EL ORDEN PUBLICO ECONOMICO 1. Introduccién El concepto de orden pablico econémico es quizés el tema més polémico del Derecho Econémico. Al'serel orden puiblico econsmico la base de sustentaci6n / del Derecho Econémico, del alcance que se le dé dependera su impacto y el cauce que tenga en el Derecho Econémico. No debiera extraftar que mientras en algunos paises se habla del Derecho Administrativo Econémico, en otros es Derecho Econémico e incluso a veces se plantea la Legislacién Econémica como parte del Derecho Mercantil 0 Comercial. 2. Evolucién del concepto en Chile Elconcepto en Chile tiene su origen en el orden piblico aplicable en el Derecho Pablico para que adquiera un importante desarrollo en el Derecho Privado, especialmente en el Derecho Civil y Derecho Comercial. Nadie discute que el principio fundamental de ambos Derechos es la autonom(a de la voluntad. Sin embargo, va apareciendo especialmente en el siglo XX un conjunto de instituciones de orden publico. Asf, Arturo Alessandri sostenia en el Tratado de Derecho Civil que el orden péblico era “el conjunto de principios mora- les, religiosos, politicos, sociales y econémicos sobre los cuales reposa, en un momento histérico dado, la organizacidn de una sociedad y le permite a desenvolverse correcta y adecuadamente”.! En el Derecho Econémico los primeros conceptos surgen con Aimone en la Universidad Catélica de Valparafso, Oscar Aramay. Universidad Catélica de Chile y Rubén Oyarztin en la UniversidadMANUAL DE DERECHO ECONOMICO | ARTURO YRARRAZAVAL Enrique Aimone consideraba que la necesaria intervencién del Estado d justificarse juridicamente por una base conceptual. As, el concept de den ptiblico econémico funcional fue ganando adeptos. En opinién de “Aramayo el orden piblico econémico era un complejo de regulaciones y reglamentarias mediante las cuales el Estado preserva el bien econés lanacién.? En la Constitucion de 1980 el concepto adquiere un notable desar conceptual. A pesar de que la Constitucién no lo menciona explicitam esté claramente implicito en un conjunto de principios y normas de constitucional. En la Comisién de Estudios de la Nueva Constitucién ceptualizé como “normas fundamentales destinadas a regular la accién Estado en la economia y a preservar Ia iniciativa creadora del hombre pa desarrollo del pats, de modo que ellos conduzcan el bien comin”.* Fue el profesor José Luis Cea quien logré la mejor definicién en nueva realidad, al decir que es “el conjunto de principios y normas j que organizan la econom(a de un pais y facultan a la autoridad para regula armonfa con los valores de la sociedad nacional formulada en la Constituci6 ‘Agregaba José Luis Cea que se extrae de la Constitucin que se pretende titucionalizar con rango de la maxima jerarqufa jurfdica, un sistema que a a todas las personas el respeto y promocién de los valores de libre ini y apropiabilidad de bienes, de fisonom(a o igualdad de oportunidades, at ley y el trato econémico, del derecho de propiedad en sus diversas ep sobre toda clase de bienes y, en general, de la prioridad del sector P paralela a la subsidiariedad estatal, en el marco de la libre compet et een nereado legalmente regulado”®* El mismo profesor Cea sefalaba orden piblico econémico no era solo de indole constitucional ni se on la Constitucién, pues pretende a través de principios y normas jut an gus diversas jerarquias y especies organizar y regular clertos aspect ceonomfa, incluyendo la diteccién, promocisn y control dela ‘economia ta como la penalidad de sus trasgresiones.” 3. Orden publico econémico constitucional Existe coincidencia en que el orden ptblico econémico tiene SU manifest ; nds tangible en el Capftulo III de la Constitucién. Sin embargo, nO ‘en la Constitucién, sino también esta presente en el ambito legal yadm trativo. Asi, lo ha reconocido por lo demas la jurisprudencia incluso 2B1 ORDEN POILICO ECONOMIC snormas emitidas en ejecicio dela potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo. También debe analizarse si los principios del orden pablico econémico tienen orrespondencia y armonta con los valores de la sociedad y pareciera relativa- trente claro que lo son en la realidad. 4. Técnicas del orden piiblico econémico Ladoctrina ha entendido que el orden piblico econsmico utiliza ciertas técnicas. Una primera técnica es la de regulaci6n de ciertas actividades econémicas. La regulacién econémica aparece por primera vez en nuestro ordenamiento constitucional en el articulo 19 N° 21 de la Constitucién de 1980. La libre iniciativa en materia econdmica puede ser limitada por la moral, el orden pablico y la seguridad nacional y ademas respetando las normas legales que la regulan. Es por tanto funcién del legislador determinar en forma especifica cudles son las actividades reguladas y las no reguladas en funcidn del orden piiblico econémico. Ast la actividad bancaria y financiera ha estado regulada fundamentalmente desde la década de 1920; la actividad de las sociedades anGnimas, bolsas de comercio y seguros desde la misma década; la actividad previsional privada desde la década del 80, al igual que la actividad de las instituciones de salud previsional. Asimismo en la década del 80 se desregulé Ja sociedad anénima cerrada y se reguls la emisién de valores. Existen otras actividades econémicas reguladas parcialmente, especialmente en lo referente a fijaciones de precios y las concesiones otorgadas por el Estado. Este es el caso de la energia eléctrica, telecomunicaciones, empresas sanitarias y gas. En todos estos casos, el legislador debe decidir si la actividad reguladora se completa ‘con una institucionalidad que son las superintendencias. Bien hizo el legisla dor contemplar para cada una de las actividades reguladas la correspondiente superintendencia: Bancos ¢ Instituciones Financieras; Sociedades Anénimas, Bolsas y Seguros; de Pensiones; de Valores y Seguros (reemplazando a la de Sociedades Anénimas, Bolsas y Seguros) y la de Isapres. La complejidad del cometido de las superintendencias en su funcién normativa y sancionadora ha dado lugar a la formacién de comisiones, siendo la primera la Comision de Mercado Financiero. Es sabido también que para cumplir cabalmente su pectos de la ley que las regula y prevenir en ciertos: impedir el normal desenvolvimiento de las aMANUAL DE DERECHO ECONOMICO | ARTURO YRARRAZAVALC cons ey, sus propios estatutos y con la normativa generada por las suy ‘en forma de circulares. Es la infraccién de la normativa lo que faculta sancionar de acuerdo con la ley respectiva. Una tercera técnica del orden ptiblico econémico es la prohibici la legislaci6n de la libre competencia nos encontramos con un si nximero de casos en que los actos 0 contratos por contener practicas son modificados 0 se les pone término por el Tribunal de la Comy ser contrarios a las normas de la ley. Una cuarta técnica consiste en la determinacién del conteni contrato. En este caso el legislador interviene directamente en la form de los contratos. Generalmente lo hace para proteger a alguna de las, tener una desigualdad fundamental con la otra parte en la contratacié ley de proteccin al consumidor nos encontramos con numerosos een partiendo por los contratos de adhesion. Una quinta técnica es la contrataci6n obligatoria o fijaci6n del contractual. Esta técnica es bastante extrema y se ha aplicado en situ: muy graves. En el caso chileno se aplicé en materia cambiaria durante tricto perfodo de control cambiario entre 1932 y 1989.Oo = “Alessandri, Arturo, Tomo I, pég: 211 imone, Enrique, Concepto y Contenido del Derecho Pablico Econémico en Revista del Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Concepcién (1964) Aramayo, Oscar, Boletin del Centro de Investigacién de Derecho Econémico 1976, Derecho UC, pig. 6 Revista Chilena de Derecho, Vol. 8, pig. 60 (1981) Cea, José Luis: Trtado de la Constitucién de 1980, pag. 158 Cea José Luis: Tratado de la Constitucién de 1980, pags. 71 y 72 ‘Cea, José Luis: Boletin de Investigaciones afio X N° 50 (Derecho UC 1981)