EL CONTRATO DE FRANCHISING

(FRANQUICIA)
La definición que adopta UNIDROIT (Instituto de Derecho dependiente de las Naciones Unidas, es la
siguiente: “El Franchising es una operación de franquicia: Operación contractual entre un
franquiciante y un franquiciado, en la cual el franquiciante ofrece o esobligado a mantener un
interés permanente en el negocio del franquiciado.
El Franchising es un método de cooperación entre una empresa (franquiciante) que ofrece una
franquicia y otras empresas (franquiciadas) que operan bajo el nombre comercial, método y
procedimientos del franquiciante. El franquiciante posee la propiedad de un nombre comercial,
símbolos distintivos, marca de comercio o servicio, y know-how que se comparte con el franquiciado.
Aunque no hay una definición legal de Franchising en países europeos como Alemania, España,
Suiza, Inglaterra, y países del Pacífico como Japón, Corea y Taiwan.
LEGISLACIÓN EXTRANJERA

El franchising, o franquicia, está legislado en Alberta, Canadá y en Estados Unidos, a nivel federal y
estatal. La legislación federal en Estados Unidos regula la oferta pública de franchising para proteger a los
posibles compradores de negocios inexistentes vendidos por personas inescrupulosas. La reglamentación
establece las condiciones mínimas que debe tener cualquier oferta pública de franchising y proporciona
información clara y detallada al comprador potencial para que conozca exactamente las condiciones del
negocio en que se embarca. Quienes ofrezcan una franquicia que afecte el comercio interestatal o use el
sistema de correos federal deben registrar su oferta de franquicia ante una Comisión federal para evitar
sanciones civiles y multas de carácter penal.
El franquiciador concede al franquiciado el derecho a utilizar su marca comercial, y proporciona asistencia
continua en el funcionamiento del negocio, incluyendo la producción, la publicidad y la capacitación. En
términos generales, se considera que una franquicia implica una relación continua y estable entre el
franquiciador y el franquiciado, y que el franquiciador brinda al franquiciado una serie de servicios y
apoyo para que éste pueda operar su negocio con éxito.
En cuanto a la legislación de Nueva York, ésta se
centra más en el método de operación del negocio
que se trasmite al franquiciado, y define la
franquicia como una relación comercial en la que el
franquiciador otorga al franquiciado el derecho a
operar un negocio utilizando su marca comercial, y
proporciona al franquiciado un sistema de
operación desarrollado y administrado por el
franquiciador.
Ambas definiciones se centran en la relación
entre el franquiciador y el franquiciado, pero
enfatizan diferentes aspectos de la franquicia. La
ley de Minnesota se enfoca más en la relación
continua y el apoyo que el franquiciador brinda
al franquiciado, mientras que la ley de Nueva
York se enfoca más en el sistema de operación
que el franquiciador proporciona al
franquiciado.
a) Una persona denominada franquiciado
ofrece, vende o distribuye a cualquier
persona diferente al franquiciante,
bienes, mercaderías o servicios que
están identificados por una marca,
marca de servicio, nombre comercial,
publicidad o cualquier otro símbolo
comercial que designa el franquiciante.
b) b) El franquiciante ejerce o tiene
autoridad para ejercer un grado
significativo de control sobre el método
de operación del franquiciado, sus
actividades promocionales gerenciales
o su plan de negocios o actividades.”

La segunda definición dice: “La franquicia es un
contrato o acuerdo expreso o implícito
en forma oral o escrita entre dos o más personas por
la cual al franquiciado le es concedido
el derecho de ingresar en el negocio de ofrecer,
vender o distribuir bienes o servicios bajo
un plan de mercadeo, la operación del negocio del
franquiciado de acuerdo con este plan
o sistema, está materialmente asociada con la marca
del franquiciante, la marca del servicio,
el nombre comercial, el logotipo, la publicidad o
cualquier otro símbolo del franquiciante o
una afiliada de ésta, y la persona a la cual se le
concede el derecho de ingresar a dicho
negocio se le requiere a pagar directa o
indirectamente, un derecho de franquicia de US$
1000 o más dólares.
La tercera no habla de 1000 o más
dólares y dice que “es un contrato en
forma oral o escrita entre dos o más
personas por el cual al franquiciado se
le concede el derecho de ingresar a un
negocio, de ofrecer, vender o distribuir
bienes o servicios, la operación del
franquiciado se hace de acuerdo con el
plan de negocios o sistema
sustancialmente asociado con la marca
del franquiciante y el franquiciado debe
pagar directa o indirectamente un
honorario”.
PRECEDENTES:
El texto menciona que en Estados Unidos el concepto de franquicia ha evolucionado y que el pago de un
honorario no siempre implica el pago de una suma de dinero. En el pasado, el capital que se requería para
ingresar a una franquicia era de aproximadamente US$20,000, lo que constituía los ahorros de muchas
personas que habían estado en la guerra. Sin embargo, posteriormente se permitió vender franquicias con
pagos simbólicos, como un dólar, y los ingresos del franquiciante provenían de comisiones de los
suministradores de equipos o materiales al franquiciado. La jurisprudencia en Estados Unidos ha discutido
si algunos acuerdos de franquicia, como los acuerdos de suministro exclusivo, son legales o no y se ha
llegado a la conclusión de que no todos son ilegales "per se", sino que depende del grado en que afectan la
competencia. El Estado Federal de Estados Unidos no ha dictado leyes uniformes sobre franquicias, salvo
en el caso de la venta de gasolina y las concesionarias de automóviles, que tienen legislaciones específicas.
La ley de concesionarias de automóviles exige que el otorgante celebre y actúe de buena fe al celebrar los
contratos del "franchise dealer agreement".
ESTRUCTURA DEL FRANCHISING:
El contrato de franquicia siempre implica contratos de soporte, como el uso de
marca, suministro de Know How y asistencia técnica. Para que exista franquicia,
debe existir un método que se transmita a través de la descripción del sistema,
manual de operaciones y entrenamiento. En Estados Unidos, se ha desarrollado la
idea de "Product Franchising" y "Formal Franchising", donde en este último se
entrega una información completa para operar un negocio de venta de productos o
prestación de servicios, sin que el franquiciado tenga experiencia previa. La
legislación estadounidense no distingue específicamente la franquicia de producto,
pero la jurisprudencia ha establecido reglas sobre acuerdos ilegales de "tie-in" y ha
establecido la "per se rule" para evaluar su validez en términos de competencia.
Solo hay dos leyes específicas en el Estado federal, la ley de venta de gasolina y la
ley de concesionarias de automóviles, que tienen disposiciones específicas sobre
franquicias.
 La franquicia es un método de distribución comercial
El Business Formal Franchising o la franquicia de una que beneficia tanto al franquiciante como al
empresa es el sistema que franquiciado. Desde el punto de vista del franquiciado,
ha tenido éxito en los Estados Unidos. Los alemanes
también rápidamente, distinguieron se trata de un negocio en el que se le otorga el uso de
a las franquicias de producto Produktfranchise de la una marca comercial, un Know How para instrumentar
vertriebfranchising (Franquicia de
empresa), o “Package franchising” y desarrollaron
esa marca, un contrato de asistencia técnica y un
entonces los dos conceptos. Alemania manual de operaciones que le enseña cómo llevar a
tuvo una profunda influencia en los países restantes; desde cabo el negocio. Además, el franquiciado puede
el punto de vista conceptual
aunque Francia la aventajó desde el punto de vista de los acceder a un contrato de suministro que puede incluir
negocios. la obligación de usar ciertos proveedores para
mantener la calidad de los productos. También puede
recibir asesoramiento financiero para conseguir fondos
y un contrato de garantía para respaldar el préstamo.
Los europeos distinguen tres tipos de franquicias:
En resumen, el contrato de franquicia puede incluir un
- La de productos, contrato de suministro, un contrato de marca, un
- La de servicios, contrato de Know How, un contrato de asistencia
- y - La industrial. técnica y hasta un contrato de préstamo.
La diferencia entre la franquicia industrial y la franquicia
comercial en términos de regulación relacionada con la
protección de la competencia. La franquicia industrial se
refiere a una licencia de fabricación para desarrollar un
bien intermedio y está excluida de la regulación de
protección de la competencia. Por otro lado, la franquicia
comercial se define como un conjunto de derechos de
propiedad intelectual, industrial o relacionados con marcas
de comercio, símbolos distintivos, diseños industriales,
Know How, patentes, etc., para ser explotados en la
reventa de bienes o en la provisión de servicios a
consumidores finales. El acuerdo de franquicia implica que
el franquiciante concede al franquiciado, por una
consideración financiera, el derecho de explotar una
franquicia para comercializar diferentes tipos de bienes y
servicios. Esto incluye el uso del nombre común, una
presentación uniforme de las instalaciones, la
comunicación de cierto Know How y la provisión continua
de asistencia técnica y comercial por parte del
franquiciante durante la vida del acuerdo.
El concepto de franquicia en Europa y Estados Unidos se
ha desarrollado con diferentes variantes y clasificaciones,
como la franquicia industrial y la de productos y servicios,
que implican la explotación de derechos de propiedad
intelectual e industrial y el uso de un método para operar
una empresa o prestar un servicio. Se han establecido dos
sistemas diferentes de otorgar franquicias: el
"Development agreement" y el "Masterfranchisee
agreement", siendo la diferencia principal que el segundo
tiene la facultad de sublicenciar a terceros la misma
franquicia.
- Una variedad de la franquicia de desarrollo es la
Multi-unit franchisee en la que una misma persona
es titular de la misma franquicia en diferentes
locales, cada uno de los cuales opera por separado,
bajo un contrato específico, aunque el franquiciado
es el mismo en cada franquicia.
La ley de petróleo de Estados Unidos cubre todo el
aspecto del negocio petrolero, incluyendo contratos
de franquicia entre la empresa refinadora y
distribuidores o minoristas que venden combustible
al público. La ley tiene las mismas características
que la definición europea de franquicia, pero regula
dos cosas discutidas en la doctrina europea y en la
jurisprudencia americana: la renovación de la
franquicia y la cancelación del contrato sin justa
causa en un negocio marginal en rentabilidad. En
Europa no existe el concepto de justa causa en las
legislaciones estaduales norteamericanas. En cuanto
a las leyes antitrust o defensa de la competencia, la
fijación de un precio cierto de reventa o la
separación de mercados o destrucción de la
competencia es ilegal.
Mientras estos dos recaudos no existan, el
convenio va a ser válido, pero ningún
convenio en el Mercado común que afecte a la
competencia intermarca, es válido. Por el
contrario se sostiene que el Franchising
favorece la competencia intermarca y destruye
la intermarca. Estos son los problemas que
tiene la legislación europea.