduo tenha diversas residências, vivendo nelas de forma alternada (art. 71, CC):

Art. 71. Se, porém, a pessoa natural tiver diversas residências, onde,
alternadamente, viva, considerar-se-á domicílio seu qualquer delas.

Ou, ainda, prevê o § único do art. 72 que havendo diversos locais de trabalho, também
haverá a pluralidade de domicílios:

Parágrafo único. Se a pessoa exercitar profissão em lugares diversos, cada um

deles constituirá domicílio para as relações que lhe corresponderem.

Ex.: João mora com a família em Santa Cruz do Sul. Tem escritório profissional em
Santa Cruz, Venâncio e Rio Pardo, comparecendo neles em dias alternados. Qualquer um
desses locais será considerado domicílio de João, podendo ser citado em qualquer deles
(art. 46, § 1.º, CPC/2015).

78
 Art. 46. A ação fundada em direito pessoal ou em direito real sobre bens móveis
será proposta, em regra, no foro de domicílio do réu.
§ 1º Tendo mais de um domicílio, o réu será demandado no foro de qualquer deles.

Se, contudo, a pessoa não tem residência habitual, será considerado seu domicílio o
local onde for encontrada (art. 73, CC). Ex.: ciganos, viajantes.

Art. 73. Ter-se-á por domicílio da pessoa natural, que não tenha residência habitual,
o lugar onde for encontrada.
As pessoas podem mudar de domicílio e, para tanto, não basta alterar o endereço,
mas deve haver a intenção manifesta de mudar – art. 74, CC

Art. 74. Muda-se o domicílio, transferindo a residência, com a intenção manifesta de

o mudar.
Parágrafo único. A prova da intenção resultará do que declarar a pessoa às
municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declarações
não fizer, da própria mudança, com as circunstâncias que a acompanharem.

8.2 Domicílio das pessoas jurídicas

O domicílio da pessoa jurídica de direito privado é a sua sede, que está indicada no
ato constitutivo. Trata-se do domicílio especial da pessoa jurídica. Não havendo tal fixação,
será domicílio da pessoa jurídica onde funcionarem as diretorias ou administrações. Caso
a pessoa jurídica possua filiais em diferentes localidades, cada um deles será o domicílio
da pessoa jurídica, para os atos nele praticados (art. 75, IV e § 1.º, CC).

Art. 75. Quanto às pessoas jurídicas, o domicílio é:

I - da União, o Distrito Federal;
II - dos Estados e Territórios, as respectivas capitais;
III - do Município, o lugar onde funcione a administração municipal;
IV - das demais pessoas jurídicas, o lugar onde funcionarem as respectivas
diretorias e administrações, ou onde elegerem domicílio especial no seu estatuto ou
atos constitutivos.
§ 1º Tendo a pessoa jurídica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada
um deles será considerado domicílio para os atos nele praticados.
§ 2º Se a administração, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se-á por
domicílio da pessoa jurídica, no tocante às obrigações contraídas por cada uma das
suas agências, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.

Nesse sentido, o STF sumulou (súmula 363), a questão do domicílio da pessoa

jurídica: “a pessoa jurídica de direito privado pode ser demandada no domicílio da agência
ou do estabelecimento em que se praticou o ato”.
Se a administração for no exterior, o domicílio será o lugar do estabelecimento situado
no Brasil (§ 2.º).

79
8.3 Espécies de domicílio
O domicílio é classificado em voluntário e necessário.
O domicílio voluntário divide-se em: geral e de eleição.
O domicílio voluntário é aquele que depende da vontade exclusiva do interessado
(local onde se escolhe para ser a residência com ânimo definitivo).
O domicílio geral é o relativamente aos atos praticados pela pessoa em geral.
O domicílio de eleição é o derivado de contrato (art. 78, CC) – foro de eleição
escolhido pelas partes para propor ações relativas a obrigações (art. 62, CPC/2015).
CC, Art. 78. Nos contratos escritos, poderão os contratantes especificar domicílio
onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigações deles resultantes.

Art. 62. A competência determinada em razão da matéria, da pessoa ou da função

é inderrogável por convenção das partes.

O domicílio necessário divide-se em: de origem e legal.

O primeiro domicílio das pessoas – domicílio de origem – é o de seus pais, à época
do seu nascimento.
O domicílio necessário ou legal é o decorrente de determinação normativa, como,
por exemplo, o domicílio do servidor público (art. 76, CC):
Art. 76. Têm domicílio necessário o incapaz, o servidor público, o militar, o marítimo
e o preso.
Parágrafo único. O domicílio do incapaz é o do seu representante ou assistente; o
do servidor público, o lugar em que exercer permanentemente suas funções; o do
militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronáutica, a sede do comando a
que se encontrar imediatamente subordinado; o do marítimo, onde o navio estiver
matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentença.

Por fim, há o domicílio do agente diplomático do Brasil. Havendo citação do agente

diplomático no exterior, se alegar a extraterritorialidade, deverá indicar seu domicílio no
Brasil. Em não indicando, poderá ser acionado tanto no Distrito Federal, quanto no último
lugar onde teve domicílio no Brasil.

80
QUESTÕES
XIX EXAME OAB. QUESTÃO PRÁTICA
Jair é representante comercial nascido em Recife. Em virtude da natureza de sua profissão,
por vezes passa meses na estrada efetuando entregas em todo o Brasil. Seus pais moram
em Manaus, sua esposa e seu filho moram em Salvador. Com dificuldades financeiras, Jair,
na condição de mutuário, realizou contrato de empréstimo com Juca, na condição de
mutuante, no valor de R$ 10.000,00. No entanto, na data avençada no contrato para a
restituição do valor acordado, Jair não cumpre sua obrigação. Precisando urgentemente da
importância emprestada, Juca, domiciliado em Macapá, obtém um inventário dos clientes
de Jair e, de posse de tal lista, localiza-o em Belém. Considerados os fatos narrados,
pergunta-se:

A) Qual é o domicílio de Jair para todos os fins legais? (Valor: 0,65)

B) Caso Juca decida ajuizar uma ação em face de Jair enquanto este se encontrar em
Belém/PA, onde aquela poderá ser proposta? (Valor: 0,60)

PADRÃO DE RESPOSTA

A) Em virtude da natureza de sua profissão pressupor contínuas viagens, considerar-se-á

para todos os fins legais como domicilio de Jair, o local onde for encontrado, nos termos do
Art. 73 do CC.

B) A ação poderá ser proposta em Macapá OU em Belém, nos termos do Art. 46, § 2º, do
CPC.

81
099. BENS JURÍDICOS
Bem é tudo aquilo que possa corresponder às solicitações de nossos desejos. Assim,
na relação jurídica, o bem é o objeto sobre o qual desenvolve-se o poder de fruição da
pessoa.
Assim, bem jurídico, segundo Gagliano e Pamplona Filho (p. 301) podem ser
conceituados como “toda a utilidade física ou ideal, que seja objeto de um direito subjetivo”.
Dessa forma, todo bem econômico é jurídico, mas nem todo bem jurídico é econômico
(personalidade – direito à imagem, por exemplo). Isto porque, existem bens jurídicos que
não podem ser avaliados pecuniariamente.

9.1 Bem x coisa

Não há consenso na doutrina para diferenciar coisas e bens. Para alguns coisas são
gêneros e bens, espécies. Para outros, bens são gênero e coisas, espécie. Para outros,
ainda, tratam-se de sinônimos, havendo coincidência na significação.
Entende-se, com base em Gagliano e Pamplona Filho (p. 304) que coisas são os
bens corpóreos, materiais e, portanto, suscetíveis de valoração econômica. Ex.: casa,
carro. Os bens, por sua vez, são tanto os objetos corpóreos e materiais (coisas) quanto os
ideais e imateriais, de forma a justificar que a liberdade, a honra, a imagem, a vida de
alguém possa ser considerado como bem jurídico (ainda que não seja uma coisa).

9.2 Patrimônio jurídico

Patrimônio é o conjunto de bens, dívidas e obrigações pertencentes a um titular, ou
seja, o complexo de relações jurídicas de uma pessoa que tenham valor econômico. Ficam,
dessa forma, excluídos os chamados “direitos extrapatrimoniais”, ou seja, aqueles que, por
não terem valor pecuniário, não podem ser cedidos.
A ideia de patrimônio envolve toda a gama de relações jurídicas, ou seja, tanto os
direitos, quanto as obrigações (crédito e débito).

82
9.3 Classificação dos bens jurídicos
A classificação dos bens jurídicos é feita a partir de critérios de importância. O Código
Civil de 2002 traz uma classificação diferente da que existia no CC/1916. Dessa forma, o
bem de família, por exemplo, foi deslocado da Parte Geral, para a parte relativa ao direito
de família.

Móveis e Imóveis

Fungíveis e Infungíveis

Considerados em si mesmos Consumíveis e Inconsumíveis

Divisíveis e Indivisíveis

Singulares e Coletivos

Frutos

Principal
BENS
Reciprocamente considerados Produtos

Acessório

Públicos e Particulares Rendimentos

Benfeitorias (úteis, necessárias e

Bem de família
voluptuárias)

Bens fora do comércio

9.4 Dos Bens Considerados em si mesmos – art. 79 a 91, CC

a) CORPÓREOS E INCORPÓREOS
Embora esta classificação não esteja prevista, é de grande utilidade. Dessa forma,
existem bens com existência material (corpóreos), quando são perceptíveis aos nossos
sentidos – bens móveis (livros, joias) e imóveis (terrenos, casas). Existem outros bens – os
incorpóreos – que são bens abstratos, não tangíveis, de forma que possuem apenas

83
existência jurídicas, mas não corpórea (física) – ex.: os direitos sobre o produto do intelecto
(direitos autorais), que possuem valor econômico, mas não são palpáveis.
A diferença mais marcante entre eles, enquanto relações jurídicas, é que, no caso dos
primeiros – corpóreos – a transmissão se dá via compra e venda e, no caso dos segundos
– incorpóreos – através da cessão.

b) BENS MÓVEIS E IMÓVEIS

BENS IMÓVEIS são aqueles que não podem ser transportados de um lugar para
outro, sem que sua substância se altere. Ex.: terreno urbano. Há a necessidade de uma
solenidade para sua transmissão/tradição (contrato), que se perfectibiliza com o registro.
BENS MÓVEIS são passíveis de deslocamento, quebra, fratura. Ex.: livros,
computador. Há, ainda, os bens que possuem movimento próprio. Neste caso, ainda que
se enquadrem na classificação de bens móveis, são chamados de semoventes (animais –
bovinos, equinos, ovinos, caprinos, etc). Não há necessidade de solenidade para sua
transferência, bastando a tradição.

Imóveis Móveis
TRANSMISSÃO Escritura pública – art. 108 + registro – art. Tradição – art. 1.226
1227
AQUISIÇÃO Acessão, usucapião e direito hereditário – Usucapião, ocupação, achado de tesouro,
arts. 1.238 a 1.244, 1.248 e 1.784 especificação, confusão, etc – arts. 1.260
a 1.274
ALIENAÇÃO/ Anuência do cônjuge, exceto no regime de Independem de autorização/anuência.
HIPOTECA Separação Absoluta (convencional) – art.
1.647, I
USUCAPIÃO Prazos mais dilatados – de 5 a 15 anos. Prazos mais exíguos – 3 e 5 anos.
Art. 183, 191, CF; arts. 1.238 a 1.242, CC. Art. 1.260 e 1.261, CC
GARANTIA Hipoteca – art. 1.473 Penhor – art. 1.431
EMPRÉSTIMO/ Concessão de superfície – art. 1.369 Apenas contrato de mútuo – art. 586
CONCESSÃO
TRIBUTÁRIO ITBI ou ITCMD ICM – Imposto sobre circulação de
mercadorias – produtos industrializados
DIREITO PENAL Não são objeto de furto ou roubo São objeto de furto ou roubo.

84
 Os BENS IMÓVEIS classificam-se em:
• Imóveis por sua própria natureza – art. 79, CC, 1.ª parte + art. 2.229, CC
A rigor, apenas o solo, com sua superfície, subsolo e espaço aéreo é imóvel por
natureza, pois o que a ele adere será imóvel, mas por acessão.

• Imóveis por acessão natural, artificial ou industrial – art. 79, CC, 2.ª parte,
CC
Acessão significa aderência a outra coisa.
Trata-se da hipótese em que árvores e todas as adjacências naturais se integrarem
ao solo, como pedras, fontes, cursos de água, que corram naturalmente.
Deve-se considerar, contudo, que, quando as árvores são plantadas para corte
(acácia e eucalipto, por exemplo) são consideradas móveis por antecipação e independem,
para alienação, de outorga uxória ou marital.
Há também a possibilidade de formação de ilhas, quando a natureza faz acréscimos
ao solo, de forma que insto se incorpora ao patrimônio do proprietário (art. 1.248, CC), de
forma que predomina a ideia de que o acessório segue o principal.
Além disso, o homem pode fazer com que móveis (materiais de construção, sementes)
se integrem ao solo, dando origem às acessões artificiais ou industriais. São acessões
artificiais porque dependem do trabalho humano. Ainda assim, integram o patrimônio do
proprietário, pois presume-se que toda plantação existente sobre o terreno foi feita pelo
proprietário (art. 1.253, CC).
O art. 81 ainda faz a previsão de que as edificações, ainda que separadas do solo,
mas considerando sua unidade, se forem removidas para outro local, conservam o caráter
de imóveis (ex.: chalé/casa pré-fabricada, que pode ser transportada de um terreno para
outro).

• Imóveis por determinação legal – art. 80, CC

Os direitos reais sobre imóveis (garantia, penhor, hipoteca, servidão, usufruto, etc) e
as ações que os asseguram, assim como o direito à sucessão aberta são considerados
bens imóveis por determinação legal.

85
 Em ambas as situações previstas no art. 80 se tratam de bens imateriais (direitos,
apenas), que a lei lhe atribui condição de imóveis em razão de terem um caráter especial.
Dessa maneira, quando se trata de direitos reais, se houver qualquer transação
quanto a usufruto, p. ex., exige o registro competente – art. 1.227, CC, assim como a
autorização do cônjuge (art. 1.747, I, CC).
Quanto ao direito à sucessão aberta, ainda que os bens deixados pelo de cujus sejam
todos móveis (carros, tratores, caminhões, p.ex.), a sucessão em si, é considerada bem
imóvel. Isto porque, em primeiro lugar, o direito à sucessão é a ela como um todo e não
quanto a determinado (ou determinados) bem. Somente depois de realizada a partilha é se
fala em bens individualizados. Antes dela, a herança é um todo unitário. Nesse sentido,
renúncia à herança ou cessão de direitos hereditários deve ser feita através de escritura
pública, não admitindo a forma particular.
Classificação dos BENS MÓVEIS:
Os arts. 82 a 84, CC trazem a referencia sobre os bens móveis.
• Móveis por sua própria natureza – art. 82, CC
Aqueles que podem ser transportados, através da força alheia, de um lugar para outro
sem que se altere sua substância – livro, carteira, bolsa, etc.
Aqui inclui-se a casa pré-fabricada antes de ser incorporada a algum terreno
(enquanto esteja a venda). Após ser assentada sobre o terreno, passará a ser imóvel.
Também são considerados móveis os materiais de construção, enquanto não forem
empregados na construção, enquanto estiverem a venda. Contudo, ainda que retirados da
construção, se houver a pretensão de reempregá-los, serão considerados como imóveis –
ex.: retirada de telhas para reforma das tesouras/madeiramento interno do telhado.
• Semoventes – art. 82, CC
Aqueles que se movimentam de forma própria – animais.
• Móveis por antecipação
São aqueles que, embora incorporados ao solo, não são considerados imóveis por se
destinarem a retirada, como, por exemplo, o caso das árvores destinadas a corte (mato de
acácia e eucalipto).

86
 • Móveis por determinação legal – art. 83, CC
São bens imateriais que acabam por adquirir essa qualidade jurídica em razão da lei.
Podem ser cedidos independentemente de outorga uxória ou marital.
Neste caso incluem-se o fundo de comércio, quotas e ações de sociedades, direitos
do autor, créditos em geral.

c) BENS FUNGÍVEIS E INFUNGÍVEIS

Esta classificação está prevista no art. 85 do CC.
BENS FUNGÍVEIS são os que podem ser substituídos por outros de mesma espécie,
qualidade e quantidade. É uma classificação de bens móveis. Ex.: sofá, carteira, soja,
dinheiro, gêneros alimentícios.
BENS INFUNGÍVEIS são aqueles que em razão de sua natureza são insubstituíveis.
Ex.: quadro de um pintor famoso, escultura famosa, etc.
Normalmente a fungibilidade resulta da natureza do bem, que pode ser substituído
por outra de mesma espécie, quantidade e qualidade. Mas isto não é regra. A fungibilidade
também pode advir da vontade das partes, que poderão tornar um bem fungível em
infungível.
Ex.: o dinheiro é um bem fungível, mas pode se tornar infungível para um
colecionador.
Ex.: um boi é fungível, mas, emprestado ao vizinho para a lavoura, passa a ser
infungível, devendo ser devolvido, sem ser substituído por outro.
A importância da diferenciação entre bens fungíveis e infungíveis ocorre em razão dos
contratos de mútuo e comodato. O mútuo é o contrato para empréstimo de bens fungíveis.
O comodato, por sua vez, de bens infungíveis.
Empréstimo de dinheiro – mútuo – art. 586, CC – mútuo para a construção da casa
própria, p.ex. – Caixa Federal.
Empréstimo de aparelho de celular – comodato – art. 579, CC.

d) BENS CONSUMÍVEIS E INCONSUMÍVEIS

O art. 86 traz a diferenciação dos bens consumíveis e dos inconsumíveis.
BENS CONSUMÍVEIS são aqueles bens móveis cujo uso importa na destruição
imediata da coisa. Se destrói no primeiro uso. Ex.: alimentos.

87
 BENS INCONSUMÍVEIS são aqueles que suportam o uso continuado, sem prejuízo
do perecimento natural e progressivo. Ex.: automóvel, roupa. (há o desgaste natural, mas
não a destruição no primeiro uso).
Interessante é a situação dos livros. Se estiverem nas prateleiras de uma livraria –
para serem vendidos – serão bens consumíveis. Já, se estiverem nas prateleiras de uma
biblioteca – apenas para serem usados, lidos e devolvidos – serão inconsumíveis.
Existem determinados direitos que não podem recair sobre bens consumíveis. É o
caso do usufruto (direito de uso), pois, neste caso, com o uso, haveria o perecimento do
objeto e o próprio usufruto desapareceria.

e) BENS DIVISÍVEIS E INDIVISÍVEIS

BENS DIVISÍVEIS são aqueles que podem ser fracionados, sem alteração na sua
substância, diminuição de valor ou prejuízo do uso, nos termos do art. 87, CC. Podem,
portanto, ser partidos em porções reais e distintas, formando, cada uma delas, um todo
perfeito.
BENS INDIVISÍVEIS são aqueles que não podem ser fracionados, sob pena de se
perder sua substância e ter seu uso alterado. Ex.: relógio. Se for desmanchado, suas partes
existirão, mas não mais como um relógio.
Assim, podem ser indivisíveis:
- por sua natureza: os que não podem fracionar sem alteração na sua substancia,
diminuição de valor ou prejuízo do uso. Ex.: o animal, o relógio, um quadro, um brilhante.
- por determinação legal: a lei impede o fracionamento – servidões prediais (art.
1.386, CC), hipoteca (art. 1.421), direito dos coerdeiros quanto à propriedade e posse da
herança, até a partilha (art. 1.791).
- por vontade das partes: o acordo entre as partes torna indivisa a coisa, por prazo
não maior que 5 anos, suscetível de prorrogação posterior (art. 1.320, § 1.º).

Se o bem for divisível, o proprietário pode alienar a terceiro, sem dar preferência aos
demais comunheiros. Se, contudo, o bem for indivisível, deverá dar preferência aos
comunheiros.
Ex.: área de terras em condomínio – deve dar preferência aos demais.
Ex.: apartamento em um edifício – não precisa dar preferência aos demais.

88
 f) BENS SINGULARES E COLETIVOS
BENS SINGULARES são coisas consideradas em sua individualidade, representadas
por uma unidade autônoma e, por isto, distinta das outras. Podem ser simples, quando os
componentes (partes) estão ligadas naturalmente (cavalo, árvore) ou compostas, quando
as partes são ligadas em razão da ação humana (avião, relógio). Art. 89, CC
BENS COLETIVOS são os compostos de várias coisas singulares, mas considerados
em conjunto, como um todo homogêneo. Ex.: floresta, biblioteca. Compreende a
universalidade de fato, quando o agrupamento se dá pela vontade da pessoa (rebanho
ou biblioteca) – art. 90, CC – e a universalidade de direito, quando o agrupamento se dá
pela lei (herança, massa falida) – art. 91.

9.5 Dos Bens reciprocamente considerados

Leva em conta o liame jurídico entre o bem jurídico principal e o acessório.
Art. 92, CC.
a) Bem principal
É o que possui autonomia estrutural, que existe por si próprio, de forma autônoma.
Ex.: solo.
b) Bens acessórios
Pressupõe a existência do principal. Não existe por si próprio. Ex.: árvore (só existe
se houver o solo onde foi plantada).
A regra é o que a natureza do principal é a mesma do acessório. Ex.: se o principal é
imóvel (solo), o acessório também será (árvore). O acessório sempre segue o principal em
seu destino. Ex.: se for extinta a obrigação principal, a cláusula penal (acessória) também
o será. O proprietário do principal também o é do acessório.

Os bens acessórios classificam-se em: frutos, produtos, rendimentos e benfeitorias.

FRUTOS – são utilidades que a coisa principal produz periodicamente, cuja percepção
(uso) não diminui a sua substância. Nascem e renascem da coisa, sem acarretar-lhe a
destruição no todo ou em parte. Ex.: soja, maçã, terneiro, juros, aluguel. Se o
uso/percepção inutilizar a coisa principal, não há que se falar em frutos.

89
 Caracterizam-se pela a) periodicidade; b) inalterabilidade da substância da coisa
principal; c) separabilidade desta.
A percepção dos frutos é importante, especialmente, quanto aos direitos reais, pois o
possuidor de boa fé (aquele que detém a posse de algo de boa fé) tem direito aos frutos
colhidos e percebidos, devendo restituir os pendentes ao tempo em que cessar a boa fé.
Os frutos podem ser:
Naturais: gerados pelo bem principal, sem a necessidade da intervenção humana
direta. Decorrem do desenvolvimento orgânico vegetal ou animal. Ex.: laranja, soja, crias
de um rebanho
Industriais: são decorrentes da atividade humana, surgem em razão da atuação ou
indústria do homem sobre a natureza. Ex.: produção de uma fábrica.
Civis: rendimentos produzidos pela coisa em virtude de sua utilização por outra
pessoa que não seja o proprietário. Ex.: juros ou aluguel.
Os frutos ainda podem ser: colhidos ou percebidos (se já foram retirados da coisa,
mais ainda existentes); pendentes (ainda estão ligados à coisa); percipiendos (deveriam
ter sido colhidos e não o foram); estantes (já destacados, mas que estão armazenados
para a venda); consumidos (não mais existem).

PRODUTOS – são utilidades que se retiram da coisa, diminuindo-lhe a quantidade,

porque não se reproduzem periodicamente. Ex.: pedras e metais que são extraídos das
pedreiras e minas. O que diferencia frutos e produtos é a alterabilidade da substancia
principal.

RENDIMENTOS – tratam-se dos frutos civis. Ex.: alugueis e juros.

PERTENÇAS – são coisas acessórias que se destinam a conservar ou facilitar o uso

das coisas principais, sem que delas sejam parte integrante. Ex.,: máquinas utilizadas na
fábrica, implementos agrícolas, aparelhos de ar condicionado. Art. 93, CC.

BENFEITORIAS – são obras artificiais, realizadas pelo homem, na estrutura da coisa

principal – já existente – com o propósito de conservá-la, melhorá-la ou embelezá-la. Ex.:
cercas, açudes, galpões, etc. Art. 96, CC.

90
 São necessárias as benfeitorias realizadas para evitar um estrago iminente ou
deterioração da coisa principal (reparos realizados na viga; troca do telhado). São úteis
aquelas realizadas com o objetivo de facilitar a utilização da coisa (abertura de uma nova
entrada para servir de garagem para a casa). São voluptuárias aquelas feitas para o mero
prazer, sem aumento da utilidade da coisa (decoração do jardim). Art. 96, CC.
O problema das benfeitorias é que sua natureza não é de fácil percepção. Uma piscina
pode ser uma benfeitoria voluptuária em uma mansão; útil em uma escola ou necessária
em uma escola de natação.
O possuidor de boa-fé pode levantar as benfeitorias voluptuárias (se houver
condições, sem diminuir a coisa principal), e de ser indenizado pelas úteis e necessárias.
Arts. 1.219 e 1.220, CC.

9.6 Dos Bens Públicos e Particulares

Referem-se a titularidade do domínio.
São PARTICULARES os bens que são da iniciativa privada, cuja disciplina interessa
ao direito civil.
São PÚBLICOS são os pertencentes à União, Estados ou Municípios (art. 98, CC).
- Bens de uso comum do povo: bens públicos cuja utilização não se submete a
qualquer tipo de discriminação. São inalienáveis. O povo só tem direito de usar, mas não
tem seu domínio. Ex.: praias, ruas, estradas, praças.
- Bens de uso especial: bens públicos cuja fruição, por título especial, e na forma da
lei é atribuída a determinada pessoa. Normalmente destinam-se a prestação/execução de
serviços públicos (repartições públicas, secretarias, escolas, etc). São utilizados
exclusivamente pelo Poder Público.
- Bens dominicais: constituem-se do patrimônio das pessoas jurídicas de direito
público, como objeto de direito pessoal ou real de cada entidade. O Poder Público é o
proprietário. Ex.: terras devolutas, estradas de ferro, fazendas pertencentes ao Estado, etc.
Caso não estejam afetados a finalidade pública, poderão ser alienados (compra e venda,
por exemplo).

91
9.7 Das Coisas que estão fora do comércio
Os bens que estão fora do comércio são todos aqueles que não podem ser vendidos,
trocados, doados, alugados, ou seja, que não podem ser objeto de relações jurídicas.
Nesse sentido, estão fora do comércio:
a) por serem naturalmente inapropriáveis, a luz solar, o ar atmosférico, a água do
mar, etc.
b) aqueles que a lei prevê como inalienáveis: bens público de uso comum e
especial, bens de incapazes, bens das fundações, bem de família, bens
tombados, terras ocupadas pelos indígenas, etc.
c) aqueles indisponíveis pela vontade humana: deixados em testamento ou
doados, com cláusula de inalienabilidade (arts. 1.848, 1.911).
d) os valores e direitos da personalidade – honra, liberdade, vida, órgãos do corpo
humano, etc.

9.8 Do Bem de Família

O direito à moradia é um direito fundamental social, garantido constitucionalmente,
através do art. 6.º, CF. A instituição de bem de família visa afetar bens para o destino
especial de abrigar a família, protegendo-os. Depois de instituído, o bem torna-se
impenhorável por dívidas posteriores a sua constituição, salvo as relativas aos impostos
devidos pelo próprio prédio (IPTU e ITR, p.ex.).

Tem por objetivo assegurar um lar à família, pondo-a ao abrigo de penhoras por
débitos posteriores a sua instituição, salvo os que provierem de tributos relativos ao próprio
prédio ou de despesas condominiais (IPTU, ITR, etc).

9.8.1 Espécies
Existem duas espécies de bem de família: voluntário (decorre da vontade do
instituidor, devendo obedecer certos requisitos) e o legal (independe da vontade do
instituidor, de forma que a lei torna impenhorável o imóvel simplesmente pelo fato de o
devedor residir nele).

92
9.8.2 Bem de família convencional/voluntário
A instituição do bem de família voluntário pode ser feita pelo proprietário ou pela
entidade familiar (art. 1.711, CC). Uma vez que seja instituído um imóvel como bem de
família, não responde mais por dívidas futuras (mas responde pelas pretéritas), pois a
impenhorabilidade não possui efeito retroativo (1.715, CC).

O bem de família poderá ser instituído pelos cônjuges, companheiros, integrante-

chefe da família monoparental ou por terceiro, por ato inter vivos ou causa mortis
(testamento), desde que ambos os cônjuges beneficiados ou membros da família
contemplada aceitem expressamente a liberalidade (art. 1.711, parágrafo único). Deve
haver o assento no Registro de imóveis (art. 1.714), para que tenha oponibilidade erga
omnes.

O bem de família pode constituir de prédio urbano ou rural, bem como suas
pertenças (mobília), que a família destina para ser o abrigo ou domicílio familiar (art. 1.712).

Existem limites à instituição do bem de família: só pode usar 1/3 do patrimônio líquido
do instituidor, existente ao tempo da instituição. Dessa forma, o proprietário, para poder
instituir o bem de família, deve ter, no mínimo 3 imóveis (art. 1.711). Trata-se de uma

93
medida legal protetiva dos credores, ante a possibilidade de má-fé do instituidor. Além disto,
apenas pessoas mais abastadas podem se utilizar deste instrumento, tornando-o de pouco
uso.

Essa isenção dura enquanto viverem os cônjuges (ou companheiros) ou enquanto

os filhos forem menores de idade. Somente depois de finda a cláusula é que o bem ficará
sujeito ao pagamento dos credores e o prédio será levado a inventário. Ademais, deve ser
lembrado que o bem não fica isento de responsabilidade quanto aos débitos de condomínio
e IPTU, por exemplo.

Só pode haver alienação do prédio no qual foi instituído o bem de família se houver
a concordância do interessado (instituidor ou filhos menores) e ouvido o MP (art. 1.717). No
caso de falecerem os cônjuges e deixarem filhos menores, o tutor é que será responsável
por gerir o bem de família. Se houver necessidade de vendê-lo, poderá fazê-lo desde que
com autorização judicial e ouvido o MP.

Se restar comprovada a impossibilidade de manter o bem de família, como por

exemplo, para pagar despesas com UTI, poderá haver requerimento ao juiz que extinga o
bem de família, ouvido o MP e o interessado (instituidor ou filhos menores). Neste caso
poderá haver a sub-rogação de outro bem no lugar, quando ficará gravado como bem de
família ou o produto da venda será depositado judicialmente, sendo o valor liberado para o
pagamento da UTI, por exemplo (art. 1.719).

94
 A administração do bem de família caberá a ambos os cônjuges, em igualdade de
condições (art. 1.720). Se ambos os cônjuges falecerem, a administração passa ao filho
mais velho ou ao seu tutor, se menor.

A cláusula de bem de família só poderá ser levantada por mandado judicial.

Só haverá a partilha quando for eliminada a cláusula que o institui, pela morte dos
cônjuges e maioridade de todos os filhos, por exemplo.

9.8.3 Bem de família legal

A lei 8.009/90 institui o bem de família legal, impedindo a penhora do único bem
imóvel rural ou urbano da família, destinado a moradia permanente, excluindo casas na
praia ou casas de campo. Tais bens não responderão pelos débitos contraídos pela
entidade familiar. Contudo, se o devedor oferecer este bem à penhora, não poderá, depois,
pleitear a exclusão.

O bem de família legal não responde por qualquer tipo de dívida (civil, comercial,
fiscal, previdenciária, ou qualquer natureza) (art. 1.º, lei 8.009/90), podendo ser oposta a
impenhorabilidade em qualquer tempo ou grau de jurisdição. A lei 13.144/2015, alterou o
art. 3.º, III da lei 8.009/90, de forma que pode ocorrer a penhora do bem de família para
pagamento de débito alimentar, resguardado o direito do coproprietário.

Para que essa impenhorabilidade seja reconhecida, o único imóvel do devedor deve
estar sendo habitado por ele e sua família. O fato de o devedor possuir mais bens não
impede que seja declarada a impenhorabilidade sobre o imóvel de residência da família.

A execução da dívida alimentar afasta a impenhorabilidade do bem de família.

V EXAME OAB - QUESTÃO PRÁTICA 3

Em ação de execução de alimentos, foi decretada a revelia de Francisco, que somente ingressou na ação
dois meses após a publicação da decisão que determina a penhora do imóvel e do veículo automotor de sua
propriedade, insurgindo-se contra a contrição patrimonial sob o argumento de bem de família, pois se trata
de imóvel destinado a sua moradia, não obstante nele residir sozinho, e o automóvel ser utilizado como táxi.
Igor, o exequente, tem conhecimento de que Francisco, seu pai, recebera, como herança, outros bens
imóveis, todavia, com cláusula de inalienabilidade e impenhorabilidade.

a) Há possibilidade de arguição extemporânea de Francisco e oposição de impenhorabilidade no caso acima

relatado? Fundamente. (Valor: 0,60)

95
b) Os bens indicados são considerados impenhoráveis? Fundamente. (Valor: 0,65)

PADRÃO DE RESPOSTA:

O examinando deve depreender pela admissibilidade de arguição a qualquer tempo da proteção legal por se
tratar de matéria de ordem pública, desde que não tenha exaurido o procedimento expropriatório; dissertar
sobre a proteção legal conferida ao único bem imóvel destinado à residência familiar, que se estende a solteiro
(STJ); e, ainda, ao automóvel utilizado como taxi por se tratar de instrumento necessário ao exercício da
profissão (art. 649, V, do CPC); e, afinal, concluir a penhora de bem de família é medida excepcional que se
legitima no caso dos autos por não ser oponível à obrigação alimentar, no teor do artigo 3º, inciso III, da Lei
nº 8.009/1990. Impenhorabilidade que não se opõe às execuções de pensão alimentícia no âmbito das
relações familiares. Exegese dos artigos 1º, 3º, inciso III, 5º da Lei nº 8.009/1990, 1.711-1.722 do CC, 649,
inciso V e §2º e 650 do CPC. Enunciado nº 364, da Súmula de Jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça

XIX EXAME OAB - QUESTÃO PRÁTICA 2

Marina e José casaram-se e, após alguns anos poupando dinheiro, conseguiram comprar, à vista, o primeiro
imóvel em Jacarepaguá, na cidade do Rio de Janeiro. Dois meses depois de se mudarem para o novo
apartamento, José ficou desempregado e, por isso, a família deixou de ter renda suficiente para pagar suas
despesas. O casal, então, resolveu alugar o imóvel e utilizar o valor auferido com a locação para
complementar a renda necessária à manutenção da própria subsistência, inclusive o pagamento do aluguel
de outro apartamento menor, para onde se mudou.

Em virtude das dificuldades financeiras pelas quais passou, o casal deixou de cumprir algumas obrigações
contraídas no supermercado do bairro, uma das quais ensejou o ajuizamento de execução, com a
determinação judicial de penhora do imóvel. Marina e José, regularmente citados, não efetuaram o
pagamento. No dia seguinte à intimação da penhora, decorridos apenas 05 (cinco) dias da juntada dos
mandados de citação aos autos, Marina e José foram ao seu escritório, desesperados, porque temiam perder
o único imóvel de sua propriedade.

Tendo em vista essa situação hipotética, responda aos itens a seguir.

A) Que medida judicial pode ser adotada para a defesa do casal e em que prazo? (Valor: 0,60)

B) O que poderão alegar os devedores para liberar o bem da penhora? (Valor: 0,65)

PADRÃO DE RESPOSTA:

A) Os devedores poderão oferecer embargos à execução, no prazo de 15 dias, a contar da juntada aos autos
do mandado de citação (Art. 738 do CPC).

B) Poderão alegar a impenhorabilidade do bem de família, por se tratar de seu único imóvel, ainda que locado
a terceiros, porquanto a renda obtida com o aluguel é revertida para a subsistência da família (Art. 1º da Lei
nº 8.009/90 ou Súmula nº 486, STJ).

96
XXII EXAME OAB - QUESTÃO PRÁTICA 2

Jorge, menor com doze anos de idade, está sem receber a pensão alimentícia de seu pai, Carlos, há cinco
anos, apesar de decisão judicial transitada em julgado. Jorge, representado por sua mãe, Fátima, promove
ação de execução de alimentos, no valor de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), pelos alimentos pretéritos,
devidamente corrigidos. Para pagamento da dívida, fora determinada penhora do imóvel em que Carlos e
Carmem, sua atual companheira, residem. O imóvel, avaliado em R$300.000,00 (trezentos mil reais), é o
único do casal e foi adquirido onerosamente por ambos após a constituição de união estável. Considerando
que a penhora recaiu apenas sobre a parte que cabe a Carlos, responda aos itens a seguir.

A) Há fundamento para penhora do bem descrito? (Valor: 0,70)

B) Como fica a situação de Carmem na hipótese de alienação judicial do bem descrito? (Valor: 0,55)

PADRÃO DE RESPOSTA:

A) Embora seja bem de família, o imóvel pode ser penhorado e alienado, pois a execução de alimentos é
exceção à regra geral de impenhorabilidade do imóvel destinado à residência, consoante dispõe o Art. 3º,
inciso III, da Lei nº 8.009/90.

B) Diante da indivisibilidade do bem, a quota-parte que cabe à Carmem será reservada no produto da
alienação (Art. 843, caput, do CPC).

97
 1010. FATOS JURÍDICOS

fato jurídico em ordinário

sentido estrito
(ação natural) extraordinário
FATO JURÍDICO EM SENTIDO

ato-fato jurídico Teorias

explicativas
AMPLO

Classificação

ato jurídico em Interpretação

sentido estrito
lícita (ato jurídico (não negocial) Planos de
em sentido amplo) existência, validade
negócio jurídico e eficácia
ação humana
Representação
ilícita ato ilícito
Defeitos

Invalidade

Prova

As relações jurídicas são baseadas em fatos, atos e negócios jurídicos. Sendo assim,
necessário, para que se compreenda o direito civil como um todo, a compreensão e
diferenciação desses conceitos.
Fato é um acontecimento. É qualquer ocorrência que interesse ou não ao direito.
Existem fatos que não importam ao meio jurídico. A chuva, por exemplo. Trata-se de um
fato que ocorre e segue ocorrendo seguidamente, mas que não possui qualquer efeito
jurídico. Não importa para o direito.
Existem também atos ou ações humanas, que são comportamentos e condutas,
como, por exemplo o vestir-se, o alimentar-se, etc., que também não importam para o
direito.
Interessam para o direito todos aqueles fatos que produzam efeitos.

98
 Fatos não jurídicos

FATO
Fatos jurídicos

Só se considera fato jurídico aquele acontecimento que produz efeitos jurídicos. Daí
chamarmos de fatos jurídicos em sentido amplo.

10.1 Conceito de fatos jurídicos em sentido amplo

Sendo assim, considera-se como fato jurídico todo acontecimento ou evento que de
forma direta ou indireta acarrete efeitos jurídicos.

ordinário
fato jurídico em
sentido estrito
(ação natural)
extraordinário

FATO JURÍDICO EM ato-fato

ato jurídico em
SENTIDO AMPLO jurídico
lícita (ato sentido estrito
jurídico em (não negocial)
sentido amplo)
negócio jurídico
ação humana

ilícita ato ilícito

Considera-se fato jurídico em sentido amplo todo acontecimento, natural ou

humano, que gere efeitos constitutivos, modificativos ou extintivos de obrigações no âmbito
do direito 3. Estes são relevantes para o campo do direito. Então, o fato, para ser jurídico,
deve passar por um juízo de valoração, ou seja, deve provocar a aquisição, perda ou
modificação de um direito.

10.2 Efeitos aquisitivos, modificativos, conservativos e extintivos do fato jurídico

Antes de se verificar a classificação dos fatos jurídicos em sentido amplo,
considerando que sua conceituação leva em conta atos ou ações que geram efeitos

3 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 368.

99
constitutivos, modificativos ou extintivos de obrigações das relações jurídicas, necessária a
compreensão destes efeitos de criação, modificação, conservação e extinção.

Aquisição de direitos
Adquire-se direitos quando há sua incorporação ao patrimônio e à personalidade do
titular.
A forma de aquisição de direitos pode ser:
a) Originária: não há qualquer interferência de anterior titular. Ex.: art. 1.251 –
avulsão (quando uma porção de terras se solta de um terreno e une-se a outro,
por ação natural).
b) Derivada: quando há interferência do titular anterior, que transfere o direito. Nestes
casos, o direito é adquirido nas mesmas condições que o antecessor possuía.
Estabelece-se uma relação entre sucessor e sucedido. A transferência ocorre com
todos os vícios e ônus que existem. Ex.: contrato de compra e venda.

A aquisição pode, ainda, envolver contraprestação ou não:

a) Gratuita: só o adquirente obtém vantagem. Ex.: sucessão hereditária.
b) Onerosa: quando o adquirente efetua uma contraprestação ao outro contratante.
Ex.: compra e venda, locação.

No que se refere à extensão, a aquisição pode ser:

a) A título singular: ocorre no tocante a bens determinados. Ex.: legado, compra e
venda de imóvel.
b) A título universal: quando o sucessor sucede na totalidade dos direitos. Ex.:
herdeiro, que recebe do falecido a herança como um todo unitário e indivisível
(sucede em direitos e deveres).

A aquisição de direitos pode ser:

a) Atual: direito subjetivo já formado e incorporado ao patrimônio do titular e possível
de ser exercido.
b) Futuro: ainda não se constituiu. Pode ser deferido, quando a aquisição depende
apenas da vontade do sujeito (ex.: registro da compra e venda) ou não deferido,

100
 quando a aquisição depender de fatos ou condições falíveis (ex.: doação que
dependa do casamento do donatário ou de produção em uma safra).

Existem situações em que há expectativa de que o direito seja adquirido. Nestas

situações, chama-se de expectativa de direito, que consiste na mera possibilidade de se
adquirir um direito. Ex.: os filhos têm expectativa de sucederem aos pais quando de seu
óbito. Enquanto os pais forem vivos os filhos não possuem qualquer direito.
Contudo, quando já está parcialmente cumprido, ou seja, quando o interesse do titular
não está completo, têm-se o direito eventual, pois não foram realizados todos os
elementos básicos exigidos pela norma. Trata-se de um direito concebido, mas ainda não
concretizado, pois depende, para efetivação, do interesse do adquirente. Ex.: aceitação de
proposta de compra e venda ou exercício do direito de preferência.
Há, ainda, o direito condicional, que é aquele que se completa ou perfectibiliza se
ocorrer fato ou acontecimento futuro e incerto. Ex.: cessão de direitos autorais se o livro
chegar à 10.ª edição.
Venosa 4 destaca a diferença entre direito eventual e direito condicional:

Tanto nos direitos eventuais como nos condicionais existe subordinação a evento
futuro e incerto. Há numerosas coincidências nessas duas categorias. Os direitos
eventuais, contudo, trazem elemento futuro e incerto inerente e essencial ao próprio
negócio jurídico, enquanto nos direitos condicionais o fato dito condicional é externo
ao ato. Nem todo elemento futuro e incerto deve ser considerado condição. O
negócio jurídico eventual é negócio jurídico ainda incompleto que necessita que algo
ocorra para completar-se. É de índole interna. Quem vende, por exemplo, coisa que
ainda não tem, depende de obtê-la para poder transmiti-la.
Nos direitos condicionais o direito já se perfez. Apenas se agregou um elemento
externo, uma condição, para ser exercido, uma vez que sua existência jurídica
depende desse elemento condicional. A condição aposta a um direito é acessório.

Modificação de direitos
As relações jurídicas podem ser modificadas, tanto no conteúdo ou no objeto, em
razão da manifestação da vontade das partes.
A modificação dos direitos pode ser:
a) Objetiva: quanto ao objeto.

4 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: parte geral. 12.ed. São Paulo: Atlas, 2012, p. 341.

101
 a. Qualitativa: quando o conteúdo do direito se converte em outra espécie,
sem aumentar ou diminuir as faculdades do sujeito. Ex.: credor de dívida
em dinheiro que aceita receber objeto em pagamento.
b. Quantitativa: quando há a modificação do objeto, que aumenta ou diminui
de volume ou extensão, sem alterar a qualidade do direito. Ex.: quando há
a aquisição de 30 hectares de terras, através de escritura pública e, na
medição, verifica-se existir apenas 28 hectares.
b) Subjetiva: quanto aos titulares. Ex.: assunção de dívida (João assume dívida do
filho Pedro, responsabilizando-se em seu lugar). Alguns direitos (os de
personalidade, p. ex.) não admitem modificação subjetiva, como, por exemplo, os
relativos ao direito de família.

Conservação de direitos
Os atos jurídicos podem ser destinados ao resguardo ou defesa de direitos, caso
sejam ameaçados por quem quer que seja. Nestes casos, o titular do direito pode necessitar
tomar providências preventivas ou repressivas, judiciais ou extrajudiciais.
As medidas podem ser classificadas da seguinte forma:
a) Atos de conservação: praticados pelo titular para evitar o perecimento, turbação
ou esbulho. ex.: tutela de urgência de arresto (art. 301, CPC/2015).
b) Atos de defesa do direito lesado: ajuizamento de ações cognitivas ou
executivas, quando houver violação a direito.

Extinção de direitos
Os direitos também podem extinguir-se. São razão de extinção o perecimento do
objeto, a alienação, a renúncia, o abandono, o falecimento do titular do direito
personalíssimo, etc.
As causas de extinção podem ser:
a) Subjetivas: quando o direito é personalíssimo e morre o titular.
b) Objetivas: quando perece o objeto sobre o qual recaem.
A extinção pode ocorrer por fatos humanos ou forças da natureza.

102
10.3 Classificação dos fatos jurídicos em sentido amplo
O fatos jurídicos em sentido amplo dividem-se em:
a) Fato jurídico em sentido estrito ou Fatos naturais (também denominados de
fatos jurídicos em sentido estrito) – independem da atuação humana. Também
podem ser chamados de fato jurídico em stricto sensu. Ocorre pela simples
manifestação da natureza e produzem efeitos jurídicos com o objetivo de criação,
alteração ou extinção de direitos e deveres. Subdividem-se em:
a. Ordinários – trata-se de evento natural, previsível e comum de ocorrer.
Sofre influência do elemento tempo. Ex.: nascimento, morte, maioridade,
decurso do tempo, etc.
b. Extraordinários – evento decorrente da natureza. Ex.: caso fortuito e força
maior: tempestade, raio, terremoto, etc. O caso fortuito e a força maior são
fatos cujos efeitos não era possível evitar ou impedir.
b) Fatos humanos (também denominados de atos jurídicos em sentido amplo) –
decorrem da atividade humana. Dividem-se em:
a. Lícitos – atos humanos que a lei autoriza a praticar. Produzem efeitos
jurídicos voluntários. Dividem-se em:
i. Ato jurídico em sentido estrito ou meramente lícito: o efeito da
manifestação da vontade está predeterminado na lei. Não exige
vontade qualificada, mas simples intenção. Ex.: notificação, que
constitui em mora o devedor; reconhecimento de filho; tradição;
percepção dos frutos; intimação; fixação de domicílio; pagamento de
uma obrigação; etc.
ii. Negócio jurídico: deve haver uma vontade qualificada, sem vício,
ou seja, a ação humana objetiva um fim permitido na lei. Diante de
uma composição de vontade das partes, estabelecendo a existência
de efeitos, cria-se um instituto jurídico próprio, visando a regulação
dos direitos e deveres. O negócio jurídico “constitui o principal
exercício da autonomia privada, da liberdade negocial” 5. Ex.:
contrato de compra e venda, testamento.

5 TARTUCE, Flávio. Direito civil: lei de introdução e parte geral. v.1. 12.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p.

339.

103
 b. Ilícitos – atos praticados em desacordo com o ordenamento jurídico.
Produzem efeitos jurídicos involuntários. Criam deveres e obrigações (ao
invés de direitos). Ex.: dever de reparar o dano. Art. 186, CC.

10.4 Fato jurídico em sentido estrito

Fato jurídico em sentido estrito é o acontecimento da natureza ou natural que gere
efeitos jurídicos. Nem todos os fatos naturais serão considerados fatos jurídicos em sentido
estrito. Apenas os que gerarem efeitos jurídicos. Ex.: uma tempestade. Via de regra, não é
fato jurídico. Contudo, será um caso ela cause danos ao imóvel de alguém que tenha
seguro. Nestes casos, a tempestade deixa de ser um fato natural para ser um fato jurídico,
visto que gera uma relação obrigacional entre o proprietário do imóvel e a seguradora (que
terá de indenizar os danos cobertos pelo seguro).

ordinário
fato jurídico em
sentido estrito
(ação natural)
extraordinário

FATO JURÍDICO EM ato-fato

ato jurídico em
SENTIDO AMPLO jurídico
lícita (ato sentido estrito
jurídico em (não negocial)
sentido amplo)
negócio jurídico
ação humana

ilícita ato ilícito

Os fatos jurídicos em sentido estrito podem ser:

a) Ordinários: fatos de ocorrência comum: nascimento, morte, decurso do tempo.
b) Extraordinários: são imprevisíveis: terremoto, enchente.

10.5 Ato - Fato jurídico

Os atos-fatos jurídicos são uma categoria especial e que possui características
inconfundíveis. Não existe previsão legal para esta categoria, mas não se pode deixar de
reconhecer sua existência e efeitos jurídicos.

104
 fato jurídico em ordinário
sentido estrito
(ação natural) extraordinário
FATO JURÍDICO
EM SENTIDO ato-fato
jurídico ato jurídico em sentido
AMPLO lícita (ato jurídico estrito (não negocial)
em sentido
ação amplo)
negócio jurídico
humana
ilícita ato ilícito

É uma categoria intermediária, porque está entre o fato da natureza e a ação humana.
A categoria do ato-fato refere-se a aquele comportamento que, embora derive do
homem, é desprovido de vontade consciente em face do resultado jurídico produzido.
Trata-se de um fato jurídico qualificado pela atuação humana 6, pois a atuação é
substancia deste fato jurídico. Contudo, não importa para a norma se existiu ou não a
intenção da prática da conduta.
Importa a consequência do ato, o fato resultante, sem se levar em consideração a
vontade de praticá-lo. O efeito pode não ser o buscado pelo agente, mas decorre de
conduta e é previsto pela lei. A vontade está presente, mas o direito a desconsidera e
apenas atribui juridicidade ao fato resultante – existe ação humana, mas é valorado o
resultado prático.
Ex.: pessoa que encontra um tesouro. A lei, neste caso, determina que caberá àquele
que encontrou o tesouro, a metade dele (art. 1.264, CC).
Para ficar mais claro, utilize-se o exemplo da união estável. Trata-se de um ato-fato
jurídico. Não importa a vontade das partes, pois o fato humano é que gera importância
jurídica e social. Significa dizer que o fato de viverem juntos, de forma pública, contínua,
duradoura e com o intuito de constituir família basta para a qualificação da união estável.
Não importa se o casal quer ou se não quer o reconhecimento ou a configuração da união.
Basta que estejam presentes os requisitos legais.
Outro exemplo, utilizado pela doutrina é a compra e venda feita por crianças. Se uma
criança compra um chocolate em um boteco, ela não tem a vontade direcionada a contratar
formalmente. Não pode ser considerado um negócio jurídico porque falta o elemento da

6 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 375.

105
capacidade do agente. Assim, melhor enquadrar como um ato-fato jurídico, aceito
socialmente.
O enunciado 138 do CJF dispõe que: “A vontade dos absolutamente incapazes, na
hipótese do inc. I do art. 3º é juridicamente relevante na concretização de situações
existenciais a eles concernentes, desde que demonstrem discernimento bastante para
tanto”.
Os atos-fatos jurídico podem ser classificados em:
a) Atos reais: denominados de atos materiais. Decorrem de certos acontecimentos
em que importa o fato resultante, independentemente da existência ou não de
vontade de obtê-lo. Ex.: a criança que descobre um tesouro enterrado adquire a
propriedade, independentemente de intencionar achá-lo.
b) Atos-fatos indenizativos: casos de indenização sem que haja ilicitude, ou seja,
as situações em que um ato humano, não contrário ao direito, cause prejuízo a
outrem e o dever de indenizar. Ex.: casos de estado de necessidade – para salvar
uma pessoa de um incêndio, alguém quebra a porta da casa onde está a pessoa.
c) Atos-fatos caducificantes: situações que, independentemente do ato humano,
trazem efeito que seja a extinção de determinado direito e, com isto, da pretensão,
da ação e da exceção decorrente. Ex.: prescrição e decadência.

10.6 Ato jurídico em sentido estrito

No ato jurídico em sentido estrito o efeito da manifestação da vontade está previsto
na lei, não havendo escolha da categoria jurídica. A ação humana baseia-se na intenção.

ordinário
fato jurídico em
sentido estrito
(ação natural)
extraordinário

FATO JURÍDICO EM ato-fato

ato jurídico em
SENTIDO AMPLO jurídico
lícita (ato sentido estrito
jurídico em (não negocial)
sentido amplo)
negócio jurídico
ação humana

ilícita ato ilícito

106
 Talvez o melhor exemplo para explicar o ato jurídico em sentido estrito é o
reconhecimento do filho. Isto porque não há escolha da “modalidade” de filiação ou dos
direitos daí decorrentes. O fato do reconhecimento surgem efeitos legais: direito de usar o
nome do pai, dever de prestar alimentos, direitos sucessórios, dever de apoio moral, etc.
Os efeitos não dependem da vontade daquele que reconhece, mas sim da própria lei.
Ex.: uma criança torna-se proprietário dos peixes pelo fato de pescar (instituto da
ocupação), de forma que a incapacidade não torna nulo o ato.
Ex.: fixação de domicílio (quando a pessoa fixa residência em determinado local
estabelece seu domicílio, independentemente de emitir manifestação de vontade neste
sentido).
O ato jurídico em sentido estrito trata-se de um simples comportamento humano
voluntário e consciente, cujo efeitos estão previamente determinados na lei. Vale dizer, no
ato em sentido estrito não existe autonomia privada e liberdade na escolha dos efeitos
jurídicos produzidos, ou seja, o ato em sentido estrito é uma simples ação humana prevista
em lei.
Trata-se, pois, de “simples manifestação de vontade, sem conteúdo negocial, que
determina a produção de efeitos legalmente previstos” 7.
No ato jurídico em sentido estrito o agente não tem a liberdade de escolha na
determinação dos efeitos resultantes do seu comportamento. Deve haver a manifestação
da vontade, mas ela não é qualificada. Ex.: confissão de dívida.
Os efeitos jurídicos derivados da praticado do ato não têm como determinar os efeitos,
porque este vem determinado em lei, uma vez que os atos jurídicos em sentido estrito são
desprovidos em escolha dos efeitos. Ex.: a percepção de um fruto, a caça, a pesca, o
reconhecimento de filho, a fixação do domicílio voluntário.
Estão previstos no art. 185, CC: Aos atos jurídicos lícitos, que não sejam negócios
jurídicos, aplicam-se, no que couber, as disposições do Título anterior.
Classificam-se em:

7 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 377

107
 a) Atos materiais (reais): simples atuação humana, baseada em uma vontade
consciente, tendente a produzir efeitos jurídicos previstos em lei 8. Embora haja
vontade, ela não é voltada ao alcance dos efeitos. Eles se produzem
independentemente do “querer produzi-los”. Ex.: ocupação, percepção de frutos,
fixação de domicílio, etc.
b) Participações: trata-se de ato de comunicação, dirigidos a alguém e sem
conteúdo de negócio. Ex.: notificação, oposição, aviso, intimação.

8 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 379.

108
 1111. NEGÓCIO JURÍDICO
O negócio jurídico envolve uma declaração de vontade que objetiva a produção de
certos efeitos jurídicos admitidos pela lei.

ordinário
fato jurídico em
sentido estrito
(ação natural)
extraordinário

FATO JURÍDICO EM ato-fato

ato jurídico em
SENTIDO AMPLO jurídico
lícita (ato sentido estrito
jurídico em (não negocial)
sentido amplo)
negócio jurídico
ação humana

ilícita ato ilícito

Trata-se de uma declaração de vontade, emitida segundo o ditame da autonomia

privada, nos limites da função social e da boa-fé objetiva, pela qual a parte autodisciplina
os efeitos jurídicos que escolheu, ou seja, quando se celebra um negócio sempre há uma
margem de autonomia privada e liberdade na escolha dos possíveis efeitos jurídicos. Caso
contrário, não existe negócio jurídico. Exemplos: contrato, testamento, etc.
Pode-se dizer que o negócio jurídico é uma manifestação de vontade unilateral ou
bilateral, ou seja, um ato jurídico pelo qual uma ou mais pessoas, em virtude de uma
declaração de vontade, instauram uma relação jurídica, cujos efeitos, quanto a elas e às
demais, se subordina à vontade declarada, nos limites consentidos pela lei.
O negócio jurídico é o principal instrumento que as pessoas possuem para realizar
seus interesses, sendo relevante para a concepção de contrato. O estudo dos negócios
jurídicos também é um estudo sobre os contratos, envolvendo os elementos, vícios, casos
de nulidade e anulação 9. Também é um negócio jurídico o casamento, o testamento.

11.1 Teorias explicativas do negócio jurídico

O direito brasileiro adota a teoria voluntarista, conforme se verifica do art. 112 CC:

9 TARTUCE, Flávio. Direito civil: lei de introdução e parte geral. v.1. 12.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p.

342.

109
 Art. 112. Nas declarações de vontade se atenderá mais à intenção nelas
consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

Significa dizer que vale mais a intenção das partes ou a vontade real dirigida a
determinado fim permitido em lei.
Contudo, existe, também a teoria objetivista ou da declaração, segundo a qual a
vontade declarada é essencial para o negócio jurídico, ou seja, o negócio jurídico é o meio
para a produção de efeitos jurídicos.

VOLUNTARISTA OU TEORIA DA TEORIA DA DECLARAÇÃO

VONTADE
Para esta teoria, o núcleo essencial
do negócio jurídico seria a vontade
interna ou a intenção do declarante.
Para esta teoria, o núcleo essencial
do negócio não seria a intenção do
declarante, mas sim, própria
vontade externa ou declarada.

Não há razão prática para a diferenciação entre vontade interna (intenção) e vontade
declarada, pois negócio jurídico seria a “declaração de vontade, emitida em obediência aos
seus pressupostos de existência, validade e eficácia, com o propósito de produzir efeitos
admitidos pelo ordenamento jurídico pretendidos pelo agente”10.

11.2 Classificação do negócio jurídico

Quanto ao número de declarantes:
a) Unilaterais: apenas a manifestação da vontade de uma pessoa (testamento,
renúncia, etc)
a. Receptícios: a declaração de vontade deve se tornar conhecida do
destinatário para produzir efeitos. Ex.: revogação de mandato.
b. Não receptícios: o conhecimento, por parte de outras pessoas, é
irrelevante. Ex.: testamento, confissão de dívida.
b) Bilaterais: manifestação de vontade de duas partes, formadoras do consenso
(compra e venda, locação, prestação de serviços, etc).
a. Bilaterais simples: somente uma das partes percebe vantagem e a outra
detém o ônus. Ex.: doação, comodato.

10 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 389.

110
 b. Sinalagmático: há a reciprocidade de direitos e obrigações, ou seja,
existem ônus e vantagens recíprocos. Ex.: locação, compra e venda.
c) Plurilaterais: envolvem mais de duas partes, quando, então, as deliberações não
decorrem de um intercâmbio de declarações convergentes, mas sim, por decisões
de maioria (contrato de uma sociedade, etc).

Quanto ao exercício de direitos:

a) Negócios de disposição: autorizam o exercício de amplos direitos, inclusive a
alienação. Geralmente, negócios translativos. Ex.: doação.
b) Negócios de administração: autorizam apenas a administração e uso do objeto.
Ex.: comodato.

Quanto às vantagens patrimoniais:

a) Gratuitos: atos de liberalidade, onde apenas uma das partes é beneficiada. Não
há contraprestação. Ex.: doação pura (sem encargo), testamento.
b) Onerosos: ambas as partes recebem benefícios e sacrifícios patrimoniais. Ex.:
empreitada, compra e venda, etc.
a. Comutativos: há um equilíbrio subjetivo entre as prestações pactuadas, de
forma que as vantagens equivalem-se entre si (locação, p. ex.)
b. Aleatórios: a prestação de uma das partes está condicionada a um
acontecimento exterior, não havendo equilíbrio subjetivo. Ex.: compra e
venda de coisa futura (safra de soja, p. ex. – pode não colher ou colher
pouco, etc, mas o preço ajustado deve ser pago).
c) Neutro: destituídos de atribuição patrimonial específica. Ex.: instituição do bem de
família, imposição das cláusulas de inalienabilidade ou impenhorabilidade – não é
nem gratuito, nem oneroso.
d) Bifrontes: negócios que tanto podem ser gratuitos, quanto onerosos. Tudo
depende da intenção das partes. Ex.: contrato de depósito (geralmente gratuito,
podendo ser oneroso).

111
 Quanto à forma:
a) Formais ou solenes: exigem a observância de formas legais para
aperfeiçoamento. Ex.: casamento e testamento.
b) Não formais ou forma livre: a forma é livre, sem interferência legal. Podem ser
até verbais. Ex.: doação de um móvel. Trata-se da regra geral (art. 107, CC).

Quanto ao momento da produção de efeitos:

a) Inter vivos: produzem efeitos desde logo, estando as partes ainda em vida. Ex.:
compra e venda.
b) Causa mortis: os efeitos serão produzidos após a morte do declarante. Ex.:
testamento.

Quanto à existência:
a) Principais: existem por si mesmos (compra e venda), não dependendo de
qualquer outro para que tenham existência e validade. Ex.: contrato de locação.
b) Acessórios: a existência pressupõe a do principal. Ex.: contrato de fiança que se
relaciona com o contrato principal (financiamento, locação).

Quanto ao conteúdo:
a) Patrimoniais: relacionados com bens ou direitos aferíveis pecuniariamente
(negócios reais, obrigacionais, etc).
b) Extrapatrimoniais: referentes a direitos sem conteúdo econômico (direitos de
família, personalidade, etc).

Quanto às condições pessoais dos negociantes:

a) Impessoais: não dependem de qualquer condição especial dos envolvidos. A
obrigação pode ser cumprida por qualquer pessoa. Ex.: compra e venda.
b) Personalíssimos ou intuito personae: dependem da condição pessoal de um dos
negociantes, onde apenas a própria pessoa pode cumprir com o contrato. Ex.: fiança,
contratação de um pintor famoso.

112
 Quanto à eficácia do negócio jurídico:
a) Constitutivos: eficácia opera-se ex nunc, ou seja, a partir do momento da
celebração. Ex.: compra e venda
b) Declaratórios: os efeitos retroagem ao momento da ocorrência fática a que se
vincula a declaração de vontade. Ex.: reconhecimento de paternidade  retroage
ao nascimento.

11.3 Interpretação do negócio jurídico

Muitas vezes o contrato necessita de interpretação, em razão de uma redação
obscura e ambígua. Interpretar é dar sentido para a declaração de vontade, ou seja, busca-
se a real vontade das partes. Em razão disto, a regra da interpretação é a transcrita no art.
112, CC:
Art. 112. Nas declarações de vontade se atenderá mais à intenção nelas
consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

Significa dizer que a noção de que a manifestação da vontade é o elemento mais

importante na interpretação dos negócios jurídicos, inclusive, sendo superior à forma.
Ex.: um cliente, em uma barraca de pastel, faz o seguinte pedido: “três queijos, para
levar, por favor”. A atendente providencia um pastel com 3 queijos e entrega o pedido.
ESTA ERA A INTENÇÃO? Ou seriam 3 pasteis de queijo????
Leva-se em conta, então, a boa-fé objetiva na interpretação de qualquer negócio
jurídico (art. 113, CC). Deve-se presumir que os contratantes agiram de boa-fé. A má-fé
deve ser provada. Além disto, o enunciado 409 das Jornadas de Direito Civil determina que:

Enunciado 409. Art. 113. Os negócios jurídicos devem ser interpretados não só
conforme a boa-fé e os usos do lugar de sua celebração, mas também de acordo
com as práticas habitualmente adotadas entre as partes.

Ex.: arrendamento de pastagem para engorda do gado. Precisa-se verificar o que é

costumeiro e usual no lugar – contrato (geralmente) verbal, por 100 dias.
Além disto, prescreve o art. 114, CC que os negócios benéficos e a renúncia devem
ser interpretados estritamente. Benéficos ou gratuitos são os que envolvem uma
liberalidade: doação, por exemplo.

113
11.4 Planos de existência, validade e eficácia do negócio jurídico
O negócio jurídico deve ser analisado sob três planos: existência, validade e eficácia
(tricotomia existência-validade-eficácia ou “escala Ponteana”)

a) Existência: o negócio jurídico, para ser considerado como tal, deve cumprir certos
requisitos mínimos. Os elementos estruturais estão presentes. São o suporte
fático do negócio jurídico. Existem apenas substantivos, s/em qualquer
qualificação. Esses substantivos são: partes (ou agentes), vontade, objeto e forma.
Na falta de algum desses elementos estruturais ou pressupostos, o negócio é
inexistente.
b) Validade: o fato de existir, não significa que seja considerado perfeito, ou seja,
com condições legais para produzir efeitos. Uma vez que o negócio seja existente,
deve-se analisar se está perfeito ou se contém algum vício ou defeito inviabilizante.
Os requisitos devem estar presentes. Na escala da validade, os substantivos são
qualificados, ou seja, ganham adjetivos, ou seja: partes ou agentes capazes;
vontade livre e não viciada; objeto lícito, possível, determinado ou determinável;
forma prescrita ou não defesa em lei (art. 104, CC).
c) Eficácia: o fato de existir e ser válido não significa que esteja apto a produzir
efeitos imediatos, pois a produção de efeitos pode estar limitada por elementos
acidentais. O negócio pode produzir efeitos só a partir do momento em que for
implementada uma condição. São os efeitos gerados entre as partes e em ralação
a terceiros.

114
 Plano da eficácia
•Condição
•Termo
Plano da validade •Modo ou encargo
•Vontade = livre + boa-fé •Consequências do
•Agente = capaz + legitimado inadimplemento negocial
Plano da existência (juros, multas, perdas e
•Objeto = lícito + possível +
danos)
•Vontade determinado
•Agente •Forma = livre ou prescrita em
lei
•Objeto
•Forma

Chama-se de Escala Ponteana e pode ser representada através de degraus, onde o

plano da existência representa o primeiro degrau, o plano da validade, o segundo e, o plano
da eficácia, o terceiro degrau da Escala Ponteana.
Pela representação do esquema, percebe-se que, para que um negócio jurídico seja
válido, precisa existir. Para que produza efeitos, precisa ser válido. Contudo, nem sempre
isto ocorre, pois pode ocorrer de um negócio ser existente, inválido e eficaz. Então, antes
de se analisar cada um dos planos, deve-se destacar que um negócio jurídico pode ser:
a) existente, válido e eficaz. Ex.: casamento - capazes, sem impedimentos, realizado
por autoridade competente.
b) existente, válido e ineficaz. Ex.: testamento de pessoa capaz, formalmente legal,
antes da morte do testador. Ex.: contrato celebrado sob condição suspensiva e que não
esteja, ainda, gerando efeitos jurídicos e práticos.
c) existente, inválido e eficaz. Ex.: casamento putativo - negócio jurídico anulável,
antes da decretação da anulabilidade. Da celebração até a anulação produz todos os
efeitos.
d) existente, inválido e ineficaz. Ex.: doação feita pessoalmente por pessoas
absolutamente incapazes (menor de 16 anos).
e) existente e eficaz. Ex.: nascimento com vida, pintura, dano causado a bem alheio.
f) inexistente. Neste caso, não se analisa os demais planos, pois todos dependem da
existência do negócio jurídico. Ex.: casamento celebrado sem a manifestação da vontade.

115
11.4.1 Plano da existência do negócio jurídico
O negócio jurídico, para que seja válido e eficaz, precisa existir. Para tanto, alguns
requisitos (ou elementos essenciais ou elementos constitutivos) precisam estar presentes.
Se não estiverem, o negócio não existe e, portanto, sequer se questiona ser válido e eficaz.
Mas quais seriam, então, os elementos constitutivos ou essenciais dos negócios
jurídicos? Sãos os seguintes: a) agente emissor da vontade; b) manifestação de vontade;
c) objeto; d) forma.

Agente emissor da vontade

Para que exista um negócio jurídico deve haver um agente, ou seja, um sujeito. Sem
ele, não há ato, mas tão somente um fato jurídico em sentido estrito. A participação do
sujeito é indispensável para a configuração/existência do negócio jurídico.

Manifestação (ou declaração) da vontade

A vontade é pressuposto do negócio jurídico. Esta vontade deve ser exteriorizada para
que o negócio exista.
A vontade é um elemento subjetivo, que se configura através de uma declaração.
Princípio da autonomia da vontade. Em razão deste princípio, as pessoas têm
liberdade de celebrar negócios jurídicos de acordo com a lei. Contudo, esse princípio tem
limitações em razão da supremacia da ordem pública, ou seja, situações em que, em
nome da ordem pública e do interesse social, o Estado interfere na manifestação da
vontade da pessoa, especialmente para evitar que o indivíduo seja economicamente
oprimido pelo mais forte.
Princípio da obrigatoriedade dos contratos (pacta sunt servanda). Segundo este
princípio, uma vez manifestada a vontade, esta torna-se de obrigatório cumprimento e faz
lei entre as partes. Trata-se de uma forma de estabelecer segurança aos negócios. A este
princípio (pacta sunt servanda) opõe-se o princípio da revisão dos contratos ou da
onerosidade excessiva, que se baseiam na cláusula rebus sic stantibus e na teoria da
imprevisão. Estes princípios autorizam o Judiciário a revisar contratos em casos
extraordinários e em razão da ocorrência de fatos imprevisíveis.
A manifestação da vontade pode ser: tácita, expressa ou presumida.

116
 a) Expressa. A manifestação expressa é a manifestada através da palavra falada ou
escrita ou, ainda, através de gestos, sinais ou mímicas. Significa dizer que é
manifestada de forma expressa, possibilitando o conhecimento imediato da
intenção do agente. Ex.: contratos verbais ou expressos, emissão de título de
crédito, etc.
b) Tácita. Verifica-se pelo comportamento do agente, ou seja, deduz-se da conduta
do indivíduo sua intenção. Ex.: aceitação da herança através de uma cessão de
direitos hereditários. Contudo, nos contratos, a manifestação tácita só é admitida
quando a lei não exigir forma expressa.
c) Presumida. É estabelecida pela lei. Quando a lei deduz a manifestação através
de certos comportamentos do agente. Ex.: aceitação presumida da herança (a lei
determina que, caso o herdeiro não se manifeste dentro de certo tempo – 30 dias
– entender-se-á pela aceitação da herança).

As declarações de vontade devem ser receptícias, ou seja, as que se dirigem a uma

pessoa determinada, com o objetivo de levar ao conhecimento do agente a intenção do
declarante, sob pena de ineficácia. Só tem eficácia se o outro tiver conhecimento. Ex.:
revogação de mandato. Declarações não receptícias são as que se efetivam
independentemente do conhecimento do destinatário. Ex.: promessa de recompensa,
revogação do testamento, etc.
Silêncio como manifestação da vontade. Via de regra, quem cala, não diz coisa
nenhuma. O silêncio nada significa, por ausência de manifestação da vontade.
Excepcionalmente, admite-se o silêncio como manifestação da vontade (art. 111, CC): “o
silêncio importa anuência, quando as circunstâncias ou os usos o autorizarem, e não for
necessária a declaração de vontade expressa”. Assim, admite-se o silêncio como
manifestação da vontade quando a lei autorizar. Ex.: doação, quando o doador fixa prazo
para o donatário se manifestar. Caso não se manifesta dentro do prazo, entende-se pela
aceitação (art. 539, CC).
Reserva mental. Situações em que um dos declarantes oculta sua verdadeira
intenção, ou seja, quando não quer um efeito jurídico que declara querer. Trata-se de uma
enganação ao outro contratante. Se o outro declarante, no entanto, não souber da reserva,
o ato subsiste e produz efeitos que o declarante não desejava. Art. 110, CC: “a

117
manifestação de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de não
querer o que manifestou, salvo se dela o destinatário tinha conhecimento”. A reserva mental
desconhecida do outro contratante não importa para o direito, pois a vontade produzirá
todos os efeitos. Ex.: promessa de emprestar dinheiro a amigo que pretende se matar em
razão de dívidas.

Objeto
Todo negócio pressupõe a existência de um objeto.
Se o contrato é de mútuo, o objeto deve ser coisa fungível (coisa que pode ser
substituída por outra). Se for contrato de comodato, a coisa deve ser infungível (não pode
ser substituída). Para a constituição de uma hipoteca, deve ser um imóvel a garantia.

Forma
Forma é o meio pelo qual a declaração de vontade é exteriorizada, ou seja, se oral,
escrita, silêncio, sinais, etc. A vontade sempre deve ser manifestada de alguma forma.
Não se deve confundir a forma (elemento existencial) com a forma legalmente
prescrita (pressuposto de validade). Ex.: João compra 30ha de terras de Pedro. Paga a
quantia e recebe de Pedro um recibo. Não fazem escritura pública de compra e venda.
Neste caso, apesar de não ser válido o negócio jurídico por não se revestir da formalidade
legal, é necessário reconhecer que o ato negocial de compra e venda existiu, pois Pedro,
inclusive, passou recibo. Neste caso temos os elementos existenciais: manifestação da
vontade (vender e comprar), agentes (sujeitos de direitos), objeto (bem imóvel) e forma
(escrita).

11.4.2 Plano da validade do negócio jurídico

Uma vez que o plano da existência esteja completo, deve-se verificar o plano da
validade. Os pressupostos de validade (ou a inexistência deles) conduz às causas de
nulidade e anulabilidade.
O art. 104, CC prevê os requisitos ou pressupostos de validade dos negócios jurídicos:
agente capaz; objeto lícito, possível, determinado ou determinável; forma prescrita ou não
defesa em lei.

118
 Gagliano e Pamplona Filho 11 adicionam um quarto pressuposto, que é a manifestação
de vontade livre e de boa-fé. Além disto, defendem que o agente emissor da vontade deve
ser capaz e legitimado para o negócio. Afirmam que sabendo-se os elementos constitutivos
do negócio jurídico, basta qualificá-los para que se saiba os pressupostos de validade. Pois
bem, passa-se a análise de cada um deles.

Manifestação da vontade livre e de boa-fé

A manifestação da vontade deve ser livre e de boa-fé (não impregnada de malícia).
Os vícios do negócio jurídico atacam a liberdade de manifestação da vontade ou a boa-fé,
de forma que o ordenamento jurídico tende a reagir, anulando ou declarando nulos tais
negócios. (Os defeitos dos negócios jurídicos serão tratados adiante).
Para que a manifestação da vontade seja válida, dois princípios surgem: a autonomia
da vontade e a boa-fé.
Princípio da autonomia da vontade. Trata-se da liberdade negocial, que, contudo,
não é plena, pois sofre limitações da lei, da moral e da ordem pública.
Princípio da boa-fé. Trata-se de princípio ético formador da vontade negocial válida.
Assim, se uma das partes conseguiu a manifestação da vontade da outra através da
coação, há a violação deste princípio. A boa-fé deve ser tanto a subjetiva (estado
psicológico, subjetivo do indivíduo), quanto a objetiva (que as partes comportem-se
segundo um padrão ético objetivo de confiança recíproca).

Agente emissor da vontade capaz e legitimado para o negócio

O agente emissor da vontade deve ser capaz e detentor de legitimidade para o
negócio.
Agente capaz = pessoa física/natural plenamente capaz para prática dos atos da vida
civil.
São absolutamente incapazes os menores de 16 anos (art. 3.º, CC, com redação dada
pelo Estatuto da pessoa portadora de deficiência).
Art. 3.º São absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil
os menores de 16 (dezesseis) anos.

11 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 406.

119
 São relativamente incapazes:
Art. 4.º São incapazes, relativamente a certos atos ou à maneira de os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
II - os ébrios habituais e os viciados em tóxico;
III - aqueles que, por causa transitória ou permanente, não puderem exprimir sua
vontade;
IV - os pródigos.

Os absolutamente incapazes devem ser representados e os relativamente incapazes,

assistidos. Contudo, há negócios que o relativamente incapaz pode celebrar: fazer
testamento, aceitar mandato e ser testemunha. O negócio celebrado pelo absolutamente
incapaz sem a devida representação é nulo (art. 166, I, CC). O negócio celebrado pelo
relativamente incapaz sem a devida assistência é anulável (art. 171, I, CC).
Além da capacidade, o agente deve ser legitimado. Assim, embora plenamente capaz,
não podem dois irmãos contraírem matrimônio entre si. Também não podem suceder
aquele que tiver sido excluído da sucessão. A pessoa maior e casada também não pode
vender imóvel sem a outorga conjugal. Tudo isto indica a falta de legitimidade destas
pessoas.
Este agente emissor da vontade, capaz e legitimado, pode praticar o ato por si próprio
ou através de representante. O Código Civil estabelece um capítulo próprio para a
representação, o que será abordado mais adiante. Pode, nestes casos, ocorrer o chamado
autocontrato, situações em que o representante (procurador) celebra negócio consigo
mesmo. Ex.: João outorga procuração para Carlos, para que este venda o bem X a quem
quer que seja. Neste caso, se a procuração prever expressamente (art. 117, CC), pode
Carlos vender o bem X para si próprio. Assinará a escritura como comprador e como
representante do vendedor.

Objeto lícito, possível, determinado ou determinável

Objeto lícito é aquele que não é proibido pelo direito e pela moral. Ex.: contrato de
prestação de serviços advocatícios. É ilícito, contudo, um contrato de prestação de serviços
para o cometimento de um crime. Também é ilícito o contrato de prestação de serviços
sexuais, com a cobrança judicial pelo inadimplemento da prestação pecuniária, em razão
da imoralidade do objeto. Também é ilícito a compra e venda de uma praça (bem de uso
comum do povo).

120
 Objeto fisicamente possível é aquele naturalmente possível de se realizar. Significa
dizer que o objeto é impossível quando o contrato visa a compra e venda de um imóvel na
lua.
Objeto determinável ou determinado, ou seja, deve haver a descrição mínima do
objeto, individualizações que permitam caracterizar o objeto. Ex.: compra e venda do bem
x (determinado) ou compra e venda de x soja (determinável).

Forma adequada
Por fim, o negócio deve ser revestido da forma prescrita ou não proibida pela lei. Via
de regra, os negócios não dependem de forma especial, de forma que o direito brasileiro
adota a liberdade da forma (art. 107, CC). Contudo, existem situações em que a lei prevê
a forma e, para a validade do negócio, esta deverá ser obedecida.
Ex. 12: o humilde camponês, por meio de uma compra e venda, adquire alguns
hectares de terras do vizinho e, sem saber que a aquisição da propriedade imobiliária exige
a lavratura da escritura de compra e venda e o registro imobiliário, aceita, apenas, a
documentação do ato em recibo simples, firmado pelo vendedor. Neste caso, não se discute
que o negócio existe (elemento constitutivo presente), mas não será válido o negócio, por
não respeitar a forma prevista na lei (art. 108 c/c art. 166, CC).

11.4.3 Plano da eficácia do negócio jurídico

Analisados os planos da existência e da validade, necessário se faz considerar sobre
a eficácia do negócio jurídico.
Eficácia é a potencialidade, ou seja, a capacidade dos negócios jurídicos gerarem
efeitos.
É eficaz o negócio jurídico quando repercute juridicamente no plano social, ou seja,
se não depender de nenhum acontecimento futuro para ser exigível. Ex.: compra e venda.
Uma vez celebrada e registrada, produz efeitos.
Este acontecimento futuro é tratado pela doutrina como “elementos acidentais do
negócio jurídico”, que são: condição, termo e modo ou encargo. Nestas situações, a
produção de efeitos do negócio só se perfectibiliza com a ocorrência do elemento acidental.

12 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 418.

121
Condição
É um elemento acidental que consiste em um evento futuro e incerto, por meio do qual
subordina-se ou resolve a produção de efeitos jurídicos.
Ex.: indivíduo que se obriga a doar o imóvel X para João quando ele se casar. O
casamento, no caso, é uma condição acessória suspensiva.
Ex.: indivíduo que adquire o usufruto do bem X, para auferir renda, até que cole grau
no ensino superior. No momento da colação, extingue-se o usufruto, tratando-se, neste
caso, de uma condição resolutiva.
A condição é caracterizada pela incerteza e futuridade. Art. 121, CC.

a) Incerteza
Se o fato que subordina a vontade for certo, estaremos diante de um termo. A
condição é sempre incerta.
A incerteza é com relação a própria ocorrência do fato e não com relação ao tempo
de sua ocorrência. A morte, neste sentido, é sempre certa. O que não se sabe é quando irá
acontecer. Trata-se, portanto, de um termo incerto.
b) Futuridade
Acontecimento já ocorrido não pode caracterizar condição. A condição deve ser futura.
Ex.: prometo doar 10mil reais se meu bilhete de loteria for premiado.
As condições podem ser suspensivas ou resolutivas.
a) Condição suspensiva
Subordina a produção de efeitos (aquisição de direitos) à ocorrência de fato futuro e
incerto (art. 125, CC). Enquanto elas não se verificarem, não produz efeitos o negócio
jurídico.
Ex.: doarei um terreno a João se ele formar-se em Direito.
b) Condição resolutiva
Neste caso, enquanto não se realizar a condição vigorará o negócio jurídico. Assim
que se operar a condição ocorrerá a conclusão do negócio extinguindo-se o direito (art.
127, CC).
Ex.: enquanto João cursar a faculdade de Direito poderá utilizar o valor dos alugueis
do imóvel X para custear suas despesas. Com a conclusão do curso, extingue-se o direito
de uso dos alugueis.

122
 Art. 128. Sobrevindo a condição resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o
direito a que ela se opõe; mas, se aposta a um negócio de execução continuada ou
periódica, a sua realização, salvo disposição em contrário, não tem eficácia quanto
aos atos já praticados, desde que compatíveis com a natureza da condição
pendente e conforme aos ditames de boa-fé.

O art. 128 refere-se a negócios continuados. Ex.: concedo o usufruto sobre imóvel a
João enquanto cursar Direito, beneficiando-se de toda a renda proveniente da venda de
gado até a colação de grau. Neste caso, se João tiver pactuado venda de gado a terceiro
e, neste meio tempo, tiver colado grau, a condição resolutiva não prejudicará a venda já
pactuada. Deverá ser concluída e João receberá o dinheiro do pagamento.
As condições podem ser positivas (verificação de um fato – auferir renda até colação
de grau) ou negativas (inocorrência de um fato – empréstimo da casa até que a enchente
deixe de assolar sua cidade).
As condições devem ser lícitas, pois as ilícitas invalidam o negócio jurídico, eivando-
o de nulidade absoluta (art. 123, II e 166, VII, CC).
O art. 122, CC repudia as condições perplexas (incompreensíveis ou contraditórias –
são aquelas que privam de efeitos o negócio jurídico. Ex.: empresto o imóvel, desde que
você não more e não o alugue) e as puramente potestativas (são as que derivam do arbítrio
de uma das partes. Ex.: se eu quiser, caso seja do meu interesse, etc).
No que diz respeito à possibilidade, as condições devem ser física e juridicamente
possíveis. São ilícitas as condições fisicamente impossíveis, que são aquelas
irrealizáveis, em razão de exigência de esforço sobrenatural. Ex.: dar a volta no Beira Rio
em 2 segundos (impossível! O Beira Rio é Giganteeeeee). Se a condição fisicamente
impossível tiver natureza suspensiva, invalida o negócio (nulidade absoluta). Se tiver
natureza resolutiva, será reputada inexistente. Também são ilícitas as condições
juridicamente impossíveis, pois contrariam o direito (ex.: doação condicionada à
alienação de bem de uso comum do povo – praça). Neste caso, existindo uma condição
dessa natureza, será inválido o negócio jurídico.

123
Termo
O termo é o “acontecimento futuro e certo que subordina o início ou o término da
eficácia jurídica de determinado ato negocial” 13. As características, são, então, a certeza e
a futuridade.
O termo pode ser inicial ou final. Ex.: contrato de arrendamento que se inicia em 05
de janeiro de 2017. Trata-se do termo inicial da produção de efeitos do contrato. Antes
desta data, não produz efeitos. Ex.: arrendamento com término em 05 de janeiro de 2017.
Até esta data produz efeitos. A partir dela, não mais.
Mesmo quando se tem termo inicial, apesar da exigibilidade do negócio ser só a partir
da data acordada, já há a aquisição de direitos (art. 131, CC). A exigibilidade está suspensa
até a ocorrência do termo inicial, mas os direitos e deveres decorrentes do ato são
adquiridos de imediato. No exemplo do contrato de arrendamento, cujo termo inicial é 05
de janeiro de 2017, desde logo estão as partes ligadas pelo vínculo contratual. Contudo, a
exigibilidade das obrigações definidas no contrato só serão exigíveis a partir de 05 de
janeiro de 2017. Mas, se o arrendatário, por exemplo, quiser efetuar o pagamento pactuado
antes desta data, não há impedimento. Contudo, o que não pode é o arrendante/arrendador
exigir tal pagamento antes do termo inicial previsto.
O termo pode ser certo ou incerto. Será certo quando a data estiver estipulada (05
de janeiro de 2017). Será incerto quando, apesar de ser certa a ocorrência, não se puder
precisar a data (quando João morrer).
O período de tempo entre o termo inicial e o final é denominado de prazo (art. 132,
CC). O prazo é contado excluindo-se o dia do começo e incluindo-se o dia do vencimento.
Ex.: contrato de 30 dias 14. Termo inicial: 24/08/2016. O prazo será = 23/08/2016.
Art. 132. Salvo disposição legal ou convencional em contrário, computam-se os
prazos, excluído o dia do começo, e incluído o do vencimento.
§ 1o Se o dia do vencimento cair em feriado, considerar-se-á prorrogado o prazo
até o seguinte dia útil.
§ 2o Meado considera-se, em qualquer mês, o seu décimo quinto dia.
§ 3o Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual número do de início, ou
no imediato, se faltar exata correspondência.
§ 4o Os prazos fixados por hora contar-se-ão de minuto a minuto.

13 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 489.

14 A contagem de prazos processuais é diferente. Verificar art. 219, CPC/2015.

124
 Quando no negócio jurídico não houver a fixação de prazo, entende-se exigíveis de
imediato (art. 134, CC).
O termo classifica-se em:
a) Convencional: fixado pelas partes.
b) Legal: determinado pela lei.
c) De graça: fixado por decisão judicial (prazo determinado pelo juiz para que o
devedor de boa-fé cumpra sua obrigação

Modo ou encargo
O encargo é uma determinação acessória ao negócio jurídico principal, que impõe um
dever ou ônus ao beneficiário, que deverá cumpri-lo em prol de uma liberalidade maior.
Trata-se de uma espécie de restrição imposta ao beneficiário no momento da liberalidade,
ou um “peso atrelado a uma vantagem” 15. Ex.: doação de um terreno com o encargo de
cuidar do doador.
O encargo não suspende a aquisição ou o exercício do direito, salvo se o encargo for
condição suspensiva (art. 136, CC).
Identifica-se o encargo pelas expressões “com a obrigação de”, “com o encargo de”,
“para que”.
Se o encargo não for cumprido, não há a invalidação do negócio jurídico. O que ocorre
é que poderá ser cobrado judicialmente este encargo ou, então, poderá ser revogado o
negócio, como no caso da doação (art. 562, CC) ou do legado (art. 1.938, CC).
O encargo ilícito ou impossível é considerado como não escrito (art. 137, CC). Ex.:
doação que estabelecesse como encargo uma viagem turística a Saturno. Por ser
impossível o encargo, entende-se como não escrito. Contudo, se o encargo ilícito ou
impossível for motivo determinante da liberalidade, torna o negócio jurídico inválido. Ex.:
doação de um valioso imóvel com a condição de que o donatário utilize-o para implantar
nele uma casa de prostituição (encargo ilícito). Neste caso, inválido todo o negócio jurídico.

15 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 493.

125
11.5 Representação
A manifestação da vontade pode se dar por si próprio ou por representante. O Código
Civil disciplina a representação nos arts. 115 a 120. Assim, a manifestação da vontade
através da representação produz todos os efeitos.
Se o negócio jurídico é praticado por representação, quem o pratica é o representante,
que o faz em nome do representado.
Assim, representação é a atuação jurídica em nome de outra pessoa, que pode
ocorrer em razão da vontade ou da lei.

11.5.1 Espécies de representação

A representação pode ser legal (pais, tutores, curadores, administradores, síndicos)
ou convencional/voluntária (em razão de mandato).
a) Legal: trata-se de um múnus. O representante exerce uma atividade obrigatória,
determinada pela lei. Se institui em razão da necessidade de se atribuir a alguém
a função de cuidar dos interesses de pessoas incapazes. Supre a falta de
capacidade do representado. Tem caráter personalíssimo. Não pode ser delegado
seu exercício. Não pode ser revogada pelo representado. Também pode ocorrer
em caso de pessoas capazes: sindicatos, para a celebração de acordos coletivos;
síndico de condomínio; inventariante, etc.
b) Voluntária: trata-se de uma espécie de cooperação, em que alguém nomeia
outrem como seu representante, a fim de atuar em seu nome. Se perfectibiliza
através de acordo de vontades, representado pela procuração, que é instrumento
do mandato – art. 653. Através dela, uma pessoa investe outra de poderes para
agir em seu nome. Pode ser revogada a qualquer tempo pelo representado. A
procuração deve ser feita por instrumento público ou particular, assinado pelo
mandante (art. 654).

11.5.2 Espécies de representantes

O representante deve ter capacidade de fato para praticar atos em nome do
representado. O maior de 16 anos pode ser mandatário, mas o mandante só pode reclamar
contra menor na medida do seu enriquecimento (art. 666, CC).

126
 Representante legal é o que decorre da lei. Pais que administram os interesses dos
filhos menores de idade, por exemplo (art. 115, CC).
Representante judicial é o nomeado pelo juiz para representar no processo. Ex.:
inventariante.
Representante convencional é o que recebe mandato, com poderes para atuar em
nome de outrem. Ex.: advogado, procurador para compra e venda, etc.

11.5.3 Regras da representação

O mandato leva à substituição de uma pessoa por outra na realização de negócios
jurídicos. Nestes casos, o que for assumido pelo representante deve ser cumprido pelo
representado (arts. 116 e 675, CC). Ex.: se João outorgou procuração para Carlos vender
o imóvel “X” e este o fez, João deverá cumprir com o contrato de compra e venda. Pode
ocorrer, contudo, que, se o mandatário não observar as instruções do mandante (quanto
ao preço, por exemplo), o mandante terá direito a ação cobrando as perdas e danos. Assim,
o representante deve provar às pessoas com quem contrata, sua qualidade e extensão de
seus poderes, sob pena de responder pelos atos que praticar excedendo tais poderes (art.
118, CC).
a) Os efeitos do negócio jurídico praticado pelo representante se produzem entre o
representado e a outra parte.
b) O representante é estranho ao negócio jurídico.
c) O representante deve assumir obrigações dentro dos limites permitidos pelo
mandato.
d) Quem deve cumprir com as obrigações é o representado (salvo se o representante
assumiu responsabilidades não autorizadas pelo mandato).
e) Se o representante praticou negócio em conflito de interesses com o representado
e o terceiro com quem negociou sabia de tal fato, há prazo de 180 dias para
anulação do negócio (art. 119, CC). Se, contudo, estiver de boa-fé o terceiro, não
haverá anulação.

11.5.4 Autocontratação
Pode ocorrer situações em que o representante seja a outra parte no negócio jurídico.
A isto chama-se de autocontratação. Para que isto seja lícito e possível, deverá haver a

127
previsão no mandato desta cláusula (mandato em causa própria). Ex.: “podendo alienar tal
bem a terceiro ou a si próprio”.
Neste sentido, o art. 117, CC, determina que a autocontratação deve estar prevista no
instrumento de mandato.

11.6 Defeitos do negócio jurídico

A manifestação da vontade, nos negócios jurídicos deve ser livre e de boa-fé. Os
negócios jurídicos podem, contudo, sofrer com vícios de consentimento, ou seja, aqueles
que impedem que a vontade seja manifestada de forma pura e de boa fé. Estes vícios
atingem o segundo degrau da Escala Ponteana, ou seja, o plano da validade, pois maculam
a manifestação da vontade. E, ainda, com vícios sociais, que são a simulação e a fraude
contra credores.

Vícios de consentimento: erro, dolo, coação, lesão, estado de perigo.

Vícios sociais: simulação e fraude contra credores.

10.6.1 Erro ou ignorância

O erro é uma falsa representação da realidade. Trata-se de um engano fático, ou uma
falsa noção sobre a pessoa, objeto do negócio ou a um direito. Significa dizer que o agente
atua de modo que não seria sua vontade, se conhecesse a verdade. Ex.: Homem que
reconhece o filho da esposa, acreditando ser seu (se soubesse que o filho não era seu, não
o reconheceria).
Erro e ignorância são coisas distintas, mas levam à anulabilidade do negócio jurídico.
Erro = ideia falsa da realidade.
Ignorância = total desconhecimento da realidade.
Para que o erro seja passível de anulação, deve ser essencial (substancial) e
escusável (perdoável).
Art. 138. São anuláveis os negócios jurídicos, quando as declarações de vontade
emanarem de erro substancial que poderia ser percebido por pessoa de diligência
normal, em face das circunstâncias do negócio.

128
 Essencial é o erro que incide sobre a essência ou substância do ato praticado. Se tal
erro não estivesse presente, o ato não seria realizado. Ex.: colecionador que, pretendendo
comprar uma peça de marfim, compra uma de material sintético.
Contudo, o enunciado 12 do CJF determina que:

Na sistemática do art. 138, é irrelevante ser ou não escusável o erro, porque o

dispositivo adota o princípio da confiança.

Neste aspecto, o art. 139, CC enumera as hipóteses de erro substancial:

Art. 139. O erro é substancial quando:

I - interessa à natureza do negócio, ao objeto principal da declaração, ou a alguma
das qualidades a ele essenciais;
II - concerne à identidade ou à qualidade essencial da pessoa a quem se refira a
declaração de vontade, desde que tenha influído nesta de modo relevante;
III - sendo de direito e não implicando recusa à aplicação da lei, for o motivo único
ou principal do negócio jurídico.

Tanto no erro quanto na ignorância, a pessoa engana-se sozinha, de forma que o erro
pode incidir, então, sobre:
a) A natureza do negócio = art. 139, I, CC. Ocorre quando se troca a natureza do
negócio, trocando-se uma causa jurídica por outra. Ex.: comodato com doação.
b) A identidade da pessoa = art. 139, II, CC. O que diz respeito a qualidade ou
características de determinada pessoa. Ex.: erro essencial sobre a pessoa do outro
cônjuge (arts. 1.556 e 1.557, CC).
c) A identidade do objeto = art. 139, I, CC. Quando se declara querer comprar o
cavalo “X” e acaba levando o cavalo “y”, sem querer.
d) A essência do objeto = art. 139, I, CC. Erro sobre as propriedades essenciais do
objeto. Erro quanto a qualidade. Ex.: compra um anel, imaginando ser de ouro, não
sabendo que se trata de cobre. Ex.: comprar bijuteria ao invés de ouro. Ex.:
comprar um modelo intermediário achando tratar-se de um luxuoso.
Neste aspecto, no que diz respeito ao erro quanto a essência do objeto, tem-se
decisão do STJ que envolve a possibilidade de anulação de negócio jurídico de
compra e venda de veículo automotor onde a parte adquire carro de modelo
intermediário pensando tratar-se de modelo luxuoso.

129
 Processo civil. Direito do consumidor. Aquisição de veículo automotor. Alegação do
consumidor de que comprou determinado modelo, pensando ser o mais luxuoso, e
de posterior constatação de que se tratava do modelo intermediário. Ação proposta
um ano após a aquisição. Decadência. Desnecessidade de se aguardar o término
do prazo de garantia. Alegado inadimplemento do dever de informação, pelo
vendedor, que se insere no âmbito do contrato de compra e venda.
- O início da contagem do prazo de decadência para a reclamação de vícios do
produto (art. 26 do CDC) se dá após o encerramento da garantia contratual.
Precedentes.
- A postergação do início da contagem desse prazo, contudo, justifica-se pela
possibilidade, contratualmente estabelecida, de que seja sanado o defeito
apresentado durante a garantia.
- Na hipótese em que o consumidor não adquire bem propriamente defeituoso, mas
alega ter se enganado quanto ao objeto adquirido, comprando o automóvel
intermediário em vez do mais luxuoso, não há, necessariamente, qualquer defeito a
ser corrigido durante o prazo de garantia. A decadência para pleitear a devolução
da mercadoria, a troca do produto ou o abatimento do preço, portanto, conta-se,
sendo aparente a diferença entre os modelos, da data da compra.
- A inversão do ônus da prova pressupõe hipossuficiência (técnica, jurídica ou
econômica) ou verossimilhança das alegações feitas pelo consumidor. Os costumes
comerciais indicam que a parte interessada na aquisição de um automóvel de luxo
costuma buscar, ao menos, as informações quanto aos modelos existentes. A
prática também indica que todos os modelos disponíveis, notadamente os mais
caros, sejam apresentados ao comprador. Não há, portanto, verossimilhança na
alegação de que a concessionária omitiu do consumidor a informação sobre o
modelo luxuoso. Também não há hipossuficiência do consumidor uma vez que: (i)
não é economicamente fraca a parte que adquire automóvel de luxo; (ii) não há
desequilíbrio técnico ou jurídico se o comprador adquire o automóvel pelo convênio
mantido entre a montadora e Associação de Magistrados. Recurso especial
conhecido e improvido. (REsp 1021261/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 20/04/2010, DJe 06/05/2010)

O erro deve, ainda, ser escusável, ou seja, perdoável, dentro do que se espera do
homem médio. Assim, não se admite erro daquele que agiu com acentuado grau de
displicência e negligência. Ex.: a compra de uma joia falsa, pelo homem médio, é um erro
escusável. Contudo, por um especialista, não é.
O Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul têm anulado negócios jurídicos
inquinados de vício de consentimento, no que diz respeito ao erro:

RESPONSABILIDADE CIVIL. PRESTAÇÃO DE SERVIÇO. INDENIZAÇÃO. No

caso, houve a contratação entre as partes mediante vício de consentimento.
Presente motivo para desfazer o negócio jurídico e conceder o pedido de repetição
simples do indébito. Ausente o dever de indenização por danos morais, por não
configurados na espécie. Sucumbência modificada. Sentença reformada. Apelação
provida em parte. (Apelação Cível Nº 70069163442, Décima Câmara Cível, Tribunal
de Justiça do RS, Relator: Marcelo Cezar Muller, Julgado em 01/09/2016)

APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO PRIVADO NÃO ESPECIFICADO. AÇÃO

DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE DÍVIDA. GOLPE DA LISTA
TELEFÔNICA. INEXISTÊNCIA DE CONTRATAÇÃO VÁLIDA. O funcionário que
efetivou a negociação não possuía autorização, para fins de celebração desse tipo

130
 contratual; assim, a violação ocorreu, quanto à limitação de se obrigar da pessoa
jurídica, nos termos dos artigos 47, combinado com 104, I, ambos do Código Civil,
para fins de invalidar o presente contrato de prestação de serviços. Ademais, nota-
se a existência de inumeráveis situações afins neste Tribunal (denominadas como
"golpe da lista telefônica"), das quais se depreende a verdadeira intenção da
presente pretensão; nessa seara, entende que a parte apelante veio a ser induzida
ao erro, tendo em vista, também, a inexistência de prova por parte da apelada, para
fins de demonstrar que a parte apelante se beneficiou pela contratação. DERAM
PROVIMENTO AO APELO. UNÂNIME. (Apelação Cível Nº 70063180640, Vigésima
Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Glênio José Wasserstein
Hekman, Julgado em 29/07/2015)

Trata-se de situação em que a parte foi induzida em erro, sendo-lhe apresentado uma
suposta atualização cadastral que, na verdade, era um contrato de prestação de serviços
telefônicos.
APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO NEGATÓRIA DE PATERNIDADE. PRESUNÇÃO
PATER IS EST. VÍCIO DE CONSENTIMENTO ORIGINÁRIO. ERRO DO PAI
REGISTRAL. ROMPIMENTO DA RELAÇÃO AFETIVA APÓS A CIÊNCIA DA
AUSÊNCIA DE PATERNIDADE BIOLÓGICA. O reconhecimento do filho no registro
de nascimento é irrevogável, a teor do disposto no art. 1.609 do Código Civil. A
anulação do ato somente é admitida quando demonstrada a existência de coação,
erro, dolo, simulação ou fraude. Verificado que o pai registral realizou o registro da
criança porque acreditava ser o pai biológico, deve ser reconhecido o vício de
consentimento. A relação de afeto estabelecida entre o apelante e apelado nos
primeiros anos de vida está consubstanciada no vício de consentimento originário e
foi rompida após a ciência da ausência de paternidade biológica, o que afasta o
reconhecimento da filiação socioafetiva. Precedente do STJ. Apelação desprovida.
(Apelação Cível Nº 70069259463, Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS,
Relator: Jorge Luís Dall'Agnol, Julgado em 31/08/2016)

Também pode ocorrer nos casos de registro de nascimento, no qual o pai é induzido
a erro pela Mãe da criança e acaba registrando filho que não é seu.
Admite-se, ainda, o erro de direito, desde que não traduza oposição ou recusa à
aplicação da lei, o que não se confunde com ignorância da lei. Ex.: alguém que contratou a
importação de determinado produto, sem saber que foi, recentemente, proibida por decreto
a entrada de tal produto no país. Neste caso, deve-se admitir o erro de direito e permitir a
anulação do contrato.
O art. 140, CC trata do falso motivo, o que, em regra, não invalida o negócio. Motivo
é de ordem pessoal: bom preço, boa localização, presentear alguém. Assim tem-se o
exemplo do pai que compra veículo para presentear a filha que está de aniversário.
Contudo, ao chegar na data, o pai se dá conta de que, em verdade, é o filho quem está de
aniversário. Esse erro não é capaz de anular o negócio de compra e venda do veículo.

131
 Deve-se destacar que o erro deve ser substancial, pois o erro acidental não pode ser
objeto de anulabilidade do negócio jurídico. O erro, neste caso, pode ser suprido pelas
circunstâncias. Nestes casos, convalece o ato.

Art. 142. O erro de indicação da pessoa ou da coisa, a que se referir a declaração

de vontade, não viciará o negócio quando, por seu contexto e pelas circunstâncias,
se puder identificar a coisa ou pessoa cogitada.

Também é erro acidental convalidável, o caso de a pessoa a quem a manifestação de

vontade se dirige, se oferecer para executá-la de acordo com a vontade real. Assim, toma-
se como exemplo a pessoa que pensa ter comprado o lote 4, da quadra X, quando, em
verdade, está comprando o lote 4, da quadra Y. Se o vendedor vier a entregar-lhe o lote 4,
da quadra X, não haverá invalidade do negócio jurídico.

Art. 144. O erro não prejudica a validade do negócio jurídico quando a pessoa, a
quem a manifestação de vontade se dirige, se oferecer para executá-la na
conformidade da vontade real do manifestante.

Erro ≠ vício redibitório.

O erro atinge a vontade da pessoa, que se engana sozinha. O vício redibitório atinge
o objeto do contrato, onde a pessoa toma conhecimento do vício após a celebração do
negócio.

Erro Vício redibitório

Equivocada representação da realidade Atinge o objeto do negócio jurídico, ao
ou opinião não verdadeira sobre o passo que a coisa negociada é entregue,
negócio, objeto ou pessoa com quem se mas com algum vício ou defeito oculto
efetiva. que lhe diminua o valor.
Ex.: pretendia comprar o cavalo X, mas Ex.: comprou o cavalo X, mas, ao chegar
acabou, por erro de objeto, levando para em casa, verificou que o mesmo estava
casa o cavalo Y com a mão machucada gravemente.
Estão no plano da validade Estão no plano da eficácia

O prazo para buscar a anulação do negócio jurídico eivado de erro é de 4 nos, a

contar da celebração do negócio, nos termos do art. 178, II, CC.

132
11.6.2 Dolo
O dolo é erro provocado por terceiro e não pelo sujeito enganado. Trata-se de um
artifício malicioso pelo qual uma das partes, visando prejudicar o outro, induz-lhe a
celebração de negócio jurídico. Ex.: vender caneta de cobre como se fosse de ouro. Neste
caso, caberá anulação do negócio.
Trata-se de dolo essencial, onde “uma das partes do negócio utiliza artifícios
maliciosos, para levar a outra a praticar um ato que não praticaria normalmente, visando a
obter vantagem, geralmente com vistas ao enriquecimento sem causa”16. É a arma do
estelionatário.
Este dolo é maligno, ou seja, visa enganar o outro. É diferente do dolus bonus, onde
alguém realça demais as vantagens e qualidades do produto, induzindo o outro a contratar.
O dolo deve ser provado por quem alega, independendo de prova de efetivo prejuízo
para sua caracterização, ou seja, basta que indivíduo tenha sido induzido a efetuar negócio
jurídico.
APELAÇÃO CÍVEL. PROMESSA DE COMPRA E VENDA. AÇÃO ANULATÓRIA
DE NEGÓCIO JURÍDICO. DOLO. CONFIGURAÇÃO. NEGOCIAÇÃO COM DUAS
PESSOAS DIFERENTES, SOBRE O MESMO IMÓVEL, MEDIANTE
PROCURAÇÃO FALSA. O dolo é artifício malicioso empregado com propósito de
enganar a outra parte do negócio, existindo, nesta hipótese de defeito do negócio
jurídico, carga de má-fé, pois há indução em erro. No caso concreto, configurou-se
dolo do tipo malus e principal, nos termos do art. 145 do Código Civil. Comprovado
foi que os demandados negociaram com o autor, mediante procuração falsa, porque
o outorgante era pessoa já falecida, imóvel que, aproximadamente um mês antes,
já havia sido negociado com terceira pessoa, também vítima do conluio engendrado
pelos demandados. Sentença mantida. RECURSO DESPROVIDO À
UNANIMIDADE. (Apelação Cível Nº 70065148561, Décima Sétima Câmara Cível,
Tribunal de Justiça do RS, Relator: Liege Puricelli Pires, Julgado em 26/11/2015)

APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO PRIVADO NÃO ESPECIFICADO. AÇÃO

ANULATÓRIA DE NEGÓCIO JURÍDICO. DOLO. Alegação de que o réu agiu com
dolo ao propor ao autor que cedesse os créditos que possuía em ação de
complementação acionária. Prova de que o réu adquiriu os créditos sabendo que
seu valor era muito superior ao que foi pago e que não havia risco de o autor ser
vencido na demanda, enquanto a oferta era evidentemente lesiva ao autor. Dolo
reconhecido. Reconhecido o dolo, a consequência é a anulação do negócio jurídico,
como previsto no art. 145 do CCB. Manutenção da verba honorária, fixada na
sentença com base nos critérios do art. 20, §§ 3º e 4º, CPC. APELAÇÃO
DESPROVIDA. (Apelação Cível Nº 70059647180, Décima Primeira Câmara Cível,
Tribunal de Justiça do RS, Relator: Luiz Roberto Imperatore de Assis Brasil, Julgado
em 24/09/2014)

16 TARTUCE, Flávio. Direito civil: lei de introdução e parte geral. v.1. 12.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p.

391.

133
 Não é só o dolo do negociante que gera a anulabilidade. O dolo de terceiro também
tem o condão de anular o negócio jurídico. Nesse sentido, o art. 148, CC prevê que:

Art. 148. Pode também ser anulado o negócio jurídico por dolo de terceiro, se a
parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso
contrário, ainda que subsista o negócio jurídico, o terceiro responderá por todas as
perdas e danos da parte a quem ludibriou.

Neste sentido, se o terceiro, a quem beneficia o negócio jurídico tinha conhecimento,

haverá dolo essencial e anulará o negócio. Não havendo conhecimento, o dolo é acidental,
respondendo, então, o terceiro, por perdas e danos da parte a quem ludibriou.

No dolo de terceiro, se Tinha ciência... ... o negócio é anulável

a parte a quem aproveite Não tinha ciência... ... o negócio não é
dele anulável, mas o lesado
pode pedir perdas e
danos ao autor do dolo.

O art. 149, CC trata do dolo do representante da parte, de forma que o dolo do

representante legal obriga o representado a responder civilmente até a importância do
proveito que teve. Se o dolo for do representante convencional, caberá a ambos
(representante e representado) a obrigatoriedade de devolver aquilo que indevidamente
receberam e, ainda, responderão solidariamente por perdas e danos. Se o representante
atuou extrapolando os poderes do mandato, neste caso, a responsabilidade será apenas
sua.

Por fim, cabe classificar o dolo. Quanto à extensão, o dolo pode ser:
a) Principal – essencial, determinante ou causal – ataca a causa do negócio em si.
Invalida o negócio. O negócio, sem a presença do dolo, não seria praticado.
b) Acidental – não invalida o negócio, mas só dá direito a eventual perdas e danos
a favor do prejudicado. Nestes casos, o negócio seria praticado do mesmo jeito,
havendo ou não a presença do dolo. Art. 146, CC. Ex.: os promitentes
compradores afirmam que a promitente compradora entrará na posse do imóvel
dentro de 30 dias, mesmo sabedores de que o atual inquilino só desocupará o
imóvel dentro de 60 dias.

134
 Neste sentido, Tartuce 17 traz o seguinte quadro comparativo:
DOLO – responsabilidade civil
Não está relacionado com um
negócio jurídico, não gerando
qualquer anulabilidade.
Se eventualmente atingir um
negócio, gera somente o dever de
pagar perdas e danos, devendo ser
tratado como dolo acidental (art.
146, CC).
Plano da eficácia
DOLO – vício do negócio
Está relacionado com um negócio
jurídico, sendo a única causa da
sua celebração (dolo essencial).
Sendo o dolo essencial ao ato,
causará a sua anulabilidade, nos
termos do art. 171, II, CC, desde
que proposta ação no prazo de 4
anos da celebração do negócio,
pelo interessado (art. 178, CC).
Plano da validade

Quanto ao conteúdo, o dolo pode ser:

a) Dolus bonus (dolo bom) – é o dolo tolerável. Trata-se de exageros do
comerciante ou vendedor sobre o produto a ser vendido, mas sem a finalidade de
prejudicar o comprador. O negócio não é passível de anulação. Ex.: compra e
venda de um carro. Dizer que o carro é o melhor da categoria, que faz 17 km/L,
quando, em verdade, faz 13 a 14km/L. Todavia, se o vendedor se utilizar de
artifícios de má-fé para enganar o consumidor o dolo se transforma em mau e
poderá haver a anulação.
b) Dolus malus (dolo mau) – trata-se de ações malignas que visam enganar ao
consumidor, trazendo-lhe prejuízo. Ex.: compra e venda de veículo. Dizer que o
veículo nunca foi batido, quando sabe que foi. Dizer que o veículo faz 15km/L,
quando faz, em verdade, 7km/L.

Quanto à conduta das partes, o dolo pode ser:

a) Dolo positivo (ou comissivo) – dolo praticado por ação. Ex.: publicidade
enganosa por ação. Vendo carro completo: ar condicionado, direção hidráulica,
pneus zero. Após a aquisição o comprador verifica que não tem ar condicionado e
os pneus estão carecas.
b) Dolo negativo (ou omissivo) – praticado por omissão. Ex.: venda de apartamento
decorado, em que não se revela ao comprador que os móveis são feitos sob

17 TARTUCE, Flávio. Direito civil: lei de introdução e parte geral. v.1. 12.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p.

392.

135
 medida, induzindo-o a erro. Art. 147, CC. O prejudicado deve provar que se
soubesse não celebraria o negócio.
c) Dolo recíproco (ou bilateral) – ambas as partes agem dolosamente, um tentando
prejudicar o outro. Via de regra, há compensação dos dolos, não havendo a
anulação do negócio jurídico.

Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode alegá-lo para
anular o negócio, ou reclamar indenização.

11.6.3 Coação
A coação é uma pressão física ou moral exercida sobre o negociante, obrigando-o a
assumir uma obrigação que não quer.
Coator – quem coage
Coacto, coagido ou paciente – quem sofre a coação.
Segundo o art. 151, CC, para que a coação seja capaz de invalidar o negócio jurídico,
deverá ser relevante, fundada em temor de dano iminente e considerável ao paciente, seus
familiares ou seus bens.
Classifica-se a coação em:
a) Coação física – constrangimento corporal capaz de retirar totalmente o
consentimento da pessoa. Em razão disto, é causa de nulidade. Ex.: venda
celebrada a pessoa hipnotizada. São de pouca aplicabilidade prática!!!
b) Coação moral ou psicológica – esta é a mais utilizada. Quando alguém obriga
outrem a realizar negócio jurídico sob a ameaça fundada de dano a si próprio, sua
família ou seus bens. Gera a anulabilidade do ato. Art. 151, CC.

A análise da coação deve ocorrer caso a caso, pois a idade, sexo e condição do
paciente influencia na configuração ou não desde defeito do negócio jurídico. Art. 152, CC.

RESPONSABILIDADE CIVIL. DOAÇÃO. COAÇÃO MORAL EXERCIDA POR

DISCURSO RELIGIOSO. AMEAÇA DE MAL INJUSTO. PROMESSA DE GRAÇAS
DIVINAS. CONDIÇAO PSIQUIÁTRICA PRÉ-EXISTENTE. DANO MORAL
CONFIGURADO. Trata-se de pedido de indenização por danos materiais e morais
cuja causa de pedir baseia-se na alegação de coação moral exercida pela Igreja
Universal do Reino de Deus contra um de seus fiéis, aproveitando-se de sua
fragilidade emocional e psicológica, sob ameaça de mal injusto, que acabou
resultando na doação de R$ 41.255,00. Desafio do Estado, na figura do Poder

136
 Judiciário, de identificar quando condutas individuais - praticadas no interior dos
núcleos religiosos - se transformam em efetiva violação de outras garantias jurídico-
constitucionais. Proteção de pessoas vulneráveis que decidem desfazer-se de seu
patrimônio, ao arrepio das restrições legais, acreditando na promessa de mal injusto
e de bênçãos sagradas. Incapacidade do autor demonstrada nos autos. APELAÇÃO
CÍVEL E RECURSO ADESIVO DESPROVIDOS. (Apelação Cível Nº 70067994970,
Décima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Túlio de Oliveira Martins,
Julgado em 05/05/2016)

APELAÇÃO CÍVEL. PROMESSA DE COMPRA E VENDA. AÇÃO ANULATÓRIA.

VÍCIO DE CONSENTIMENTO. COAÇÃO DEMONSTRADA. CONTRATO
ANULADO. Demonstrados os pressupostos do art. 151 do Código Civil, impositivo
o julgamento de procedência da demanda, com anulação do contrato viciado.
Hipótese em que restou suficientemente demonstrado o fundado temor de mal
resultante de ameaça grave sofrida pela autora, grávida, ameaçada de morte por
seu ex-cônjuge, para que concedesse anuência a contrato de compra e venda do
imóvel do casal. Testemunhas que presenciaram o ato, comprovando, modo
uníssono, a ocorrência da ameaça e o fundado medo dela resultante. Contrato,
ademais, assinado na mesma data em que ocorreu a ameaça. Vicio de
consentimento demonstrado. Sentença reformada. RECURSO DE APELAÇÃO
PROVIDO. UNÂNIME. (Apelação Cível Nº 70017164583, Décima Oitava Câmara
Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Pedro Celso Dal Pra, Julgado em
14/12/2006)

O prazo para pleitear a anulação é de 4 aos, a contar de quando cessar a coação (art.
178, I, CC).
O art. 154, CC prevê que a coação praticada por terceiro também gera a anulabilidade
do negócio jurídico, se o beneficiado pela coação dela tinha conhecimento. Permanece
válido, se o beneficiado não tinha conhecimento da coação (art. 155, CC).
O art. 153, CC, por sua vez, prevê situações que não configuram coação:
Art. 153. Não se considera coação a ameaça do exercício normal de um direito, nem
o simples temor reverencial.

Assim, não constitui coação:

a) A ameaça relacionada com o exercício regular de um direito reconhecido. Ex.:
ameaça de protesto de um título em cartório.
b) Mero temor reverencial ou receio de desagradar de pessoa queria ou a quem se
deve obediência. Ex.: casar-se com alguém com medo de desapontar seu pai.

137
11.6.4 Estado de perigo
O estado de perigo configura-se “quando o agente, diante de situação de perigo
conhecido pela outra parte, emite declaração de vontade para salvaguardar direito seu, ou
de pessoa próxima, assumindo obrigação excessivamente onerosa” 18.
O negociante, temeroso por sua vida ou de alguém próximo a si, efetua o negócio,
mediante uma prestação exorbitante. Está presente, neste caso, a onerosidade excessiva
(elemento objetivo). Ex.: João tem sua família sequestrada. De resgate, pedem o valor de
R$10.000,00. Sabendo da situação, Carlos propõe-se a comprar um valioso anel que João
possui pelos R$10.000,00. Contudo, tal anel vale R$50.000,00. Temeroso pela situação de
sua família, João celebra o negócio.
Para que esteja presente o defeito, a outra parte deve ter conhecimento da situação
de risco que atinge o primeiro (elemento subjetivo).
Sendo assim, a coação é diferente do estado de perigo, pois:

ESTADO DE PERIGO = situação de perigo conhecida da outra parte

(elemento subjetivo) + onerosidade excessiva (elemento objetivo).

AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS C/C REPETIÇÃO DO INDÉBITO

E ANULAÇÃO DO NEGÓCIO JURÍDICO. CONSUMIDOR. NEGATIVA DE
COBERTURA DO PLANO DE SAÚDE. ASSINATURA DE TERMO DE
RESPONSABILIDADE PELO CONSUMIDOR JUNTO AO HOSPITAL. COBRANÇA
DE MATERIAIS UTILIZADOS EM PROCEDIMENTO CIRÚRGICO. COBRANÇA
LEGÍTIMA. NULIDADE DO TERMO AFASTADA. RESPONSABILIDADE DA
OPERADORA DO PLANO DE SAÚDE PELAS DESPESAS. DEVOLUÇÃO DO
VALOR PELO PLANO DE SAÚDE, DE FORMA SIMPLES. DANOS MORAIS NÃO
CONFIGURADOS. PRELIMINAR DE AUSÊNCIA DE FUNDAMENTO DAS
RAZÕES RECURSAIS AFASTADA. SENTENÇA PARCIALMENTE REFORMADA.
As razões recursais possuem estreita relação com a decisão impugnada,
possibilitando revolver toda a matéria nesta instâcia recursal. Inaplicabilidade do art.
514, II, do CPC. Preliminar de razões dissociadas que vai afastada. A cobrança
realizada pelo hospital demandado mostra-se lícita, uma vez que inconteste nos
autos que houve a utilização dos materiais pelo paciente e que a operadora do plano
de saúde negou a cobertura. Não restou configurado o vício de vontade da autora
pelo estado de perigo, já que ausente a onerosidade excessiva na cobrança
realizada pelo prestador dos serviços de saúde. Inteligência do art. 156 do Código
Civil. Validade do contrato de prestação de serviços e do termo de compromisso.
Devida a repetição do indébito, mas na forma simples, pois a dívida era devida e
não foi demonstrada a má-fé. Interpretação do art. 42 do CDC. Cabia à segunda
requerida (Unimed) comprovar que o contrato entabulado entre as partes previa,
expressamente, a exclusão de cobertura dos materiais indicados pelo médico

18 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 442.

138
 responsável pelo procedimento cirúrgico a que foi submetido o consumidor.
Aplicação do art. 6º, III, do CDC. Inteligência do art. 333, I, do CPC e do princípio
da carga dinâmica da prova. Omisso o contrato, ele deve ser interpretado da
maneira mais favorável ao consumidor. Com isso, há responsabilização da segunda
requerida pela cobertura total das despesas cobradas pelo hospital demandado.
Ausente agir ilícito do hospital, não há que se falar em danos morais. Quanto à
operadora do plano de saúde, a cobrança gerada pela negativa de cobertura
configura descumprimento contratual, que somente em casos excepcionais autoriza
a fixação de indenização por abalo extrapatrimonial. Parcela indevida no caso
concreto. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. (Recurso Cível Nº
71004849253, Segunda Turma Recursal Cível, Turmas Recursais, Relator: Ana
Cláudia Cachapuz Silva Raabe, Julgado em 09/04/2014)

Trata-se de ato anulável (art. 171, II + art. 178, II, CC), que pode ser pleiteada em 4
anos a contar da celebração.
O negócio jurídico pode ser mantido, no caso do estado de perigo, desde que possa
ser revisado pelo juiz. Art. 156 + art. 157, CC. É o que dispõe o enunciado 148 do CJF/STJ
(Conselho da Justiça Federal e Superior Tribunal de Justiça): “Ao ‘estado de perigo’ (art.
156) aplica-se, por analogia, o disposto no § 2.º do art. 157”.

11.6.5 Lesão
A lesão está prevista no art. 157 e pode ser conceituada como sendo “o prejuízo
resultante da desproporção existente entre as prestações de um determinado negócio
jurídico, em face do abuso da inexperiência, necessidade econômica ou leviandade de um
dos declarantes”.
Art. 157. Ocorre a lesão quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por
inexperiência, se obriga a prestação manifestamente desproporcional ao valor da
prestação oposta.
§ 1o Aprecia-se a desproporção das prestações segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negócio jurídico.
§ 2o Não se decretará a anulação do negócio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a redução do proveito.

Sendo assim, lesão é:

LESÃO = premente necessidade ou inexperiência (elemento subjetivo) +
onerosidade excessiva (elemento objetivo).

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS À EXECUÇÃO. AÇÃO EXECUTIVA. COBRANÇA

DE HONORÁRIOS CONTRATUAIS. Contrato de prestação de serviços de
advogado. Pacto de pagamento quota litis. Reconhecida a incidência do artigo 157,
caput e parágrafo 2º., do Código Civil. Lesão a contratante inexperiente que se
obrigou a prestação manifestamente desproporcional ao valor da prestação.

139
 Cobrança do equivalente a 50% do valor do êxito. Pensionamento do INSS. Crédito
de natureza alimentar. Artigo 100, parágrafo 1º., da Constituição Federal. Revisão
de cláusula. Redução do valor devido. Redimensionamento da sucumbência.
APELAÇÃO PROVIDA. (Apelação Cível Nº 70047946520, Décima Sexta Câmara
Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Ana Maria Nedel Scalzilli, Julgado em
30/07/2015)

a) Necessidade premente = precisar de algo, que leva a inevitável celebração do

negócio prejudicial (aquisição da casa própria x financiamento habitacional,
necessidade de dinheiro x financiamento bancário, etc).
b) Inexperiência = pode ser econômica, financeira, política, social ou técnica, no
momento da intepretação, constituindo a hipossuficiência do consumidor.
Neste aspecto o enunciado 410, CJF/STJ: A inexperiência a que se refere o art. 157
não deve necessariamente significar imaturidade ou desconhecimento em relação à
prática de negócios jurídicos em geral, podendo ocorrer também quando o lesado,
ainda que estipule contratos costumeiramente, não tenha conhecimento específico
sobre o negócio em causa.

Destaca-se, ainda, que a base estrutural do vício é o fato de que essa onerosidade
excessiva atinge a vontade, enquanto elemento subjetivo.
Segundo o § 2.º do art. 157, não haverá anulação do negócio se as partes fizerem
acerto e houver um aumento da prestação ou diminuição do preço, conforme o caso de
onerosidade excessiva.

11.6.6 Fraude contra credores

Fraude contra credores é um vício social que se configura na “atuação maliciosa do
devedor, em estado de insolvência ou na iminência de assim tornar-se, ou dispõe de
maneira gratuita ou onerosa o seu patrimônio, para afastar a possibilidade de responderem
os seus bens por obrigações assumidas em momento anterior à transmissão” 19.
Exemplo: João, na iminência do vencimento de uma dívida que não terá condições de
pagar, vende a Maria imóvel de seu patrimônio. Maria sabe deste estado de insolvência.

19 TARTUCE, Flávio. Direito civil: lei de introdução e parte geral. v.1. 12.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p.

406.

140
 Configura-se, assim, o vício social que pode levar à anulação do negócio jurídico (art.
158, CC), desde que proposta ação anulatória, pelo credor, no prazo de 4 anos a contar da
celebração do negócio fraudulento (art. 178, II, CC). Esta ação é denominada de ação
revocatória ou ação pauliana. Somente os credores que já o eram no momento da
disposição fraudulenta terão legitimidade para propor a ação pauliana (art. 158, § 2.º, CC).
No polo passivo devem figurar o devedor fraudulento e o terceiro que haja atuado de má-
fé (art. 161, CC).
Os fundamentos da ação pauliana são:
a) Negócios de transmissão gratuita de bens – art. 158, CC (doação);
b) Remissão de dívidas – art. 158, CC (devedor insolvente perdoa dívida de terceiro);
c) Contratos onerosos do devedor insolvente:
a. Quando a insolvência for notória
b. Quando houver motivo para ser conhecida do outro contratante (a pessoa
que adquire o bem do devedor é um parente próximo, que deveria presumir
o seu estado de insolvência);
d) Antecipação de pagamento feita a um dos credores em detrimento dos demais –
art. 162, CC (neste caso, a ação é proposta também contra o beneficiário do
pagamento da dívida não vencida, que deverá repor aquilo que recebeu);
e) Outorga de garantia de dívida dada a um dos credores, em detrimento dos demais
– art. 163, CC (presunção de fraude. Caso da constituição de hipoteca sobre bem
do devedor insolvente, em benefício de um dos credores).
Anulado o negócio fraudulento, a vantagem resultante reverterá em proveito do acervo
sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores (art. 165, CC).
Art. 165. Anulados os negócios fraudulentos, a vantagem resultante reverterá em
proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Parágrafo único. Se esses negócios tinham por único objeto atribuir direitos
preferenciais, mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importará
somente na anulação da preferência ajustada.

Na fraude contra credores há um elemento objetivo, ou seja, a atuação prejudicial do

devedor e de terceiro, bem como um elemento subjetivo, ou seja, a vontade, a intenção de
prejudicar os credores.

141
 FRAUDE CONTRA CREDORES = intenção de prejudicar credores (elemento
subjetivo) + atuação em prejuízo aos credores (elemento objetivo).

AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PRIVADO NÃO ESPECIFICADO. AÇÃO

ANULATÓRIA DE NEGÓCIO JURÍDICO. LEGITIMIDADE PASSIVA DA EMPRESA
DEMANDADA. EVIDÊNCIAS DE FRAUDE E SIMULAÇÃO DE NEGÓCIO
JURÍDICO COM A FINALIDADE DE DIMINUIR O PATRIMÔNIO DA SOCIEDADE.
A legitimidade passiva da agravante é latente e independe da discussão sobre a
transferência de cotas dos sócios, vem resguardada pelos supostos negócios
simulados pelas empresas, o que implica na diminuição do patrimônio e,
consequentemente, no quinhão que a autora tem direito, hipótese que deverá ser
averiguada no mérito da ação anulatória. PERÍCIA CONTÁBIL. PERTINÊNCIA.
AUSÊNCIA DE PREJUÍZO À EMPRESA DEMANDADA. Considerando que o juiz é
o destinatário da prova, cabendo a ele decidir sobre a pertinência destas, a
realização do exame em nada prejudicará a parte agravante, além de propiciar
maior substrato probatório para o julgador, especialmente no que tange à situação
financeira da empresa antes e depois do divórcio dos envolvidos. À UNANIMIDADE,
NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. (Agravo de Instrumento Nº
70057153017, Sexta Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Luís
Augusto Coelho Braga, Julgado em 07/04/2016)

Para que possa haver a anulação, deve haver a colusão, ou seja, atuação fraudulenta
entre aquele que dispõe do bem e quem adquire, além do prejuízo causado ao credor. Não
havendo tais requisitos, não há que se falar em anulação.
Quando houver disposição gratuita de bens ou remissão de dívidas, há a dispensa do
elemento subjetivo (art. 158, CC). Assim:

Disposição onerosa de bens com Conluio fraudulento + evento danoso

intuito de fraude
Disposição gratuita de bens ou Basta o evento danoso
remissão de dívida

Deve-se destacar que a fraude contra credores é diferente da fraude à execução. A

fraude à execução está prevista no art. 792, CPC/2015:

Art. 792. A alienação ou a oneração de bem é considerada fraude à execução:

I - quando sobre o bem pender ação fundada em direito real ou com pretensão
reipersecutória, desde que a pendência do processo tenha sido averbada no
respectivo registro público, se houver;
II - quando tiver sido averbada, no registro do bem, a pendência do processo de
execução, na forma do art. 828;
III - quando tiver sido averbado, no registro do bem, hipoteca judiciária ou outro ato
de constrição judicial originário do processo onde foi arguida a fraude;

142
 IV - quando, ao tempo da alienação ou da oneração, tramitava contra o devedor
ação capaz de reduzi-lo à insolvência;
V - nos demais casos expressos em lei.
§ 1º A alienação em fraude à execução é ineficaz em relação ao exequente.
§ 2º No caso de aquisição de bem não sujeito a registro, o terceiro adquirente tem
o ônus de provar que adotou as cautelas necessárias para a aquisição, mediante a
exibição das certidões pertinentes, obtidas no domicílio do vendedor e no local onde
se encontra o bem.
§ 3º Nos casos de desconsideração da personalidade jurídica, a fraude à execução
verifica-se a partir da citação da parte cuja personalidade se pretende
desconsiderar.
§ 4º Antes de declarar a fraude à execução, o juiz deverá intimar o terceiro
adquirente, que, se quiser, poderá opor embargos de terceiro, no prazo de 15
(quinze) dias.

O momento de ocorrência de ambas é diferente. Na fraude contra credores o devedor

aliena bens antecipadamente, em detrimento de seus credores, antes que estes ingressem
com qualquer ação. Na fraude à execução já há ação e, neste caso, o devedor atua
fraudulentamente e aliena bens, fraudando os credores e a execução. Embora fale-se em
fraude à execução, deve-se destacar que o ato ilícito ocorre mesmo quando a alienação de
patrimônio ocorre após ajuizamento e citação de ação ordinária que visa gerar o título
executivo judicial.

FRAUDE À EXECUÇÃO FRAUDE A CREDORES

Instituto de direito processual Instituto de direito material
O executado já citado em ação de execução O devedor tem várias obrigações
ou condenatória aliena bens. Ainda, aliena assumidas perante credores e aliena
bem constrito, com o registro da demanda ou de forma gratuita ou onerosa seus
de hipoteca judiciária na matrícula do imóvel, bens, visando prejudicar tais
nos termos do art. 792, CPC/2015. credores.
Má-fé presumida Ônus da prova do credor
Interesse do credor e do Estado, sendo Interesse somente do credor, como
considerados atos atentatórios à dignidade da particular prejudicado
Justiça (art. 774, I, CPC/2015)
Atos declarados ineficazes Atos anuláveis
Declarável incidentalmente Objeto de ação anulatória, autônoma
e específica
Tipifica ilícito penal (CP, art. 179) Interesse puramente particular

143
11.6.7 Simulação
Simulação é uma declaração enganosa, que visa produzir efeito diverso daquele
indicado. Segundo Gagliano e Pamplona Filho 20, “na simulação celebra-se um negócio
jurídico que tem aparência normal, mas que, na verdade, não pretende atingir o efeito que
juridicamente deveria produzir”.
Não é vício de vontade, mas sim um vício social.
Na simulação há um desacordo entre a vontade declarada e a vontade interna, ou
seja, uma discrepância entre a vontade real e a declarada, entre a essência e a aparência.
As duas partes negociantes estão mancomunadas e objetivam iludir a terceiros.
A simulação pode ser:
a) Absoluta: o negócio forma-se a partir de uma declaração de vontade ou confissão
de dívidas emitida para não gerar efeito jurídico algum. É criada uma situação
jurídica irreal, lesiva ao interesse de terceiro.
Ex.: para livrar bens da partilha imposta pelo regime, um dos cônjuge simula
negócio com amigo, contraindo falsa dívida, visando transferir bens para efetivar o
pagamento e prejudicar o outro cônjuge.
Neste caso, o negócio foi praticado para não produzir qualquer efeito. É, portanto,
uma simulação.
b) Relativa: também chamada de dissimulação. Há uma emissão de declaração
volitiva ou confissão falsa visando encobrir ato de natureza diversa, cujos efeitos
são proibidos por lei. Também ocorre quando a declaração de vontade é emitida
aparentando conferir direitos a uma pessoa, mas transferindo-os, em verdade,
para terceiro, não integrante da relação jurídica. Aqui, diferente da simulação
absoluta, as partes pretendem atingir o resultado ou efeitos jurídicos concretos,
embora vedados por lei.
Ex.: homem casado que pretende doar bem à concubina. Como a lei veda essa
doação, o homem simula uma compra e venda que, em seu bojo, encobre o ato
que efetivamente se quer praticar: doação de bem à concubina.
Ex.: na mesma situação, o homem transfere a um terceiro o bem, que, em seguida,
doa o mesmo à concubina do homem casado.

20 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 445.

144
 Ex.: quando as partes de um negócio pós-datam ou antedatam documento,
objetivando situá-lo cronologicamente em período de tempo diverso do qual
realmente foi celebrado.

A simulação gera a nulidade do negócio praticado. Sendo simulação absoluta, é nulo

todo o ato. Caso seja simulação relativa, será nulo o negócio, mas subsistirá o que se
dissimulou se for válido na substância e na forma.
Ex.: um proprietário cede um imóvel a outrem celebrando contrato de comodato.
Contudo, por detrás dos panos é cobrado aluguel. O comodato, neste caso é inválido, mas
a locação é válida, desde que não ofenda a lei ou direitos de terceiros.
Ex.: alguém que faz contrato de prestação de serviços pelo CC. Contudo, estão
previstos todos os requisitos de contrato de trabalho regido pela CLT. Neste caso, será nulo
o contrato de prestação de servidos, mas válido o contrato regido pela CLT.
É o que prevê o art. 167, CC:

Art. 167. É nulo o negócio jurídico simulado, mas subsistirá o que se dissimulou, se
válido for na substância e na forma.

A alegação da simulação pode ser feita por terceiro, alheio ao negócio e, também,
pelos próprios negociantes, um contra o outro. Neste aspecto o enunciado 294, CJF/STJ:
“Sendo a simulação uma causa de nulidade do negócio jurídico, pode ser alegada por uma
das partes contra a outra”. Não há necessidade de ação específica para a nulidade do
negócio simulado. Pode haver o reconhecimento incidental e de ofício pelo juiz em
demanda que tenha outro objeto.
A simulação pode ocorrer em três hipóteses, previstas no art. 167, § 1.º, CC. Trata-se
de rol exemplificativo, podendo ocorrer outros casos de simulação, sempre que houver uma
disparidade entre a vontade manifestada e a oculta.
a) De negócios jurídicos que visem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas
daquelas às quais realmente se conferem, ou transmitem (simulação subjetiva);
b) De negócios jurídicos que contiverem declaração, confissão, condição ou cláusula
não verdadeira (simulação objetiva);
c) De negócios jurídicos cujos instrumentos particulares forem antedatados, ou pós-
datados (simulação objetiva).

145
 É inoponível a terceiros de boa-fé os negócios jurídicos simulados.
§ 2º Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-fé em face dos contraentes do
negócio jurídico simulado.

Para encerrar, deve-se considerar a questão da reserva mental, que está prevista no
art. 110, CC e quando ilícita e conhecida do destinatário é vício social capaz de gerar a
nulidade do negócio jurídico. A reserva mental constitui-se de situações em que um dos
declarantes oculta sua verdadeira intenção, ou seja, quando não quer um efeito jurídico que
declara querer. Trata-se de uma enganação ao outro contratante. Se o outro negociante
souber da reserva mental, o negócio é nulo. Se o outro declarante, no entanto, não souber
da reserva, o ato subsiste e produz efeitos que o declarante não desejava.
- se a outra parte não tem conhecimento da reserva mental  negócio válido.
- se a outra parte sabe da reserva metal  negócio nulo, pois similar à simulação.
Exemplos de reserva mental:
a) Declaração de uma obra literária que anuncia que o produto da venda de seus
livros será destinado a uma instituição de caridade, quando, em verdade, não
pretende nada dito. Seu único objetivo é aumentar a venda dos livros. Caso os
compradores tenham conhecimento da reserva, a venda pode ser nulificada.
b) Declaração do testador que, com o objetivo de prejudicar herdeiro, faz disposição
em benefício de quem se diz devedor, o que não é verdade.
c) Homem que, visando relação sexual com uma mulher, promete toma-la como
esposa.

11.7 Invalidade do negócio jurídico

A expressão invalidade é utilizada para definir o negócio que não produz os efeitos
desejados pelas partes envolvidas. A invalidade do negócio jurídico abrange: a) a
inexistência do negócio; b) a nulidade absoluta (negócio nulo); a nulidade relativa ou
anulabilidade (negócio anulável).
O art. 183, CC prevê que a invalidade do instrumento não induz a invalidade do
negócio jurídico celebrado, desde que possa ser provada a celebração do mesmo por outra
forma. Ex.: contrato preliminar não pode ser anulado, se puder ser provado pelas
testemunhas (a forma é dispensada nos contratos preliminares – art. 462, CC).

146
 Além disto, a invalidação de parte de um negócio jurídico não impede a validade da
outra parte, se esta for separável (art. 184, CC). Ocorrerá, neste caso, a redução do negócio
jurídico para a parte válida. Ex.: negócio jurídico cuja multa ou cláusula penal tenha sido
celebrada com lesão (art. 157, CC). Neste caso, somente a multa é anulável,
permanecendo o restante como válido.

11.8 Inexistência do negócio jurídico

Negócio inexistente é aquele que não produz efeitos porque lhe faltam requisitos
mínimos, no plano da existência, ou seja, partes, vontade, objeto e forma.
Não há, nestes casos, necessidade de uma declaração judicial, pois o ato inexistente
é um nada jurídico. Eventualmente, pode ser necessária a propositura de uma ação para a
declaração de inexistência de um negócio celebrado (ex., um casamento). Nestes casos,
aplicam-se as regras previstas para a nulidade absoluta.

11.9 Nulidade
Nulidade é a sanção imposta pela lei aos negócios jurídicos, através da privação de
efeitos jurídicos, em razão de desobediência à prescrição da norma jurídica. Trata-se da
consequência imposta aos negócios jurídicos quando não estiverem preenchidos os
requisitos básicos para a existência válida do negócio.
A nulidade pode ser: absoluta (trata-se da nulidade propriamente dita) ou relativa
(trata-se das questões de anulabilidade do negócio). Neste tópico será tratada a nulidade
absoluta. A nulidade relativa será abordada em tópico próprio.
Na nulidade, o negócio não produz efeitos pois faltam a ele os requisitos de validade
previstos no art. 104, CC. Há uma ofensa às normas de ordem pública, sendo o negócio
absolutamente inválido.
O art. 166, CC estabelece as hipóteses de nulidade:
a) Negócio celebrado por absolutamente incapaz, sem representação (art. 3.º, CC);
b) Objeto ilícito, impossível, indeterminado ou indeterminável.
c) Motivo determinante do negócio for ilícito (intenção das partes). O objeto em si não
é ilícito, mas houve conluio entre as partes para alcançar fim ilegítimo ou criminoso
(ex.: venda de automóvel para utilizar num sequestro; aluguel de casa para

147
 abertura de uma casa de prostituição – a venda e o aluguel não são ilícitos, mas o
motivo determinante dela sim).
d) Quando o negócio não obedecer a forma prevista na lei ou alguma solenidade
exigida não for obedecida (incisos IV e V). Ex.: compra e venda de imóvel de valor
superior a 30 salários mínimos celebrado por escritura particular (art. 108, CC)
(salário de 880,00 = R$26.400,00).
e) Negócio que tiver como objetivo fraudar a lei imperativa. Ex.: retrovenda cujo
objetivo é dar aparência de legalidade a um contrato de mútuo em que foram
cobrados juros abusivos. “Trata-se de manobra engendrada pelo fraudador para
violar dispositivo expresso de lei, objetivando esquivar-se de obrigação legal ou
obter proveito ilícito. As legislações fiscal e trabalhista costumeiramente são
atingidas por esta espécie de fraude, realizada sob diferentes formas” 21.
f) Quando a lei expressamente o declarar nulo ou proibir a prática, sem cominar
sanção. Ex.: vedação de doação de todos os bens sem reserva de mínimo para
sobrevivência do doador (art. 548, CC). Ex.: é nulo o contrato que tenha por objeto
herança de pessoa viva.
Além dessas hipóteses, também é nulo o negócio simulado, subsistindo, apenas o
que se dissimulou (art. 167, CC).
Também é nulo o negócio jurídico viciado em razão de coação física, em razão da
ausência de vontade livre e de boa-fé.

Procedimento da nulidade: para a declaração da nulidade, necessária a proposição

de ação declaratória de nulidade. Esta ação é imprescritível, por envolver preceitos de
ordem pública (art. 169, CC).

Efeitos da nulidade: em razão de envolverem preceitos de ordem pública e interesse

de todos, podem ser alegadas por qualquer interessado ou pelo Ministério Público (quando
lhe couber intervir) (art. 168, CC).
As nulidades devem ser pronunciados pelo juiz, quando conhecer do negócio ou de
seus efeitos – declarada de ofício (art. 168, § único).

21 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. v.1. 18.ed.

São Paulo: Saraiva, 2016, p. 463.

148
 O art. 169, CC prevê que a nulidade não pode ser confirmada pelas partes, nem
convalesce em razão do decurso do tempo (imprescritibilidade da ação declaratória de
nulidade).
Via de regra, a nulidade liquida totalmente o negócio jurídico. Contudo, prevê o art.
170, CC que, se o negócio jurídico contiver requisitos de outro, subsiste o negócio quando
o fim a que visavam as partes permitir supor que teriam querido este outro negócio se
soubessem da nulidade. Assim, poderá o juiz fazer a conversão a este novo negócio, sem
decretar a nulidade. Ex.: compra e venda de imóvel de valor superior a 30 salários mínimos
celebrado por escritura particular. É nulo o negócio. Contudo, pode ser convertido em
compromisso de compra e venda (que pode ser feito por escrito particular). Para que isto
ocorra, o negócio nulo deve conter todos os requisitos do negócio a ser convertido.
A sentença que declara a nulidade tem efeitos erga omnes (contra todos). Os efeitos
declaratórios têm efeitos ex tunc, ou seja, retroagem ao momento da celebração do
negócio. Contudo, os interesses de terceiros de boa-fé devem ser preservados. Neste
sentido, o enunciado 537, CFJ/STJ, determina: “A previsão contida no art. 169 não
impossibilita que, excepcionalmente, negócios jurídicos nulos produzam efeitos a serem
reservados quando justificados por interesses merecedores de tutela”. Ex.: casamento
entre irmãos. Produz todos os efeitos até a declaração de nulidade. Os efeitos retroagem à
data da celebração, sendo o casamento considerado como se jamais tivesse existido.
Contudo, os efeitos são aproveitados às partes que estiverem de boa-fé.

11.10 Anulabilidade
A nulidade relativa ou anulabilidade envolve preceitos de ordem privada, de interesse
das partes.
As hipóteses de anulabilidade constam no art. 171, CC:
a) Negócio celebrado por relativamente incapaz, sem a devida assistência (art. 4.º,
CC);
b) Existência de vício no negócio jurídico: erro, dolo, coação moral ou psicológica,
lesão, estado de perigo ou fraude a credores.
c) Casos especificados pela lei como de anulabilidade. Ex.: venda de imóvel exige
outorga conjugal (art. 1.647 e 1.649). Se não houver tal outorga, o negócio jurídico
celebrado é anulável.

149
 Procedimento da anulabilidade: Para que um negócio seja anulado, deve haver a
propositura de ação anulatória. Esta ação tem natureza constitutiva negativa, o que significa
dizer que possui prazos decadenciais, os quais estão previstos nos arts. 178 e 179, CC:

Art. 178. É de quatro anos o prazo de decadência para pleitear-se a anulação do

negócio jurídico, contado:
I - no caso de coação, do dia em que ela cessar;
II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou lesão, do dia em
que se realizou o negócio jurídico;
III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.
Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato é anulável, sem estabelecer
prazo para pleitear-se a anulação, será este de dois anos, a contar da data da
conclusão do ato.

No caso da coação, o prazo de 4 anos inicia do momento em que cessa a coação.

Nas situações de erro, dolo, fraude a credores, estado de perigo ou lesão, o prazo de
4 anos inicia da celebração do negócio jurídico.
Nos atos praticados por incapazes, os 4 anos iniciam no momento em que cessar a
incapacidade.
Quando não houver prazo especificado na legislação, o prazo para pleitear a anulação
é de 2 anos, a contar da conclusão do negócio.
Estes prazos, previstos nos arts. 178 e 179 valem para as partes celebrantes. Quanto
a terceiros interessados (ou prejudicados) com o negócio celebrado, a contagem do prazo
inicia-se da sua ciência. É a previsão do enunciado 538, CJF/STJ: “No que diz respeito a
terceiros eventualmente prejudicados, o prazo decadencial de que trata o art. 179 do
Código Civil não se conta da celebração do negócio jurídico, mas da ciência que dele
tiveram”.
Neste sentido a decisão do STJ:

Direito civil. Agravo no recurso especial. Ação pauliana. Prazo Decadencial. Termo
inicial. Registro Imobiliário. - A decadência é causa extintiva de direito pelo seu não
exercício no prazo estipulado em lei, cujo termo inicial deve coincidir com o
conhecimento do fato gerador do direito a ser pleiteado. - O termo inicial do prazo
decadencial de quatro anos para propositura da ação pauliana é o da data do
registro do título aquisitivo no Cartório Imobiliário, ocasião em que o ato registrado
passa a ter validade contra terceiros. Precedentes. Agravo no recurso especial não
provido. (AgRg no REsp 743.890/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 20/09/2005, DJ 03/10/2005, p. 250)

150
 Direito civil. Agravo no recurso especial. Ação pauliana. Prazo Decadencial. Termo
inicial. Registro Imobiliário. - A decadência é causa extintiva de direito pelo seu não
exercício no prazo estipulado em lei, cujo termo inicial deve coincidir com o
conhecimento do fato gerador do direito a ser pleiteado. - O termo inicial do prazo
decadencial de quatro anos para propositura da ação pauliana é o da data do
registro do título aquisitivo no Cartório Imobiliário, ocasião em que o ato registrado
passa a ter validade contra terceiros. Precedentes. Agravo no recurso especial não
provido. (AgRg no REsp 743.890/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA
TURMA, julgado em 20/09/2005, DJ 03/10/2005, p. 250)

Efeitos da anulabilidade: A anulabilidade não pode ser reconhecida de ofício pelo

juiz. Deve ser alegada pelo interessado, através da ação de anulação (arts 177 e 178, CC).
Também não cabe ao Ministério Público propor a ação.
O art. 172, CC prevê que o negócio jurídico anulável pode ser confirmado
(convalidado) pelas partes, salvo o direito de terceiro. Trata-se da valorização a boa-fé. A
convalidação deve conter uma confirmação expressa do negócio jurídico, com
manifestação expressa da vontade (art. 173, CC). Se o negócio já tiver sido cumprido em
parte pelo devedor, mesmo ciente do vício, há a dispensa da convalidação expressa (art.
174, CC). Neste caso, trata-se de uma convalidação tácita. O art. 175, CC prevê que uma
vez tendo sido confirmado o negócio, não há mais como revogar o negócio, não cabendo
qualquer requerimento de anulação posterior.
O art. 176, CC prevê que: “quando a anulabilidade do ato resultar da falta de
autorização de terceiro, será validado se este a der posteriormente”. Assim, o negócio
celebrado por menor púbere (16 a 18 anos) pode ser validado se houver autorização do pai
ou tutor posteriormente.
O menor púbere (16 a 18 anos) não pode se valer da própria torpeza, beneficiando-
se de ato malicioso. Assim, não cabe a alegação da idade, para eximir-se da obrigação,
quando, na celebração do negócio, omitiu a informação de ser relativamente incapaz. Neste
caso, reputa-se válido o negócio (art. 180, CC).
Além disto, o art. 181, CC prevê que “Ninguém pode reclamar o que, por uma
obrigação anulada, pagou a um incapaz, se não provar que reverteu em proveito dele a
importância paga”. Em razão da vedação do enriquecimento sem causa, permite-se que,
havendo prova de que o menor se beneficiou, a pessoa reveja o dinheiro pago.
A sentença anulatória produz efeitos inter partes. Os efeitos são ex nunc (não
retroagem), ou seja, só produz efeitos a sentença a partir do seu trânsito em julgado (art.

151
177, CC). Contudo, há o desfazimento do negócio, voltando ao estado anterior. Ex.:
casamento anulável (volta ao status de solteiro).

- Coisa
Erro (falsa noção ou
- Objeto Se essencial, gera anulabilidade
desconhecimento)
- Direito

Dolus bônus Não anula

Dolo (artifício ardiloso) Dolus malus Anula

- Positivo (ação) Gera anulabilidade se essencial e

- Negativo (omissão) mau

Vontade

Coação física Negócio nulo

Defeitos do negócio jurídico

Coação (pressão)

Coação moral Negócio anulável

Perigo que acomete o

negociante/pessoa de sua
Estado de perigo Negócio anulável
família/amigo (conhecido da outra
parte)

Premente necessidade ou
Lesão subjetiva inexperiência + desproporção (lesão Negócio anulável
objetiva)

- Vontade interna x vontade

manifestada Negócio nulo (sempre, mesmo a
Simulação
- Absoluta ou relativa inocente)
- Subjetiva ou objetiva
Sociais
Alienações gratuitas ou onerosas
com intuito de prejudicar credores Anulabilidade por meio de ação
Fraude contra credores
(não se confunde com a fraude à pauliana
execução)

Nulidade e anulabilidade. Quadro comparativo.

Negócio nulo (ordem pública) Negócio anulável (ordem privada)
• Negócio celebrado por • Negócio celebrado por relativamente
absolutamente incapaz, sem a incapaz, sem a devida assistência
devida representação (art. 3.º, CC) (art. 4.º, CC)
• Objeto ilícito, impossível, • Quando houver vício acometendo o
indeterminado ou indeterminável negócio jurídico: erro, dolo, coação
• Motivo a ambas as partes for ilícito moral/psicológica, estado de perigo,
• Desrespeito à forma ou preterida lesão e fraude contra credores
alguma solenidade • Lei prevê a anulabilidade
• Objetivo do negócio de fraude à lei
imperativa
• Lei prevê a nulidade absoluta
(nulidade textual) ou proibir o ato

152
 sem cominar sanção (nulidade
virtual)
• Negócio simulado, incluída a
reserva mental
• Presença de coação física
• Nulidade absoluta (nulidade)
• Ação declaratória de nulidade –
imprescritível
• Não pode ser suprida nem sanada,
inclusive pelo juiz. Exceção:
conversão do negócio jurídico (art.
170, CC)
• Ministério Público pode intervir na
ação de nulidade absoluta.
• Cabe decretação de ofício pelo juiz.
• Sentença da ação declaratória tem
efeitos erga omnes (contra todos).
• Sentença tem efeitos ex tunc -
retroativos
153
• Nulidade relativa (anulabilidade)
• Ação anulatória, com previsão de
prazos decadenciais
• Pode ser suprida, sanada, inclusive
pelas partes (convalidação livre)
• Ministério Público não pode intervir
na ação anulatória
• Não cabe decretação de ofício pelo
juiz.
• Sentença da ação anulatória tem
efeitos inter partes (entre as partes).
• Sentença da ação anulatória tem
efeitos ex nunc – não retroagem
AÇÃO DE ANULAÇÃO DE NEGÓCIO JURÍDICO
ATENÇÃO: a peça estruturada abaixo é um modelo básico de ação de anulação de negócio jurídico. Destaca-se que
cada ação deve ser estruturada de acordo com o caso apresentado e os dados devem ser adaptados ao enunciado
fornecido pela banca examinadora.

OBSERVAÇÃO: COMPETÊNCIA = Havendo foro de eleição no negócio jurídico, utiliza-se este. Não
havendo, utiliza-se a regra do art. 46, CPC/2015 (domicílio do réu). Em se tratando de relação de consumo o
autor pode ajuizar no seu domicílio (art. 101, I, CDC).

154
155
156
AÇÃO DECLARATÓRIA DE NULIDADE DE NEGÓCIO JURÍDICO
ATENÇÃO: a peça estruturada abaixo é um modelo básico de ação de suprimento de idade para casamento. Destaca-
se que cada ação deve ser estruturada de acordo com o caso apresentado e os dados devem ser adaptados ao enunciado
fornecido pela banca examinadora.

OBSERVAÇÃO: COMPETÊNCIA = Havendo foro de eleição no negócio jurídico, utiliza-se este. Não havendo,
utiliza-se a regra do art. 46, CPC/2015 (domicílio do réu). Em se tratando de relação de consumo o autor pode
ajuizar no seu domicílio (art. 101, I, CDC).

157
158
159
AÇÃO REVOCATÓRIA OU AÇÃO PAULIANA
ATENÇÃO: a peça estruturada abaixo é um modelo básico de ação revocatória / ação pauliana. Destaca-se que cada
ação deve ser estruturada de acordo com o caso apresentado e os dados devem ser adaptados ao enunciado fornecido
pela banca examinadora.

160
161
162
163
QUESTÕES
XXI EXAME OAB. QUESTÃO PRÁTICA
Ronaldo tem um crédito de R$ 20.000,00 com Celso. O referido crédito foi proveniente de
contrato de mútuo celebrado entre as partes, subscrito por duas testemunhas. Apesar do
vencimento da obrigação, Celso não cumpre o avençado. Ronaldo propõe ação de
execução para o adimplemento da obrigação, restando evidenciado que Celso
efetivamente doou seus dois únicos bens (automóveis) para Jorge antes da propositura da
ação. De acordo com as informações constantes no caso, responda aos itens a seguir.

A) É possível identificar algum vício na doação dos bens (automóveis)? (Valor: 0,60)

B) Indique o instrumento processual do qual Ronaldo pode se valer para permitir que os
bens doados possam ser expropriados na execução proposta. Fundamente a resposta com
os dispositivos legais pertinentes. (Valor: 0,65)

PADRÃO DE RESPOSTAS:

A) Sim, é possível identificar o vício denominado de fraude contra credores, pois a doação
dos únicos bens reduz o devedor à insolvência, conforme termos do art. 158 do Código
Civil.

B) O instrumento processual adequado do qual Ronaldo pode valer-se para permitir que os
bens doados possam ser expropriados na execução proposta é a Ação Pauliana ou Ação
Revocatória, conforme disposto no art. 161 do Código Civil.

XX EXAME OAB PEÇA PROCESSUAL – REAPLICAÇÃO PORTO VELHO

Enunciado: Ulisses, domiciliado no Rio de Janeiro, solicitou empréstimo de R$ 35.000,00

de Tertuliano, também domiciliado no Rio de Janeiro. Tertuliano não titubeou em conceder
o empréstimo, já que sabia que Ulisses estava empregado em renomada empresa hoteleira
como gerente, possuindo conta corrente regular. Pactuaram que o valor seria devolvido no
prazo de trinta dias. No último dia do prazo estipulado, Tertuliano notificou
extrajudicialmente Ulisses para que este realizasse o pagamento. Contudo, devidamente

164
notificado, Ulisses afirmou que não poderia efetuá-lo por não possuir os recursos
necessários. Tertuliano sabe que Ulisses não possui quaisquer bens em seu nome e não
possui recursos em sua conta corrente. Uma semana após a notificação, Tertuliano teve
conhecimento de que, naquela mesma semana, Ulisses perdoou dívidas de R$ 36.000,00
de Marius, seu credor, que, em conluio com Ulisses, aceitou a remissão para fins de auxiliá-
lo maliciosamente em seu intuito de esvaziar seu patrimônio e fugir ao compromisso
assumido com Tertuliano. Na qualidade de advogado(a) de Tertuliano, redija a peça
processual cabível, mencionando, ao final, a providência a ser requerida. (Valor: 5,00) Obs.:
O examinando deve indicar todos os fundamentos e dispositivos legais cabíveis. A mera
citação do dispositivo legal não confere pontuação.

PADRÃO DE RESPOSTA:

A peça cabível será uma Ação Pauliana, direcionada ao Juízo de uma das Varas Cíveis da
Comarca do Rio de Janeiro (Art. 46 do CPC/15 c/c o Art. 259, inciso V, do CC). O
examinando deve destacar que se trata de hipótese de fraude contra credores com todos
os seus requisitos, nos termos do Art. 159 do CC. A legitimidade ativa para a ação é de
Tertuliano, posto que já era credor antes da remissão de dívida, nos termos do Art. 158, §
2º, do CC. A legitimidade passiva deve ser de Ulisses e Marius, já que ambos celebraram
a estipulação considerada fraudulenta, nos termos do Art. 161 do CC, em litisconsórcio
passivo necessário (Art. 114 do CPC/15). Caso contrário, o provimento jurisdicional se
tornaria ineficaz, já que o processo como regra só faz coisa julgada entre as partes (Art.
506 do CPC/15) e o valor que se visa obter está em poder de Marius. Deve destacar ainda
que o débito era pré-existente à remissão operada e que a fraude quando proveniente de
remissão de dívida é presumida, pois resta inequivocamente caracterizada a má-fé, não
havendo que se falar em conluio fraudulento, tendo em vista o exposto no Art. 158, caput,
do CC. Por fim, deve pugnar pela anulação do negócio celebrado, nos termos do Art. 171,
inciso II, do CC.

165
166
167
11.11 Prova do negócio jurídico
Uma vez que o negócio jurídico tenha sido aperfeiçoado, pode necessitar, por algum
motivo, de prova. A prova é, então, o meio empregado para demonstrar e comprovar a
existência de negócios jurídicos.
Via de regra, a prova encontra-se no terceiro degrau da escala ponteana, ou seja, no
plano da eficácia, pois mantém relação com as consequências do negócio.
As provas são tratadas tanto pelo Código Civil quanto pelo Código de Processo Civil.

11.11.1 Meios de prova previstos no Código Civil

O art. 212, CC prevê as formas de provas (salvo casos em que a lei prever forma
especial): confissão, documento, testemunha, presunção e perícia.
Art. 212. Salvo o negócio a que se impõe forma especial, o fato jurídico pode ser
provado mediante:
I - confissão;
II - documento;
III - testemunha;
IV - presunção;
V - perícia.

Esse rol é exemplificativo, pois existindo outras formas, elas não serão excluídas.
Neste aspecto, o art. 369, CPC/2015, dispõe:
Art. 369. As partes têm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os
moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, para provar a
verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na
convicção do juiz.

168
 Sendo assim, cabe, por exemplo, provas obtidas através de meio eletrônico. A prova
digital, obtida pela internet, não pode ser classificada como documento. Os Enunciados 297
e 298, CJF/STJ já previam:
297 – Art. 212. O documento eletrônico tem valor probante, desde que seja apto a
conservar a integridade de seu conteúdo e idôneo a apontar sua autoria,
independentemente da tecnologia empregada.

298 – Arts. 212 e 225. Os arquivos eletrônicos incluem -se no conceito de

“reproduções eletrônicas de fatos ou de coisas”, do art. 225 do Código Civil, aos
quais deve ser aplicado o regime jurídico da prova documental.

O CPC/2015 prevê a possibilidade de utilização desse meio de prova. O art. 422 faz
essa previsão.
Art. 422. Qualquer reprodução mecânica, como a fotográfica, a cinematográfica, a
fonográfica ou de outra espécie, tem aptidão para fazer prova dos fatos ou das
coisas representadas, se a sua conformidade com o documento original não for
impugnada por aquele contra quem foi produzida.
§ 1º As fotografias digitais e as extraídas da rede mundial de computadores fazem
prova das imagens que reproduzem, devendo, se impugnadas, ser apresentada a
respectiva autenticação eletrônica ou, não sendo possível, realizada perícia.
§ 2º Se se tratar de fotografia publicada em jornal ou revista, será exigido um
exemplar original do periódico, caso impugnada a veracidade pela outra parte.
§ 3º Aplica-se o disposto neste artigo à forma impressa de mensagem eletrônica.

Outros dispositivos, também do CPC/2015 fazem a previsão da possibilidade de

utilização dos meios eletrônicos como prova:

Art. 439. A utilização de documentos eletrônicos no processo convencional

dependerá de sua conversão à forma impressa e da verificação de sua
autenticidade, na forma da lei.
Art. 440. O juiz apreciará o valor probante do documento eletrônico não convertido,
assegurado às partes o acesso ao seu teor.
Art. 441. Serão admitidos documentos eletrônicos produzidos e conservados com
a observância da legislação específica.

As publicações em redes sociais também vem sendo admitidas como meio de prova.
Neste aspecto, decisão que aceita a qualificação de “casada” na rede social como
meio de prova, embora não defira a exoneração dos alimentos:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXONERAÇÃO LIMINAR DE ALIMENTOS.

INDEFERIMENTO. ADEQUAÇÃO. A maioridade da filha/alimentada, por si só, não
enseja a automática exoneração dos alimentos devidos pelo pai/alimentante. Aliás,
a exoneração dos alimentos exige a instauração de prévio contraditório (súmula n.º
358, do STJ). Por outro lado, o fato da filha/alimentada ter se qualificado como
"casada" em página de rede social ("Facebook"), não é elemento suficiente para

169
 justificar por si só o deferimento liminar e "inaudita altera parte" dos alimentos
devidos pelo pai/alimentante. Isso porque, em se tratando de alimentos em prol de
filho (e não de ex-cônjuge ou ex-companheiro), o casamento ou união estável da
parte alimentada não opera extinção automática e de pleno direito dos alimentos.
Precedente jurisprudencial, fundamentado em lição doutrinária. Para além disso,
não é incomum entre os jovens que não são efetivamente casados e nem mantém
real união estável, que ainda assim se qualifiquem como "casados" em redes
sociais, qualificação que denota mais a estabilidade do namoro que mantém, e
menos alguma alteração concreta em estado civil considerado em seu sentido
estrito. NEGARAM PROVIMENTO. (Agravo de Instrumento Nº 70069883171,
Oitava Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Rui Portanova, Julgado
em 25/08/2016)

Decisão que aceita conversa no facebook como prova da verossimilhança da

paternidade, na pretensão de fixação de alimentos provisórios:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. INVESTIGAÇÃO DE PATERNIDADE. A prova

segura da paternidade é essencial para o julgamento de procedência da ação de
investigação de paternidade e fixação dos alimentos definitivos. Contudo, para
fixação dos provisórios é suficiente a verossimilhança da alegação. E, na situação
em exame, diante das fotografias juntadas e diálogo mantido em rede social entre
o agravado e a genitora do agravante, verossímil a alegação de paternidade. A
genitora do ora agravante já havia ajuizado ação de alimentos gravídicos contra o
agravado, tendo sido fixados alimentos provisórios de 30% do salário mínimo. Desta
forma, a teor do disposto no parágrafo único do art. 6º da Lei 11.804, não
necessitaria nem sequer ter sido deduzido pedido de alimentos provisórios na ação
de investigação de paternidade, visto que, após o nascimento, os alimentos
gravídicos ficam automaticamente convertidos em pensão alimentícia em favor do
menor. DERAM PROVIMENTO. UNÂNIME. (Agravo de Instrumento Nº
70066135195, Oitava Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Luiz Felipe
Brasil Santos, Julgado em 29/10/2015)

A partir daí, necessário que se analise cada um dos meios de prova contidos no art.
212, CC: confissão, documento, testemunha, presunção e perícia.

Confissão
A confissão é uma declaração feita por alguém, contra quem se pretende provar fato
ou negócio jurídico. Neste aspecto é a previsão do art. 389, CPC/2015:
Art. 389. Há confissão, judicial ou extrajudicial, quando a parte admite a verdade
de fato contrário ao seu interesse e favorável ao do adversário.

Assim, a confissão é ato pelo qual a parte, espontaneamente ou não, judicial ou

extrajudicialmente, admite a verdade de um fato contrário ao seu interesse e favorável ao
adversário.

170
 A confissão também pode ser tácita ou expressa. Expressa é quando há
manifestação. Tácita é a confissão quando há o silêncio. Ex.: os fatos contidos na inicial e
não contestados serão presumidos como verdadeiros (art. 341, CPC/2015) (Art.
341. Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato
constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas).
A confissão não tem eficácia se provém de alguém que não tem capacidade de dispor
do direito a que se referem os fatos confessados (art. 213, CC; 392, § 1.º, CPC/2015).
Também não é eficaz a confissão feita por absolutamente incapaz.
Não servem de prova a confissão de fatos relativos a direitos indisponíveis. Ex.: Art.
1.600. Não basta o adultério da mulher, ainda que confessado, para ilidir a presunção legal
da paternidade.
A confissão pode ser feita por mandatário (representante) (art. 213, § único). Assim,
a confissão é ato não personalíssimo e impessoal. Contudo, sua eficácia limita-se aos
poderes da representação. Os poderes para tanto devem ser especiais, ou seja, deve
contar no instrumento de mandato os poderes para confessar.
A confissão é irrevogável e irretratável. Contudo, poderá ser anulada se for produzida
com base em erro ou coação (art. 214, CC; art. 393, CPC/2015).

Documentos
Representam um fato, destinando-se a conservá-lo para prová-lo no futuro.
Os documentos podem ser: públicos e particulares.
Particulares – feitos mediante atividade privada, ou seja, documentos firmados por
particulares. Ex.: cartas, telegramas.
Públicos – documentos elaborados por autoridade pública no exercício de suas
funções. Ex.: escritura pública, certidões, traslados, etc.
O art. 215, CC dispõe que a escritura púbica é documento dotado de fé pública. Assim,
não cabe provar com testemunhas contra a escritura, pois ela é documento fidedigno, em
razão da fé púbica do tabelião.
O art. 215, § 1.º, CC estabelece os requisitos que devem constar na escritura pública:

§ 1º Salvo quando exigidos por lei outros requisitos, a escritura pública deve conter:
I - data e local de sua realização;

171
 II - reconhecimento da identidade e capacidade das partes e de quantos hajam
comparecido ao ato, por si, como representantes, intervenientes ou testemunhas;
III - nome, nacionalidade, estado civil, profissão, domicílio e residência das partes e
demais comparecentes, com a indicação, quando necessário, do regime de bens
do casamento, nome do outro cônjuge e filiação;
IV - manifestação clara da vontade das partes e dos intervenientes;
V - referência ao cumprimento das exigências legais e fiscais inerentes à
legitimidade do ato;
VI - declaração de ter sido lida na presença das partes e demais comparecentes,
ou de que todos a leram;
VII - assinatura das partes e dos demais comparecentes, bem como a do tabelião
ou seu substituto legal, encerrando o ato.

Se esses requisitos não forem observados pelo Tabelião de Notas, fará com que a
escritura pública seja nula.
A escritura pode ser lavrada em qualquer Tabelionato de Notas do território nacional.
Não é obrigatório lavrar a escritura no local onde se reside ou onde está localizado o imóvel.
Contudo, o registro imobiliário deve ser feito no local onde está localizado o bem. Segundo
o art. 108, CC, só se exige escritura pública para lavratura de atos de disposição de imóveis
acima de 30 salários mínimos.
O § 2.º do art. 215, CC prevê que se algum comparecente não puder ou não souber
escrever, outra pessoa capaz assinará por ele, a seu rogo. O ato, ainda assim, será válido.
A escritura é redigida em língua nacional (§ 3.º). Se não o for, será nula.
(§ 4.º) Se qualquer dos comparecentes não souber a língua nacional e o tabelião não
entender o idioma em que se expressa, deverá comparecer tradutor público para servir de
intérprete, ou, não o havendo na localidade, outra pessoa capaz que, a juízo do tabelião,
tenha idoneidade e conhecimento bastantes.
(§ 5.º) Se algum dos comparecentes não for conhecido do tabelião, nem puder
identificar-se por documento, deverão participar do ato pelo menos duas testemunhas que
o conheçam e atestem sua identidade. Sendo assim, primeiro o Tabelião deve identificar
os comparecentes documentalmente (documento com foto).
Assim, quando a lei exigir instrumento público, nenhuma outra prova, por mais
especial que seja, pode substituir sua falta (art. 406, CPC/2015).
O documento deve ser exibido, como prova, no formato original. Contudo, também
servirão de prova, as certidões judiciais. Art. 216, CC:

172
 Art. 216. Farão a mesma prova que os originais as certidões textuais de qualquer
peça judicial, do protocolo das audiências, ou de outro qualquer livro a cargo do
escrivão, sendo extraídas por ele, ou sob a sua vigilância, e por ele subscritas, assim
como os traslados de autos, quando por outro escrivão consertados.

Também servem de prova os traslados e certidões do tabelião. Art. 217, CC:

Art. 217. Terão a mesma força probante os traslados e as certidões, extraídos por
tabelião ou oficial de registro, de instrumentos ou documentos lançados em suas
notas.

Neste mesmo sentido é o art. 425, CPC/2015:

Art. 425. Fazem a mesma prova que os originais:

I - as certidões textuais de qualquer peça dos autos, do protocolo das audiências ou
de outro livro a cargo do escrivão ou do chefe de secretaria, se extraídas por ele ou
sob sua vigilância e por ele subscritas;
II - os traslados e as certidões extraídas por oficial público de instrumentos ou
documentos lançados em suas notas;
III - as reproduções dos documentos públicos, desde que autenticadas por oficial
público ou conferidas em cartório com os respectivos originais;
IV - as cópias reprográficas de peças do próprio processo judicial declaradas
autênticas pelo advogado, sob sua responsabilidade pessoal, se não lhes for
impugnada a autenticidade;
V - os extratos digitais de bancos de dados públicos e privados, desde que atestado
pelo seu emitente, sob as penas da lei, que as informações conferem com o que
consta na origem;
VI - as reproduções digitalizadas de qualquer documento público ou particular,
quando juntadas aos autos pelos órgãos da justiça e seus auxiliares, pelo Ministério
Público e seus auxiliares, pela Defensoria Pública e seus auxiliares, pelas
procuradorias, pelas repartições públicas em geral e por advogados, ressalvada a
alegação motivada e fundamentada de adulteração.
§ 1o Os originais dos documentos digitalizados mencionados no inciso VI deverão
ser preservados pelo seu detentor até o final do prazo para propositura de ação
rescisória.
§ 2o Tratando-se de cópia digital de título executivo extrajudicial ou de documento
relevante à instrução do processo, o juiz poderá determinar seu depósito em cartório
ou secretaria.

Certidão é reprodução do que se encontra expresso em livro ou documento.

Traslado é cópia do que está lançado no livro ou nos autos.
Ainda sobre documentos, o art. 219 dispõe:

Art. 219. As declarações constantes de documentos assinados presumem-se

verdadeiras em relação aos signatários.
Parágrafo único. Não tendo relação direta, porém, com as disposições principais ou
com a legitimidade das partes, as declarações enunciativas não eximem os
interessados em sua veracidade do ônus de prová-las.

173
 Significa dizer que os documentos assinados, públicos ou particulares, tem eficácia
(são verdadeiros) entre as partes que neles lançaram suas assinaturas (art. 408,
CPC/2015). Trata-se de presunção relativa, podendo ser afastada por outro meio de prova.
Ex.: cartão ponto no direito do trabalho faz prova da jornada de trabalho. Cabe, contudo, ao
trabalhador fazer prova, por outros meios da existência de horas extras não registradas e
não pagas.
Declarações enunciativa – qualificação das partes, por exemplo.
Existem situações que a lei determina que o cônjuge outorgue anuência ao outro, para
que possa celebrar negócio jurídico (ex.: art. 1.647, CC). Nestes casos, o art. 220 dispõe
que:
Art. 220. A anuência ou a autorização de outrem, necessária à validade de um ato,
provar-se-á do mesmo modo que este, e constará, sempre que se possa, do próprio
instrumento.

Assim, só por instrumento público poderá ser a procuração outorgada pelos cônjuges,
um ao outro, para a outorga marital, para a venda de bens imóveis, essencial a validade da
escritura pública.

Com relação aos instrumentos particulares, o art. 221, CC dispõe que:

Art. 221. O instrumento particular, feito e assinado, ou somente assinado por quem
esteja na livre disposição e administração de seus bens, prova as obrigações
convencionais de qualquer valor; mas os seus efeitos, bem como os da cessão, não
se operam, a respeito de terceiros, antes de registrado no registro público.
Parágrafo único. A prova do instrumento particular pode suprir-se pelas outras de
caráter legal.

Diferente do instrumento público, o particular não tem força probante absoluta. O que
consta em instrumento particular pode ser provado de outra forma (testemunhas, por
exemplo). O instrumento particular gera efeitos apenas entre as partes que o firmaram.
Para valer contra terceiros, deve ser registrado no Cartório de Títulos e Documentos.

O art. 222, CC trata do telegrama, prevendo que quando houver contestação de sua
autenticidade, a prova poderá ser feita mediante conferencia com o original assinado.

Art. 222. O telegrama, quando lhe for contestada a autenticidade, faz prova
mediante conferência com o original assinado.

174
 Com relação ao correio eletrônico (e-mail), o Enunciado 18, CJF/STJ, dispõe:

A "quitação regular" referida no art. 319 do novo Código Civil engloba a quitação
dada por meios eletrônicos ou por quaisquer formas de "comunicação a distância",
assim entendida aquela que permite ajustar negócios jurídicos e praticar atos
jurídicos sem a presença corpórea simultânea das partes ou de seus
representantes.

A cópia fotográfica de documento, conferida por tabelião de notas, valerá como prova
da declaração de vontade, mas, impugnada sua autenticidade, deverá ser exibido o original
(art. 223, CC). Trata-se das cópias autenticadas.
O art. 225 dispõe:

Art. 225. As reproduções fotográficas, cinematográficas, os registros fonográficos e,

em geral, quaisquer outras reproduções mecânicas ou eletrônicas de fatos ou de
coisas fazem prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, não lhes
impugnar a exatidão.

Em termos de fotografia digital, publicada na internet, deve-se comprovar sua

veracidade através de sua autenticação eletrônica ou através de perícia que lhe prove a
veracidade. Em se tratando de foto publicada em jornal, deve ser apresentado exemplar do
jornal para efetivar a prova. Art. 422, CPC/2015.

Art. 422. Qualquer reprodução mecânica, como a fotográfica, a cinematográfica, a

fonográfica ou de outra espécie, tem aptidão para fazer prova dos fatos ou das
coisas representadas, se a sua conformidade com o documento original não for
impugnada por aquele contra quem foi produzida.
§ 1º As fotografias digitais e as extraídas da rede mundial de computadores fazem
prova das imagens que reproduzem, devendo, se impugnadas, ser apresentada a
respectiva autenticação eletrônica ou, não sendo possível, realizada perícia.
§ 2º Se se tratar de fotografia publicada em jornal ou revista, será exigido um
exemplar original do periódico, caso impugnada a veracidade pela outra parte.
§ 3º Aplica-se o disposto neste artigo à forma impressa de mensagem eletrônica.

Por fim, o art. 226, determina:

Art. 226. Os livros e fichas dos empresários e sociedades provam contra as pessoas
a que pertencem, e, em seu favor, quando, escriturados sem vício extrínseco ou
intrínseco, forem confirmados por outros subsídios.
Parágrafo único. A prova resultante dos livros e fichas não é bastante nos casos em
que a lei exige escritura pública, ou escrito particular revestido de requisitos
especiais, e pode ser ilidida pela comprovação da falsidade ou inexatidão dos
lançamentos.

175
 Não se trata de prova absoluta, pois pode ser afastada a presunção de veracidade,
através da comprovação da falsidade, por perícia técnica.

Testemunhas
Testemunhas são pessoas chamadas a depor sobre determinados fatos, visando a
comprovação ou elucidação dos mesmos. As testemunhas podem ser:
Judiciárias. Aquelas convocadas para depor em juízo.
Instrumentárias. São as que se pronunciam extrajudicialmente, sobre determinado
documento.
A prova testemunhal é sempre admissível, desde que a lei não exija prova de modo
diverso (art. 442, CPC/2015).
As pessoas que depuserem em juízo como testemunhas deverão prestar
compromisso de dizer a verdade. Caso não digam a verdade, poderão incorrer no crime de
falso testemunho. O juiz esclarece isto às testemunhas e, se aceitarem, estarão
compromissadas com o juízo.
Contudo, não podem ser testemunhas (art. 228, CC + art. 447, CPC/2015):

Art. 228. Não podem ser admitidos como testemunhas:

I - os menores de dezesseis anos;
II - (Revogado);
III - (Revogado);
IV - o interessado no litígio, o amigo íntimo ou o inimigo capital das partes;
V - os cônjuges, os ascendentes, os descendentes e os colaterais, até o terceiro
grau de alguma das partes, por consanguinidade, ou afinidade.
§ 1o Para a prova de fatos que só elas conheçam, pode o juiz admitir o depoimento
das pessoas a que se refere este artigo.
§ 2o A pessoa com deficiência poderá testemunhar em igualdade de condições
com as demais pessoas, sendo-lhe assegurados todos os recursos de tecnologia
assistiva.

Tecnologia assistiva – recursos ou sistemas computadorizados especiais, capazes de

contemplar a acessibilidade, uso de roupas adaptadas, enfim, tudo o que possa auxiliar a
pessoa com deficiência, promovendo sua inclusão social.
O art. 447, CPC/2015 dispõe que qualquer pessoa pode ser testemunha, salvo as
incapazes, impedidas ou suspeitas, definindo quem são elas:

Art. 447. Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as incapazes,
impedidas ou suspeitas.
§ 1º São incapazes:

176
 I - o interdito por enfermidade ou deficiência mental;
II - o que, acometido por enfermidade ou retardamento mental, ao tempo em que
ocorreram os fatos, não podia discerni-los, ou, ao tempo em que deve depor, não
está habilitado a transmitir as percepções;
III - o que tiver menos de 16 (dezesseis) anos;
IV - o cego e o surdo, quando a ciência do fato depender dos sentidos que lhes
faltam.
§ 2º São impedidos:
I - o cônjuge, o companheiro, o ascendente e o descendente em qualquer grau e o
colateral, até o terceiro grau, de alguma das partes, por consanguinidade ou
afinidade, salvo se o exigir o interesse público ou, tratando-se de causa relativa ao
estado da pessoa, não se puder obter de outro modo a prova que o juiz repute
necessária ao julgamento do mérito;
II - o que é parte na causa;
III - o que intervém em nome de uma parte, como o tutor, o representante legal da
pessoa jurídica, o juiz, o advogado e outros que assistam ou tenham assistido as
partes.
§ 3o São suspeitos:
I - o inimigo da parte ou o seu amigo íntimo;
II - o que tiver interesse no litígio.
§ 4º Sendo necessário, pode o juiz admitir o depoimento das testemunhas menores,
impedidas ou suspeitas.
§ 5º Os depoimentos referidos no § 4o serão prestados independentemente de
compromisso, e o juiz lhes atribuirá o valor que possam merecer.

Pode, excepcionalmente o juiz permitir o depoimento de pessoas incapazes,

impedidas ou suspeitas. Contudo, serão ouvidas como informantes do juízo e não como
testemunhas. Neste caso, não prestarão compromisso de dizer a verdade.
Por fim, ninguém será obrigado a depor sobre fato – art. 448, CPC/2015:

Art. 448. A testemunha não é obrigada a depor sobre fatos:

I - que lhe acarretem grave dano, bem como ao seu cônjuge ou companheiro e aos
seus parentes consanguíneos ou afins, em linha reta ou colateral, até o terceiro
grau;
II - a cujo respeito, por estado ou profissão, deva guardar sigilo.

Trata-se do sigilo profissional e proteção aos interesses pessoais da testemunha.

Presunção
É a dedução de um fato conhecido para demonstrar outro desconhecido.
Consequência que tem como ponto de partida um fato conhecido para chegar ao ignorado.
Exemplo de presunção: como é conhecido o fato de que o credor só entrega o título
(promissória) ao devedor com o pagamento, presume-se que se o devedor está de posse
da promissória, houve pagamento.

177
 As presunções podem ser: legais (decorrentes da lei. Ex.: presunção de paternidade)
ou comuns (que se baseiam no que ordinariamente ocorre, na experiência da vida. Ex.:
presume-se que as dívidas do marido sejam contraídas em benefício da família).
Neste aspecto, deve-se destacar os arts. 231 e 232, CC:
Art. 231. Aquele que se nega a submeter-se a exame médico necessário não poderá
aproveitar-se de sua recusa.
Art. 232. A recusa à perícia médica ordenada pelo juiz poderá suprir a prova que se
pretendia obter com o exame.

Situação mais comum é nos casos de investigações de paternidade em que o suposto

pai nega-se a fazer o exame de DNA. Neste caso, cabe a presunção de paternidade, não
sendo mais necessária a prova da paternidade através do exame, em razão da recusa. No
mesmo sentido é a previsão da súmula 301, STJ:
“Em ação investigatória, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA
induz presunção juris tantum de paternidade.”

Trata-se de uma presunção relativa, pois pode ser afastada através da realização
posterior do exame de DNA.
Aliás, as presunções podem ser: absolutas (que não admitem prova em contrário.
Ex.: vulnerabilidade do consumidor) ou relativas (que admitem prova em contrário. Ex.:
presunção de paternidade).

Perícias
Perícia é o exame ou vistoria.
Exame é a apreciação de alguma coisa, por peritos, para auxiliar o juiz a formar sua
convicção. Ex.: exame grafotécnico, exame de sangue
Vistoria é uma perícia restrita à inspeção ocular. É diligencia frequente nas ações
imobiliárias, possessórias ou demarcatórias.
Também é prova pericial a avaliação, ou seja, atribuição de valor de mercado a algum
bem.

178
 12
12. ATO ILÍCITO
O ato jurídico em sentido amplo é toda ação humana lícita que crie, modifique ou
extinga direitos e obrigações. Contudo, nem todo ato jurídico é lícito, pois é possível que a
pessoa atue em contrariedade ao direito, violando normas jurídicas e causando prejuízo a
alguém. Nestas situações, tem-se os atos ilícitos. Assim, ato ilícito é todo ato praticado com
infração ao dever legal de não lesar a outra pessoa.

ordinário
fato jurídico em
sentido estrito
(ação natural)
extraordinário

FATO JURÍDICO EM ato-fato

ato jurídico em
SENTIDO AMPLO jurídico
lícita (ato sentido estrito
jurídico em (não negocial)
sentido amplo)
negócio jurídico
ação humana

ilícita ato ilícito

São elementos componentes do ato ilícito:

a) Ação humana (positiva ou negativa)
b) Contrariedade ao direito ou ilicitude (violação de dever jurídico preexistente)
c) Prejuízo (material ou moral)

O ato ilícito é um só, mas pode atingir várias esferas do direito: civil, administrativo e
penal. Ex.: um homem atravessa o sinal vermelho, bate de carro em outra pessoa,
causando prejuízos financeiros (danos ao veículo) e danos físicos na pessoa que está no
carro. Neste caso, as três esferas foram violadas. Haverá multa de trânsito, por passar o
sinal vermelho; indenização por danos materiais, por ter estragado o carro; e privação da
liberdade, em razão do crime cometido.
O ato ilícito é, portanto, um ato consciente e voluntário do ser humano que transgride
dever jurídico.
Neste aspecto é a previsão do art. 186, CC:

179
 Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência,
violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilícito.

Sendo assim, havendo o dano, causado pelo ato ilícito, haverá a responsabilidade.
Mas para que exista a responsabilidade, deve haver a presença de três elementos:
a) Fato lesivo voluntário, causado pelo agente, por ação ou omissão voluntária,
negligência ou imprudência;
b) Ocorrência de um dano patrimonial ou moral;
c) Nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente.

Neste aspecto, a decisão do TJ/RS:

AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. RESPONSABILIDADE CIVIL.

COBRANÇA VEXATÓRIA. OFENSAS PROFERIDAS EM ESTABELECIMENTO
COMERCIAL. DANOS MORAIS. OCORRÊNCIA. REDUÇÃO. I. Nos termos do art.
14, do CPC/2015, a norma processual não retroagirá, respeitados os atos
processuais praticados e as situações jurídicas consolidadas sob a vigência da
norma revogada. Dessa forma, aplicam-se ao presente processo as disposições
constantes do CPC/1973, em vigor quando do ajuizamento da ação, da prolação da
sentença e da interposição deste recurso. II. Documentos novos. Não
conhecimento. Deixam de ser conhecidos os documentos juntados com as razões
de apelação, pois não se tratam de documentos novos, a teor do art. 397, do
CPC/1973, uma vez que foram produzidos e poderiam ter sido juntados antes de
ser prolatada a sentença neste feito. III. No caso, a autora alega que o réu
compareceu no estabelecimento comercial em que ela trabalha cobrando dívidas
vencidas do proprietário do estabelecimento, e, embora as dívidas não fossem suas,
o réu proferiu ofensas contra sua pessoa. IV. Para caracterizar a responsabilidade
civil subjetiva, nos termos dos arts. 186 e 927, do Código Civil, é necessária a
comprovação da conduta ilícita, da culpa do agente, da existência de dano,
bem como do nexo de causalidade entre a conduta e o dano. V. Na hipótese, a
prova coligida aos autos demonstra que o réu exaltou-se e chamou a autora de
"negadora de contas", em razão de dívidas que nem sequer eram suas, chamando
a atenção de clientes e colegas que se encontravam no estabelecimento comercial.
VI. Portanto, está configurado o dano moral in re ipsa, ou dano moral puro, uma vez
que o aborrecimento e o abalo psicológico causados à autora são evidentes,
conferindo o direito à reparação sem a necessidade de produção de provas sobre a
ocorrência do prejuízo. VII. Redução do quantum indenizatório, tendo em vista a
condição social da autora e do réu, a gravidade do fato, o caráter punitivo-
pedagógico da reparação e os parâmetros adotados por esta câmara em casos
semelhantes. A correção monetária pelo IGP-M incide a partir da presente decisão,
na forma da Súmula 362, do STJ. Os juros moratórios de 1% ao mês, decorrendo
de relação extracontratual, devem fluir a partir do evento danoso, na forma da
Súmula 54, do STJ. APELAÇÃO PARCIALMENTE PROVIDA. (Apelação Cível Nº
70066451741, Quinta Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Jorge
André Pereira Gailhard, Julgado em 25/05/2016)

APELAÇÃO CIVEL. AÇÃO INDENIZATÓRIA POR DESCUMPRIMENTO DE

ACORDO. DIREITO A REPARAÇÃO. INOCORRÊNCIA. AUSÊNCIA DE PROVA.

180
 IMPROCEDÊNCIA MANTIDA. Da norma processual aplicável ao feito 1. No caso
em exame a decisão recorrida foi publicada em período compreendido até
17/03/2016. Assim, segundo os enunciados do Superior Tribunal de Justiça sobre a
aplicação do novel Código de Processo Civil, há a incidência da legislação anterior,
de acordo com o posicionamento jurídico uniforme daquela Corte, que tem a
competência para regular a forma de aplicação da lei federal. 2. A interpretação
precitada coaduna com os princípios conformadores da atual legislação processual
civil, que dizem respeito a não ocasionar prejuízo à parte ou gerar surpresa a esta
com a modificação do procedimento em relação aos atos já efetivados, consoante
estabelece o art. 9º, caput, e art. 10, ambos do novel Código Processo Civil. Mérito
do recurso em exame 3. A parte autora não comprovou a prática de qualquer
ato levado a efeito pela ré que desse azo à reparação de eventuais danos
morais por ventura ocasionados, ônus que lhe cabia e do qual não se
desincumbiu, a teor do que estabelece o art. 333, inc. I, do CPC, com
correspondência no art. 373 da novel legislação processual. 4. Em se tratando
de descumprimento de acordo homologado em ação anterior, não cabe deduzir
fatos a partir dos parcos elementos probatórios carreados ao feito. Se a parte
postulante não comprovou, clara e precisamente, a desobediência do acordado pelo
demandado, a pretensão indenizatória daquela não merece êxito. 5. No que tange
à indenização por danos morais, somente os fatos e acontecimentos capazes de
romper com o equilíbrio psicológico do indivíduo devem ser considerados para
tanto, sob pena de ocorrer uma banalização deste instituto. 6. Assim, sem a
demonstração do ato ilícito, o nexo causal de forma insofismável, nem o
prejuízo específico decorrente daquele, restaram desatendidas as condições
para o sucesso da demanda, previstas no art. 186 do CC. Dos honorários
recursais 7. Nos termos do disposto no artigo 85, §11, do novel Código de Processo
Civil, o Colegiado da Corte de Justiça arbitrará honorários advocatícios pelo trabalho
adicional prestado pelo causídico neste grau de jurisdição, sendo vedado
ultrapassar os respectivos limites estabelecidos nos §§2º e 3º para a fase de
conhecimento. 8. Portanto, deveria a parte vencida arcar com honorários recursais
da parte vencedora, em atenção à norma processual supracitada, que seriam
acrescidos à sucumbência fixada na sentença em primeiro grau a título de verba
sucumbencial. 9. No entanto, em razão da aplicação dos enunciados do Superior
Tribunal de Justiça sobre a incidência do novel Código de Processo Civil ao caso
em análise, descabe a utilização das normas precitadas que tratam do ônus da
sucumbência neste diploma legal. Negado provimento ao apelo. (Apelação Cível Nº
70068603281, Quinta Câma Luiz Lopes do Canto, Julgado em 25/05/2016)

11.1 Responsabilidade contratual e extracontratual

Quando o prejuízo causado a outrem se der em razão de contrato, fala-se em
responsabilidade contratual. Ex.: ator que não comparece para dar o espetáculo
contratado. Significa dizer que o inadimplemento contratual gera o dever de indenizar em
perdas e danos (art. 389, CC).
Quando a responsabilidade não deriva de contrato, mas de infração ao dever de
conduta (dever legal), diz-se que a responsabilidade é extracontratual ou aquiliana.
Existem algumas diferenças entre os dois tipos de responsabilidade:

181
 Responsabilidade contratual Responsabilidade
extracontratual
Ônus da O inadimplemento presume-se Cabe ao lesado o ônus de provar
prova culposo. O credor está em posição a culpa ou o dolo do causador do
mais favorável, devendo demonstrar dano. Ex.: pedestre que é
apenas que a prestação foi atropelado pelo ônibus. Tem que
descumprida. Presume-se a culpa provar que o condutor do ônibus
do inadimplente. agiu com imprudência.
Ex.: acidente de ônibus. A empresa
tem de indenizar o passageiro ferido,
pois comprometeu-se a entrega-lo
são e salvo no destino.
Origem No descumprimento da convenção Na inobservância do dever
genérico de não lesar a outrem
Capacidade Sofre limitações (apenas pessoas É mais ampla (qualquer pessoa,
capazes podem contratar e ter inclusive os incapazes podem ter
responsabilidade contratual) responsabilidade em razão de
danos praticados).

APELAÇÕES CÍVEIS. SEGUROS. PLANO DE SAÚDE. AÇÃO DE OBRIGAÇÃO

DE FAZER. PROCEDIMENTO CIRÚRGICO. AUSÊNCIA DE CLÁUSULA DE
EXCLUSÃO. DEVER DE INFORMAR. COBERTURA DEVIDA. DANOS MORAIS.
OCORRÊNCIA. QUANTUM MANTIDO. Da norma processual aplicada ao feito 1.
No caso em exame, trata-se de decisão recorrida publicada até 17 de março de
2016. Assim, segundo os enunciados do Superior Tribunal de Justiça sobre a
aplicação do novel Código de Processo Civil, há a incidência da legislação anterior,
de acordo o posicionamento jurídico uniforme daquela Egrégia Corte que tem a
competência para regular a forma de aplicação da lei federal. 2. A interpretação
precitada coaduna com os princípios conformadores da atual legislação processual
civil, que dizem respeito a não ocasionar prejuízo à parte ou gerar surpresa a esta
com a modificação do procedimento em relação aos atos já efetivados, consoante
estabelece o art. 9º, caput, e art. 10, ambos do novel Código Processo Civil. Mérito
dos recursos em exame 3. O contrato em análise foi avençado entre as partes com
o objetivo de garantir o pagamento das despesas médicas e hospitalares para a
hipótese de ocorrer a condição suspensiva prevista naquele pacto, consubstanciada
no evento danoso à saúde. Outro elemento essencial desta espécie contratual é a
boa-fé, na forma do art. 422 do Código Civil, caracterizada pela lealdade e clareza
das informações prestadas pelas partes. 4. Os planos ou seguros de saúde estão
submetidos às disposições do Código de Defesa do Consumidor, enquanto relação
de consumo atinente ao mercado de prestação de serviços médicos. Isto é o que
se extrai da interpretação literal do art. 35 da Lei 9.656/98. Súmula n. 469 do STJ.

182
5. Aplicáveis ao caso em exame as exigências mínimas previstas no plano-
referência de que trata os artigos 10 e 12 da legislação dos planos de saúde. 6. Não
cabe à demandada determinar o tipo de tratamento que será realizado pela parte
autora, uma vez que esta decisão cabe ao médico que a acompanha. A
interpretação mais adequada ao referido pacto, sob o ponto de vista teleológico,
deve levar em conta a natureza do exame a ser realizado, a fim de se preservar a
vida, valor maior a ser resguardado. 7. A omissão no contrato quanto à exclusão de
cobertura deve ser interpretada de forma favorável ao consumidor, uma vez que a
negativa do apelante não se pautou em determinação contratual. Inteligência do art.
47 do Código de Defesa do Consumidor. 8. O descumprimento do contrato, sem
razão jurídica plausível, ou mesmo o atendimento do pacto de forma negligente,
sequer atentando para a garantia dada e o bem a ser preservado, importa no dever
de reparar o mal causado. 9. Assim, a demandada deve ressarcir os danos morais
reconhecidos, na forma do art. 186 do novo Código Civil, cuja incidência decorre da
prática de conduta ilícita, a qual se configurou no caso em tela. 10. O valor a ser
arbitrado a título de indenização por dano moral deve l proporcionalidade, bem como
a reprovabilidade da conduta ilícita praticada e, por fim, que o ressarcimento do
dano não se transforme em ganho desmesurado, importando em enriquecimento
ilícito. Quantum mantido. Negado provimento aos apelos. (Apelação Cível Nº
70069105815, Quinta Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Jorge Luiz
Lopes do Canto, Julgado em 25/05/2016)

APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR

DANOS MORAIS. AUSÊNCIA DE CONTRATAÇÃO. RESPONSABILIDADE
OBJETIVA. DANO MORAL CARACTERIZADO. QUANTUM INDENIZATÓRIO
MANTIDO. JUROS MORATÓRIOS. DISPOSIÇÃO DE OFÍCIO. Da norma
processual aplicada ao feito 1. No caso em exame a decisão recorrida foi publicada
em período compreendido até 17/03/2016. Assim, segundo os enunciados do
Superior Tribunal de Justiça sobre a aplicação do novel Código de Processo Civil,
há a incidência da legislação anterior, de acordo com o posicionamento jurídico
uniforme daquela Corte, que tem a competência para regular a forma de aplicação
da lei federal. 2. A interpretação precitada coaduna com os princípios
conformadores da atual legislação processual civil, que dizem respeito a não
ocasionar prejuízo à parte ou gerar surpresa a esta com a modificação do
procedimento em relação aos atos já efetivados, consoante estabelece o art. 9º,
caput, e art. 10, ambos do novel Código Processo Civil. Mérito do recurso em exame
3. A parte autora logrou comprovar os fatos articulados na exordial, no sentido de
que foi inscrita indevidamente nos cadastros de proteção ao crédito por contrato que
não celebrou. Inteligência do art. 186 do CC. 4. Comprovada a falha na prestação
do serviço, deve ser responsabilizada a ré pela indevida inscrição do nome do autor.
Conduta abusiva da apelante na qual assumiu o risco de causar lesão à postulante,
mesmo os de ordem extrapatrimonial, daí ensejando o dever de indenizar. 5. No
que tange à prova do dano moral, por se tratar de lesão imaterial, desnecessária a
demonstração do prejuízo, na medida em que possui natureza compensatória,
minimizando de forma indireta as conseqüências da conduta da ré, decorrendo
aquele do próprio fato. Conduta ilícita da demandada que faz presumir os prejuízos
alegados pela parte autora, é o denominado dano moral puro. 6. A postulante é
pessoa jurídica, Igreja Evangélica. Portanto, a negativação gera prejuízos de monta,
em especial, quanto ao nome e imagem perante à sociedade, na medida em que
pode depender de crédito para manter suas atividades. 7. O valor a ser arbitrado a
título de indenização por dano imaterial deve levar em conta o princípio da
proporcionalidade, bem como as condições da ofendida, a capacidade econômica
do ofensor, além da reprovabilidade da conduta ilícita praticada. Por fim, há que se
ter presente que o ressarcimento do dano não se transforme em ganho
desmesurado, importando em enriquecimento ilícito. Quantum mantido diante da
ausência de recurso da parte autora. 8. Juros moratórios devidos desde a data do
evento danoso, de acordo com a Súmula n. 54 do Superior Tribunal de Justiça, a

183
 base de 1% ao mês, na forma do artigo 406, do Código Civil, em consonância com
o disposto no artigo 161, § 1º, do Código Tributário Nacional. Disposição de ofício.
Dos honorários recursais 9. Nos termos do disposto no artigo 85, §11, do novel Códi
de Justiça arbitrará honorários advocatícios pelo trabalho adicional prestado pelo
causídico neste grau de jurisdição, sendo vedado ultrapassar os respectivos limites
estabelecidos nos §§2º e 3º para a fase de conhecimento. 10. Portanto, deveria a
parte vencida arcar com honorários recursais da parte vencedora, em atenção à
norma processual supracitada, que seriam acrescidos à sucumbência fixada na
sentença em primeiro grau a título de verba sucumbencial. 11. No entanto, em razão
da aplicação dos enunciados do Superior Tribunal de Justiça sobre a incidência do
novel Código de Processo Civil ao caso em análise, descabe a utilização das
normas precitadas que tratam do ônus da sucumbência neste diploma legal.
Negado provimento ao recurso da parte ré e, de ofício, alterar o termo inicial dos
juros de mora. (Apelação Cível Nº 70067931964, Quinta Câmara Cível, Tribunal de
Justiça do RS, Relator: Jorge Luiz Lopes do Canto, Julgado em 25/05/2016)

12.2 Responsabilidade civil e penal

A responsabilidade será civil ou penal em razão da norma jurídica que tenha sido
violada pelo agente.
Na responsabilidade penal é norma penal que é violada, o interesse da sociedade,
direito público. A responsabilidade é pessoal e intransferível. O réu responde com a
privação de sua liberdade. A pena não pode ultrapassar a pessoa do condenado (família
não responde pela responsabilidade penal de alguém). A tipicidade é característica do
crime. A culpa tem de ter certo grau ou intensidade. Apenas os maiores de 18 anos têm
responsabilidade penal.
Na responsabilidade civil, a norma violada é de natureza civil, interesse privado,
direito privado. A responsabilidade é patrimonial. O requerido responde através de seu
patrimônio. Não haverá prisão civil por dívida (salvo a de alimentos). Há hipóteses em que
alguém pode ser responsabilizado por ato de outrem (art. 932, CC – os pais são
responsáveis por atos praticados pelos filhos menores de idade). Qualquer ação ou
omissão pode gerar responsabilidade, desde que viole direitos de outrem. A culpa é mais
ampla (mesmo que levíssima, há a obrigação de indenizar). Mesmo os menores de 18 anos
têm responsabilidade civil.

12.3 Responsabilidade subjetiva e objetiva

Existem duas teorias sobre a culpa: teoria subjetiva e teoria objetiva.
A teoria da culpa ou teoria subjetiva pressupõe a culpa como fundamento da
responsabilidade civil. Para que exista responsabilidade, tem de haver a comprovação da

184
culpa. Ex.: acidente de trânsito entre dois veículos. Deve-se comprovar a culpa de quem
“cortou a preferencial”, para que seja possível a indenização.
A teoria do risco ou teoria objetiva não pressupõe comprovação de culpa para a
reparação do dano. Há casos em que a lei impõe a certas pessoas, em determinadas
situações, responsabilidade, com indenização do dano, independentemente de
demonstração de culpa. A teoria do risco entende que todo dano é indenizável, devendo
haver reparação por quem a ele se liga por um nexo de causalidade, independentemente
de culpa. Ex.: acidente de trânsito com um meio de transporte coletivo. Os passageiros que
se machucarem podem exigir indenização da empresa de ônibus, independentemente de
comprovação de culpa do motorista do ônibus, pois a empresa compromete-se a
transportar se riscos para a pessoa.
O Código Civil prevê ambas as teorias. Filiou-se à teoria subjetiva, conforme o art.
186, CC. Contudo, não significa que a teoria da responsabilidade objetiva seja deixada de
lado. Existem várias previsões que a adotam (art. 927, CC).

APELAÇÕES CÍVEIS. RESPONSABILIDADE CIVIL. ERRO MÉDICO. AÇÃO DE

INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. RELAÇÃO DE CONSUMO.
RESPONSABILIDADE PELO FATO DO SERVIÇO. ART. 14 DO CDC.
PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA DA ASSOCIAÇÃO DOS
FUNCIONÁRIOS PÚBLICOS DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL,
MANTENEDORA DO HOSPITAL ERNESTO DORNELLES, ACOLHIDA. A
responsabilidade civil dos hospitais pelos danos causados ao paciente por ato de
seus prepostos é objetiva, prescindindo da demonstração da culpa do
estabelecimento. Entretanto, deve estar demonstrada a existência de vínculo
empregatício do médico com o hospital, ou, quando ausente, caracterizada falha na
prestação do serviço hospitalar relativo exclusivamente à instalação, hotelaria e
serviço de enfermagem ofertados pelo nosocômio, o que não restou evidenciado.
PROCEDIMENTO CIRÚRGICO COM FINALIDADE ESTÉTICA.
ABDOMINOPLASTIA SEGUIDA DE LIPOASPIRAÇÃO. PROCESSO
INFLAMATÓRIO NA REGIÃO OPERADA. SURGIMENTO DE "SEROMA".
INSATISFAÇÃO COM O RESULTADO. DESCASO NO PÓS-OPERATÓRIO
INDEMONSTRADO. PROVA PERICIAL CONCLUSIVA QUANTO A
INEXISTÊNCIA DE FALHA NO ATENDIMENTO MÉDICO PRESTADO À
PACIENTE. ERRO MÉDICO NÃO EVIDENCIADO. A responsabilidade civil do
médico é subjetiva, a teor do que preceitua o § 4º do art. 14 do CDC, porquanto, de
regra, sua obrigação é de meio e não de resultado. Elementos fático-probatórios
encartados nos autos que não evidenciam falha no atendimento prestado pelo
facultativo demandado, tampouco pelas codemandadas a ele relacionadas.
Hipótese dos autos em que não se comprovou a ocorrência de qualquer conduta
negligente, imprudente ou imperita do facultativo ou das demais rés,
intermediadoras da cirurgia, pois o médico que atendeu a autora empregou o
tratamento adequado e agiu consoante exigiam as circunstâncias. Prova pericial
que demonstra episódio de seroma, intercorrência indesejada, mas passível de
advir de procedimentos como os da espécie. Ausência de elementos probatórios
aptos a infirmar as conclusões da prova pericial. Dever de indenizar não

185
 caracterizado. Sentença de improcedência da ação confirmada pelos seus próprios
fundamentos. RECONVENÇÃO. ADMISSIBILIDADE. PROCEDÊNCIA PARCIAL
DO PEDIDO RECONVENCIONAL. COMPROVADO NOS AUTOS O
CUMPRIMENTO INTEGRAL DO CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS
MÉDICOS. O conjunto probatório e as circunstâncias declinadas pelas partes
indicam que houve adequado cumprimento do contrato de prestação de serviços
médicos, sendo devida a contrapartida pela realização da lipoabdominoplastia.
Cabível, contudo, a dedução da primeira parcela, já quitada pela autora. APELO
PRINCIPAL PARCIALMENTE PROVIDO. APELO ADESIVO PROVIDO. (Apelação
Cível Nº 70064584121, Nona Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator:
Miguel Ângelo da Silva, Julgado em 25/05/2016)

APELAÇÕES CÍVEIS. RESPONSABILIDADE CIVIL EM ACIDENTE DE

TRÂNSITO. AÇÃO INDENIZATÓRIA. PEDIDO DE AFASTAMENTO DA
INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS. AUSÊNCIA DE FUNDAMENTAÇÃO.
NÃO CONHECIMENTO. RESPONSABILIDADE SUBJETIVA. NECESSÁRIO A
PROVA DO ATO, DO DANO, DO NEXO CAUSAL E DA CULPA PELO ACIDENTE.
CULPA EXCLUSIVA DO MOTORISTA QUE INGRESSOU EM VIA
PREFERENCIAL SEM TOMAR AS CAUTELAS DEVIDAS PARA REALIZAÇÃO DA
MANOBRA. DESPESAS COM FISIOTERAPIA. COMPROVADA A VINCULAÇÃO
DO TRATAMENTO AO ACIDENTE E A EXPRESSA PRESCRIÇÃO MÉDICA
SEGUIDA DO DISPÊNDIO DE VALORES, É DEVIDA A REPARAÇÃO. LUCROS
CESSANTES. AUSÊNCIA DE PROVA DE QUE A RESCISÃO DO CONTRATO DE
ESTÁGIO DA AUTORA TENHA SIDO MOTIVADA PELO ACIDENTE. SENTENÇA
MANTIDA NO PONTO. DANOS MORAIS E ESTÉTICOS. POSSIBILIDADE DE
CUMULAÇÃO. DANO MORAL CARACTERIZADO. VIOLAÇÃO À INTEGRIDADE
FÍSICA. QUANTUM INDENIZATÓRIO MANTIDO. JUROS DE MORA QUE
INCIDEM A CONTAR DO EVENTO DANOSO, NOS TERMOS DA SÚMULA 54 DO
STJ. ALTERAÇÃO DE OFÍCIO. DANOS ESTÉTICOS. POSSIBILIDADE DE
CUMULAÇÃO COM A INDENIZAÇÃO POR DANOS DE ORDEM MORAL.
INTELIGÊNCIA DA SÚMULA 387 DO STJ. AUTORA QUE TEVE FRATURA
EXPOSTA APRESENTANDO DIVERSAS CICATRIZES ALÉM DE
ENCURTAMENTO DO MEMBRO INFERIOR DIREITO E PREJUÍZO NA MARCHA.
DANO CONFIGURADO. INDENIZAÇÃO ARBITRADA. DISTRIBUIÇÃO DOS
ÔNUS SUCUMBENCIAIS INALTERADA. UNÂNIME. CONHECERAM
PARCIALMENTE DO APELO DO RÉU E, NA PARTE CONHECIDA, NEGARAM-
LHE PROVIMENTO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO DA
AUTORA. (Apelação Cível Nº 70069156255, Décima Primeira Câmara Cível,
Tribunal de Justiça do RS, Relator: Katia Elenise Oliveira da Silva, Julgado em
25/05/2016)

12.4 Pressupostos da responsabilidade extracontratual

Segundo o art. 186, CC são quatro os elementos essenciais da responsabilidade
extracontratual:
a) Ação ou omissão
b) Culpa ou dolo do agente
c) Relação de causalidade
d) Dano

186
 Ação ou omissão
 A responsabilidade pode derivar de:
 Ato próprio
 Ato de terceiro que esteja sob a guarda do agente
 Danos causados por coisa ou animal que lhe pertença

ATO PRÓPRIO:
APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. AÇÃO INDENIZATÓRIA.
LIGAÇÕES E MENSAGENS DE COBRANÇA DE DÍVIDA DE TERCEIRO. DANO
MORAL. INOCORRENTE. CASO CONCRETO NO QUAL NAO EVIDENCIADO
EXCESSO POR PARTE DA RÉ APELANTE, EMPRESA DE ASSESSORIA DE
COBRANÇA CESSIONÁRIA DE CRÉDITO. - Afastada a preliminar de ilegitimidade
passiva, na medida em que a empresa de cobrança está sendo demandada por ato
próprio, consistente em sua sistemática de cobrança, e não em relação à existência
de dívida cujo titular seria banco que não integra a lide, para o que desimporta na
verificação em tese de excesso em sua conduta se agiu ou não no exercício de um
mandato. - Não há dano moral pelo mero encaminhamento reiterado de mensagens
de texto e ligações, por celular, visando à cobrança de dívida de terceiro (cliente do
autor, que é advogado), porquanto transtorno que, no caso específico, não pode ser
presumido, cabendo ao autor demonstrar minimamente que o fato ultrapassou a
barreira do aceitável e gerou transtorno efetivo em seu cotidiano doméstico e
profissional. - Sentença reformada, em parte, para reconhecer a improcedência da
demanda em relação à ré Paschoalotto, impondo-se o redimensionamento do ônus
da sucumbência em relação à co-ré apelante. PREFACIAL AFASTADA.
APELAÇÃO PROVIDA. (Apelação Cível Nº 70065501595, Nona Câmara Cível,
Tribunal de Justiça do RS, Relator: Carlos Eduardo Richinitti, Julgado em
11/11/2015)

ATO DE TERCEIRO – aqui não houve responsabilidade em razão de faltar o nexo

causal
CONSUMIDOR. TELEFONIA MÓVEL. ALEGAÇÃO DE AUSÊNCIA DE SINAL.
FATO PÚBLICO E NOTÓRIO, JÁ RECONHECIDO EM OUTROS PROCESSOS
JULGADOS PELAS TURMAS RECURSAIS. DANOS À ANTENA.
INDISPONIBILIDADE DO SERVIÇO CAUSADA POR ATO DE TERCEIRO.
VANDALISMO. AUSENTE RESPONSABILIDADE OBJETIVA DIANTE DA
EXCLUDENTE. RECURSO PROVIDO. (Recurso Cível Nº 71005654199, Terceira
Turma Recursal Cível, Turmas Recursais, Relator: Cleber Augusto Tonial, Julgado
em 10/09/2015)

FATO DA COISA – dano causado pela coisa

AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS.

RESPONSABILIDADE CIVIL. QUEDA DE GALHO DE ÁRVORE NAS
DEPENDÊNCIAS DO CLUBE SOCIAL. FATO DA COISA. RESPONSABILIDADE
OBJETIVA. DANOS MORAIS. OCORRÊNCIA. REDUÇÃO DO VALOR
INDENIZATÓRIO. DANOS ESTÉTICOS, SEQUELAS NEUROLÓGICAS E DANOS
MATERIAIS. AUSÊNCIA DE COMPROVAÇÃO. I. É incontroverso nos autos que a

187
 autora sofreu lesão na cabeça em decorrência da queda de um galho de árvore
quando desfrutava de momentos de lazer nas dependências do clube requerido. II.
Incidência da responsabilidade pelo fato da coisa, por meio da qual o proprietário
responde, de forma objetiva, pelos danos que a mesma possa causar. Aplicação do
art. 938, do Código Civil. III. Configuração do dano moral in re ipsa, ou dano moral
puro, uma vez que as lesões são evidentes, conferindo o direito à reparação sem a
necessidade de produção de provas sobre a ocorrência do prejuízo. IV. Redução
do quantum indenizatório, tendo em vista a condição social da autora, o potencial
econômico do réu, a gravidade do fato, o caráter punitivo-pedagógico da reparação
e os parâmetros adotados por esta câmara em casos semelhantes. A correção
monetária pelo IGP-M incide a partir da presente decisão, na forma da Súmula 362,
do STJ, e os juros moratórios contam-se do evento danoso, na forma da Súmula
54, do STJ. V. Embora seja possível a cumulação das indenizações por danos
morais e estéticos, por força da Súmula 387, do STJ, no presente caso o dano
estético não está evidenciado no caso concreto, mormente porque a autora desistiu
da perícia médica designada pelo juízo de origem. Da mesma forma, não há prova
de eventuais seqüelas neurológicas, ônus que incumbia à autora, nos termos do art.
333, I, do CPC, face à desistência da prova pericial. VI. Descabe a pretensão quanto
aos danos materiais, consubstanciados nas perdas e danos e nos lucros cessantes,
tendo em vista que a autora não produziu a mínima prova do alegado prejuízo
alegado, ou seja, dos gastos que teve e do que deixou de auferir por conta do
acidente. APELAÇÃO DA AUTORA DESPROVIDA. APELAÇÃO DO RÉU
PARCIALMENTE PROVIDA. (Apelação Cível Nº 70064049778, Quinta Câmara
Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Jorge André Pereira Gailhard, Julgado em
16/12/2015)

FATO DO ANIMAL

RECURSO INOMINADO. ACIDENTE DE TRÂNSITO. FATO DO ANIMAL (ART.

936 DO CÓDIGO CIVIL). COLISÃO DE AUTOMÓVEL COM EQUINO SOLTO NA
VIA PÚBLICA. RESPONSABILIDADE DO PROPRIETÁRIO DO ANIMAL. DEVER
DE REPARAR OS DANOS MATERIAIS. - SENTENÇA MANTIDA. RECURSO
DESPROVIDO. (Recurso Cível Nº 71005916093, Terceira Turma Recursal Cível,
Turmas Recursais, Relator: Lusmary Fatima Turelly da Silva, Julgado em
19/05/2016)

Culpa ou dolo do agente

Culpa em sentido estrito
a) Imprudência, negligência e imperícia;
b) Grave, leve e levíssima.

Imprudência, negligência e imperícia:

RESPONSABILIDADE CIVIL. APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO DE

DANOS MORAIS E MATERIAIS. ERRO MÉDICO. PROCEDIMENTO DE
HISTERECTOMIA. CULPA NÃO COMPROVADA. INTELIGÊNCIA DO ARTIGO 14,
§ 4º DO CDC E ARTIGO 951 DO CC. AUSÊNCIA DO DEVER DE INDENIZAR.
SENTENÇA DE IMPROCEDÊNCIA MANTIDA. 1. O caso diz com pedido de

188
 indenização por danos morais e materiais, decorrente de suposto erro médico,
praticado pelo demandado, quando realizada a cirurgia de histerectomia.
Especificando o caso, tem-se pelo relato da demandante que foi submetida a uma
cirurgia de retirada do útero (histerectomia), e que após o ato cirúrgico - que acusa
ter sido desnecessário - teve diversas internações hospitalares decorrentes de
dores abdominais, aderências cirúrgicas, limpeza de ovários, e infecção hospitalar,
em razão da suposta falta de higiene empregada pelo demandado quando da
realização do procedimento cirúrgico de histerectomia. 2. A responsabilidade do
médico é apurada mediante a verificação da culpa, nas modalidades de
negligência, imperícia e imprudência, na esteira do artigo 14, § 4º, do Código de
Defesa do Consumidor, bem como do artigo 951 do Código Civil. 3. Nenhuma
evidência na prova trazida aos autos no sentido de que houve complicações pós-
operatórias advindas do procedimento realizado pelo réu, na mesma linha de que a
autora não foi aposentada por invalidez em decorrência do citado procedimento,
mas de um quadro psiquiátrico grave estendido ao longo dos anos e que em nada
se relaciona com a cirurgia, porquanto de origem bem anterior. 4. A prova pericial é
a de maior aptidão para elidir as questões técnicas aqui debatidas, e esta revelou a
ausência de erro médico na cirurgia prestada à demandante pelo médico réu. Por
conseguinte, não restou demonstrado qualquer conduta negligente, imperita ou
imprudente do médico, bem como não comprovado o nexo de causalidade entre as
ocorrências posteriores vivenciadas pela autora e o suposto erro médico, por isso,
não prospera a pretensão indenizatória devendo ser mantida a sentença de
improcedência. APELO DESPROVIDO. UNÂNIME. (Apelação Cível Nº
70062716691, Nona Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Iris Helena
Medeiros Nogueira, Julgado em 17/12/2014)

Relação de causalidade
É o nexo causal entre a ação ou omissão do agente e o dano. Vem expressa no verbo
“causar” empregado no art. 186. Sem ela não existe a obrigação de indenizar.

Dano
É pressuposto inafastável, sem o qual ninguém pode ser responsabilizado civilmente.
Pode ser: patrimonial (material) ou extrapatrimonial (moral)

a. Abuso de direito
O art. 187, CC reconhece a teoria do abuso de direito:

Art. 187. Também comete ato ilícito o titular de um direito que, ao exercê-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econômico ou social, pela boa-fé
ou pelos bons costumes.

O abuso de direito são situações em que alguém abusa de seu direito e prejudica
outrem. Não há que se provar a culpa para que surja o dever de indenizar os danos
causados.

189
 RESPONSBILIDADE CIVIL. EXERCÍCIO ABUSIVO DO DIREITO DE COBRANÇA.
CHEQUE DECLARADO PRESCRITO MEDIANTE DECISÃO JUDICIAL. CESSÃO
DO TÍTULO PARA TERCEIRO. PROTESTO INDEVIDO. DANO MORAL
CONFIGURADO. 1. Preliminar de ilegitimidade passiva rejeitada. 2. A apelante
cedeu à empresa de recuperação de crédito um cheque declarado prescrito pelo
Poder Judiciário em demanda anterior, que tramitou junto aos Juizados Especiais.
De posse do cheque, a empresa de recuperação de crédito lançou letra de câmbio
e efetuou novo protesto do título. Considerando que a prescrição do cheque foi
reconhecida mediante decisão judicial, a cessão do crédito e a reedição dos atos
de cobrança são visivelmente abusivos. Incidência do artigo 187, Código Civil de
2002, e art. 42 do Código de Defesa do Consumidor. Logo, devem ser mantidos os
danos morais reconhecidos em sentença, bem como o valor de R$5.100,00 (cinco
mil e cem reais) arbitrado em primeira instância. PRELIMINAR REJEITADA.
RECURSO DESPROVIDO. (Apelação Cível Nº 70041036757, Nona Câmara Cível,
Tribunal de Justiça do RS, Relator: Iris Helena Medeiros Nogueira, Julgado em
23/03/2011)

b. Causas excludentes de ilicitude

O direito prevê como causas de exclusão da ilicitude o exercício regular do direito, a
legítima defesa e o estado de necessidade.
Neste sentido, prevê o art. 188, CC:

Art. 188. Não constituem atos ilícitos:

I - os praticados em legítima defesa ou no exercício regular de um direito
reconhecido;
II - a deterioração ou destruição da coisa alheia, ou a lesão a pessoa, a fim de
remover perigo iminente.
Parágrafo único. No caso do inciso II, o ato será legítimo somente quando as
circunstâncias o tornarem absolutamente necessário, não excedendo os limites do
indispensável para a remoção do perigo.

Assim, a legítima defesa constitui-se de reação proporcional a uma injusta agressão,

atual ou iminente, utilizando-se moderadamente dos meios de defesa postos à disposição
do ofendido. Se os meios forem desnecessários ou imoderados pode caracterizar o
excesso, proibido pelo direito. Se o ato foi praticado contra o próprio agressor, e em legítima
defesa, não há que se falar em responsabilidade civil pelos danos causados. Contudo, se
terceira pessoa tiver sido atingida, por engano, haverá o dever de reparar o dano, mas
existirá, também, o direito de ação regressiva contra o agressor (art. 930, § único, CC).

APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAÇÃO POR DANOS

MORAIS E MATERIAIS. MORTE. LEGÍTIMA DEFESA. SENTENÇA DE
IMPROCEDÊNCIA CONFIRMADA. 1. PRELIMINARES. 1.1. PRESCRIÇÃO. Não
corre a prescrição quando a questão estava pendente de solução na esfera criminal,
ainda que no âmbito de investigação policial. 1.2. COISA JULGADA. A decisão que
determina o arquivamento do inquérito policial não faz coisa julgada, ainda que

190
 tenha sido fundada em causa de exclusão da ilicitude. A responsabilidade civil é
independente da criminal, como expressamente prevê o art. 935 do CC ("A
responsabilidade civil é independente da criminal, não se podendo questionar mais
sobre a existência do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questões
se acharem decididas no juízo criminal"). Tal independência é relativa, tanto que o
próprio art. 935 estabelece exceções, que são ampliadas por outros dispositivos,
tais como os arts 63 a 67 do CPP (e, dentre esses, especialmente o art. 65, que
reza: "Faz coisa julgada no cível a sentença penal que reconhecer ter sido o ato
praticado em estado de necessidade, em legítima defesa, em estrito cumprimento
de dever legal ou no exercício regular de direito"); art. art. 91, I, do CP ("São efeitos
da condenação: I - tornar certa a obrigação de indenizar o dano causado pelo
crime."); e art. 475-N do CPC ("São títulos executivos judiciais: II- a sentença penal
condenatória transitada em julgado"). Diante do conjunto desses dispositivos legais,
a doutrina e a jurisprudência são uníssonas ao afirmar que não possuem efeito na
esfera cível, decisões adotadas na esfera criminal que importem: absolvição por
ausência de culpa, absolvição por insuficiência de provas, absolvição por
inexistência de crime, decisões de pronúncia, impronúncia e desclassificação,
decretação de extinção de punibilidade (salvo prescrição in concreto),
reconhecimento de causa excludente de culpabilidade (dirimentes - coação
irresistível, obediência hierárquica...), absolvição por legítima defesa putativa,
arquivamento do Inquérito Policial - sendo esse o caso em tela. 1.3. LEGITIMIDADE
ATIVA DOS IRMÃOS DA VÍTIMA. Tratando-se de ação de indenização por dano
morte, havendo, no pólo ativo, irmãos da vítima, a relação de afeto é presumida,
permitindo visualizar-se, prima facie, a hipótese de dano por ricochete e, portanto,
a sua legitimidade ativa. 1.4. FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL. O dano moral
constitui pressuposto da responsabilidade e, naturalmente, a sua ocorrência ou não
é questão de mérito a ensejar, ao término da instrução, a procedência ou
improcedência da pretensão indenizatória. Preliminares rejeitadas. 2. MÉRITO.
Dentre os pressupostos/requisitos/elementos da responsabilidade civil, constam a
conduta (comissiva ou omissiva) de alguém, um dano, um nexo de causalidade
entre um e outro, além do nexo de imputação ( subjetiva, ou o risco ou a idéia de
garantia, quando se tratar de responsabilidade objetiva). Ou seja, não basta a
presença de um dano para que automaticamente surja o dever de repará-lo. É
mister que tal dano possa ser imputado a uma conduta do réu. 3. No caso, não
obstante o dano sofrido pelos autores seja inegável - morte de um ente querido -, e
a conduta possa ser imputável aos réus, a prova produzida demonstrou que o agir
do preposto destes estava acobertado por uma das excludentes da ilicitude
previstas no art. 188, I, do Código Civil, qual seja, legítima defesa. 4. Sentença de
improcedência confirmada. PRELIMINARES REJEITADAS E APELO
DESPROVIDO. (Apelação Cível Nº 70056924145, Nona Câmara Cível, Tribunal de
Justiça do RS, Relator: Eugênio Facchini Neto, Julgado em 16/07/2014)

O exercício regular do direito significa que se alguém, no uso normal de um direito

lesar outrem, não terá qualquer responsabilidade pelo dano, por não ser um procedimento
ilícito.
EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE
CIVIL. DECLARAÇÃO DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICA CUMULADA
COM OBRIGAÇÃO DE FAZER. INSCRIÇÃO EM CADASTRO RESTRITIVO DE
CRÉDITO. CESSÃO DE CRÉDITO. AUSÊNCIA DE NOTIFICAÇÃO. ART. 290 DO
CÓDIGO CIVIL. DÉBITO ORIGINÁRIO EXISTENTE. EXERCÍCIO REGULAR DE
DIREITO. ILÍCITO NÃO CARACTERIZADO. Hipótese em que restou devidamente
comprovado nos autos, por prova documental idônea e não impugnada, a existência
da dívida contraída pela parte autora com a instituição financeira cedente do crédito

191
 a terceiro. Evidenciada a existência do crédito que foi objeto de cessão, verificou-se
a substituição do pólo ativo da relação jurídica obrigacional, assumindo o
cessionário a posição do credor originário, com todos os seus direitos, inclusive o
de praticar atos visando à conservação do crédito cedido. Desse modo, conclui-se
que a inscrição levada a efeito em cadastro restritivo de crédito ocorreu no exercício
regular de um direito outorgado ao credor cessionário (art. 188, inc. I, do Código
Civil). A notificação do devedor (art. 290 do Código Civil) a respeito da cessão de
crédito não é condição de existência ou de validade do ato de cessão, tendo por
finalidade apenas permitir que o devedor quite a dívida regularmente. No caso
concreto não há qualquer prova do adimplemento da obrigação cedida, razão pela
qual a ação intentada é improcedente. RECURSO ACLARATÓRIO.
REDISCUSSÃO DE QUESTÕES JÁ DECIDIDAS PELO ARESTO EMBARGADO.
INVIABILIDADE NOS ESTREITOS LIMITES DO RECURSO ELEITO. FINALIDADE
PRECÍPUA DE PREQUESTIONAMENTO. Aresto que apreciou todas as questões
controvertidas e se pronunciou acerca dos dispositivos legais aplicáveis à espécie.
Enfrentamento de matéria já examinada pelo Colegiado. Inviabilidade nos estreitos
limites da via recursal eleita. Ausência dos pressupostos do art. 1.022 do CPC/2015.
Mesmo visando os aclaratórios o prequestionamento da matéria neles suscitada
devem estar presentes os requisitos elencados nos incisos do art. 1.022 do
CPC/2015, para que o recurso possa ser acolhido. Omissão, obscuridade,
contradição interna ou erro material indemonstrados. EMBARGOS
DECLARATÓRIOS DESACOLHIDOS. (Embargos de Declaração Nº 70068888247,
Nona Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Miguel Ângelo da Silva,
Julgado em 25/05/2016)

O inciso II, do art. 188, CC, trata do estado de necessidade e prevê que se alguém,
para remover perigo iminente destruir alguma coisa alheia ou agredir a outrem, deverá
indenizar o outro, cabendo ação regressiva contra o verdadeiro agressor (arts. 929 e 930,
CC). O estado de necessidade consiste, então, em situação de agressão a um direito
alheio, de valor jurídico igual ou inferior àquele que se pretende proteger, para remover
perigo iminente, quando as circunstâncias do fato não autorizarem outra forma de atuação.
Só será legítimo o estado de necessidade quando as circunstâncias o torarem
absolutamente necessário.

APELAÇÃO CÍVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL EM ACIDENTE DE TRÂNSITO.

COLISÃO FRONTAL ENTRE CAMINHÃO E AUTOMÓVEL. ESTADO DE
NECESSIDADE. DEVER DE INDENIZAR CONFIGURADO NOS TERMOS DO
ART. 929, CC. SENTENÇA DE IMPROCEDÊNCIA REFORMADA. RUBRICAS
CONDENATÓRIAS. PRECEDENTES DO STJ E DESTA CORTE. Embora o
preposto da empresa ré tenha invadido a pista contrária ao desviar de obstáculo na
pista de rolamento, e, assim, agir sob a excludente do estado de necessidade,
colidiu com o veículo dos autores, causando danos materiais e extrapatrimoniais, e,
assim, responde civilmente pela sua reparação. Quem sofre os danos deve ser
indenizado em que pese nenhuma culpa tenha quem gerou a colisão, ou seja, o ato
em estado de necessidade, embora lícito (art. 188, II, do Código Civil), obriga o
causador a indenizar (art. 929 do Código Civil). Indenização pelas despesas
médicas, hospitalares, medicamentos e afins deferida ao efeito de que os valores
postulados sejam apurados em liquidação de sentença por arbitramento (art. 475-D
do Código de Processo Civil), a partir do exame da documentação já acostada aos

192
 autos. Incabível o deferimento do pedido de indenização devido à depreciação do
veículo dos autores, bem como o reembolso dos encargos atinentes ao empréstimo
pessoal, pois ausente prova das alegações autorais. Dano moral in re ipsa
configurado, porquanto detectada a potencial gravidade das lesões e sua
repercussão na vida da vítima, com seqüelas motoras e articulares irreversíveis.
Adequado ao contexto a fixação de 45 (quarenta e cinco) salários mínimos
nacionais atuais. Dano estético comprovado consoante demonstrado nas
fotografias acostadas aos autos, estipulada a rubrica no mesmo montante dos
danos morais. Encargos sucumbenciais readequados. APELAÇÃO
PARCIALMENTE PROVIDA.. (Apelação Cível Nº 70067709030, Décima Segunda
Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Guinther Spode, Julgado em
25/02/2016)

Estado de necessidade e legítima defesa são distintos, pois no primeiro, o agente não
reage a uma situação injusta, mas age ara subtrair um direito seu ou de outrem de uma
situação de perigo concreto. Ex.: alguém que desvia o carro do bebê, para não atropelá-lo,
mas atinge o muro da casa, causando danos materiais. Agiu em estado de necessidade.
Terá o dever de indenizar os prejuízos materiais causados, embora não seja ato ilícito.
Sendo assim, em situações excepcionais, os atos lícitos poderão impor a obrigação
de indenizar. Ex.: art. 1.285, CC.

193
 13
13. PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA
O exercício de um direito não pode ficar pendente, indefinidamente, no tempo. O titular
do direito deve exercê-lo dentro do prazo.
Sendo assim, com base na certeza e na segurança da ordem jurídica, surge a matéria
da prescrição e da decadência, pois não é razoável que sejam estabelecidas relações
jurídicas perpétuas, capazes de obrigar sem limitação temporal.

13.1 O tempo como fato jurídico

O tempo não para e é, justamente, os efeitos jurídicos do decurso do tempo, que trata
a prescrição e a decadência.
O tempo é um fato jurídico natural e traz repercussões no nascimento, exercício e
extinção de direitos.
O decurso de tempo pode ser fato gerador de aquisição de direitos. Ex.: usucapião,
onde a posse mansa e pacífica por certo período de tempo possibilita a aquisição da
propriedade de imóvel.
O tempo tem força modificativa. Ex.: situação das capacidades. Alguém com 15 anos
é incapaz, mas com o decurso do tempo deixará de sê-lo.
O tempo também pode, também determinar a morte de certos direitos ou pretensões
decorrentes de sua violação, que é o caso da prescrição e da decadência.

13.2 Prescrição
A prescrição é a perda da pretensão de reparação do direito violado, em razão da
inércia do titular, dentro do prazo previsto pela lei. Neste aspecto, o art. 189, CC, determina:
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretensão, a qual se extingue, pela
prescrição, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

Assim, se o titular permanecer inerte, a pena será a perda da pretensão judicial de

cobrança que teria.
A prescrição, é, com isto, um benefício para o devedor, pela regra de que o direito
não socorre àqueles que dormem.
A prescrição pode ser:

194
 a) Extintiva: é a perda da pretensão.
b) Aquisitiva: relativa ao direito das coisas – usucapião.
c) Intercorrente: quando o autor de processo já iniciado permanece inerte, de forma
continuada e ininterrupta, durante lapso temporal suficiente para a perda da
pretensão. Interrompida a prescrição o prazo voltará a fluir do último ato do
processo que a interrompeu.

A prescrição extintiva é um fato jurídico stricto sensu, relacionado ao decurso do

tempo e, portanto, a fatos naturais.
Na prescrição, o que ocorre é a extinção da pretensão. O direito, contudo, permanece
incólume, mas sem a proteção jurídica para solucioná-lo.

Pretensões imprescritíveis
Apesar de a prescrição ser a regra, existem pretensões que são imprescritíveis
(exceção):
a) Que protegem os direitos da personalidade: vida, honra, liberdade, integridade
física ou moral, imagem, nome, obras literárias, artísticas ou científicas.
b) As que se prendam ao estado das pessoas: filiação (prescreve, contudo, a ação
de petição de herança – 10 anos a contar do óbito), qualidade de cidadania
(interdição), condição conjugal (separação, divórcio)
c) As de exercício facultativo ou potestativo: não existe direito violado, como as
destinadas a extinguir o condomínio (ação de divisão – Art. 1.320, CC), pedir a
meação no muro do vizinho;
d) As referentes a bens públicos de qualquer natureza;
e) As que protegem o direito de propriedade, que é perpétuo;
f) As pretensões de reaver bens confiados à guarda de outrem, a título de depósito,
penhor ou mandato.
g) As destinadas a anular inscrição do nome empresarial feita com violação de lei ou
contrato (Art. 1.167, CC).
h) Pretensões de ressarcimento do erário por danos decorrentes de atos de
improbidade administrativa (segundo o STJ)

195
 Prescrição e institutos afins
Alguns institutos, por também sofrerem a ação do tempo, são semelhantes à
prescrição, mas com ela não se confundem:
Preclusão – perda de uma faculdade processual, por não ter sido exercida no tempo
certo. Ex.: não juntou documentos com a inicial, precluiu o prazo para juntar.
Perempção – também de natureza processual, consiste na perda do direito de ação
pelo autor contumaz, que tenha dado causa a três arquivamentos sucessivos. Passa a
poder alegar o direito apenas como matéria de defesa (não pode ingressar com nova ação).

Disposições gerais sobre prescrição

A prescrição é a perda ou extinção da pretensão, por relacionar-se com um direito
subjetivo.
Os arts. 205 e 206, CC tratam dos prazos de prescrição.
O prazo de prescrição inicia sua contagem, segundo o enunciado 14 do CJF/STJ, do
surgimento da pretensão – violação do direito subjetivo:

Enunciado 14: Art. 189: 1) O início do prazo prescricional ocorre com o surgimento
da pretensão, que decorre da exigibilidade do direito subjetivo; 2) o art. 189 diz
respeito a casos em que a pretensão nasce imediatamente após a violação do
direito absoluto ou da obrigação de não fazer.

Assim, no caso de uma dívida, a prescrição começa a correr no momento em que não
há o pagamento (vencimento + inadimplemento). No caso de um ato ilícito, inicia a
prescrição com a ocorrência do evento danoso.
Em havendo uma condição ou prazo, a contagem da prescrição inicia com a
implementação
Mas para que se configure a prescrição, necessária a presença de três elementos:
a) Existência de uma pretensão exercitável;
b) Inércia do titular pelo seu não exercício;
c) Decurso de tempo fixado em lei.

O art. 190 estabelece que a exceção prescreve no mesmo prazo em que a pretensão.
A exceção é a alegação de uma pretensão como defesa.

196
 Renúncia da prescrição.
Art. 191 – não cabe renúncia prévia da prescrição. Só é cabível quando já consumada
a prescrição. Assim, são dois os requisitos para a validade da renúncia à prescrição: a) que
já tenha sido consumada; b) que não prejudique terceiros (credores que poderão ser
prejudicados com a renúncia da prescrição).
A renúncia pode ser:
a) Expressa – manifestação taxativa, inequívoca, escrita ou verbal, por parte do
devedor, de que não pretende se utilizar da prescrição.
b) Tácita – art. 191, CC, é a que se presume de fatos do interessado, incompatíveis
com a prescrição. Ex.: uma vez consumada a prescrição, ato de reconhecimento
da dívida por parte do devedor, como, por exemplo, o pagamento parcial da dívida
ou composição visando a solução futura do débito.
Sendo assim, mesmo havendo dívida prescrita, não há óbice ao fato de o devedor
quitar tal dívida. Contudo, o art. 882, CC determina que não cabe repetição do indébito
quando feito pagamento para quitar dívida prescrita.

Prazos de prescrição não podem ser alterados por acordo entre as partes
Art. 192 – os prazos prescricionais não podem ser alterados por acordo entre as
partes.

Prescrição pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição

Art. 193 – a parte a quem aproveite a prescrição pode ser alegada em qualquer fase
ou estado da causa, em primeira ou segunda instância, ou seja, em qualquer fase do
processo de conhecimento (mesmo que não tenha sido alegada em contestação).
Não cabe alegar prescrição em fase de cumprimento de sentença, salvo a
superveniente, ou seja, aquela que surja após a sentença.
Se a prescrição não foi arguida na primeira ou segunda instância, não cabe sua
alegação perante os Tribunais Superiores (STJ ou STF), por falta de prequestionamento.

Prescrição pode ser alegada pela parte a quem aproveita

Art. 193 – A alegação da prescrição não cabe apenas ao devedor, mas a quem possa
interessar seu reconhecimento. Ex.: credores do devedor (ou prescribente) insolvente.

197
 Também pode alegar a prescrição o representante do Ministério Público.

A prescrição pode ser suprida de ofício pelo juiz.

Com a revogação do art. 194, CC, verifica-se da possibilidade de que o juiz, de ofício,
reconheça a prescrição, até mesmo em razão da celeridade processual. Contudo, o
reconhecimento, de ofício, pelo juiz, da prescrição, não retira a possibilidade de renúncia
da prescrição por parte do devedor (enunciado 295, CJF/STJ).

Cabe ação contra os representantes que deram causa à prescrição

Art. 195 – Segundo o art. 195, CC, os relativamente incapazes e as pessoas jurídicas
têm ação contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa à
prescrição, ou não a alegarem oportunamente. Cabe, portanto, indenização pelos prejuízos
sofridos. Ex.: tutelado tem direito a receber indenização do tutor que tiver lhe causado
prejuízo em razão da prescrição.

Prescrição iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o sucessor

Art. 196 – Uma vez que se inicie a correr a prescrição, segue a contagem contra o
herdeiro, de forma que o sucessor terá apenas o prazo faltante para exercer a pretensão,
quando do óbito do autor da herança. Tanto o prazo contra, como o a favor do sucessor
não inicia nova contagem (prossegue, mesmo com o óbito).

Causas que impedem ou suspendem a prescrição

Os arts. 197 a 201, CC tratam das causas que impedem ou suspendem a prescrição,
de acordo com o momento em que surgem.
Quando se fala em suspensão da prescrição, se trata de situações em que o prazo
iniciou a contagem e, por algum fato previsto em lei, há a suspensão. Cessada a causa de
suspensão, o prazo volta a correr de onde tinha parado, ou seja, apenas pelo tempo
restante.
Não corre prescrição (suspende ou impede):

Art. 197. Não corre a prescrição:

I - entre os cônjuges, na constância da sociedade conjugal;

198
 Aqui incluem-se, não só os cônjuges, durante o matrimônio, mas também os
conviventes, durante a união estável (enunciado 296, CJF/STJ).

II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;

O poder familiar cessa quando o filho completar 18 anos.

III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou

curatela.

Art. 198. Também não corre a prescrição:

I - contra os incapazes de que trata o art. 3o;
II - contra os ausentes do País em serviço público da União, dos Estados ou dos
Municípios;
III - contra os que se acharem servindo nas Forças Armadas, em tempo de guerra.

Quanto a situação dos arts. 197, II e art. 198, I, CC, deve-se destacar a questão dos
alimentos. Em se tratando de suspensão ou impedimento de início da contagem do prazo
prescricional, deve-se considerar que, no caso de alguém com 17 anos não corre
prescrição, podendo cobrar todo o débito alimentar (de 1999 até 2014, por exemplo).
Contudo, mesmo que complete 18 anos, só a partir dali é que começa a correr o prazo
prescricional de 2 anos. Significa dizer que até os 20 anos cabe cobrar todo o período
devido.
Relativamente incapazes Corre contra ou a favor
PRESCRIÇÃO Absolutamente incapazes Se contra: a prescrição não corre
Se a favor: a prescrição corre

É o que entende a jurisprudência do TJ/RS:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUÇÃO DE ALIMENTOS. PRESCRIÇÃO.

MAIORIDADE. Considerando que o prazo prescricional somente começa a correr
após o implemento a maioridade, por conta do disposto nos arts. 197, II e 206, § 2º,
ambos do Código Civil, e a ação de execução foi ajuizada menos de dois meses
após a exequente completar 18 anos (fls. 08 e 19), não há falar em prescrição das
parcelas alimentares. NEGARAM PROVIMENTO. UNÃNIME. (Agravo de
Instrumento Nº 70063651467, Oitava Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS,
Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, Julgado em 23/04/2015)

... INTEIRO TEOR.....

199
 Keller M. R. ingressou com ação de execução de alimentos pelo rito da constrição
patrimonial contra o genitor Leonardo, objetivando o pagamento dos alimentos
devidos e não pagos durante o período de outubro de 1999 a junho de 2014 (fls.
09/11). A demanda foi ajuizada em 13/10/2014, ou seja, pouco menos de dois
meses depois de a autora atingir a maioridade civil (fl. 19).
Nesse sentido, a teor do que dispõem os artigos 197, II e 206, § 2º, ambos do Código
Civil, não corre a prescrição entre ascendentes e descendentes durante o poder
familiar, bem como prescreve em dois anos as prestações alimentares, a partir da
data que se vencerem.
Ou seja, tendo a agravada completado a maioridade civil e tão logo ingressado em
juízo, não há falar em prescrição. À similitude:
APELAÇÃO. EMBARGOS À EXECUÇÃO DE ALIMENTOS. PRESCRIÇÃO.
INOCORRÊNCIA. INEXISTÊNCIA DE DÉBITO. RECONHECIMENTO. Não há
prescrição no ajuizamento da execução de alimentos, quando a ação executiva foi
ajuizada menos de 02 anos depois da alimentada ter implementado a maioridade.
Caso em que a alimentada, agora maior de idade, cobra do pai alimentos fixados
em título executivo que previa pagamento na conta bancária da genitora da
alimentada. Se o título executivo previa pagamento mediante depósito em conta da
genitora, então a maioridade da alimentada, por si só, não provocou alteração
imediata e automática na forma de pagamento dos alimentos. (...). DERAM
PARCIAL PROVIMENTO. (Apelação Cível Nº 70061291522, Oitava Câmara Cível,
Tribunal de Justiça do RS, Relator: José Pedro de Oliveira Eckert, Julgado em
12/02/2015) – grifos apostos.
Destarte, de ser integralmente mantida a decisão agravada.
Assim, considerando que o prazo prescricional somente começa a correr após o
implemento a maioridade e a ação de execução foi ajuizada menos de dois meses
após a exeqüente completar 18 anos (fls. 08 e 19), não há falar em prescrição das
parcelas alimentares.

Aqui, cabe mencionar a situação do art. 198, II, enquadrando-se os representantes

diplomáticos do Brasil junto aos países estrangeiros, os agentes consulares brasileiros no
exterior, os que estiverem a serviço do governo federal, estadual ou municipal, para estudos
técnicos em países estrangeiros, militar em missão de paz fora do Brasil, etc.

Art. 199. Não corre igualmente a prescrição:

I - pendendo condição suspensiva;
II - não estando vencido o prazo;
III - pendendo ação de evicção.

Nas duas primeiras situações, o direito ainda não se tornou exigível, não sendo
possível, portanto, falar-se em prescrição. Se terceiro propor ação de evicção, a prescrição
só corre após o desfecho final.

Art. 200. Quando a ação se originar de fato que deva ser apurado no juízo criminal,
não correrá a prescrição antes da respectiva sentença definitiva.

200
 No caso de reparação civil, só inicia a contagem do prazo quando houver sentença
penal condenatória definitiva.

Art. 201. Suspensa a prescrição em favor de um dos credores solidários, só

aproveitam os outros se a obrigação for indivisível.

A prescrição é benefício pessoal e só aproveita as pessoas mencionadas, mesmo em

caso de solidariedade. Para que a suspensão da prescrição que favoreça um dos credores
solidários beneficie aos demais, a obrigação deve ser indivisível.
Ex.: a obrigação de entrega de animal é indivisível. Se forem três credores de devedor
comum. Um dos credores é absolutamente incapaz. Contra ele não corre prescrição. Como
a obrigação é indivisível, beneficia a todos a prescrição. neste caso, só iniciaria o prazo de
contagem a partir do momento em que fizesse 16 anos.
Ex.: obrigação de pagar importância em dinheiro. Se forem três credores de devedor
comum. Um dos credores é absolutamente incapaz. Contra ele não corre prescrição. Como
a obrigação é divisível, não haverá benefício aos demais.

Causas que interrompem a prescrição

A interrupção depende de um comportamento ativo do credor. Diferentemente da
suspensão, que decorre de fatos previstos em lei, a interrupção demanda um ato de
exercício ou proteção do direito. Nestes casos, extingue o tempo já decorrido, que volta a
correr por inteiro (diferente da suspensão, quando o prazo volta a fluir pelo tempo restante).
O efeito da interrupção é instantâneo, pois, segundo o art. 202, § único, CC, a
prescrição interrompida começa a correr da data do ato que a interrompeu.
Contudo, a interrupção só pode ocorrer uma vez (art. 202, CC)
As causas que interrompem a prescrição são:

Art. 202. A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma vez, dar-se-
á:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citação, se o
interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;

Esse despacho deve ser seguido da citação válida. Uma vez operada a citação, a
interrupção retroage a data da propositura da ação (art. 240, § 1.º, CPC/2015). Com isto,
mesmo que a citação demore, não haverá a prescrição.

201
 II - por protesto, nas condições do inciso antecedente;
III - por protesto cambial;

Estes dois incisos tratam de protesto (judicial e cambiário).

IV - pela apresentação do título de crédito em juízo de inventário ou em concurso

de credores;
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;

A notificação extrajudicial, feita pelo Cartório de Títulos e Documentos não é capaz de

interromper a prescrição.

VI - por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe

reconhecimento do direito pelo devedor.

Ex.: pagamento parcial da dívida, envio de carta reconhecendo a dívida, etc.

A prescrição pode ser interrompida por qualquer interessado (art. 203, CC)
Os efeitos da prescrição são pessoais. O efeito da interrupção da prescrição por um
credor não aproveita aos demais, assim como aquela promovida contra um devedor ou seu
herdeiro, não prejudica aos demais coobrigados (art. 204, CC). Esta regra, contudo, admite
exceção: a interrupção por um dos credores solidários aproveita aos demais.

Prazos prescricionais
Os prazos prescricionais podem ser:
a) Ordinários: quando não houver prazo especial, o prazo prescricional é de 10 anos,
tanto para ações reais, quanto para pessoais (art. 205, CC).

Art. 205. A prescrição ocorre em dez anos, quando a lei não lhe haja fixado prazo
menor.

b) Especiais: são prazos mais exíguos, previstos especificiamente no art. 206, CC e

podem ser de 1, 2, 3, 4 ou 5 anos.
Art. 206. Prescreve:
§ 1º Em um ano:
I - a pretensão dos hospedeiros ou fornecedores de víveres destinados a consumo
no próprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos;
II - a pretensão do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado
o prazo:
a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que é
citado para responder à ação de indenização proposta pelo terceiro prejudicado, ou
da data que a este indeniza, com a anuência do segurador;

202
 b) quanto aos demais seguros, da ciência do fato gerador da pretensão;
III - a pretensão dos tabeliães, auxiliares da justiça, serventuários judiciais, árbitros
e peritos, pela percepção de emolumentos, custas e honorários;
IV - a pretensão contra os peritos, pela avaliação dos bens que entraram para a
formação do capital de sociedade anônima, contado da publicação da ata da
assembléia que aprovar o laudo;
V - a pretensão dos credores não pagos contra os sócios ou acionistas e os
liquidantes, contado o prazo da publicação da ata de encerramento da liquidação
da sociedade.
§ 2º Em dois anos, a pretensão para haver prestações alimentares, a partir da data
em que se vencerem.
§ 3º Em três anos:
I - a pretensão relativa a aluguéis de prédios urbanos ou rústicos;
II - a pretensão para receber prestações vencidas de rendas temporárias ou
vitalícias;
III - a pretensão para haver juros, dividendos ou quaisquer prestações acessórias,
pagáveis, em períodos não maiores de um ano, com capitalização ou sem ela;
IV - a pretensão de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V - a pretensão de reparação civil;
VI - a pretensão de restituição dos lucros ou dividendos recebidos de má-fé,
correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuição;
VII - a pretensão contra as pessoas em seguida indicadas por violação da lei ou do
estatuto, contado o prazo:
a) para os fundadores, da publicação dos atos constitutivos da sociedade anônima;
b) para os administradores, ou fiscais, da apresentação, aos sócios, do balanço
referente ao exercício em que a violação tenha sido praticada, ou da reunião ou
assembléia geral que dela deva tomar conhecimento;
c) para os liquidantes, da primeira assembléia semestral posterior à violação;
VIII - a pretensão para haver o pagamento de título de crédito, a contar do
vencimento, ressalvadas as disposições de lei especial;
IX - a pretensão do beneficiário contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no
caso de seguro de responsabilidade civil obrigatório.
§ 4º Em quatro anos, a pretensão relativa à tutela, a contar da data da aprovação
das contas.
§ 5º Em cinco anos:
I - a pretensão de cobrança de dívidas líquidas constantes de instrumento público
ou particular;
II - a pretensão dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores
e professores pelos seus honorários, contado o prazo da conclusão dos serviços,
da cessação dos respectivos contratos ou mandato;
III - a pretensão do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juízo.

13.3 Decadência
Decadência é a perda do direito potestativo pela inércia de seu titular no período
determinado pela lei. O objeto são os direitos potestativos de qualquer espécie, disponíveis
ou indisponíveis, direitos que conferem ao titular o poder de influir ou determinar mudanças
na esfera jurídica de outrem, por ato unilateral, sem que haja dever correspondente, apenas
uma sujeição.
Na decadência o prazo começa a correr no momento em que o direito nasce. O prazo
prescricional, por sua vez, inicia no momento em que há a violação do direito.

203
 A decadência pode resultar e lei, do testamento ou do contrato. A prescrição deriva
apenas da lei.
Os prazos de prescrição são taxativos (apenas as hipóteses dos arts. 205 e 206, CC).
Os demais prazos são decadenciais.
Na decadência há a perda de um direito previsto em lei. A lei estabelece que
determinado ato deva ser exercido dentro de um prazo determinado. Em não o sendo, não
mais poderá efetivar-se, pois seu titular decaiu do direito. A decadência é o não exercício
de um direito potestativo dentro do prazo. Ex.: direito de pleitear a anulação de um negócio
jurídico (prazo de 180 dias a contar da celebração).
A decadência pode ser legal ou convencional. No caso da decadência convencional,
estabelece o art. 211, CC, que a parte a quem aproveita pode alega-la em qualquer grau
de jurisdição, mas o juiz não pode suprir a alegação. O juiz deve, de ofício, reconhecer a
decadência, quando for legal (art. 210, CC).
Em princípio, os prazos decadenciais são fatais e peremptórios, o que significa dizer
que não se aplica à decadência as situações de interrupção e suspensão da prescrição (art.
207, CC) (salvo disposição em contrário).
Aplica-se à decadência as situações dos arts. 195 e 198, I, CC (art. 208, CC), que
dizem respeito a incapazes. Assim, não flui o prazo de decadência contra absolutamente
incapazes, sendo uma exceção ao disposto no art. 207.
Segundo o art. 209, CC, a decadência legal é irrenunciável. Isto ocorre em razão do
interesse geral. Contudo, os prazos decadenciais convencionais podem ser renunciados.

Prazos de decadência
Os prazos decadenciais estão previstos em locais esparsos na legislação. Tem-se
como alguns exemplos:
- 30 dias: para o comprador propor ação em que pretenda rescindir o contrato e reaver
o preço pago pela coisa móvel (art. 445, CC)
- 60 dias: para o exercício do direito de preferência, caso inexista prazo estipulado, na
coisa imóvel, contado da data em que o comprador tiver notificado o vendedor (art. 516,
CC).
- 180 dias: para o exercício do direito de preferência do condômino a quem não tenha
sido dado tal direito e o imóvel tenha sido vendido a terceiro.

204
 - 1 ano: para revogação da doação por ingratidão ou diante da inexecução do encargo.
- 1 ano e 1 dia: para desfazer janela, sacada, terraço ou goteira sobre o seu prédio,
em face do vizinho. Prazo conta-se da conclusão da obra (art. 1.302, CC).
- 3 anos: anulação de casamento celebrado com erro essencial quanto à pessoa do
outro, contado da data da celebração
- 4 anos: para anular negócio jurídico celebrado com vício do consentimento
- 5 anos: para impugnar a validade de testamento, contado da data do seu registro.

205
206