LA TUTELA

CONCEPTO:“La tutela es una institución jurídica de orden público, que

siendo un mandato y una función, permite la protección, amparo, cuidados
adecuados, educación y formación de los menores huérfanos, por ser de interés
público y de utilidad social”.

TRAMITE:“Demanda discernimiento de tutela”

COMPETENCIA: En capitales de departamento y provincias

respectivas:
Juez Instructor de Turno de Familia.

PROVINCIAS: Juez Instructor.

TÉRMINO DE PRUEBA: 15 días (arts. 431 del Cód. Farn.)

NORMAS A INVOCARSE: Arts. 283 al 342y 381 del Cód. Fam.

Se da intervención fiscal y a ONAMFA (art. 10 del Cód .Men.)

MEMORIAL DE DEMANDA:

Señor Juez Instructor de Turno de Familia.

En la vía voluntaria demanda discernimiento de

tutela.- Otrosies.

MARIO CALLE JEREZTOIFEL, mayor de edad, casado, natural y vecino

de la ciudad de Potosí, profesional abogado, con 0.1. N 2 1339742 y
domiciliado en callo Mattos Nº 188 y con plena capacidad jurídica, ante su
autoridad con respeto, dice:

Que, por el certificado de defunción que me permito adjuntar al presente

memorial, se evidencia que mi hermano que responde al nombre de
AGUSTIN CALLE JEREZTOIFEL ha fallecido en esa ciudad hace dos
meses atrás, dejando como a sus herederos a sus hijos menores, Pedro y José
de los apellidos CALLE FERNANDEZ procreados en su unión
extramatrimonial con la mujer que responde al nombre de MARIA ESTHER
 FERNANDEZ MAMANI, la misma que en la actualidad radica en la ciudad
de Asunción (Rep. del Paraguay> y en forma inexplicable ha abandonado a
dichos menores, demostrando irresponsabilidad y desamor hacia los mismos,
abandono que se ha producido hace ya bastante tiempo (siete años).

Que, al presente y teniendo en cuenta los antecedentes anotados y el vínculo

de parentesco que me une a mi dicho hermano fallecido y mis citados
sobrinos, corresponde legalizar su situación de acuerdo a las normas que
señala a este efecto el Código de Familia vigente.

Ahora bien, debido al fallecimiento de mi hermano y el total descuido y

abandono de la madre hacia sus hijos, comunicando a su alta justificación
ambos hechos y amparándome en las previsiones de los arts. 283 al 342 del
Cód. Fam., pido que teniendo en cuenta los alcances del art. 440 y sgtes. del
indicado Código, se acepte esta demanda de discernirnientode tutela a mi favor
y sobre ambos menores, que hasta el día del fallecimiento de mi citado hermano
AGUSTIN han permanecido con éste, quien les ha prodigado las atenciones
inherentes a tal situación. Por lo que reuniendo mi persona los requisitos
exigidos por ley, reitero so me designe tutor’ legal de los mismos por la
idoneidad y moralidad que reúne mi persona que exige el art. 294 del Cód. Fam.

Justicia, &

Otrosi 1.-- Acompaño certificado de defunción que demuestra el fallecimiento

de mi merituado hermano Agustín; asimismo, los certificados de nacimiento de
los menores, PEDRO Y JOSE que evidencian que los mismos cuenta a la fecha
con las edades de siete y ocho años, respectivamente. Finalmente, acompaño
asimismo mi certificado de nacimiento, que evidencia el vinculo filial que
existe entre mi persona y mi llorado hermano;

Otrosi 1.- Presento en triple ejemplar el inventario de bienes muebles así como
los títulos de propiedad de un bien inmueble ubicado en calle Mattos y marcado
con el Nº 168 de pertenencia de mi citado hermano y fincado por nuestra señora
madre;

Otrosí 2.- Presento también certificado de buena conducta de m~ persona así

como de trabajo. Se tenga presente.
Otrosí 3.- PRUEBA TESTIFICAL.- Para demostrar tos extremos pertinentes e
inherentes al presente juicio, ofrezco la declaración de las siguientes personas,
BERNARDO NAVARRO TAPERILLAS, mayor de edad, casado, industrial
minero, domiciliado en la calle La Paz Nº 13, con CI. Nº 1241321; .JOSE
MATTOS LEYES, mayor de edad, divorciado, natural y vecino de esta ciudad,
legista, con C.I. Nº 1432710; ISABEL DE LOAYZA, mayor de edad, casada,
natural y vecina de Potosí, empleada con Cl. N 2 1275001, quienes se servirán
absolver el siguiente cuestionario:

PRIMERO.- Digan sus generales de ley;

SEGUNDO.- Que conocen mis antecedentes, y saben que soy persona

honorable, de conducta intachable y solvencia económica aceptable;

TERCERO.- Que soy propietario de un inmueble ubicado en la calle Oruro Nº

137 de esta ciudad donde vivo cómodamente y con cierto confort juntamente mi
familia, y que por tanto me hallo en la posibilidad de convivir junto con mis
sobrinos, PEDRO y JOSE en condiciones ventajosas para éstos últimos;

CUARTO.- Que de acuerdo a mi condición económica, me hallo asimismo en

condiciones de ofrecer trato filial, atendiendo todas sus necesidades tanto de
alimentación, vestuario, estudios, salud, recreaciones, etc., a mis sobrinos antes
nombrados, de manera que éstos se hallen en condiciones inmejorables y como
en su propio hogar;

Por tanto, pido admitir esta prueba y recibirla en el curso del trámite, para lo
que se señalará día y hora de audiencia para la recepción de las declaraciones
con intervención fiscal y ONAMFA.

Otrosí 4.- INSPECCION AL HOGAR.- Con el fin de que su justificación, tome

convicción del medio físico donde tengo instalado mi domicilio, y donde
habitarán junto con mi persona mis dos sobrinos, pido señalar día y hora de
inspección a mi hogar y sea con intervención del Sr. Fiscal de Familia y el
representante de ONAMFA.

Otrosi 5.- Señalo como domicilio el bufete profesional del abogado que
suscribe, calle Cobija Nº 7.

Potosí, 10 de mayo de 1992.

Firma y sello del abogado

Firma del interesado.

 Providencia del Sr. juez;
Fecha, mes año.

Vista fiscal

Juez

Ante mi: Actuario.

DICTAMEN DEL SR. FISCAL:

SEÑOR JUEZ DE FAMILIA DE TURNO

DICTAMINA:

En atención al memorial de fs………habiéndose acreditado el fallecimiento del

ciudadano AGUSTIN CALLE JEREZTOIFEL, corresponde a su autoridad,
admitir la presente demanda de discemimiento de tutela en favor del impetrante,
MARIO CALLE JEREZTOIFEL. para el cuidado y protección de los menores,
PEDRO y José, dándose cumplimiento a las previsiones de los arts. 294, 301 y
302 del Cód. Fam., siempre que el impetrante no se halle dentro de las
prohibiciones del art. 296 del predicho Código de Familia.

Potosí, fecha, mes y año.

Fdo.- Fiscal de Familia.

Decreto o providencia que le sigue:

Sello del Juzgado.- Potosí, día, mes y año

De acuerdo con el dictamen fiscal que precede, se admite la presente demanda

en cuanto hubiere lugar en derecho. Para la justificación de los hechos, se recibe
la causa a prueba por el término de quince días, debiendo procederse por
actuaría a la comprobación del inventario presentado como prueba literal de
conformidad con el art. 303 del Cód. Fam. Intervenga el Sr. Fiscal de Familia
así como ONAMFA.

Al otrosí y otrosí 1.- Se acepta la prueba literal ofrecida y su consideración en

resolución:

Al otrosí 2.- Téngase presente:

Al otrosí 3.-. Por aceptada la prueba testifical así como el interrogatorio

propuesto con noticia de quienes corresponde.

Al otrosí 4.- Corresponde a ONAMFA, organismo que debe efectuar la

investigación social que corresponde y emitir el informe correspondiente en el
término fijado por ley;

Al otrosí 5.- Por señalado el domicilio. Regístrese.

Fdo.- Juez Instructor de Familia

Ante mí:

Fdo.- Actuario.

NOTA.- Notificada la parte demandante con la admisión de la demanda, se

abre el término de prueba de quince días, lapso en el cual se señalan
sucesivas audiencias para la recepción de las declaraciones testifícales,
así como para aprobar el inventario de bienes.

Siempre dentro del término de prueba, se puede pedir señalamiento de día

y hora de audiencia para la aprobación de inventario y exención de la fianza,
con el siguiente memorial:

SEÑOR JUEZ INSTRUCTOR DE TURNO DE FAMILIA

Pide exención de fianza y aprobación de

Inventario.
 Yo, MARIO CALLE JEREZTOIFEL, de generales conocidas, dentro del
proceso voluntario de discernimiento de tutor, ante su autoridad,
respetuosamente, pido:

Que habiéndose levantado riguroso inventario de los bienes de los menores,

PEDRO y JOSÉ CALLE FERNANDEZ, al fallecimiento de su señor padre,
don AGUSTIN CALLE JEREZTOIFEL, pido se apruebe dicho inventario, y
al tenor del inc. 39 del art. 308 deI Cód. Fam., se me exencione la
presentación de la fianza, para lo que pido se sirva señalar día y hora de
audiencia con citación de quienes corresponde.

Justicia, &

Potosí, día, mes y año.

Fdo.- Abogado. Fdo.- Interesado.

Providencia que le sigue:

Sello del Juzgado, Potosí, día, mes y año.

Para considerar tanto la solicitud de exención de fianza así como para la

aprobación del inventario de bienes, se señala audiencia para el día viernes 3
de los corrientes a hrs. 10 y 30, con citación de parte interesada, Fiscal de
Familia y representante de ONAMFA.

Fdo.- Juez de Familia

Ante mi:
 Fdo.- Actuario.

NOTA.- Tanto para la exención de la fianza como para la aprobación

del inventario de bienes, se levanta acta circunstanciada, aceptando y
aprobando, o rechazando según los casos y circunstancias.

Concluido el término de prueba, se procede a dictarse el auto definitivo en

Forma:

A, día, mes y año

VISTOS: El memorial de fs…….., pruebas aportadas y dictamen

fiscal de fs……..y

CONSIDERANDO: Que, MARIO CALLE JEREZTOIFEL, a fs

………….,acompañando la prueba literal de fs……….a…….,inicia acción de
discernimiento de tutela, manifestando que sus sobrinos, que responden a los
nombres de PEDRO y JOSÉ de los apellidos CALLE-FERNANDEZ, de 12 y
14 años de edad, respectivamente, han quedado huérfanos de padre y
abandonados por su madre, los mismos que desde el fallecimiento de su padre,
AGUST1N CALLE J., han permanecido bajo su cuidado y protección,
prodigándoles una suma de cuidados inherentes al caso, por lo que de
conformidad al art. 283 y siguientes y 440 deI Cód.. Fam, demanda la
designación de tutoría de los referidos menores, y en definitiva declarar probada
la demanda y disponer la dispensa de la correspondiente fianza;

CONSIDERANDO: Que, admitida la demanda previo dictamen fiscal, para

la justificación de los hechos se recibió la causa a prueba por el término de
quince días. Cumplido las notificaciones y vigente el término de prueba, el
demandante propone y produce la que a continuación se pasa a considerar y
analizar:

LITERAL.- A fs………..y ..., certificados de nacimiento (originales) de los

menores PEDRO y JOSÉ de los apellidos CALLE-FERNANDEZ, acreditando
día, mes y año de nacimiento, siendo sus padres, AGUSTIN CALLE
JEREZTOIFEL y MARIA ESTHER FERNANDEZ MAMANI: A fs
certificado de defunción (original) del que fuera AGUSTIN CALLE
JEREZTOIFEL: A fs……..certificado expedido por ONAMFA por el que se
evidencia que los menores indicados en la actualidad, se hallan bajo el cuidado
y protección de su tío, el demandante MARIO CALLE JEREZTOIFEL: A
fs……Y………,libretas escolares que evidencian la situación regular de
estudiantes de los menores, Pedro y José y su permanencia en la ciudad de
Potosí; A fs……….certificado de nacimiento del demandante, mediante el que
se demuestra su parentesco y condición filial con el de cujus; a fs……..y……
certificado expedido por el Alcalde de Barrio de la calle Oruro en la ciudad de
Potosí, que demuestra que los menores nombrados permanecen en el domicilio
del demandante desde la fecha del fallecimiento del de cujus; a fs…..y…..,
aparece el Informe Social de ONAMFA que luego de una inspección rigurosa y
estudio de antecedentes, aconseja conceder la tutoría demandada. Informe que
hace saber asimismo que desde el día del fallecimiento del padre de los
menores, su tío MARIO CALLE ha brindado cariño, amparo y protección a sus
sobrinos, PEORO y JOSÉ. Se consigna en dicho informe, el hecho de que la
madre de los menores antes citados, había abandonado a los mismos, sin que en
la actualidad se conozca su paradero y sin que se tengan noticias de ella, prueba
literal que tiene la fe probatoria que le asignan los arts. 1296, 1305, 1309 y 1534
del Cód. Civ. y 399 de su Procedimiento.

TESTIFICAL.- Consistentes en las declaraciones de los testigos,

BERNARDO NAVARRO TAPERILLAS (fs….), JOSÉ MATTOS LEYES
(fs….) e ISABEL DE LOAYZA (fe....) los que previo el juramento de ley
uniformemente, manifiestan que saben que el padre de los menores, Pedro y
José ha fallecido en esta ciudad: Que, asimismo conocen al demandante
MARIO CALLE J., avalando su conducta y condiciones honorables y que es
propietario del inmueble ubicado en calle Oruro marcado con el Nº 137 de la
ciudad de Potosí, donde vive cómodamente y con cierto confort junto a su
familia; dicen asimismo, que por los antecedentes anotados, aseguran que
tiene posibilidades de cuidar, educar y proteger a sus sobrinos en
condiciones ventajosas para éstos últimos, especialmente por el vínculo de
sangre que los une con su tío, el que deberá también cuidar de su salud, con
los gastos de enfermedad, medicamentos y otras necesidades, para que los
menores se sientan como en su propio hogar, declaraciones que por su
uniformidad, tienen la fe probatoria que les asigna el art. 1330 del Cód. Civ.
CONSIDERANDO: Que, se ha procedido a la revisión de la prueba así
como al análisis de la misma, demostrándose el fallecimiento del que fuera
padre de los menores, PEORO y JOSE, don AGUSTIN CALLE
JEREZTOIFEL, y que como consecuencia de este hecho, dado que su
madre, MARIA ESTHER FERNANOEZ MAMANI, los ha abandonado, los
indicados menores han quedado huérfanos da padre y consiguientemente de
protección. Se ha demostrado asimismo, que el demandante MARIO
CALLE JEREZTOIFEL, es hermano del fallecido Agustín. y que este
vínculo filial garantiza la tenencia de los menores, ya que por otra parte,
goza de la comodidad y recursos necesarios como para que se le asigne la
tutoría, haciendo procedente tal designación conforme lo preceptúan los arte.
283, 287. 291 y440 y siguientes del Cód. Fam.
 POR TANTO: En estricta aplicación de lo dispuesto por el art. 283 del Cod.
Fam. y de acuerdo al dictamen fiscal de fe se designa tutor de los menores,
PEDRO y JOSÉ de los apellidos CALLE-FERNANOEZ, al demandante
MARIO CALLE JEREZTOIFEL, quien de conformidad a las previsiones
del art. 311 del Cód. Fam. Prestará el correspondiente juramento de ley para
el desempeño del cargo.
Se señala audiencia pública para la recepción del juramento de tutor, para el
día…….hrs… con noticia fiscal y de ONAM FA.

Regístrese y hágase saber

Fdo.- Juez Instructor de Familiar

Ante mí

Fdo.- Actuario.

NOTA.-Ejecutoriado como se halle el anterior auto definitivo, en audiencia

especial, se procede a recibirse el correspondiente juramento de ley, para
el desempeño del cargo de tutor, levantándose acta en la siguiente forma:

ACTA DE AUDIENCIA DE TUTOR, EFECTUADA

CONFORME LO PRECEPTUA EL ART. 311
DEL CODIGO DE FAMILIA

En la ciudad de Potosí, a hrs……….del día…….del mes……..de 199…..el

personal del Juzgado de Instrucción de Familia de la Capital. Potosí, compuesto
por el Sr. Juez….,Fiscal de Familia. Dr……….,y suscrito Actuario……….se
constituyeron en audiencia pública para recibir el juramento de ley señalado por
el art. 311 deI Cód. Fam., al Sr. MARIO CALLE JEREZTOIFEL, dentro del
proceso de discernimiento de tutela incoado por éste en favor de los menores
Pedro y José de los apellidos CALLE-FERNANOEZ.
Instalada la audiencia, y habiéndose cumplido con todas las formalidades de
ley, el Sr. juez concedió la palabra al abogado patrocinante, Dr……….quien
manifestó:

Que, el presente trámite de discernimiento de tutela, se ha llevado a cabo de

conformidad con las previsiones de los arte. 283 y sgtes. del Cód. Fam.,
habiendo el actor cumplido con todos los requisitos de ley, por lo que pide a su
autoridad, así como al Sr. Fiscal de Familia, y al Sr. representante de ONAMFA
que han manifestado su conformidad, concluir el presente trámite conforme a
los términos de la demanda y en consecuencia pide al Sr. juez recibir el
juramento de ley correspondiente.

FISCAL.- A nombre del Estado y de la sociedad a los cuales represento, pido a

su autoridad, se proceda a recibirse el juramento de tutor legal al demandante
MARIO CALLE JEREZTOIFEL, por cuanto que dentro del presente trámite se
han cumplido con todos los requisitos de ley.

ONAMFA.- En mi condición de representante de ONAMFA debo hacer

algunas recomendaciones al Sr. Calle Jereztoifel para que preste toda la
asistencia posible a los menores PEDRO y JOSÉ, velando por su educación, y
salud, tratando en lo posible de que estos menores adquieran en el futuro una
profesión que los dignifiqué en servido de la sociedad;

JUEZ.- Con lo expuesto por el abogado patrocinante, el Sr. Fiscal de Familia, el

Sr. representante de ONAMFA, y habiéndose cumplido dentro de este trámite
de discernimiento de tutela, con todos los requisitos de ley, se solicita la
comparecencia del Sr. MARIO CALLE JEREZTOIFEL, con el fin de que
preste el juramento de ley;

Juez: Jura UD. desempeñar legal y fielmente el cargo de tutor de los menores
PEDRO y JOSÉ CALLE FERNANDEZ, de acuerdo a nuestras leyes, velando
siempre como un verdadero padre de familia, por su bienestar, alimentación,
vestido, salud, educación, administrar sus bienes cuando lo tuvieran, y tratar de
darles una profesión que les sirva en el futuro?.

TUTOR: Si juro.

JUEZ: ‘Si así lo hiciereis, Dios y las leyes os premien, caso contrario os lo
demanden. Quedáis posesionado en el cargo de tutor de los menores
nombrados’.

Acto seguido el Sr. juez ordenó que por actuaría, se de lectura a las previsiones
de los arte. 313, 314, 316. 320 y 330 del Cód. Fam., ordenando asimismo se
entregue al demandante testimonio del acta de la presente audiencia, que le
servirá de credencial para desempeñar el cargo de tutor’.

Con lo que terminó la audiencia, de la que se levantó acta suscrita por el Sr.
juez, Sr. Fiscal de Familia, Sr. representante de ONAMFA y suscrito actuario
que da fe.

Fdo.- Juez Instructor do Familia, Fdo.- Fiscal de Familia.

Fdo.- Representante de ONAMFA.

Fdo.- Tutor.

Fdo.-
Actuario.

JURISPRUDENCIA

“La patria potestad, así como la tute la y todas las

instituciones sociales que se relacionan con los derechos de la
niñez, sea que se trate de su educación, instrucción, desarrollo
físico y mental, alimentación, etc... debe tener preferente
atención de los poderes públicos, y muy especialmente de los
encargados de velar por la justicia”. (G.J. N” 1178, pág. 38).

“No se trata de una verdadera tutelo cuando se provee al

cuidado provisional de los hijos (y. el art. 293 del Cód. Fam.).
cuya madre ha muerto antes de la declaración de la ausencia del
padre, que ha desaparecido “. (G. J. Nº 883, pág. 23).

“Como destaca especialmente el art. ¡97 de la C.P.E., la patria

potestad y la tutela implican una serie de obligaciones. Como la
guarda del hijo o del pupilo, la que, al mismo tiempo, es un
derecho de los padres y del tutor”. (Lab. Jud. 1972, pág. 59).