Empresa

Cuando el código de comercio (1885) (es una actualización del de 1829) le llama Comerciante, no
empresario.
El comerciante compra y revende para lucrarse de ese negocio.
Este código regula a entidades que no son comerciantes, por ejemplo: el banco.

Empresa: Organización compleja de los factores de producción del capital y trabajo para
producir bienes o servicios para el mercado.

El objeto principal es el empresario, al derecho lo que le importa son las relaciones jurídicas,
mínimo se necesita dos personas para que haya derecho.

El empresario puede ser:

• Persona física: Inicia la empresa con el nombre del individuo
• Persona jurídica: Se crea una sociedad

Art 1. Código de Comercio dice que serán comerciantes:

1. Quien teniendo capacidad para ejercer el comercio se dedique a ello habitualmente. (Persona
física)

2. Las compañías mercantiles que se constituyan con arreglo a las disposiciones de este
código. (Persona jurídica) (compañía = sociedades)

El empresario se puede de nir como aquella persona física o jurídica que profesionalmente y en
nombre propio ejercita la actividad de organizar los medios precisos para producir bienes o
servicios para el mercado.

Quedan excluidos del código de comercio, los profesionales liberales (médicos, arquitectos), su
actividad está marcada por su carácter intelectual y su propia personalidad, también excluye a
los agricultores y a los artesanos.

Ejemplos:

• Si un artesano tiene empleados para la producción y vende de forma masiva, es considerado

empresario.

• Si una abogada presta sus servicios en su casa, quedaría excluida de empresaria, si se tiene
una planta con personal contratado es empresaria.

Al cali car a un sujeto como empresario, se le aplica un estatuto propio, además si un sujeto es
cali cado como empresario en algunos casos puede y en otros debe inscribirse en el registro
mercantil.

Cuando es persona física puede inscribirse en el registro mercantil

Cuando es persona jurídica debe inscribirse en el registro mercantil, si no, no existe.

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 La quiebra y suspensión de pagos se deroga y se sustituye por la ley concursal.

La quiebra y suspensión de pagos se regula por la ley concursal, entra en concurso de

acreedores, esta regula el concurso civil y mercantil, cuando no puede hacer frente a sus pagos.
Esta contiene normas especí cas para el empresario.

Sujeto cali cado como empresario, el contrato tiene carácter mercantil: comprar un almacén se
aplica el contrato compra / venta mercantil. Si compra una casa se aplica el contrato compra
/ venta civil.

Características empresario

1. Actividad organizada

Lleva a cabo una actividad de organización, organiza una serie de elementos personales y
materiales con un n (producir bienes o servicios para el mercado).

Esa labor implica organizar elementos personales, por tanto va a dar lugar a relaciones
jurídicas laborales. Todo aquello hace que la organización adquiera un valor por sí misma, que
si se considerara de forma separada, cabría la posibilidad de celebrar negocios sobre la
empresa.

2. Es una actividad profesional: Se lleva a cabo la actividad de una forma constante (en el
ámbito marítimo basta con armar una sola expedición para que le considere empresario).

Implica: manifestar al exterior y ejercer públicamente esa actividad empresarial, por medio de
cualquier tipo de publicidad.

Al mismo tiempo implica que no se produce para uno mismo (si se produce para uno mismo
no es empresario)

3. Tiene que actuar en nombre propio, las consecuencias jurídicas de la actuación empresarial
serán para el propio empresario. (Una sociedad, gadisa, tiene un administrador que celebra
contratos y relaciones, el empresario es la sociedad, en este caso gadisa).

El empresario va a tener responsabilidad contractual y extracontractual (deber de no causar

daños), tanto por sus actos como por los de sus dependientes.

Rige para el empresario el articulo 1911, Responsabilidad Patrimonial

El deudor responde de sus deudas con todos su bienes presentes y futuros.

Excepciones: Emprendedor de Responsabilidad Limitada que haya inscrito su condición en el

registro mercantil y que haya hecho constar esa condición en el registro de la propiedad
donde esté inscrito su domicilio habitual le permitirá no responder con su vivienda habitual.
(No hay separación de bienes empresariales y bienes propios).

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Ambito marítimo

Limitación de responsabilidad, pueden limitar la deuda, con bienes presentes y futuros pero hasta
una determinada cantidad, esto viene determinado por distintos parámetros. NO LIMITA LA
DEUDA.
Fuera de estos casos sigue el 1911.

Sociedades, limitadas, anónimas y cooperativas.

La sociedad como persona jurídica responde con todo, al socio no le pueden embargar más allá
de lo que haya aportado

Capacidad del empresario

El empresario persona jurídica se exige que esté constituida con arreglo a las disposiciones de
este código (código comercio), sociedad mercantil llevar a cabo actividad empresarial.

A las personas físicas, para ser empresario se le exige ser mayor de edad y tener libre disposición
de los bienes, un menor o un incapacitado no puede iniciar la actividad empresarial, podría
continuarla complementando esa falta de capacidad con un tutor o representante legal.

I. Ejercicio de comercio por persona física casada:

Con independencia de que estés casado por separación de bienes o en gananciales,

dependiendo de la comunidad autónoma. (En Galicia si no haces nada te cae gananciales).

Si hay deudas los siguientes bienes quedan afectos a estas: los bienes del empresario en
caso de que haya deudas, los bienes comunes del cónyuge empresario, los bienes
privativos y los bienes adquiridos resultantes de la actividad empresarial (el acreedor
puede ir contra esos bienes) sin necesidad de demandar al otro cónyuge.

Los bienes comunes adquiridos al margen de la actividad empresarial requerirán

consentimiento de ambos cónyuges, el consentimiento del cónyuge no empresario puede ser
expreso o presunto, y se presume que hay consentimiento cuando tiene conocimiento de
que el otro cónyuge lleva a cabo la actividad empresarial y no se opone expresamente a
su aceptación. (Al no oponerse a la actividad empresarial, también van contra sus bienes)

En los bienes privativos del cónyuge no empresario se necesita el consentimiento

expreso de cónyuge no empresario. En cualquier momento se puede revocar el
consentimiento en el registro mercantil.

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Colaboradores del empresario
El empresario organiza a un conjunto de personas que van a crear junto con el empresario una
comunidad de trabajo. El derecho del trabajo por tanto va a regular esas relaciones que se van a
producir entre el empresario y los trabajadores.

Hay una serie de trabajadores que van a tener relevancia no solo para el derecho del trabajo si
no también para el derecho mercantil, que son aquellos que tienen poder de representación
del empresario (actuar para el representado).

La representación puede ser directa (se mani esta el nombre del representado, el contrato se
realiza entre el cliente y el representado, el representante no existe) o indirecta (no se mani esta
el nombre del representado, se vincula el representante y luego se trasladan los efectos al
representado).

Los dependientes del empresario que con sus declaraciones de voluntad son capaces de vincular
al empresario son interesantes para el derecho mercantil. Ese poder de representación no viene
en el contrato (porque es un contrato de trabajo), ese poder de representación viene dado por
el lugar que ocupan dentro de la organización empresarial, para poder tener ese poder de
representación necesita ese apoderamiento que puede ser general o particular.

Los colaboradores dependientes del empresario son aquellos a los que se les denomina
auxiliares del empresario, mantienen con él una relación de subordinación mas o menos estable y
que están unidos al empresario por un contrato de trabajo (Trabajadores).

Requisitos para ser trabajador por cuenta ajena:

• Tiene que ser un trabajo voluntario.

• Tiene que ser personal, una persona física, no vale una persona jurídica.
• Ajenidad: los resultados del trabajo no son para uno mismo, son para el empresario.
• Retribución por trabajar.
• Dependencia: sometimiento a los poderes de dirección y organización del empresario.

Dentro de estas existen los colaboradores de alta dirección (un capitán).

Así mismo puede contar con la cooperación de colaboradores independientes, no están

sometidas a su control y organización, estas personas son otros empresarios que actúan en su
propio nombre y tienen una autonomía de gestión. (Contratar a una empresa de transporte para
repartir las mercancías, en vez de comprar los camiones).

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 Colaboradores dependientes

El código de comercio 1985 les llama mancebos, factores dependientes o dependientes de

comercio, además de eso es inadecuada, porque confunde el poder de representación con la
relación interna y nos dice que el contrato que une a los colaboradores dependientes con el
empresario es un contrato de mandato, pero es un contrato de trabajo, ese poder de
representación le viene dado por el lugar que ocupa en la empresa, no por el contrato, se
presume que va a poder tener todos aquellos poderes necesarios para desarrollar las funciones
del puesto que va a ocupar sin necesidad de exhibir esos poderes (un cajero tiene poder para
cobrar en representación del supermercado, no hace falta que exhiba el poder).

Dentro de los colaboradores dependientes están los apoderados generales, va a poder llevar a
cabo prácticamente todas las operaciones de la empresa (al igual que el empresario, salvo
vender la empresa), puede haber apoderados generales en un determinado departamento de la
empresa (el capitán en un buque).

Regulado en el decreto de alta dirección (el capitán).

Los administradores de una sociedad son representantes orgánicos, (la sociedad tiene que
nombrar a un órgano de administración, es obligatorio, pj: para celebrar contratos) (también lleva
a cabo funciones de sociedades, celebrar juntas).

Además de un órgano de administración se puede nombrar a apoderados (directores) generales,

no pueden ser la misma persona.

Un empresario puede o no, nombrar un administrador.

Relación jurídica entre alto directivo y empresario

Se va a regular por el real decreto 1382/1975 de alta dirección.

La relación se va a regular por lo que hayan acordado, viene escrito en el contrato y se presume
de inde nido, lo que no hayan previsto se le aplicará el real decreto, si aún quedan vacíos se
recurre al derecho civil y derecho mercantil para cubrir los vacíos.

Se le puede puede limitar los poderes pero tiene que tenerlos bastante amplios, en principio el
apoderado general puede ser de un empresario persona física.

Las personas jurídicas deben inscribir en el registro mercantil al apoderado general, es

obligatorio.

El factor debe actuar en nombre del empresario (representación directa), los efectos van a
derivarse directamente para el empresario, salvo que exista una confusión de patrimonios entre el
director general y el empresario, en ese caso va a responder también el factor.

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 El poder de representación que va a tener el director general se circunscribe a las operaciones
propias del giro o tra co empresarial, hasta tal punto de que estamos ante un factor conocido de
la empresa y celebre contratos dentro de su ámbito de representación que son las operaciones
propias de esa empresa, aunque las realice en su nombre se van a entender realizadas por el
empresario.

El director general va a tener que manifestar el nombre del empresario al celebrar contrato, pero
si no lo hace y realiza un contrato dentro de su poder de representación (delimitado por las
actividades propias de la empresa) y se conoce que él es director general, se entiende como
celebrado en nombre del empresario.

Si el contrato se hace fuera de las actividades propias fuera de la actividad empresarial, se

vincula el director general, ejemplo: compra de una casa, o un coche. Si no se conoce que la
persona es el director general de la empresa y este no lo mani esta, se vinculará él mismo.

El director va a responder de los daños causados a la empresa en consecuencia de

actuación de órdenes contrarias del empresario

Los poderes tienen un límite: No puede hipotecar la nave, vender la empresa, vender maquinaria,
etc.

Se prohíbe hacer la competencia al empresario, y la prohibición de celebrar contratos con el n

de trabajar para otros empresarios. Esta prohibición se podrá establecer que dure más allá de la
nalización del contrato, siempre que se den dos requisitos:

• La prohibición no dure más de 2 años.

• Compensación económica, teniendo el empresario un interés comercial o industrial (formar a un
gerente en algo concreto y que este no vaya a la competencia con esos conocimientos).

Esta relación se puede extinguir por voluntad del director general o por voluntad del empresario,
los poderes que se le con eren al factor van a subsistir hasta que se le revoquen, ni siquiera la
muerte del empresario los va a revocar, habrá que comunicarse expresamente, tendrá que
inscribirse en el registro mercantil que se le han revocado los poderes, si no está inscrito en el
registro mercantil, para que los terceros lo conozcan se publicará o difundirá por anuncios, si no,
puede seguir siendo un factor notorio.

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Apoderados singulares

Aquellos que pueden desempeñar en nombre y por cuenta del empresario algunas gestiones
propias de la empresa, al tratarse de poderes singulares no hay obligación de inscribirlos en el
registro mercantil, se pueden dar publicidad de que existe estos apoderados singulares por
avisos públicos, o por medio de circulares, se revocarán los poderes mediante los mismos
mecanismos.

Se podrán nombrar por contrato verbal o escrito y en el caso de que se quiera inscribir en el
registro mercantil tiene que constar en escritura pública.

En el código de comercio se recogen unas normas que se aplican a ciertos apoderados

singulares:

1. A los dependientes de comercio: cuando estos dependientes estén autorizados a la venta al

por menor en establecimientos o en almacenes públicos se entienden que pueden cobrar en
nombre del empresario y emitir recibos en nombre del empresario. (Ej: cajera).

Si están autorizados a la venta al por mayor, estarán autorizados para realizar pagos al
contado en el mismo almacén y si están autorizados recibir mercancías, la recepción sin
protesta vincula al empresario. (Sin protesta = las mercancías están en buen estado).

2. Representantes de comercio o viajantes que son aquellos sujetos que promueven

operaciones o contratos fuera del establecimiento del empresario (un viajante de peluquería).

La relación laboral va a ser de carácter especial y se regula por el real decreto 1438/1985
que regula las relaciones laborales de los representantes de comercio, estos sujetos tienen
que seguir las instrucciones que le da el empresario, prestan sus servicios fuera y no tienen
jornada laboral, se organiza él mismo la jornada.

Los representantes de comercio no asumen el riesgo y ventura de sus operaciones: no

vincula al empresario en las operaciones que promueve, el empresario puede no aceptar a
ese cliente.

El empresario le tiene que poner a disposición al representante de comercio lo necesario para

desempeñar su actividad y cuando se extinga su relación laboral con el empresario, tendrá
derecho a una indemnización por clientela

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Teoría de sociedades
El empresario puede iniciar la actividad como persona jurídica, una de estas son las sociedades.
Puede ser interesante iniciar la actividad como sociedad jurídica porque permite acumular más
patrimonio, al haber más socios. Otro interés es para limitar la responsabilidad, las sociedades
permiten separar el patrimonio de los socios (hasta lo que hayan aportado) y de la sociedad.
Existe la posibilidad de transmitir la posición de socio.

Naturaleza Jurídica

La sociedad es un contrato y así lo dice tanto el código civil como el código de comercio.
La naturaleza jurídica es un contrato plurilateral de organización.
Negocio jurídico unilateral: Sociedad anónima o de responsabilidad limitada se puede crear con
un solo socio.

Plano contractual: Es la base, de aquí surge la sociedad como organización.

Plano organizacional: Crea una organización que tiende a personi carse, que tiende a ser una
persona jurídica, cumpliendo los requisitos que marca la ley.

Concepto tradicional de sociedad

Concepto tradicional de sociedad: (Art 1665 C.Civil y Art 116 C.Comercio) La sociedad es el
contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en común bienes, dinero o industria
(= trabajo) con ánimo de partir entre sí las ganancias de la actividad.
(Hace inciso en que hay que repartir las ganancias) (El contrato es subjetivo porque el dinero
llega a los sujetos)

Art 116: El contrato de compañía (= sociedad) por el cual dos o mas personas se obligan a
poner en común bienes o industria para obtener lucro será mercantil siempre que se constituya
con arreglo a las disposiciones del código de comercio.

De estos conceptos se pueden extraer las siguientes características:

• Contrato pluripersonal: Involucra a dos o más personas.

• Contrato abierto, uno puede entrar a formar parte de esa sociedad, posteriormente de su
constitución.

• Las aportaciones que realicen los socios van a permanecer en mano común hasta el
momento que la sociedad adquiera personalidad jurídica, en ese momento va a ser el
patrimonio de esa sociedad, que va a estar conformado por las aportaciones de los socios.

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 • El contrato de sociedad va a crear el tipo de sociedad elegido por los propios socios y la
nalidad de las sociedades es la obtención de un bene cio.

Requisitos para ser persona jurídica

El Art 35 del código civil dice lo siguiente:

Son personas jurídicas las corporaciones, fundaciones y asociaciones de interés público y

particular:

• Las corporaciones suelen ser de bases privadas que tienen funciones públicas, estas nacen
de la ley y esta establece las funciones que van a tener. Colegio de abogados, arquitectos,
etc. (No nace de un acto voluntario, si no de la ley).

• Las fundaciones son un patrimonio adscrito a la consecución de un n de un interés

general, (fundación Amancio Ortega) creado por la voluntad de sus fundadores, no tienen
socios. No hay una estructura en la fundación para un retorno de capitales.

• Asociaciones de interés público: Lucha contra el cáncer, buscan un interés público.

Las fundaciones y asociaciones de interés público pueden llevar a cabo actividades

económicas, por ejemplo: Descubrir una nueva vacuna y comercializarla con el n de
obtener un bene cio para esta fundación o asociación y seguir realizando su actividad. Estos
bene cios no pueden llegar a los fundadores o asociados.

• Asociaciones de interés particular: las que la ley reconoce personalidad jurídica

independiente de la de cada uno de los socios. Se le aplica la norma de las sociedades.

El Art 36 C.Civil: A las asociaciones del articulo anterior se le aplicarán las normas de las
sociedades según la naturaleza de esta, que se caracterizan por el ánimo de lucro.

El derecho contiene un sistema dualista en cuanto a la agrupación voluntaria de personas, por un

lado están las sociedades y por otro lado las asociaciones.

Las sociedades tienen ánimo de lucro.

Las asociación no tiene ánimo de lucro, persiguen nes de carácter ideal.

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 Ánimo de lucro
1. Postura amplia: Cualquier ventaja patrimonial que la acción de la sociedad produzca en el
patrimonio de los socios sería considerado ánimo de lucro.

2. Postura restringida: No basta con que haya un ahorro, exige un enriquecimiento positivo y
directo en el patrimonio de los socios como consecuencia de la distribución de bene cios
obtenidos por la sociedad.

La sociedad es una agrupación voluntaria de personas que promueven un n común a todas

ellas. (Causa = nalidad)

Lucro objetivo: Art 116. El contrato de compañía se constituye para obtener lucro.

Lucro subjetivo: Art 1665: Los bene cios tienen que repartirse entre los sujetos, no vale con
que el bene cio llegue a la sociedad.

Descripción de sociedad en concepto amplio:

La sociedad (concepto amplio): es una asociación de personas que quiere conseguir una
nalidad común a ellas mediante la constitución de un tipo o clase de organización previsto por la
ley.

Hay varios conjuntos:

La sociedad y asociación no son contrapuestas, la asociación es una especie de sociedad.

• Sociedad: Ánimo de lucro (no todas lo tienen).

• Sociedad Anónima: Promueve un n lucrativo.

• Cooperativa: Fin común mutualístico (ayudarse unos a otros, no obtener ánimo de lucro).

• Asociación: Finalidad de carácter ideal, no tiene ánimo de lucro. (Es una especie de sociedad).

Causa = nalidad

Gracias a la postura amplia una cooperativa puede ser considerada una sociedad aunque
no se repartan bene cios entre los socios, si siguiese la de nición de la postura restringida
para ser considerada una sociedad los socios tendrían que ver aumentando su patrimonio como
consecuencia de una distribución de los bene cios.

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Elementos del contrato de sociedad

1. Se trata de una unión de personas.

Si se crea una sociedad unipersonal (por una sola persona) la empresaria es la sociedad.

2. Unión voluntaria.

3. Se trata de una unión de carácter nalista: agrupación voluntaria que promueve un n

común y que esa causa puede ser plural: Lucrativa, n ideal, n consorcial, mutual, etc.

4. Unión duradera: No se trata de un contrato de tracto único, es de tracto sucesivo.

• Tracto único: se agota en un acto

• Tracto sucesivo: Dura en el tiempo, se establecen una serie de derechos y obligaciones,

económicas y jurídicas.

5. Se trata de una unión organizada: La sociedad va a organizar los bienes y organiza las
personas, por tanto las sociedades son estructuras dotadas de órganos (junta general,
consejo de administración) cada uno de estos tiene funciones especí cas.

Art 122 C.Comercio: Son sociedades mercantiles la sociedad colectiva, comanditaria simple, por
acciones, limitada y anónima, se es mercantil por la forma.

4 años mas tarde se promulga el código civil, la sociedad ciivl por el objeto al que se consagre
podrá revestir cualquier forma mercantil.

Art 119: La sociedad tendrá personalidad jurídica siempre que cumpla con dos requisitos:

1. Que conste en escritura pública

2. Se inscriba en el registro mercantil

Si no se cumple alguna de estas, la sociedad no tiene personalidad jurídica por lo que pasará a
ser una sociedad irregular

Sociedad mercantil: Lleva a cabo actividad económica mercantil, va a ser igual que en el caso de
las personas físicas. Cuando lleve a cabo las actividades que de nen a empresa (escritas en el
anterior pdf).

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Sociedades
Sociedades de personas
Se caracterizan ‘INTUITU PERSONAE’ por tener en cuenta las características personales de
los socios, su estructura está in uenciada por el carácter personal, se traduce en que
vocacionalmente la organización / gestión de la propia sociedad es de los socios y de responder
con su propio matrimonio, responden ilimitadamente de las deudas sociales.

La sociedad personalista por excelencia es la sociedad regular colectiva, estas sociedades tienen
su origen a nales de la edad media y originariamente se formaron para continuar la actividad
empresarial, de un comerciante o un mercader que había fallecido, por sus herederos.

Los socios tenían vínculos parentescos y respondían ilimitadamente de las deudas.

Posteriormente, no sola era entre personas que mantenían parentesco, si no, que se creaban por
personas unidas por vínculos de amistad o con anza, la sociedad es una comunidad colectiva de
trabajo, los socios trabajan en estas sociedades.

Para acceder a la condición de socio se tienen en cuenta las características personales del socio,
el crédito de la sociedad, y en última instancia es el crédito de los socios, ellos son la garantía
frente a terceros.

En las sociedades no existen un capital social como garantía de esos terceros acreedores, la
garantía son los propios socios y además la participación de los socios en la gestión de la
sociedad no se va a medir por la aportación que hayan hecho, si no, que todos participan en la
misma medida, la aportación se tendrá en cuenta a la hora de repartir bene cios.

El código de comercio no de ne a este tipo de sociedades colectivas, pero de su regulación se

pueden extraer las siguientes notas:

• Es una sociedad de trabajo, en el que en principio todos los socios participan en la gestión
de la sociedad es una consecuencia de que se está ante una comunidad de trabajo.

• Sociedad personalista: Las condiciones personales se tienen en cuenta para que los demás
consientan en constituir la sociedad.

• Responsabilidad ilimitada: Los socios responden ilimitadamente de las deudas sociales,

previa excusión del haber social.

1. Bienes de la sociedad

2. Bienes de los socios

• No tiene estructura corporativa: La condición de socio es difícil de transmitir debido a que no

se produce una despersonalización de la posición de socio, no existen unos estatutos que
vayan a distribuir las funciones entre los órganos sociales.

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 (Esto no quiere decir que no tenga personalidad jurídica, desde el momento que se inscribe en
el registro mercantil tiene la personalidad jurídica)

Requisitos para la constitución de sociedad de personas

Requisitos para existencia del contrato: Consentimiento de los contratantes (socios), una
causa de las obligaciones y el objeto cierto.

Art 119, para adquirir personalidad jurídica hay que cumplir con:

• Un requisito de forma: El contrato tiene que constar en escritura pública (requisito de forma),
con este vas al registro mercantil.

• Requisito de publicidad: El registro mercantil se publica el BORME, se da publicidad a los

actos acontecidos, se puede ir a consultar el capital social, si la sociedad existe o no, etc.

Art 117 del C.Comercio: El contrato de sociedad celebrado con los requisitos esenciales del
derecho será válido y obligatorio con cualquier que sea su forma (aunque no conste en escritura
pública), pero no tendrá personalidad jurídica, por lo que será una sociedad irregular.

En el contrato de sociedad rige el principio de libertad de forma, es válido simplemente con el

consentimiento y con los requisitos esenciales. Si no se lleva al registro será una sociedad
irregular y no tendrá personalidad jurídica.

Esta sociedad es el régimen general de todas las sociedades, si hay algún vacío legal en otras
sociedades (S.L, S.A), al no inscribirlas en el registro mercantil, se le aplican las normas de
las sociedades colectivas, por lo que se convierte en una sociedad irregular y responden
con los bienes propios.

MODIFICACION DEL CONTRATO O ESCRITURA SOCIAL

Para modi car la escritura social se requiere el consentimiento de todos los socios, salvo
que ellos mismos hubiesen pactado en la propia escritura social que se pueda modi car por
mayoría. Hay dos cuestiones en las que se requieren el consentimiento de todos los socios
obligatoriamente:

• La transmisión de condición de socio

• La sustitución en los cargos de administración o gestión de la sociedad

La transmisión de condición de socio puede hacerse 'intervivus’ o ‘morticausa’, también puede

hacer modi cación en la composición social, se admite un nuevo socio o se expulsa a uno de los
socios existentes.

Si uno de los socios fallece y no se ha pactado nada, es causa de disolución. Se puede

introducir una cláusula en la que se diga que la sociedad continua con los socios supervivientes o
que continúa con los mismos socios y los herederos del fallecido.

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Si tiene 5 hijos, los 5 ocupan la posición del padre, una posición.

Formación de la firma social

Tendrá que estar formada por el nombre de todos los socios o bien, con el nombre de uno de los
socios y la expresión ‘y compañía’ o ‘y CIA’, a continuación se expresará ‘sociedad colectiva’ o
’S.C’ o sociedad regular colectiva ‘SRC’. ‘Pedro y SRC’.

Si el socio cuyo nombre gura en la rma social deja de serlo, hay que modi car el nombre.

La sanción que prevé la ley es que se produce la resolución del contrato y queda fuera de la
sociedad

Relaciones internas

RELACIONES ENTRE LA SOCIEDAD Y LOS SOCIOS

Obligación por parte del socio de aportar o de poner en común dinero, industria o alguna de
estas dos. Las aportaciones del dinero van a permanecer en mano común hasta que la sociedad
adquiera personalidad jurídica, en ese momento ese va a ser su patrimonio. (El socio tiene la
obligación de aportar, la sociedad de recibir el crédito).

Para celebrar el contrato de sociedad regular colectiva basta con aportar industria (trabajo).

Para inscribir la sociedad en el registro mercantil, en la escritura social ha de gurar la

aportación de capital que hace cada uno de los socios, en crédito o efectos que realiza cada
uno. Si no hay aportación de dinero no se podrá inscribir.

La ley permite retirar unas cantidades en concepto de gasto para retribuir a los socios y que
estos puedan pagar sus gastos particulares. Dentro de la división interna se encuentra la
administración de la sociedad.

Si en el contrato no se ha pactado nada:

La ley prevé que la gestión / administración le corresponda a todos los socios de tal manera que
las decisiones relativas a la administración se adoptarán por todos los socios, no exige
unanimidad, será de los socios que se encuentren presentes en ese momento.

Se requiere unanimidad de los socios que estén presentes a la hora de la decisión.

Los socios no presentes y que no están de acuerdo tiene un derecho de veto (anular el acuerdo)
siempre y cuando el acuerdo no produzca efectos frente a terceros, si ya se han producido esos
efectos frente a terceros, no se puede anular el acuerdo.

Los socios no presentes pueden reclamar a los socios que han adoptado esa decisión, el daño
que le han causado (quebranto = daño).
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Se ha pactado la gestión:

Se puede nombrar a un único administrador o varios administradores.

A estos se les conoce como administradores estatutarios (administradores nombrados en la
escritura o en acuerdo posterior), no son los de la aplicación legal.
Si no seleccionan ningún tipo de administración, entra en juego la ley.
La administración puede ser unipersonal o pluripersonal.
Administrador endógeno: Persona que pertenece a la sociedad
Administrador exógeno: Persona que no pertenece a la sociedad
Si es pluripersonal, podrán actuar como mancomunada: se requiere el consentimiento de todos
los administradores para cada acto de gestión, solidaria: cada uno puede actuar por su lado.

En el que caso de que se hayan nombrado los administradores estatutarios no cabe el

derecho de veto, las decisiones que toman son inatacables, lo que se puede hacer es que si
de su actuación se desprende que hay un perjuicio mani esto para la sociedad se puede
nombrar a un co-administrador o promover la rescisión del contrato ante los tribunales.

El administrador representa a la sociedad dentro y fuera de juicio.

El administrador tiene que actuar con la diligencia de un ordenado comerciante (porque la

sociedad es mercantil), el administrador responde de los daños causados por mala fe, con
dolo (si es negligente y causa daños, no responde)

LIMITACIONES DE LOS SOCIOS PARA LLEVAR A CABO ACTIVIDAD MERCANTIL

FUERA DE LA SOCIEDAD

El socio industrial (de trabajo) no puede desarrollar ningún negocio por cuenta ajena fuera de la
sociedad, salvo que lo autorice la propia sociedad.

Los socios no industriales: no podrán desarrollar la misma actividad que desarrolla la

sociedad colectiva, salvo que la autorice.

La sanción que prevé la ley es la resolución del contrato y se los excluye de la sociedad.

PARTICIPACIÓN DE LOS SOCIOS EN LOS RESULTADOS DE LA SOCIEDAD (al nal del

ejercicio económico)

Se van a repartir en función de lo que se haya establecido en la escritura de constitución, si no se

ha previsto nada, se acude a la ley:

Los socios participarán en función de la porción de interés (en función de lo aportado), en el caso
del socio industrial percibirá los mismos bene cios que el socio que menos haya aportado, no
participa en las pérdidas.

Ningún socio se puede excluir de participar en las ganancias o en las pérdidas, SALVO EL SOCIO
INDUSTRIAL.

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Relaciones externas (relaciones que se establecen entre la sociedad y los
terceros)

La representación es el poder de emitir declaraciones de voluntad con e cacia vinculante para

otro, el socio autorizado a hacer uso de la rma social tendrá la representación de la sociedad
y por tanto vincula a la sociedad con los terceros. El socio que tiene la representación de la
sociedad podrá realizar todas aquellas actuaciones que queden dentro de su poder de
representación: El objeto social, operaciones propias de la sociedad, etc.

El administrador ha de actuar siempre en interés de la sociedad. Si se hace en interés del

administrador, esos bene cios obtenidos del administrador van a ser para la sociedad, si se
causan daños, el administrador responderá de los daños causados a la sociedad, también se
podrá pedir la resolución del contrato social por la actuación.

Frente al tercero responde la sociedad, porque el tercero no tiene por qué saber que el
administrador ha actuado en su propio bene cio y no en el de la sociedad.

DEUDAS SOCIALES

Ya sean de origen contractual o extracontractual, la sociedad va a responder con todos los

bienes presentes y futuros, cuando estos se acaban se va a los bienes de los socios, estos
responden con todo su patrimonio (ilimitadamente), inclusive los socios industriales, responden
entre ellos de forma solidaria (el acreedor se puede dirigir contra uno de ellos para que le pague
la totalidad y luego este socio repetirá contra el resto de los socios).

Los socios solo pagan después de haberse hecho excusión social: Primero paga con el
patrimonio de la sociedad, cuando no queda nada responden los socios.

Responsabilidad: Ilimitada, solidaria y subsidiaria. Primero va la sociedad.

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 Sociedad comanditaria simple
La característica principal es que tienen dos clases de socios diferenciados: el socio
comanditario: tiene una responsabilidad limitada. Socio colectivo: tiene una responsabilidad
ilimitada. La administración le corresponde al colectivo.

La sociedad colectiva cuando necesitaba fondos, en vez de ir al banco, hacían socio a una
persona para conseguir una inyección de capital.

Art 148 Código de Comercio: Para que exista esta sociedad es preciso que haya dos tipos de
socios, uno de ellos debe responder ilimitadamente y el otro limitadamente, al responder
limitadamente no se le deja participar en la administración de la sociedad.

Aquella que ejercita una actividad mercantil y se caracteriza por la coexistencia de socios
colectivos que responden ilimitadamente por las deudas sociales y cuyo nombre ha de servir
para formar la razón social y de los socios comanditarios cuya responsabilidad es limitada.

CARACTERÍSTICAS

✓ Nace de un contrato: Entre dos socios

✓ Responsabilidad: Parte ilimitada y parte limitada
✓ Personalista: Las cualidades personales de los socios son relevantes en la propia
organización de la sociedad.
✓ Sociedad mercantil: Lleva a cabo actividad económica, constitutiva de empresa.
✓ Autonomía patrimonial: Tiene personalidad jurídica, por lo tanto plena autonomía patrimonial.
✓ Dos tipos de socios: Comanditario y colectivo.
✓ La rma o razón social es de carácter subjetivo.

Constitución: Art 145 Código Comercio: En la escritura social se exigen los mismos requisitos
que los establecidos para la sociedad colectiva. (Consentimiento, objeto, causa) Para
personalidad jurídica: escritura pública e inscrita en el registro mercantil.

Si los socios continuan con la actividad al desaparecer los socios comanditarios, se presume
que hay voluntad de transformarla en sociedad colectiva.

El nombre se formará con el nombre de los socios colectivos o con el nombre de alguno de los
colectivos, con la expresión “y compañía” + S en C (Sociedad en comandita)

Si se mete el nombre del socio comanditario, en el nombre de la sociedad, el socio pasa a

responder ilimitadamente.

Modi cación escritura social: Se requiere unanimidad salvo que se haya acordado que se
modi que por mayoría.

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Relaciones jurídicas internas

Socio colectivo: mismos derechos y obligaciones que en la sociedad colectiva.

Socio comanditario: Tiene la obligación de realizar la aportación a capital, si no la hace, rescisión

parcial del contrato de sociedad, porque la aportación a capital que realiza este socio va a crear
un conjunto de bienes que sirven de garantía frente a los terceros acreedores.

Los socios comanditarios tienen prohibido participar en la sociedad, no se les prohíbe hacer la
competencia a la sociedad, en cuanto a la participación en los bene cios y pérdidas de la
sociedad, participarán en función de los establecido en la escritura social.

Si no se ha establecido nada, participarán en función de lo aportado, en las pérdidas participarán

en función de su aportación, y estas no les afectará más allá de su aportación.

Relaciones externas

Los socios comanditarios tienen prohibido el uso de la rma social, por lo que no puede tener
representación social.

Responsabilidad por las deudas

Responde la sociedad ilimitadamente

Colectivo: Ilimitadamente
Comanditario: Responde con lo aportado

Sociedades de capitales
Lo importante es el capital que se aporta, las características personal de los socios no son (tan)
relevantes y entonces se permite una mayor variabilidad de los socios (se puede entrar o salir con
más facilidad).

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Sociedad comanditaria por acciones
Es una sociedad de capitales (junto con la de responsabilidad limitada y anónima).

Originariamente el capital social estaba dividido en cuota participativas y otra parte en acciones,
con el paso del tiempo esta sociedad se aleja de la sociedad comanditaria simple y se convierte
en una sociedad de capitales, todo su capital se haya dividido en acciones.

Ley 1989 (dictada para adaptarse a la entrada en la UE), por la que se llevó a cabo una reforma
parcial y la adaptación de la legislación mercantil a las normas de la Unión Europea en materia de
sociedades.

TIPOS DE SOCIOS

Responsabilidad Limitada: Inversores de ahorro

Responsabilidad Ilimitada: Llevan la organización de la empresa

Se crea una gura de accionistas de ahorro y accionistas que tienen el control de la empresa y
responden ilimitadamente.

Art 151: La sociedad en comandita por acciones tendrá el capital dividido en acciones que se
formará por las aportaciones de todos los socios, uno de los cuales responderá
ilimitadamente por las deudas sociales, en los términos previstos en el art 147 y 137.

CARACTERÍSTICAS

✓ Nace de un contrato de sociedad: uno colectivo y otro comanditario.

✓ Tiene una estructura corporativa (cuerpo) porque tiene órganos que se independizan de la
persona de los socios.
✓ Es una sociedad mercantil.
✓ Sociedad con responsabilidad en parte limitada y en parte ilimitada.
✓ En ausencia del socio colectivo, se disuelve o se transforma
✓ Es una sociedad de capitales: El capital cumple la función de ser una cifra de retención
sobre la que podrán hacer efectivas o podrán proceder los acreedores.
✓ La totalidad del capital se encuentra dividido en acciones.
✓ Es una sociedad con autonomía patrimonial porque tiene personalidad jurídica.

Denominación social

- Denominación objetiva: Muebles S.Com.A

- Denominación subjetiva: El nombre del socio o socios colectivos, “y compañía” y S (sociedad)

com (comanditaria) por A (acciones). Rodrigo y compañía SComA

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Sociedad de responsabilidad limitada
Sociedad que surge en Alemania, texto refundido de sociedades de capitales del 2010 en el que
se encuentra regulada.

Art 1 / 2: En la sociedad de responsabilidad limitada el capital estará dividido en participaciones

sociales, integrado por las aportaciones de los socios, quienes no responderán personalmente
por las deudas sociales, la sociedad siempre responde ilimitadamente.

Características (para S.A y S.L)

• Responsabilidad limitada de los socios

• Existe un capital social que se encuentra protegido por todo un conjunto de normas
imperativas, tratan de proteger el capital social para que haya un equilibrio entre el
patrimonio y el capital social (escuchar audio). Si no hay un equilibrio, la ley obligará a reducir
el capital, cuando ya sea el mínimo obligará a disolver.

• Tendrán carácter mercantil de la sociedad con independencia de cualquiera que sea su

objeto (actividad económica).

(Carácter mercantil: llevan una actividad económica en términos de empresa).

• Tienen una organización corporativa, tienen órganos sociales (junta, administración,

auditores…), cada uno de ellos tiene una función concreta.

Características S.L

• Sociedad de carácter cerrado: la condición de socio no puede transmitirse libremente, la

cualidad de socio sigue teniendo relevancia.

• Régimen más exible que el de la Sociedad Anónima

• El capital social será como mínimo de 1€, si es inferior a 3.000€:

- El 20% de lo bene cios habrán de destinarse a la reserva hasta que se alcance la cifra de los
3000€.

- En caso de liquidación de la sociedad los socios responderán solidariamente de las deudas

hasta alcanzar 3000€.

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Naturaleza jurídica

Son sociedades capitalistas, en ellas predomina su estructura corporativa pero tiene un carácter
cerrado, suelen ser pocos socios y con baja tendencia a cambiar los socios. Estas sociedades no
pueden acudir al ahorro público: no pueden nanciarse a través de obligaciones o valores
semejantes.

Requisitos para la constitución

• Requiere escritura pública = contrato de sociedad que incluye los estatutos.

• Registro mercantil: una vez inscrita adquiere personalidad jurídica, [los acuerdos sociales (entre
socios) que no se han elevado a escritura pública no podrán ir en contra de la sociedad]

• Desde que tenemos la escritura pública tenemos 2 meses de plazo para inscribirla en el
registro mercantil después de ir a escritura pública, consecuencias de no cumplir: Los
socios fundadores y administradores van a responder de los daños y perjuicios de la falta
de inscripción, y si no se inscribe, pasa a ser una sociedad irregular a la que se le aplica las
normas de la sociedad colectiva, los socios responden con todo su patrimonio.

• En el caso de las sociedades anónima y limitada se distingue entre:

Escritura social: Es el Contrato de sociedad, que incluyen los estatutos que van a regir como
funciona la sociedad. Cuando es una persona, tendrá la naturaleza de negocio jurídico
unilateral.

Estatutos: Van dentro de la escritura social.

Menciones mínimas que contiene la escritura social:

- Identidad de los socios

- Voluntad para constituirlo

- Estatutos:

- Denominación de la sociedad
- Objeto social
- Domicilio social
- Capital social
- Participaciones en las que se ha dividido, valor nominal, numeración correlativa, así
como los derechos atribuidos de las participaciones delimitando su extensión o su
cuantía
- Organización del órgano de administración (solidario, mancomunado…)
- Modo de deliberar y adoptar acuerdo de los órganos colegiados de la sociedad

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 Aportaciones sociales

Pueden aportarse a la sociedad tanto bienes como derechos susceptibles de valoración

económica, se presume que las aportaciones se realizan a titulo de propiedad (ej: uno pone la
nave y se entiende que se aporta la propiedad de la nave).

• Dinerarias: Aportación de capital, tienen que realizarse en €. Hay que acreditar ante el notario
que se ha realizado esa aportación, con un extracto de la cuenta corriente.

• No dinerarias: La ley exige que en la escritura de constitución se inscriban las aportaciones no

dinerarias con datos registrales y además habrá de establecerse de forma clara su valor en € y
las participaciones que se entregan a cambio de esa aportación.

En las Sociedades Limitadas la ley no exige el informe de un experto para las aportaciones no
dinerarias sobre el valor o la naturaleza de estas, en contrapartida van a responder sobre la
valoración de las mismas los fundadores de la sociedad, los socios que existían en el momento
que se acordó el aumento de capital y quienes adquieran esas participaciones, frente a la
sociedad y acreedores.

Ej: Un socio dice que la nave vale 2 millones, cuando en realidad valen 500.000€, aquellos que
compran participaciones por 2 mill responden con su capital por esa cantidad, aunque el valor
real sea de 500.000€. Debido al engaño del valor real.

Prestaciones accesorias

Las prestaciones accesorias solo pueden existir si están previstas en los estatutos, para
todos o para algunos de los socios, en los estatutos se jará si estas prestaciones van a ser
retribuidas o gratuitas, cuando se habla de prestaciones accesorias nos referimos a
prestaciones que se crean entre el socio y la sociedad que contribuyen a conseguir el n
social.

El objeto de las prestaciones puede ser el suministro de bienes por los socios que no integran el
capital social o bien pueden consistir en obligaciones de hacer (prestar trabajo para la sociedad),
estas nunca van a entrar en el capital social debido a que no te pueden embargar a un trabajador.

Todo lo que se suministre a través de las prestaciones accesorias no son aportaciones a capital,
son aportaciones a la sociedad, es una relación entre el socio y sociedad. Estas prestaciones
pueden ser por obligaciones de dar, hacer o no hacer (no hacer la competencia).

Los estatutos en donde se recogen las prestaciones accesorias podrán vincular la obligación de
su cumplimiento a una o varias participaciones sociales que estén concretamente determinadas,
para transmitir a esas participaciones sociales que lleven aparejadas prestaciones accesorias
será necesaria la autorización de la junta general salvo que los estatutos dispongan otra cosa.

En el caso de que las prestaciones accesorias sean retribuidas, los estatutos deberán jar la
compensación económica que van a recibir los socios que la realicen y esta compensación no
podrá ser superior al valor que corresponde a la prestación. Esta retribución tiene que tener la
consideración de gasto, es decir, se va a retribuir igualmente aunque no haya bene cios
sociales.

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 Participaciones sociales

Son partes alícuotas (la suma de todas va a dar el capital social) indivisibles y acumulables del
capital social.

Art 92: Nunca podrán tener la consideración de acciones y nunca tendrán el carácter de valores
negociables ni podrán estar representadas por anotaciones en cuenta.

Las participaciones han de estar numeradas, cada serie tendrá el mismo valor nominal pero cada
serie pueden tener entre sí un valor nominal diferente.

Las participaciones van a atribuir a todos los socios mismos derechos, en el caso de que
fuesen desiguales esos derechos, los estatutos deberán expresarlo con claridad, tanto el
contenido como la extensión de esos derechos. (Pj: Una participación que tiene 5 derechos de
voto)

Son acumulables, un socio puede tener varias y son indivisibles, de tal manera que cuando un
socio tenga una participación sola, tendrán que designar a una persona para que ejercite los
derechos de socio.

Socios

La adquisición de participaciones te con ere la condición de socio, también se puede adquirir:

✓ Originariamente: Participando en su fundación o ampliación de capital.

✓ Derivativamente: Mediante la adquisición de una participación perteneciente a otro socio.

Derechos y deberes de los socios

DEBERES

Realización de aportación a la sociedad y realizar la prestación accesoria que se ha establecido

en los estatutos, tiene un deber de delidad con la sociedad (tratar de actuar siempre en interés
de la sociedad), y no ejercer su derecho de voto cuando haya un con icto de intereses.

DERECHOS

Patrimoniales

• Derecho a participar en las ganancias de la sociedad en función de su aportación de

capital social, salvo que en los estatutos se haya puesto otra cosa.

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 • Derecho a participar en la cuota de liquidación en función de su aportación en el capital
social.

• Derecho de suscripción preferente según el valor nominal de sus participaciones.

Politicos

• Asistir a la junta general

• Derecho de información

• Un voto, una participación, salvo que los estatutos se establezca el número de votos en función
de la participación en el capital social. (Pj: 5% 1 voto).

Normas especiales

✓ Las participaciones sin voto no pueden ser más de la mitad del capital social.
✓ En los estatutos se puede prever que algún acuerdo se adopte no solo por un porcentaje de
votos, si no, que haya votado un determinado número de votos.

Transmisión de participaciones

Es necesario que la sociedad se halle inscrita en el registro mercantil para que podamos
transmitir las participaciones, a pesar de que la transmisión se efectúa al margen del registro
mercantil, documentación para transmitir las participaciones:

- Escritura pública

- Noti cación a la sociedad que lleva un libro registro de los socios

- La inscripción en el libro registro por los administradores tiene una e cacia probatoria.

Estará anotado en el libro de registro o en un documento público la titularidad de esas

participaciones.

Transmisión intervivos:

Es libre siempre que se produzca a favor de otro socio, cónyuge, ascendiente, descendiente o
sociedades del grupo, fuera de estos casos la ley o los estatutos podrán establecer limitaciones
tanto a la transmisión intervivos como mortis causa.

La ley establece que serán nulas aquellas cláusulas estatutarias en donde se establezca la libre
transmisión de las participaciones. También son nulas aquellas cláusulas que obliguen a los
socios a transmitir un número inferior a las participaciones que quieren transmitir.

Son nulas también aquellas cláusulas estatutarias que impidan la transmisión voluntaria de las
participaciones por actos intervivos, salvo que se reconozca el derecho de separación (en este
caso se puede impedir transmitir las participaciones).
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 Los estatutos podrán prever que no se podrán transmitir las participaciones o ejercer el derecho
de separación en un plazo determinado de tiempo que no puede ser superior a los 5 años.
(Ej: En los 3 próximos años no puede transmitir las participaciones).

La ley contempla una serie de normas que se aplican a la transmisión de participaciones en

defecto de pacto (no se ha previsto nada estatutariamente):

• Noti cación de socio a la sociedad: Deberá comunicar a la sociedad remitiendo a los

administradores por escrito la comunicación en la que se hace constar: el número y las
características de las participaciones que se quieren transmitir, la identidad del adquirente, el
precio y las características.

• Consentimiento de la sociedad: recibida la noti cación, la junta general aprobará o denegará

la transmisión por la mayoría de un tercio de los votos válidamente emitidos.

Solo puede denegarla en aquel caso de que le comunique al socio la identidad de uno o de
varios socios o de terceros que adquieran la totalidad de esas participaciones.

En el caso de que varios socios concurran a la junta general para manifestar su interés en
adquirirlas se distribuirán entre ellos a prorrata de su participación en el capital social.

Si en el plazo de 3 meses no se le comunica al socio que quiere transmitir las participaciones,

la identidad del nuevo adquirente (que quiere ejercer el derecho preferente), este podrá
transmitirlas libremente.

Mortis causa

Los estatutos pueden prever a favor de los socios sobrevivientes o en su defecto a favor de la
sociedad un derecho de adquisición preferente de las participaciones del socio fallecido. Se
puede prever un derecho preferente de la sociedad de las participaciones del socio antes que
de forma hereditaria.

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