COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS

CONSUMIDORES
MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN
MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS
 SURKLELGR8VRVLQIUDFWRUHVSXHGHQFRQVWLWXLUGHOLWR
ORVGHUHFKRVGHDXWRU(OIRWRFRSLDGRRUHSURGXFFLyQSRUFXDOTXLHURWURPHGLRRSURFHGLPLHQWRGHODSUHVHQWHSXEOLFDFLyQTXHGDH[SUHVDPHQWH
/D/H\1žVREUH3URSLHGDG,QWHOHFWXDOSURKtEHHOXVRQRH[FHSWXDGRGHREUDVSURWHJLGDVVLQODDXWRUL]DFLyQH[SUHVDGHORVWLWXODUHVGH
$'9(57(1&,$
,035(62(1&+,/(35,17(',1&+,/(
HGLFLyQVHSWLHPEUH/HJDO3XEOLVKLQJ&KLOH
5HJLVWURGH3URSLHGDG,QWHOHFWXDO1ž‡,6%1
/HJDO3XEOLVKLQJ&KLOH‡0LUDIORUHVSLVR6DQWLDJR&KLOH‡7HOpIRQR‡ZZZWKRPVRQUHXWHUVFO
© GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
© GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
/HJDO3XEOLVKLQJ&KLOH‡0LUDIORUHVSLVR6DQWLDJR&KLOH‡7HOpIRQR‡ZZZWKRPVRQUHXWHUVFO
5HJLVWURGH3URSLHGDG,QWHOHFWXDO1ž‡,6%1
HGLFLyQVHSWLHPEUH/HJDO3XEOLVKLQJ&KLOH
7LUDMHHMHPSODUHV
,PSUHVRUHV&\&,PSUHVRUHV6DQ)UDQFLVFR6DQWLDJR
,035(62(1&+,/(35,17(',1&+,/(
$'9(57(1&,$
/D/H\1žVREUH3URSLHGDG,QWHOHFWXDOSURKtEHHOXVRQRH[FHSWXDGRGHREUDVSURWHJLGDVVLQODDXWRUL]DFLyQH[SUHVDGHORVWLWXODUHVGH
ORVGHUHFKRVGHDXWRU(OIRWRFRSLDGRRUHSURGXFFLyQSRUFXDOTXLHURWURPHGLRRSURFHGLPLHQWRGHODSUHVHQWHSXEOLFDFLyQTXHGDH[SUHVDPHQWH
SURKLELGR8VRVLQIUDFWRUHVSXHGHQFRQVWLWXLUGHOLWR
21 LY &DVR3DSHOHV
20 LLL &DVR%XVHV

ÍNDICE
19 LL &DVR3ROORV
 L &DVR)DUPDFLDV 
 ,, &DVRVGHFROXVLyQ 
 LY 'DxR 
 LLL &DXVDOLGDG 
11 LL &XOSDRGROR
10 L +HFKRLOtFLWR
10  ORVFRQVXPLGRUHVSRULOtFLWRVDQWLFRPSHWLWLYRV
,, 5HVSRQVDELOLGDGFLYLOGHULYDGDGHORVGDxRVFDXVDGRVD
  GHODOLEUHFRPSHWHQFLD 
,, 3URWHFFLyQGHORVFRQVXPLGRUHVFRPRXQRGHORVILQHV Página
 ,, 'HUHFKRGHODOLEUHFRPSHWHQFLD 
$EUHYLDWXUDV V
 DEL CONSUMO Y DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
II. VÍNCULOS ENTRE LOS DERECHOS DE LA LIBRE COMPETENCIA,
1 I. PRESENTACIÓN I. PRESENTACIÓN 1
II. VÍNCULOS ENTRE LOS DERECHOS DE LA LIBRE COMPETENCIA,
DEL CONSUMO Y DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 
V $EUHYLDWXUDV
,, 'HUHFKRGHODOLEUHFRPSHWHQFLD  
Página ,, 3URWHFFLyQGHORVFRQVXPLGRUHVFRPRXQRGHORVILQHV
 GHODOLEUHFRPSHWHQFLD  
,, 5HVSRQVDELOLGDGFLYLOGHULYDGDGHORVGDxRVFDXVDGRVD
 ORVFRQVXPLGRUHVSRULOtFLWRVDQWLFRPSHWLWLYRV 10
L +HFKRLOtFLWR 10
LL &XOSDRGROR 11
LLL &DXVDOLGDG  
LY 'DxR  
,, &DVRVGHFROXVLyQ  
L &DVR)DUPDFLDV  
LL &DVR3ROORV 19
ÍNDICE
LLL &DVR%XVHV 20
LY &DVR3DSHOHV 21
  PLGRUHVDIHFWDGRV 
II ÍNDICE
LL 5HJODVSDUDODUHSDUDFLyQGHXQFROHFWLYRGHFRQVX
 IRUPDVGHLQGHPQL]DFLyQ 
Página L $PSOLD GLVFUHFLRQDOLGDG SDUD RSWDU SRU GLVWLQWDV
III. DAÑOS A LOS CONSUMIDORES CAUSADOS POR LA COLUSIÓN   ,9 7LSRVGHLQGHPQL]DFLyQ 
,,,'LVWLQFLyQHQWUHGDxRDQWLFRPSHWLWLYR\GDxRHVSHFtILFR
 LLL 1RFLyQDPSOLDGHLQGHPQL]DFLyQ 
DORVDJHQWHVGHOPHUFDGR    VDGRVSRUXQLOtFLWRDQWLFRPSHWLWLYR 
,,,5HTXLVLWRVGHOGDxRLQGHPQL]DEOH  
LL )XQFLyQGLVXDVRULDGHODUHSDUDFLyQGHORVGDxRVFDX
,,,1DWXUDOH]DGHOGDxR  
 L 3ULQFLSLRGHUHSDUDFLyQLQWHJUDOGHOGDxR 
L 'DxRSDWULPRQLDO  
 ,9 &RQFHSWRGHLQGHPQL]DFLyQ 
LL 'DxRH[WUDSDWULPRQLDO    A LOS CONSUMIDORES POR LA COLUSIÓN

,,,&XDQWLILFDFLyQGHOGDxR   IV. INDEMNIZACIÓN DE LOS DAÑOS CAUSADOS

L 0pWRGRVGHDYDOXDFLyQ  
D 0pWRGRVFRPSDUDWLYRV    LL ([KLELFLyQGHSUXHEDV 
E 0pWRGRVQRFRPSDUDWLYRV    L 3UHVXQFLRQHVGHH[LVWHQFLDGHOGDxR 
F 5ROGHOWULEXQDOHQODFXDQWLILFDFLyQGHOGDxR    ,,,$FUHGLWDFLyQGHOGDxR 
LL )RUPDFLyQGHJUXSRV\VXEJUXSRVGHFRQVXPLGRUHV  LLL 5ROGHODVHQWHQFLDGHOLEUHFRPSHWHQFLD 
 DIHFWDGRV     DIHFWDGRV 
LLL 5ROGHODVHQWHQFLDGHOLEUHFRPSHWHQFLD   LL )RUPDFLyQGHJUXSRV\VXEJUXSRVGHFRQVXPLGRUHV
,,,$FUHGLWDFLyQGHOGDxR    F 5ROGHOWULEXQDOHQODFXDQWLILFDFLyQGHOGDxR 
L 3UHVXQFLRQHVGHH[LVWHQFLDGHOGDxR    E 0pWRGRVQRFRPSDUDWLYRV 
LL ([KLELFLyQGHSUXHEDV    D 0pWRGRVFRPSDUDWLYRV 
 L 0pWRGRVGHDYDOXDFLyQ 
IV. INDEMNIZACIÓN DE LOS DAÑOS CAUSADOS  ,,,&XDQWLILFDFLyQGHOGDxR 
A LOS CONSUMIDORES POR LA COLUSIÓN   LL 'DxRH[WUDSDWULPRQLDO 
,9 &RQFHSWRGHLQGHPQL]DFLyQ  
 L 'DxRSDWULPRQLDO 
L 3ULQFLSLRGHUHSDUDFLyQLQWHJUDOGHOGDxR  
 ,,,1DWXUDOH]DGHOGDxR 
LL )XQFLyQGLVXDVRULDGHODUHSDUDFLyQGHORVGDxRVFDX
 ,,,5HTXLVLWRVGHOGDxRLQGHPQL]DEOH 
VDGRVSRUXQLOtFLWRDQWLFRPSHWLWLYR    DORVDJHQWHVGHOPHUFDGR 
LLL 1RFLyQDPSOLDGHLQGHPQL]DFLyQ  
,,,'LVWLQFLyQHQWUHGDxRDQWLFRPSHWLWLYR\GDxRHVSHFtILFR
,9 7LSRVGHLQGHPQL]DFLyQ    III. DAÑOS A LOS CONSUMIDORES CAUSADOS POR LA COLUSIÓN
L $PSOLD GLVFUHFLRQDOLGDG SDUD RSWDU SRU GLVWLQWDV Página
IRUPDVGHLQGHPQL]DFLyQ  
LL 5HJODVSDUDODUHSDUDFLyQGHXQFROHFWLYRGHFRQVX
PLGRUHVDIHFWDGRV  
ÍNDICE II
 LLL -XULVSUXGHQFLDHXURSHD 
ÍNDICE III
 LL -XULVSUXGHQFLDHVWDGRXQLGHQVH 
Página
 L -XULVSUXGHQFLDFKLOHQD 
 9,, -XULVSUXGHQFLD 
LLL 'LVWLQWRVPHFDQLVPRVGHUHSDUDFLyQ  
 9,, 1RUPDVFKLOHQDVFLWDGDV 
LY /DFXHVWLyQGHOUHPDQHQWH  
 9,, 'RFWULQD 
,9 ,GHQWLILFDFLyQGHORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRVSRUODFR
VII. BIBLIOGRAFÍA   OXVLyQ  
VI. CONCLUSIONES  L 0HFDQLVPRopt-in 
LL 0HFDQLVPRopt-out 
LLL 0HFDQLVPRFRQWHPSODGRHQOD/3&  
 9 3OD]RSDUDLQWHUSRQHUODVDFFLRQHV 
  FROHFWLYDV 
LLL (OSUREOHPDGHOYtQFXORFRQWUDFWXDOHQODVDFFLRQHV V. CONSIDERACIONES PROCESALES 91
 LL ÈPELWRREMHWLYRGHDSOLFDFLyQGHOD/3&  9 $FFLRQHVGLVSRQLEOHV 91
 E 1RFLyQGHFRQVXPLGRU  L 7LSRVGHDFFLyQ 91
 D 1RFLyQGHSURYHHGRU  LL 3URFHGLPLHQWRDSOLFDEOH\WULEXQDOFRPSHWHQWH  
 L ÈPELWRVXEMHWLYRGHDSOLFDFLyQGHOD/3&  9 /HJLWLPDFLyQDFWLYDGHORVFRQVXPLGRUHV  
 9 /HJLWLPDFLyQDFWLYDGHORVFRQVXPLGRUHV  L ÈPELWRVXEMHWLYRGHDSOLFDFLyQGHOD/3&  
 LL 3URFHGLPLHQWRDSOLFDEOH\WULEXQDOFRPSHWHQWH  D 1RFLyQGHSURYHHGRU  
91 L 7LSRVGHDFFLyQ E 1RFLyQGHFRQVXPLGRU  
91 9 $FFLRQHVGLVSRQLEOHV LL ÈPELWRREMHWLYRGHDSOLFDFLyQGHOD/3&  
91 V. CONSIDERACIONES PROCESALES LLL (OSUREOHPDGHOYtQFXORFRQWUDFWXDOHQODVDFFLRQHV
 FROHFWLYDV  
9 3OD]RSDUDLQWHUSRQHUODVDFFLRQHV  
 LLL 0HFDQLVPRFRQWHPSODGRHQOD/3& 
 LL 0HFDQLVPRopt-out
 L 0HFDQLVPRopt-in VI. CONCLUSIONES 
  OXVLyQ  VII. BIBLIOGRAFÍA 
,9 ,GHQWLILFDFLyQGHORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRVSRUODFR
9,, 'RFWULQD  
 LY /DFXHVWLyQGHOUHPDQHQWH 
9,, 1RUPDVFKLOHQDVFLWDGDV  
 LLL 'LVWLQWRVPHFDQLVPRVGHUHSDUDFLyQ 
9,, -XULVSUXGHQFLD  
L -XULVSUXGHQFLDFKLOHQD  
Página

LL -XULVSUXGHQFLDHVWDGRXQLGHQVH  
LLL -XULVSUXGHQFLDHXURSHD  
III ÍNDICE
IV ÍNDICE

Página

LY -XULVSUXGHQFLDLQJOHVD  
Y -XULVSUXGHQFLDIUDQFHVD  
YL -XULVSUXGHQFLDDOHPDQD  

CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON

REUTERS PROVIEW................................................................................. 179

179 REUTERS PROVIEW.................................................................................

CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON

YL -XULVSUXGHQFLDDOHPDQD  
Y -XULVSUXGHQFLDIUDQFHVD  
LY -XULVSUXGHQFLDLQJOHVD  
Página

ÍNDICE IV
 ABREVIATURAS

'/1ž 'HFUHWRFRQ)XHU]DGH/H\1žGHGHPDU]R
GHTXH¿MDHOWH[WRUHIXQGLGRFRRUGLQDGR
7ULEXQDOGH'HIHQVDGHOD/LEUH&RPSHWHQFLD 7'/& \VLVWHPDWL]DGRGHO'HFUHWR/H\1žGH
6HUYLFLR1DFLRQDOGHO&RQVXPLGRU 6HUQDF )1( )LVFDOtD1DFLRQDO(FRQyPLFD
GHORVFRQVXPLGRUHV /3& /H\1žGHGHPDU]RGHTXHHV
WDEOHFHQRUPDVVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRV WDEOHFHQRUPDVVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRV
/H\1žGHGHPDU]RGHTXHHV /3& GHORVFRQVXPLGRUHV
)LVFDOtD1DFLRQDO(FRQyPLFD )1( 6HUQDF 6HUYLFLR1DFLRQDOGHO&RQVXPLGRU
\VLVWHPDWL]DGRGHO'HFUHWR/H\1žGH 7'/& 7ULEXQDOGH'HIHQVDGHOD/LEUH&RPSHWHQFLD
GHTXH¿MDHOWH[WRUHIXQGLGRFRRUGLQDGR
'HFUHWRFRQ)XHU]DGH/H\1žGHGHPDU]R '/1ž

ABREVIATURAS
FHUWLGXPEUHQDWXUDOH]DSDWULPRQLDO\H[WUDSDWULPRQLDOFXDQWL¿FDFLyQ
diferencia con el daño anticompetitivo; sus requisitos (sobre todo el de
sentan respecto del daño indemnizable. En particular, se examina su
A continuación, se analizan los numerosos problemas que se pre-
sus intereses supraindividuales (colectivos y difusos).
como el de colusión, tanto de carácter individual como para proteger
por los daños que hayan padecido a consecuencia de un ilícito antitrust
ceden a los consumidores acciones destinadas a obtener indemnización
civil, considerando que en la actualidad el D.L. Nº 211 y la LPC con-
los derechos de la libre competencia, del consumo y la responsabilidad
La obra comienza con una breve descripción de los vínculos entre
diversas a las de nuestro ordenamiento jurídico.
materias donde nos ha parecido útil ilustrar con soluciones cercanas o
pero con anotaciones y comentarios de derecho comparado, en aquellas
El análisis se efectúa desde la perspectiva del derecho nacional,
midores afectados.
de tales ilícitos para las empresas coludidas respecto de los consu-
tratada en el derecho nacional: la responsabilidad civil que deriva
mos en la sección II.4), en este libro abordamos una materia poco
“Farmacias”, “Pollos”, “Buses” y “Papeles”, a los que nos referire-
de colusión para alzar precios conocidos en los últimos años (casos
Considerando el impacto que han causado los escandalosos casos
I. PRESENTACIÓN
I. PRESENTACIÓN
Considerando el impacto que han causado los escandalosos casos
de colusión para alzar precios conocidos en los últimos años (casos
“Farmacias”, “Pollos”, “Buses” y “Papeles”, a los que nos referire-
mos en la sección II.4), en este libro abordamos una materia poco
tratada en el derecho nacional: la responsabilidad civil que deriva
de tales ilícitos para las empresas coludidas respecto de los consu-
midores afectados.
El análisis se efectúa desde la perspectiva del derecho nacional,
pero con anotaciones y comentarios de derecho comparado, en aquellas
materias donde nos ha parecido útil ilustrar con soluciones cercanas o
diversas a las de nuestro ordenamiento jurídico.
La obra comienza con una breve descripción de los vínculos entre
los derechos de la libre competencia, del consumo y la responsabilidad
civil, considerando que en la actualidad el D.L. Nº 211 y la LPC con-
ceden a los consumidores acciones destinadas a obtener indemnización
por los daños que hayan padecido a consecuencia de un ilícito antitrust
como el de colusión, tanto de carácter individual como para proteger
sus intereses supraindividuales (colectivos y difusos).
A continuación, se analizan los numerosos problemas que se pre-
sentan respecto del daño indemnizable. En particular, se examina su
diferencia con el daño anticompetitivo; sus requisitos (sobre todo el de
FHUWLGXPEUHQDWXUDOH]DSDWULPRQLDO\H[WUDSDWULPRQLDOFXDQWL¿FDFLyQ

2 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
(métodos de avaluación, formación de grupos y subgrupos de afectados
y rol de la sentencia de libre competencia); y, acreditación.
Luego, se aborda la indemnización de los daños causados a los con-
sumidores por la colusión, repasando su concepto, los tipos de indemni-
zación, los distintos mecanismos de reparación aplicables (pecuniarios
y en naturaleza) y formas de hacerla efectiva.
Por último, se analizan las principales cuestiones procesales rela-
tivas a las acciones de responsabilidad civil destinadas a conseguir el
resarcimiento de los perjuicios que hayan sufrido los consumidores
producto de la colusión, a saber: la de las acciones disponibles; la de
la legitimación activa de los consumidores, especialmente la exigencia
del “vínculo contractual”; y la del plazo para interponer las acciones.
La obra constituye un análisis original y actualizado, fundado en
investigaciones académicas y profesionales realizadas por los autores,
en materia de protección de consumidores, responsabilidad civil y
perjuicios por colusión1.
1
Entre tales trabajos, cabe mencionar, de Gabriel HERNÁNDEZ, los siguientes: (2017).
“Indemnización a consumidores por los daños derivados de un ilícito anticompetitivo en
el derecho chileno”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.). Estudios de Derecho
Civil XII. Ponencias presentadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de
octubre de 2016, Maitencillo. Santiago: Thomson Reuters, pp. 639-655; (2018a). “Colusión
y responsabilidad civil por daño colectivo a los consumidores”. Revista Chilena de Derecho
Privado. Nº 30. Santiago, pp. 87-126; y, (2019). “El consumidor persona natural en el derecho
chileno”. En: Ferrante, Alfredo (dir.). Venta y protección del consumidor. Una visión a través
del caleidoscopio latinoamericano. Santiago: Thomson Reuters, pp. 3-41.
Por su parte, entre los referidos trabajos, destacan, de Mauricio TAPIA, los siguientes:
(2007). “Ciento cincuenta años de responsabilidad extracontractual en Chile”. En: Kemel-
majer, Aída (dir.). Responsabilidad civil. Liber amicorum a François Chabas. Buenos Aires:
Rubinzal-Culzoni Editores, pp. 41-75; (2017a) “Dolo y culpa en la responsabilidad civil por
competencia desleal”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.). Estudios de derecho civil
XII, Ponencias presentadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de octubre
de 2016, Maitencillo. Santiago: Thomson Reuters, pp. 621-637; (2017b). “Competencia desleal
por culpa”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 29, pp. 165-207; (2018a). “Revisión crítica
del proyecto de reforma del Sernac y del fallo del Tribunal Constitucional”. En: Cárdenas,
del proyecto de reforma del Sernac y del fallo del Tribunal Constitucional”. En: Cárdenas,
por culpa”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 29, pp. 165-207; (2018a). “Revisión crítica
de 2016, Maitencillo. Santiago: Thomson Reuters, pp. 621-637; (2017b). “Competencia desleal
XII, Ponencias presentadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de octubre
competencia desleal”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.). Estudios de derecho civil
Rubinzal-Culzoni Editores, pp. 41-75; (2017a) “Dolo y culpa en la responsabilidad civil por
majer, Aída (dir.). Responsabilidad civil. Liber amicorum a François Chabas. Buenos Aires:
(2007). “Ciento cincuenta años de responsabilidad extracontractual en Chile”. En: Kemel-
Por su parte, entre los referidos trabajos, destacan, de Mauricio TAPIA, los siguientes:
del caleidoscopio latinoamericano. Santiago: Thomson Reuters, pp. 3-41.
chileno”. En: Ferrante, Alfredo (dir.). Venta y protección del consumidor. Una visión a través
Privado. Nº 30. Santiago, pp. 87-126; y, (2019). “El consumidor persona natural en el derecho
y responsabilidad civil por daño colectivo a los consumidores”. Revista Chilena de Derecho
octubre de 2016, Maitencillo. Santiago: Thomson Reuters, pp. 639-655; (2018a). “Colusión
Civil XII. Ponencias presentadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de
el derecho chileno”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.). Estudios de Derecho
“Indemnización a consumidores por los daños derivados de un ilícito anticompetitivo en
1
Entre tales trabajos, cabe mencionar, de Gabriel HERNÁNDEZ, los siguientes: (2017).
perjuicios por colusión1.
en materia de protección de consumidores, responsabilidad civil y
investigaciones académicas y profesionales realizadas por los autores,
La obra constituye un análisis original y actualizado, fundado en
del “vínculo contractual”; y la del plazo para interponer las acciones.
la legitimación activa de los consumidores, especialmente la exigencia
producto de la colusión, a saber: la de las acciones disponibles; la de
resarcimiento de los perjuicios que hayan sufrido los consumidores
tivas a las acciones de responsabilidad civil destinadas a conseguir el
Por último, se analizan las principales cuestiones procesales rela-
y en naturaleza) y formas de hacerla efectiva.
zación, los distintos mecanismos de reparación aplicables (pecuniarios
sumidores por la colusión, repasando su concepto, los tipos de indemni-
Luego, se aborda la indemnización de los daños causados a los con-
y rol de la sentencia de libre competencia); y, acreditación.
(métodos de avaluación, formación de grupos y subgrupos de afectados
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 2
les sirvió de sustento, así como los otros elementos a que faculta el derecho moral de autor.
en los juicios respectivos, el autor ha considerado únicamente la investigación jurídica que
Respecto de estos últimos informes en derecho, que son públicos y se encuentran agregados
Juzgado Civil de Santiago”, rol Nº 28.470-2015, seguido ante el 29º Juzgado Civil de Santiago.
otros’, acompañado el 2 de agosto de 2018 en la causa rol Nº 28470-2015, seguida ante el 29º
tivos y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con Agrícola Agrosuper S.A. y
Juzgado Civil de Santiago; y, (2016). Informe en derecho “Indemnización de los daños colec-
acompañado el 10 de noviembre de 2015 en la causa rol Nº 1940-2013, seguida ante el 10º
Cruz Verde S.A. y otros’, rol Nº 1940-2013, seguido ante el 10º Juzgado Civil de Santiago”,
daños colectivos y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con Farmacias
Sernac en los casos “Farmacias” y “Pollos”: (2015). Informe en derecho “Reparación de los
por colusión, redactados por el autor y presentados en los juicios colectivos iniciados por el
aplicación. 2ª ed., Santiago: Rubicón; y, los informes en derecho sobre daños a consumidores
Editores, pp. 281-300; (2018b). Protección de consumidores. Revisión crítica de su ámbito de
Hugo (edit.). Jurisprudencia crítica. Comentarios de fallos 2015-2017. Santiago: Rubicón
HQODHWDSD¿QDOGHHVWHHVWXGLR\HQVXUHYLVLyQIRUPDO
Chile Javiera Toro y Magdalena Lazcano, por su valiosa contribución
autores. Asimismo, agradecemos a las abogadas de la Universidad de
estudios que sirvieron de base para la redacción de este libro por los
SRU VX VLJQL¿FDWLYR DSRUWH HQ OD LQWHJUDFLyQ RULJLQDO GH ORV GLYHUVRV
la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Sebastián Campos,
Agradecemos al ayudante del Departamento de Derecho Privado de
3 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 3
Agradecemos al ayudante del Departamento de Derecho Privado de
la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, Sebastián Campos,
SRU VX VLJQL¿FDWLYR DSRUWH HQ OD LQWHJUDFLyQ RULJLQDO GH ORV GLYHUVRV
estudios que sirvieron de base para la redacción de este libro por los
autores. Asimismo, agradecemos a las abogadas de la Universidad de
Chile Javiera Toro y Magdalena Lazcano, por su valiosa contribución
HQODHWDSD¿QDOGHHVWHHVWXGLR\HQVXUHYLVLyQIRUPDO
Hugo (edit.). Jurisprudencia crítica. Comentarios de fallos 2015-2017. Santiago: Rubicón
Editores, pp. 281-300; (2018b). Protección de consumidores. Revisión crítica de su ámbito de
aplicación. 2ª ed., Santiago: Rubicón; y, los informes en derecho sobre daños a consumidores
por colusión, redactados por el autor y presentados en los juicios colectivos iniciados por el
Sernac en los casos “Farmacias” y “Pollos”: (2015). Informe en derecho “Reparación de los
daños colectivos y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con Farmacias
Cruz Verde S.A. y otros’, rol Nº 1940-2013, seguido ante el 10º Juzgado Civil de Santiago”,
acompañado el 10 de noviembre de 2015 en la causa rol Nº 1940-2013, seguida ante el 10º
Juzgado Civil de Santiago; y, (2016). Informe en derecho “Indemnización de los daños colec-
tivos y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con Agrícola Agrosuper S.A. y
otros’, acompañado el 2 de agosto de 2018 en la causa rol Nº 28470-2015, seguida ante el 29º
Juzgado Civil de Santiago”, rol Nº 28.470-2015, seguido ante el 29º Juzgado Civil de Santiago.
Respecto de estos últimos informes en derecho, que son públicos y se encuentran agregados
en los juicios respectivos, el autor ha considerado únicamente la investigación jurídica que
les sirvió de sustento, así como los otros elementos a que faculta el derecho moral de autor.
petencia es un órgano jurisdiccional especial e independiente, sujeto a la superintendencia
4
De acuerdo al artículo 5º del D.L. Nº 211, “[e]l Tribunal de Defensa de la Libre Com-
comprobar las infracciones a esta ley, dando noticia de su inicio al afectado (…)”.
del Fiscal Nacional Económico: a) Instruir las investigaciones que estime procedentes para
3
Según el artículo 39, inciso segundo, a) del D.L. Nº 211, “[s]erán atribuciones y deberes
EYZAGUIRRE y GRUNBERG (2008), p. 57; TAPIA (2010), p. 115; BASCUÑÁN (2016), Cap. VI. 2
los atentados a la libre competencia4.
especial e independiente, cuya función es prevenir, corregir y sancionar
petencia3. En segundo lugar, el TDLC, que es un órgano jurisdiccional,
que estime procedentes para comprobar las infracciones a la libre com-
descentralizado cuya función principal es instruir las investigaciones
de derecho público. En primer lugar, la FNE, que es un servicio público
institucionalidad que se compone, fundamentalmente, de dos órganos
En efecto, y en términos generales, el D.L. Nº 211 establece una
de tales ilícitos anticompetitivos2.
en una regulación especial dirigida a la detección, disuasión y castigo
FROXVLyQ±TXL]iODPiVQRFLYDLQIUDFFLyQDODFRPSHWHQFLD±VHUHÀHMD
rrencia de ilícitos contra el mercado (antitrust injury), en particular, la
El interés público que subyace a la necesidad de impedir la ocu-
II.1. DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA
DEL CONSUMO Y DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
II. VÍNCULOS ENTRE LOS DERECHOS DE LA LIBRE COMPETENCIA,
II. VÍNCULOS ENTRE LOS DERECHOS DE LA LIBRE COMPETENCIA,
DEL CONSUMO Y DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
II.1. DERECHO DE LA LIBRE COMPETENCIA
El interés público que subyace a la necesidad de impedir la ocu-
rrencia de ilícitos contra el mercado (antitrust injury), en particular, la
FROXVLyQ±TXL]iODPiVQRFLYDLQIUDFFLyQDODFRPSHWHQFLD±VHUHÀHMD
en una regulación especial dirigida a la detección, disuasión y castigo
de tales ilícitos anticompetitivos2.
En efecto, y en términos generales, el D.L. Nº 211 establece una
institucionalidad que se compone, fundamentalmente, de dos órganos
de derecho público. En primer lugar, la FNE, que es un servicio público
descentralizado cuya función principal es instruir las investigaciones
que estime procedentes para comprobar las infracciones a la libre com-
petencia3. En segundo lugar, el TDLC, que es un órgano jurisdiccional,
especial e independiente, cuya función es prevenir, corregir y sancionar
los atentados a la libre competencia4.
2
EYZAGUIRRE y GRUNBERG (2008), p. 57; TAPIA (2010), p. 115; BASCUÑÁN (2016), Cap. VI.
3
Según el artículo 39, inciso segundo, a) del D.L. Nº 211, “[s]erán atribuciones y deberes
del Fiscal Nacional Económico: a) Instruir las investigaciones que estime procedentes para
comprobar las infracciones a esta ley, dando noticia de su inicio al afectado (…)”.
4
De acuerdo al artículo 5º del D.L. Nº 211, “[e]l Tribunal de Defensa de la Libre Com-
petencia es un órgano jurisdiccional especial e independiente, sujeto a la superintendencia

6 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
La preeminencia de los mencionados órganos en el sistema imple-
PHQWDGRSRUHOOHJLVODGRUTXHGDGHPDQL¿HVWRHQORGLVSXHVWRSRUHO
artículo 2º del D.L. Nº 211, que establece que “corresponderá al Tri-
bunal de Defensa de la Libre Competencia y a la Fiscalía Nacional
Económica, en la esfera de sus respectivas atribuciones, dar aplica-
ción a la presente ley para el resguardo de la libre competencia en los
mercados”. En nuestro sistema, el TDLC conoce de las conductas que
pudieran constituir infracciones al derecho de la competencia solamente
a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Económico5, de modo que la
imposición de las sanciones administrativas6 y penales7 reguladas en
el D.L. Nº 211 depende, eminentemente, del public enforcement8, esto
HVGHTXHOD)1(HMHU]DODVIDFXOWDGHVTXHOHFRQ¿HUHODOH\\SUHVHQWH
ante el TDLC un requerimiento.
Esta articulación restrictiva es consistente con el papel que la com-
petencia juega en nuestro sistema político y económico y, subsecuente-
mente, en la normativa nacional relativa a la libre competencia, que la
favorece decididamente, siendo perfectamente lícita incluso aquella que
se ejerce de manera intensa y enérgica9. Así, el ordenamiento chileno se
funda en la premisa de que todo acto de competencia puede involucrar
pérdidas para algunos competidores y ganancias para otros, ya que el
funcionamiento del libre mercado supone que el éxito de unos puede
afectar los intereses de aquellos rivales que muestran un desempeño
PHQRVH¿FLHQWH(QHVWRVFDVRVFRPRHVOyJLFRHOSHUMXLFLRFDXVDGRD
directiva, correccional y económica de la Corte Suprema, cuya función será prevenir, corregir
y sancionar los atentados a la libre competencia”.
5
Artículo 18, Nº 1, del D.L. Nº 211: “[e]l Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
tendrá las siguientes atribuciones y deberes: 1) Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Na-
cional Económico, las situaciones que pudieren constituir infracciones a la presente ley (…)”.
6
Véase el artículo 26 del D.L. Nº 211.
7
Véanse los artículos 62 y siguientes del D.L. Nº 211.
Respecto del public enforcement y el private enforcement, MIGANI (2014), pp. 82 y ss.;
8
KOMNINOS (2008), pp. 7 y ss.; IOANNIDOU (2015), pp. 12 y ss.
TAPIA (2017b), pp. 169 y 170.
9
TAPIA (2017b), pp. 169 y 170.
9
KOMNINOS (2008), pp. 7 y ss.; IOANNIDOU (2015), pp. 12 y ss.
Respecto del public enforcement y el private enforcement, MIGANI (2014), pp. 82 y ss.;
8
Véanse los artículos 62 y siguientes del D.L. Nº 211. 7
Véase el artículo 26 del D.L. Nº 211. 6
cional Económico, las situaciones que pudieren constituir infracciones a la presente ley (…)”.
tendrá las siguientes atribuciones y deberes: 1) Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Na-
5
Artículo 18, Nº 1, del D.L. Nº 211: “[e]l Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
y sancionar los atentados a la libre competencia”.
directiva, correccional y económica de la Corte Suprema, cuya función será prevenir, corregir
PHQRVH¿FLHQWH(QHVWRVFDVRVFRPRHVOyJLFRHOSHUMXLFLRFDXVDGRD
afectar los intereses de aquellos rivales que muestran un desempeño
funcionamiento del libre mercado supone que el éxito de unos puede
pérdidas para algunos competidores y ganancias para otros, ya que el
funda en la premisa de que todo acto de competencia puede involucrar
se ejerce de manera intensa y enérgica9. Así, el ordenamiento chileno se
favorece decididamente, siendo perfectamente lícita incluso aquella que
mente, en la normativa nacional relativa a la libre competencia, que la
petencia juega en nuestro sistema político y económico y, subsecuente-
Esta articulación restrictiva es consistente con el papel que la com-
ante el TDLC un requerimiento.
HVGHTXHOD)1(HMHU]DODVIDFXOWDGHVTXHOHFRQ¿HUHODOH\\SUHVHQWH
el D.L. Nº 211 depende, eminentemente, del public enforcement8, esto
imposición de las sanciones administrativas6 y penales7 reguladas en
a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Económico5, de modo que la
pudieran constituir infracciones al derecho de la competencia solamente
mercados”. En nuestro sistema, el TDLC conoce de las conductas que
ción a la presente ley para el resguardo de la libre competencia en los
Económica, en la esfera de sus respectivas atribuciones, dar aplica-
bunal de Defensa de la Libre Competencia y a la Fiscalía Nacional
artículo 2º del D.L. Nº 211, que establece que “corresponderá al Tri-
PHQWDGRSRUHOOHJLVODGRUTXHGDGHPDQL¿HVWRHQORGLVSXHVWRSRUHO
La preeminencia de los mencionados órganos en el sistema imple-
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 6
HAMILTON y HENRY (2012), pp. 111-112; BANFI (2013), p. 223; CARPAGNANO (2007), pp. 10-11.
13
LANDE (2011), pp. 73-74; CAVANAGH (2010), pp. 631-636; BERENGUER (2011), pp. 59-60;
pp. 82 y ss.; KOMNINOS (2008), pp. 7 y ss.; IOANNIDOU (2015), pp. 12 y ss.
Respecto de ambos tipos de aplicación del derecho de la competencia, MIGANI (2014),
12
Véase BANFI (2013), pp. 221-222. 11
Idem. 10
a menudo encubiertos, que puedan restringir o falsear el juego de la
munitarias de competencia y puede disuadir los acuerdos o prácticas,
un derecho de esta índole refuerza la operatividad de las normas co-
ante ilícitos contra la competencia, señala lo siguiente: “[e]n efecto,
Crehan (2001), que, respecto del derecho a demandar indemnización
bunal de Justicia de la Unión Europea pronunciada en Courage Ltd. v.
En el anterior orden de ideas, resulta ilustrativa la sentencia del Tri-
de los daños provocados a los afectados13.
la colusión, aunque obviamente su principal objetivo es la reparación
detección, disuasión y castigo de los ilícitos contra el mercado, como
del derecho de la competencia (public enforcement)12, colabora en la
y ampliarse en Chile11. En conjunto con la referida aplicación pública
el particular por el derecho comparado, ha comenzado a reconocerse
enforcement), la que, en sintonía con la evolución experimentada sobre
de la llamada aplicación privada del derecho de la competencia (private
dos por dichos ilícitos. Como es sabido, tal responsabilidad forma parte
nes de responsabilidad civil para el resarcimiento de los daños ocasiona-
sanciones administrativas y penales. Luego, ello también origina accio-
Así, los atentados contra la libre competencia dan lugar, ante todo, a
de un mercado abierto y competitivo10.
nuestro, al atentar contra los principios que sustentan el funcionamiento
y colusión, entre otras) son mecanismos lícitos en un sistema como el
FRPR ODV TXH FRQ¿JXUDQ PRQRSROLRV DEXVR GH SRVLFLyQ GRPLQDQWH
o desleal ni las maniobras para eludir subrepticiamente la concurrencia
lícito: la competencia leal. Por el contrario, ni la competencia deshonesta
algunos competidores no resultaría reprochable por emanar de un acto
7 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 7
algunos competidores no resultaría reprochable por emanar de un acto
lícito: la competencia leal. Por el contrario, ni la competencia deshonesta
o desleal ni las maniobras para eludir subrepticiamente la concurrencia
FRPR ODV TXH FRQ¿JXUDQ PRQRSROLRV DEXVR GH SRVLFLyQ GRPLQDQWH
y colusión, entre otras) son mecanismos lícitos en un sistema como el
nuestro, al atentar contra los principios que sustentan el funcionamiento
de un mercado abierto y competitivo10.
Así, los atentados contra la libre competencia dan lugar, ante todo, a
sanciones administrativas y penales. Luego, ello también origina accio-
nes de responsabilidad civil para el resarcimiento de los daños ocasiona-
dos por dichos ilícitos. Como es sabido, tal responsabilidad forma parte
de la llamada aplicación privada del derecho de la competencia (private
enforcement), la que, en sintonía con la evolución experimentada sobre
el particular por el derecho comparado, ha comenzado a reconocerse
y ampliarse en Chile11. En conjunto con la referida aplicación pública
del derecho de la competencia (public enforcement)12, colabora en la
detección, disuasión y castigo de los ilícitos contra el mercado, como
la colusión, aunque obviamente su principal objetivo es la reparación
de los daños provocados a los afectados13.
En el anterior orden de ideas, resulta ilustrativa la sentencia del Tri-
bunal de Justicia de la Unión Europea pronunciada en Courage Ltd. v.
Crehan (2001), que, respecto del derecho a demandar indemnización
ante ilícitos contra la competencia, señala lo siguiente: “[e]n efecto,
un derecho de esta índole refuerza la operatividad de las normas co-
munitarias de competencia y puede disuadir los acuerdos o prácticas,
a menudo encubiertos, que puedan restringir o falsear el juego de la
10
Idem.
11
Véase BANFI (2013), pp. 221-222.
12
Respecto de ambos tipos de aplicación del derecho de la competencia, MIGANI (2014),
pp. 82 y ss.; KOMNINOS (2008), pp. 7 y ss.; IOANNIDOU (2015), pp. 12 y ss.
13
LANDE (2011), pp. 73-74; CAVANAGH (2010), pp. 631-636; BERENGUER (2011), pp. 59-60;
HAMILTON y HENRY (2012), pp. 111-112; BANFI (2013), p. 223; CARPAGNANO (2007), pp. 10-11.
 GERADIN (2015), p. 1079; BEATON-WELLS (2016), pp. 685-689.
8 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 16

VAN DER BERGH (2013), pp. 15 y ss. 15

competencia. Desde este punto de vista, las acciones que reclaman septiembre de 2001, asunto C-453-99, c. 27.

indemnizaciones por daños y perjuicios ante los órganos jurisdiccio- 14

Courage Ltd. v. Crehan (2001): Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea, 20 de

nales nacionales pueden contribuir sustancialmente al mantenimiento

de una competencia efectiva en la Comunidad”14.

La preferencia o primacía de cada vía de aplicación del derecho
de la competencia dependerá del ilícito perpetrado y de los sistemas
jurídicos15. En este sentido, cabe tener presente que en derecho com-
parado existen distintas tendencias al respecto. Mientras en Estados
Unidos existe una sólida tradición en materia de private enforcement,
en la Unión Europea su utilización ha sido menos intensa, si bien en
virtud de algunos cambios normativos de los últimos años se espera
que aumente16.
II.2. PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES COMO UNO
DE LOS FINES DE LA LIBRE COMPETENCIA
/DFRQ¿JXUDFLyQGHXQPHUFDGRFRPSHWLWLYRQRHVXQDVXQWRTXH
importe únicamente a los competidores, sino que es relevante para
la generalidad de los agentes económicos y, especialmente, para los
consumidores. En efecto, la protección del bien jurídico de la libre
competencia, y la represión de las conductas que la socavan, aspira
no sólo a la salvaguarda de los intereses privados de los rivales, sino
también del interés de la comunidad y de cada consumidor individual-
mente considerado.
Así, el fomento de la conformación de mercados abiertos, mediante la
prevención, represión y castigo de los comportamientos que involucren
abuso de poder de mercado o concertación empresarial ilícita, importa
la protección del interés público de la sociedad y del conjunto de los
la protección del interés público de la sociedad y del conjunto de los
abuso de poder de mercado o concertación empresarial ilícita, importa
prevención, represión y castigo de los comportamientos que involucren
Así, el fomento de la conformación de mercados abiertos, mediante la
mente considerado.
también del interés de la comunidad y de cada consumidor individual-
no sólo a la salvaguarda de los intereses privados de los rivales, sino
competencia, y la represión de las conductas que la socavan, aspira
consumidores. En efecto, la protección del bien jurídico de la libre
la generalidad de los agentes económicos y, especialmente, para los
importe únicamente a los competidores, sino que es relevante para
/DFRQ¿JXUDFLyQGHXQPHUFDGRFRPSHWLWLYRQRHVXQDVXQWRTXH
DE LOS FINES DE LA LIBRE COMPETENCIA
II.2. PROTECCIÓN DE LOS CONSUMIDORES COMO UNO
que aumente16.
virtud de algunos cambios normativos de los últimos años se espera
en la Unión Europea su utilización ha sido menos intensa, si bien en
Unidos existe una sólida tradición en materia de private enforcement,
parado existen distintas tendencias al respecto. Mientras en Estados
jurídicos15. En este sentido, cabe tener presente que en derecho com-
de la competencia dependerá del ilícito perpetrado y de los sistemas
La preferencia o primacía de cada vía de aplicación del derecho

de una competencia efectiva en la Comunidad”14.

nales nacionales pueden contribuir sustancialmente al mantenimiento
indemnizaciones por daños y perjuicios ante los órganos jurisdiccio-
14
Courage Ltd. v. Crehan (2001): Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea, 20 de
septiembre de 2001, asunto C-453-99, c. 27.
competencia. Desde este punto de vista, las acciones que reclaman
15
VAN DER BERGH (2013), pp. 15 y ss.
GERADIN (2015), p. 1079; BEATON-WELLS (2016), pp. 685-689.
16
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 8
 BERENGUER (2011), p. 51; HERNÁNDEZ (2018a), p. 91. 18
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 9
de algún particular”.
TDLC “podrá iniciarse por requerimiento del Fiscal Nacional Económico o por demanda
El artículo 20, inciso segundo, del D.L. Nº 211 establece que el procedimiento ante el FRQVXPLGRUHVFRQHO¿QGHORJUDUTXHORVPHUFDGRVVHDQFRPSHWLWLYRV
y que los contratos puedan quedar amparados por una presunción de
17

justicia.

De esto puede concluirse que los derechos de la competencia y del

relevancia tratándose del ilícito de colusión, particularmente por la
FRQVXPRFRPSDUWHQOD¿QDOLGDGGHSURWHJHUHOVDQRIXQFLRQDPLHQWRGHO
existe respecto de cualquier ilícito anticompetitivo, este cobra especial
mercado y los intereses de los consumidores. Los atentados a la libre
acciones para obtener el resarcimiento de daños que se les ocasionen
competencia afectan ambos bienes jurídicos, al generar no sólo daños
Ahora bien, aun cuando el derecho de los consumidores a deducir

resarcimiento de los daños causados por la colusión. al primero sino también a los segundos.

Como se señaló, esta obra centra su atención precisamente en la

de la libre competencia, es la deducción de acciones para obtener el
responsabilidad civil por los daños causados a los consumidores por
midores, que al mismo tiempo contribuye al cumplimiento del derecho
una infracción a la libre competencia, particularmente por la colusión.
Conforme a lo expuesto, una alternativa a disposición de los consu-

En la actualidad, la mayoría de los ordenamientos jurídicos com-

plasmen; y, solicitar la indemnización de sus daños18.
parados conceden a los privados y, sobre todo, a los consumidores,
medidas precautorias; impetrar la nulidad de los acuerdos en que se
derechos directos para prevenir, y exigir la represión y la reparación por
OLEUHPHUFDGRFRQHO¿QGHDSOLFDUVDQFLRQHVDORVLQIUDFWRUHV17; pedir
las infracciones al derecho de la competencia, como la colusión. Así, es
frecuente que les otorguen el derecho a denunciar los ilícitos contra el
frecuente que les otorguen el derecho a denunciar los ilícitos contra el
las infracciones al derecho de la competencia, como la colusión. Así, es
OLEUHPHUFDGRFRQHO¿QGHDSOLFDUVDQFLRQHVDORVLQIUDFWRUHV17; pedir
derechos directos para prevenir, y exigir la represión y la reparación por
medidas precautorias; impetrar la nulidad de los acuerdos en que se
parados conceden a los privados y, sobre todo, a los consumidores,
plasmen; y, solicitar la indemnización de sus daños18.
En la actualidad, la mayoría de los ordenamientos jurídicos com-

Conforme a lo expuesto, una alternativa a disposición de los consu-

una infracción a la libre competencia, particularmente por la colusión.
midores, que al mismo tiempo contribuye al cumplimiento del derecho
responsabilidad civil por los daños causados a los consumidores por
de la libre competencia, es la deducción de acciones para obtener el
Como se señaló, esta obra centra su atención precisamente en la

al primero sino también a los segundos. resarcimiento de los daños causados por la colusión.

Ahora bien, aun cuando el derecho de los consumidores a deducir

competencia afectan ambos bienes jurídicos, al generar no sólo daños
acciones para obtener el resarcimiento de daños que se les ocasionen
mercado y los intereses de los consumidores. Los atentados a la libre
existe respecto de cualquier ilícito anticompetitivo, este cobra especial
FRQVXPRFRPSDUWHQOD¿QDOLGDGGHSURWHJHUHOVDQRIXQFLRQDPLHQWRGHO
relevancia tratándose del ilícito de colusión, particularmente por la
De esto puede concluirse que los derechos de la competencia y del

justicia.
y que los contratos puedan quedar amparados por una presunción de
FRQVXPLGRUHVFRQHO¿QGHORJUDUTXHORVPHUFDGRVVHDQFRPSHWLWLYRV 17
El artículo 20, inciso segundo, del D.L. Nº 211 establece que el procedimiento ante el
TDLC “podrá iniciarse por requerimiento del Fiscal Nacional Económico o por demanda
de algún particular”.
BERENGUER (2011), p. 51; HERNÁNDEZ (2018a), p. 91.
9 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 18
 BARROS (2006), pp. 61 y ss.
10 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 19

profusión de casos de concertación empresarial ilícita en los últimos

años en nuestro país. A partir de dichos casos, a los que nos referiremos del D.L. Nº 211, el ilícito contra el libre mercado consiste en “cualquier
en la sección II.4, ha comenzado a visibilizarse la estrecha conexión En términos generales, y según señala el artículo 3º, inciso primero,
existente entre los derechos de la competencia y del consumo.
ilícito, y luego a la culpa y al dolo.
II.3. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LOS DAÑOS CAUSADOS A LOS
tal ilícito. Es por eso que, en este caso, es necesario referirse al hecho
se establezca con fuerza de cosa juzgada por el TDLC la existencia de
CONSUMIDORES POR ILÍCITOS ANTICOMPETITIVOS
resulta necesario que, en general, antes de demandar la indemnización,
Como se sabe, para demandar indemnización de perjuicios se debe
estricto régimen sancionatorio, y sujetos a una jurisdicción especial,
probar la concurrencia de los presupuestos que establece el derecho
te, tratándose de ilícitos contra la libre competencia, sometidos a un
FRP~QSDUDTXHVHFRQ¿JXUHODUHVSRQVDELOLGDGFLYLO(QHVHVHQWLGR
de “antijuridicidad”, como en otros sistemas comparados. No obstan-
para que un consumidor pueda exigir una indemnización de perjuicios
a una actuación culpable o dolosa, pues no existe el requisito adicional
por ilícitos anticompetitivos es necesario que concurran los elementos
En el derecho de la responsabilidad civil chileno, la ilicitud equivale
establecidos por el derecho civil común, esto es: (i) hecho ilícito; (ii)
culpa o dolo; (iii) causalidad; y, (iv) daño19.
(i) Hecho ilícito

A continuación, nos referimos a cada uno de estos elementos y, en

civil por ilícitos anticompetitivos.
particular, a los aspectos relevantes para los casos de responsabilidad
particular, a los aspectos relevantes para los casos de responsabilidad
civil por ilícitos anticompetitivos.
A continuación, nos referimos a cada uno de estos elementos y, en

(i) Hecho ilícito

culpa o dolo; (iii) causalidad; y, (iv) daño19.
establecidos por el derecho civil común, esto es: (i) hecho ilícito; (ii)
En el derecho de la responsabilidad civil chileno, la ilicitud equivale
por ilícitos anticompetitivos es necesario que concurran los elementos
a una actuación culpable o dolosa, pues no existe el requisito adicional
para que un consumidor pueda exigir una indemnización de perjuicios
de “antijuridicidad”, como en otros sistemas comparados. No obstan-
FRP~QSDUDTXHVHFRQ¿JXUHODUHVSRQVDELOLGDGFLYLO(QHVHVHQWLGR
te, tratándose de ilícitos contra la libre competencia, sometidos a un
probar la concurrencia de los presupuestos que establece el derecho
estricto régimen sancionatorio, y sujetos a una jurisdicción especial,
Como se sabe, para demandar indemnización de perjuicios se debe
resulta necesario que, en general, antes de demandar la indemnización,
se establezca con fuerza de cosa juzgada por el TDLC la existencia de
CONSUMIDORES POR ILÍCITOS ANTICOMPETITIVOS

tal ilícito. Es por eso que, en este caso, es necesario referirse al hecho
ilícito, y luego a la culpa y al dolo.
En términos generales, y según señala el artículo 3º, inciso primero,
del D.L. Nº 211, el ilícito contra el libre mercado consiste en “cualquier
II.3. RESPONSABILIDAD CIVIL DERIVADA DE LOS DAÑOS CAUSADOS A LOS
existente entre los derechos de la competencia y del consumo.
en la sección II.4, ha comenzado a visibilizarse la estrecha conexión
años en nuestro país. A partir de dichos casos, a los que nos referiremos
profusión de casos de concertación empresarial ilícita en los últimos

BARROS (2006), pp. 61 y ss.

19
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 10
 BESOMI (2014), pp. 144-145; BANFI (2014), pp. 40-41.
Sobre este concepto, VALDÉS (2009), pp. 241 y ss.
deliberado21. En efecto, resulta difícil sostener que una concertación
citos contra la competencia se caracterizan por su carácter doloso o
(QORTXHVHUH¿HUHDHVWDPDWHULDFDEHWHQHUSUHVHQWHTXHORVLOt-
(ii) Culpa o dolo
una conducta dolosa o culpable.
consumidores afectados, especialmente en la necesidad de demostrar
de los elementos de la responsabilidad civil que puedan demandar los
EOHFHODLOLFLWXGGHOFRPSRUWDPLHQWRDQWLFRPSHWLWLYR±HQODFRQ¿JXUDFLyQ
Cabe la pregunta entonces acerca del rol de esta sentencia –que esta-
los hechos, los que ya no podrán discutirse en dicha sede.
TDLC genera cosa juzgada en el juicio indemnizatorio en relación con
tecedente a la demanda”, de modo que la sentencia ejecutoriada del
su fallo en los hechos establecidos en su sentencia que sirvan de an-
perjuicios, el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia fundará
Nº 211 dispone que “al resolver sobre la acción de indemnización de
contra el libre mercado, el actual artículo 30, inciso segundo, del D.L.
En relación con la prueba del hecho ilícito en los casos de atentados
funcionamiento de los mercados.
representa una de las infracciones de mayor gravedad contra el saludable
actuales o potenciales competidores”. Como se entiende, la colusión
consistan en determinar condiciones de comercialización o excluir a
FRQFHUWDGDVTXHFRQ¿ULpQGROHVSRGHUGHPHUFDGRDORVFRPSHWLGRUHV
resultado de procesos de licitación, así como los acuerdos o prácticas
tar la producción, asignarse zonas o cuotas de mercado o afectar el
HQWUHVt\TXHFRQVLVWDQHQ¿MDUSUHFLRVGHYHQWDRGHFRPSUDOLPL-
“[l]os acuerdos o prácticas concertadas que involucren a competidores
el literal a) del citado artículo considera como ilícitos anticompetitivos
competencia, o que tienda a producir dichos efectos”20. Por su parte,
hecho, acto o convención que impida, restrinja o entorpezca la libre
11 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
21
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 11
20
hecho, acto o convención que impida, restrinja o entorpezca la libre
competencia, o que tienda a producir dichos efectos”20. Por su parte,
el literal a) del citado artículo considera como ilícitos anticompetitivos
“[l]os acuerdos o prácticas concertadas que involucren a competidores
HQWUHVt\TXHFRQVLVWDQHQ¿MDUSUHFLRVGHYHQWDRGHFRPSUDOLPL-
tar la producción, asignarse zonas o cuotas de mercado o afectar el
resultado de procesos de licitación, así como los acuerdos o prácticas
FRQFHUWDGDVTXHFRQ¿ULpQGROHVSRGHUGHPHUFDGRDORVFRPSHWLGRUHV
consistan en determinar condiciones de comercialización o excluir a
actuales o potenciales competidores”. Como se entiende, la colusión
representa una de las infracciones de mayor gravedad contra el saludable
funcionamiento de los mercados.
En relación con la prueba del hecho ilícito en los casos de atentados
contra el libre mercado, el actual artículo 30, inciso segundo, del D.L.
Nº 211 dispone que “al resolver sobre la acción de indemnización de
perjuicios, el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia fundará
su fallo en los hechos establecidos en su sentencia que sirvan de an-
tecedente a la demanda”, de modo que la sentencia ejecutoriada del
TDLC genera cosa juzgada en el juicio indemnizatorio en relación con
los hechos, los que ya no podrán discutirse en dicha sede.
Cabe la pregunta entonces acerca del rol de esta sentencia –que esta-
EOHFHODLOLFLWXGGHOFRPSRUWDPLHQWRDQWLFRPSHWLWLYR±HQODFRQ¿JXUDFLyQ
de los elementos de la responsabilidad civil que puedan demandar los
consumidores afectados, especialmente en la necesidad de demostrar
una conducta dolosa o culpable.
(ii) Culpa o dolo
(QORTXHVHUH¿HUHDHVWDPDWHULDFDEHWHQHUSUHVHQWHTXHORVLOt-
citos contra la competencia se caracterizan por su carácter doloso o
deliberado21. En efecto, resulta difícil sostener que una concertación
20
Sobre este concepto, VALDÉS (2009), pp. 241 y ss.
BESOMI (2014), pp. 144-145; BANFI (2014), pp. 40-41.
21

12 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
de precios ocurrió por simple “descuido” o porque no se actuó como
“buen padre de familia” o un profesional diligente.
En todo caso, debe recordarse, en primer término, que la culpa grave
se equipara al dolo (artículo 44 del Código Civil), regla que resulta en
principio aplicable a la materia22. Por su parte, también podría conside-
rarse –al menos en teoría– que en este terreno el factor de imputabilidad
puede ser, aparte de la culpa grave, otro tipo de negligencia, de acuerdo
a las reglas generales del derecho civil, representado por la inobservancia
de la conducta que habría desplegado un empresario prudente, aunque,
como se dijo, en materia de colusión esta hipótesis es más bien difícil
GHLPDJLQDU(VWRVDOYRHQFXDQWRSRUODVGL¿FXOWDGHVSUREDWRULDVGHO
GRORODYtFWLPDSUH¿HUDDOHJDU\SUREDUODQHJOLJHQFLDFDOL¿FDFLyQTXH
GHVGHODSHUVSHFWLYDFLYLOHVVX¿FLHQWHSDUDJHQHUDUODUHVSRQVDELOLGDG
del infractor; proceder que es perfectamente legítimo23. Por lo demás,
uno de los autores de esta obra ha defendido esta aproximación en un
área cercana: la de los atentados contra la competencia leal24.
En realidad, hasta la reforma del D.L. Nº 211 por la Ley Nº 20.945,
de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de defensa de la
libre competencia, esta cuestión no planteaba grandes problemas prác-
ticos en el derecho chileno. La ilicitud, y con ello el dolo y la culpa
civil, quedaban establecidos, con fuerza de cosa juzgada, por el solo
ministerio del fallo del TDLC, por lo que la discusión en los juicios
indemnizatorios se reducía a las cuestiones procesales (admisibilidad
de la acción, en procedimiento colectivos, por ejemplo), a la causalidad,
y a la naturaleza y monto de los daños.
(QHIHFWRDQWHVGHODPRGL¿FDFLyQGHODUWtFXORLQFLVRVHJXQGR
del D.L. Nº 211, efectuada por la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de
2016, que perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia,
VHHVWDEOHFtDTXHODVHQWHQFLD¿UPHGHO7'/&SURYRFDEDFRVDMX]JD-
22
BANFI (2014), p. 41.
23
VALDÉS (2009), pp. 281-282.
TAPIA (2017a); TAPIA (2017b).
24
TAPIA (2017a); TAPIA (2017b).
24
VALDÉS (2009), pp. 281-282. 23
BANFI (2014), p. 41. 22
VHHVWDEOHFtDTXHODVHQWHQFLD¿UPHGHO7'/&SURYRFDEDFRVDMX]JD-
2016, que perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia,
del D.L. Nº 211, efectuada por la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de
(QHIHFWRDQWHVGHODPRGL¿FDFLyQGHODUWtFXORLQFLVRVHJXQGR
y a la naturaleza y monto de los daños.
de la acción, en procedimiento colectivos, por ejemplo), a la causalidad,
indemnizatorios se reducía a las cuestiones procesales (admisibilidad
ministerio del fallo del TDLC, por lo que la discusión en los juicios
civil, quedaban establecidos, con fuerza de cosa juzgada, por el solo
ticos en el derecho chileno. La ilicitud, y con ello el dolo y la culpa
libre competencia, esta cuestión no planteaba grandes problemas prác-
de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de defensa de la
En realidad, hasta la reforma del D.L. Nº 211 por la Ley Nº 20.945,
área cercana: la de los atentados contra la competencia leal24.
uno de los autores de esta obra ha defendido esta aproximación en un
del infractor; proceder que es perfectamente legítimo23. Por lo demás,
GHVGHODSHUVSHFWLYDFLYLOHVVX¿FLHQWHSDUDJHQHUDUODUHVSRQVDELOLGDG
GRORODYtFWLPDSUH¿HUDDOHJDU\SUREDUODQHJOLJHQFLDFDOL¿FDFLyQTXH
GHLPDJLQDU(VWRVDOYRHQFXDQWRSRUODVGL¿FXOWDGHVSUREDWRULDVGHO
como se dijo, en materia de colusión esta hipótesis es más bien difícil
de la conducta que habría desplegado un empresario prudente, aunque,
a las reglas generales del derecho civil, representado por la inobservancia
puede ser, aparte de la culpa grave, otro tipo de negligencia, de acuerdo
rarse –al menos en teoría– que en este terreno el factor de imputabilidad
principio aplicable a la materia22. Por su parte, también podría conside-
se equipara al dolo (artículo 44 del Código Civil), regla que resulta en
En todo caso, debe recordarse, en primer término, que la culpa grave
“buen padre de familia” o un profesional diligente.
de precios ocurrió por simple “descuido” o porque no se actuó como
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 12
 DOMÍNGUEZ (2017), p. 618.
(2014), p. 41; BESOMI (2014), p. 58.
BARROS (2006), p. 1047; CORRAL (2013), p. 330; DOMÍNGUEZ (2017), pp. 608-609; BANFI
25
la situación de los consumidores al quedar en una posición inferior a
En primer lugar, esa interpretación implicaría un claro retroceso en
por colusión no se ha visto desmejorada por la referida reforma.
es errónea, y que la situación probatoria de las víctimas de los daños
No obstante, varias razones nos hacen pensar que esa aproximación
res deberían acreditar la culpabilidad del infractor en dicho proceso26.
podría concluirse, como algunos lo han sostenido, que los consumido-
en el proceso indemnizatorio se extiende exclusivamente a los hechos,
Nº 211, el efecto de cosa juzgada de la sentencia de libre competencia
Teniendo en cuenta que, de acuerdo al actual artículo 30 del D.L.
juzgada de la sentencia penal en el juicio civil.
de la culpa civil. La situación, por ello, era análoga al efecto de cosa
DXQHVWiQGDUPXFKRPiVVHYHURTXHHOUHTXHULGRSDUDODFRQ¿JXUDFLyQ
WLSL¿FDFLRQHVGHGHUHFKRDGPLQLVWUDWLYRVDQFLRQDWRULRTXHUHVSRQGHQ
dolo, más aun considerando que la legislación antimonopolios establece
HUDLQHTXtYRFDPHQWHVX¿FLHQWHSDUDGDUSRUHVWDEOHFLGDODFXOSDRHO
tencia. Tal reproche, desde la perspectiva de la responsabilidad civil,
respectivo comportamiento se aparta del exigible en la libre compe-
esto es, al reproche contenido en la sentencia condenatoria de que el
GXFWD´\³FDOL¿FDFLyQMXUtGLFD´KDFtDQUHIHUHQFLDDXQMXLFLRGHYDORU
sólo el daño y la causalidad25. Efectivamente, las expresiones “con-
resultaba necesario probar el dolo o la culpa, debiendo el actor acreditar
sobre responsabilidad civil por los daños derivados de la colusión no
ODFRQGXFWD\VXFDOL¿FDFLyQMXUtGLFDGHEtDHQWHQGHUVHTXHHQHOMXLFLR
sentencia condenatoria sobre libre competencia se pronunciaba sobre
artículo 30 del D.L. Nº 211, en la medida de que necesariamente la
exclusivamente a los hechos. Conforme a la redacción anterior del
FDOL¿FDFLyQMXUtGLFD. Tras la dictación de dicha ley, el artículo alude
da en el proceso resarcitorio respecto de los hechos, la conducta y su
13 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
26
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 13
da en el proceso resarcitorio respecto de los hechos, la conducta y su
FDOL¿FDFLyQMXUtGLFD. Tras la dictación de dicha ley, el artículo alude
exclusivamente a los hechos. Conforme a la redacción anterior del
artículo 30 del D.L. Nº 211, en la medida de que necesariamente la
sentencia condenatoria sobre libre competencia se pronunciaba sobre
ODFRQGXFWD\VXFDOL¿FDFLyQMXUtGLFDGHEtDHQWHQGHUVHTXHHQHOMXLFLR
sobre responsabilidad civil por los daños derivados de la colusión no
resultaba necesario probar el dolo o la culpa, debiendo el actor acreditar
sólo el daño y la causalidad25. Efectivamente, las expresiones “con-
GXFWD´\³FDOL¿FDFLyQMXUtGLFD´KDFtDQUHIHUHQFLDDXQMXLFLRGHYDORU
esto es, al reproche contenido en la sentencia condenatoria de que el
respectivo comportamiento se aparta del exigible en la libre compe-
tencia. Tal reproche, desde la perspectiva de la responsabilidad civil,
HUDLQHTXtYRFDPHQWHVX¿FLHQWHSDUDGDUSRUHVWDEOHFLGDODFXOSDRHO
dolo, más aun considerando que la legislación antimonopolios establece
WLSL¿FDFLRQHVGHGHUHFKRDGPLQLVWUDWLYRVDQFLRQDWRULRTXHUHVSRQGHQ
DXQHVWiQGDUPXFKRPiVVHYHURTXHHOUHTXHULGRSDUDODFRQ¿JXUDFLyQ
de la culpa civil. La situación, por ello, era análoga al efecto de cosa
juzgada de la sentencia penal en el juicio civil.
Teniendo en cuenta que, de acuerdo al actual artículo 30 del D.L.
Nº 211, el efecto de cosa juzgada de la sentencia de libre competencia
en el proceso indemnizatorio se extiende exclusivamente a los hechos,
podría concluirse, como algunos lo han sostenido, que los consumido-
res deberían acreditar la culpabilidad del infractor en dicho proceso26.
No obstante, varias razones nos hacen pensar que esa aproximación
es errónea, y que la situación probatoria de las víctimas de los daños
por colusión no se ha visto desmejorada por la referida reforma.
En primer lugar, esa interpretación implicaría un claro retroceso en
la situación de los consumidores al quedar en una posición inferior a
25
BARROS (2006), p. 1047; CORRAL (2013), p. 330; DOMÍNGUEZ (2017), pp. 608-609; BANFI
(2014), p. 41; BESOMI (2014), p. 58.
DOMÍNGUEZ (2017), p. 618.
26

14 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
la que tenían antes de la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que
perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia, cuestión que
contradice los propósitos de esa reforma, resumidos en el de fortalecer
ODUHSUHVLyQGHORVDEXVRVPRQRSyOLFRVHQEHQH¿FLRGHORVGHUHFKRVGH
los consumidores, así como los principios protectores de la legislación
HQ JHQHUDO FODUDPHQWH FRQ¿UPDGRV SRU OD ~OWLPD UHIRUPD D OD /3&
(Ley Nº 21.081).
En segundo lugar, tal interpretación es contradictoria con el propósito
del legislador de incentivar las acciones de responsabilidad civil como
vía de fomento del cumplimiento de las normas sobre libre compe-
tencia27. No resultaría lógico ni coherente sostener que estas reformas
EHQH¿FLDQWDOREMHWLYRPHGLDQWHHOIRUWDOHFLPLHQWRGHODVDFFLRQHVGH
responsabilidad que deduzcan los consumidores, y que al mismo tiempo
los graven con una barrera de entrada para la interposición de tales ac-
ciones tan alta como la de tener que comprobar nuevamente la ilicitud,
siendo que el competidor ha sido condenado con severas sanciones por
el TDLC. Como se entiende, ello abriría una amplia puerta al debate
litigioso sobre la comprobación de la culpa o el dolo, que fácilmente
desembocaría en la desprotección de las víctimas.
En tercer lugar, habiéndose comprobado la ilicitud de la conducta
del infractor en el juicio sobre libre competencia sustanciado ante el
TDLC, no sería razonable que en el proceso civil seguido ante el mismo
tribunal (como se verá en la sección V.1) los consumidores tuvieran
que acreditar nuevamente la culpabilidad. Ello reñiría además contra
el principio de economía procesal. Evitar esta prueba –que algunos
denominan “diabólica”– es precisamente el sentido de lo dispuesto por
el artículo 30 del D.L. Nº 211.
Por último, cabe tener a la vista que la colusión es un ilícito descrito
por dicho decreto ley precisamente en torno a la culpabilidad intencional
de una conducta, de forma que, en atención a que la conducta es un
hecho, si se acredita ante el TDLC y determina que es ilícita, puede
BANFI (2014), p. 42.
27
BANFI (2014), p. 42.
27
hecho, si se acredita ante el TDLC y determina que es ilícita, puede
de una conducta, de forma que, en atención a que la conducta es un
por dicho decreto ley precisamente en torno a la culpabilidad intencional
Por último, cabe tener a la vista que la colusión es un ilícito descrito
el artículo 30 del D.L. Nº 211.
denominan “diabólica”– es precisamente el sentido de lo dispuesto por
el principio de economía procesal. Evitar esta prueba –que algunos
que acreditar nuevamente la culpabilidad. Ello reñiría además contra
tribunal (como se verá en la sección V.1) los consumidores tuvieran
TDLC, no sería razonable que en el proceso civil seguido ante el mismo
del infractor en el juicio sobre libre competencia sustanciado ante el
En tercer lugar, habiéndose comprobado la ilicitud de la conducta
desembocaría en la desprotección de las víctimas.
litigioso sobre la comprobación de la culpa o el dolo, que fácilmente
el TDLC. Como se entiende, ello abriría una amplia puerta al debate
siendo que el competidor ha sido condenado con severas sanciones por
ciones tan alta como la de tener que comprobar nuevamente la ilicitud,
los graven con una barrera de entrada para la interposición de tales ac-
responsabilidad que deduzcan los consumidores, y que al mismo tiempo
EHQH¿FLDQWDOREMHWLYRPHGLDQWHHOIRUWDOHFLPLHQWRGHODVDFFLRQHVGH
tencia27. No resultaría lógico ni coherente sostener que estas reformas
vía de fomento del cumplimiento de las normas sobre libre compe-
del legislador de incentivar las acciones de responsabilidad civil como
En segundo lugar, tal interpretación es contradictoria con el propósito
(Ley Nº 21.081).
HQ JHQHUDO FODUDPHQWH FRQ¿UPDGRV SRU OD ~OWLPD UHIRUPD D OD /3&
los consumidores, así como los principios protectores de la legislación
ODUHSUHVLyQGHORVDEXVRVPRQRSyOLFRVHQEHQH¿FLRGHORVGHUHFKRVGH
contradice los propósitos de esa reforma, resumidos en el de fortalecer
perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia, cuestión que
la que tenían antes de la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 14
 BARROS (2006), pp. 246 y 383 y ss.
pp. 41-42; HERNÁNDEZ (2018a), p. 109.
BARRIENTOS (2010), pp. 112-114; BARROS (2006), pp. 98-100 y 1045; BANFI (2014),
29
BESOMI (2014), p. 59; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 108-109.
que se explican principalmente por la conducta del infractor, quien los
reconducibles a la ilicitud (lo que es una cuestión de hecho) y, por otra,
acreditar que los respectivos perjuicios son, por una parte, fácticamente
zables30. Así, en el juicio indemnizatorio originado por la colusión basta
consecuencia necesaria y directa del ilícito para que resulten indemni-
recordar que en el derecho chileno basta con que los daños sean una
mediante una relación causal con el ilícito de colusión. Al respecto, cabe
Como se sabe, el daño, para ser indemnizable, debe estar conectado
(iii) Causalidad
rige categóricamente para el juicio colectivo.
artículo 30 del D.L. Nº 211, debe concluirse que lo expuesto también
lectivas) nada dice al respecto, considerando la remisión que hace al
Pese a que el artículo 51 de la LPC (referido a las acciones co-
prueba adicional sobre este elemento a los consumidores víctimas29.
–o al menos por presumida– la culpabilidad, no siendo exigible ninguna
Así, habiéndose acreditado la colusión, debe tenerse por comprobada
consumidores.
los efectos de la procedencia de la responsabilidad civil frente a los
de la responsabilidad y/o lo da por indiscutiblemente acreditado para
hipótesis inequívoca de “culpa infraccional”, que presume este elemento
TXHFDOL¿FDXQ³KHFKR´FRPRXQLOtFLWRDQWLFRPSHWLWLYRFRQVWLWX\HXQD
el sistema de defensa de la libre competencia, la sentencia ejecutoriada
cida por la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que perfecciona
la perspectiva del derecho civil, antes y después de la reforma introdu-
GDUVHSRUYHUL¿FDGDWDPELpQODFXOSDELOLGDGHQHOSURFHVRFLYLO28. Desde
15 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
30
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 15
GDUVHSRUYHUL¿FDGDWDPELpQODFXOSDELOLGDGHQHOSURFHVRFLYLO28. Desde
la perspectiva del derecho civil, antes y después de la reforma introdu-
28
cida por la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que perfecciona
el sistema de defensa de la libre competencia, la sentencia ejecutoriada
TXHFDOL¿FDXQ³KHFKR´FRPRXQLOtFLWRDQWLFRPSHWLWLYRFRQVWLWX\HXQD
hipótesis inequívoca de “culpa infraccional”, que presume este elemento
de la responsabilidad y/o lo da por indiscutiblemente acreditado para
los efectos de la procedencia de la responsabilidad civil frente a los
consumidores.
Así, habiéndose acreditado la colusión, debe tenerse por comprobada
–o al menos por presumida– la culpabilidad, no siendo exigible ninguna
prueba adicional sobre este elemento a los consumidores víctimas29.
Pese a que el artículo 51 de la LPC (referido a las acciones co-
lectivas) nada dice al respecto, considerando la remisión que hace al
artículo 30 del D.L. Nº 211, debe concluirse que lo expuesto también
rige categóricamente para el juicio colectivo.
(iii) Causalidad
Como se sabe, el daño, para ser indemnizable, debe estar conectado
mediante una relación causal con el ilícito de colusión. Al respecto, cabe
recordar que en el derecho chileno basta con que los daños sean una
consecuencia necesaria y directa del ilícito para que resulten indemni-
zables30. Así, en el juicio indemnizatorio originado por la colusión basta
acreditar que los respectivos perjuicios son, por una parte, fácticamente
reconducibles a la ilicitud (lo que es una cuestión de hecho) y, por otra,
que se explican principalmente por la conducta del infractor, quien los
28
BESOMI (2014), p. 59; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 108-109.
29
BARRIENTOS (2010), pp. 112-114; BARROS (2006), pp. 98-100 y 1045; BANFI (2014),
pp. 41-42; HERNÁNDEZ (2018a), p. 109.
BARROS (2006), pp. 246 y 383 y ss.
30
 Idem.
16 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 35

HERNÁNDEZ (2018a), p. 117. 34

debió prever como una consecuencia probable de su actuación (lo que LEWIN (2011), pp. 49-50. 33

corresponde a un juicio de valor)31. CENGIZ (2010), p. 54. 32

pp. 723-725.
En la práctica, tratándose del daño representado por el sobreprecio DUNNE (2015), p. 587; WAELBROECK et al. (2004), p. 110; BEATON-WELLS (2016),
pagado por los consumidores que contrataron con el infractor coludido
31

TXHVHFDOL¿FDXVXDOPHQWHFRPR³GDxRFROHFWLYR´QRSUHVHQWDGL¿FXO-
tades prácticas, siendo altamente probable que la propia sentencia del
TDLC contenga elementos relevantes para la avaluarlo, como ocurrió
en el caso Farmacias, que se expone más adelante.
Existen inconvenientes mayores cuando se trata de consumidores
que no se encuentran en esa situación, pero que aun así fueron víctimas
indiscutibles de la colusión. Por ejemplo, los que no contrataron con el
infractor, sino con un individuo situado bajo él en la cadena contrac-
tual32; los que, a consecuencia del sobreprecio, se vieron impedidos de
acceder al respectivo bien o adquirieron uno de inferior calidad (que
absoluto de la sentencia35.
ORVUHTXLVLWRVOHJDOHVDVXUHVSHFWRUHVXOWHQEHQH¿FLDGRVSRUHOHIHFWR
tanto quienes hayan comparecido al juicio como quienes, por cumplirse
grupos y subgrupos formados por el tribunal, deberán ser indemnizados,
acreditados los detrimentos de los consumidores, según los diversos
nes de protección de intereses supraindividuales reguladas en la LPC,
&RPRVHDSHVHDODVGL¿FXOWDGHVSUREDWRULDVHQHOFDVRGHODVDFFLR-
HQHOGHUHFKRFKLOHQRVHFDOL¿FDQFRPR³GDxRVGLIXVRV´33; y, los que consecuencias extrapatrimoniales34.
experimentaron detrimentos distintos del sobreprecio, tales como ciertas experimentaron detrimentos distintos del sobreprecio, tales como ciertas
consecuencias extrapatrimoniales34.
&RPRVHDSHVHDODVGL¿FXOWDGHVSUREDWRULDVHQHOFDVRGHODVDFFLR-
nes de protección de intereses supraindividuales reguladas en la LPC,
acreditados los detrimentos de los consumidores, según los diversos
grupos y subgrupos formados por el tribunal, deberán ser indemnizados,
tanto quienes hayan comparecido al juicio como quienes, por cumplirse
ORVUHTXLVLWRVOHJDOHVDVXUHVSHFWRUHVXOWHQEHQH¿FLDGRVSRUHOHIHFWR
absoluto de la sentencia35.
HQHOGHUHFKRFKLOHQRVHFDOL¿FDQFRPR³GDxRVGLIXVRV´33; y, los que
acceder al respectivo bien o adquirieron uno de inferior calidad (que
tual32; los que, a consecuencia del sobreprecio, se vieron impedidos de
infractor, sino con un individuo situado bajo él en la cadena contrac-
indiscutibles de la colusión. Por ejemplo, los que no contrataron con el
que no se encuentran en esa situación, pero que aun así fueron víctimas
Existen inconvenientes mayores cuando se trata de consumidores
en el caso Farmacias, que se expone más adelante.
TDLC contenga elementos relevantes para la avaluarlo, como ocurrió
tades prácticas, siendo altamente probable que la propia sentencia del
TXHVHFDOL¿FDXVXDOPHQWHFRPR³GDxRFROHFWLYR´QRSUHVHQWDGL¿FXO-
pagado por los consumidores que contrataron con el infractor coludido
DUNNE (2015), p. 587; WAELBROECK et al. (2004), p. 110; BEATON-WELLS (2016),
31
En la práctica, tratándose del daño representado por el sobreprecio
pp. 723-725.
32
CENGIZ (2010), p. 54. corresponde a un juicio de valor)31.
33
LEWIN (2011), pp. 49-50.
debió prever como una consecuencia probable de su actuación (lo que
34
HERNÁNDEZ (2018a), p. 117.
Idem.
35
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 16
(2014a), p. 255; CORRAL (2013), pp. 99-100.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 17
37
BERENGUER (2011), p. 59. Respecto de los requisitos de la responsabilidad civil, ABELIUK
BESOMI (2014), pp. 61-62, 107-111 y 143-144.
Por último, cabe destacar que entre los medios de prueba destinados
36

al efecto se encuentran los de carácter directo, pero también, y de forma

muy importante en la materia, las “presunciones judiciales”, atendida,
principalmente, la asimetría que afecta a los consumidores y el grado
VR¿VWLFDGRGHORVLOtFLWRVDQWLFRPSHWLWLYRV36.

(iv) Daño

Finalmente, para exigir una indemnización de perjuicios por ilícitos

anticompetitivos, se deberá probar la existencia, naturaleza y monto de
los daños causados a los consumidores. Este requisito de la responsabi-
lidad civil es el que mayores problemas suscita y a él nos referiremos
en detalle en la sección III37.
en este libro:
II.4. CASOS DE COLUSIÓN
varios de sus elementos nos servirán para ilustrar las materias tratadas
nos que han originado mayor controversia en el pasado reciente, pues
HO¿QGHFRQWH[WXDOL]DUH[SRQGUHPRVDFRQWLQXDFLyQORVFDVRVFKLOH- Como adelantamos, nos referiremos en este trabajo exclusivamente
a los daños provocados a los consumidores en casos de colusión. Con a los daños provocados a los consumidores en casos de colusión. Con
Como adelantamos, nos referiremos en este trabajo exclusivamente HO¿QGHFRQWH[WXDOL]DUH[SRQGUHPRVDFRQWLQXDFLyQORVFDVRVFKLOH-
nos que han originado mayor controversia en el pasado reciente, pues
varios de sus elementos nos servirán para ilustrar las materias tratadas
II.4. CASOS DE COLUSIÓN
en este libro:
en detalle en la sección III37.
lidad civil es el que mayores problemas suscita y a él nos referiremos
los daños causados a los consumidores. Este requisito de la responsabi-
anticompetitivos, se deberá probar la existencia, naturaleza y monto de
Finalmente, para exigir una indemnización de perjuicios por ilícitos

(iv) Daño

VR¿VWLFDGRGHORVLOtFLWRVDQWLFRPSHWLWLYRV36.
principalmente, la asimetría que afecta a los consumidores y el grado
muy importante en la materia, las “presunciones judiciales”, atendida,
al efecto se encuentran los de carácter directo, pero también, y de forma
Por último, cabe destacar que entre los medios de prueba destinados
36
BESOMI (2014), pp. 61-62, 107-111 y 143-144.
37
BERENGUER (2011), p. 59. Respecto de los requisitos de la responsabilidad civil, ABELIUK
(2014a), p. 255; CORRAL (2013), pp. 99-100.
17 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
18
(i) Caso Farmacias
Hechos
Requerimiento FNE
Sentencia TDLC
Sentencia Corte Suprema
Demanda de indemnización
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Durante los años 2007 y 2008, las far-
macias Cruz Verde S.A. (“Cruz Verde”),
Salcobrand S.A. (“Salcobrand”) y Ahu-
mada S.A. (“FASA”) (conjuntamente, las
“Farmacias”) se coludieron para subir el
precio de medicamentos para patologías
crónicas (esquizofrenia, trastornos bipo-
lares, osteoporosis, Alzheimer, depresión,
DVPDKLSHUWHQVLyQLQVX¿FLHQFLDFDUGLDFD
etc.) y así percibir mayores utilidades en
la venta al público de tales medicamentos,
abusando con ello de su poder en el mer-
cado relevante.
El 9 de diciembre de 2008, la FNE presen-
tó un requerimiento ante el TDLC en con-
tra de las tres farmacias involucradas.
El 31 de enero de 2012, el TDLC acogió
el requerimiento de la FNE, condenando a
dos de las empresas requeridas a pagar una
multa. La tercera empresa (FASA) celebró
XQDFRQFLOLDFLyQFRQOD)1(UDWL¿FDGDSRU
el TDLC (rol Nº 184-2008).
El 7 de septiembre de 2012, la Corte Su-
SUHPDFRQ¿UPyODVHQWHQFLDFRQGHQDWRULD
del TDLC (rol Nº 2578-2012).
En febrero de 2013, el Sernac interpu-
so una acción colectiva en contra de las
farmacias (“Sernac con Farmacias Cruz
Verde S.A y otros”, rol Nº 1940-2013, 10º
Juzgado Civil de Santiago). La Organiza-
ción de Consumidores y Usuarios de Chi-
le (“Odecu”) también interpuso una ac-
ción colectiva en contra de las farmacias
por los mismos hechos (“Odecu con Far-
macias Ahumada y otros”, rol Nº 10351-
2013, 25º Juzgado Civil de Santiago).
2013, 25º Juzgado Civil de Santiago).
macias Ahumada y otros”, rol Nº 10351-
por los mismos hechos (“Odecu con Far-
ción colectiva en contra de las farmacias
le (“Odecu”) también interpuso una ac-
ción de Consumidores y Usuarios de Chi-
Juzgado Civil de Santiago). La Organiza-
Verde S.A y otros”, rol Nº 1940-2013, 10º
farmacias (“Sernac con Farmacias Cruz
so una acción colectiva en contra de las
En febrero de 2013, el Sernac interpu- Demanda de indemnización
del TDLC (rol Nº 2578-2012).
SUHPDFRQ¿UPyODVHQWHQFLDFRQGHQDWRULD
El 7 de septiembre de 2012, la Corte Su- Sentencia Corte Suprema
el TDLC (rol Nº 184-2008).
XQDFRQFLOLDFLyQFRQOD)1(UDWL¿FDGDSRU
multa. La tercera empresa (FASA) celebró
dos de las empresas requeridas a pagar una
el requerimiento de la FNE, condenando a
El 31 de enero de 2012, el TDLC acogió Sentencia TDLC
tra de las tres farmacias involucradas.
tó un requerimiento ante el TDLC en con-
El 9 de diciembre de 2008, la FNE presen- Requerimiento FNE
cado relevante.
abusando con ello de su poder en el mer-
la venta al público de tales medicamentos,
etc.) y así percibir mayores utilidades en
DVPDKLSHUWHQVLyQLQVX¿FLHQFLDFDUGLDFD
lares, osteoporosis, Alzheimer, depresión,
crónicas (esquizofrenia, trastornos bipo-
precio de medicamentos para patologías
“Farmacias”) se coludieron para subir el
mada S.A. (“FASA”) (conjuntamente, las
Salcobrand S.A. (“Salcobrand”) y Ahu-
macias Cruz Verde S.A. (“Cruz Verde”),
Durante los años 2007 y 2008, las far- Hechos
(i) Caso Farmacias
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 18

(rol Nº 27181-2014).
7'/&IXHUDWL¿FDGDSRUOD&RUWH6XSUHPD
El 29 de octubre de 2015, la sentencia del
ne de pollo (rol Nº 236-2011).
concertarse para alzar el precio de la car-
condenó a las tres empresas avícolas por
El 25 de septiembre de 2014, el TDLC
(rol Nº 304-2016).
llo, requerimiento acogido por el TDLC
certadas de los precios de la carne de po-
cadenas de supermercado por alzas con-
Adicionalmente, la FNE requirió a tres
empresas involucradas.
de precios en la carne de pollo a las tres
En 2011 la FNE requirió por colusión
ción a cada empresa.
\SDUD¿MDUFXRWDVGHSURGXF-
(“APA”) se coludieron entre los años
de Productores Avícolas de Chile A.G.
del mercado relevante, y la Asociación
en conjunto representan al menos el 70%
Don Pollo Limitada (“Don Pollo”), que
sas Ariztía S.A. (“Ariztía”), Agrícola
Agrosuper S.A. (“Agrosuper”), Empre-
(ii) Caso Pollos
de junio de 2019.
que cita a las partes a oír sentencia el 19
cluido, habiéndose dictado la resolución
El término probatorio se encuentra con-
te y actualmente se encuentra archivada.
mera instancia, pero no se siguió adelan-
La acción fue declarada admisible en pri-
19
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 19
Demanda de indemnización La acción fue declarada admisible en pri-
mera instancia, pero no se siguió adelan-
Sentencia Corte Suprema te y actualmente se encuentra archivada.
Estado actual El término probatorio se encuentra con-
cluido, habiéndose dictado la resolución
que cita a las partes a oír sentencia el 19
Sentencia TDLC de junio de 2019.
(ii) Caso Pollos
Hechos Agrosuper S.A. (“Agrosuper”), Empre-
sas Ariztía S.A. (“Ariztía”), Agrícola
Don Pollo Limitada (“Don Pollo”), que
Requerimiento FNE en conjunto representan al menos el 70%
del mercado relevante, y la Asociación
de Productores Avícolas de Chile A.G.
(“APA”) se coludieron entre los años
\SDUD¿MDUFXRWDVGHSURGXF-
ción a cada empresa.
Requerimiento FNE En 2011 la FNE requirió por colusión
de precios en la carne de pollo a las tres
empresas involucradas.
Hechos Adicionalmente, la FNE requirió a tres
cadenas de supermercado por alzas con-
certadas de los precios de la carne de po-
llo, requerimiento acogido por el TDLC
(rol Nº 304-2016).
Sentencia TDLC El 25 de septiembre de 2014, el TDLC
condenó a las tres empresas avícolas por
concertarse para alzar el precio de la car-
Estado actual ne de pollo (rol Nº 236-2011).
Sentencia Corte Suprema El 29 de octubre de 2015, la sentencia del
7'/&IXHUDWL¿FDGDSRUOD&RUWH6XSUHPD
Demanda de indemnización (rol Nº 27181-2014).
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES

20 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Demanda de indemnización En noviembre de 2015, el Sernac inter-
puso una acción colectiva en contra de
las tres primeras empresas (la acción no
incluyó a la APA) (“SERNAC con Agro-
super y otros”, rol Nº 28470-2015, 29º
Juzgado Civil de Santiago)38.
Estado actual La acción colectiva fue rechazada en pri-
mera instancia en sentencia de 19 de febre-
ro de 2019. La sentencia fue apelada por
el Sernac ante la Corte de Apelaciones de
Santiago (rol Nº 5354-2019), en recurso
declarado desierto en resolución de 20 de
mayo de 2019. En contra de dicha resolu-
ción, el Sernac interpuso recurso de casa-
ción en el fondo, el que fue concedido el 18
de junio de 2019 y se encuentra pendiente
de remisión a la Corte Suprema.
(iii) Caso Buses38
Hechos Servicios Pullman Bus Costa Central
S.A. (“Pullman Bus”), Alejandro Antonio
Cabello Reyes (“Ruta Vía Curacaví”),
y Atevil Mecánica Diesel S.A. (“Ate-
vil”) se coludieron entre los años 2008
\  SDUD ¿MDU ODV WDULIDV DO S~EOLFR \
determinar el reparto de frecuencias para
las rutas Santiago-Curacaví-Santiago y
Santiago-Lo Vásquez.
Requerimiento FNE En 2011 la FNE requirió por colusión a
las tres empresas involucradas.
Asimismo, la Corporación Nacional de Consumidores y Usuarios (“Conadecus”) interpuso
38
una acción colectiva contra “Agrosuper”, “Ariztía”, y “Don Pollo” por estos mismos hechos
(“Conadecus con Agrosuper y otros”, rol Nº 27058-2015, 17º Juzgado Civil de Santiago), que
actualmente se encuentra archivada.
actualmente se encuentra archivada.
(“Conadecus con Agrosuper y otros”, rol Nº 27058-2015, 17º Juzgado Civil de Santiago), que
una acción colectiva contra “Agrosuper”, “Ariztía”, y “Don Pollo” por estos mismos hechos
Asimismo, la Corporación Nacional de Consumidores y Usuarios (“Conadecus”) interpuso
38
las tres empresas involucradas.
En 2011 la FNE requirió por colusión a Requerimiento FNE
Santiago-Lo Vásquez.
las rutas Santiago-Curacaví-Santiago y
determinar el reparto de frecuencias para
\  SDUD ¿MDU ODV WDULIDV DO S~EOLFR \
vil”) se coludieron entre los años 2008
y Atevil Mecánica Diesel S.A. (“Ate-
Cabello Reyes (“Ruta Vía Curacaví”),
S.A. (“Pullman Bus”), Alejandro Antonio
Servicios Pullman Bus Costa Central Hechos
(iii) Caso Buses38
de remisión a la Corte Suprema.
de junio de 2019 y se encuentra pendiente
ción en el fondo, el que fue concedido el 18
ción, el Sernac interpuso recurso de casa-
mayo de 2019. En contra de dicha resolu-
declarado desierto en resolución de 20 de
Santiago (rol Nº 5354-2019), en recurso
el Sernac ante la Corte de Apelaciones de
ro de 2019. La sentencia fue apelada por
mera instancia en sentencia de 19 de febre-
La acción colectiva fue rechazada en pri- Estado actual
Juzgado Civil de Santiago)38.
super y otros”, rol Nº 28470-2015, 29º
incluyó a la APA) (“SERNAC con Agro-
las tres primeras empresas (la acción no
puso una acción colectiva en contra de
En noviembre de 2015, el Sernac inter- Demanda de indemnización
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 20

lación compensada.
&03&VHOHRWRUJyHOEHQH¿FLRGHODGH-
querimiento se deja constancia de que a
las dos empresas involucradas. En el re-
En 2015 la FNE requirió por colusión a
tissue al menos entre 2000 y 2011.
PHUFDGR\¿MDUSUHFLRVGHVXVSURGXFWRV
repartirse cuotas de participación en el
coludieron con el objeto de asignarse y
Chile S.A. (“SCA”, antes “PISA”) se
CMPC Tissue S.A. (“CMPC”) y SCA
(iv) Caso Papeles
de septiembre de 2018.
que cita a las partes a oír sentencia el 25
cluido, habiéndose dictado la resolución
El término probatorio se encuentra con-
Santiago).
Nº 22416-2015, 13º Juzgado Civil de
da) (“Sernac con Pullman y otros”, rol
HO EHQH¿FLR GH OD GHODFLyQ FRPSHQVD-
ción no incluyó a “Atevil”, que recibió
de “Pullman” y “Ruta Curacaví” (la ac-
terpuso una acción colectiva en contra
En septiembre de 2015, el Sernac in-
Nº 6249-2014).
PDFRQ¿UPyODVHQWHQFLDGHO7'/&URO
El 20 de abril de 2015, la Corte Supre-
2011).
eximida del pago de multa (rol Nº 224-
de la delación compensada por lo que fue
/DWHUFHUDHPSUHVDVHDFRJLyDOEHQH¿FLR
por la referida colusión.
a dos de las empresas a pagar una multa
el requerimiento de la FNE, condenando
El 15 de enero de 2014, el TDLC acogió
21
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 21
Sentencia TDLC El 15 de enero de 2014, el TDLC acogió
el requerimiento de la FNE, condenando
a dos de las empresas a pagar una multa
por la referida colusión.
Requerimiento FNE
/DWHUFHUDHPSUHVDVHDFRJLyDOEHQH¿FLR
de la delación compensada por lo que fue
eximida del pago de multa (rol Nº 224-
2011).
Sentencia Corte Suprema El 20 de abril de 2015, la Corte Supre-
Hechos PDFRQ¿UPyODVHQWHQFLDGHO7'/&URO
Nº 6249-2014).
Demanda de indemnización En septiembre de 2015, el Sernac in-
terpuso una acción colectiva en contra
de “Pullman” y “Ruta Curacaví” (la ac-
ción no incluyó a “Atevil”, que recibió
HO EHQH¿FLR GH OD GHODFLyQ FRPSHQVD-
Estado actual da) (“Sernac con Pullman y otros”, rol
Nº 22416-2015, 13º Juzgado Civil de
Santiago).
Estado actual El término probatorio se encuentra con-
cluido, habiéndose dictado la resolución
que cita a las partes a oír sentencia el 25
de septiembre de 2018.
Demanda de indemnización (iv) Caso Papeles
Hechos CMPC Tissue S.A. (“CMPC”) y SCA
Sentencia Corte Suprema Chile S.A. (“SCA”, antes “PISA”) se
coludieron con el objeto de asignarse y
repartirse cuotas de participación en el
PHUFDGR\¿MDUSUHFLRVGHVXVSURGXFWRV
tissue al menos entre 2000 y 2011.
Requerimiento FNE En 2015 la FNE requirió por colusión a
las dos empresas involucradas. En el re-
Sentencia TDLC querimiento se deja constancia de que a
&03&VHOHRWRUJyHOEHQH¿FLRGHODGH-
lación compensada.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
22 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Sentencia TDLC
Sentencia Corte Suprema
Demanda de indemnización
El 28 de diciembre de 2017 el TDLC
condenó a SCA al pago de una multa por
la referida colusión y eximió del pago a
&03& SRU KDEHUVH DFRJLGR DO EHQH¿FLR
de delación compensada (rol Nº 299-
2015).
El 11 de enero de 2018, SCA dedujo re-
curso de reclamación para ante la Corte
Suprema (rol Nº 1531-2018). La causa fue
alegada el 6 de diciembre de 2018 y quedó
en acuerdo.
Habiendo reconocido los hechos que mo-
WLYDQ HO UHTXHULPLHQWR HO 6HUQDF R¿FLy
a ambas empresas para que participaran
voluntariamente de un proceso de media-
ción colectiva. SCA se negó a participar en
este proceso, y el Sernac interpuso en su
contra una acción colectiva (“Sernac con
SCA Chile S.A.”, rol Nº 1374-2016, Juz-
gado de Letras de Colina), en paralelo al
juicio seguido ante el TDLC. CMPC acep-
tó participar en la mediación, que culminó
con el acuerdo que contiene la denomi-
nada “Compensación del papel Tissue” o
“Compensación del Papel Higiénico”, que
considera el pago de $7.000 a cada chile-
no mayor de 18 años. Paralelamente, “Co-
nadecus” interpuso una acción colectiva en
contra de CMPC y SCA (“Conadecus con
CMPC Tissue S.A. y otro”, rol Nº 29214-
2015, 10º Juzgado Civil de Santiago), en la
que el Sernac se hizo parte, y que terminó
UHVSHFWR GH &03& GH¿QLWLYDPHQWH HO 
de mayo de 2018, con la sentencia de la
&RUWH6XSUHPDTXHFRQ¿UPDODUHVROXFLyQ
del 10º Juzgado Civil de Santiago, que
declaró que el acuerdo antes referido se
encontraba ajustado a derecho. La acción
sigue respecto de SCA.
sigue respecto de SCA.
encontraba ajustado a derecho. La acción
declaró que el acuerdo antes referido se
del 10º Juzgado Civil de Santiago, que
&RUWH6XSUHPDTXHFRQ¿UPDODUHVROXFLyQ
de mayo de 2018, con la sentencia de la
UHVSHFWR GH &03& GH¿QLWLYDPHQWH HO 
que el Sernac se hizo parte, y que terminó
2015, 10º Juzgado Civil de Santiago), en la
CMPC Tissue S.A. y otro”, rol Nº 29214-
contra de CMPC y SCA (“Conadecus con
nadecus” interpuso una acción colectiva en
no mayor de 18 años. Paralelamente, “Co-
considera el pago de $7.000 a cada chile-
“Compensación del Papel Higiénico”, que
nada “Compensación del papel Tissue” o
con el acuerdo que contiene la denomi-
tó participar en la mediación, que culminó
juicio seguido ante el TDLC. CMPC acep-
gado de Letras de Colina), en paralelo al
SCA Chile S.A.”, rol Nº 1374-2016, Juz-
contra una acción colectiva (“Sernac con
este proceso, y el Sernac interpuso en su
ción colectiva. SCA se negó a participar en
voluntariamente de un proceso de media-
a ambas empresas para que participaran
WLYDQ HO UHTXHULPLHQWR HO 6HUQDF R¿FLy
Habiendo reconocido los hechos que mo- Demanda de indemnización
en acuerdo.
alegada el 6 de diciembre de 2018 y quedó
Suprema (rol Nº 1531-2018). La causa fue
curso de reclamación para ante la Corte
El 11 de enero de 2018, SCA dedujo re- Sentencia Corte Suprema
2015).
de delación compensada (rol Nº 299-
&03& SRU KDEHUVH DFRJLGR DO EHQH¿FLR
la referida colusión y eximió del pago a
condenó a SCA al pago de una multa por
El 28 de diciembre de 2017 el TDLC Sentencia TDLC
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 22
Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015), c. 348º.
Otros (2012), c. 195º. También, la sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra
41
Sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A. y
en VALDÉS (2009), pp. 149-151.
pp. 46-47; SALELLES (2009), pp. 172 y 175; HERNÁNDEZ (2018a), p. 90. Una opinión discrepante
40
BERENGUER (2011), p. 51; MIRANDA (1999), pp. 48-54; MARTÍNEZ DE AGUIRRE (1994),
23 de junio de 2019).
gob.cl/fne-cierra-investigacion-sobre-mercado-de-los-panales-por-prescripcion/ (consulta:
considerar prescrita la acción para perseguir a las empresas concertadas. En http://www.fne.
comunicado de 30 de diciembre de 2016, la FNE señaló que cerraba la investigación por
39
También habría operado colusión en el mercado de los pañales. No obstante, en un
demanda, puesto que incidirán directamente respecto de la calidad
te que deben operar con toda autonomía las leyes de la oferta y la
EHQH¿FLRVRHOPHUFDGRDIDYRUGHORVFRQVXPLGRUHVWHQLHQGRSUHVHQ-
competencia entre los agentes económicos, en busca de hacer más
económica de libre mercado tiene como presupuesto fundamental la
Lo propio hizo la Corte Suprema al dictaminar que “la política
perjuicio del bienestar social y los consumidores”41.
petitivos, reemplazándola por una conspiración entre competidores en
raíz la incertidumbre y la libre iniciativa propia de los procesos com-
los atentados a la libre competencia, toda vez que supone suprimir de
de este Tribunal como de la Excma. Corte Suprema, el más lesivo de
nimemente en la doctrina, en nuestra legislación y en la jurisprudencia
En tal sentido, el TDLC ha señalado que “la colusión constituye, uná-
a los consumidores40.
ambos aspiran a proteger el adecuado funcionamiento del mercado y
relación de los derechos de la competencia y del consumo,en tanto
HVWH OLEUR SRQHQ GH PDQL¿HVWR OR TXH KHPRV SODQWHDGR HVWR HV OD
Los casos reseñados, que serán aludidos en distintas secciones de
39
conciliación39.
encuentra en la etapa de contestación y
La demanda contra SCA actualmente se Estado actual
23 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 23
Estado actual La demanda contra SCA actualmente se
encuentra en la etapa de contestación y
conciliación39.
Los casos reseñados, que serán aludidos en distintas secciones de
39
HVWH OLEUR SRQHQ GH PDQL¿HVWR OR TXH KHPRV SODQWHDGR HVWR HV OD
relación de los derechos de la competencia y del consumo,en tanto
ambos aspiran a proteger el adecuado funcionamiento del mercado y
a los consumidores40.
En tal sentido, el TDLC ha señalado que “la colusión constituye, uná-
nimemente en la doctrina, en nuestra legislación y en la jurisprudencia
de este Tribunal como de la Excma. Corte Suprema, el más lesivo de
los atentados a la libre competencia, toda vez que supone suprimir de
raíz la incertidumbre y la libre iniciativa propia de los procesos com-
petitivos, reemplazándola por una conspiración entre competidores en
perjuicio del bienestar social y los consumidores”41.
Lo propio hizo la Corte Suprema al dictaminar que “la política
económica de libre mercado tiene como presupuesto fundamental la
competencia entre los agentes económicos, en busca de hacer más
EHQH¿FLRVRHOPHUFDGRDIDYRUGHORVFRQVXPLGRUHVWHQLHQGRSUHVHQ-
te que deben operar con toda autonomía las leyes de la oferta y la
demanda, puesto que incidirán directamente respecto de la calidad
39
También habría operado colusión en el mercado de los pañales. No obstante, en un
comunicado de 30 de diciembre de 2016, la FNE señaló que cerraba la investigación por
considerar prescrita la acción para perseguir a las empresas concertadas. En http://www.fne.
gob.cl/fne-cierra-investigacion-sobre-mercado-de-los-panales-por-prescripcion/ (consulta:
23 de junio de 2019).
40
BERENGUER (2011), p. 51; MIRANDA (1999), pp. 48-54; MARTÍNEZ DE AGUIRRE (1994),
pp. 46-47; SALELLES (2009), pp. 172 y 175; HERNÁNDEZ (2018a), p. 90. Una opinión discrepante
en VALDÉS (2009), pp. 149-151.
41
Sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A. y
Otros (2012), c. 195º. También, la sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra
Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015), c. 348º.
 FUCH y VIVES (2015), p. 963.
24 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
en Requerimiento de la FNE contra Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015), c. 37º. Y también
y Otros (2012), c. 77º. Asimismo, c. 67º del fallo, y sentencia de la misma corte pronunciada
GHORVSURGXFWRV\VHSRWHQFLDUiODH¿FLHQFLDH¿FDFLDHIHFWLYLGDGH 42
Corte Suprema. Sentencia en Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A.
innovación de los procesos productivos, como la intermediación de los
bienes y servicios, reportando mayor satisfacción de los consumidores
FRQVLGHUDQGRHOFRVWREHQH¿FLRWRGRVREUHODEDVHGHXQDVDQD\OLEUH
competencia en un mercado robusto”42.

competencia en un mercado robusto”42.

FRQVLGHUDQGRHOFRVWREHQH¿FLRWRGRVREUHODEDVHGHXQDVDQD\OLEUH
bienes y servicios, reportando mayor satisfacción de los consumidores
innovación de los procesos productivos, como la intermediación de los
Corte Suprema. Sentencia en Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A.
42 GHORVSURGXFWRV\VHSRWHQFLDUiODH¿FLHQFLDH¿FDFLDHIHFWLYLGDGH
y Otros (2012), c. 77º. Asimismo, c. 67º del fallo, y sentencia de la misma corte pronunciada
en Requerimiento de la FNE contra Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015), c. 37º. Y también
FUCH y VIVES (2015), p. 963.
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 24
petitivo, ARAYA (2005), pp. 9-32.
detrimento indemnizable por ilícitos de competencia toma como referencia el daño anticom-
45
Acerca de esta distinción, LEWIN (2011), pp. 46 y ss. Respecto de la idea de que el
no obtienen los bienes necesarios. LESLIE (2006), pp. 525-526.
GHWUDQVDFFLRQHVUHVSHFWRGHOHTXLOLEULRGHH¿FLHQFLDORTXHVHWUDGXFHHQTXHORVFRQVXPLGRUHV
44
La literatura está conteste en que este daño debe evitarse por implicar una disminución
FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA (2014), p. 2.
(QFDPELRHOGHWULPHQWRHVSHFt¿FRVXIULGRSRUSURYHHGRUHV\FRQVX-
atención a que es imposible revertir la pérdida social en que consiste.
vada de un ilícito contra el libre mercado no resulta indemnizable, en
/DPHUPDHQODVWUDQVDFFLRQHVRHQODH¿FLHQFLDHFRQyPLFDGHUL-
sumidores)45.
XQSHUMXLFLRHVSHFt¿FRDORVDJHQWHVGHOPHUFDGRSURYHHGRUHV\FRQ-
ODH¿FLHQFLDHFRQyPLFDdeadweight welfare loss)44; y, por otra parte,
que consiste fundamentalmente en la merma de las transacciones o de
una parte, una pérdida neta social, denominada daño anticompetitivo,
anticompetitivos producen en general dos tipos de menoscabos: por
consumidores y a la sociedad en general”43. Efectivamente, los ilícitos
económicos para quienes las llevan a cabo, e imponen costos a los
GHFODUDGDVLOHJDOHVSRUHOGHUHFKRGHFRPSHWHQFLDUHSRUWDQEHQH¿FLRV
Conforme ha señalado la FNE, “[p]or regla general, las conductas
DAÑO ESPECÍFICO A LOS AGENTES DEL MERCADO
III.1. DISTINCIÓN ENTRE DAÑO ANTICOMPETITIVO Y
III. DAÑOS A LOS CONSUMIDORES CAUSADOS POR LA COLUSIÓN
III. DAÑOS A LOS CONSUMIDORES CAUSADOS POR LA COLUSIÓN
43
III.1. DISTINCIÓN ENTRE DAÑO ANTICOMPETITIVO Y
DAÑO ESPECÍFICO A LOS AGENTES DEL MERCADO
Conforme ha señalado la FNE, “[p]or regla general, las conductas
GHFODUDGDVLOHJDOHVSRUHOGHUHFKRGHFRPSHWHQFLDUHSRUWDQEHQH¿FLRV
económicos para quienes las llevan a cabo, e imponen costos a los
consumidores y a la sociedad en general”43. Efectivamente, los ilícitos
anticompetitivos producen en general dos tipos de menoscabos: por
una parte, una pérdida neta social, denominada daño anticompetitivo,
que consiste fundamentalmente en la merma de las transacciones o de
ODH¿FLHQFLDHFRQyPLFDdeadweight welfare loss)44; y, por otra parte,
XQSHUMXLFLRHVSHFt¿FRDORVDJHQWHVGHOPHUFDGRSURYHHGRUHV\FRQ-
sumidores)45.
/DPHUPDHQODVWUDQVDFFLRQHVRHQODH¿FLHQFLDHFRQyPLFDGHUL-
vada de un ilícito contra el libre mercado no resulta indemnizable, en
atención a que es imposible revertir la pérdida social en que consiste.
(QFDPELRHOGHWULPHQWRHVSHFt¿FRVXIULGRSRUSURYHHGRUHV\FRQVX-
43
FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA (2014), p. 2.
44
La literatura está conteste en que este daño debe evitarse por implicar una disminución
GHWUDQVDFFLRQHVUHVSHFWRGHOHTXLOLEULRGHH¿FLHQFLDORTXHVHWUDGXFHHQTXHORVFRQVXPLGRUHV
no obtienen los bienes necesarios. LESLIE (2006), pp. 525-526.
45
Acerca de esta distinción, LEWIN (2011), pp. 46 y ss. Respecto de la idea de que el
detrimento indemnizable por ilícitos de competencia toma como referencia el daño anticom-
petitivo, ARAYA (2005), pp. 9-32.
 CAVANAGH (2010), p. 632; LEWIN (2011), pp. 46-48.
26 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 47

EYZAGUIRRE y GRUNBERG (2008), p. 59; BANFI (2013), pp. 223-225; LEWIN (2011), p. 46. 46

midores, como consecuencia de dicho ilícito, sí es inequívocamente

susceptible de reparación46.

Tal como se establece en su artículo 1º, el objeto del D.L. Nº 211 es

promover y defender la libre competencia en los mercados, y a ello se
orientan las sanciones impuestas a las empresas infractoras. Sin embar-
go, los efectos jurídicos de una infracción a la libre competencia no se
agotan ahí, por cuanto de ella pueden derivarse daños a otros agentes
de mercado, entre ellos, a los consumidores.

Como se expone en la imagen siguiente, tratándose de los daños

sufridos por los consumidores por actos de colusión, ellos consisten
principalmente, por una parte, en el sobreprecio pagado (overcharge)
por los contratantes afectados –representado por la diferencia entre el
precio de mercado y el colusivo47–; y, por otra, en el menoscabo pa-
decido por quienes no pudieron contratar bienes o servicios al precio
colusivo.

colusivo.
decido por quienes no pudieron contratar bienes o servicios al precio
precio de mercado y el colusivo47–; y, por otra, en el menoscabo pa-
por los contratantes afectados –representado por la diferencia entre el
principalmente, por una parte, en el sobreprecio pagado (overcharge)
sufridos por los consumidores por actos de colusión, ellos consisten
Como se expone en la imagen siguiente, tratándose de los daños

de mercado, entre ellos, a los consumidores.

agotan ahí, por cuanto de ella pueden derivarse daños a otros agentes
go, los efectos jurídicos de una infracción a la libre competencia no se
orientan las sanciones impuestas a las empresas infractoras. Sin embar-
promover y defender la libre competencia en los mercados, y a ello se
Tal como se establece en su artículo 1º, el objeto del D.L. Nº 211 es

susceptible de reparación46.
midores, como consecuencia de dicho ilícito, sí es inequívocamente
46
EYZAGUIRRE y GRUNBERG (2008), p. 59; BANFI (2013), pp. 223-225; LEWIN (2011), p. 46.
CAVANAGH (2010), p. 632; LEWIN (2011), pp. 46-48.
47
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 26
 COMISIÓN EUROPEA (2013).
sobre los de equilibrio (generándose un traspaso de excedentes). b) El
mete a los nuevos términos del negocio, precio u otros, impuestos por
de sujeto que sufren un menoscabo en su bienestar: a) El que se so-
ejemplo, en un precio abusivo (…) habrá fundamentalmente dos tipos
a un abuso de posición dominante de un oferente, manifestado, por
dos por los consumidores, la doctrina nacional ha indicado que “frente
Respecto de la distinción entre las señaladas clases de daños sufri-
al precio P148.
detrimento experimentado por quienes hubiesen comprado el producto
Q2. Este fenómeno se denomina “efecto volumen”, representado por el
precios, siendo equivalente a la diferencia entre las cantidades Q1 y
midores que dejaron de comprar los productos debido al alza de los
A su vez, el área B corresponde al perjuicio sufrido por los consu-
consumidores.
de precio que ha sido transferido ilícitamente por los infractores a los
precio competitivo y el precio colusorio. Esto representa el aumento
es equivalente a la diferencia de precio entre P1 y P2, esto es, entre el
sumidores que han comprado los productos al precio colusorio, que
El área denominada A corresponde al perjuicio sufrido por los con-
HQHOJUi¿FRSRUODViUHDVLQGLYLGXDOL]DGDVFRQODVOHWUDV$\%
generan dos tipos de perjuicios para los consumidores, representados
se reduce la cantidad de transacciones de Q1 a Q2. Y, por otro lado, se
ciencia en el mercado, toda vez que disminuye la productividad, pues
/DUHIHULGDVLWXDFLyQGHVHQFDGHQDSRUXQODGRXQDSpUGLGDGHH¿-
punto de equilibrio entre la oferta y la demanda.
GLVPLQXFLyQGHODVWUDQVDFFLRQHVKDVWDODFDQWLGDG4PRGL¿FDQGRHO
objeto alzar el precio al punto P2 (precio colusorio), se produce una
a la cantidad Q1. Cuando existe un acuerdo colusorio, que tiene por
y la demanda se encuentra en el nivel de precio P1, que corresponde
En un mercado competitivo, el punto de equilibrio entre la oferta
27 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
48
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 27
En un mercado competitivo, el punto de equilibrio entre la oferta
y la demanda se encuentra en el nivel de precio P1, que corresponde
a la cantidad Q1. Cuando existe un acuerdo colusorio, que tiene por
objeto alzar el precio al punto P2 (precio colusorio), se produce una
GLVPLQXFLyQGHODVWUDQVDFFLRQHVKDVWDODFDQWLGDG4PRGL¿FDQGRHO
punto de equilibrio entre la oferta y la demanda.
/DUHIHULGDVLWXDFLyQGHVHQFDGHQDSRUXQODGRXQDSpUGLGDGHH¿-
ciencia en el mercado, toda vez que disminuye la productividad, pues
se reduce la cantidad de transacciones de Q1 a Q2. Y, por otro lado, se
generan dos tipos de perjuicios para los consumidores, representados
HQHOJUi¿FRSRUODViUHDVLQGLYLGXDOL]DGDVFRQODVOHWUDV$\%
El área denominada A corresponde al perjuicio sufrido por los con-
sumidores que han comprado los productos al precio colusorio, que
es equivalente a la diferencia de precio entre P1 y P2, esto es, entre el
precio competitivo y el precio colusorio. Esto representa el aumento
de precio que ha sido transferido ilícitamente por los infractores a los
consumidores.
A su vez, el área B corresponde al perjuicio sufrido por los consu-
midores que dejaron de comprar los productos debido al alza de los
precios, siendo equivalente a la diferencia entre las cantidades Q1 y
Q2. Este fenómeno se denomina “efecto volumen”, representado por el
detrimento experimentado por quienes hubiesen comprado el producto
al precio P148.
Respecto de la distinción entre las señaladas clases de daños sufri-
dos por los consumidores, la doctrina nacional ha indicado que “frente
a un abuso de posición dominante de un oferente, manifestado, por
ejemplo, en un precio abusivo (…) habrá fundamentalmente dos tipos
de sujeto que sufren un menoscabo en su bienestar: a) El que se so-
mete a los nuevos términos del negocio, precio u otros, impuestos por
sobre los de equilibrio (generándose un traspaso de excedentes). b) El
COMISIÓN EUROPEA (2013).
48
 Sobre la certidumbre del daño, TAPIA (2007), pp. 41 y ss.
28 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 53

141; DIEZ (2012), pp. 30 y ss.; DOMÍNGUEZ (2017), p. 609.

ABELIUK (2014a), pp. 288-293; BARROS (2006), pp. 236 y ss.; CORRAL (2013), pp. 135-
que abandona el producto o servicio y satisface su necesidad sólo en
52

parte con otro bien que le produce un menor bienestar (generándose

Sobre los requisitos del daño reparable, TAPIA (2007), pp. 41 y ss. 51

un costo social)”49. DOMÍNGUEZ (2017), pp. 608-609. 50

ARAYA (2005), p. 24.

Como se expondrá a continuación, la indemnización de estos daños
49

presupone la reunión de determinadas condiciones que provienen del

derecho civil común50.

III.2. REQUISITOS DEL DAÑO INDEMNIZABLE

En lo referido al perjuicio indemnizable, sufrido por los consumi-
dores como consecuencia de un acto de colusión, cabe tener presente
que el daño no sólo es el fundamento sino también la medida de la
responsabilidad civil51.
/DVFRQGLFLRQHVTXHGHEHQYHUL¿FDUVHSDUDTXHXQGDxRVHDVXVFHS-
tible de repararse mediante la indemnización son las siguientes: (i) que
colusión53.
DOVHUHOUHTXLVLWRTXHDPHULWDPD\RUUHÀH[LyQHQPDWHULDGHGDxRVSRU
A continuación, abordaremos en particular la certidumbre del daño
que nos referimos en la sección II.3).
con la conducta culpable52, esto es, que exista un vínculo causal (a lo
el perjuicio sea cierto; y, (v) que el daño esté conectado directamente
(iii) que el menoscabo sea sufrido personalmente por la víctima; (iv) que
HOLQWHUpVOHVLRQDGRVHDOHJtWLPRLLTXHHOGHWULPHQWRVHDVLJQL¿FDWLYR
(iii) que el menoscabo sea sufrido personalmente por la víctima; (iv) que
el perjuicio sea cierto; y, (v) que el daño esté conectado directamente
con la conducta culpable52, esto es, que exista un vínculo causal (a lo
que nos referimos en la sección II.3).
A continuación, abordaremos en particular la certidumbre del daño
DOVHUHOUHTXLVLWRTXHDPHULWDPD\RUUHÀH[LyQHQPDWHULDGHGDxRVSRU
colusión53.
HOLQWHUpVOHVLRQDGRVHDOHJtWLPRLLTXHHOGHWULPHQWRVHDVLJQL¿FDWLYR
tible de repararse mediante la indemnización son las siguientes: (i) que
/DVFRQGLFLRQHVTXHGHEHQYHUL¿FDUVHSDUDTXHXQGDxRVHDVXVFHS-
responsabilidad civil51.
que el daño no sólo es el fundamento sino también la medida de la
dores como consecuencia de un acto de colusión, cabe tener presente
En lo referido al perjuicio indemnizable, sufrido por los consumi-
III.2. REQUISITOS DEL DAÑO INDEMNIZABLE

derecho civil común50.

presupone la reunión de determinadas condiciones que provienen del
Como se expondrá a continuación, la indemnización de estos daños
49
ARAYA (2005), p. 24.
50
DOMÍNGUEZ (2017), pp. 608-609. un costo social)”49.
parte con otro bien que le produce un menor bienestar (generándose
51
Sobre los requisitos del daño reparable, TAPIA (2007), pp. 41 y ss.
que abandona el producto o servicio y satisface su necesidad sólo en
ABELIUK (2014a), pp. 288-293; BARROS (2006), pp. 236 y ss.; CORRAL (2013), pp. 135-
52

141; DIEZ (2012), pp. 30 y ss.; DOMÍNGUEZ (2017), p. 609.

Sobre la certidumbre del daño, TAPIA (2007), pp. 41 y ss.
53
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 28
de junio de 1932, Recueil Sirey, 1933, Nº 1, p. 49, nota H. Mazeaud.
sentido, puede consultarse el fallo de la Chambre de Requêtes de la Cour de Cassation, de 1º
55
Expresión empleada por una antigua, aunque vigente, jurisprudencia francesa. En este
MAZEAUD y CHABAS (1998), pp. 416 y ss.
tual de cosas”55. Frecuentemente, el daño futuro está representado por
futuro está relacionado con “la prolongación natural de un estado ac-
indemnizado, un grado de certeza razonable, consignándose que el daño
estar lejos de la certidumbre matemática, se exige, en orden a que sea
la situación es enteramente distinta54'DGRTXHVXFXDQWL¿FDFLyQVXHOH
SXHGHGHPDQGDUVXUHSDUDFLyQDQWLFLSDGDGHVHUFDOL¿FDEOHFRPRFLHUWR
En cuanto al daño futuro y pese a que se concluya que la víctima
bastaría con la acreditación de su ocurrencia.
psíquica). En orden a la procedencia de indemnización por estos daños,
de la personalidad o fundamentales (por ejemplo, integridad física o
a la presentación de la demanda (lucro cesante) o afectación de derechos
en una pérdida efectiva (daño emergente), merma de ganancias anterior
tándose del daño actual (el detrimento ya producido), sea que consista
En general, la exigencia de certidumbre no presenta problemas tra-
tuales y daños futuros.
exigencia de certidumbre del daño, debe distinguirse entre daños ac-
Ahora bien, y desde una aproximación teórica, en relación con la
derecho civil exige para declararlos indemnizables.
de este libro, ambos daños cumplen el requisito de certidumbre que el
En opinión de estos autores, y por las razones expuestas a lo largo
protección de los derechos de los consumidores.
GH  GH VHSWLHPEUH GH  TXH PRGL¿FD OD /H\ 1ž VREUH
temente reconocido por la reforma introducida por la Ley Nº 21.081,
adelante. Lo mismo se ha reprochado al daño moral colectivo, recien-
es relevante en materia de “daño difuso”, tal como se expondrá más
“efecto volumen” se ha discutido acerca de su carácter cierto, y ello
Particularmente, respecto del daño a los consumidores víctimas del
29 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 29
54
Particularmente, respecto del daño a los consumidores víctimas del
“efecto volumen” se ha discutido acerca de su carácter cierto, y ello
es relevante en materia de “daño difuso”, tal como se expondrá más
adelante. Lo mismo se ha reprochado al daño moral colectivo, recien-
temente reconocido por la reforma introducida por la Ley Nº 21.081,
GH  GH VHSWLHPEUH GH  TXH PRGL¿FD OD /H\ 1ž VREUH
protección de los derechos de los consumidores.
En opinión de estos autores, y por las razones expuestas a lo largo
de este libro, ambos daños cumplen el requisito de certidumbre que el
derecho civil exige para declararlos indemnizables.
Ahora bien, y desde una aproximación teórica, en relación con la
exigencia de certidumbre del daño, debe distinguirse entre daños ac-
tuales y daños futuros.
En general, la exigencia de certidumbre no presenta problemas tra-
tándose del daño actual (el detrimento ya producido), sea que consista
en una pérdida efectiva (daño emergente), merma de ganancias anterior
a la presentación de la demanda (lucro cesante) o afectación de derechos
de la personalidad o fundamentales (por ejemplo, integridad física o
psíquica). En orden a la procedencia de indemnización por estos daños,
bastaría con la acreditación de su ocurrencia.
En cuanto al daño futuro y pese a que se concluya que la víctima
SXHGHGHPDQGDUVXUHSDUDFLyQDQWLFLSDGDGHVHUFDOL¿FDEOHFRPRFLHUWR
la situación es enteramente distinta54'DGRTXHVXFXDQWL¿FDFLyQVXHOH
estar lejos de la certidumbre matemática, se exige, en orden a que sea
indemnizado, un grado de certeza razonable, consignándose que el daño
futuro está relacionado con “la prolongación natural de un estado ac-
tual de cosas”55. Frecuentemente, el daño futuro está representado por
54
MAZEAUD y CHABAS (1998), pp. 416 y ss.
55
Expresión empleada por una antigua, aunque vigente, jurisprudencia francesa. En este
sentido, puede consultarse el fallo de la Chambre de Requêtes de la Cour de Cassation, de 1º
de junio de 1932, Recueil Sirey, 1933, Nº 1, p. 49, nota H. Mazeaud.
 de diciembre de 2015, rol Nº 29365-2014 (casación en el fondo).
30 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
57
Vásquez Contreras y Otros con Hospital Carlos van Buren (2015): Corte Suprema, 3
ALESSANDRI (1983a), pp. 217 y ss.; MAZEAUD y CHABAS (1998), p. 416.
los detrimentos subsecuentes al acaecimiento de un menoscabo inicial.
56

Dentro de este tipo de daño destaca especialmente el lucro cesante futuro,

SpUGLGDGHEHQH¿FLRVTXHVHFDOFXODSUR\HFWDQGRVREUHODEDVHGHXQD
probabilidad razonable cercana a la certeza, cuál habría sido la situación el consumidor, en juicios individuales o colectivos, pueda demandar la
de la víctima de no haber ocurrido el hecho ilícito. Asimismo, un rele- En opinión de estos autores, no existen obstáculos jurídicos para que
vante ejemplo de daño futuro es el detrimento posterior a la afectación
de derechos de la personalidad, por ejemplo, la merma en el prestigio
decenas de sentencias, y en diversos ámbitos, hasta el presente57.
de un individuo, que se prolonga en el tiempo mientras las respectivas
en fallo de 3 de diciembre de 2015, decisión que se viene repitiendo en
acciones paliativas no surtan efecto, y para cuya indemnización también
la Corte Suprema reconociera solemnemente su carácter indemnizable,
se debe realizar un ejercicio probabilístico similar al señalado.
certidumbre necesaria, situación que ha cambiado radicalmente desde que
“pérdida de una oportunidad” no podía ser indemnizable por carecer de la
Ahora bien, tradicionalmente se opone al daño cierto el daño even- WUDGLFLRQDOPHQWHVHD¿UPDEDHQ&KLOHTXHOD³SpUGLGDGHXQDFKDQFH´R
tual o hipotético, que, atendida su naturaleza, no es reparable56. A modo Pese a que no es el objeto principal de este libro, cabe mencionar que
de ejemplo, constituye daño eventual la pérdida de los ingresos que la
víctima habría recibido en el ejercicio de una carrera que comenzaba
producirá.
a estudiar cuando sobrevino el menoscabo que le impidió hacerlo. En
otra forma, porque no puede saberse si el daño posterior al inicial se
casos como este, la reparación no resulta procedente porque no existe
tima de no haberse materializado el hecho ilícito o, para expresarlo de
una certeza razonable acerca de cuál habría sido la situación de la víc-
una certeza razonable acerca de cuál habría sido la situación de la víc-
tima de no haberse materializado el hecho ilícito o, para expresarlo de
casos como este, la reparación no resulta procedente porque no existe
otra forma, porque no puede saberse si el daño posterior al inicial se
a estudiar cuando sobrevino el menoscabo que le impidió hacerlo. En
producirá.
víctima habría recibido en el ejercicio de una carrera que comenzaba
de ejemplo, constituye daño eventual la pérdida de los ingresos que la
Pese a que no es el objeto principal de este libro, cabe mencionar que tual o hipotético, que, atendida su naturaleza, no es reparable56. A modo
WUDGLFLRQDOPHQWHVHD¿UPDEDHQ&KLOHTXHOD³SpUGLGDGHXQDFKDQFH´R Ahora bien, tradicionalmente se opone al daño cierto el daño even-
“pérdida de una oportunidad” no podía ser indemnizable por carecer de la
certidumbre necesaria, situación que ha cambiado radicalmente desde que
se debe realizar un ejercicio probabilístico similar al señalado.
la Corte Suprema reconociera solemnemente su carácter indemnizable,
acciones paliativas no surtan efecto, y para cuya indemnización también
en fallo de 3 de diciembre de 2015, decisión que se viene repitiendo en
de un individuo, que se prolonga en el tiempo mientras las respectivas
decenas de sentencias, y en diversos ámbitos, hasta el presente57.
de derechos de la personalidad, por ejemplo, la merma en el prestigio
vante ejemplo de daño futuro es el detrimento posterior a la afectación
En opinión de estos autores, no existen obstáculos jurídicos para que de la víctima de no haber ocurrido el hecho ilícito. Asimismo, un rele-
el consumidor, en juicios individuales o colectivos, pueda demandar la probabilidad razonable cercana a la certeza, cuál habría sido la situación
SpUGLGDGHEHQH¿FLRVTXHVHFDOFXODSUR\HFWDQGRVREUHODEDVHGHXQD
Dentro de este tipo de daño destaca especialmente el lucro cesante futuro,
los detrimentos subsecuentes al acaecimiento de un menoscabo inicial.
56
ALESSANDRI (1983a), pp. 217 y ss.; MAZEAUD y CHABAS (1998), p. 416.
Vásquez Contreras y Otros con Hospital Carlos van Buren (2015): Corte Suprema, 3
57

de diciembre de 2015, rol Nº 29365-2014 (casación en el fondo).

GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 30
Ríos con Empresa de Transportes Rurales (2015), c. 19º.
61
Véase la sentencia de la Corte Suprema pronunciada en Quiñones Collet y Astudillo
DIEZ (2012), p. 25; DOMÍNGUEZ (1990), pp. 125 y ss.; TAPIA (2005), p. 292.
Sobre el estándar probatorio y su relación con la sana crítica, MONTERO (2017), pp. 159-
(2019).
58
Sobre la pérdida de una chance, TAPIA (2012a); TAPIA (2012b); TAPIA (2014); TAPIA
chileno daño es toda lesión a un interés legítimo de la víctima, de na-
asentadas de la jurisprudencia61HVSRVLEOHD¿UPDUTXHHQHOGHUHFKR
De acuerdo con las apreciaciones de la doctrina60 y las conclusiones
III.3. NATURALEZA DEL DAÑO
estos aspectos nos referiremos a continuación.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 31
pérdida de una chance provocada por colusión (por ejemplo, la pérdida
60
de la oportunidad de someterse a un tratamiento farmacológico que le
167.
59
permita salvar la vida o recuperar la salud, como consecuencia de la
imposibilidad de adquirir medicamentos al precio colusorio)58.
(QWRGRFDVRODYHUL¿FDFLyQGHODFHUWLGXPEUHGHOGDxRHVPiVHOH-
mental de lo que podría pensarse, pues se traduce simplemente en la
FRQVWDWDFLyQGHODRFXUUHQFLDDFWXDORIXWXUDGHOGDxR$VtODYHUL¿FDFLyQ
de la certidumbre del daño es una cuestión prudencial y aproximativa,
que los jueces constatan sobre la base de los antecedentes aportados
en el juicio y, especialmente, de la valoración de la probabilidad de la
materialización del menoscabo. Por esto, se trata de un proceso cen-
trado en la rendición de evidencia, conforme al estándar probatorio
pertinente para la obtención del convencimiento del tribunal, respecto
de la ocurrencia del daño cuya indemnización se reclama59.
DOOiGHVXH[LVWHQFLDFHUWLGXPEUHVXQDWXUDOH]D\FXDQWL¿FDFLyQ$
relativos al daño acerca de los cuales se debe rendir prueba son, más Finalmente, cabe consignar que en los juicios de responsabilidad por
casos de colusión, iniciados por consumidores, los aspectos centrales casos de colusión, iniciados por consumidores, los aspectos centrales
Finalmente, cabe consignar que en los juicios de responsabilidad por relativos al daño acerca de los cuales se debe rendir prueba son, más
de la ocurrencia del daño cuya indemnización se reclama59.
pertinente para la obtención del convencimiento del tribunal, respecto
trado en la rendición de evidencia, conforme al estándar probatorio
materialización del menoscabo. Por esto, se trata de un proceso cen-
en el juicio y, especialmente, de la valoración de la probabilidad de la
que los jueces constatan sobre la base de los antecedentes aportados
de la certidumbre del daño es una cuestión prudencial y aproximativa,
FRQVWDWDFLyQGHODRFXUUHQFLDDFWXDORIXWXUDGHOGDxR$VtODYHUL¿FDFLyQ
mental de lo que podría pensarse, pues se traduce simplemente en la
(QWRGRFDVRODYHUL¿FDFLyQGHODFHUWLGXPEUHGHOGDxRHVPiVHOH-
imposibilidad de adquirir medicamentos al precio colusorio)58.
permita salvar la vida o recuperar la salud, como consecuencia de la
de la oportunidad de someterse a un tratamiento farmacológico que le
pérdida de una chance provocada por colusión (por ejemplo, la pérdida
31 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
DOOiGHVXH[LVWHQFLDFHUWLGXPEUHVXQDWXUDOH]D\FXDQWL¿FDFLyQ$
estos aspectos nos referiremos a continuación.
III.3. NATURALEZA DEL DAÑO
De acuerdo con las apreciaciones de la doctrina60 y las conclusiones
asentadas de la jurisprudencia61HVSRVLEOHD¿UPDUTXHHQHOGHUHFKR
chileno daño es toda lesión a un interés legítimo de la víctima, de na-
58
Sobre la pérdida de una chance, TAPIA (2012a); TAPIA (2012b); TAPIA (2014); TAPIA
(2019).
59
Sobre el estándar probatorio y su relación con la sana crítica, MONTERO (2017), pp. 159-
167.
60
DIEZ (2012), p. 25; DOMÍNGUEZ (1990), pp. 125 y ss.; TAPIA (2005), p. 292.
61
Véase la sentencia de la Corte Suprema pronunciada en Quiñones Collet y Astudillo
Ríos con Empresa de Transportes Rurales (2015), c. 19º.
 CAVANAGH (2010), p. 632; LEWIN (2011), pp. 46-48; BESOMI (2014), p. 102.
32 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 63

DOMÍNGUEZ (2017), p. 618. 62

turaleza patrimonial o extrapatrimonial. Como se entiende, se trata de

XQDGH¿QLFLyQGHDPSOLRVFRQWRUQRV
(ODUWtFXORGHO'/1žQRVHUH¿HUHDODQDWXUDOH]DGHOGDxR
indemnizable. Conforme a las reglas generales, resultan reparables,
ante todo, el detrimento patrimonial padecido por los consumidores a
juicio patrimonial indemnizable el daño emergente y el lucro cesante.
El artículo 1556 del Código Civil reconoce como categorías de per-
(i) Daño patrimonial

causa de la colusión62, representado principalmente por el sobreprecio

pagado por los afectados63 y el menoscabo padecido por quienes no
ya se trate de acciones individuales o colectivas.
pudieron pagar al precio colusivo y por ende no pudieron adquirir los
rales sufridos por los consumidores como consecuencia de la colusión,
productos o servicios (daño emergente). De igual forma, y de acuerdo
colectivos y difusos de los consumidores, son reparables los daños mo-
a esas mismas reglas generales, resulta indemnizable la pérdida de ga-
extrapatrimonial en procedimientos para la protección de los intereses
nancias de la víctima, siempre que cumpla los requisitos de procedencia
los consumidores, que introdujo la posibilidad de indemnizar el daño
expuestos (lucro cesante).
TXH PRGL¿FD OD /H\ 1ž VREUH SURWHFFLyQ GH ORV GHUHFKRVGH
la LPC efectuada por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018,
Asimismo, en virtud de la aplicación del artículo 3º, inciso primero, ELpQLQVSLUDHOGHUHFKRFRP~Q\GHODPRGL¿FDFLyQDODUWtFXORGH
letra e) de la LPC, que establece el principio de reparación íntegra y oportuna de todos los daños materiales y morales (principio que tam-
oportuna de todos los daños materiales y morales (principio que tam- letra e) de la LPC, que establece el principio de reparación íntegra y
ELpQLQVSLUDHOGHUHFKRFRP~Q\GHODPRGL¿FDFLyQDODUWtFXORGH Asimismo, en virtud de la aplicación del artículo 3º, inciso primero,
la LPC efectuada por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018,
TXH PRGL¿FD OD /H\ 1ž VREUH SURWHFFLyQ GH ORV GHUHFKRVGH
expuestos (lucro cesante).
los consumidores, que introdujo la posibilidad de indemnizar el daño
nancias de la víctima, siempre que cumpla los requisitos de procedencia
extrapatrimonial en procedimientos para la protección de los intereses
a esas mismas reglas generales, resulta indemnizable la pérdida de ga-
colectivos y difusos de los consumidores, son reparables los daños mo-
productos o servicios (daño emergente). De igual forma, y de acuerdo
rales sufridos por los consumidores como consecuencia de la colusión,
pudieron pagar al precio colusivo y por ende no pudieron adquirir los
ya se trate de acciones individuales o colectivas.
pagado por los afectados63 y el menoscabo padecido por quienes no
causa de la colusión62, representado principalmente por el sobreprecio
(i) Daño patrimonial
ante todo, el detrimento patrimonial padecido por los consumidores a
indemnizable. Conforme a las reglas generales, resultan reparables,
El artículo 1556 del Código Civil reconoce como categorías de per- (ODUWtFXORGHO'/1žQRVHUH¿HUHDODQDWXUDOH]DGHOGDxR
juicio patrimonial indemnizable el daño emergente y el lucro cesante. XQDGH¿QLFLyQGHDPSOLRVFRQWRUQRV
turaleza patrimonial o extrapatrimonial. Como se entiende, se trata de
62
DOMÍNGUEZ (2017), p. 618.
CAVANAGH (2010), p. 632; LEWIN (2011), pp. 46-48; BESOMI (2014), p. 102.
63
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 32
 CARPAGNANO (2007), p. 17; HERNÁNDEZ (2018a), p. 112. 67
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 33
WAELBROECK et al. (2004), p. 105; CARPAGNANO (2007), p. 17; BESOMI (2014), p. 65. 66

BARROS (2006), p. 283. 65 Si bien dicho precepto está referido a los contratos, la doctrina y la
RAMOS (1999), p. 286. 64 jurisprudencia están contestes en que tiene aplicación general64.

El daño emergente consiste en la disminución efectiva y actual de un

patrimonio, y el lucro cesante, en la no materialización de un aumento
de este que, de no mediar el ilícito, se habría producido65.

Pese a que, conforme a las reglas generales, se puede sostener in-

no indemnizable un daño67.
equívocamente la indemnización del daño patrimonial ocasionado a los
pero es sabido que los problemas de prueba no impiden per se declarar
consumidores en casos de colusión en el derecho chileno, en sistemas
se trata de un perjuicio que presenta ciertos problemas de acreditación,
comparados se ha preferido dejar expresa constancia de tal alternativa.
locación bancaria del dinero pagado como sobreprecio. Naturalmente,
Así, la Directiva europea 2014/104/UE, en su considerando 12, prescribe
representado, por ejemplo, por el interés dejado de percibir por la co-
que “[c]ualquier persona que haya sufrido un perjuicio ocasionado
es concebible –al menos en teoría– la generación de un lucro cesante,
por tal infracción puede solicitar resarcimiento por el daño emergente
Vinculado con el sobreprecio pagado por los consumidores también

al ser una disminución actual y efectiva del patrimonio. GDPQXPHPHUJHQVHOOXFURFHVDQWHSpUGLGDGHEHQH¿FLRVROXFUXP
a los infractores66, que constituye categóricamente un daño emergente, cessans) más los intereses (…)”.

En primer lugar, entre los perjuicios patrimoniales ocasionados a los

consumidores por la colusión se debe indemnizar el sobreprecio pagado
consumidores por la colusión se debe indemnizar el sobreprecio pagado
En primer lugar, entre los perjuicios patrimoniales ocasionados a los

cessans) más los intereses (…)”. a los infractores66, que constituye categóricamente un daño emergente,
GDPQXPHPHUJHQVHOOXFURFHVDQWHSpUGLGDGHEHQH¿FLRVROXFUXP al ser una disminución actual y efectiva del patrimonio.

Vinculado con el sobreprecio pagado por los consumidores también

por tal infracción puede solicitar resarcimiento por el daño emergente
es concebible –al menos en teoría– la generación de un lucro cesante,
que “[c]ualquier persona que haya sufrido un perjuicio ocasionado
representado, por ejemplo, por el interés dejado de percibir por la co-
Así, la Directiva europea 2014/104/UE, en su considerando 12, prescribe
locación bancaria del dinero pagado como sobreprecio. Naturalmente,
comparados se ha preferido dejar expresa constancia de tal alternativa.
se trata de un perjuicio que presenta ciertos problemas de acreditación,
consumidores en casos de colusión en el derecho chileno, en sistemas
pero es sabido que los problemas de prueba no impiden per se declarar
equívocamente la indemnización del daño patrimonial ocasionado a los
no indemnizable un daño67.
Pese a que, conforme a las reglas generales, se puede sostener in-

de este que, de no mediar el ilícito, se habría producido65.

patrimonio, y el lucro cesante, en la no materialización de un aumento
El daño emergente consiste en la disminución efectiva y actual de un

jurisprudencia están contestes en que tiene aplicación general64. 64

RAMOS (1999), p. 286.
65
BARROS (2006), p. 283.
Si bien dicho precepto está referido a los contratos, la doctrina y la
66
WAELBROECK et al. (2004), p. 105; CARPAGNANO (2007), p. 17; BESOMI (2014), p. 65.
CARPAGNANO (2007), p. 17; HERNÁNDEZ (2018a), p. 112.
33 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 67

34 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Asimismo, se ha señalado que “una colusión exitosa es capaz de re-
ducir las cantidades producidas y elevar los precios, lo que lleva a que
parte de la demanda por dichos productos se dirija hacia sustitutos que
no son objeto del acuerdo o que son producidos por empresas que no
forman parte de la colusión”68. Ahora bien, es usual también que esos
sustitutos o competidores no pertenecientes al cartel estén afectados por
el efecto general que provoca la colusión, particularmente cuando ella
reagrupa a los actores dominantes del respectivo mercado. Se trata del
“efecto paraguas” (umbrella pricing), esto es, un alza de precio efectuada
por las empresas no coludidas, que es una consecuencia previsible de
la práctica efectuada por las empresas coludidas69. En otros términos,
cuando los principales actores del mercado ofrecen concertadamente
un producto a un precio ostensiblemente más caro, los competidores
TXHQRSDUWLFLSDQHQWDODFXHUGRXVXDOPHQWHWDPELpQVHEHQH¿FLDQGH
un margen de sobreprecio que, sin ser colusorio, es superior al precio
de mercado.
Una situación de esa naturaleza es en cierta medida perceptible en
el mercado de las farmacias, dominado por tres actores, que presentan
precios ostensiblemente más altos que las denominadas “farmacias de
barrio”, pero estas, a su vez, exhiben precios que son superiores a los
que proponen las “farmacias populares”.
El sobreprecio pagado por otros consumidores a los no infractores,
como consecuencia del “efecto paraguas”, también constituye un daño
emergente indemnizable, pues es un detrimento patrimonial actual y
efectivo, causalmente reconducible a la colusión. Se volverá sobre este
tema al tratar el “daño difuso”.
En este sentido, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha senten-
ciado que “la víctima de un efecto paraguas sobre los precios (‘umbrella
pricing’) puede obtener de los miembros de un cártel la reparación del
daño sufrido, aun cuando no haya tenido vínculos contractuales con
68
ARAYA (2014), p. 428.
DUNNE (2015), p. 582; BÜYÜKSAGIS (2015), p. 23; HERNÁNDEZ (2018 a), p. 112.
69
DUNNE (2015), p. 582; BÜYÜKSAGIS (2015), p. 23; HERNÁNDEZ (2018 a), p. 112.
69
ARAYA (2014), p. 428. 68
daño sufrido, aun cuando no haya tenido vínculos contractuales con
pricing’) puede obtener de los miembros de un cártel la reparación del
ciado que “la víctima de un efecto paraguas sobre los precios (‘umbrella
En este sentido, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha senten-
tema al tratar el “daño difuso”.
efectivo, causalmente reconducible a la colusión. Se volverá sobre este
emergente indemnizable, pues es un detrimento patrimonial actual y
como consecuencia del “efecto paraguas”, también constituye un daño
El sobreprecio pagado por otros consumidores a los no infractores,
que proponen las “farmacias populares”.
barrio”, pero estas, a su vez, exhiben precios que son superiores a los
precios ostensiblemente más altos que las denominadas “farmacias de
el mercado de las farmacias, dominado por tres actores, que presentan
Una situación de esa naturaleza es en cierta medida perceptible en
de mercado.
un margen de sobreprecio que, sin ser colusorio, es superior al precio
TXHQRSDUWLFLSDQHQWDODFXHUGRXVXDOPHQWHWDPELpQVHEHQH¿FLDQGH
un producto a un precio ostensiblemente más caro, los competidores
cuando los principales actores del mercado ofrecen concertadamente
la práctica efectuada por las empresas coludidas69. En otros términos,
por las empresas no coludidas, que es una consecuencia previsible de
“efecto paraguas” (umbrella pricing), esto es, un alza de precio efectuada
reagrupa a los actores dominantes del respectivo mercado. Se trata del
el efecto general que provoca la colusión, particularmente cuando ella
sustitutos o competidores no pertenecientes al cartel estén afectados por
forman parte de la colusión”68. Ahora bien, es usual también que esos
no son objeto del acuerdo o que son producidos por empresas que no
parte de la demanda por dichos productos se dirija hacia sustitutos que
ducir las cantidades producidas y elevar los precios, lo que lleva a que
Asimismo, se ha señalado que “una colusión exitosa es capaz de re-
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 34
 LESLIE (2006), pp. 534 y 535. 71
por el Oberster Gerichtshof - Austria, asunto C-557/12, c. 34º.
Unión Europea (Quinta Sala) de 5 de junio de 2014, Petición de decisión prejudicial planteada
Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG: Sentencia del Tribunal de Justicia de la
70
al patrimonio de las víctimas.
económico, representado por su precio de mercado– habrían ingresado
PHGLDGRODFROXVLyQORVUHVSHFWLYRVELHQHV±\HQGH¿QLWLYDVXYDORU
el daño padecido corresponde a un lucro cesante, pues, de no haber
vulnerable71. Respecto de estos consumidores, puede concluirse que
integrar el segmento social de menores recursos y, por tanto, más
quienes probablemente han sufrido el daño de mayor magnitud al
los cuales operó la colusión y tampoco bienes o servicios sustitutos,
pudieron adquirir los productos o contratar los servicios respecto de
Adicionalmente, se debiera indemnizar a los consumidores que no
rosos consumidores, presentaban una demanda inelástica.
el alza de precios, en tanto que fundamentales para la salud de nume-
de lo expuesto, ya que buena parte de los medicamentos afectados por
materializado el acuerdo colusorio. El “Caso Farmacias” es ilustrativo
sobreprecio y el precio de mercado que habrían pagado de no haberse
una disminución real y efectiva, consistente en la diferencia entre el
sufran corresponderá a un daño emergente al experimentar su patrimonio
un sobreprecio, a consecuencia del “efecto paraguas”, el detrimento que
nerlos de las empresas no coludidas. En este caso, si pagan igualmente
que los consumidores no se abstengan de comprarlos y se dirijan a obte-
afectados por el alza de precios colusoria es “inelástica”, es muy probable
Así, particularmente cuando la demanda de los productos o servicios
risdiccional remitente comprobar si se satisfacen estas condiciones”70.
ser ignoradas por los miembros del cártel. Corresponde al órgano ju-
ODFRQFHUWDFLyQ\TXHWDOHVFLUFXQVWDQFLDV\HVSHFL¿FLGDGHVQRSRGtDQ
partes, actuando de manera autónoma, aplicaran precios aprovechando
en cuestión, dicho cártel podía tener como consecuencia que terceras
GHOFDVR\HQSDUWLFXODUFRQIRUPHDODVHVSHFL¿FLGDGHVGHOPHUFDGR
ellos, en la medida en que se acredite que, según las circunstancias
35 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 35
ellos, en la medida en que se acredite que, según las circunstancias
GHOFDVR\HQSDUWLFXODUFRQIRUPHDODVHVSHFL¿FLGDGHVGHOPHUFDGR
en cuestión, dicho cártel podía tener como consecuencia que terceras
partes, actuando de manera autónoma, aplicaran precios aprovechando
ODFRQFHUWDFLyQ\TXHWDOHVFLUFXQVWDQFLDV\HVSHFL¿FLGDGHVQRSRGtDQ
ser ignoradas por los miembros del cártel. Corresponde al órgano ju-
risdiccional remitente comprobar si se satisfacen estas condiciones”70.
Así, particularmente cuando la demanda de los productos o servicios
afectados por el alza de precios colusoria es “inelástica”, es muy probable
que los consumidores no se abstengan de comprarlos y se dirijan a obte-
nerlos de las empresas no coludidas. En este caso, si pagan igualmente
un sobreprecio, a consecuencia del “efecto paraguas”, el detrimento que
sufran corresponderá a un daño emergente al experimentar su patrimonio
una disminución real y efectiva, consistente en la diferencia entre el
sobreprecio y el precio de mercado que habrían pagado de no haberse
materializado el acuerdo colusorio. El “Caso Farmacias” es ilustrativo
de lo expuesto, ya que buena parte de los medicamentos afectados por
el alza de precios, en tanto que fundamentales para la salud de nume-
rosos consumidores, presentaban una demanda inelástica.
Adicionalmente, se debiera indemnizar a los consumidores que no
pudieron adquirir los productos o contratar los servicios respecto de
los cuales operó la colusión y tampoco bienes o servicios sustitutos,
quienes probablemente han sufrido el daño de mayor magnitud al
integrar el segmento social de menores recursos y, por tanto, más
vulnerable71. Respecto de estos consumidores, puede concluirse que
el daño padecido corresponde a un lucro cesante, pues, de no haber
PHGLDGRODFROXVLyQORVUHVSHFWLYRVELHQHV±\HQGH¿QLWLYDVXYDORU
económico, representado por su precio de mercado– habrían ingresado
al patrimonio de las víctimas.
70
Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG: Sentencia del Tribunal de Justicia de la
Unión Europea (Quinta Sala) de 5 de junio de 2014, Petición de decisión prejudicial planteada
por el Oberster Gerichtshof - Austria, asunto C-557/12, c. 34º.
LESLIE (2006), pp. 534 y 535.
71

36 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
En el “Caso Farmacias”, dichos consumidores corresponden a los
que no pudieron comprar los medicamentos para tratar sus dolencias y,
como consecuencia de ello, presentaron un empeoramiento de su salud,
teniendo que costear, en su caso, prestaciones médicas (estas últimas
también podrían considerarse un daño emergente).
Es cierto que parte de la doctrina se ha manifestado en contra de la
LQGHPQL]DFLyQGHHVWHWLSRGHGDxRSRUODGL¿FXOWDGGHODSUXHEDGHVX
existencia y de la conexión causal directa con el ilícito. Sin embargo,
los autores de esta obra consideran que se trata de daños inequívoca-
PHQWHLQGHPQL]DEOHV\TXHH[LVWHQIRUPDVGHVXSHUDUODVGL¿FXOWDGHV
probatorias, tal como se expondrá más adelante72. En síntesis, estimamos
que estos daños deben resarcirse.
Teniendo en cuenta que los últimos dos supuestos referidos corres-
ponden a consumidores que no entraron en una relación jurídica con
los infractores, cabe señalar que la falta de un vínculo contractual entre
ellos no constituye un obstáculo para la procedencia de la indemnización.
Al respecto, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha señalado
TXHODSOHQDH¿FDFLDGHODVQRUPDVSURWHFWRUDVGHODOLEUHFRPSHWHQFLD
resultarían menoscabadas si “el derecho de cualquier persona a solici-
tar la reparación del perjuicio sufrido quedara subordinado (…) a la
existencia de una relación de causalidad directa, excluyendo tal derecho
debido a que la persona en cuestión ha tenido vínculos contractuales,
no con un miembro del cártel, sino con una empresa no participante
en éste, cuya política de precios, no obstante, es una consecuencia del
cartel que ha contribuido a falsear los mecanismos”73.
En nuestro derecho, tratándose de las acciones supraindividuales
reguladas en la LPC, es posible concebir la indemnización de los con-
sumidores no ligados por un vínculo contractual con los infractores. A
72
BESOMI (2014), pp. 103 y 128-131; HERNÁNDEZ (2018a), p. 112.
Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG (2014): Sentencia del Tribunal de Justicia
73
de la Unión Europea (Quinta Sala) de 5 de junio de 2014, Petición de decisión prejudicial
planteada por el Oberster Gerichtshof - Austria, asunto C-557/12, c. 33º.
planteada por el Oberster Gerichtshof - Austria, asunto C-557/12, c. 33º.
de la Unión Europea (Quinta Sala) de 5 de junio de 2014, Petición de decisión prejudicial
73
Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG (2014): Sentencia del Tribunal de Justicia
BESOMI (2014), pp. 103 y 128-131; HERNÁNDEZ (2018a), p. 112.
72
sumidores no ligados por un vínculo contractual con los infractores. A
reguladas en la LPC, es posible concebir la indemnización de los con-
En nuestro derecho, tratándose de las acciones supraindividuales
cartel que ha contribuido a falsear los mecanismos”73.
en éste, cuya política de precios, no obstante, es una consecuencia del
no con un miembro del cártel, sino con una empresa no participante
debido a que la persona en cuestión ha tenido vínculos contractuales,
existencia de una relación de causalidad directa, excluyendo tal derecho
tar la reparación del perjuicio sufrido quedara subordinado (…) a la
resultarían menoscabadas si “el derecho de cualquier persona a solici-
TXHODSOHQDH¿FDFLDGHODVQRUPDVSURWHFWRUDVGHODOLEUHFRPSHWHQFLD
Al respecto, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha señalado
ellos no constituye un obstáculo para la procedencia de la indemnización.
los infractores, cabe señalar que la falta de un vínculo contractual entre
ponden a consumidores que no entraron en una relación jurídica con
Teniendo en cuenta que los últimos dos supuestos referidos corres-
que estos daños deben resarcirse.
probatorias, tal como se expondrá más adelante72. En síntesis, estimamos
PHQWHLQGHPQL]DEOHV\TXHH[LVWHQIRUPDVGHVXSHUDUODVGL¿FXOWDGHV
los autores de esta obra consideran que se trata de daños inequívoca-
existencia y de la conexión causal directa con el ilícito. Sin embargo,
LQGHPQL]DFLyQGHHVWHWLSRGHGDxRSRUODGL¿FXOWDGGHODSUXHEDGHVX
Es cierto que parte de la doctrina se ha manifestado en contra de la
también podrían considerarse un daño emergente).
teniendo que costear, en su caso, prestaciones médicas (estas últimas
como consecuencia de ello, presentaron un empeoramiento de su salud,
que no pudieron comprar los medicamentos para tratar sus dolencias y,
En el “Caso Farmacias”, dichos consumidores corresponden a los
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 36
ABELIUK (2014a), pp. 402-403; CORRAL (2013), pp. 143-146; DIEZ (2012), pp. 192 y ss. 75
prejudicial planteada por el Oberster Gerichtshof - Austria, asunto C-557/12, c. 52º.
de Justicia de la Unión Europea (Quinta Sala) de 5 de junio de 2014, petición de decisión
de 2014”. En: Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG (2014): Sentencia del Tribunal
74
“Conclusiones de la abogado general Sra. Juliane Kokott presentadas el 30 de enero
primero del artículo 3º letra e) de la LPC, que consagra ampliamente el
procedimientos indemnizatorios individuales, en aplicación del inciso
la colusión a los consumidores, estos deben repararse, ante todo, en los
En lo que concierne a los daños extrapatrimoniales provocados por
(ii) Daño extrapatrimonial
y el lucro cesante debe comprender el pago de reajustes e intereses75.
Finalmente, cabe señalar que la indemnización por el daño emergente
se materializa en el patrimonio de esas víctimas.
ese daño es distinto al meramente competitivo en la medida en el que
consumidores, de la posibilidad de contratar con los infractores; y que
consecuencia directa es la privación, respecto de buena parte de los
men de ventas es un efecto cierto y directo del precio colusorio, cuya
Asimismo, debe tenerse en cuenta que la disminución del volu-
el artículo 2329 del Código Civil y en la LPC.
sustento normativo se encuentra –en concepto de la jurisprudencia– en
principios de justicia correctiva y de reparación integral del daño, cuyo
dos por los aludidos consumidores se desprende de la aplicación de los
A mayor abundamiento, la indemnización de los perjuicios padeci-
previsible para los partícipes de la colusión74.
¿FDWLYRFLHUWRSHUVRQDO\GLUHFWR$GHPiVVHWUDWDGHXQPHQRVFDER
dicho detrimento implica la lesión de un interés legítimo, y es signi-
los ligue un vínculo contractual con los infractores, es indudable que
ciones exigibles para que proceda su reparación, pues, aun cuando no
experimentado por los referidos consumidores cumple con las condi-
ello apunta la categoría de los “daños difusos” de la LPC. El detrimento
37 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 37
ello apunta la categoría de los “daños difusos” de la LPC. El detrimento
experimentado por los referidos consumidores cumple con las condi-
ciones exigibles para que proceda su reparación, pues, aun cuando no
los ligue un vínculo contractual con los infractores, es indudable que
dicho detrimento implica la lesión de un interés legítimo, y es signi-
¿FDWLYRFLHUWRSHUVRQDO\GLUHFWR$GHPiVVHWUDWDGHXQPHQRVFDER
previsible para los partícipes de la colusión74.
A mayor abundamiento, la indemnización de los perjuicios padeci-
dos por los aludidos consumidores se desprende de la aplicación de los
principios de justicia correctiva y de reparación integral del daño, cuyo
sustento normativo se encuentra –en concepto de la jurisprudencia– en
el artículo 2329 del Código Civil y en la LPC.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que la disminución del volu-
men de ventas es un efecto cierto y directo del precio colusorio, cuya
consecuencia directa es la privación, respecto de buena parte de los
consumidores, de la posibilidad de contratar con los infractores; y que
ese daño es distinto al meramente competitivo en la medida en el que
se materializa en el patrimonio de esas víctimas.
Finalmente, cabe señalar que la indemnización por el daño emergente
y el lucro cesante debe comprender el pago de reajustes e intereses75.
(ii) Daño extrapatrimonial
En lo que concierne a los daños extrapatrimoniales provocados por
la colusión a los consumidores, estos deben repararse, ante todo, en los
procedimientos indemnizatorios individuales, en aplicación del inciso
primero del artículo 3º letra e) de la LPC, que consagra ampliamente el
74
“Conclusiones de la abogado general Sra. Juliane Kokott presentadas el 30 de enero
de 2014”. En: Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG (2014): Sentencia del Tribunal
de Justicia de la Unión Europea (Quinta Sala) de 5 de junio de 2014, petición de decisión
prejudicial planteada por el Oberster Gerichtshof - Austria, asunto C-557/12, c. 52º.
ABELIUK (2014a), pp. 402-403; CORRAL (2013), pp. 143-146; DIEZ (2012), pp. 192 y ss.
75

38 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
derecho de los consumidores a la indemnización (incluyendo la del daño
moral), conforme a los principios y reglas de la responsabilidad civil76.
En el caso del procedimiento indemnizatorio colectivo, hasta la dic-
WDFLyQGHOD/H\1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FD
la Ley Nº 19.496, sobre protección de los derechos de los consumidores,
el inciso segundo del artículo 51 de la LPC establecía expresamente
la prohibición de indemnizar el daño moral en esa sede. Se trataba de
una solución que, aun cuando era posible explicarla por la complejidad
de este tipo de resarcimiento en sede de acciones colectivas (lo que
se suma a la resistencia que esta solución genera en los proveedores),
resultaba completamente cuestionable por ser contradictoria con lo
dispuesto por el inciso primero del artículo 3º letra e) de la LPC y el
derecho civil común, y porque implicaba dar lugar a una diferenciación
infundada entre los consumidores que interponen acciones colectivas y
aquellos que entablan acciones individuales77. Una restricción similar
se contiene en el artículo L.423-1 del Código de Consumo de Francia,
que circunscribe el ámbito de aplicación de la reparación colectiva al
daño material experimentado por los consumidores, excluyéndose el
daño corporal y el moral que pudieran derivarse de la comisión de un
hecho ilícito78 (salvo en materia de salud y medicamentos, en que una
reforma de 2016 abrió la posibilidad de demandar colectivamente daños
morales en ciertos casos).
Como adelantamos, actualmente, en virtud de la reforma introducida
a la LPC por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018, que mo-
GL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGHORVFRQVX-
midores, el nuevo artículo 51 Nº 2 establece que “las indemnizaciones
que se determinen en este procedimiento podrán extenderse al daño
moral siempre que se haya afectado la integridad física o síquica o la
dignidad de los consumidores”. Así, gracias a la indicada reforma, los
76
En general, CONTARDO (2013a), p. 126.
77
HERNÁNDEZ (2018a), p. 113.
MAINGUY y DEPINCÉ (2014a), p. 36.
78
MAINGUY y DEPINCÉ (2014a), p. 36.
78
HERNÁNDEZ (2018a), p. 113. 77
En general, CONTARDO (2013a), p. 126. 76
dignidad de los consumidores”. Así, gracias a la indicada reforma, los
moral siempre que se haya afectado la integridad física o síquica o la
que se determinen en este procedimiento podrán extenderse al daño
midores, el nuevo artículo 51 Nº 2 establece que “las indemnizaciones
GL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGHORVFRQVX-
a la LPC por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018, que mo-
Como adelantamos, actualmente, en virtud de la reforma introducida
morales en ciertos casos).
reforma de 2016 abrió la posibilidad de demandar colectivamente daños
hecho ilícito78 (salvo en materia de salud y medicamentos, en que una
daño corporal y el moral que pudieran derivarse de la comisión de un
daño material experimentado por los consumidores, excluyéndose el
que circunscribe el ámbito de aplicación de la reparación colectiva al
se contiene en el artículo L.423-1 del Código de Consumo de Francia,
aquellos que entablan acciones individuales77. Una restricción similar
infundada entre los consumidores que interponen acciones colectivas y
derecho civil común, y porque implicaba dar lugar a una diferenciación
dispuesto por el inciso primero del artículo 3º letra e) de la LPC y el
resultaba completamente cuestionable por ser contradictoria con lo
se suma a la resistencia que esta solución genera en los proveedores),
de este tipo de resarcimiento en sede de acciones colectivas (lo que
una solución que, aun cuando era posible explicarla por la complejidad
la prohibición de indemnizar el daño moral en esa sede. Se trataba de
el inciso segundo del artículo 51 de la LPC establecía expresamente
la Ley Nº 19.496, sobre protección de los derechos de los consumidores,
WDFLyQGHOD/H\1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FD
En el caso del procedimiento indemnizatorio colectivo, hasta la dic-
moral), conforme a los principios y reglas de la responsabilidad civil76.
derecho de los consumidores a la indemnización (incluyendo la del daño
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 38
 https://baremo.pjud.cl/BAREMOWEB/. 80
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 39
las personas”.
90º que “el interés económico se sobrepuso a la dignidad humana, a la vida y a la salud de
Farmacias Ahumada S.A. y Otros (2012) dejó entrever esta posibilidad al señalar en su c. consumidores pueden aspirar a la indemnización de los daños extrapa-
79
La sentencia de la Corte Suprema pronunciada en Requerimiento de la FNE contra trimoniales ocasionados por la colusión, si como consecuencia de esta
se atenta contra su integridad física o síquica, o su dignidad. El “Caso
Farmacias” sirve para ilustrar lo anterior, toda vez que, de haber exis-
tido una norma como la referida al momento de originarse los hechos
que lo motivaron, los consumidores que no pudieron adquirir remedios
para tratar sus enfermedades podrían haber obtenido, indiscutiblemente,
GH&RQFHSFLyQSDUD¿MDUHOPRQWRGHODLQGHPQL]DFLyQ80.
a través de la acción de protección del interés colectivo o del difuso,
utilizan el baremo de daños referencial elaborado por la Universidad
resarcimiento del daño extrapatrimonial sufrido por la agravación de
denciales. Incluso, en el presente, varias sentencias de la Corte Suprema
sus patologías, por los nuevos menoscabos a su salud padecidos como
sujeto a parámetros estrictos de cálculo, sino que a avaluaciones pru-
consecuencia directa de la colusión o, también, por la angustia de verse
Cabe destacar, además, que el daño moral nunca en Chile ha estado

suma prudencial que podría compensar el respectivo perjuicio moral. expuestos a una situación vital crítica79.

Ahora bien, ¿existen impedimentos de fondo para que se establezca

de baremo judicial, esto es, estandarizar las indemnizaciones en una
la procedencia de la indemnización del daño moral en sede de acciones
Por otra parte, podía haber facultado al juez para establecer una especie
colectivas? En realidad, ninguno. Al respecto, la mencionada reforma
bar la entidad del daño moral de cada uno de los millares de afectados.
debía optar por uno de dos caminos. Por una parte, podría haber exigido
TXH¿QDOPHQWHHVLPSUDFWLFDEOH1RVHUtDYLDEOHSRUHMHPSORFRPSUR-
la comprobación de la entidad del daño en cada uno de los afectados, lo
la comprobación de la entidad del daño en cada uno de los afectados, lo
TXH¿QDOPHQWHHVLPSUDFWLFDEOH1RVHUtDYLDEOHSRUHMHPSORFRPSUR-
debía optar por uno de dos caminos. Por una parte, podría haber exigido
bar la entidad del daño moral de cada uno de los millares de afectados.
colectivas? En realidad, ninguno. Al respecto, la mencionada reforma
Por otra parte, podía haber facultado al juez para establecer una especie
la procedencia de la indemnización del daño moral en sede de acciones
de baremo judicial, esto es, estandarizar las indemnizaciones en una
Ahora bien, ¿existen impedimentos de fondo para que se establezca

expuestos a una situación vital crítica79. suma prudencial que podría compensar el respectivo perjuicio moral.

Cabe destacar, además, que el daño moral nunca en Chile ha estado

consecuencia directa de la colusión o, también, por la angustia de verse
sujeto a parámetros estrictos de cálculo, sino que a avaluaciones pru-
sus patologías, por los nuevos menoscabos a su salud padecidos como
denciales. Incluso, en el presente, varias sentencias de la Corte Suprema
resarcimiento del daño extrapatrimonial sufrido por la agravación de
utilizan el baremo de daños referencial elaborado por la Universidad
a través de la acción de protección del interés colectivo o del difuso,
GH&RQFHSFLyQSDUD¿MDUHOPRQWRGHODLQGHPQL]DFLyQ80.
para tratar sus enfermedades podrían haber obtenido, indiscutiblemente,
que lo motivaron, los consumidores que no pudieron adquirir remedios
tido una norma como la referida al momento de originarse los hechos
Farmacias” sirve para ilustrar lo anterior, toda vez que, de haber exis-
se atenta contra su integridad física o síquica, o su dignidad. El “Caso
trimoniales ocasionados por la colusión, si como consecuencia de esta 79
La sentencia de la Corte Suprema pronunciada en Requerimiento de la FNE contra
consumidores pueden aspirar a la indemnización de los daños extrapa- Farmacias Ahumada S.A. y Otros (2012) dejó entrever esta posibilidad al señalar en su c.
90º que “el interés económico se sobrepuso a la dignidad humana, a la vida y a la salud de
las personas”.
https://baremo.pjud.cl/BAREMOWEB/.
39 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 80
40 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
/D UHGDFFLyQ ¿QDO GH OD QRUPD GHO SUR\HFWR RSWy SRU XQ FDPLQR
híbrido (artículo 51 Nº 2 de la LPC). Por una parte, abre la posibilidad
de indemnizar el daño moral en acciones colectivas, si existe afectación
de la integridad física o psíquica, o de la dignidad de los consumidores,
siendo un hecho sustancial, pertinente y controvertido sujeto a prueba
la generación de tal afectación. Por otra parte, se faculta al juez para
¿MDUXQPRQWRPtQLPRFRP~QSDUDGLFKRVGDxRVHVWRHVXQEDUHPR
(sin perjuicio del derecho del consumidor de perseguir un monto mayor
en un juicio separado). El sentido común señala que la prueba debería
radicarse en la constatación de cómo los hechos permiten inferir la
afectación en el colectivo, y no en la afectación de cada consumidor.
No obstante, como la redacción no es clara, es probable que la norma
provoque problemas de interpretación y aplicación.
III.4. CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO
Tal como se explicó supra (sección III.1), la doctrina distingue entre
daño anticompetitivo y daño civil, pudiendo este ser superior al prime-
ro. Así, por ejemplo, es posible imaginar, en el “Caso Farmacias”, que
existan consumidores que hayan visto agravada su condición de salud
debido a no haber podido adquirir un medicamento o haber optado por
XQ VXVWLWXWR OR TXH SRGUtD FRQ¿JXUDU WDQWR SHUMXLFLRV SDWULPRQLDOHV
como morales, que eventualmente podrían ser superiores a la pérdida de
H¿FDFLDGHOPHUFDGR/RPLVPRSXHGHVXFHGHUUHVSHFWRGHFRPSHWLGR-
res que se hayan visto desplazados del mercado de manera permanente
como resultado de un ilícito de colusión.
Desde luego, en todos estos casos, la indemnización de los respectivos
menoscabos requerirá acreditar que se cumplen los requisitos del daño
LQGHPQL]DEOHHVGHFLUTXHVHWUDWDGHXQDOHVLyQVLJQL¿FDWLYDFLHUWD
personal y directa a un interés legítimo.
Sin perjuicio de lo anterior, en general, en las acciones de indemni-
zación por daños a consumidores, lo que se persigue no es el resarci-
miento del daño anticompetitivo sino del perjuicio efectivo y personal
sufrido por aquellos. No obstante, en el juicio civil de indemnización
GH SHUMXLFLRV SXHGH WRPDUVH FRPR UHIHUHQFLD OD FXDQWL¿FDFLyQ GHO
GH SHUMXLFLRV SXHGH WRPDUVH FRPR UHIHUHQFLD OD FXDQWL¿FDFLyQ GHO
sufrido por aquellos. No obstante, en el juicio civil de indemnización
miento del daño anticompetitivo sino del perjuicio efectivo y personal
zación por daños a consumidores, lo que se persigue no es el resarci-
Sin perjuicio de lo anterior, en general, en las acciones de indemni-
personal y directa a un interés legítimo.
LQGHPQL]DEOHHVGHFLUTXHVHWUDWDGHXQDOHVLyQVLJQL¿FDWLYDFLHUWD
menoscabos requerirá acreditar que se cumplen los requisitos del daño
Desde luego, en todos estos casos, la indemnización de los respectivos
como resultado de un ilícito de colusión.
res que se hayan visto desplazados del mercado de manera permanente
H¿FDFLDGHOPHUFDGR/RPLVPRSXHGHVXFHGHUUHVSHFWRGHFRPSHWLGR-
como morales, que eventualmente podrían ser superiores a la pérdida de
XQ VXVWLWXWR OR TXH SRGUtD FRQ¿JXUDU WDQWR SHUMXLFLRV SDWULPRQLDOHV
debido a no haber podido adquirir un medicamento o haber optado por
existan consumidores que hayan visto agravada su condición de salud
ro. Así, por ejemplo, es posible imaginar, en el “Caso Farmacias”, que
daño anticompetitivo y daño civil, pudiendo este ser superior al prime-
Tal como se explicó supra (sección III.1), la doctrina distingue entre
III.4. CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO
provoque problemas de interpretación y aplicación.
No obstante, como la redacción no es clara, es probable que la norma
afectación en el colectivo, y no en la afectación de cada consumidor.
radicarse en la constatación de cómo los hechos permiten inferir la
en un juicio separado). El sentido común señala que la prueba debería
(sin perjuicio del derecho del consumidor de perseguir un monto mayor
¿MDUXQPRQWRPtQLPRFRP~QSDUDGLFKRVGDxRVHVWRHVXQEDUHPR
la generación de tal afectación. Por otra parte, se faculta al juez para
siendo un hecho sustancial, pertinente y controvertido sujeto a prueba
de la integridad física o psíquica, o de la dignidad de los consumidores,
de indemnizar el daño moral en acciones colectivas, si existe afectación
híbrido (artículo 51 Nº 2 de la LPC). Por una parte, abre la posibilidad
/D UHGDFFLyQ ¿QDO GH OD QRUPD GHO SUR\HFWR RSWy SRU XQ FDPLQR
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 40
Véanse ARAYA (2005), p. 26; LESLIE (2006), p. 521; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 109 y 110.
ARAYA (2005), pp. 24-26; HERNÁNDEZ (2018a), p. 114.
sufridos por dichos individuos.
cluyente– en la valoración de los menoscabos patrimoniales y morales
por el TDLC, puede desempeñar un papel relevante –aunque no ex-
FXDQWL¿FDFLyQGHORVGDxRVDQWLFRPSHWLWLYRVHYHQWXDOPHQWHUHDOL]DGD
los infractores deben indemnizar a los consumidores. Y, por ello, la
PHQWH FRLQFLGHQ FRQ ORV HVSHFt¿FRV GHWULPHQWRV SDWULPRQLDOHV TXH
Según puede apreciarse, se trata de daños que, al menos parcial-
envuelve adquirir un producto sustituto82.
nominado también traspaso de excedentes); y, en su caso, al costo que
tipo de daño corresponde al sobreprecio pagado a los infractores (de-
En aquella parte que coincide con el daño a los consumidores, este
RGHODH¿FLHQFLDHFRQyPLFD
VHFFLyQ,,,HVHOTXHVHFRQ¿JXUDSRUODPHUPDGHODVWUDQVDFFLRQHV
desarrollada por la teoría económica y, tal como se ha explicado en la
/D FXHVWLyQ GH OD FXDQWL¿FDFLyQ GHO GDxR DQWLFRPSHWLWLYR KD VLGR
FXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRDQWLFRPSHWLWLYR
materia de avaluación, analizar lo que ha expuesto la doctrina sobre la
si cumple con las condiciones descritas. De ahí que sea relevante, en
VHFFLyQTXHFRUUHVSRQGDFRQVWLWXLUXQGDxRHVSHFt¿FRDFRQVXPLGRUHV
un daño anticompetitivo a la sociedad puede, al mismo tiempo, en la
sionado a los consumidores, pues es parte de aquel. En otros términos,
SpUGLGDVRFLDOQHWDVHLGHQWL¿TXHSDUFLDOPHQWHFRQHOGDxRFLYLORFD-
Es frecuente, por lo demás, que ese daño anticompetitivo, que es la
GDxRHVSHFt¿FRGHOTXHIXHURQYtFWLPDVORVFRQVXPLGRUHV81.
sobre competencia, particularmente si es ilustrativa de la entidad del
sentencia en que constate la ocurrencia de la infracción a la normativa
daño anticompetitivo que eventualmente haya realizado el TDLC en la
41 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
82
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 41
81
daño anticompetitivo que eventualmente haya realizado el TDLC en la
sentencia en que constate la ocurrencia de la infracción a la normativa
sobre competencia, particularmente si es ilustrativa de la entidad del
GDxRHVSHFt¿FRGHOTXHIXHURQYtFWLPDVORVFRQVXPLGRUHV81.
Es frecuente, por lo demás, que ese daño anticompetitivo, que es la
SpUGLGDVRFLDOQHWDVHLGHQWL¿TXHSDUFLDOPHQWHFRQHOGDxRFLYLORFD-
sionado a los consumidores, pues es parte de aquel. En otros términos,
un daño anticompetitivo a la sociedad puede, al mismo tiempo, en la
VHFFLyQTXHFRUUHVSRQGDFRQVWLWXLUXQGDxRHVSHFt¿FRDFRQVXPLGRUHV
si cumple con las condiciones descritas. De ahí que sea relevante, en
materia de avaluación, analizar lo que ha expuesto la doctrina sobre la
FXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRDQWLFRPSHWLWLYR
/D FXHVWLyQ GH OD FXDQWL¿FDFLyQ GHO GDxR DQWLFRPSHWLWLYR KD VLGR
desarrollada por la teoría económica y, tal como se ha explicado en la
VHFFLyQ,,,HVHOTXHVHFRQ¿JXUDSRUODPHUPDGHODVWUDQVDFFLRQHV
RGHODH¿FLHQFLDHFRQyPLFD
En aquella parte que coincide con el daño a los consumidores, este
tipo de daño corresponde al sobreprecio pagado a los infractores (de-
nominado también traspaso de excedentes); y, en su caso, al costo que
envuelve adquirir un producto sustituto82.
Según puede apreciarse, se trata de daños que, al menos parcial-
PHQWH FRLQFLGHQ FRQ ORV HVSHFt¿FRV GHWULPHQWRV SDWULPRQLDOHV TXH
los infractores deben indemnizar a los consumidores. Y, por ello, la
FXDQWL¿FDFLyQGHORVGDxRVDQWLFRPSHWLWLYRVHYHQWXDOPHQWHUHDOL]DGD
por el TDLC, puede desempeñar un papel relevante –aunque no ex-
cluyente– en la valoración de los menoscabos patrimoniales y morales
sufridos por dichos individuos.
81
ARAYA (2005), pp. 24-26; HERNÁNDEZ (2018a), p. 114.
Véanse ARAYA (2005), p. 26; LESLIE (2006), p. 521; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 109 y 110.
82
 OXERA et al. (2010), p. 12.
42 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 83

En consecuencia, a continuación, se exponen, en primer lugar, (i) los

distintos métodos de avaluación utilizados por la doctrina económica
SDUDFXDQWL¿FDUHOGDxRDQWLFRPSHWLWLYR/XHJRLLQRVUHIHULPRVDODV
distintas clases de consumidores afectados que típicamente se presen-
WDQHQFDVRVGHFROXVLyQ\TXHSRUORWDQWRFRQ¿JXUDQORVJUXSRV\
subgrupos que deben determinarse en el procedimiento de protección
del interés colectivo o difuso regulado en la LPC, tal como se expondrá
infra (sección V). Tales grupos y subgrupos, como se viene diciendo,
sufren daños que parcialmente coinciden con los daños anticompetiti-
vos. Por último (iii), y por lo que acaba de señalarse, abordaremos el
rol que cumple la sentencia dictada por el TDLC, en juicios por ilícitos
anticompetitivos, respecto de los procedimientos de protección del
interés colectivo o difuso tramitados conforme a la LPC.
(i) Métodos de avaluación
La tarea de determinar la magnitud del daño económico producido
por ilícitos anticompetitivos es particularmente compleja, debido a la
vasta cantidad y naturaleza de la información envuelta en estos procesos,
así como al elevado número y diferentes afectaciones de las víctimas.
La teoría económica ha desarrollado distintos métodos de avaluación
GHHVWHGDxRTXHFRPSDUWHQODLGHDHOHPHQWDOGHTXHVXFXDQWL¿FDFLyQ
supone utilizar como referencia un escenario sin infracción y compa-
rarlo con el generado por el respectivo ilícito. Así, con independencia
de sus diferencias, lo que buscan estos modelos es realizar un ejercicio
por medio del cual se sitúa teóricamente a los afectados en la posición
económica en que se habrían encontrado si no se hubiesen quebrantado
las reglas de la libre competencia mediante el ilícito de colusión83. Como
se ha expuesto, tal ejercicio, que busca mostrar la pérdida neta social,
es sin duda útil para probar la existencia y determinar la avaluación de
los daños civiles sufridos por los consumidores víctimas.
es sin duda útil para probar la existencia y determinar la avaluación de
se ha expuesto, tal ejercicio, que busca mostrar la pérdida neta social,
las reglas de la libre competencia mediante el ilícito de colusión83. Como
económica en que se habrían encontrado si no se hubiesen quebrantado
por medio del cual se sitúa teóricamente a los afectados en la posición
de sus diferencias, lo que buscan estos modelos es realizar un ejercicio
rarlo con el generado por el respectivo ilícito. Así, con independencia
supone utilizar como referencia un escenario sin infracción y compa-
GHHVWHGDxRTXHFRPSDUWHQODLGHDHOHPHQWDOGHTXHVXFXDQWL¿FDFLyQ
La teoría económica ha desarrollado distintos métodos de avaluación
así como al elevado número y diferentes afectaciones de las víctimas.
vasta cantidad y naturaleza de la información envuelta en estos procesos,
por ilícitos anticompetitivos es particularmente compleja, debido a la
La tarea de determinar la magnitud del daño económico producido
(i) Métodos de avaluación
interés colectivo o difuso tramitados conforme a la LPC.
anticompetitivos, respecto de los procedimientos de protección del
rol que cumple la sentencia dictada por el TDLC, en juicios por ilícitos
vos. Por último (iii), y por lo que acaba de señalarse, abordaremos el
sufren daños que parcialmente coinciden con los daños anticompetiti-
infra (sección V). Tales grupos y subgrupos, como se viene diciendo,
del interés colectivo o difuso regulado en la LPC, tal como se expondrá
subgrupos que deben determinarse en el procedimiento de protección
WDQHQFDVRVGHFROXVLyQ\TXHSRUORWDQWRFRQ¿JXUDQORVJUXSRV\
distintas clases de consumidores afectados que típicamente se presen-
los daños civiles sufridos por los consumidores víctimas. SDUDFXDQWL¿FDUHOGDxRDQWLFRPSHWLWLYR/XHJRLLQRVUHIHULPRVDODV
distintos métodos de avaluación utilizados por la doctrina económica
En consecuencia, a continuación, se exponen, en primer lugar, (i) los

OXERA et al. (2010), p. 12.

83
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 42
 COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 16; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 116 y 117.
HÜSCHELRAT et al. (2012).
Idem.
de la teoría económica86.
y, b) en segundo, los métodos no comparativos, basados en supuestos
cas econométricas, recurren a estadísticas y datos reales del mercado;
pueden mencionarse los métodos comparativos, que, basados en técni-
ámbito son, fundamentalmente, de dos tipos: a) en primer término,
/RV PHFDQLVPRV WpFQLFRV GH FXDQWL¿FDFLyQ GH ORV GDxRV HQ HVWH
en dichos informes.
su decisión en toda la prueba rendida en el juicio, pero especialmente
nómicos corresponde al tribunal, el que, en todo caso, deberá fundar
VLQSHUMXLFLRGHTXHODYDORUDFLyQGH¿QLWLYDGHORVGHWULPHQWRVHFR-
otorga una especial importancia a los informes técnicos aportados,
terminación del daño anticompetitivo, la complejidad del ejercicio
Como resulta comprensible, dentro del proceso judicial de de-
competencia85.
FXDQWL¿FDFLyQHFRQyPLFDGHOGDxRFDXVDGRSRULQIUDFFLRQHVDODOLEUH
la academia y los profesionales del sector en orden a perfeccionar la
FDQ VH KDQ D¿QDGR JUDFLDV D ORV UHOHYDQWHV HVIXHU]RV UHDOL]DGRV SRU
Durante los últimos años, las técnicas que a continuación se expli-
YDORU¿QDOGHORGHIUDXGDGR84.
escenario real provocado por la infracción, en orden a determinar el
realiza una comparación entre el señalado escenario contrafactual y el
afectados de no haberse cometido el ilícito; y, en la segunda etapa, se
cuenta de la situación en que se habrían encontrado los consumidores
ODSULPHUDVHFRQ¿JXUDWHyULFDPHQWHXQHVFHQDULRFRQWUDIDFWXDOTXHGD
prinFLSDOHVGHOSURFHVRGHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRDQWLFRPSHWLWLYR(Q
Conforme a lo señalado, en términos generales, existen dos etapas
43 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
86
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 43
85
84 Conforme a lo señalado, en términos generales, existen dos etapas
prinFLSDOHVGHOSURFHVRGHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRDQWLFRPSHWLWLYR(Q
ODSULPHUDVHFRQ¿JXUDWHyULFDPHQWHXQHVFHQDULRFRQWUDIDFWXDOTXHGD
cuenta de la situación en que se habrían encontrado los consumidores
afectados de no haberse cometido el ilícito; y, en la segunda etapa, se
realiza una comparación entre el señalado escenario contrafactual y el
escenario real provocado por la infracción, en orden a determinar el
YDORU¿QDOGHORGHIUDXGDGR84.
Durante los últimos años, las técnicas que a continuación se expli-
FDQ VH KDQ D¿QDGR JUDFLDV D ORV UHOHYDQWHV HVIXHU]RV UHDOL]DGRV SRU
la academia y los profesionales del sector en orden a perfeccionar la
FXDQWL¿FDFLyQHFRQyPLFDGHOGDxRFDXVDGRSRULQIUDFFLRQHVDODOLEUH
competencia85.
Como resulta comprensible, dentro del proceso judicial de de-
terminación del daño anticompetitivo, la complejidad del ejercicio
otorga una especial importancia a los informes técnicos aportados,
VLQSHUMXLFLRGHTXHODYDORUDFLyQGH¿QLWLYDGHORVGHWULPHQWRVHFR-
nómicos corresponde al tribunal, el que, en todo caso, deberá fundar
su decisión en toda la prueba rendida en el juicio, pero especialmente
en dichos informes.
/RV PHFDQLVPRV WpFQLFRV GH FXDQWL¿FDFLyQ GH ORV GDxRV HQ HVWH
ámbito son, fundamentalmente, de dos tipos: a) en primer término,
pueden mencionarse los métodos comparativos, que, basados en técni-
cas econométricas, recurren a estadísticas y datos reales del mercado;
y, b) en segundo, los métodos no comparativos, basados en supuestos
de la teoría económica86.
84
Idem.
85
HÜSCHELRAT et al. (2012).
COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 16; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 116 y 117.
86

44 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
a) Métodos comparativos
(O DQiOLVLV FRPSDUDWLYR HFRQRPpWULFR EXVFD LGHQWL¿FDU UHODFLRQHV
HVWDGtVWLFDPHQWH VLJQL¿FDWLYDV HQWUH XQD ³YDULDEOH GHSHQGLHQWH´ HQ
esencia, la demanda) y “variables explicativas”, por ejemplo, el pre-
cio y los ingresos del consumidor87. Para la elección de las variables a
analizar se recurre a las conclusiones propias de modelos basados en la
teoría económica, por ejemplo, la que sostiene que las alzas de precios
provocan una tendencia a la baja de la demanda.
La ventaja de los métodos comparativos es la utilización de datos
similares del mismo mercado o de otro semejante88. Adicionalmente,
aun cuando los análisis econométricos no permiten dar por acreditada
completamente la causalidad jurídica, aportan indicios acerca de las
variables explicativas estadísticamente relevantes en la generación del
daño anticompetitivo89. De esta manera, son de gran utilidad además
para determinar si existe o no un vínculo de causalidad entre el hecho
ilícito y el daño, al dar cuenta de la importancia relativa de los distintos
factores en su producción. Atendidas las referidas ventajas, la Corte
Federal Alemana, en decisión de 19 de junio de 2007, relativa a un
cartel mayorista de papel, sin desconocer la utilidad de otras técnicas
GHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRHVWDEOHFLyTXHHOPpWRGRFRPSDUDWLYRGHEtD
ser preferido90.
Por su parte, la principal desventaja de los análisis comparativos
basados en técnicas econométricas proviene del hecho de necesitar gran
cantidad de datos para evaluar la incidencia de los diversos factores en
MXHJRFRQVX¿FLHQWHJUDGRGHFHUWLGXPEUH91.
87
OXERA et al. (2010), p. 41.
88
BUNDESGERICHTSHOF, decisión de 19 de junio de 2007 - KRB 12/07 - OLG Düsseldorf.
89
OXERA et al. (2010), p. 41.
90
ORGANIZACIÓN PARA LA COOPERACIÓN Y EL DESARROLLO ECONÓMICO (2011), p. 5.
BRANDER y ROSS (2006), p. 348.
91
BRANDER y ROSS (2006), p. 348.
91
ORGANIZACIÓN PARA LA COOPERACIÓN Y EL DESARROLLO ECONÓMICO (2011), p. 5. 90
OXERA et al. (2010), p. 41. 89
BUNDESGERICHTSHOF, decisión de 19 de junio de 2007 - KRB 12/07 - OLG Düsseldorf. 88
OXERA et al. (2010), p. 41.
87
MXHJRFRQVX¿FLHQWHJUDGRGHFHUWLGXPEUH91.
cantidad de datos para evaluar la incidencia de los diversos factores en
basados en técnicas econométricas proviene del hecho de necesitar gran
Por su parte, la principal desventaja de los análisis comparativos
ser preferido90.
GHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRHVWDEOHFLyTXHHOPpWRGRFRPSDUDWLYRGHEtD
cartel mayorista de papel, sin desconocer la utilidad de otras técnicas
Federal Alemana, en decisión de 19 de junio de 2007, relativa a un
factores en su producción. Atendidas las referidas ventajas, la Corte
ilícito y el daño, al dar cuenta de la importancia relativa de los distintos
para determinar si existe o no un vínculo de causalidad entre el hecho
daño anticompetitivo89. De esta manera, son de gran utilidad además
variables explicativas estadísticamente relevantes en la generación del
completamente la causalidad jurídica, aportan indicios acerca de las
aun cuando los análisis econométricos no permiten dar por acreditada
similares del mismo mercado o de otro semejante88. Adicionalmente,
La ventaja de los métodos comparativos es la utilización de datos
provocan una tendencia a la baja de la demanda.
teoría económica, por ejemplo, la que sostiene que las alzas de precios
analizar se recurre a las conclusiones propias de modelos basados en la
cio y los ingresos del consumidor87. Para la elección de las variables a
esencia, la demanda) y “variables explicativas”, por ejemplo, el pre-
HVWDGtVWLFDPHQWH VLJQL¿FDWLYDV HQWUH XQD ³YDULDEOH GHSHQGLHQWH´ HQ
(O DQiOLVLV FRPSDUDWLYR HFRQRPpWULFR EXVFD LGHQWL¿FDU UHODFLRQHV
a) Métodos comparativos
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 44
 COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 23.
BRANDER y ROSS (2006), p. 346.
Ibíd., p. 23.
COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 19.
mercado similar a aquel en que ha operado el ilícito anticompetitivo
ro, denominado “Yardstick Method´ LPSOLFD OD LGHQWL¿FDFLyQ GH XQ
utilizar fundamentalmente cuatro métodos comparativos. El prime-
En relación con las referidas técnicas, en Estados Unidos se suelen
efecto de factores ajenos al ilícito95.
en distintos mercados, lo que permite excluir con mayor precisión el
la evolución de la variable dependiente en el tiempo con su evolución
“diferencia de la diferencia”. En virtud de este mecanismo se confronta
descritas (diacrónica y con otros mercados), método conocido como
Asimismo, es posible combinar las dos técnicas de comparación
perpetró el ilícito93. Esta técnica es conocida como “método de analogía”94.
tivos a otros productos, pero de similares características a aquel en que se
productos. La comparación también puede ser realizada con mercados rela-
comerciales de empresas similares de otras zonas y que comercializan iguales
precio pagado en el mercado en que tuvo lugar la colusión con los resultados
comparaciones con otros mercados geográficos, lo que implica confrontar el
operó el ilícito y otros mercados. En primer lugar, se puede optar por realizar
ii) Por otra parte, la comparación puede efectuarse entre el mercado en que
diferencia entre ambos.
la vigencia del ilícito. Así, el precio colusorio queda determinado por la
consumidores en el periodo anterior a la infracción con lo pagado durante
la concertación empresarial para alzar precios, comparar lo pagado por los
real, anterior a la infracción, con la posterior92. Esto supone, tratándose de
paración diacrónica en el mismo mercado, que consiste en cotejar la situación
i) Por una parte, en virtud de las referidas técnicas se puede realizar una com-
las que destacan las que comentamos a continuación.
sobre bases econométricas pueden revestir diversas modalidades, entre
(Q WpUPLQRV PiV HVSHFt¿FRV ODV WpFQLFDV GH DQiOLVLV FRPSDUDWLYR
45 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
95
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 45
94
93 (Q WpUPLQRV PiV HVSHFt¿FRV ODV WpFQLFDV GH DQiOLVLV FRPSDUDWLYR
92 sobre bases econométricas pueden revestir diversas modalidades, entre
las que destacan las que comentamos a continuación.
i) Por una parte, en virtud de las referidas técnicas se puede realizar una com-
paración diacrónica en el mismo mercado, que consiste en cotejar la situación
real, anterior a la infracción, con la posterior92. Esto supone, tratándose de
la concertación empresarial para alzar precios, comparar lo pagado por los
consumidores en el periodo anterior a la infracción con lo pagado durante
la vigencia del ilícito. Así, el precio colusorio queda determinado por la
diferencia entre ambos.
ii) Por otra parte, la comparación puede efectuarse entre el mercado en que
operó el ilícito y otros mercados. En primer lugar, se puede optar por realizar
comparaciones con otros mercados geográficos, lo que implica confrontar el
precio pagado en el mercado en que tuvo lugar la colusión con los resultados
comerciales de empresas similares de otras zonas y que comercializan iguales
productos. La comparación también puede ser realizada con mercados rela-
tivos a otros productos, pero de similares características a aquel en que se
perpetró el ilícito93. Esta técnica es conocida como “método de analogía”94.
Asimismo, es posible combinar las dos técnicas de comparación
descritas (diacrónica y con otros mercados), método conocido como
“diferencia de la diferencia”. En virtud de este mecanismo se confronta
la evolución de la variable dependiente en el tiempo con su evolución
en distintos mercados, lo que permite excluir con mayor precisión el
efecto de factores ajenos al ilícito95.
En relación con las referidas técnicas, en Estados Unidos se suelen
utilizar fundamentalmente cuatro métodos comparativos. El prime-
ro, denominado “Yardstick Method´ LPSOLFD OD LGHQWL¿FDFLyQ GH XQ
mercado similar a aquel en que ha operado el ilícito anticompetitivo
92
COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 19.
93
Ibíd., p. 23.
94
BRANDER y ROSS (2006), p. 346.
COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 23.
95

46 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
y la comparación del desempeño económico de ambos. El segundo
método compara el escenario contrafactual de desempeño del mismo
mercado y el escenario posterior a la realización del ilícito. En virtud
del tercer método, en vez de compararse el desempeño económico de
los mercados, se coteja el volumen de transacciones realizadas y, en
función de ello, se calcula el monto del daño. Por último, el método
“Going Concern”, que sirve únicamente para medir el daño anticom-
SHWLWLYRFDXVDGRDORVFRPSHWLGRUHVFXDQWL¿FDHOGDxRHQIXQFLyQGH
la disminución del precio de venta de los productos, es decir, mide la
desvalorización de estos96.
Desde luego, la elección del mejor método no puede realizarse en
DEVWUDFWR\GHSHQGHWDQWRGHODVFDUDFWHUtVWLFDVHVSHFt¿FDVGHOLOtFLWR
H[WHQVLyQWHPSRUDO\JHRJUi¿FDGHODFROXVLyQSUHVHQFLDGHXQSUR-
GXFWRFRPSDUDEOHHQHOPHUFDGRH[LVWHQFLDGHXQPHUFDGRJHRJUi¿FR
análogo, etc.) como de los datos e información disponibles.
b) Métodos no comparativos
Por su parte, los métodos no comparativos se sirven de la teoría eco-
nómica para determinar el efecto del ilícito en las variables de mercado
estudiadas (por ejemplo, la demanda)97. Naturalmente, estos mecanismos
deben recurrir a modelos económicos adaptados al mercado real, que
permitan predecir el comportamiento de distintas variables.
Entre los métodos no comparativos, destacan los siguientes:
i) Simulación del funcionamiento de mercados, que requiere contar con
modelos que permitan predecir cómo se comportarán estos al modificar de-
terminadas variables, por ejemplo, el precio en su relación con la elasticidad
de la demanda.
96
MOLYNEAUX (2008), pp. 90 y ss.
COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 16.
97
COMISIÓN EUROPEA (2013), p. 16.
97
MOLYNEAUX (2008), pp. 90 y ss. 96
de la demanda.
terminadas variables, por ejemplo, el precio en su relación con la elasticidad
modelos que permitan predecir cómo se comportarán estos al modificar de-
i) Simulación del funcionamiento de mercados, que requiere contar con
Entre los métodos no comparativos, destacan los siguientes:
permitan predecir el comportamiento de distintas variables.
deben recurrir a modelos económicos adaptados al mercado real, que
estudiadas (por ejemplo, la demanda)97. Naturalmente, estos mecanismos
nómica para determinar el efecto del ilícito en las variables de mercado
Por su parte, los métodos no comparativos se sirven de la teoría eco-
b) Métodos no comparativos
análogo, etc.) como de los datos e información disponibles.
GXFWRFRPSDUDEOHHQHOPHUFDGRH[LVWHQFLDGHXQPHUFDGRJHRJUi¿FR
H[WHQVLyQWHPSRUDO\JHRJUi¿FDGHODFROXVLyQSUHVHQFLDGHXQSUR-
DEVWUDFWR\GHSHQGHWDQWRGHODVFDUDFWHUtVWLFDVHVSHFt¿FDVGHOLOtFLWR
Desde luego, la elección del mejor método no puede realizarse en
desvalorización de estos96.
la disminución del precio de venta de los productos, es decir, mide la
SHWLWLYRFDXVDGRDORVFRPSHWLGRUHVFXDQWL¿FDHOGDxRHQIXQFLyQGH
“Going Concern”, que sirve únicamente para medir el daño anticom-
función de ello, se calcula el monto del daño. Por último, el método
los mercados, se coteja el volumen de transacciones realizadas y, en
del tercer método, en vez de compararse el desempeño económico de
mercado y el escenario posterior a la realización del ilícito. En virtud
método compara el escenario contrafactual de desempeño del mismo
y la comparación del desempeño económico de ambos. El segundo
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 46
 DOMÍNGUEZ (2017), p. 609.
ALESSANDRI (1983a), pp. 577 y 578; BARROS (2006), pp. 916 y 917.
LEWIN (2011), p. 53; BANFI (2013), p. 240; BESOMI (2014), p. 127.
BRANDER y ROSS (2006), p. 344.
concluir que los consumidores perjudicados por la colusión deben ser
de reparación integral del daño del derecho común también permite
el periodo en que se haya extendido el ilícito101. Además, el principio
zación en este ámbito debe abarcar todos los perjuicios provocados en
Atendido lo dispuesto por el artículo 30 del D.L. Nº 211, la indemni-
de los jueces del fondo100.
cuestión de hecho y, por esto, se relaciona con una facultad privativa
que la determinación del monto de la indemnización constituye una
HVWHVHQWLGRODGRFWULQD\ODMXULVSUXGHQFLDVRQFDWHJyULFDVHQD¿UPDU
OL]DUFXDOTXLHUDGHODVWpFQLFDVGHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRGHVFULWDV(Q
a partir de los antecedentes aportados al proceso, y para ello puede uti-
WULEXQDOWLHQHODIDFXOWDGGHHYDOXDU\¿MDUHOPRQWRGHODLQGHPQL]DFLyQ
En Chile, sobre la base de las reglas generales del derecho civil, el
procedimientos nacionales, qué cuota del sobrecoste se repercutió”.
jurisdiccional nacional esté facultado para calcular, con arreglo a los
Nº 4, señala que “los Estados miembros velarán por que el órgano
En este sentido, la Directiva europea 2014/104/UE, en su artículo 12
ger alguno de los mecanismos descritos o una mezcla de modelos99.
general, está entregada a la prudencia del tribunal, quien puede esco-
(QWRGRFDVRODHOHFFLyQGHOPpWRGRGHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRHQ
c) Rol del tribunal en la cuantificación del daño
de competencia perfecta el costo marginal y el precio son equivalentes98.
ginal o costo promedio, cuestión que implica considerar que en condiciones
ii) Otra técnica fundada en la teoría económica busca calcular el costo mar-
47 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
101
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 47
100
99 ii) Otra técnica fundada en la teoría económica busca calcular el costo mar-
98
ginal o costo promedio, cuestión que implica considerar que en condiciones
de competencia perfecta el costo marginal y el precio son equivalentes98.
c) Rol del tribunal en la cuantificación del daño
(QWRGRFDVRODHOHFFLyQGHOPpWRGRGHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRHQ
general, está entregada a la prudencia del tribunal, quien puede esco-
ger alguno de los mecanismos descritos o una mezcla de modelos99.
En este sentido, la Directiva europea 2014/104/UE, en su artículo 12
Nº 4, señala que “los Estados miembros velarán por que el órgano
jurisdiccional nacional esté facultado para calcular, con arreglo a los
procedimientos nacionales, qué cuota del sobrecoste se repercutió”.
En Chile, sobre la base de las reglas generales del derecho civil, el
WULEXQDOWLHQHODIDFXOWDGGHHYDOXDU\¿MDUHOPRQWRGHODLQGHPQL]DFLyQ
a partir de los antecedentes aportados al proceso, y para ello puede uti-
OL]DUFXDOTXLHUDGHODVWpFQLFDVGHFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRGHVFULWDV(Q
HVWHVHQWLGRODGRFWULQD\ODMXULVSUXGHQFLDVRQFDWHJyULFDVHQD¿UPDU
que la determinación del monto de la indemnización constituye una
cuestión de hecho y, por esto, se relaciona con una facultad privativa
de los jueces del fondo100.
Atendido lo dispuesto por el artículo 30 del D.L. Nº 211, la indemni-
zación en este ámbito debe abarcar todos los perjuicios provocados en
el periodo en que se haya extendido el ilícito101. Además, el principio
de reparación integral del daño del derecho común también permite
concluir que los consumidores perjudicados por la colusión deben ser
98
BRANDER y ROSS (2006), p. 344.
99
LEWIN (2011), p. 53; BANFI (2013), p. 240; BESOMI (2014), p. 127.
100
ALESSANDRI (1983a), pp. 577 y 578; BARROS (2006), pp. 916 y 917.
DOMÍNGUEZ (2017), p. 609.
101

48 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
indemnizados por todos los menoscabos concretos que hayan padecido,
ni más ni menos102.
A la luz de lo indicado, cabe recordar que tradicionalmente en nuestro
RUGHQDPLHQWRQRVHFRQWHPSODEDOD¿JXUDGHORV³GDxRVSXQLWLYRV´TXH
FRQXQD¿QDOLGDGSUHYHQWLYD\GLVXDVRULDGHORVLOtFLWRVGHFRPSHWHQ-
cia, implica que el infractor deba pagar a los perjudicados, a título de
indemnización, un monto sustantivamente superior al del daño103. No
obstante, la reciente reforma realizada por la Ley Nº 21.081, de 13 de
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
de los derechos de los consumidores, ha incorporado en el artículo 53
C, letra c), de la LPC la posibilidad de imponer una indemnización
punitiva a los infractores al disponer que “[e]n aquellos casos en que
FRQFXUUDQODVFLUFXQVWDQFLDVDTXHVHUH¿HUHHOLQFLVRTXLQWRGHODUWtFXOR
24, el tribunal podrá aumentar en el 25% el monto de la indemnización
correspondiente”. Las circunstancias agravantes contempladas en el
artículo 24 son las siguientes:
“a) Haber sido sancionado con anterioridad por la misma infracción du-
rante los últimos veinticuatro meses, contados desde que esté ejecutoriada
la resolución o sentencia sancionatoria. En caso de tratarse de una micro
o pequeña empresa en los términos del inciso segundo del artículo segundo
de la Ley Nº 20.416, si ha sido sancionada por la misma infracción durante
los últimos doce meses contados de la misma manera.
b) Haber causado un daño patrimonial grave a los consumidores.
c) Haber dañado la integridad física o psíquica de los consumidores o, en
forma grave, su dignidad.
d) Haber puesto en riesgo la seguridad de los consumidores o de la comu-
nidad, aun no habiéndose causado daño”.
102
DIEZ (2012), pp. 159-161; BARROS (2006), p. 216.
HAMILTON y HENRY (2012), p. 113; BANFI (2013), pp. 225 y ss.; CAVANAGH (2010),
103
pp. 631-636; CARPAGNANO (2007), p. 16; WAELBROECK et al. (2004), p. 130.
pp. 631-636; CARPAGNANO (2007), p. 16; WAELBROECK et al. (2004), p. 130.
103
HAMILTON y HENRY (2012), p. 113; BANFI (2013), pp. 225 y ss.; CAVANAGH (2010),
DIEZ (2012), pp. 159-161; BARROS (2006), p. 216.
102
nidad, aun no habiéndose causado daño”.
d) Haber puesto en riesgo la seguridad de los consumidores o de la comu-
forma grave, su dignidad.
c) Haber dañado la integridad física o psíquica de los consumidores o, en
b) Haber causado un daño patrimonial grave a los consumidores.
los últimos doce meses contados de la misma manera.
de la Ley Nº 20.416, si ha sido sancionada por la misma infracción durante
o pequeña empresa en los términos del inciso segundo del artículo segundo
la resolución o sentencia sancionatoria. En caso de tratarse de una micro
rante los últimos veinticuatro meses, contados desde que esté ejecutoriada
“a) Haber sido sancionado con anterioridad por la misma infracción du-
artículo 24 son las siguientes:
correspondiente”. Las circunstancias agravantes contempladas en el
24, el tribunal podrá aumentar en el 25% el monto de la indemnización
FRQFXUUDQODVFLUFXQVWDQFLDVDTXHVHUH¿HUHHOLQFLVRTXLQWRGHODUWtFXOR
punitiva a los infractores al disponer que “[e]n aquellos casos en que
C, letra c), de la LPC la posibilidad de imponer una indemnización
de los derechos de los consumidores, ha incorporado en el artículo 53
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
obstante, la reciente reforma realizada por la Ley Nº 21.081, de 13 de
indemnización, un monto sustantivamente superior al del daño103. No
cia, implica que el infractor deba pagar a los perjudicados, a título de
FRQXQD¿QDOLGDGSUHYHQWLYD\GLVXDVRULDGHORVLOtFLWRVGHFRPSHWHQ-
RUGHQDPLHQWRQRVHFRQWHPSODEDOD¿JXUDGHORV³GDxRVSXQLWLYRV´TXH
A la luz de lo indicado, cabe recordar que tradicionalmente en nuestro
ni más ni menos102.
indemnizados por todos los menoscabos concretos que hayan padecido,
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 48
munidad Europea, 13 de julio de 2006, asuntos acumulados C-295/04 a C-298/04, apartado 93.
104
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006): Tribunal de Justicia de la Co-
categorías de intereses afectados.
subgrupos de perjudicados (artículo 53 A de la LPC), según las diversas
naturaleza y monto del daño es que el tribunal deberá formar grupos y
en consideración en relación con la comprobación de la existencia,
tección del interés colectivo o difuso, un aspecto fundamental a tener
consumidores para obtener resarcimiento es la de las acciones de pro-
GHOLOtFLWRGHFROXVLyQ\TXHODYtDPiVH¿FLHQWHFRQTXHFXHQWDQORV
Considerando la diferente naturaleza del daño indemnizable derivado
de consumidores afectados
(ii) Formación de grupos y subgrupos
nizaciones punitivas, múltiples o de otro tipo”.
Directiva no conllevará una sobrecompensación, bien mediante indem-
su artículo 3.3 que “[e]l pleno resarcimiento con arreglo a la presente
rechazar expresamente la procedencia de los daños punitivos al disponer
Sin embargo, posteriormente, la Directiva 2014/104/UE optó por
en el Derecho interno”104.
tales indemnizaciones pueden concederse en acciones similares basadas
ciones especiales, como son las de carácter disuasorio o punitivo, si
comunitarias de la competencia deben poder concederse indemniza-
el principio de equivalencia, en las acciones basadas en las normas
curazioni SpA el año 2006, que señala lo siguiente: “de acuerdo con
sentencia pronunciada en el caso Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assi-
había dejado abierta la posibilidad de aplicar daños punitivos en la
En el derecho europeo, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea
correspondiente”.
tribunal podrá aumentar en el 25% el monto de la indemnización
colusión alguna de las mencionadas circunstancias agravantes, “el
Así, de demostrarse en un juicio de responsabilidad civil por
49 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 49
Así, de demostrarse en un juicio de responsabilidad civil por
colusión alguna de las mencionadas circunstancias agravantes, “el
tribunal podrá aumentar en el 25% el monto de la indemnización
correspondiente”.
En el derecho europeo, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea
había dejado abierta la posibilidad de aplicar daños punitivos en la
sentencia pronunciada en el caso Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assi-
curazioni SpA el año 2006, que señala lo siguiente: “de acuerdo con
el principio de equivalencia, en las acciones basadas en las normas
comunitarias de la competencia deben poder concederse indemniza-
ciones especiales, como son las de carácter disuasorio o punitivo, si
tales indemnizaciones pueden concederse en acciones similares basadas
en el Derecho interno”104.
Sin embargo, posteriormente, la Directiva 2014/104/UE optó por
rechazar expresamente la procedencia de los daños punitivos al disponer
su artículo 3.3 que “[e]l pleno resarcimiento con arreglo a la presente
Directiva no conllevará una sobrecompensación, bien mediante indem-
nizaciones punitivas, múltiples o de otro tipo”.
(ii) Formación de grupos y subgrupos
de consumidores afectados
Considerando la diferente naturaleza del daño indemnizable derivado
GHOLOtFLWRGHFROXVLyQ\TXHODYtDPiVH¿FLHQWHFRQTXHFXHQWDQORV
consumidores para obtener resarcimiento es la de las acciones de pro-
tección del interés colectivo o difuso, un aspecto fundamental a tener
en consideración en relación con la comprobación de la existencia,
naturaleza y monto del daño es que el tribunal deberá formar grupos y
subgrupos de perjudicados (artículo 53 A de la LPC), según las diversas
categorías de intereses afectados.
104
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006): Tribunal de Justicia de la Co-
munidad Europea, 13 de julio de 2006, asuntos acumulados C-295/04 a C-298/04, apartado 93.

50 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
En los casos de colusión empresarial para alzar precios, tal como se
ha explicado supra (sección III.1), típicamente existen al menos dos
grandes grupos de consumidores afectados: a) por un lado, aquellos
que contrataron con un infractor (pagando un sobreprecio) y, b) por
otro, aquellos que no contrataron con un infractor. A su vez, dentro de
este segundo grupo es posible distinguir entre los consumidores que,
a consecuencia del sobreprecio que se les pretendió cobrar, no contra-
taron con ningún proveedor y los que contrataron con un proveedor
no infractor. Entre estos últimos, a su turno, debería distinguirse entre
los que contrataron a un precio superior al de mercado, en virtud del
“efecto paraguas”; y los que contrataron bienes de inferior calidad o
que satisfacen en menor medida sus necesidades105. La siguiente tabla
resume los grupos y subgrupos que se presentan normalmente en casos
de colusión y los daños-tipo que sufre cada uno de ellos:
Grupos Subgrupos Daño típico
Consumidores que contrataron con un infractor. Sobreprecio.
Consumidores que no con- Consumidores que no adquirieron 3pUGLGD GHO EHQH¿FLR TXH
trataron con un infractor. el producto. se esperaba recibir del pro-
ducto.
Consumidores que adquirieron el Sobreprecio.
producto de un proveedor no colu-
dido que alzó el precio debido al
“efecto paraguas”.
Consumidores que adquirieron un 0HQRUEHQH¿FLRGHOTXHVH
producto sustituto de menor cali- esperaba recibir del produc-
dad o que satisface en menor me- to.
dida sus necesidades.
Desde luego, en la práctica, estos grupos y subgrupos no se presentarán
VLHPSUHGHPDQHUDSXUD\DTXHODLQH¿FLHQFLDJHQHUDOSURYRFDGDSRUOD
colusión redunda en que los consumidores compren menos productos,
adquieran productos sustitutos que no constituían su primera opción o se
dirijan hacia actores no involucrados en la colusión para hacerse de esos
ARAYA (2005), p. 26; HERNÁNDEZ (2018a), p. 110.
105
ARAYA (2005), p. 26; HERNÁNDEZ (2018a), p. 110.
105
dirijan hacia actores no involucrados en la colusión para hacerse de esos
adquieran productos sustitutos que no constituían su primera opción o se
colusión redunda en que los consumidores compren menos productos,
VLHPSUHGHPDQHUDSXUD\DTXHODLQH¿FLHQFLDJHQHUDOSURYRFDGDSRUOD
Desde luego, en la práctica, estos grupos y subgrupos no se presentarán
dida sus necesidades.
dad o que satisface en menor me- to.
producto sustituto de menor cali- esperaba recibir del produc-
Consumidores que adquirieron un 0HQRUEHQH¿FLRGHOTXHVH
“efecto paraguas”.
dido que alzó el precio debido al
producto de un proveedor no colu-
Consumidores que adquirieron el Sobreprecio.
ducto.
trataron con un infractor. el producto. se esperaba recibir del pro-
Consumidores que no con- Consumidores que no adquirieron 3pUGLGD GHO EHQH¿FLR TXH
Sobreprecio. Consumidores que contrataron con un infractor.
Daño típico Subgrupos Grupos
de colusión y los daños-tipo que sufre cada uno de ellos:
resume los grupos y subgrupos que se presentan normalmente en casos
que satisfacen en menor medida sus necesidades105. La siguiente tabla
“efecto paraguas”; y los que contrataron bienes de inferior calidad o
los que contrataron a un precio superior al de mercado, en virtud del
no infractor. Entre estos últimos, a su turno, debería distinguirse entre
taron con ningún proveedor y los que contrataron con un proveedor
a consecuencia del sobreprecio que se les pretendió cobrar, no contra-
este segundo grupo es posible distinguir entre los consumidores que,
otro, aquellos que no contrataron con un infractor. A su vez, dentro de
que contrataron con un infractor (pagando un sobreprecio) y, b) por
grandes grupos de consumidores afectados: a) por un lado, aquellos
ha explicado supra (sección III.1), típicamente existen al menos dos
En los casos de colusión empresarial para alzar precios, tal como se
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 50
contra Servicios Pullman Bus Costa Central S.A. y Otros (2015), c. 201.
Agrosuper S.A. y Otros (2015), c. 354; y sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE
y Otros (2012), c. 198; sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra Agrícola
108
Sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A.
BANFI (2013), p. 240.
OXERA et al. (2010), p. 26.
determinar el monto de la multa aplicable, el TDLC, en su sentencia,
a los consumidores en casos de colusión108. Asimismo, al efecto de
del TDLC, por lo general, reconoce la existencia de perjuicios causados
la culpabilidad –conforme a lo señalado en la sección II.3–, la sentencia
Además de generar efecto de cosa juzgada respecto de los hechos y
(iii) Rol de la sentencia de libre competencia
juicio indemnizatorio107.
daño anticompetitivo y que, por lo tanto, deberán ser probados en el
a consecuencia de la colusión, que –cabe insistir– son distintos del
concurrencia de otros daños concretos sufridos por los consumidores
Como es lógico, lo anterior debe entenderse sin perjuicio de la
interposición de la acción contemplada por dicha ley al efecto.
FRQ¿JXUDXQ³GDxRGLIXVR´TXHSXHGHVHULQGHPQL]DGRHQYLUWXGGHOD
consumidores que no tengan un vínculo contractual con un infractor, se
de los consumidores regulada por la LPC. Por su parte, respecto de los
ser perseguida a través de la acción de protección del interés colectivo
VHFRQ¿JXUDXQ³GDxRFROHFWLYR´\SRUWDQWRVXLQGHPQL]DFLyQSXHGH
en general, que, respecto de aquellos que hayan contratado con un infractor,
protección del interés supraindividual de los consumidores, puede decirse,
Según se expondrá infra (sección V), en lo relativo a las acciones de
productos en caso de que no hubiera mediado el alza ilícita de precios.
SpUGLGDGHOEHQH¿FLRTXHHVSHUDEDUHFLELUGHKDEHUFRPSUDGRWRGRVORV
daño correspondiente al sobreprecio pagado y, otro, consistente en la
que un mismo consumidor que ha comprado menos productos sufra un
mismos productos106. Por lo mismo, es posible imaginar, por ejemplo,
51 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 51
mismos productos106. Por lo mismo, es posible imaginar, por ejemplo,
107
que un mismo consumidor que ha comprado menos productos sufra un
daño correspondiente al sobreprecio pagado y, otro, consistente en la
SpUGLGDGHOEHQH¿FLRTXHHVSHUDEDUHFLELUGHKDEHUFRPSUDGRWRGRVORV
106
productos en caso de que no hubiera mediado el alza ilícita de precios.
Según se expondrá infra (sección V), en lo relativo a las acciones de
protección del interés supraindividual de los consumidores, puede decirse,
en general, que, respecto de aquellos que hayan contratado con un infractor,
VHFRQ¿JXUDXQ³GDxRFROHFWLYR´\SRUWDQWRVXLQGHPQL]DFLyQSXHGH
ser perseguida a través de la acción de protección del interés colectivo
de los consumidores regulada por la LPC. Por su parte, respecto de los
consumidores que no tengan un vínculo contractual con un infractor, se
FRQ¿JXUDXQ³GDxRGLIXVR´TXHSXHGHVHULQGHPQL]DGRHQYLUWXGGHOD
interposición de la acción contemplada por dicha ley al efecto.
Como es lógico, lo anterior debe entenderse sin perjuicio de la
concurrencia de otros daños concretos sufridos por los consumidores
a consecuencia de la colusión, que –cabe insistir– son distintos del
daño anticompetitivo y que, por lo tanto, deberán ser probados en el
juicio indemnizatorio107.
(iii) Rol de la sentencia de libre competencia
Además de generar efecto de cosa juzgada respecto de los hechos y
la culpabilidad –conforme a lo señalado en la sección II.3–, la sentencia
del TDLC, por lo general, reconoce la existencia de perjuicios causados
a los consumidores en casos de colusión108. Asimismo, al efecto de
determinar el monto de la multa aplicable, el TDLC, en su sentencia,
106
OXERA et al. (2010), p. 26.
107
BANFI (2013), p. 240.
108
Sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A.
y Otros (2012), c. 198; sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE contra Agrícola
Agrosuper S.A. y Otros (2015), c. 354; y sentencia del TDLC en Requerimiento de la FNE
contra Servicios Pullman Bus Costa Central S.A. y Otros (2015), c. 201.

52 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
hace una estimación del daño causado con la conducta de las empresas
coludidas a partir de los datos y estudios aportados por las partes, los
TXHVLQGXGDVHUYLUiQGHUHIHUHQFLDSDUDUHDOL]DUODFXDQWL¿FDFLyQGHO
perjuicio causado a los consumidores en el juicio indemnizatorio.
III.5. ACREDITACIÓN DEL DAÑO
Tratándose de la indemnización del daño sufrido por las víctimas de
ilícitos que atentan contra la libre competencia, la obtención de pruebas
sobre su materialización resulta, en multitud de ocasiones, una tarea
GL¿FXOWRVD(VWRVHGHEHDTXHIUHFXHQWHPHQWHGHWHUPLQDGRVPHGLRVGH
pruebas –por ejemplo, documentos– se encuentran en poder del infractor
RGHWHUFHURV$WDOGL¿FXOWDGVHDJUHJDWUDWiQGRVHGHOGDxRLQGLYLGXDO
que este suele ser de baja magnitud, lo que se traduce, por lo común,
HQTXHODVYtFWLPDVGHOLOtFLWRFRQVLGHUHQHFRQyPLFDPHQWHLQH¿FLHQWH
HPSOHDUODYtDMXULVGLFFLRQDODOVHUVXVFRVWRVVLJQL¿FDWLYRV
Los mencionados inconvenientes pueden superarse o atenuarse
JUDFLDVDODVDFFLRQHVVXSUDLQGLYLGXDOHVDOVHUGHGXFLEOHVHQEHQH¿-
cio del grupo de consumidores afectados, que se ven favorecidos por
disminuir los costos probatorios y económicos que deben afrontar,
si se los compara con los que deberían asumir en caso de accionar
individualmente.
Como en todo juicio indemnizatorio, en el proceso colectivo los
elementos del daño que los consumidores deberán acreditar son su
existencia, naturaleza y cuantía109.
Una primera idea a tener presente es que la valoración de la prueba
en el procedimiento para la protección del interés colectivo o difuso de
los consumidores se rige por el sistema de la sana crítica, conforme a
lo dispuesto por los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51 de la LPC110. Así,
en este terreno no se establece en nuestro medio una valoración legal
de cada medio de prueba, otorgándose al juez la facultad de sopesarla
109
CARPAGNANO (2007), pp. 11 y 15; VALDÉS (2009), p. 279.
Una crítica a la aplicación de este sistema en este terreno en DOMÍNGUEZ (2017), p. 617.
110
Una crítica a la aplicación de este sistema en este terreno en DOMÍNGUEZ (2017), p. 617.
110
CARPAGNANO (2007), pp. 11 y 15; VALDÉS (2009), p. 279. 109
de cada medio de prueba, otorgándose al juez la facultad de sopesarla
en este terreno no se establece en nuestro medio una valoración legal
lo dispuesto por los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51 de la LPC110. Así,
los consumidores se rige por el sistema de la sana crítica, conforme a
en el procedimiento para la protección del interés colectivo o difuso de
Una primera idea a tener presente es que la valoración de la prueba
existencia, naturaleza y cuantía109.
elementos del daño que los consumidores deberán acreditar son su
Como en todo juicio indemnizatorio, en el proceso colectivo los
individualmente.
si se los compara con los que deberían asumir en caso de accionar
disminuir los costos probatorios y económicos que deben afrontar,
cio del grupo de consumidores afectados, que se ven favorecidos por
JUDFLDVDODVDFFLRQHVVXSUDLQGLYLGXDOHVDOVHUGHGXFLEOHVHQEHQH¿-
Los mencionados inconvenientes pueden superarse o atenuarse
HPSOHDUODYtDMXULVGLFFLRQDODOVHUVXVFRVWRVVLJQL¿FDWLYRV
HQTXHODVYtFWLPDVGHOLOtFLWRFRQVLGHUHQHFRQyPLFDPHQWHLQH¿FLHQWH
que este suele ser de baja magnitud, lo que se traduce, por lo común,
RGHWHUFHURV$WDOGL¿FXOWDGVHDJUHJDWUDWiQGRVHGHOGDxRLQGLYLGXDO
pruebas –por ejemplo, documentos– se encuentran en poder del infractor
GL¿FXOWRVD(VWRVHGHEHDTXHIUHFXHQWHPHQWHGHWHUPLQDGRVPHGLRVGH
sobre su materialización resulta, en multitud de ocasiones, una tarea
ilícitos que atentan contra la libre competencia, la obtención de pruebas
Tratándose de la indemnización del daño sufrido por las víctimas de
III.5. ACREDITACIÓN DEL DAÑO
perjuicio causado a los consumidores en el juicio indemnizatorio.
TXHVLQGXGDVHUYLUiQGHUHIHUHQFLDSDUDUHDOL]DUODFXDQWL¿FDFLyQGHO
coludidas a partir de los datos y estudios aportados por las partes, los
hace una estimación del daño causado con la conducta de las empresas
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 52
 Véanse BORDALÍ (2011) y GARCÍA y CONTRERAS (2013). 115
frase del inciso 1º del artículo 171 del Código Sanitario, 3 de enero de 2008, rol Nº 792.
cabilidad por inconstitucionalidad de Hernán Pfeifer Frenz y otros respecto de la segunda
del Decreto Ley Nº 3.538, 17 de noviembre de 2006, rol Nº 546; y, Requerimiento de inapli-
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de Jacobo Kravetz Miranda, respecto del artículo 30
del artículo 474 del Código del Trabajo, 1 de julio de 2008, rol Nº 946; Requerimiento de
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de FM Seguridad S.A., respecto del inciso 3º
artículo 277 del Código Procesal Penal, 28 de enero de 2010, rol Nº 1535; Requerimiento
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de María Rocío Zamorano Pérez, respecto del
114
Entre otras, pueden citarse las sentencias del Tribunal Constitucional en Requerimiento
TARUFFO (2005), pp. 1303-1304. 113
FERRER (2007), p. 47. 112
MONTERO (2017), pp. 159-162.
111
Constitucional114, así como por nuestra doctrina procesalista115.
tutela judicial efectiva113, reconocido por la jurisprudencia del Tribunal
prevalente tornaría ilusorio el derecho de los consumidores a una
XQ HVWiQGDU GH VX¿FLHQFLD SUREDWRULD PD\RU DO GH OD SUREDELOLGDG
el nivel de probabilidad de producción del daño112. Como es obvio,
medios de prueba rendidos y la valoración que les dé, debe determinar
probabilidad prevalente, en cuya virtud el tribunal, con base en los
en orden a la acreditación del daño debe aplicarse el estándar de la
DWHQGLGDODIDOWDGHXQSDUiPHWURH[SUHVRGHVX¿FLHQFLDSUREDWRULD
valoración racional, la de medir su probabilidad”111. De este modo,
como verdadera, siendo la principal tarea a la que se enfrenta una
ODOX]GHODVSUXHEDVGLVSRQLEOHVUHVXOWDVX¿FLHQWHSDUDDFHSWDUOD
probabilidad alcanzado por la hipótesis que describe los hechos, a
(…) valorar libre y racionalmente consiste en evaluar si el grado de
FLHQFLDOHLQGLFDQHOXPEUDOGHVX¿FLHQFLDGHOSURFHVRFRUURERUDWLYR
tribunal al valorar la prueba, que “ni la lógica, ni la experiencia, ni la
En el anterior sentido, debe tenerse en cuenta, respecto de la labor del
FRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV
con base en las reglas de la lógica, las máximas de la experiencia y los
53 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 53
con base en las reglas de la lógica, las máximas de la experiencia y los
FRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV
En el anterior sentido, debe tenerse en cuenta, respecto de la labor del
tribunal al valorar la prueba, que “ni la lógica, ni la experiencia, ni la
FLHQFLDOHLQGLFDQHOXPEUDOGHVX¿FLHQFLDGHOSURFHVRFRUURERUDWLYR
(…) valorar libre y racionalmente consiste en evaluar si el grado de
probabilidad alcanzado por la hipótesis que describe los hechos, a
ODOX]GHODVSUXHEDVGLVSRQLEOHVUHVXOWDVX¿FLHQWHSDUDDFHSWDUOD
como verdadera, siendo la principal tarea a la que se enfrenta una
valoración racional, la de medir su probabilidad”111. De este modo,
DWHQGLGDODIDOWDGHXQSDUiPHWURH[SUHVRGHVX¿FLHQFLDSUREDWRULD
en orden a la acreditación del daño debe aplicarse el estándar de la
probabilidad prevalente, en cuya virtud el tribunal, con base en los
medios de prueba rendidos y la valoración que les dé, debe determinar
el nivel de probabilidad de producción del daño112. Como es obvio,
XQ HVWiQGDU GH VX¿FLHQFLD SUREDWRULD PD\RU DO GH OD SUREDELOLGDG
prevalente tornaría ilusorio el derecho de los consumidores a una
tutela judicial efectiva113, reconocido por la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional114, así como por nuestra doctrina procesalista115.
111
MONTERO (2017), pp. 159-162.
112
FERRER (2007), p. 47.
113
TARUFFO (2005), pp. 1303-1304.
114
Entre otras, pueden citarse las sentencias del Tribunal Constitucional en Requerimiento
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de María Rocío Zamorano Pérez, respecto del
artículo 277 del Código Procesal Penal, 28 de enero de 2010, rol Nº 1535; Requerimiento
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de FM Seguridad S.A., respecto del inciso 3º
del artículo 474 del Código del Trabajo, 1 de julio de 2008, rol Nº 946; Requerimiento de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de Jacobo Kravetz Miranda, respecto del artículo 30
del Decreto Ley Nº 3.538, 17 de noviembre de 2006, rol Nº 546; y, Requerimiento de inapli-
cabilidad por inconstitucionalidad de Hernán Pfeifer Frenz y otros respecto de la segunda
frase del inciso 1º del artículo 171 del Código Sanitario, 3 de enero de 2008, rol Nº 792.
Véanse BORDALÍ (2011) y GARCÍA y CONTRERAS (2013).
115
 ARAYA (2014), p. 425.
54 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 121

Acerca de la prueba del daño, DIEZ (2012), pp. 133-140. 120

Naturalmente, considerando que en los juicios de responsabilidad ARAYA (2005), p. 19; HERNÁNDEZ (2018a), p. 116. 119

civil por colusión no resulta apropiado exigir una prueba exhaustiva BESOMI (2014), pp. 123-124; LEWIN (2011), p. 51; BANFI (2013), p. 241. 118

de la cuantía del daño, debería aceptarse una estimación razonable del AGUIRREZÁBAL (2013), p. 1025. 117
mismo116. En este sentido, el artículo 51 Nº 2 de la LPC establece que HERNÁNDEZ (2018a), p. 116.
en la demanda colectiva “bastará señalar el daño sufrido y solicitar la
116

indemnización que el juez determine, conforme al mérito del proceso, la

que deberá ser la misma para todos los consumidores que se encuentren
venientes probatorios que experimentan los grupos de consumidores
en igual situación”117$VtODVGL¿FXOWDGHVSDUDGHWHUPLQDUHOPRQWRGH
se han implementado en otros ordenamientos para superar los incon-
los perjuicios –considerando que se fundan en el ilícito cometido por
Considerando que son numerosos y diversos los mecanismos que
el infractor y que no se debe amparar su enriquecimiento– no deberían
impedir su reparación118. Esta solución implica atribuir a la responsabi- ilícito anticompetitivo como el de colusión.
OLGDGFLYLOHQHVWHiPELWR±DWHQGLGDVVXVFDUDFWHUtVWLFDV±XQD¿QDOLGDG de ella en lo relativo a la prueba asociada al daño provocado por un
que trasciende la estrictamente resarcitoria119. el desarrollo del derecho nacional121, resulta necesario hacer un recuento
ULHQFLDGHOGHUHFKRFRPSDUDGRKDWHQLGRXQDLPSRUWDQWHLQÀXHQFLDHQ
Ahora bien, para la acreditación del monto de los concretos perjui-
Teniendo en cuenta que en los casos de libre competencia la expe-
cios padecidos a consecuencia de la colusión, los consumidores pueden
emplear todos los medios legales, por ejemplo, documentos (v. gr., boletas) y, en su caso, testigos120.
boletas) y, en su caso, testigos120. emplear todos los medios legales, por ejemplo, documentos (v. gr.,
cios padecidos a consecuencia de la colusión, los consumidores pueden
Teniendo en cuenta que en los casos de libre competencia la expe-
Ahora bien, para la acreditación del monto de los concretos perjui-
ULHQFLDGHOGHUHFKRFRPSDUDGRKDWHQLGRXQDLPSRUWDQWHLQÀXHQFLDHQ
el desarrollo del derecho nacional121, resulta necesario hacer un recuento que trasciende la estrictamente resarcitoria119.
de ella en lo relativo a la prueba asociada al daño provocado por un OLGDGFLYLOHQHVWHiPELWR±DWHQGLGDVVXVFDUDFWHUtVWLFDV±XQD¿QDOLGDG
ilícito anticompetitivo como el de colusión. impedir su reparación118. Esta solución implica atribuir a la responsabi-
el infractor y que no se debe amparar su enriquecimiento– no deberían
Considerando que son numerosos y diversos los mecanismos que
los perjuicios –considerando que se fundan en el ilícito cometido por
se han implementado en otros ordenamientos para superar los incon-
en igual situación”117$VtODVGL¿FXOWDGHVSDUDGHWHUPLQDUHOPRQWRGH
venientes probatorios que experimentan los grupos de consumidores
que deberá ser la misma para todos los consumidores que se encuentren
indemnización que el juez determine, conforme al mérito del proceso, la
en la demanda colectiva “bastará señalar el daño sufrido y solicitar la
116
HERNÁNDEZ (2018a), p. 116.
mismo116. En este sentido, el artículo 51 Nº 2 de la LPC establece que
117
AGUIRREZÁBAL (2013), p. 1025. de la cuantía del daño, debería aceptarse una estimación razonable del
118
BESOMI (2014), pp. 123-124; LEWIN (2011), p. 51; BANFI (2013), p. 241. civil por colusión no resulta apropiado exigir una prueba exhaustiva
119
ARAYA (2005), p. 19; HERNÁNDEZ (2018a), p. 116.
Naturalmente, considerando que en los juicios de responsabilidad
120
Acerca de la prueba del daño, DIEZ (2012), pp. 133-140.
ARAYA (2014), p. 425.
121
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 54
GHOD8QLyQ(XURSHD'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHDGHGHGLFLHPEUHGH/
Derecho nacional, por infracciones del Derecho de la competencia de los Estados miembros y
2014 relativa a determinadas normas por las que se rigen las acciones por daños en virtud del
123
Directiva 2014/104/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de noviembre de
HERNÁNDEZ (2018a), p. 115.
la prueba de sus detrimentos.
mejor forma las asimetrías de información que los afectan y facilitar
Con esta presunción se busca que los perjudicados puedan enfrentar de
perjuicios. Al infractor le asistirá el derecho a rebatir esa presunción”.
“[s]e presumirá que las infracciones de los cárteles causan daños y
lo anterior, el artículo 17 Nº 2 de la mencionada Directiva señala que
insalvable para la reparación de las víctimas del ilícito123. En función de
de distribución de la carga de la prueba pueden constituir un obstáculo
terceros. Por estas razones, señala que las reglas civiles tradicionales
ocasiones, las pruebas se encuentran en posesión del infractor o de
temente un análisis fáctico y económico complejo y que, en muchas
indemnización por infracciones a la libre competencia implican frecuen-
2014/104/UE consigna, en el considerando 14º, que las acciones de
Así, por ejemplo, en el derecho comunitario europeo, la Directiva
LQYLHUWHQODFDUJDSUREDWRULDHQEHQH¿FLRGHORVFRQVXPLGRUHV122.
del daño que, en cuanto tales y cumpliéndose determinados requisitos,
petitivo consiste en el establecimiento de presunciones de la existencia
la comprobación de los perjuicios provocados por un ilícito anticom-
Una técnica empleada frecuentemente en el derecho comparado para
(i) Presunciones de existencia del daño
(ii) la exhibición de pruebas.
la señalada acreditación: por un lado, (i) las presunciones; y, por otro,
cialmente reguladas en el derecho comparado al efecto de proceder a
riremos, atendida su relevancia, a dos herramientas utilizadas y espe-
por infracciones a la libre competencia, en lo que sigue sólo nos refe-
para acreditar la existencia, naturaleza y cuantía del daño ocasionado
55 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 55
para acreditar la existencia, naturaleza y cuantía del daño ocasionado
122
por infracciones a la libre competencia, en lo que sigue sólo nos refe-
riremos, atendida su relevancia, a dos herramientas utilizadas y espe-
cialmente reguladas en el derecho comparado al efecto de proceder a
la señalada acreditación: por un lado, (i) las presunciones; y, por otro,
(ii) la exhibición de pruebas.
(i) Presunciones de existencia del daño
Una técnica empleada frecuentemente en el derecho comparado para
la comprobación de los perjuicios provocados por un ilícito anticom-
petitivo consiste en el establecimiento de presunciones de la existencia
del daño que, en cuanto tales y cumpliéndose determinados requisitos,
LQYLHUWHQODFDUJDSUREDWRULDHQEHQH¿FLRGHORVFRQVXPLGRUHV122.
Así, por ejemplo, en el derecho comunitario europeo, la Directiva
2014/104/UE consigna, en el considerando 14º, que las acciones de
indemnización por infracciones a la libre competencia implican frecuen-
temente un análisis fáctico y económico complejo y que, en muchas
ocasiones, las pruebas se encuentran en posesión del infractor o de
terceros. Por estas razones, señala que las reglas civiles tradicionales
de distribución de la carga de la prueba pueden constituir un obstáculo
insalvable para la reparación de las víctimas del ilícito123. En función de
lo anterior, el artículo 17 Nº 2 de la mencionada Directiva señala que
“[s]e presumirá que las infracciones de los cárteles causan daños y
perjuicios. Al infractor le asistirá el derecho a rebatir esa presunción”.
Con esta presunción se busca que los perjudicados puedan enfrentar de
mejor forma las asimetrías de información que los afectan y facilitar
la prueba de sus detrimentos.
122
HERNÁNDEZ (2018a), p. 115.
123
Directiva 2014/104/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de noviembre de
2014 relativa a determinadas normas por las que se rigen las acciones por daños en virtud del
Derecho nacional, por infracciones del Derecho de la competencia de los Estados miembros y
GHOD8QLyQ(XURSHD'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHDGHGHGLFLHPEUHGH/

56 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Como puede apreciarse, en el caso europeo la presunción de daño
mencionada opera en aquellos supuestos en que previamente la auto-
ridad de la libre competencia ha establecido la existencia de un ilícito
PRQRSyOLFRGHPRGRTXHODVYtFWLPDV~QLFDPHQWHGHEHQ³FXDQWL¿FDU´
el daño, pero no rendir prueba de su existencia. Naturalmente, esto
no obsta a que los proveedores infractores puedan rendir prueba para
desvirtuar la indicada presunción.
En la señalada línea, en el derecho comunitario de la Unión Europea
se estima que las decisiones de las autoridades de libre competencia
nacionales constituyen plena prueba ante las cortes civiles. En ese
sentido, el artículo 9º Nº 1 de la Directiva 2014/104/UE prescribe que
“[l]os Estados miembros velarán por que se considere que la consta-
tación de una infracción del Derecho de la competencia hecha en una
UHVROXFLyQ¿UPHGHXQDDXWRULGDGQDFLRQDOGHODFRPSHWHQFLDRGHXQ
órgano jurisdiccional competente se considere irrefutable a los efec-
tos de una acción por daños ejercitada ante un órgano jurisdiccional
nacional (…)”.
A una solución cercana a la de la Directiva 2014/104/UE en materia
de prueba del daño ha llegado la jurisprudencia estadounidense con la
distinción entre la prueba de la existencia y la de la magnitud de los
daños anticompetitivos, basada en la legislación sobre libre competencia,
que permite una prueba aproximativa o probabilística de la entidad de
los daños derivados de ilícitos contra el mercado124. La acreditación
de la existencia de tales daños se rige por los estándares generales en
materia de prueba, lo que implica que al menos se deben aportar ele-
mentos que den cuenta de los daños actuales producidos por el ilícito
anticompetitivo. Luego, acreditada la existencia de los daños, es posible
probar su magnitud con base en estándares menos rígidos, considerando
ODGL¿FXOWDGGHFXDQWL¿FDUFRQFHUWH]DORVSHUMXLFLRV(OIXQGDPHQWR
GHHVWDGLVWLQFLyQVHHQFXHQWUDHQTXHODGL¿FXOWDGSUREDWRULDGHULYD
precisamente, de la comisión del ilícito por el demandado, quien debe
LESLIE (2006), pp. 540 y 541.
124
LESLIE (2006), pp. 540 y 541.
124
precisamente, de la comisión del ilícito por el demandado, quien debe
GHHVWDGLVWLQFLyQVHHQFXHQWUDHQTXHODGL¿FXOWDGSUREDWRULDGHULYD
ODGL¿FXOWDGGHFXDQWL¿FDUFRQFHUWH]DORVSHUMXLFLRV(OIXQGDPHQWR
probar su magnitud con base en estándares menos rígidos, considerando
anticompetitivo. Luego, acreditada la existencia de los daños, es posible
mentos que den cuenta de los daños actuales producidos por el ilícito
materia de prueba, lo que implica que al menos se deben aportar ele-
de la existencia de tales daños se rige por los estándares generales en
los daños derivados de ilícitos contra el mercado124. La acreditación
que permite una prueba aproximativa o probabilística de la entidad de
daños anticompetitivos, basada en la legislación sobre libre competencia,
distinción entre la prueba de la existencia y la de la magnitud de los
de prueba del daño ha llegado la jurisprudencia estadounidense con la
A una solución cercana a la de la Directiva 2014/104/UE en materia
nacional (…)”.
tos de una acción por daños ejercitada ante un órgano jurisdiccional
órgano jurisdiccional competente se considere irrefutable a los efec-
UHVROXFLyQ¿UPHGHXQDDXWRULGDGQDFLRQDOGHODFRPSHWHQFLDRGHXQ
tación de una infracción del Derecho de la competencia hecha en una
“[l]os Estados miembros velarán por que se considere que la consta-
sentido, el artículo 9º Nº 1 de la Directiva 2014/104/UE prescribe que
nacionales constituyen plena prueba ante las cortes civiles. En ese
se estima que las decisiones de las autoridades de libre competencia
En la señalada línea, en el derecho comunitario de la Unión Europea
desvirtuar la indicada presunción.
no obsta a que los proveedores infractores puedan rendir prueba para
el daño, pero no rendir prueba de su existencia. Naturalmente, esto
PRQRSyOLFRGHPRGRTXHODVYtFWLPDV~QLFDPHQWHGHEHQ³FXDQWL¿FDU´
ridad de la libre competencia ha establecido la existencia de un ilícito
mencionada opera en aquellos supuestos en que previamente la auto-
Como puede apreciarse, en el caso europeo la presunción de daño
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 56
 GARNER (2004), p. 1404. 126
Pictures Inc. et al., 327 US 251.
any recovery, by rendering the measure of damages uncertain”. Bigelow et al. v. RKO Radio
be an inducement to make wrongdoing so effective and complete in every case as to preclude
ZRXOGHQDEOHWKHZURQJGRHUWRSUR¿WE\KLVZURQJGRLQJDWWKHH[SHQVHRIKLVYLFWLP,WZRXOG
on probable and inferential as well as (upon) direct and positive proof.’ (…) Any other rule
data, and render its verdict accordingly. In such circumstances ‘juries are allowed to act
work. But the jury may make a just and reasonable estimate of the damage based on relevant
125
Traducción libre de: “the jury may not render a verdict based on speculation or guess-
que están en poder de una parte126.
prejudicial de investigación de los hechos y exhibición de las pruebas
canismo del pre-trial discovery, que consiste en un procedimiento
A modo de ejemplo, el derecho estadounidense contempla el me-
anglosajona o romano-germánica.
perspectivas diferentes, según se trate de legislaciones de raigambre
la acreditación de la existencia del daño puede ser abordada desde dos
Por su parte, en lo referido a la exhibición de pruebas, en general,
(ii) Exhibición de pruebas
recuperación, dejando la medida de los daños incierta”125.
GHPDQHUDWDQH¿FD]\FRPSOHWDHQFDGDFDVRSDUDLPSHGLUFXDOTXLHU
ilícito a expensas de la víctima. Sería un incentivo a cometer ilícitos
&XDOTXLHURWUDUHJODSHUPLWLUtDDOLQIUDFWRUEHQH¿FLDUVHGHVXSURSLR
a probabilidades e inferencias como a prueba directa y positiva.’ (…)
circunstancias, ‘los jurados están autorizados a decidir en base tanto
VDGDHQODLQIRUPDFLyQUHOHYDQWHTXHMXVWL¿TXHVXYHUHGLFWR(QGLFKDV
especulación. Pero puede realizar una estimación justa y razonable ba-
sentenció que “el jurado no puede otorgar un veredicto basado en
fallo de 25 de febrero de 1946, recogiendo la señalada diferenciación,
En el mencionado sentido, la Corte Suprema de Estados Unidos, en
hacerlo, como es lógico, las víctimas.
soportar los costos de los problemas de determinación, sin que deban
57 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 57
soportar los costos de los problemas de determinación, sin que deban
hacerlo, como es lógico, las víctimas.
En el mencionado sentido, la Corte Suprema de Estados Unidos, en
fallo de 25 de febrero de 1946, recogiendo la señalada diferenciación,
sentenció que “el jurado no puede otorgar un veredicto basado en
especulación. Pero puede realizar una estimación justa y razonable ba-
VDGDHQODLQIRUPDFLyQUHOHYDQWHTXHMXVWL¿TXHVXYHUHGLFWR(QGLFKDV
circunstancias, ‘los jurados están autorizados a decidir en base tanto
a probabilidades e inferencias como a prueba directa y positiva.’ (…)
&XDOTXLHURWUDUHJODSHUPLWLUtDDOLQIUDFWRUEHQH¿FLDUVHGHVXSURSLR
ilícito a expensas de la víctima. Sería un incentivo a cometer ilícitos
GHPDQHUDWDQH¿FD]\FRPSOHWDHQFDGDFDVRSDUDLPSHGLUFXDOTXLHU
recuperación, dejando la medida de los daños incierta”125.
(ii) Exhibición de pruebas
Por su parte, en lo referido a la exhibición de pruebas, en general,
la acreditación de la existencia del daño puede ser abordada desde dos
perspectivas diferentes, según se trate de legislaciones de raigambre
anglosajona o romano-germánica.
A modo de ejemplo, el derecho estadounidense contempla el me-
canismo del pre-trial discovery, que consiste en un procedimiento
prejudicial de investigación de los hechos y exhibición de las pruebas
que están en poder de una parte126.
125
Traducción libre de: “the jury may not render a verdict based on speculation or guess-
work. But the jury may make a just and reasonable estimate of the damage based on relevant
data, and render its verdict accordingly. In such circumstances ‘juries are allowed to act
on probable and inferential as well as (upon) direct and positive proof.’ (…) Any other rule
ZRXOGHQDEOHWKHZURQJGRHUWRSUR¿WE\KLVZURQJGRLQJDWWKHH[SHQVHRIKLVYLFWLP,WZRXOG
be an inducement to make wrongdoing so effective and complete in every case as to preclude
any recovery, by rendering the measure of damages uncertain”. Bigelow et al. v. RKO Radio
Pictures Inc. et al., 327 US 251.
GARNER (2004), p. 1404.
126
 su existencia a la autoridad.
58 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
130
 4XHVRQDTXHOORVTXHEHQH¿FLDQDODVHPSUHVDVTXHSDUWLFLSDQHQXQFDUWHO\GHQXQFLDQ
HODGES (2012), p. 17.
Dicha práctica, enraizada en la cultura procesal de Estados Unidos127,
129

fue objeto de escépticas observaciones en el curso de las discusiones

COMISIÓN EUROPEA (2008), p. 4. 128

previas a la adopción de la Directiva europea 2014/104/UE, en atención SIQUEIROS (1990), p. 962. 127

a que se consideró que, conjugada con otros factores, como la proce-

dencia de los daños punitivos, los honorarios cuota litis y el sistema
opt-out, podría propiciar una litigación excesiva y sin fundamentos
reales128. Así, la Comisión Europea manifestó su intención de fomentar
una “cultura competitiva” y no una “cultura de litigio” que, aparen- b) las solicitudes de transacción”.
temente, atribuyó –de forma genérica– al modelo estadounidense129. a) las declaraciones en el marco de un programa de clemencia130, y
Igualmente, estimó que un procedimiento como el pre-trial discovery la exhibición de cualquiera de las siguientes categorías de pruebas:
podría forzar a determinados proveedores a transigir con el objeto de nales no puedan en ningún momento ordenar a una parte o a un tercero
HYLWDUHODFFHVRDVXGRFXPHQWDFLyQFRQ¿GHQFLDO efectos de las acciones por daños, los órganos jurisdiccionales nacio-
En coherencia con lo expuesto, la señalada Directiva 2014/104/UE
Directiva al señalar que “[l]os Estados miembros velarán por que, a
suscribe una noción restrictiva en materia exhibición de pruebas. Así, su
disposición se ve limitada por lo establecido en el artículo 6.6 de la
artículo 5º impone a los Estados miembros la obligación de uniformar
atendiendo a los hechos”. En todo caso, la plena aplicabilidad de la
su legislación al efecto de que sus órganos jurisdiccionales “puedan
pertinentes de pruebas, lo más limitadas y acotadas como sea posible
RUGHQDU OD H[KLELFLyQ GH SLH]DV HVSHFt¿FDV GH SUXHED R FDWHJRUtDV
RUGHQDU OD H[KLELFLyQ GH SLH]DV HVSHFt¿FDV GH SUXHED R FDWHJRUtDV
pertinentes de pruebas, lo más limitadas y acotadas como sea posible
su legislación al efecto de que sus órganos jurisdiccionales “puedan
atendiendo a los hechos”. En todo caso, la plena aplicabilidad de la
artículo 5º impone a los Estados miembros la obligación de uniformar
disposición se ve limitada por lo establecido en el artículo 6.6 de la
suscribe una noción restrictiva en materia exhibición de pruebas. Así, su
Directiva al señalar que “[l]os Estados miembros velarán por que, a
En coherencia con lo expuesto, la señalada Directiva 2014/104/UE
efectos de las acciones por daños, los órganos jurisdiccionales nacio- HYLWDUHODFFHVRDVXGRFXPHQWDFLyQFRQ¿GHQFLDO
nales no puedan en ningún momento ordenar a una parte o a un tercero podría forzar a determinados proveedores a transigir con el objeto de
la exhibición de cualquiera de las siguientes categorías de pruebas: Igualmente, estimó que un procedimiento como el pre-trial discovery
a) las declaraciones en el marco de un programa de clemencia130, y temente, atribuyó –de forma genérica– al modelo estadounidense129.
b) las solicitudes de transacción”. una “cultura competitiva” y no una “cultura de litigio” que, aparen-
reales128. Así, la Comisión Europea manifestó su intención de fomentar
opt-out, podría propiciar una litigación excesiva y sin fundamentos
dencia de los daños punitivos, los honorarios cuota litis y el sistema
a que se consideró que, conjugada con otros factores, como la proce-
127
SIQUEIROS (1990), p. 962. previas a la adopción de la Directiva europea 2014/104/UE, en atención
fue objeto de escépticas observaciones en el curso de las discusiones
128
COMISIÓN EUROPEA (2008), p. 4.
Dicha práctica, enraizada en la cultura procesal de Estados Unidos127,
129
HODGES (2012), p. 17.
 4XHVRQDTXHOORVTXHEHQH¿FLDQDODVHPSUHVDVTXHSDUWLFLSDQHQXQFDUWHO\GHQXQFLDQ
130

su existencia a la autoridad.
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 58
1261; Pretrial Procedure 14, 25. C.J.S. Discovery § 2, 6, 10, 32, 36, 58.
132
Pueden consultarse en tal sentido las siguientes disposiciones: Federal Civil Procedure
MIGANI (2014), p. 105
131
entregar tales instrumentos y el tribunal estimare infundada la negativa por
directa con la cuestión debatida. En caso de que el proveedor se negare a
tales instrumentos obren o deban obrar en su poder y que tengan relación
los instrumentos que éste ordene, de oficio o a petición de parte, siempre que
“Los proveedores demandados estarán obligados a entregar al tribunal todos
La norma señala lo siguiente:
permitirá que se tenga por comprobado lo alegado por la contraparte.
deban disponer, adicionando que la inobservancia de la orden judicial
gue a los proveedores a exhibir los instrumentos de que dispongan o
artículo 51 de la LPC contempla la posibilidad de que el tribunal obli-
ORVGHUHFKRVGHORVFRQVXPLGRUHV(QHIHFWRHOQXHYRLQFLVR¿QDOGHO
WLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGH
de la reciente reforma de la LPC por la Ley Nº 21.081, de 13 de sep-
En el derecho nacional, dicha tendencia se ha plasmado en virtud
quienes los padecen.
facilitación de la carga probatoria de los daños en aras de favorecer a
ido imponiendo la tendencia de establecer mecanismos de inversión o
(QVXPDSXHGHD¿UPDUVHTXHHQODVOHJLVODFLRQHVFRPSDUDGDVVHKD
ilícitos anticompetitivos.
mación entre las partes y facilita la carga probatoria de las víctimas de
constituye un modelo que contribuye a superar las asimetrías de infor-
aportación de nuevas pruebas en la etapa de juicio132. Por otro lado,
partes, en cuanto evita efectivamente que resulten sorprendidas con la
trial discovery opera en la actualidad como verdadera garantía para las
modelo estadounidense deben matizarse, ya que la institución del pre-
con los infractores131. Adicionalmente, las aprensiones respecto del
estar afectas a una acusada asimetría informativa si se las compara
imponer a las víctimas una carga probatoria excesiva, sobre todo, por
Una solución restrictiva como la anterior envuelve el riesgo de
59 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 59
Una solución restrictiva como la anterior envuelve el riesgo de
imponer a las víctimas una carga probatoria excesiva, sobre todo, por
estar afectas a una acusada asimetría informativa si se las compara
con los infractores131. Adicionalmente, las aprensiones respecto del
modelo estadounidense deben matizarse, ya que la institución del pre-
trial discovery opera en la actualidad como verdadera garantía para las
partes, en cuanto evita efectivamente que resulten sorprendidas con la
aportación de nuevas pruebas en la etapa de juicio132. Por otro lado,
constituye un modelo que contribuye a superar las asimetrías de infor-
mación entre las partes y facilita la carga probatoria de las víctimas de
ilícitos anticompetitivos.
(QVXPDSXHGHD¿UPDUVHTXHHQODVOHJLVODFLRQHVFRPSDUDGDVVHKD
ido imponiendo la tendencia de establecer mecanismos de inversión o
facilitación de la carga probatoria de los daños en aras de favorecer a
quienes los padecen.
En el derecho nacional, dicha tendencia se ha plasmado en virtud
de la reciente reforma de la LPC por la Ley Nº 21.081, de 13 de sep-
WLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGH
ORVGHUHFKRVGHORVFRQVXPLGRUHV(QHIHFWRHOQXHYRLQFLVR¿QDOGHO
artículo 51 de la LPC contempla la posibilidad de que el tribunal obli-
gue a los proveedores a exhibir los instrumentos de que dispongan o
deban disponer, adicionando que la inobservancia de la orden judicial
permitirá que se tenga por comprobado lo alegado por la contraparte.
La norma señala lo siguiente:
“Los proveedores demandados estarán obligados a entregar al tribunal todos
los instrumentos que éste ordene, de oficio o a petición de parte, siempre que
tales instrumentos obren o deban obrar en su poder y que tengan relación
directa con la cuestión debatida. En caso de que el proveedor se negare a
entregar tales instrumentos y el tribunal estimare infundada la negativa por
131
MIGANI (2014), p. 105
132
Pueden consultarse en tal sentido las siguientes disposiciones: Federal Civil Procedure
1261; Pretrial Procedure 14, 25. C.J.S. Discovery § 2, 6, 10, 32, 36, 58.
60 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ

haberse aportado pruebas acerca de su existencia o por ser injustificadas

las razones dadas, el juez podrá tener por probado lo alegado por la parte
contraria respecto del contenido de tales instrumentos”.

contraria respecto del contenido de tales instrumentos”.

las razones dadas, el juez podrá tener por probado lo alegado por la parte
haberse aportado pruebas acerca de su existencia o por ser injustificadas

GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 60

en el derecho chileno.
cuenta, en (iii), de una noción amplia de indemnización y de su cabida
correctiva. Dichos principio y funciones constituyen las bases para dar
de la responsabilidad civil que van más allá de la obtención de la justicia IV. INDEMNIZACIÓN DE LOS DAÑOS CAUSADOS
A LOS CONSUMIDORES POR LA COLUSIÓN
de (i) el principio de la reparación integral del daño y (ii) las funciones
En lo que sigue realizaremos preliminarmente consideraciones acerca

zones probatorias.
GDxR LQÀLJLGR SHUVRQDOPHQWH D FDGD XQR IXQGDPHQWDOPHQWHSRUUD-
exactitud quiénes son los consumidores afectados o la magnitud del
teniendo en cuenta que en ocasiones será muy difícil determinar con
tes para lograr la reparación de los daños producidos por la colusión,
Las consideraciones que formularemos son especialmente relevan-
IV.1. CONCEPTO DE INDEMNIZACIÓN
amplia de indemnización.
Hasta aquí, básicamente, hemos hecho referencia a la valoración
por la comisión de dicho ilícito, que pueden insertarse en una noción
monetaria de los perjuicios sufridos por los consumidores a causa del
las otras posibilidades reparatorias para enfrentar los daños provocados
ilícito anticompetitivo de colusión como vía privilegiada para repararlos,
examen del resarcimiento monetario de los consumidores, analizaremos
denominada indemnización. En lo que sigue, junto con ahondar en el
denominada indemnización. En lo que sigue, junto con ahondar en el
examen del resarcimiento monetario de los consumidores, analizaremos
ilícito anticompetitivo de colusión como vía privilegiada para repararlos,
las otras posibilidades reparatorias para enfrentar los daños provocados
monetaria de los perjuicios sufridos por los consumidores a causa del
por la comisión de dicho ilícito, que pueden insertarse en una noción
Hasta aquí, básicamente, hemos hecho referencia a la valoración
amplia de indemnización.
IV.1. CONCEPTO DE INDEMNIZACIÓN
Las consideraciones que formularemos son especialmente relevan-
tes para lograr la reparación de los daños producidos por la colusión,
teniendo en cuenta que en ocasiones será muy difícil determinar con
exactitud quiénes son los consumidores afectados o la magnitud del
GDxR LQÀLJLGR SHUVRQDOPHQWH D FDGD XQR IXQGDPHQWDOPHQWHSRUUD-
zones probatorias.

En lo que sigue realizaremos preliminarmente consideraciones acerca

A LOS CONSUMIDORES POR LA COLUSIÓN
IV. INDEMNIZACIÓN DE LOS DAÑOS CAUSADOS
de (i) el principio de la reparación integral del daño y (ii) las funciones
de la responsabilidad civil que van más allá de la obtención de la justicia
correctiva. Dichos principio y funciones constituyen las bases para dar
cuenta, en (iii), de una noción amplia de indemnización y de su cabida
en el derecho chileno.

62 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
(i) Principio de reparación integral del daño
Una de las ideas fundamentales en materia de responsabilidad civil
FRQVLVWHHQTXHODVGL¿FXOWDGHVSDUDLQGHPQL]DURUHSDUDULQGLYLGXDO-
mente a cada uno de los consumidores afectados no deben impedir el
resarcimiento de los daños que hayan padecido a consecuencia de un
ilícito, como el de colusión, en virtud del principio de la reparación
integral del daño.
El referido principio es reconocido de manera amplia en el derecho
nacional y conduce a sostener la absoluta necesidad de reparar la to-
talidad de los perjuicios individuales generados por un ilícito, como
el de colusión, sean patrimoniales o extrapatrimoniales, pese a las
GL¿FXOWDGHVTXHSXHGDQSUHVHQWDUVH(QHIHFWRGLYHUVDVVHQWHQFLDVOR
han reconocido en Chile, al menos desde la década de 1920 (de ins-
piración francesa, atendidas sus referencias doctrinales)133, y también
los autores, a partir de la obra de Arturo Alessandri134, atribuyéndosele
incluso fundamento constitucional135.
En nuestro ordenamiento, la base normativa del principio de la re-
paración integral del daño es el artículo 2329 del Código Civil, según
el cual “por regla general todo daño que pueda imputarse a la malicia
o negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta”136. En el
ámbito del derecho del consumo, también se invoca como fuente nor-
mativa del aludido principio el artículo 3º e) de la LPC, que dispone
que es un derecho básico del consumidor “el derecho a la reparación
Para un examen de sentencias nacionales que han reconocido este principio, DIEZ
133
(2012), pp. 159 y ss.
134
ALESSANDRI (1983b), p. 545. Asimismo, BARROS (2006), p. 255; DIEZ (2012), p. 159;
CORRAL (2013), p. 336; DOMÍNGUEZ (1990), p. 135. Este último señala que “es éste un principio
TXHSDUHFHWDQHYLGHQWHTXHEDVWDFRQVXHQXQFLDFLyQVLQTXHSDUH]FDQHFHVDULRMXVWL¿FDUOH
ya que se presenta como una conclusión lógica de la idea de responsabilidad civil repara-
toria”. Véanse también DOMÍNGUEZ (2009), pp. 645 y ss.; y DOMÍNGUEZ (2010), pp. 671 y ss.
135
COURT (2003), pp. 101 y ss.
BARROS (2006), p. 255.
136
BARROS (2006), p. 255.
136
COURT (2003), pp. 101 y ss. 135
toria”. Véanse también DOMÍNGUEZ (2009), pp. 645 y ss.; y DOMÍNGUEZ (2010), pp. 671 y ss.
ya que se presenta como una conclusión lógica de la idea de responsabilidad civil repara-
TXHSDUHFHWDQHYLGHQWHTXHEDVWDFRQVXHQXQFLDFLyQVLQTXHSDUH]FDQHFHVDULRMXVWL¿FDUOH
CORRAL (2013), p. 336; DOMÍNGUEZ (1990), p. 135. Este último señala que “es éste un principio
ALESSANDRI (1983b), p. 545. Asimismo, BARROS (2006), p. 255; DIEZ (2012), p. 159;
134
(2012), pp. 159 y ss.
Para un examen de sentencias nacionales que han reconocido este principio, DIEZ
133
que es un derecho básico del consumidor “el derecho a la reparación
mativa del aludido principio el artículo 3º e) de la LPC, que dispone
ámbito del derecho del consumo, también se invoca como fuente nor-
o negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta”136. En el
el cual “por regla general todo daño que pueda imputarse a la malicia
paración integral del daño es el artículo 2329 del Código Civil, según
En nuestro ordenamiento, la base normativa del principio de la re-
incluso fundamento constitucional135.
los autores, a partir de la obra de Arturo Alessandri134, atribuyéndosele
piración francesa, atendidas sus referencias doctrinales)133, y también
han reconocido en Chile, al menos desde la década de 1920 (de ins-
GL¿FXOWDGHVTXHSXHGDQSUHVHQWDUVH(QHIHFWRGLYHUVDVVHQWHQFLDVOR
el de colusión, sean patrimoniales o extrapatrimoniales, pese a las
talidad de los perjuicios individuales generados por un ilícito, como
nacional y conduce a sostener la absoluta necesidad de reparar la to-
El referido principio es reconocido de manera amplia en el derecho
integral del daño.
ilícito, como el de colusión, en virtud del principio de la reparación
resarcimiento de los daños que hayan padecido a consecuencia de un
mente a cada uno de los consumidores afectados no deben impedir el
FRQVLVWHHQTXHODVGL¿FXOWDGHVSDUDLQGHPQL]DURUHSDUDULQGLYLGXDO-
Una de las ideas fundamentales en materia de responsabilidad civil
(i) Principio de reparación integral del daño
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 62
septiembre de 2001, asunto c-453-99, párrafo 26.
138
Courage Ltd. v. Crehan (2001): Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea, 20 de
CONTARDO (2013a), p. 127.
137
sente en el terreno de los ilícitos contra el mercado, también se erige
preventiva o disuasoria de la responsabilidad civil, especialmente pre-
Junto con el principio de reparación integral del daño, la función
aquellos ilícitos.
adicionalmente, un rol preventivo o disuasorio de la perpetración de
ple únicamente una función de justicia correctiva, pues desempeña,
existe relativo consenso en que la reparación de dichos daños no cum-
asignado a la responsabilidad civil. En efecto, en el referido ámbito
cumple una función que va más allá de la que tradicionalmente se ha
que la reparación de los daños causados por ilícitos anticompetitivos
En el derecho comparado se ha impuesto la tendencia consistente en
daños causados por un ilícito anticompetitivo
(ii) Función disuasoria de la reparación de los
la noción de indemnización que la limita al pago de una suma de dinero.
presentes en este tipo juicios, se erige como base para la ampliación de
FDXVDGRVDORVFRQVXPLGRUHVSRUODFROXVLyQ\DWHQGLGDVODVGL¿FXOWDGHV
daño, en cuanto debe conducir al resarcimiento de todos los detrimentos
Considerando lo señalado, el principio de reparación integral del
cia, “cualquier persona demande los daños por la pérdida sufrida”138.
tado el vínculo causal entre el daño y la infracción a la libre competen-
artículo 101 del Tratado de dicha comunidad está abierto a que, consta-
de la Comunidad Europea en Courage Ltd. v. Crehan, al fallar que el
la reparación integral del daño fue recogido por el Tribunal de Justicia
Por su parte, en materia de ilícitos contra el mercado, el principio de
y morales (…)”137.
e indemnización adecuada y oportuna de todos los daños materiales
63 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 63
e indemnización adecuada y oportuna de todos los daños materiales
y morales (…)”137.
Por su parte, en materia de ilícitos contra el mercado, el principio de
la reparación integral del daño fue recogido por el Tribunal de Justicia
de la Comunidad Europea en Courage Ltd. v. Crehan, al fallar que el
artículo 101 del Tratado de dicha comunidad está abierto a que, consta-
tado el vínculo causal entre el daño y la infracción a la libre competen-
cia, “cualquier persona demande los daños por la pérdida sufrida”138.
Considerando lo señalado, el principio de reparación integral del
daño, en cuanto debe conducir al resarcimiento de todos los detrimentos
FDXVDGRVDORVFRQVXPLGRUHVSRUODFROXVLyQ\DWHQGLGDVODVGL¿FXOWDGHV
presentes en este tipo juicios, se erige como base para la ampliación de
la noción de indemnización que la limita al pago de una suma de dinero.
(ii) Función disuasoria de la reparación de los
daños causados por un ilícito anticompetitivo
En el derecho comparado se ha impuesto la tendencia consistente en
que la reparación de los daños causados por ilícitos anticompetitivos
cumple una función que va más allá de la que tradicionalmente se ha
asignado a la responsabilidad civil. En efecto, en el referido ámbito
existe relativo consenso en que la reparación de dichos daños no cum-
ple únicamente una función de justicia correctiva, pues desempeña,
adicionalmente, un rol preventivo o disuasorio de la perpetración de
aquellos ilícitos.
Junto con el principio de reparación integral del daño, la función
preventiva o disuasoria de la responsabilidad civil, especialmente pre-
sente en el terreno de los ilícitos contra el mercado, también se erige
137
CONTARDO (2013a), p. 127.
138
Courage Ltd. v. Crehan (2001): Tribunal de Justicia de la Comunidad Europea, 20 de
septiembre de 2001, asunto c-453-99, párrafo 26.

64 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
como base para ampliar la noción de indemnización que la restringe
al pago de una suma de dinero.
La función preventiva o disuasoria de la responsabilidad civil refuerza
la llamada aplicación privada del derecho de la competencia (private
enforcement), traducida –según hemos indicado– en una regulación que
facilita la interposición por los particulares de acciones destinadas a
enfrentar los efectos nocivos que para ellos surgen de las infracciones
al derecho de la competencia. Se trata de una tendencia de creciente
importancia en la Unión Europea139 y consolidada en Estados Unidos,
VREUHWRGRJUDFLDVDOFRPSOHPHQWRDSRUWDGRSRUOD¿JXUDGHORVtreble
damagesTXHSHUPLWHDXPHQWDUVLJQL¿FDWLYDPHQWHORVPRQWRVLQGHP-
nizatorios140.
En similar sentido, en el derecho canadiense no existen limitaciones
en cuanto al tipo de reparación ordenada por el juez al posibilitar la
OHJLVODFLyQVHFWRULDOODUHVWLWXFLyQGHORVEHQH¿FLRVREWHQLGRVDWUDYpV
de las infracciones al derecho de la libre competencia (disgorgement
request) y contemplar la procedencia de daños punitivos, que satisfacen
una función que supera la puramente resarcitoria141.
En Chile, el reconocimiento de la mencionada función de la repara-
ción de los daños puede encontrarse en el artículo 30 del D.L. Nº 211142,
que atribuye al TDLC el conocimiento y resolución de los juicios de
responsabilidad civil por ilícito anticompetitivo, extendiendo el efecto
de cosa juzgada de su sentencia al proceso resarcitorio, en los términos
a los que nos hemos referido supra (sección III.4). Tal efecto extensivo
IDFLOLWDODSRVWHULRUFRQGHQDDORVLQIUDFWRUHVFXHVWLyQTXHEHQH¿FLDOD
prevención futura de nuevos ilícitos. A su vez, en virtud de la reciente
reforma efectuada por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018,
139
OFFICE OF FAIR TRADING (2007), pp. 5-6.
140
Véase BANFI (2013), p. 220.
141
BYERS y LANG (2014), p. 72.
ARAYA (2014), p. 427.
142
ARAYA (2014), p. 427.
142
BYERS y LANG (2014), p. 72. 141
Véase BANFI (2013), p. 220. 140
OFFICE OF FAIR TRADING (2007), pp. 5-6. 139
reforma efectuada por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018,
prevención futura de nuevos ilícitos. A su vez, en virtud de la reciente
IDFLOLWDODSRVWHULRUFRQGHQDDORVLQIUDFWRUHVFXHVWLyQTXHEHQH¿FLDOD
a los que nos hemos referido supra (sección III.4). Tal efecto extensivo
de cosa juzgada de su sentencia al proceso resarcitorio, en los términos
responsabilidad civil por ilícito anticompetitivo, extendiendo el efecto
que atribuye al TDLC el conocimiento y resolución de los juicios de
ción de los daños puede encontrarse en el artículo 30 del D.L. Nº 211142,
En Chile, el reconocimiento de la mencionada función de la repara-
una función que supera la puramente resarcitoria141.
request) y contemplar la procedencia de daños punitivos, que satisfacen
de las infracciones al derecho de la libre competencia (disgorgement
OHJLVODFLyQVHFWRULDOODUHVWLWXFLyQGHORVEHQH¿FLRVREWHQLGRVDWUDYpV
en cuanto al tipo de reparación ordenada por el juez al posibilitar la
En similar sentido, en el derecho canadiense no existen limitaciones
nizatorios140.
damagesTXHSHUPLWHDXPHQWDUVLJQL¿FDWLYDPHQWHORVPRQWRVLQGHP-
VREUHWRGRJUDFLDVDOFRPSOHPHQWRDSRUWDGRSRUOD¿JXUDGHORVtreble
importancia en la Unión Europea139 y consolidada en Estados Unidos,
al derecho de la competencia. Se trata de una tendencia de creciente
enfrentar los efectos nocivos que para ellos surgen de las infracciones
facilita la interposición por los particulares de acciones destinadas a
enforcement), traducida –según hemos indicado– en una regulación que
la llamada aplicación privada del derecho de la competencia (private
La función preventiva o disuasoria de la responsabilidad civil refuerza
al pago de una suma de dinero.
como base para ampliar la noción de indemnización que la restringe
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 64
o de la comunidad, aun no habiéndose causado daño”.
o, en forma grave, su dignidad. d) Haber puesto en riesgo la seguridad de los consumidores
grave a los consumidores. c) Haber dañado la integridad física o psíquica de los consumidores
los últimos doce meses contados de la misma manera./ b) Haber causado un daño patrimonial
artículo segundo de la Ley Nº 20.416, si ha sido sancionada por la misma infracción durante
En caso de tratarse de una micro o pequeña empresa en los términos del inciso segundo del
ticuatro meses, contados desde que esté ejecutoriada la resolución o sentencia sancionatoria.
“a) Haber sido sancionado con anterioridad por la misma infracción durante los últimos vein-
143
Las circunstancias agravantes contempladas en el artículo 24 son las siguientes:
ner que dentro del concepto de indemnización se comprenden también
a la reparación pecuniaria. Sin embargo, como se verá, es posible soste-
El concepto de indemnización de perjuicios, en general, es asociado
(iii) Noción amplia de indemnización
ciones, que pueden enmarcarse en una noción amplia de indemnización.
perjuicios, existen otros mecanismos destinados a paliar dichas afecta-
a consecuencia de la colusión es el resarcimiento patrimonial de sus
destacada para afrontar las afectaciones sufridas por los consumidores
El corolario de dicha constatación consiste en que, si bien una vía
esto es, la consecución de la justicia correctiva.
un rol amplio, que supera el que tradicionalmente se le ha asignado,
a atribuir a la reparación de los daños padecidos por los consumidores
responsabilidad civil en materia de ilícitos contra el mercado conducen
paración integral del daño y la función preventiva o disuasoria de la
Así, puede constatarse que en la actualidad el principio de la re-
la reparación.
(YLGHQWHPHQWHWDOUHIRUPDWDPELpQEHQH¿FLDODIXQFLyQGLVXDVLYDGH
aumentar en el 25% el monto de la indemnización correspondiente”143.
FLDVDTXHVHUH¿HUHHOLQFLVRTXLQWRGHODUWtFXORHOWULEXQDOSRGUi
al disponer que “[e]n aquellos casos en que concurran las circunstan-
la posibilidad de imponer una indemnización punitiva a los infractores
consumidores, se ha incorporado en el artículo 53 C, letra c), de la LPC
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGHORV
65 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 65
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGHORV
consumidores, se ha incorporado en el artículo 53 C, letra c), de la LPC
la posibilidad de imponer una indemnización punitiva a los infractores
al disponer que “[e]n aquellos casos en que concurran las circunstan-
FLDVDTXHVHUH¿HUHHOLQFLVRTXLQWRGHODUWtFXORHOWULEXQDOSRGUi
aumentar en el 25% el monto de la indemnización correspondiente”143.
(YLGHQWHPHQWHWDOUHIRUPDWDPELpQEHQH¿FLDODIXQFLyQGLVXDVLYDGH
la reparación.
Así, puede constatarse que en la actualidad el principio de la re-
paración integral del daño y la función preventiva o disuasoria de la
responsabilidad civil en materia de ilícitos contra el mercado conducen
a atribuir a la reparación de los daños padecidos por los consumidores
un rol amplio, que supera el que tradicionalmente se le ha asignado,
esto es, la consecución de la justicia correctiva.
El corolario de dicha constatación consiste en que, si bien una vía
destacada para afrontar las afectaciones sufridas por los consumidores
a consecuencia de la colusión es el resarcimiento patrimonial de sus
perjuicios, existen otros mecanismos destinados a paliar dichas afecta-
ciones, que pueden enmarcarse en una noción amplia de indemnización.
(iii) Noción amplia de indemnización
El concepto de indemnización de perjuicios, en general, es asociado
a la reparación pecuniaria. Sin embargo, como se verá, es posible soste-
ner que dentro del concepto de indemnización se comprenden también
143
Las circunstancias agravantes contempladas en el artículo 24 son las siguientes:
“a) Haber sido sancionado con anterioridad por la misma infracción durante los últimos vein-
ticuatro meses, contados desde que esté ejecutoriada la resolución o sentencia sancionatoria.
En caso de tratarse de una micro o pequeña empresa en los términos del inciso segundo del
artículo segundo de la Ley Nº 20.416, si ha sido sancionada por la misma infracción durante
los últimos doce meses contados de la misma manera./ b) Haber causado un daño patrimonial
grave a los consumidores. c) Haber dañado la integridad física o psíquica de los consumidores
o, en forma grave, su dignidad. d) Haber puesto en riesgo la seguridad de los consumidores
o de la comunidad, aun no habiéndose causado daño”.

66 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
otras formas de reparación del daño, que cobran especial importancia
HQPDWHULDGHLOtFLWRVDQWLFRPSHWLWLYRVWDQWRSRUODGL¿FXOWDGGHLQGL-
vidualizar a los afectados y la necesidad de indemnizar a un colectivo,
como por el problema de los remanentes, que se presenta cuando, por
distintas razones, no es posible distribuir el monto total de la indem-
nización entre todos los consumidores afectados.
Ante todo, cabe tener en cuenta que el concepto de indemnización
proviene del adjetivo latino indemnisTXHVLJQL¿FD³libre de daño, de
mal”144. Este ha sido el sentido seguido de manera sostenida en nues-
WUDWUDGLFLyQMXUtGLFD$Vt(VFULFKHHQVXFOiVLFRGLFFLRQDULRGH¿QH
indemne como “el que está libre ó esento de algún daño”145. Por su
parte, conforme al diccionario de la Asociación Henri Capitant, indemne
es la persona que no ha sufrido ningún daño146. Luego, el diccionario
MXUtGLFR GH &RXWXUH GH¿QH LQGHPQL]DFLyQ FRPR OD ³compensación o
resarcimiento con que se repara un daño impuesto”147. A su turno, Gatica
RWRUJDXQDGH¿QLFLyQTXHDXQFXDQGRDFRWDGDDOiPELWRFRQWUDFWXDOYD
en el mismo sentido, al conceptuar indemnización como “una manera
de reparar los perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento
de las obligaciones nacidas del contrato y se traduce en una prestación
que el deudor queda obligado a satisfacer a su favor”148.
6REUHODEDVHGHODVGH¿QLFLRQHVH[SXHVWDVUHVXOWDTXHHOFRQFHSWR
de indemnización es amplio, consistiendo en toda vía a través de la cual
se deja libre de daño a una persona. La mencionada noción amplia de
indemnización ha sido recogida por prestigiosos autores nacionales,
como Alessandri, para quien “constituyen indemnización la ejecución
144
SALVÁ (1840), p. 413.
145
ESCRICHE (1885), p. 847.
146
CORNU (1995), p. 481.
147
COUTURE (2013), p. 404.
GATICA (1959), p. 13.
148
GATICA (1959), p. 13.
148
COUTURE (2013), p. 404. 147
CORNU (1995), p. 481. 146
ESCRICHE (1885), p. 847. 145
SALVÁ (1840), p. 413.
144
como Alessandri, para quien “constituyen indemnización la ejecución
indemnización ha sido recogida por prestigiosos autores nacionales,
se deja libre de daño a una persona. La mencionada noción amplia de
de indemnización es amplio, consistiendo en toda vía a través de la cual
6REUHODEDVHGHODVGH¿QLFLRQHVH[SXHVWDVUHVXOWDTXHHOFRQFHSWR
que el deudor queda obligado a satisfacer a su favor”148.
de las obligaciones nacidas del contrato y se traduce en una prestación
de reparar los perjuicios que ocasiona al acreedor el incumplimiento
en el mismo sentido, al conceptuar indemnización como “una manera
RWRUJDXQDGH¿QLFLyQTXHDXQFXDQGRDFRWDGDDOiPELWRFRQWUDFWXDOYD
resarcimiento con que se repara un daño impuesto”147. A su turno, Gatica
MXUtGLFR GH &RXWXUH GH¿QH LQGHPQL]DFLyQ FRPR OD ³compensación o
es la persona que no ha sufrido ningún daño146. Luego, el diccionario
parte, conforme al diccionario de la Asociación Henri Capitant, indemne
indemne como “el que está libre ó esento de algún daño”145. Por su
WUDWUDGLFLyQMXUtGLFD$Vt(VFULFKHHQVXFOiVLFRGLFFLRQDULRGH¿QH
mal”144. Este ha sido el sentido seguido de manera sostenida en nues-
proviene del adjetivo latino indemnisTXHVLJQL¿FD³libre de daño, de
Ante todo, cabe tener en cuenta que el concepto de indemnización
nización entre todos los consumidores afectados.
distintas razones, no es posible distribuir el monto total de la indem-
como por el problema de los remanentes, que se presenta cuando, por
vidualizar a los afectados y la necesidad de indemnizar a un colectivo,
HQPDWHULDGHLOtFLWRVDQWLFRPSHWLWLYRVWDQWRSRUODGL¿FXOWDGGHLQGL-
otras formas de reparación del daño, que cobran especial importancia
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 66
 ABELIUK (2014b), p. 124.
VIAL (2002), p. 206.
GHESTIN (2001), p. 25; BACACHE-GIBEILI (2007), p. 507.
GATICA (1959), p. 17.
ALESSANDRI y SOMARRIVA (2011), pp. 34-35.
acreedor por analogía, y no por equivalencia153.
hacer constituiría un cumplimiento forzado al buscar la satisfacción del
pago en dinero, ya que la imposición de obligaciones de hacer o no
de la obligación principal, la que solo puede obtenerse a través del
que la indemnización busca obtener el cumplimiento por equivalencia
completa y oportunamente152. En el mismo sentido, Abeliuk postula
lo que el acreedor habría recibido si la obligación se hubiera cumplido
que la indemnización es siempre una suma de dinero que representa
cuestionado por algunos autores. Vial del Río, por ejemplo, sostiene
aludiremos, el reconocimiento de la indemnización en naturaleza ha sido
En nuestro medio y sin perjuicio de la opinión mayoritaria a que
en la mayor parte de los sistemas jurídicos151.
turaleza. Así, las formas no pecuniarias de reparación son admitidas
señalar que la indemnización puede ser tanto pecuniaria como en na-
no pecuniarias de reparación150. A partir de tales aportaciones se suele
niol y Ripert reconocieron como indemnización de perjuicios formas
discusión proviene del derecho comparado, en que autores como Pla-
VLJQL¿FDWLYDSUHVHQFLDHQODGRFWULQDFKLOHQD&RPRH[SOLFD*DWLFDOD
La cuestión relativa al contenido de la indemnización ha tenido una
FRQ¿JXUDUVXFRQWHQLGR
amplio, corresponde ahora referirse al tipo de prestaciones que pueden
Teniendo en cuenta que la noción de indemnización tiene un alcance
sarcimiento por equivalencia y la reparación del daño moral”149.
IRU]RVDGHODREOLJDFLyQHOUHVDUFLPLHQWRHQIRUPDHVSHFt¿FDHOUH-
67 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
153
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 67
152
151 IRU]RVDGHODREOLJDFLyQHOUHVDUFLPLHQWRHQIRUPDHVSHFt¿FDHOUH-
150 sarcimiento por equivalencia y la reparación del daño moral”149.
149
Teniendo en cuenta que la noción de indemnización tiene un alcance
amplio, corresponde ahora referirse al tipo de prestaciones que pueden
FRQ¿JXUDUVXFRQWHQLGR
La cuestión relativa al contenido de la indemnización ha tenido una
VLJQL¿FDWLYDSUHVHQFLDHQODGRFWULQDFKLOHQD&RPRH[SOLFD*DWLFDOD
discusión proviene del derecho comparado, en que autores como Pla-
niol y Ripert reconocieron como indemnización de perjuicios formas
no pecuniarias de reparación150. A partir de tales aportaciones se suele
señalar que la indemnización puede ser tanto pecuniaria como en na-
turaleza. Así, las formas no pecuniarias de reparación son admitidas
en la mayor parte de los sistemas jurídicos151.
En nuestro medio y sin perjuicio de la opinión mayoritaria a que
aludiremos, el reconocimiento de la indemnización en naturaleza ha sido
cuestionado por algunos autores. Vial del Río, por ejemplo, sostiene
que la indemnización es siempre una suma de dinero que representa
lo que el acreedor habría recibido si la obligación se hubiera cumplido
completa y oportunamente152. En el mismo sentido, Abeliuk postula
que la indemnización busca obtener el cumplimiento por equivalencia
de la obligación principal, la que solo puede obtenerse a través del
pago en dinero, ya que la imposición de obligaciones de hacer o no
hacer constituiría un cumplimiento forzado al buscar la satisfacción del
acreedor por analogía, y no por equivalencia153.
149
ALESSANDRI y SOMARRIVA (2011), pp. 34-35.
150
GATICA (1959), p. 17.
151
GHESTIN (2001), p. 25; BACACHE-GIBEILI (2007), p. 507.
152
VIAL (2002), p. 206.
ABELIUK (2014b), p. 124.
153

68 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Sin embargo, no hay norma en nuestra legislación que obligue a que
la indemnización se traduzca en el pago de una suma de dinero. Tam-
poco existen razones de técnica jurídica para arribar a tal conclusión154.
Al contrario, en nuestro ordenamiento existen disposiciones legales
que permitirían dotar a la indemnización de un contenido amplio. Por
ejemplo, el artículo 1535 del Código Civil, que establece que la cláu-
sula penal –habitualmente concebida como una forma anticipada de
avaluar los perjuicios derivados del incumplimiento o retardo de una
obligación–, puede consistir en una obligación de dar o en una de hacer.
De este modo, el Código Civil reconoce explícitamente la posibilidad
de que la indemnización tenga naturaleza no pecuniaria.
Adicionalmente, el artículo 53 de la Ley Nº 19.300, sobre Bases
Generales del Medio Ambiente, también reconoce la procedencia de la
reparación en naturaleza en los supuestos de deducción de una acción
ambiental. En estas hipótesis, en todo caso, la obtención de la reparación
en naturaleza impide que se resarzan los perjuicios mediante una acción
civil ordinaria si aquella satisface el propósito de la acción civil155.
También reconoce expresamente las acciones de reparación en natura-
leza el artículo 5º c) de la Ley Nº 20.169, sobre Competencia Desleal.
En la doctrina nacional, la posibilidad de que la indemnización sea
en especie o in natura ha sido apoyada mayoritariamente. Así, Ales-
VDQGULD¿UPDTXH³la reparación en equivalente consiste, de ordinario,
en una cantidad de dinero; es su forma normal. Pero puede consistir
también en un equivalente no pecuniario”156. En el mismo sentido se
pronuncian Rodríguez157 y Corral158; así como Barros, al señalar que la
154
GATICA (1959), p. 16.
155
BARROS (2006), p. 809.
156
ALESSANDRI (1983b), p. 538.
157
RODRÍGUEZ (2002), pp. 343-344.
CORRAL (2013), pp. 335-336.
158
CORRAL (2013), pp. 335-336.
158
RODRÍGUEZ (2002), pp. 343-344. 157
ALESSANDRI (1983b), p. 538. 156
BARROS (2006), p. 809. 155
GATICA (1959), p. 16. 154
pronuncian Rodríguez157 y Corral158; así como Barros, al señalar que la
también en un equivalente no pecuniario”156. En el mismo sentido se
en una cantidad de dinero; es su forma normal. Pero puede consistir
VDQGULD¿UPDTXH³la reparación en equivalente consiste, de ordinario,
en especie o in natura ha sido apoyada mayoritariamente. Así, Ales-
En la doctrina nacional, la posibilidad de que la indemnización sea
leza el artículo 5º c) de la Ley Nº 20.169, sobre Competencia Desleal.
También reconoce expresamente las acciones de reparación en natura-
civil ordinaria si aquella satisface el propósito de la acción civil155.
en naturaleza impide que se resarzan los perjuicios mediante una acción
ambiental. En estas hipótesis, en todo caso, la obtención de la reparación
reparación en naturaleza en los supuestos de deducción de una acción
Generales del Medio Ambiente, también reconoce la procedencia de la
Adicionalmente, el artículo 53 de la Ley Nº 19.300, sobre Bases
de que la indemnización tenga naturaleza no pecuniaria.
De este modo, el Código Civil reconoce explícitamente la posibilidad
obligación–, puede consistir en una obligación de dar o en una de hacer.
avaluar los perjuicios derivados del incumplimiento o retardo de una
sula penal –habitualmente concebida como una forma anticipada de
ejemplo, el artículo 1535 del Código Civil, que establece que la cláu-
que permitirían dotar a la indemnización de un contenido amplio. Por
Al contrario, en nuestro ordenamiento existen disposiciones legales
poco existen razones de técnica jurídica para arribar a tal conclusión154.
la indemnización se traduzca en el pago de una suma de dinero. Tam-
Sin embargo, no hay norma en nuestra legislación que obligue a que
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 68
misma línea.
el 18 de diciembre de 2003, ante la Corte Suprema se produjo una conciliación que sigue la
contra la sentencia de segunda instancia, dictada por la Corte de Apelaciones de Concepción
Servicio de Salud Talcahuano (2004). Si bien se interpuso un recurso de casación en el fondo
161
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción en Torres Velásquez y otros con
Lafuente y otros (2012).
160
Véase por todos, la sentencia de la Corte Suprema en Massardo Jiménez con Fajardo
(2003), pp. 148-149. GADO
159
BARROS (2006), pp. 246-247. Véanse también DIEZ (2013), pp. 154-155; DIEZ y DEL-
con especial intensidad tratándose de prácticas anticompetitivas.
las causas de protección de intereses supraindividuales, se presentan
mentar efectivamente la reparación, las cuales, si bien son comunes a
QL]DGRVHQORVFDVRVGHFROXVLyQDSDUHFHQODVGL¿FXOWDGHVSDUDLPSOH-
Una vez determinada la magnitud de los daños que deben ser indem-
IV.2. TIPOS DE INDEMNIZACIÓN
reses de los afectados.
junto al pago de una suma de dinero, contribuyan a satisfacer los inte-
pudiendo dar lugar a mecanismos de reparación no tradicionales que,
daños padecidos por los consumidores a consecuencia de la colusión,
ÀH[LELOLGDGQHFHVDULDSDUDUHVROYHUFDVRVFRPSOHMRVFRPRORVGHORV
derecho son amplios, lo que permite a los tribunales contar con la
En síntesis, la noción de indemnización y su contenido en nuestro
prestaciones de salud por toda su vida161.
a título de daño emergente el deber de realizar a favor de la víctima
puesto en algunos casos, por ejemplo, al establecer como indemnización
reconocido su procedencia en términos generales160. Incluso la ha im-
de una suma de dinero, la jurisprudencia, siguiendo a Alessandri, ha
frecuente en nuestra práctica judicial que la representada por el pago
Por su parte y aun cuando la referida forma de indemnizar es menos
que tengan por objeto que la víctima efectúe la acción reparatoria159.
reparación en naturaleza comprende obligaciones de hacer y de dinero
69 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 69
reparación en naturaleza comprende obligaciones de hacer y de dinero
que tengan por objeto que la víctima efectúe la acción reparatoria159.
Por su parte y aun cuando la referida forma de indemnizar es menos
frecuente en nuestra práctica judicial que la representada por el pago
de una suma de dinero, la jurisprudencia, siguiendo a Alessandri, ha
reconocido su procedencia en términos generales160. Incluso la ha im-
puesto en algunos casos, por ejemplo, al establecer como indemnización
a título de daño emergente el deber de realizar a favor de la víctima
prestaciones de salud por toda su vida161.
En síntesis, la noción de indemnización y su contenido en nuestro
derecho son amplios, lo que permite a los tribunales contar con la
ÀH[LELOLGDGQHFHVDULDSDUDUHVROYHUFDVRVFRPSOHMRVFRPRORVGHORV
daños padecidos por los consumidores a consecuencia de la colusión,
pudiendo dar lugar a mecanismos de reparación no tradicionales que,
junto al pago de una suma de dinero, contribuyan a satisfacer los inte-
reses de los afectados.
IV.2. TIPOS DE INDEMNIZACIÓN
Una vez determinada la magnitud de los daños que deben ser indem-
QL]DGRVHQORVFDVRVGHFROXVLyQDSDUHFHQODVGL¿FXOWDGHVSDUDLPSOH-
mentar efectivamente la reparación, las cuales, si bien son comunes a
las causas de protección de intereses supraindividuales, se presentan
con especial intensidad tratándose de prácticas anticompetitivas.
159
BARROS (2006), pp. 246-247. Véanse también DIEZ (2013), pp. 154-155; DIEZ y DEL-
GADO (2003), pp. 148-149.
160
Véase por todos, la sentencia de la Corte Suprema en Massardo Jiménez con Fajardo
Lafuente y otros (2012).
161
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción en Torres Velásquez y otros con
Servicio de Salud Talcahuano (2004). Si bien se interpuso un recurso de casación en el fondo
contra la sentencia de segunda instancia, dictada por la Corte de Apelaciones de Concepción
el 18 de diciembre de 2003, ante la Corte Suprema se produjo una conciliación que sigue la
misma línea.

70 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
En esta materia, los problemas que tensionan de manera más recu-
UUHQWHODOLWLJDFLyQFLYLOWUDGLFLRQDOHVWiQUHSUHVHQWDGRVSRUODGL¿FXOWDG
GHLGHQWL¿FDUDFDGDXQRGHORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRVODQHFHVLGDG
de diseñar formas de reparar el daño difuso y la existencia de remanen-
tes de indemnización que quedan cuando no todos los consumidores
concurren a percibir la que les corresponde.
A continuación, analizaremos las reglas contenidas en el derecho
chileno para abordar dichas complejidades, así como la experiencia
de otros ordenamientos.
(i) Amplia discrecionalidad para optar por
distintas formas de indemnización
En el derecho comparado, en general, la forma de reparación de los
perjuicios sufridos por los consumidores puede ser determinada tanto
por el tribunal como a través de negociaciones extrajudiciales entre las
partes –asistidas o no asistidas–, que constituyen un complemento o
DOWHUQDWLYDDODMXGLFLDOL]DFLyQGHOFRQÀLFWR
Un caso paradigmático de vía extrajudicial de determinación del
mecanismo reparatorio –pecuniario o no– es la de los ADR (Alternative
Dispute Resolution), surgida en Estados Unidos y rápidamente adoptada
en Canadá, Australia y Nueva Zelanda, habiendo sido recepcionada
en Europa después de la década de 1990162, destacadamente, por la
Directiva 2013/11/UE, de 21 de mayo de 2013, relativa a la resolución
alternativa de litigios en materia de consumo. En la esfera del derecho
de los consumidores el objetivo de los ADR es dotarlos de un mayor
nivel de protección y contribuir al buen funcionamiento del mercado.
En todo caso, su aplicación tiene lugar siempre que “no impida a las
partes ejercer su derecho de acceso al sistema judicial”, conforme
indica la señalada Directiva163.
162
HODGES (2012), p. 20.
163
Directiva 2013/11/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 21 de mayo de 2013
UHODWLYDDODUHVROXFLyQDOWHUQDWLYDGHOLWLJLRVHQPDWHULDGHFRQVXPR\SRUODTXHVHPRGL¿FD
UHODWLYDDODUHVROXFLyQDOWHUQDWLYDGHOLWLJLRVHQPDWHULDGHFRQVXPR\SRUODTXHVHPRGL¿FD
163
Directiva 2013/11/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 21 de mayo de 2013
HODGES (2012), p. 20.
162
indica la señalada Directiva163.
partes ejercer su derecho de acceso al sistema judicial”, conforme
En todo caso, su aplicación tiene lugar siempre que “no impida a las
nivel de protección y contribuir al buen funcionamiento del mercado.
de los consumidores el objetivo de los ADR es dotarlos de un mayor
alternativa de litigios en materia de consumo. En la esfera del derecho
Directiva 2013/11/UE, de 21 de mayo de 2013, relativa a la resolución
en Europa después de la década de 1990162, destacadamente, por la
en Canadá, Australia y Nueva Zelanda, habiendo sido recepcionada
Dispute Resolution), surgida en Estados Unidos y rápidamente adoptada
mecanismo reparatorio –pecuniario o no– es la de los ADR (Alternative
Un caso paradigmático de vía extrajudicial de determinación del
DOWHUQDWLYDDODMXGLFLDOL]DFLyQGHOFRQÀLFWR
partes –asistidas o no asistidas–, que constituyen un complemento o
por el tribunal como a través de negociaciones extrajudiciales entre las
perjuicios sufridos por los consumidores puede ser determinada tanto
En el derecho comparado, en general, la forma de reparación de los
distintas formas de indemnización
(i) Amplia discrecionalidad para optar por
de otros ordenamientos.
chileno para abordar dichas complejidades, así como la experiencia
A continuación, analizaremos las reglas contenidas en el derecho
concurren a percibir la que les corresponde.
tes de indemnización que quedan cuando no todos los consumidores
de diseñar formas de reparar el daño difuso y la existencia de remanen-
GHLGHQWL¿FDUDFDGDXQRGHORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRVODQHFHVLGDG
UUHQWHODOLWLJDFLyQFLYLOWUDGLFLRQDOHVWiQUHSUHVHQWDGRVSRUODGL¿FXOWDG
En esta materia, los problemas que tensionan de manera más recu-
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 70
précise les conditions de sa mise en oeuvre par le professionnel”.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 71
ces préjudices. Lorsqu’une réparation en nature du préjudice lui paraît plus adaptée, le juge
JURXSHTX¶LODGp¿QLDLQVLTXHOHXUPRQWDQWRXWRXVOHVpOpPHQWVSHUPHWWDQWO¶pYDOXDWLRQGH
pour chaque consommateur ou chacune des catégories de consommateurs constituant le En el caso chileno, la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018,
165
Traducción libre de: “Le juge détermine les préjudices susceptibles d’être réparés
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGHORV
BYERS y LANG (2014), p. 72. 164 consumidores, incorporó a la LPC un Párrafo 4º a su Título IV, deno-
Europea de 18 de junio de 2013, L 165/63. minado “Del procedimiento voluntario para la protección del interés
HO 5HJODPHQWR &( 1ž \ OD 'LUHFWLYD &( 'LDULR 2¿FLDO GH OD 8QLyQ
tribunal una amplia facultad para determinar la indemnización, con
En el derecho nacional, el artículo 51 Nº 2 de la LPC atribuye al
de su puesta en funcionamiento por parte del proveedor”165.
naturaleza le parezca más adecuada, el juez precisará las condiciones
permitan la evaluación de esos perjuicios. Cuando una reparación en
TXH pO PLVPR GH¿QLy DVt FRPR VX PRQWR R WRGRV ORV HOHPHQWRV TXH
cada consumidor o grupo de consumidores que forman parte del grupo
que “[e]l juez determina los perjuicios susceptibles de ser reparados a
francés al establecer el artículo L.423-3 de la “Loi Hamon”, de 2014,
por ejemplo, del derecho canadiense164. La misma línea sigue el derecho
UHVSHFWRGHOWLSRGHFRPSHQVDFLyQTXHSXHGH¿MDUHOWULEXQDO(VHOFDVR
Ahora bien, existen ordenamientos en que no se contemplan límites
ser obstáculo para determinar formas de reparación diversas.
primando así las reparaciones judiciales. Esto, sin embargo, no debiera
FRPSHQVDFLyQVRQGHWHUPLQDGRVHQGH¿QLWLYDSRUORVMXHFHVGHOIRQGR
RWUDVGL¿FXOWDGHVGHORVSURFHVRVH[WUDMXGLFLDOHVORVPHFDQLVPRVGH
Con todo, en la mayoría de los casos, por ausencia de acuerdo u
entre los proveedores infractores y el Sernac.
libertad para establecer mecanismos de reparación de mutuo acuerdo
colectivo o difuso de los consumidores”, en virtud del cual existe amplia
libertad para establecer mecanismos de reparación de mutuo acuerdo
entre los proveedores infractores y el Sernac.
Con todo, en la mayoría de los casos, por ausencia de acuerdo u
RWUDVGL¿FXOWDGHVGHORVSURFHVRVH[WUDMXGLFLDOHVORVPHFDQLVPRVGH
FRPSHQVDFLyQVRQGHWHUPLQDGRVHQGH¿QLWLYDSRUORVMXHFHVGHOIRQGR
primando así las reparaciones judiciales. Esto, sin embargo, no debiera
ser obstáculo para determinar formas de reparación diversas.
Ahora bien, existen ordenamientos en que no se contemplan límites
UHVSHFWRGHOWLSRGHFRPSHQVDFLyQTXHSXHGH¿MDUHOWULEXQDO(VHOFDVR
por ejemplo, del derecho canadiense164. La misma línea sigue el derecho
francés al establecer el artículo L.423-3 de la “Loi Hamon”, de 2014,
que “[e]l juez determina los perjuicios susceptibles de ser reparados a
cada consumidor o grupo de consumidores que forman parte del grupo
TXH pO PLVPR GH¿QLy DVt FRPR VX PRQWR R WRGRV ORV HOHPHQWRV TXH
permitan la evaluación de esos perjuicios. Cuando una reparación en
naturaleza le parezca más adecuada, el juez precisará las condiciones
de su puesta en funcionamiento por parte del proveedor”165.
En el derecho nacional, el artículo 51 Nº 2 de la LPC atribuye al
tribunal una amplia facultad para determinar la indemnización, con
colectivo o difuso de los consumidores”, en virtud del cual existe amplia HO 5HJODPHQWR &( 1ž \ OD 'LUHFWLYD &( 'LDULR 2¿FLDO GH OD 8QLyQ
minado “Del procedimiento voluntario para la protección del interés Europea de 18 de junio de 2013, L 165/63.
consumidores, incorporó a la LPC un Párrafo 4º a su Título IV, deno- 164
BYERS y LANG (2014), p. 72.
Traducción libre de: “Le juge détermine les préjudices susceptibles d’être réparés
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGHORV 165

En el caso chileno, la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018, pour chaque consommateur ou chacune des catégories de consommateurs constituant le
JURXSHTX¶LODGp¿QLDLQVLTXHOHXUPRQWDQWRXWRXVOHVpOpPHQWVSHUPHWWDQWO¶pYDOXDWLRQGH
ces préjudices. Lorsqu’une réparation en nature du préjudice lui paraît plus adaptée, le juge
précise les conditions de sa mise en oeuvre par le professionnel”.
71 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
72 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
la sola limitante de que debe ser la misma para los afectados que se
encuentren en igual situación. En virtud de ello, es posible sostener
que las distintas soluciones provenientes del derecho comparado que
se exponen infra son perfectamente aplicables en procedimientos co-
lectivos o difusos seguidos en Chile.
(ii) Reglas para la reparación de un
colectivo de consumidores afectados
(Q UHODFLyQ FRQ OD GL¿FXOWDG SDUD GHWHUPLQDU OD LGHQWLGDG GH ORV
FRQVXPLGRUHV DIHFWDGRV ODV PRGL¿FDFLRQHV LQWURGXFLGDV SRU OD /H\
1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1ž
sobre protección de los derechos de los consumidores, reforzaron lo
prescrito por el artículo 53 C de la LPC, incorporando diversas reglas
respecto del mecanismo y forma de indemnización, que buscan facili-
tar la entrega de compensaciones a todos los consumidores afectados
y la distribución efectiva de la totalidad del monto que corresponde
indemnizar.
De esta manera, la letra c) del artículo 53 C de la LPC establece
TXHODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDGHEHUi³[d]eclarar la procedencia de las
correspondientes indemnizaciones o reparaciones y el monto de la
indemnización o la reparación a favor del grupo o cada uno de los
subgrupos, cuando corresponda”. Adicionalmente y según hemos
referido (sección III.4), se otorga al tribunal la facultad de decretar
daños punitivos al señalar la norma que “[en] aquellos casos en que
FRQFXUUDQ ODV FLUFXQVWDQFLDV D TXH VH UH¿HUH HO LQFLVR TXLQWR GHO
artículo 24, el tribunal podrá aumentar en el 25% el monto de la
indemnización correspondiente”.
Por su parte, la letra d) del mencionado artículo establece que la
señalada sentencia deberá “[d]isponer la devolución de lo pagado
en exceso y la forma en que se hará efectiva, en caso de tratarse de
procedimientos iniciados en virtud de un cobro indebido de deter-
minadas sumas de dinero. En el caso de productos defectuosos, se
dispondrá la restitución del valor de aquéllos al momento de efec-
tuarse el pago”.
tuarse el pago”.
dispondrá la restitución del valor de aquéllos al momento de efec-
minadas sumas de dinero. En el caso de productos defectuosos, se
procedimientos iniciados en virtud de un cobro indebido de deter-
en exceso y la forma en que se hará efectiva, en caso de tratarse de
señalada sentencia deberá “[d]isponer la devolución de lo pagado
Por su parte, la letra d) del mencionado artículo establece que la
indemnización correspondiente”.
artículo 24, el tribunal podrá aumentar en el 25% el monto de la
FRQFXUUDQ ODV FLUFXQVWDQFLDV D TXH VH UH¿HUH HO LQFLVR TXLQWR GHO
daños punitivos al señalar la norma que “[en] aquellos casos en que
referido (sección III.4), se otorga al tribunal la facultad de decretar
subgrupos, cuando corresponda”. Adicionalmente y según hemos
indemnización o la reparación a favor del grupo o cada uno de los
correspondientes indemnizaciones o reparaciones y el monto de la
TXHODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDGHEHUi³[d]eclarar la procedencia de las
De esta manera, la letra c) del artículo 53 C de la LPC establece
indemnizar.
y la distribución efectiva de la totalidad del monto que corresponde
tar la entrega de compensaciones a todos los consumidores afectados
respecto del mecanismo y forma de indemnización, que buscan facili-
prescrito por el artículo 53 C de la LPC, incorporando diversas reglas
sobre protección de los derechos de los consumidores, reforzaron lo
1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1ž
FRQVXPLGRUHV DIHFWDGRV ODV PRGL¿FDFLRQHV LQWURGXFLGDV SRU OD /H\
(Q UHODFLyQ FRQ OD GL¿FXOWDG SDUD GHWHUPLQDU OD LGHQWLGDG GH ORV
colectivo de consumidores afectados
(ii) Reglas para la reparación de un
lectivos o difusos seguidos en Chile.
se exponen infra son perfectamente aplicables en procedimientos co-
que las distintas soluciones provenientes del derecho comparado que
encuentren en igual situación. En virtud de ello, es posible sostener
la sola limitante de que debe ser la misma para los afectados que se
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 72
referidas en este inciso deberán ejecutarse”.
deberá establecer, además, un plazo durante el cual las diligencias
al tercero encargado de su entrega a los consumidores. La sentencia
del tribunal. El proveedor deberá transferir la totalidad de los fondos
para la ejecución de dichas acciones, a su costa y con la aprobación
imponer al proveedor la carga de mandatar a un tercero independiente
entrega efectiva del monto correspondiente a cada consumidor, pudiendo
TXHWLHQHQDVXIDYRUIDFLOLWDUVXFREUR\HQGH¿QLWLYDFRQVHJXLUOD
quienes resulten alcanzados por el respectivo acuerdo las acreencias
establecer un conjunto mínimo de acciones destinadas a informar a
dispone, en cuanto interesa, lo siguiente: “(…) la sentencia deberá
de la compensación recaiga en un tercero independiente. La norma
dores y la posibilidad de que el juez ordene que la implementación
consumidores, al contemplar acciones de información a los consumi-
PRGL¿FD OD /H\ 1ž VREUH SURWHFFLyQ GH ORV GHUHFKRV GH ORV
de la LPC por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018, que
En este sentido, resulta importante el texto agregado al artículo 53 C
pagar las respectivas indemnizaciones, reparaciones o devoluciones.
LGHQWL¿FDFLyQGHGLFKRVVXMHWRV\¿MHHOSOD]RGHQWURGHOFXDOGHEHUi
la medida de que se imponga al proveedor una forma adecuada de
tribunal solo dará lugar a una real protección de los consumidores en
Naturalmente, el ejercicio de la mencionada facultad por parte del
aludidas por la norma.
individualización de los afectados y para proceder a las prestaciones
sas demandadas las que detentan los antecedentes decisivos para la
los intereses supraindividuales de los consumidores, son las empre-
que, en buena parte de los casos de responsabilidad civil por daño a
y proceder a ellas”. Esta norma tiene gran relevancia si se considera
veedor cuenta con la información necesaria para individualizarlos
establecida en el artículo 54 C, cuando el juez determine que el pro-
demandado sin necesidad de la comparecencia de los interesados
que procedan respecto de un grupo o subgrupo, se efectúen por el
algunas o todas las indemnizaciones, reparaciones o devoluciones
¿HUH DO MXH] OD IDFXOWDG GH ³RUGHQDU HQ OD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD TXH
Luego, el inciso segundo del mismo artículo 53 C de la LPC con-
73 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 73
Luego, el inciso segundo del mismo artículo 53 C de la LPC con-
¿HUH DO MXH] OD IDFXOWDG GH ³RUGHQDU HQ OD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD TXH
algunas o todas las indemnizaciones, reparaciones o devoluciones
que procedan respecto de un grupo o subgrupo, se efectúen por el
demandado sin necesidad de la comparecencia de los interesados
establecida en el artículo 54 C, cuando el juez determine que el pro-
veedor cuenta con la información necesaria para individualizarlos
y proceder a ellas”. Esta norma tiene gran relevancia si se considera
que, en buena parte de los casos de responsabilidad civil por daño a
los intereses supraindividuales de los consumidores, son las empre-
sas demandadas las que detentan los antecedentes decisivos para la
individualización de los afectados y para proceder a las prestaciones
aludidas por la norma.
Naturalmente, el ejercicio de la mencionada facultad por parte del
tribunal solo dará lugar a una real protección de los consumidores en
la medida de que se imponga al proveedor una forma adecuada de
LGHQWL¿FDFLyQGHGLFKRVVXMHWRV\¿MHHOSOD]RGHQWURGHOFXDOGHEHUi
pagar las respectivas indemnizaciones, reparaciones o devoluciones.
En este sentido, resulta importante el texto agregado al artículo 53 C
de la LPC por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de 2018, que
PRGL¿FD OD /H\ 1ž VREUH SURWHFFLyQ GH ORV GHUHFKRV GH ORV
consumidores, al contemplar acciones de información a los consumi-
dores y la posibilidad de que el juez ordene que la implementación
de la compensación recaiga en un tercero independiente. La norma
dispone, en cuanto interesa, lo siguiente: “(…) la sentencia deberá
establecer un conjunto mínimo de acciones destinadas a informar a
quienes resulten alcanzados por el respectivo acuerdo las acreencias
TXHWLHQHQDVXIDYRUIDFLOLWDUVXFREUR\HQGH¿QLWLYDFRQVHJXLUOD
entrega efectiva del monto correspondiente a cada consumidor, pudiendo
imponer al proveedor la carga de mandatar a un tercero independiente
para la ejecución de dichas acciones, a su costa y con la aprobación
del tribunal. El proveedor deberá transferir la totalidad de los fondos
al tercero encargado de su entrega a los consumidores. La sentencia
deberá establecer, además, un plazo durante el cual las diligencias
referidas en este inciso deberán ejecutarse”.
74 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
En los casos en que no se haga uso de la facultad contemplada en el
inciso segundo del artículo 53 C de la LPC, el artículo 54 C del mismo
que nosotros conocemos como “daño difuso”) es la colectividad toda;
de la indemnización del llamado daño colectivo (que corresponde a lo
WHUHVHVGLIXVRVODPHQFLRQDGDOH\FRORPELDQDVHxDODTXHHOEHQH¿FLDULR
ser devueltos al demandado. Por su parte, en relación con el daño a in-
restantes, una vez pagadas todas las indemnizaciones reclamadas, deben
cuerpo legal prescribe que los interesados disponen de un plazo de DWUDYpVGHOFXDOVHGLVWULEX\HHQWUHORVEHQH¿FLDULRV\FORVGLQHURV
QRYHQWDGtDV±FRQWDGRVGHVGHTXHODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDVHHQFXHQWUH entregarse al Fondo de Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos,
¿UPH\VHKD\DQSXEOLFDGRORVDYLVRVDTXHVHUH¿HUHHODUWtFXOR±
para comparecer ante el tribunal a hacer valer sus derechos, haciendo
presente y acreditando su condición de miembros de un grupo o sub-
grupo. Transcurrido el señalado plazo, el demandado, en conformidad
con el artículo 54 E de la LPC, puede impugnar la calidad de miembro
de un grupo o subgrupo de alguno de los consumidores que hayan
comparecido, generando un incidente, tras cuya resolución “quedará
LUUHYRFDEOHPHQWH¿MDGRHOPRQWRJOREDOGHODVLQGHPQL]DFLRQHVRODV
reparaciones que deba satisfacer el demandado”. Con posterioridad, en
aplicación del artículo 54 F de la LPC, el infractor deberá efectuar las
reparaciones o consignar íntegramente en la cuenta corriente del tribunal
el monto de las indemnizaciones, en el plazo de treinta días corridos,
contado desde aquel en que se haya fallado el referido incidente.
(iii) Distintos mecanismos de reparación
En lo concerniente a las modalidades de reparación de los daños, el
derecho comparado contempla diversos mecanismos.
En el derecho colombiano, la Ley Nº 472, de 1998, relativa al ejercicio
de las acciones populares y de grupo, regula detalladamente los meca-
nismos de indemnización en materia de acciones supraindividuales en
su artículo 65, contemplando las siguientes reglas: a) la sentencia debe
determinar el monto de la indemnización colectiva, que corresponde
DODVXPDSRQGHUDGDGHODVLQGHPQL]DFLRQHVLQGLYLGXDOHV\¿MDUORV
UHTXLVLWRVSDUDTXHORVEHQH¿FLDULRVODUHFODPHQEHOPRQWRWRWDOGHEH
DODVXPDSRQGHUDGDGHODVLQGHPQL]DFLRQHVLQGLYLGXDOHV\¿MDUORV
determinar el monto de la indemnización colectiva, que corresponde
su artículo 65, contemplando las siguientes reglas: a) la sentencia debe
nismos de indemnización en materia de acciones supraindividuales en
de las acciones populares y de grupo, regula detalladamente los meca-
En el derecho colombiano, la Ley Nº 472, de 1998, relativa al ejercicio
derecho comparado contempla diversos mecanismos.
En lo concerniente a las modalidades de reparación de los daños, el
(iii) Distintos mecanismos de reparación
contado desde aquel en que se haya fallado el referido incidente.
el monto de las indemnizaciones, en el plazo de treinta días corridos,
reparaciones o consignar íntegramente en la cuenta corriente del tribunal
aplicación del artículo 54 F de la LPC, el infractor deberá efectuar las
reparaciones que deba satisfacer el demandado”. Con posterioridad, en
LUUHYRFDEOHPHQWH¿MDGRHOPRQWRJOREDOGHODVLQGHPQL]DFLRQHVRODV
comparecido, generando un incidente, tras cuya resolución “quedará
de un grupo o subgrupo de alguno de los consumidores que hayan
con el artículo 54 E de la LPC, puede impugnar la calidad de miembro
grupo. Transcurrido el señalado plazo, el demandado, en conformidad
presente y acreditando su condición de miembros de un grupo o sub-
para comparecer ante el tribunal a hacer valer sus derechos, haciendo
UHTXLVLWRVSDUDTXHORVEHQH¿FLDULRVODUHFODPHQEHOPRQWRWRWDOGHEH ¿UPH\VHKD\DQSXEOLFDGRORVDYLVRVDTXHVHUH¿HUHHODUWtFXOR±
entregarse al Fondo de Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos, QRYHQWDGtDV±FRQWDGRVGHVGHTXHODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDVHHQFXHQWUH
DWUDYpVGHOFXDOVHGLVWULEX\HHQWUHORVEHQH¿FLDULRV\FORVGLQHURV
restantes, una vez pagadas todas las indemnizaciones reclamadas, deben
ser devueltos al demandado. Por su parte, en relación con el daño a in-
WHUHVHVGLIXVRVODPHQFLRQDGDOH\FRORPELDQDVHxDODTXHHOEHQH¿FLDULR
de la indemnización del llamado daño colectivo (que corresponde a lo
que nosotros conocemos como “daño difuso”) es la colectividad toda;
cuerpo legal prescribe que los interesados disponen de un plazo de
inciso segundo del artículo 53 C de la LPC, el artículo 54 C del mismo
En los casos en que no se haga uso de la facultad contemplada en el
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 74
  'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHD/GHGHMXOLRGH
TAMAYO (2011b), pp. 426-427.
mente designado al efecto. Por su parte, el mecanismo indirecto o cy-pres
directamente por el demandado, por el tribunal o por un tercero especial-
determinados, pudiendo realizarse la distribución de la compensación
los nombres y derechos de cada uno de los afectados están claramente
El primero de los señalados mecanismos resulta apropiado cuando
distribution.
directa a cada uno de los afectados y distribución no directa o cy-pres
dos posibles formas de distribución de la compensación: distribución
(Q HO GHUHFKR DQJORVDMyQ XQD YH] FXDQWL¿FDGR HO GDxR VXUJHQ
suma de dinero recibida deberá ser depositada inmediatamente en ella.
UHVGH¿QLGRSRUHOMXH]HQDSOLFDFLyQGHODUWtFXOR/\TXHWRGD
GHFRQVXPLGRUHVDEULUiXQDFXHQWDHVSHFt¿FDDOJUXSRGHFRQVXPLGR-
artículo R. 423-18 del Código de Consumo señala que cada asociación
En el derecho francés, luego de la dictación de la “Loi Hamon”, el
civiles y mercantiles167.
de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de la mediación en asuntos
y extrajudicial, en consonancia con la Directiva 2008/52/CE, de 21
lo concerniente a la forma de indemnización de manera consensuada
taria (opt-in), señala que se debe promover que las partes resuelvan
que la acción de grupo se basa en el principio de participación volun-
reparación de los daños masivos. En particular, junto con establecer
para guiar a las legislaciones de los Estados miembros en cuanto a la
cidos por el Derecho de la Unión, recoge ciertas orientaciones generales
en los Estados miembros en caso de violación de los derechos recono-
los mecanismos de recurso colectivo de cesación o de indemnización
UE, de 11 de junio de 2013, sobre los principios comunes aplicables a
A su turno, la Recomendación de la Comisión Europea 2013/396/
tiene a su cargo la protección de los intereses afectados166.
y que la forma de indemnizarlo es a través de la entidad pública que
75 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
167
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 75
166
y que la forma de indemnizarlo es a través de la entidad pública que
tiene a su cargo la protección de los intereses afectados166.
A su turno, la Recomendación de la Comisión Europea 2013/396/
UE, de 11 de junio de 2013, sobre los principios comunes aplicables a
los mecanismos de recurso colectivo de cesación o de indemnización
en los Estados miembros en caso de violación de los derechos recono-
cidos por el Derecho de la Unión, recoge ciertas orientaciones generales
para guiar a las legislaciones de los Estados miembros en cuanto a la
reparación de los daños masivos. En particular, junto con establecer
que la acción de grupo se basa en el principio de participación volun-
taria (opt-in), señala que se debe promover que las partes resuelvan
lo concerniente a la forma de indemnización de manera consensuada
y extrajudicial, en consonancia con la Directiva 2008/52/CE, de 21
de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de la mediación en asuntos
civiles y mercantiles167.
En el derecho francés, luego de la dictación de la “Loi Hamon”, el
artículo R. 423-18 del Código de Consumo señala que cada asociación
GHFRQVXPLGRUHVDEULUiXQDFXHQWDHVSHFt¿FDDOJUXSRGHFRQVXPLGR-
UHVGH¿QLGRSRUHOMXH]HQDSOLFDFLyQGHODUWtFXOR/\TXHWRGD
suma de dinero recibida deberá ser depositada inmediatamente en ella.
(Q HO GHUHFKR DQJORVDMyQ XQD YH] FXDQWL¿FDGR HO GDxR VXUJHQ
dos posibles formas de distribución de la compensación: distribución
directa a cada uno de los afectados y distribución no directa o cy-pres
distribution.
El primero de los señalados mecanismos resulta apropiado cuando
los nombres y derechos de cada uno de los afectados están claramente
determinados, pudiendo realizarse la distribución de la compensación
directamente por el demandado, por el tribunal o por un tercero especial-
mente designado al efecto. Por su parte, el mecanismo indirecto o cy-pres
166
TAMAYO (2011b), pp. 426-427.
 'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHD/GHGHMXOLRGH
167

76 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
distribution está representado por modos alternativos de distribución de
la totalidad del monto de la compensación, que razonablemente tiendan
a reparar el daño de los afectados, resultando procedentes cuando la
indemnización individual es imposible o impracticable. Típicamente,
estas formas de distribución se han considerado aplicables en casos de
daño ambiental, cuando la reparación consiste en la limpieza de deter-
minado lugar o en la provisión de prestaciones de salud a los afectados.
Asimismo, se han estimado pertinentes en casos de sobreprecio, en
que la reparación suele consistir en la rebaja del precio del respectivo
producto por un período determinado, solución que es particularmente
apropiada tratándose de productos que son comprados de manera rei-
terada por el mismo grupo de consumidores168.
Respecto del tema que aborda esta obra, cabe considerar que las
formas de reparación indirectas tienen mayor presencia en los sistemas
que promueven el private enforcement en materia de libre competencia.
Así, por ejemplo, han sido expresamente recogidas por alguna legis-
ODFLyQSURYLQFLDOGH&DQDGi'HPRGRHVSHFt¿FRHQ2QWDULRVHKDQ
reconocido como circunstancias para la procedencia de dicha clase de
FRPSHQVDFLyQSRUXQDSDUWHODJUDQGL¿FXOWDGGHLGHQWL¿FDFLyQFRQ-
creta de los afectados, por ser la respectiva clase muy vasta, los daños
individuales muy pequeños o el costo de distribución muy elevado; y,
por otra parte, la existencia de una razonable coincidencia entre los
DIHFWDGRV\ORVEHQH¿FLDGRVFRQODFRPSHQVDFLyQ(Q(VWDGRV8QLGRV
por su parte, la procedencia de los señalados mecanismos indirectos
está autorizada por la legislación estatal. En Australia, en cambio, las
mencionadas formas de distribución no han sido contempladas en la
legislación, habiendo sido objeto de importantes críticas. Asumiendo las
críticas formuladas contra los aludidos mecanismos, la jurisprudencia
FRPSDUDGDKDEXVFDGRVXSHUDUVXVSRVLEOHVGH¿FLHQFLDVVREUHWRGR
para evitar dobles reparaciones, mediante la exigencia de que exista
MULHERON (2006), pp. 423, 426-427.
168
MULHERON (2006), pp. 423, 426-427.
168
para evitar dobles reparaciones, mediante la exigencia de que exista
FRPSDUDGDKDEXVFDGRVXSHUDUVXVSRVLEOHVGH¿FLHQFLDVVREUHWRGR
críticas formuladas contra los aludidos mecanismos, la jurisprudencia
legislación, habiendo sido objeto de importantes críticas. Asumiendo las
mencionadas formas de distribución no han sido contempladas en la
está autorizada por la legislación estatal. En Australia, en cambio, las
por su parte, la procedencia de los señalados mecanismos indirectos
DIHFWDGRV\ORVEHQH¿FLDGRVFRQODFRPSHQVDFLyQ(Q(VWDGRV8QLGRV
por otra parte, la existencia de una razonable coincidencia entre los
individuales muy pequeños o el costo de distribución muy elevado; y,
creta de los afectados, por ser la respectiva clase muy vasta, los daños
FRPSHQVDFLyQSRUXQDSDUWHODJUDQGL¿FXOWDGGHLGHQWL¿FDFLyQFRQ-
reconocido como circunstancias para la procedencia de dicha clase de
ODFLyQSURYLQFLDOGH&DQDGi'HPRGRHVSHFt¿FRHQ2QWDULRVHKDQ
Así, por ejemplo, han sido expresamente recogidas por alguna legis-
que promueven el private enforcement en materia de libre competencia.
formas de reparación indirectas tienen mayor presencia en los sistemas
Respecto del tema que aborda esta obra, cabe considerar que las
terada por el mismo grupo de consumidores168.
apropiada tratándose de productos que son comprados de manera rei-
producto por un período determinado, solución que es particularmente
que la reparación suele consistir en la rebaja del precio del respectivo
Asimismo, se han estimado pertinentes en casos de sobreprecio, en
minado lugar o en la provisión de prestaciones de salud a los afectados.
daño ambiental, cuando la reparación consiste en la limpieza de deter-
estas formas de distribución se han considerado aplicables en casos de
indemnización individual es imposible o impracticable. Típicamente,
a reparar el daño de los afectados, resultando procedentes cuando la
la totalidad del monto de la compensación, que razonablemente tiendan
distribution está representado por modos alternativos de distribución de
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 76
 Ibíd., pp. 431-434.
Ibíd., pp. 426-430.
(artículo 3º, inciso primero, letra e), con lo que parece ir más allá del
entre sus derechos el de la “reparación e indemnización adecuada”
de protección de los consumidores, debido a que la LPC reconoce
del derecho civil (sección IV.1), es especialmente cierto en materia
noción amplia de indemnización que se sigue de las reglas generales
no pecuniarias. Esto, además de lo expuesto supra respecto de la
EOHFHUHQODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDWDQWRUHSDUDFLRQHVSHFXQLDULDVFRPR
Ahora bien, en nuestro derecho, el tribunal tiene libertad para esta-
en tal sistema no es posible aumentar la cifra a costa del demandado170.
LQVX¿FLHQWHSDUDFXEULUODFRPSHQVDFLyQGLUHFWDGHWRGRVORVDIHFWDGRV
concurrido. En todo caso, cabe tener presente que, si el monto total es
de la acción y la distribución a prorrata entre los afectados que hayan
WtWXORGHPXOWDODGHVWLQDFLyQD¿QDQFLDUORVFRVWRVGHLQWHUSRVLFLyQ
WHGHODGHYROXFLyQDOGHPDQGDGR±VXDVLJQDFLyQDEHQH¿FLR¿VFDOD
en caso de que exista un remanente de la repartición directa son –apar-
los afectados, ni directa ni indirectamente. Otros mecanismos utilizados
operar solo de no haber sido posible distribuir la compensación entre
ta, estableciendo que la devolución del remanente al demandado debe
esta forma cualquier monto que no haya sido repartido en forma direc-
provincia de Ontario, en Canadá, autoriza expresamente a distribuir de
no haber acreditado el daño individual. Por ejemplo, el régimen de la
QR KDEHU FRQFXUULGR D OD GLVWULEXFLyQ QR KDEHU VLGR LGHQWL¿FDGRV R
del resarcimiento y no repartirse íntegramente entre los afectados por
ha generado un remanente producido tras determinarse el monto total
han sido aplicados cuando, operando la vía de distribución directa, se
al no ser posible la reparación directa. Asimismo, dichos mecanismos
uno de los afectados, se privilegian formas alternativas de reparación
VXSXHVWRVGHGDxRGLIXVRHQORVTXHSRUQRVHUSRVLEOHLGHQWL¿FDUDFDGD
Los mecanismos indirectos son particularmente pertinentes en los
la compensación169.
XQDFRLQFLGHQFLDUD]RQDEOHHQWUHORVDIHFWDGRV\ORVEHQH¿FLDGRVSRU
77 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
170
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 77
169
XQDFRLQFLGHQFLDUD]RQDEOHHQWUHORVDIHFWDGRV\ORVEHQH¿FLDGRVSRU
la compensación169.
Los mecanismos indirectos son particularmente pertinentes en los
VXSXHVWRVGHGDxRGLIXVRHQORVTXHSRUQRVHUSRVLEOHLGHQWL¿FDUDFDGD
uno de los afectados, se privilegian formas alternativas de reparación
al no ser posible la reparación directa. Asimismo, dichos mecanismos
han sido aplicados cuando, operando la vía de distribución directa, se
ha generado un remanente producido tras determinarse el monto total
del resarcimiento y no repartirse íntegramente entre los afectados por
QR KDEHU FRQFXUULGR D OD GLVWULEXFLyQ QR KDEHU VLGR LGHQWL¿FDGRV R
no haber acreditado el daño individual. Por ejemplo, el régimen de la
provincia de Ontario, en Canadá, autoriza expresamente a distribuir de
esta forma cualquier monto que no haya sido repartido en forma direc-
ta, estableciendo que la devolución del remanente al demandado debe
operar solo de no haber sido posible distribuir la compensación entre
los afectados, ni directa ni indirectamente. Otros mecanismos utilizados
en caso de que exista un remanente de la repartición directa son –apar-
WHGHODGHYROXFLyQDOGHPDQGDGR±VXDVLJQDFLyQDEHQH¿FLR¿VFDOD
WtWXORGHPXOWDODGHVWLQDFLyQD¿QDQFLDUORVFRVWRVGHLQWHUSRVLFLyQ
de la acción y la distribución a prorrata entre los afectados que hayan
concurrido. En todo caso, cabe tener presente que, si el monto total es
LQVX¿FLHQWHSDUDFXEULUODFRPSHQVDFLyQGLUHFWDGHWRGRVORVDIHFWDGRV
en tal sistema no es posible aumentar la cifra a costa del demandado170.
Ahora bien, en nuestro derecho, el tribunal tiene libertad para esta-
EOHFHUHQODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDWDQWRUHSDUDFLRQHVSHFXQLDULDVFRPR
no pecuniarias. Esto, además de lo expuesto supra respecto de la
noción amplia de indemnización que se sigue de las reglas generales
del derecho civil (sección IV.1), es especialmente cierto en materia
de protección de los consumidores, debido a que la LPC reconoce
entre sus derechos el de la “reparación e indemnización adecuada”
(artículo 3º, inciso primero, letra e), con lo que parece ir más allá del
169
Ibíd., pp. 426-430.
Ibíd., pp. 431-434.
170

78 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
concepto de indemnización. Lo mismo se recoge en el artículo 53 C de
la LPC, que contiene una noción amplia sobre esta cuestión al señalar
TXHXQRGHORVUHTXLVLWRVTXHGHEHFXPSOLUODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDHQ
el procedimiento especial para la protección del interés colectivo o
difuso de los consumidores consiste en “[d]eclarar la procedencia de
las correspondientes indemnizaciones o reparaciones (…)”. De esta
manera, al hacer la LPC distinción entre indemnización y reparación,
pese a que ella no sea plenamente concordante con la noción amplia
de indemnización que nuestra jurisprudencia y doctrina mayoritarias
suscriben –conforme a la que puede implicar una reparación pecunia-
ria o no pecuniaria–, despeja toda duda en cuanto a que la reparación
¿MDGDSRUHOWULEXQDOSXHGHFRQVLVWLUHQIRUPDVGLVWLQWDVGHOSDJRGH
dinero. En consecuencia, es perfectamente posible aplicar en nuestro
país algunas de las soluciones observadas en el derecho comparado,
como las formas indirectas de reparación o la reparación a través de
un organismo encargado de la protección de los intereses afectados.
(iv) La cuestión del remanente
Sin perjuicio de lo adelantado acerca de los remanentes que podrían
surgir si uno o más consumidores no reclaman el respectivo pago, cabe
UHIHULUDKRUD±HVSHFt¿FDPHQWHHQFXDQWRDOGHUHFKRFKLOHQR±TXHHQ
caso de que el juez no ejerza la facultad de ordenar al proveedor la
satisfacción de indemnizaciones, reparaciones o devoluciones respecto
de consumidores que no hayan comparecido, el monto que el infractor
deberá enterar en la cuenta corriente del tribunal se determinará en la
forma establecida en el artículo 54 E de la LPC, una vez que los con-
sumidores se hayan apersonado en el juicio para ejercer su derecho a
hacer presente y acreditar su condición de integrantes de un grupo o
subgrupo. Aunque la probabilidad de que uno o más consumidores que
hayan acreditado sus calidades de miembros de determinados grupos o
subgrupos no sean pagados es baja, considerando que el tribunal debe-
ría proceder a la respectiva distribución, igualmente es una posibilidad
que es necesario prever. Por su parte, si el tribunal ejerce la facultad de
ordenar al infractor el pago directo a los consumidores, sin necesidad
de comparecencia, de las indemnizaciones, reparaciones o devoluciones
de comparecencia, de las indemnizaciones, reparaciones o devoluciones
ordenar al infractor el pago directo a los consumidores, sin necesidad
que es necesario prever. Por su parte, si el tribunal ejerce la facultad de
ría proceder a la respectiva distribución, igualmente es una posibilidad
subgrupos no sean pagados es baja, considerando que el tribunal debe-
hayan acreditado sus calidades de miembros de determinados grupos o
subgrupo. Aunque la probabilidad de que uno o más consumidores que
hacer presente y acreditar su condición de integrantes de un grupo o
sumidores se hayan apersonado en el juicio para ejercer su derecho a
forma establecida en el artículo 54 E de la LPC, una vez que los con-
deberá enterar en la cuenta corriente del tribunal se determinará en la
de consumidores que no hayan comparecido, el monto que el infractor
satisfacción de indemnizaciones, reparaciones o devoluciones respecto
caso de que el juez no ejerza la facultad de ordenar al proveedor la
UHIHULUDKRUD±HVSHFt¿FDPHQWHHQFXDQWRDOGHUHFKRFKLOHQR±TXHHQ
surgir si uno o más consumidores no reclaman el respectivo pago, cabe
Sin perjuicio de lo adelantado acerca de los remanentes que podrían
(iv) La cuestión del remanente
un organismo encargado de la protección de los intereses afectados.
como las formas indirectas de reparación o la reparación a través de
país algunas de las soluciones observadas en el derecho comparado,
dinero. En consecuencia, es perfectamente posible aplicar en nuestro
¿MDGDSRUHOWULEXQDOSXHGHFRQVLVWLUHQIRUPDVGLVWLQWDVGHOSDJRGH
ria o no pecuniaria–, despeja toda duda en cuanto a que la reparación
suscriben –conforme a la que puede implicar una reparación pecunia-
de indemnización que nuestra jurisprudencia y doctrina mayoritarias
pese a que ella no sea plenamente concordante con la noción amplia
manera, al hacer la LPC distinción entre indemnización y reparación,
las correspondientes indemnizaciones o reparaciones (…)”. De esta
difuso de los consumidores consiste en “[d]eclarar la procedencia de
el procedimiento especial para la protección del interés colectivo o
TXHXQRGHORVUHTXLVLWRVTXHGHEHFXPSOLUODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDHQ
la LPC, que contiene una noción amplia sobre esta cuestión al señalar
concepto de indemnización. Lo mismo se recoge en el artículo 53 C de
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 78
portal/604/w3-article-54502.html (consulta: 23 de junio de 2019).
171
De acuerdo con la información entregada por el Sernac. En: https://www.sernac.cl/
Social, quienes recibirán entonces una indemnización mayor171.
personas más vulnerables del país a través del Instituto de Previsión
estableció que los remanentes no entregados serían repartidos entre las
a favor de los chilenos mayores de 18 años a la fecha del acuerdo, se
procedencia de indemnización pecuniaria de $7.000 (siete mil pesos)
mecanismo determinado en el “Caso Papeles”, en que, además de la
En la experiencia chilena, un ejemplo de la señalada solución es el
derechos de los consumidores.
aumentar el nivel de protección y/o la tutela judicial efectiva de los
a un fondo cuyo objeto es el desarrollo de iniciativas tendientes a
colombiano –que contempla la devolución al demandado–, los destina
blema de los remanentes, ya que, distanciándose del criticable modelo
Así, la última reforma de la LPC ha resuelto adecuadamente el pro-
ley desarrollen en cumplimiento de sus objetivos.
las Asociaciones de Consumidores constituidas en conformidad con la
GHO)RQGR&RQFXUVDEOHGHVWLQDGRDO¿QDQFLDPLHQWRGHLQLFLDWLYDVTXH
correspondientes al fondo establecido en el artículo 11 bis”. Se trata
el proveedor, o el tercero a cargo de la entrega, enterar las cantidades
guirán a su respecto los derechos de los respectivos titulares, debiendo
transferidos ni reclamados por los consumidores caducarán y se extin-
desde que se cumpla dicho plazo, los remanentes que no hayan sido
referidas en este inciso deberán ejecutarse. Transcurridos dos años
deberá establecer, además, un plazo durante el cual las diligencias
manentes y que, en lo relevante, dispone lo siguiente: “[l]a sentencia
artículo 53 C de la LPC un texto que soluciona el problema de los re-
de los derechos de los consumidores, incorporó al inciso segundo del
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
Enfrentando el señalado escenario, la Ley Nº 21.081, de 13 de
o no reclamen sus derechos, surgiendo remanentes.
que correspondan; resulta más factible que uno o más no sean pagados
79 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 79
que correspondan; resulta más factible que uno o más no sean pagados
o no reclamen sus derechos, surgiendo remanentes.
Enfrentando el señalado escenario, la Ley Nº 21.081, de 13 de
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
de los derechos de los consumidores, incorporó al inciso segundo del
artículo 53 C de la LPC un texto que soluciona el problema de los re-
manentes y que, en lo relevante, dispone lo siguiente: “[l]a sentencia
deberá establecer, además, un plazo durante el cual las diligencias
referidas en este inciso deberán ejecutarse. Transcurridos dos años
desde que se cumpla dicho plazo, los remanentes que no hayan sido
transferidos ni reclamados por los consumidores caducarán y se extin-
guirán a su respecto los derechos de los respectivos titulares, debiendo
el proveedor, o el tercero a cargo de la entrega, enterar las cantidades
correspondientes al fondo establecido en el artículo 11 bis”. Se trata
GHO)RQGR&RQFXUVDEOHGHVWLQDGRDO¿QDQFLDPLHQWRGHLQLFLDWLYDVTXH
las Asociaciones de Consumidores constituidas en conformidad con la
ley desarrollen en cumplimiento de sus objetivos.
Así, la última reforma de la LPC ha resuelto adecuadamente el pro-
blema de los remanentes, ya que, distanciándose del criticable modelo
colombiano –que contempla la devolución al demandado–, los destina
a un fondo cuyo objeto es el desarrollo de iniciativas tendientes a
aumentar el nivel de protección y/o la tutela judicial efectiva de los
derechos de los consumidores.
En la experiencia chilena, un ejemplo de la señalada solución es el
mecanismo determinado en el “Caso Papeles”, en que, además de la
procedencia de indemnización pecuniaria de $7.000 (siete mil pesos)
a favor de los chilenos mayores de 18 años a la fecha del acuerdo, se
estableció que los remanentes no entregados serían repartidos entre las
personas más vulnerables del país a través del Instituto de Previsión
Social, quienes recibirán entonces una indemnización mayor171.
171
De acuerdo con la información entregada por el Sernac. En: https://www.sernac.cl/
portal/604/w3-article-54502.html (consulta: 23 de junio de 2019).

80 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
IV.3. IDENTIFICACIÓN DE LOS CONSUMIDORES
AFECTADOS POR LA COLUSIÓN
/D LGHQWL¿FDFLyQ GH ORV SHUMXGLFDGRV HQ FDVRV GH DIHFWDFLyQ GHO
interés colectivo de los consumidores por el ilícito de colusión es una
tarea difícil. Esto se debe, por una parte, a que la extensión del grupo
GH DIHFWDGRV VXHOH VHU VLJQL¿FDWLYD \ SRU RWUD D TXH OD LQIRUPDFLyQ
concerniente al ilícito habitualmente está en poder del infractor –inclu-
yendo la relativa a la identidad de los consumidores perjudicados–172.
En el derecho comparado es posible encontrar abundante jurispruden-
FLDTXHGDWHVWLPRQLRGHODVGL¿FXOWDGHVTXHHQYXHOYHODLGHQWL¿FDFLyQ
e indemnización de las víctimas de ilícitos contra la libre competencia.
Así, por ejemplo, en Francia, un acuerdo colusorio entre tres operado-
UDVGHWHOHIRQtDPyYLORFXUULGRD¿QHVGHODGpFDGDGHGHULYy
HOWELLS y MICKLITZ (2009), p. 41.
174
Decisión Nº 05-D-65, de 30 de noviembre de 2005. 173
HOWELLS y MICKLITZ (2009), p. 40. 172
asociación de consumidores, o un organismo gubernamental. Así, por
VHQWDQWHTXHSXHGHVHUXQDRUJDQL]DFLyQVLQ¿QHVGHOXFURFRPRXQD
la única forma de ejercer una acción colectiva es mediante un repre-
Ante todo, conviene tener en cuenta que en algunos ordenamientos
de cada sujeto en los diferentes grupos o clases de afectados.
tipos de daño; mientras que, en la segunda, se procede a la inclusión
etapa se conforman los grupos o clases de afectados por los distintos
la protección del interés colectivo consta de dos etapas. En la primera
en favor de quienes se interpone la demanda en los procedimientos para
En términos generales, la determinación de los individuos afectados
en que en 2005 el Consejo de la Competencia las condenara a pagar ORVDIHFWDGRVDFRQVHFXHQFLDGHODVGL¿FXOWDGHVVHxDODGDV174.
multas individuales de 220, 256 y 58 millones de euros173. En este caso, solamente 12.521 tomaron parte en la demanda (0,06% aproximado de
a pesar de haber sido afectados más de 20.000.000 de consumidores, a pesar de haber sido afectados más de 20.000.000 de consumidores,
solamente 12.521 tomaron parte en la demanda (0,06% aproximado de multas individuales de 220, 256 y 58 millones de euros173. En este caso,
ORVDIHFWDGRVDFRQVHFXHQFLDGHODVGL¿FXOWDGHVVHxDODGDV174.
En términos generales, la determinación de los individuos afectados
en favor de quienes se interpone la demanda en los procedimientos para
la protección del interés colectivo consta de dos etapas. En la primera
etapa se conforman los grupos o clases de afectados por los distintos
tipos de daño; mientras que, en la segunda, se procede a la inclusión
de cada sujeto en los diferentes grupos o clases de afectados.
Ante todo, conviene tener en cuenta que en algunos ordenamientos
la única forma de ejercer una acción colectiva es mediante un repre-
VHQWDQWHTXHSXHGHVHUXQDRUJDQL]DFLyQVLQ¿QHVGHOXFURFRPRXQD
asociación de consumidores, o un organismo gubernamental. Así, por
172
HOWELLS y MICKLITZ (2009), p. 40.
173
Decisión Nº 05-D-65, de 30 de noviembre de 2005.
HOWELLS y MICKLITZ (2009), p. 41.
174
en que en 2005 el Consejo de la Competencia las condenara a pagar
UDVGHWHOHIRQtDPyYLORFXUULGRD¿QHVGHODGpFDGDGHGHULYy
Así, por ejemplo, en Francia, un acuerdo colusorio entre tres operado-
e indemnización de las víctimas de ilícitos contra la libre competencia.
FLDTXHGDWHVWLPRQLRGHODVGL¿FXOWDGHVTXHHQYXHOYHODLGHQWL¿FDFLyQ
En el derecho comparado es posible encontrar abundante jurispruden-
yendo la relativa a la identidad de los consumidores perjudicados–172.
concerniente al ilícito habitualmente está en poder del infractor –inclu-
GH DIHFWDGRV VXHOH VHU VLJQL¿FDWLYD \ SRU RWUD D TXH OD LQIRUPDFLyQ
tarea difícil. Esto se debe, por una parte, a que la extensión del grupo
interés colectivo de los consumidores por el ilícito de colusión es una
/D LGHQWL¿FDFLyQ GH ORV SHUMXGLFDGRV HQ FDVRV GH DIHFWDFLyQ GHO
AFECTADOS POR LA COLUSIÓN
IV.3. IDENTIFICACIÓN DE LOS CONSUMIDORES
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 80
MXVWL¿FDUDHQWpUPLQRVGHFRVWRV\EHQH¿FLRVODQHFHVLGDGSURFHVDORHFRQyPLFDGHVRPHWHU
La norma original contemplaba requisitos vinculados a que el número potencial de afectados
177
La redacción de la disposición provino de la Ley Nº 20.543, de 21 de octubre de 2011.
MULHERON (2006), p. 332.
AZAR-BAUD (2013), pp. 1487 y ss.
reforma, la mencionada disposición resulta todavía menos exigente,
afectación del interés colectivo o difuso177. Hoy, en virtud de la señalada
ORVKHFKRV\IXQGDPHQWRVGHGHUHFKRTXHMXVWL¿FDQUD]RQDEOHPHQWHOD
precepto solo exigía que la demanda contuviera una exposición clara de
afectados como condición de admisibilidad de la demanda. En efecto, el
VLWRVHVSHFt¿FRVUHODWLYRVDODGHWHUPLQDFLyQGHOUHVSHFWLYRJUXSRGH
de los consumidores, el artículo 52 b) de la LPC no establecía requi-
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRV
de la reforma efectuada por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de
de consumidores tratándose de las acciones colectivas. Así, hasta antes
PtQLPRVUHTXLVLWRVHQFXDQWRDODLGHQWL¿FDFLyQGHODVUHVSHFWLYDVFODVHV
El derecho chileno sigue una línea cercana a la expuesta al exigir
afectados en sus intereses colectivos.
XQDDPSOLDÀH[LELOLGDGHQODGHWHUPLQDFLyQGHOJUXSRGHFRQVXPLGRUHV
puede constatarse, en materia de procedencia de las acciones de clase,
uno de sus miembros176. En síntesis, en los referidos ordenamientos
GHVFULSFLyQGHODFODVHVLQTXHVHDQHFHVDULDODLGHQWL¿FDFLyQGHFDGD
la interposición de la demanda. En Estados Unidos también basta con la
exactos respecto de los miembros del respectivo grupo al momento de
GLVSRQHQTXHQRHVQHFHVDULRQRPEUDULGHQWL¿FDURSURYHHUQ~PHURV
A modo de ejemplo, las legislaciones de Australia y Ontario (Canadá)
camente una descripción de la correspondiente clase de consumidores.
demanda– no se exige una individualización de cada víctima, sino úni-
conformación de los grupos de afectados –que deben mencionarse en la
Dicho lo anterior, cabe consignar que en la fase correspondiente a la
a nivel nacional175.
la pueden ostentar solamente asociaciones autorizadas y representativas
ejemplo, en el caso del derecho francés la calidad de legitimado activo
81 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 81
ejemplo, en el caso del derecho francés la calidad de legitimado activo
la pueden ostentar solamente asociaciones autorizadas y representativas
176
175
a nivel nacional175.
Dicho lo anterior, cabe consignar que en la fase correspondiente a la
conformación de los grupos de afectados –que deben mencionarse en la
demanda– no se exige una individualización de cada víctima, sino úni-
camente una descripción de la correspondiente clase de consumidores.
A modo de ejemplo, las legislaciones de Australia y Ontario (Canadá)
GLVSRQHQTXHQRHVQHFHVDULRQRPEUDULGHQWL¿FDURSURYHHUQ~PHURV
exactos respecto de los miembros del respectivo grupo al momento de
la interposición de la demanda. En Estados Unidos también basta con la
GHVFULSFLyQGHODFODVHVLQTXHVHDQHFHVDULDODLGHQWL¿FDFLyQGHFDGD
uno de sus miembros176. En síntesis, en los referidos ordenamientos
puede constatarse, en materia de procedencia de las acciones de clase,
XQDDPSOLDÀH[LELOLGDGHQODGHWHUPLQDFLyQGHOJUXSRGHFRQVXPLGRUHV
afectados en sus intereses colectivos.
El derecho chileno sigue una línea cercana a la expuesta al exigir
PtQLPRVUHTXLVLWRVHQFXDQWRDODLGHQWL¿FDFLyQGHODVUHVSHFWLYDVFODVHV
de consumidores tratándose de las acciones colectivas. Así, hasta antes
de la reforma efectuada por la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRV
de los consumidores, el artículo 52 b) de la LPC no establecía requi-
VLWRVHVSHFt¿FRVUHODWLYRVDODGHWHUPLQDFLyQGHOUHVSHFWLYRJUXSRGH
afectados como condición de admisibilidad de la demanda. En efecto, el
precepto solo exigía que la demanda contuviera una exposición clara de
ORVKHFKRV\IXQGDPHQWRVGHGHUHFKRTXHMXVWL¿FDQUD]RQDEOHPHQWHOD
afectación del interés colectivo o difuso177. Hoy, en virtud de la señalada
reforma, la mencionada disposición resulta todavía menos exigente,
175
AZAR-BAUD (2013), pp. 1487 y ss.
176
MULHERON (2006), p. 332.
177
La redacción de la disposición provino de la Ley Nº 20.543, de 21 de octubre de 2011.
La norma original contemplaba requisitos vinculados a que el número potencial de afectados
MXVWL¿FDUDHQWpUPLQRVGHFRVWRV\EHQH¿FLRVODQHFHVLGDGSURFHVDORHFRQyPLFDGHVRPHWHU

82 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
ya que, al efecto de evitar las estrategias procesales dilatorias desple-
gadas por los proveedores demandados, simplemente requiere “[q]ue
la demanda cumpla con los requisitos establecidos en el artículo 254
GHO&yGLJRGH3URFHGLPLHQWR&LYLOORVTXHVyORVHYHUL¿FDUiQSRUHO
juez, sin que puedan discutirse en esta etapa”.
Luego, el artículo 53 A de la LPC permite al tribunal ejercer, durante
WRGRHOMXLFLRHLQFOXVRHQODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDODIDFXOWDGGHIRUPDU
grupos y subgrupos de consumidores, sobre la base de sus característi-
FDVFRPXQHVHQRUGHQDODGHFODUDFLyQGHODSURFHGHQFLD\¿MDFLyQGHO
monto de las respectivas indemnizaciones y reparaciones. Así, la norma
otorga al tribunal una amplia facultad para determinar los elementos
comunes que sustentan la formación de los correspondientes grupos y
subgrupos. A lo anterior nos referimos supra en la sección III.4.
(QFXDQWRDODVHJXQGDHWDSDGHORVMXLFLRVFROHFWLYRVFX\R¿QHV
la individualización de los consumidores que integran los respectivos
grupos o subgrupos, cabe tener en cuenta, en primer término, que, en
algunos supuestos, es posible que el grupo de consumidores afectados
VHD GH IiFLO LGHQWL¿FDFLyQ DO FRPSDUWLU FDUDFWHUtVWLFDV FRPXQHV ELHQ
GH¿QLGDV6HUtDHOFDVRSRUHMHPSORGHODVYtFWLPDVGHXQLOtFLWRTXH
tienen idéntica o similar profesión, pertenecen a un mismo grupo de
LQWHUpVHFRQyPLFRRKDELWDQXQD]RQDJHRJUi¿FDPHQWHFLUFXQVFULWD178.
No obstante, por lo general, los ilícitos anticompetitivos suelen afectar
a una gran cantidad de consumidores que, adicionalmente, presentan
SHU¿OHVPX\GLYHUVRVVREUHWRGRVLVHWUDWDGHSURGXFWRVRVHUYLFLRV
ampliamente difundidos o demandados en el mercado. En estas hipótesis,
la reunión de los perjudicados en torno a una acción de grupo requiere
HVIXHU]RV\UHFXUVRVVLJQL¿FDWLYRVDOHIHFWRGHSXEOLFLWDUHOFDVR179.
la disputa al procedimiento colectivo en favor de que sus derechos fuesen efectivamente
cautelados.
178
FAIRGRIEVE y LEIN (2012), p. 98.
Ídem.
179
Ídem.
179
FAIRGRIEVE y LEIN (2012), p. 98. 178
cautelados.
la disputa al procedimiento colectivo en favor de que sus derechos fuesen efectivamente
HVIXHU]RV\UHFXUVRVVLJQL¿FDWLYRVDOHIHFWRGHSXEOLFLWDUHOFDVR179.
la reunión de los perjudicados en torno a una acción de grupo requiere
ampliamente difundidos o demandados en el mercado. En estas hipótesis,
SHU¿OHVPX\GLYHUVRVVREUHWRGRVLVHWUDWDGHSURGXFWRVRVHUYLFLRV
a una gran cantidad de consumidores que, adicionalmente, presentan
No obstante, por lo general, los ilícitos anticompetitivos suelen afectar
LQWHUpVHFRQyPLFRRKDELWDQXQD]RQDJHRJUi¿FDPHQWHFLUFXQVFULWD178.
tienen idéntica o similar profesión, pertenecen a un mismo grupo de
GH¿QLGDV6HUtDHOFDVRSRUHMHPSORGHODVYtFWLPDVGHXQLOtFLWRTXH
VHD GH IiFLO LGHQWL¿FDFLyQ DO FRPSDUWLU FDUDFWHUtVWLFDV FRPXQHV ELHQ
algunos supuestos, es posible que el grupo de consumidores afectados
grupos o subgrupos, cabe tener en cuenta, en primer término, que, en
la individualización de los consumidores que integran los respectivos
(QFXDQWRDODVHJXQGDHWDSDGHORVMXLFLRVFROHFWLYRVFX\R¿QHV
subgrupos. A lo anterior nos referimos supra en la sección III.4.
comunes que sustentan la formación de los correspondientes grupos y
otorga al tribunal una amplia facultad para determinar los elementos
monto de las respectivas indemnizaciones y reparaciones. Así, la norma
FDVFRPXQHVHQRUGHQDODGHFODUDFLyQGHODSURFHGHQFLD\¿MDFLyQGHO
grupos y subgrupos de consumidores, sobre la base de sus característi-
WRGRHOMXLFLRHLQFOXVRHQODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDODIDFXOWDGGHIRUPDU
Luego, el artículo 53 A de la LPC permite al tribunal ejercer, durante
juez, sin que puedan discutirse en esta etapa”.
GHO&yGLJRGH3URFHGLPLHQWR&LYLOORVTXHVyORVHYHUL¿FDUiQSRUHO
la demanda cumpla con los requisitos establecidos en el artículo 254
gadas por los proveedores demandados, simplemente requiere “[q]ue
ya que, al efecto de evitar las estrategias procesales dilatorias desple-
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 82
(2014), p. 339.
una “curiosidad” o que no constituye “ningún modelo jurídico conocido”. Véase CLAUDEL
182
Respecto del sistema francés la doctrina gala ha señalado que es un “ovni jurídico”,
OUTIN-ADAM y DELACROIX (2013), p. 14.
MAINGUY y DEPINCÉ (2014b), p. 26; HERNÁNDEZ (2018a), p. 95.
discrepancias en la doctrina acerca de si efectivamente en Francia se
to, luego de la promulgación de la “Loi Hamon”, en 2014, surgieron
modalidad que habría adoptado182. En efecto, en el referido ordenamien-
si bien algunos autores plantean matices respecto de la naturaleza de la
Un ejemplo de recepción del sistema opt-in es la legislación francesa,
de forma ortodoxa y, en otros, con variaciones181.
por la mayoría de los estados de la Unión Europea, en algunos casos
ella quienes escojan integrarla180. La indicada modalidad es utilizada
luego de la determinación abstracta de una clase, quedan incluidos en
EHQH¿FLRV TXH RSWHQ H[SUHVDPHQWH SRU SDUWLFLSDU GH OD DFFLyQ$Vt
correspondiente grupo y, por tanto, obtengan, en su caso, los respectivos
El mecanismo opt-in exige, para que los afectados formen parte del
(i) Mecanismo opt-in
esenciales.
otro, opt-out. A continuación, daremos cuenta de sus características
se detectan dos mecanismos principales. Uno se denomina opt-in y el
los respectivos grupos o subgrupos, en los ordenamientos comparados
En materia de individualización de los consumidores que integran
ordene al demandado la exhibición de las pruebas de que disponga.
disclosure, en cuya virtud el demandante puede exigir que el tribunal
recientemente en el derecho chileno), se sortea mediante un pre-trial
como vimos, en algunos sistemas, sobre todo anglosajones (y también
GHORVDIHFWDGRVVHHQFXHQWUHQHQSRGHUGHOLQIUDFWRUGL¿FXOWDGTXH
UHVXOWDIUHFXHQWHTXHORVDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWHQODLGHQWL¿FDFLyQ
Adicionalmente, cabe tener en cuenta que en los indicados supuestos
83 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 83
181
Adicionalmente, cabe tener en cuenta que en los indicados supuestos
UHVXOWDIUHFXHQWHTXHORVDQWHFHGHQWHVTXHSHUPLWHQODLGHQWL¿FDFLyQ
GHORVDIHFWDGRVVHHQFXHQWUHQHQSRGHUGHOLQIUDFWRUGL¿FXOWDGTXH
180
como vimos, en algunos sistemas, sobre todo anglosajones (y también
recientemente en el derecho chileno), se sortea mediante un pre-trial
disclosure, en cuya virtud el demandante puede exigir que el tribunal
ordene al demandado la exhibición de las pruebas de que disponga.
En materia de individualización de los consumidores que integran
los respectivos grupos o subgrupos, en los ordenamientos comparados
se detectan dos mecanismos principales. Uno se denomina opt-in y el
otro, opt-out. A continuación, daremos cuenta de sus características
esenciales.
(i) Mecanismo opt-in
El mecanismo opt-in exige, para que los afectados formen parte del
correspondiente grupo y, por tanto, obtengan, en su caso, los respectivos
EHQH¿FLRV TXH RSWHQ H[SUHVDPHQWH SRU SDUWLFLSDU GH OD DFFLyQ$Vt
luego de la determinación abstracta de una clase, quedan incluidos en
ella quienes escojan integrarla180. La indicada modalidad es utilizada
por la mayoría de los estados de la Unión Europea, en algunos casos
de forma ortodoxa y, en otros, con variaciones181.
Un ejemplo de recepción del sistema opt-in es la legislación francesa,
si bien algunos autores plantean matices respecto de la naturaleza de la
modalidad que habría adoptado182. En efecto, en el referido ordenamien-
to, luego de la promulgación de la “Loi Hamon”, en 2014, surgieron
discrepancias en la doctrina acerca de si efectivamente en Francia se
180
MAINGUY y DEPINCÉ (2014b), p. 26; HERNÁNDEZ (2018a), p. 95.
181
OUTIN-ADAM y DELACROIX (2013), p. 14.
182
Respecto del sistema francés la doctrina gala ha señalado que es un “ovni jurídico”,
una “curiosidad” o que no constituye “ningún modelo jurídico conocido”. Véase CLAUDEL
(2014), p. 339.

84 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
recoge el mecanismo opt-in en sentido ortodoxo, pues el procedimiento
colectivo se desarrolla en dos etapas. En la primera, el juez se pronun-
cia sobre la admisibilidad de la acción, falla el asunto en cuanto a la
responsabilidad del proveedor, decide cuáles son los perjuicios indem-
nizables, determina los mecanismos de reparación y señala las vías de
publicidad aplicables al efecto de convocar a sumarse al respectivo
grupo a otras potenciales víctimas del ilícito. En la segunda fase se
permite la adhesión al correspondiente grupo a quienes originalmente
QRORLQWHJUDEDQVLFXPSOHQODVFRQGLFLRQHVGHLQFRUSRUDFLyQ¿MDGDV
por el juez. Esto se realiza en un plazo no inferior a dos ni superior a
VHLVPHVHVFRQWDGRVGHVGHTXHVHKD\DQ¿MDGRODVUHVSHFWLYDVPHGLGDV
de publicidad. A su turno, el inciso segundo del artículo L.423-3 del
Código de Consumo francés señala expresamente que es el juez quien
determina los perjuicios susceptibles de ser reparados respecto de cada
FRQVXPLGRURJUXSRGHFRQVXPLGRUHVTXHSUHYLDPHQWHFRQ¿JXUyDVt
como su monto y los elementos que permitan su avaluación183.
En el derecho alemán también se recoge el modelo opt-in, en la
KapMuG (Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz o Ley de Proce-
dimientos-Tipo en el Mercado de Capitales)184, surgida luego de que
en 2001 se probara que la compañía de teléfonos “Deutsche Telekom
AG´KDEtDVREUHYDORUDGRVLJQL¿FDWLYDPHQWHODVDFFLRQHVGHODHPSUH-
sa, engañando a potenciales inversionistas185. Como consecuencia, se
presentaron 14.447 demandas individuales contra la compañía ante
el “Landesgerichtshof” de Frankfurt am Main, con intervención de
más de 754 abogados186. El inminente colapso del sistema de acciones
La norma señala lo siguiente: “Le juge détermine les préjudices susceptibles d’être
183
réparés pour chaque consommateur ou chacune des catégories de consommateurs constituant
OHJURXSHTX¶LODGp¿QLDLQVLTXHOHXUPRQWDQWRXWRXVOHVpOpPHQWVSHUPHWWDQWO¶pYDOXDWLRQ
de ces préjudices. Lorsqu’une réparation en nature du préjudice lui paraît plus adaptée, le
juge précise les conditions de sa mise en oeuvre par le professionnel”.
184
NEWLAND et al. (2008), p. 424.
185
CARBALLO (2011), p. 214.
NEWLAND et al. (2008), p. 422.
186
NEWLAND et al. (2008), p. 422.
186
CARBALLO (2011), p. 214. 185
NEWLAND et al. (2008), p. 424. 184
juge précise les conditions de sa mise en oeuvre par le professionnel”.
de ces préjudices. Lorsqu’une réparation en nature du préjudice lui paraît plus adaptée, le
OHJURXSHTX¶LODGp¿QLDLQVLTXHOHXUPRQWDQWRXWRXVOHVpOpPHQWVSHUPHWWDQWO¶pYDOXDWLRQ
réparés pour chaque consommateur ou chacune des catégories de consommateurs constituant
La norma señala lo siguiente: “Le juge détermine les préjudices susceptibles d’être
183
más de 754 abogados186. El inminente colapso del sistema de acciones
el “Landesgerichtshof” de Frankfurt am Main, con intervención de
presentaron 14.447 demandas individuales contra la compañía ante
sa, engañando a potenciales inversionistas185. Como consecuencia, se
AG´KDEtDVREUHYDORUDGRVLJQL¿FDWLYDPHQWHODVDFFLRQHVGHODHPSUH-
en 2001 se probara que la compañía de teléfonos “Deutsche Telekom
dimientos-Tipo en el Mercado de Capitales)184, surgida luego de que
KapMuG (Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz o Ley de Proce-
En el derecho alemán también se recoge el modelo opt-in, en la
como su monto y los elementos que permitan su avaluación183.
FRQVXPLGRURJUXSRGHFRQVXPLGRUHVTXHSUHYLDPHQWHFRQ¿JXUyDVt
determina los perjuicios susceptibles de ser reparados respecto de cada
Código de Consumo francés señala expresamente que es el juez quien
de publicidad. A su turno, el inciso segundo del artículo L.423-3 del
VHLVPHVHVFRQWDGRVGHVGHTXHVHKD\DQ¿MDGRODVUHVSHFWLYDVPHGLGDV
por el juez. Esto se realiza en un plazo no inferior a dos ni superior a
QRORLQWHJUDEDQVLFXPSOHQODVFRQGLFLRQHVGHLQFRUSRUDFLyQ¿MDGDV
permite la adhesión al correspondiente grupo a quienes originalmente
grupo a otras potenciales víctimas del ilícito. En la segunda fase se
publicidad aplicables al efecto de convocar a sumarse al respectivo
nizables, determina los mecanismos de reparación y señala las vías de
responsabilidad del proveedor, decide cuáles son los perjuicios indem-
cia sobre la admisibilidad de la acción, falla el asunto en cuanto a la
colectivo se desarrolla en dos etapas. En la primera, el juez se pronun-
recoge el mecanismo opt-in en sentido ortodoxo, pues el procedimiento
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 84
 COMISIÓN EUROPEA (2014), p. 12. 191
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 85
MULHERON (2006), pp. 363-365. 190

HERNÁNDEZ (2018a), p. 95.
MULHERON (2006), p. 364.
CARBALLO (2011), p. 215.
incompatible con su tradición jurídica191. En todo caso, algunas legis-
sería inconstitucional en varios estados de dicha comunidad o, al menos,
destacando la que señala que propendería a la litigación abusiva y que
En la Unión Europea han surgido críticas al mencionado sistema,
libremente por el tribunal190.
dos deben acreditar su pertenencia a la respectiva clase se determina
exista norma expresa. En ambas naciones, la forma en que los afecta-
por ejemplo, en Australia y Estados Unidos, pese a que en este país no
Dicho mecanismo es generalmente utilizado en el derecho anglosajón,
de ella189.
automáticamente en la acción colectiva, salvo que decidan excluirse
grupo, quienes lo conforman, pese a su silencio, serán representados
El mecanismo opt-out implica que, una vez determinado el respectivo
(ii) Mecanismo opt-out
si no lo hacen188.
indemnización, perdiendo la posibilidad de esgrimirlo individualmente
WLFLDDVXVPLHPEURVD¿QGHTXHFRQFXUUDQDKDFHUYDOHUVXGHUHFKRD
que, luego de la decisión del caso en favor del grupo, se debe dar no-
Por su parte, en Ontario, Canadá, la normativa pertinente dispone
de una oferta, en el marco de transacciones en el mercado de valores187.
mación falsa o incumplimiento de obligaciones contractuales derivadas
empleados en los casos de daños provocados por el suministro de infor-
los inversionistas, llevó a la creación de procedimientos-tipo para ser
individuales, tradicionalmente concebido para tutelar los intereses de
85 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
189 individuales, tradicionalmente concebido para tutelar los intereses de
188 los inversionistas, llevó a la creación de procedimientos-tipo para ser
187
empleados en los casos de daños provocados por el suministro de infor-
mación falsa o incumplimiento de obligaciones contractuales derivadas
de una oferta, en el marco de transacciones en el mercado de valores187.
Por su parte, en Ontario, Canadá, la normativa pertinente dispone
que, luego de la decisión del caso en favor del grupo, se debe dar no-
WLFLDDVXVPLHPEURVD¿QGHTXHFRQFXUUDQDKDFHUYDOHUVXGHUHFKRD
indemnización, perdiendo la posibilidad de esgrimirlo individualmente
si no lo hacen188.
(ii) Mecanismo opt-out
El mecanismo opt-out implica que, una vez determinado el respectivo
grupo, quienes lo conforman, pese a su silencio, serán representados
automáticamente en la acción colectiva, salvo que decidan excluirse
de ella189.
Dicho mecanismo es generalmente utilizado en el derecho anglosajón,
por ejemplo, en Australia y Estados Unidos, pese a que en este país no
exista norma expresa. En ambas naciones, la forma en que los afecta-
dos deben acreditar su pertenencia a la respectiva clase se determina
libremente por el tribunal190.
En la Unión Europea han surgido críticas al mencionado sistema,
destacando la que señala que propendería a la litigación abusiva y que
sería inconstitucional en varios estados de dicha comunidad o, al menos,
incompatible con su tradición jurídica191. En todo caso, algunas legis-
187
CARBALLO (2011), p. 215.
188
MULHERON (2006), p. 364.
189
HERNÁNDEZ (2018a), p. 95.
190
MULHERON (2006), pp. 363-365.
COMISIÓN EUROPEA (2014), p. 12.
191

86 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
laciones europeas han adoptado el señalado modelo. Destaca en este
sentido el artículo 15 Nº 1 de la Ley de Acción Popular de Portugal,
que dispone que los consumidores serán citados por avisos para que
“(…) declaren en autos si aceptan o no ser representados por el actor
o si, por el contrario, se excluyen de su representación, a saber, para
el efecto que no les sean aplicables las decisiones pronunciadas, so
pena de valer su pasividad como aceptación (…)”192. También merece
mención el derecho búlgaro, que concede al juez la facultad de excluir
DORVLQGLYLGXRVTXHPDQL¿HVWDQH[SUHVDPHQWHVXLQWHQFLyQGHOOHYDU
a cabo su defensa en un procedimiento individual, para lo cual las po-
tenciales víctimas del ilícito deben ser informadas mediante anuncios
con un tiempo de anticipación razonable193.
(iii) Mecanismo contemplado en la LPC
En nuestro ordenamiento jurídico, a la luz de lo dispuesto por el
artículo 53 de la LPC, puede señalarse que el mecanismo recogido en
materia de acciones colectivas deducidas por consumidores se aproxima
bastante al modelo opt-out. Esto se debe a que la LPC no exige que los
afectados deduzcan una acción para que los efectos de la interpuesta les
sean aplicables, no siendo necesario que otorguen representación directa
al demandante. En efecto, el citado precepto señala que, una vez admi-
tida a tramitación la demanda, el tribunal debe ordenar al demandante
QRWL¿FDUDORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRVPHGLDQWHXQDSXEOLFDFLyQHQXQ
medio de circulación nacional y en el sitio web del Sernac. Desde la
FRUUHVSRQGLHQWHQRWL¿FDFLyQORVFRQVXPLGRUHVSXHGHQHMHUFHUGHQWUR
de veinte días hábiles, el derecho de concurrir a hacerse parte de la
acción o hacer reserva de derechos.
192
Traducción libre de: “(…) declararem nos autos se aceitam ou não ser representados
pelo autor ou se, pelo contrário, se excluem dessa representação, nomeadamente para o
efeito de lhes não serem aplicáveis as decisões proferidas, sob pena de a sua passividade
valer como aceitação (…)”.
Véase TOSHEV (2014).
193
Véase TOSHEV (2014).
193
valer como aceitação (…)”.
efeito de lhes não serem aplicáveis as decisões proferidas, sob pena de a sua passividade
pelo autor ou se, pelo contrário, se excluem dessa representação, nomeadamente para o
192
Traducción libre de: “(…) declararem nos autos se aceitam ou não ser representados
acción o hacer reserva de derechos.
de veinte días hábiles, el derecho de concurrir a hacerse parte de la
FRUUHVSRQGLHQWHQRWL¿FDFLyQORVFRQVXPLGRUHVSXHGHQHMHUFHUGHQWUR
medio de circulación nacional y en el sitio web del Sernac. Desde la
QRWL¿FDUDORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRVPHGLDQWHXQDSXEOLFDFLyQHQXQ
tida a tramitación la demanda, el tribunal debe ordenar al demandante
al demandante. En efecto, el citado precepto señala que, una vez admi-
sean aplicables, no siendo necesario que otorguen representación directa
afectados deduzcan una acción para que los efectos de la interpuesta les
bastante al modelo opt-out. Esto se debe a que la LPC no exige que los
materia de acciones colectivas deducidas por consumidores se aproxima
artículo 53 de la LPC, puede señalarse que el mecanismo recogido en
En nuestro ordenamiento jurídico, a la luz de lo dispuesto por el
(iii) Mecanismo contemplado en la LPC
con un tiempo de anticipación razonable193.
tenciales víctimas del ilícito deben ser informadas mediante anuncios
a cabo su defensa en un procedimiento individual, para lo cual las po-
DORVLQGLYLGXRVTXHPDQL¿HVWDQH[SUHVDPHQWHVXLQWHQFLyQGHOOHYDU
mención el derecho búlgaro, que concede al juez la facultad de excluir
pena de valer su pasividad como aceptación (…)”192. También merece
el efecto que no les sean aplicables las decisiones pronunciadas, so
o si, por el contrario, se excluyen de su representación, a saber, para
“(…) declaren en autos si aceptan o no ser representados por el actor
que dispone que los consumidores serán citados por avisos para que
sentido el artículo 15 Nº 1 de la Ley de Acción Popular de Portugal,
laciones europeas han adoptado el señalado modelo. Destaca en este
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 86
comparecer al pleito para hacer presente y acreditar su condición de
¿UPHSURGXFHHIHFWRDEVROXWRSXGLHQGRORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRV
dictada en el procedimiento para la protección del interés colectivo esté
(QVHJXLGDXQDYH]TXHODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDGHUHVSRQVDELOLGDGFLYLO
contraria respecto del contenido de tales instrumentos”.
razones dadas, el juez podrá tener por probado lo alegado por la parte
DSRUWDGRSUXHEDVDFHUFDGHVXH[LVWHQFLDRSRUVHULQMXVWL¿FDGDVODV
instrumentos y el tribunal estimare infundada la negativa por haberse
tión debatida. En caso de que el proveedor se negare a entregar tales
o deban obrar en su poder y que tengan relación directa con la cues-
GHR¿FLRRDSHWLFLyQGHSDUWHVLHPSUHTXHWDOHVLQVWUXPHQWRVREUHQ
obligados a entregar al tribunal todos los instrumentos que éste ordene,
que establece lo siguiente: “[l]os proveedores demandados estarán
GHORVFRQVXPLGRUHVLQFRUSRUyXQLQFLVR¿QDODODUWtFXORGHOD/3&
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRV
poder de los infractores–, la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de
dido que los antecedentes relevantes se encuentran frecuentemente en
conformación de los distintos grupos y subgrupos de afectados –aten-
elementos que sustentan su acción, especialmente en lo relativo a la
que se ven enfrentados los consumidores para acreditar los distintos
$KRUD ELHQ FRQVLGHUDQGR ODV HQRUPHV GL¿FXOWDGHV SUREDWRULDV D
a dichas prestaciones.
cuenta con la información necesaria para individualizarlos y proceder
parecencia de los consumidores, cuando determine que el proveedor
indemnizaciones, reparaciones o devoluciones sin necesidad de la com-
C, inciso segundo, de la LPC otorga al tribunal la facultad de ordenar
cobro de las indemnizaciones correspondientes. Incluso, el artículo 53
SHUMXGLFDGRVSRUORVPLVPRVKHFKRVD¿QGHTXHSXHGDQUHFODPDUHO
en un juicio colectivo debe darse a conocer a todos los que fueron
VHJXQGR GH OD /3& GLVSRQH TXH OD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD TXH VH GLFWH
resultados de la respectiva acción. En efecto, el artículo 54, inciso
FRQFXUUD D HMHUFHU GLFKR GHUHFKR QR LPSLGH TXH VH EHQH¿FLH GH ORV
el mecanismo opt-in, ya que la circunstancia de que el consumidor no
artículo 53 sea la de hacerse parte del proceso no implica que consagre
El hecho de que una de las opciones concedidas por el mencionado
87 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 87
El hecho de que una de las opciones concedidas por el mencionado
artículo 53 sea la de hacerse parte del proceso no implica que consagre
el mecanismo opt-in, ya que la circunstancia de que el consumidor no
FRQFXUUD D HMHUFHU GLFKR GHUHFKR QR LPSLGH TXH VH EHQH¿FLH GH ORV
resultados de la respectiva acción. En efecto, el artículo 54, inciso
VHJXQGR GH OD /3& GLVSRQH TXH OD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD TXH VH GLFWH
en un juicio colectivo debe darse a conocer a todos los que fueron
SHUMXGLFDGRVSRUORVPLVPRVKHFKRVD¿QGHTXHSXHGDQUHFODPDUHO
cobro de las indemnizaciones correspondientes. Incluso, el artículo 53
C, inciso segundo, de la LPC otorga al tribunal la facultad de ordenar
indemnizaciones, reparaciones o devoluciones sin necesidad de la com-
parecencia de los consumidores, cuando determine que el proveedor
cuenta con la información necesaria para individualizarlos y proceder
a dichas prestaciones.
$KRUD ELHQ FRQVLGHUDQGR ODV HQRUPHV GL¿FXOWDGHV SUREDWRULDV D
que se ven enfrentados los consumidores para acreditar los distintos
elementos que sustentan su acción, especialmente en lo relativo a la
conformación de los distintos grupos y subgrupos de afectados –aten-
dido que los antecedentes relevantes se encuentran frecuentemente en
poder de los infractores–, la Ley Nº 21.081, de 13 de septiembre de
TXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRV
GHORVFRQVXPLGRUHVLQFRUSRUyXQLQFLVR¿QDODODUWtFXORGHOD/3&
que establece lo siguiente: “[l]os proveedores demandados estarán
obligados a entregar al tribunal todos los instrumentos que éste ordene,
GHR¿FLRRDSHWLFLyQGHSDUWHVLHPSUHTXHWDOHVLQVWUXPHQWRVREUHQ
o deban obrar en su poder y que tengan relación directa con la cues-
tión debatida. En caso de que el proveedor se negare a entregar tales
instrumentos y el tribunal estimare infundada la negativa por haberse
DSRUWDGRSUXHEDVDFHUFDGHVXH[LVWHQFLDRSRUVHULQMXVWL¿FDGDVODV
razones dadas, el juez podrá tener por probado lo alegado por la parte
contraria respecto del contenido de tales instrumentos”.
(QVHJXLGDXQDYH]TXHODVHQWHQFLDGH¿QLWLYDGHUHVSRQVDELOLGDGFLYLO
dictada en el procedimiento para la protección del interés colectivo esté
¿UPHSURGXFHHIHFWRDEVROXWRSXGLHQGRORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRV
comparecer al pleito para hacer presente y acreditar su condición de

88 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
miembros de los respectivos grupos y subgrupos (artículo 54, inciso
primero, de la LPC).
La aludida alternativa se encuentra regulada entre los artículos 54 y
54 G de la LPC, y contempla, básicamente, los siguientes hitos: a) la
sentencia debe ser dada a conocer a todos los consumidores que hayan
sido perjudicados, mediante la publicación de al menos dos avisos en
los diarios que determine el tribunal, o a través de una forma distinta
si el número de afectados permite asegurar el conocimiento de todos
y cada uno de ellos; b) los perjudicados deben concurrir dentro del
plazo de noventa días corridos desde la publicación del último aviso a
ejercer sus derechos establecidos en la sentencia, o a hacer reserva del
derecho a perseguir la responsabilidad en un juicio distinto; c) vencido
dicho plazo, se debe otorgar traslado al demandado al efecto de que
controvierta la calidad de miembro del grupo de uno o más interesados,
alegación que, si el tribunal lo estima, podrá dar lugar a un incidente;
y, d) resuelto el incidente sobre la pertenencia del o los afectados al
UHVSHFWLYRJUXSRHOMXH]GHEH¿MDULUUHYRFDEOHPHQWHHOPRQWRWRWDOGH
la indemnización, que deberá ser depositado en la cuenta corriente del
tribunal.
Ahora bien, cabe considerar que el artículo 54 D de la LPC, referido
a la posibilidad que tienen los consumidores de comparecer al pleito
para hacer presente y acreditar su condición de miembros de un grupo
o subgrupo, no contempla orientaciones acerca de cómo debe rendirse
la prueba, debiendo aplicarse, por tanto, las reglas generales.
A la luz de lo dispuesto por el artículo 1698 del Código Civil, las
obligaciones pueden ser acreditadas en juicio con base en una amplia
gama de medios de prueba, al señalar su inciso segundo que “las prue-
bas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presun-
ciones, confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal
del juez”194. Así, los consumidores pueden acreditar ante el tribunal su
194
Respecto de la prueba de testigos, hay que tener presente la limitación establecida en
el artículo 1708 del Código Civil, que debe relacionarse con el 1709.
el artículo 1708 del Código Civil, que debe relacionarse con el 1709.
194
Respecto de la prueba de testigos, hay que tener presente la limitación establecida en
del juez”194. Así, los consumidores pueden acreditar ante el tribunal su
ciones, confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal
bas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos, presun-
gama de medios de prueba, al señalar su inciso segundo que “las prue-
obligaciones pueden ser acreditadas en juicio con base en una amplia
A la luz de lo dispuesto por el artículo 1698 del Código Civil, las
la prueba, debiendo aplicarse, por tanto, las reglas generales.
o subgrupo, no contempla orientaciones acerca de cómo debe rendirse
para hacer presente y acreditar su condición de miembros de un grupo
a la posibilidad que tienen los consumidores de comparecer al pleito
Ahora bien, cabe considerar que el artículo 54 D de la LPC, referido
tribunal.
la indemnización, que deberá ser depositado en la cuenta corriente del
UHVSHFWLYRJUXSRHOMXH]GHEH¿MDULUUHYRFDEOHPHQWHHOPRQWRWRWDOGH
y, d) resuelto el incidente sobre la pertenencia del o los afectados al
alegación que, si el tribunal lo estima, podrá dar lugar a un incidente;
controvierta la calidad de miembro del grupo de uno o más interesados,
dicho plazo, se debe otorgar traslado al demandado al efecto de que
derecho a perseguir la responsabilidad en un juicio distinto; c) vencido
ejercer sus derechos establecidos en la sentencia, o a hacer reserva del
plazo de noventa días corridos desde la publicación del último aviso a
y cada uno de ellos; b) los perjudicados deben concurrir dentro del
si el número de afectados permite asegurar el conocimiento de todos
los diarios que determine el tribunal, o a través de una forma distinta
sido perjudicados, mediante la publicación de al menos dos avisos en
sentencia debe ser dada a conocer a todos los consumidores que hayan
54 G de la LPC, y contempla, básicamente, los siguientes hitos: a) la
La aludida alternativa se encuentra regulada entre los artículos 54 y
primero, de la LPC).
miembros de los respectivos grupos y subgrupos (artículo 54, inciso
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 88
 HORVITZ y LÓPEZ (2004), p. 150.
resulta que una de las características constitutivas del interés difuso
con un proveedor por un vínculo contractual”. A la luz de lo señalado,
a un conjunto determinado o determinable de consumidores, ligados
acciones son las que “se promueven en defensa de derechos comunes
en el inciso quinto del precepto citado, según el cual estas últimas
la de las acciones destinadas a proteger el interés colectivo, contenida
cativo “indeterminado”, es necesario contrastar la referida noción con
sus derechos´3DUDHQWHQGHUDGHFXDGDPHQWHODLPSOLFDQFLDGHOFDOL¿-
defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en
del artículo 50 de la LPC, tales acciones son las que se “promueven en
de los consumidores, cabe considerar que, conforme al inciso sexto
perjudicados tratándose de las acciones para proteger el interés difuso
Ahora bien, en lo que concierne a la conformación de grupos de
de los incidentes.
diferentes grupos y subgrupos de afectados, que se rige por las reglas
abrir un término probatorio respecto a la pertenencia de aquellos a los
a hacer valer sus derechos en el juicio, en su caso, el tribunal puede
54 E de la LPC, tras la comparecencia de los consumidores afectados
A lo señalado cabe agregar que, según el inciso segundo del artículo
H[SHULHQFLD\ORVFRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV”195.
que no pueden contradecir los principios de la lógica, las máximas de
su decisión haciendo explícitas las razones que la han motivado, las
medios de prueba, pero que impone al juez la obligación de fundamentar
tendientes a regular el valor probatorio que el juez debe asignar a los
de la prueba que se caracteriza por “la inexistencia de reglas legales
a la sana crítica. Este sistema, según se sabe, implica una valoración
cia a un grupo o subgrupo de consumidores, se debe apreciar conforme
LPC, la prueba rendida en el juicio colectivo, en lo relativo a la pertenen-
Por su parte, en aplicación del inciso primero del artículo 51 de la
de los medios de prueba admitidos por la ley.
condición de miembros de un grupo o subgrupo a través de cualquiera
89 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
195
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 89
condición de miembros de un grupo o subgrupo a través de cualquiera
de los medios de prueba admitidos por la ley.
Por su parte, en aplicación del inciso primero del artículo 51 de la
LPC, la prueba rendida en el juicio colectivo, en lo relativo a la pertenen-
cia a un grupo o subgrupo de consumidores, se debe apreciar conforme
a la sana crítica. Este sistema, según se sabe, implica una valoración
de la prueba que se caracteriza por “la inexistencia de reglas legales
tendientes a regular el valor probatorio que el juez debe asignar a los
medios de prueba, pero que impone al juez la obligación de fundamentar
su decisión haciendo explícitas las razones que la han motivado, las
que no pueden contradecir los principios de la lógica, las máximas de
H[SHULHQFLD\ORVFRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV”195.
A lo señalado cabe agregar que, según el inciso segundo del artículo
54 E de la LPC, tras la comparecencia de los consumidores afectados
a hacer valer sus derechos en el juicio, en su caso, el tribunal puede
abrir un término probatorio respecto a la pertenencia de aquellos a los
diferentes grupos y subgrupos de afectados, que se rige por las reglas
de los incidentes.
Ahora bien, en lo que concierne a la conformación de grupos de
perjudicados tratándose de las acciones para proteger el interés difuso
de los consumidores, cabe considerar que, conforme al inciso sexto
del artículo 50 de la LPC, tales acciones son las que se “promueven en
defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en
sus derechos´3DUDHQWHQGHUDGHFXDGDPHQWHODLPSOLFDQFLDGHOFDOL¿-
cativo “indeterminado”, es necesario contrastar la referida noción con
la de las acciones destinadas a proteger el interés colectivo, contenida
en el inciso quinto del precepto citado, según el cual estas últimas
acciones son las que “se promueven en defensa de derechos comunes
a un conjunto determinado o determinable de consumidores, ligados
con un proveedor por un vínculo contractual”. A la luz de lo señalado,
resulta que una de las características constitutivas del interés difuso
HORVITZ y LÓPEZ (2004), p. 150.
195
90 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ

consiste en que no es posible determinar con precisión el conjunto de

consumidores perjudicados, sin que pueda procederse, en todos los
FDVRVDODLGHQWL¿FDFLyQGHORVDIHFWDGRV

Lo anterior no implica que el daño al interés difuso de los consumi-

dores no pueda y deba ser indemnizado de comprobarse las condiciones
que lo hacen resarcible, especialmente, que lesiona un interés legítimo
y es cierto. De esta forma, con posterioridad a la sentencia que deter-
mine que se ha materializado un daño a los intereses de un conjunto
indeterminado de consumidores, pueden comparecer al juicio afectados
que hagan presente y prueben que forman parte de dicho grupo. Un
buen ejemplo de daño a los intereses difusos de los consumidores es
mencionados medios de prueba.
el padecido, en el “Caso Farmacias”, por aquellos que, a consecuencia
sus derechos, acreditando sus perjuicios a través de cualquiera de los
del alza concertada de precios, se vieron imposibilitados de adquirir
afectados en su interés difuso pueden concurrir al proceso a hacer valer
medicamentos o adquirieron remedios sustitutos de inferior calidad,
de manera destacada, que, tras la publicación del fallo, los consumidores
resultando menoscabados en su integridad física o psíquica. Respecto de
consumidores, sean colectivos o difusos. Esto implica, en particular y
los referidos consumidores deben aplicarse las mismas reglas señaladas
procedimiento de protección de los intereses supraindividuales de los
a propósito de las acciones colectivas, ya que la LPC regula un único
a propósito de las acciones colectivas, ya que la LPC regula un único
procedimiento de protección de los intereses supraindividuales de los
los referidos consumidores deben aplicarse las mismas reglas señaladas
consumidores, sean colectivos o difusos. Esto implica, en particular y
resultando menoscabados en su integridad física o psíquica. Respecto de
de manera destacada, que, tras la publicación del fallo, los consumidores
medicamentos o adquirieron remedios sustitutos de inferior calidad,
afectados en su interés difuso pueden concurrir al proceso a hacer valer
del alza concertada de precios, se vieron imposibilitados de adquirir
sus derechos, acreditando sus perjuicios a través de cualquiera de los
el padecido, en el “Caso Farmacias”, por aquellos que, a consecuencia
mencionados medios de prueba.
buen ejemplo de daño a los intereses difusos de los consumidores es
que hagan presente y prueben que forman parte de dicho grupo. Un
indeterminado de consumidores, pueden comparecer al juicio afectados
mine que se ha materializado un daño a los intereses de un conjunto
y es cierto. De esta forma, con posterioridad a la sentencia que deter-
que lo hacen resarcible, especialmente, que lesiona un interés legítimo
dores no pueda y deba ser indemnizado de comprobarse las condiciones
Lo anterior no implica que el daño al interés difuso de los consumi-

FDVRVDODLGHQWL¿FDFLyQGHORVDIHFWDGRV
consumidores perjudicados, sin que pueda procederse, en todos los
consiste en que no es posible determinar con precisión el conjunto de

GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 90

 DAM (1975), pp. 47-74. 197

(2007), p. 16. GNANO

DUNNE (2015), p. 588; GÓMEZ (2011-2012), p. 97; BÜYÜKSAGIS (2015), p. 26; CARPA-
V. CONSIDERACIONES PROCESALES
196

patrimonial de los infractores197. Por lo tanto, en los hechos, la acción

como el instrumento más adecuado para hacer efectiva la responsabilidad
detrimento mayor, la vía representada por la acción de clase se erige
no demandará indemnización si se percata de que experimentará un
demnización196. De este modo, asumiendo que un consumidor racional
Añádase que los costos del juicio podrían superar el monto de la in-
WpUPLQRV SHUVRQDOHV± SRGUtD QR FRQVLGHUDUVH GH PDJQLWXG VX¿FLHQWH
elementos de la responsabilidad civil, especialmente del daño, que –en
LQGLYLGXDOOHVLPSRQHFDUJDUVRORVFRQODGL¿FXOWRVDDFUHGLWDFLyQGHORV V.1. ACCIONES DISPONIBLES
una indemnización es el procedimiento colectivo. Esto se debe a que el
Naturalmente, el mejor camino para que los consumidores consigan (i) Tipos de acción

En orden a que puedan obtener el resarcimiento de los menoscabos

la individual y la colectiva (class action).
que hayan padecido a consecuencia de un ilícito contra el mercado,
como la colusión, los consumidores disponen de dos tipos de acción:
como la colusión, los consumidores disponen de dos tipos de acción:
que hayan padecido a consecuencia de un ilícito contra el mercado,
la individual y la colectiva (class action).
En orden a que puedan obtener el resarcimiento de los menoscabos

(i) Tipos de acción Naturalmente, el mejor camino para que los consumidores consigan
una indemnización es el procedimiento colectivo. Esto se debe a que el
V.1. ACCIONES DISPONIBLES LQGLYLGXDOOHVLPSRQHFDUJDUVRORVFRQODGL¿FXOWRVDDFUHGLWDFLyQGHORV
elementos de la responsabilidad civil, especialmente del daño, que –en
WpUPLQRV SHUVRQDOHV± SRGUtD QR FRQVLGHUDUVH GH PDJQLWXG VX¿FLHQWH
Añádase que los costos del juicio podrían superar el monto de la in-
demnización196. De este modo, asumiendo que un consumidor racional
no demandará indemnización si se percata de que experimentará un
detrimento mayor, la vía representada por la acción de clase se erige
como el instrumento más adecuado para hacer efectiva la responsabilidad
patrimonial de los infractores197. Por lo tanto, en los hechos, la acción

V. CONSIDERACIONES PROCESALES
196
DUNNE (2015), p. 588; GÓMEZ (2011-2012), p. 97; BÜYÜKSAGIS (2015), p. 26; CARPA-
GNANO (2007), p. 16.
197
DAM (1975), pp. 47-74.

92 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
FROHFWLYDFRQWULEX\HGHIRUPDPiVH¿FD]DODGLVXDVLyQSUHYHQFLyQ\
castigo de los ilícitos antitrust.
En el marco de los cambios sociales experimentados durante el
siglo XX y principios del XXI, se desarrolló en el ámbito del derecho
el concepto de “intereses supraindividuales”, siendo los supuestos en
que concurren, básicamente tres198. En primer lugar, hay situaciones en
que existe más de un titular de la relación jurídica material, pero que
pueden abordarse bajo la institución clásica del “litisconsorcio”. En
segundo lugar, existen casos en que un grupo de personas se encuen-
tra ligado por un vínculo jurídico contractual con el infractor (interés
colectivo). La tercera hipótesis se presenta en los casos en que existen
intereses comunes a una colectividad que, sin embargo, no se encuentra
contractualmente vinculada al infractor (interés difuso)199.
El artículo 50 de la LPC recoge la diferencia entre los dos últimos
grupos mencionados, sobre la base de la determinación o indetermi-
nación de sus miembros, como resultado de la existencia o no de un
vínculo contractual con el infractor. La misma distinción es recogida
por el derecho comparado, con diversas soluciones adoptadas por las
diferentes legislaciones, especialmente en lo que concierne a la titu-
laridad de las acciones destinadas a conseguir la salvaguarda de los
intereses afectados200.
A modo de ejemplo, en el derecho mexicano se ha optado por solu-
ciones de carácter público, representadas por la creación de agencias
estatales para la defensa de los intereses supraindividuales (v. gr., el
Consejo Nacional para la Cultura y las Artes, la Procuraduría Federal
del Consumidor y la Comisión Nacional de Derechos Humanos); así
como por el otorgamiento de legitimación al Procurador General de
Justicia o Ministerio Público para interponer acciones colectivas. En
la línea de las soluciones públicas para proteger los intereses suprain-
198
AGUIRREZÁBAL (2006), pp. 69-91.
199
Idem.
CABRERA (1993), p. 218.
200
CABRERA (1993), p. 218.
200
Idem. 199
AGUIRREZÁBAL (2006), pp. 69-91. 198
la línea de las soluciones públicas para proteger los intereses suprain-
Justicia o Ministerio Público para interponer acciones colectivas. En
como por el otorgamiento de legitimación al Procurador General de
del Consumidor y la Comisión Nacional de Derechos Humanos); así
Consejo Nacional para la Cultura y las Artes, la Procuraduría Federal
estatales para la defensa de los intereses supraindividuales (v. gr., el
ciones de carácter público, representadas por la creación de agencias
A modo de ejemplo, en el derecho mexicano se ha optado por solu-
intereses afectados200.
laridad de las acciones destinadas a conseguir la salvaguarda de los
diferentes legislaciones, especialmente en lo que concierne a la titu-
por el derecho comparado, con diversas soluciones adoptadas por las
vínculo contractual con el infractor. La misma distinción es recogida
nación de sus miembros, como resultado de la existencia o no de un
grupos mencionados, sobre la base de la determinación o indetermi-
El artículo 50 de la LPC recoge la diferencia entre los dos últimos
contractualmente vinculada al infractor (interés difuso)199.
intereses comunes a una colectividad que, sin embargo, no se encuentra
colectivo). La tercera hipótesis se presenta en los casos en que existen
tra ligado por un vínculo jurídico contractual con el infractor (interés
segundo lugar, existen casos en que un grupo de personas se encuen-
pueden abordarse bajo la institución clásica del “litisconsorcio”. En
que existe más de un titular de la relación jurídica material, pero que
que concurren, básicamente tres198. En primer lugar, hay situaciones en
el concepto de “intereses supraindividuales”, siendo los supuestos en
siglo XX y principios del XXI, se desarrolló en el ámbito del derecho
En el marco de los cambios sociales experimentados durante el
castigo de los ilícitos antitrust.
FROHFWLYDFRQWULEX\HGHIRUPDPiVH¿FD]DODGLVXDVLyQSUHYHQFLyQ\
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 92
 Ibíd., p. 1280. 204
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 93
TAMAYO (2011a), p. 1277. 203

Idem. 202 dividuales, también merece mención la existencia del ombudsman o

Ibíd., p. 219. 201 defensor del pueblo, por ejemplo, en el derecho sueco201.

En otros ordenamientos, en cambio, se ha optado por soluciones

de índole privada para la protección de intereses supraindividuales,
otorgándose legitimación a cualquier persona para deducir acciones
populares en defensa de intereses difusos202. Es lo que acontece en
Colombia, en virtud de la Ley Nº 472, de 1998, que norma el procedi-
miento relativo a las acciones populares y de grupo. En esta preceptiva
indicada normativa, las acciones de grupo, a diferencia de las acciones
es posible distinguir, en cuanto a los menoscabos a los diversos tipos
velar por la tutela de los intereses afectados. A su turno, a la luz de la
de intereses, entre, por una parte, el daño difuso, denominado “colec-
perjuicios solo puede ser reclamada por la entidad pública encargada de
tivo”, que es el provocado a bienes de uso público, como el aire, las
popular puede ser ejercida por cualquier persona, la indemnización de
carreteras y el agua203; y, por otra, el daño individual, que es el padecido
colectivo, cuando fuere físicamente posible”. Así, aun cuando la acción
por personas determinadas. El primero de los mencionados daños da
las cosas al estado anterior a la vulneración del derecho o del interés
lugar a acciones populares y, el segundo, a acciones de grupo, si bien
su cargo, y exigir la realización de conductas necesarias para volver
sólo en ciertas circunstancias204(VSHFt¿FDPHQWHHODUWtFXORGHOD
colectivo en favor de la entidad pública no culpable que los tenga a
mencionada ley permite que las sentencias que recaigan sobre acciones
pago de perjuicios cuando se haya causado daño a un derecho o interés
populares contengan “una orden de hacer o de no hacer, condenar al
populares contengan “una orden de hacer o de no hacer, condenar al
pago de perjuicios cuando se haya causado daño a un derecho o interés
mencionada ley permite que las sentencias que recaigan sobre acciones
colectivo en favor de la entidad pública no culpable que los tenga a
sólo en ciertas circunstancias204(VSHFt¿FDPHQWHHODUWtFXORGHOD
su cargo, y exigir la realización de conductas necesarias para volver
lugar a acciones populares y, el segundo, a acciones de grupo, si bien
las cosas al estado anterior a la vulneración del derecho o del interés
por personas determinadas. El primero de los mencionados daños da
colectivo, cuando fuere físicamente posible”. Así, aun cuando la acción
carreteras y el agua203; y, por otra, el daño individual, que es el padecido
popular puede ser ejercida por cualquier persona, la indemnización de
tivo”, que es el provocado a bienes de uso público, como el aire, las
perjuicios solo puede ser reclamada por la entidad pública encargada de
de intereses, entre, por una parte, el daño difuso, denominado “colec-
velar por la tutela de los intereses afectados. A su turno, a la luz de la
es posible distinguir, en cuanto a los menoscabos a los diversos tipos
indicada normativa, las acciones de grupo, a diferencia de las acciones
miento relativo a las acciones populares y de grupo. En esta preceptiva
Colombia, en virtud de la Ley Nº 472, de 1998, que norma el procedi-
populares en defensa de intereses difusos202. Es lo que acontece en
otorgándose legitimación a cualquier persona para deducir acciones
de índole privada para la protección de intereses supraindividuales,
En otros ordenamientos, en cambio, se ha optado por soluciones

defensor del pueblo, por ejemplo, en el derecho sueco201. 201

Ibíd., p. 219.
dividuales, también merece mención la existencia del ombudsman o 202
Idem.
203
TAMAYO (2011a), p. 1277.
Ibíd., p. 1280.
93 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 204

94 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
populares, tienen como objeto exclusivo demandar la indemnización
de perjuicios205.
Enseguida, en orden a la salvaguarda de intereses supraindividua-
les, otras legislaciones contemplan soluciones intermedias, otorgando
legitimación a determinadas personas o asociaciones para interponer
acciones encaminadas a proteger los indicados intereses206.
(Q¿QHQHOGHUHFKRHVWDGRXQLGHQVHVLELHQQRVHFRQWHPSODH[-
presamente la distinción entre interés colectivo y difuso, es posible
reconocer vías procesales diferenciadas para reclamar indemnización
por los menoscabos causados a uno y otro tipo de interés. Mientras en el
caso del interés colectivo la herramienta más apropiada es la represen-
tada por las class actions, en el supuesto del interés difuso se concede
legitimación al Estado para interponer acciones de responsabilidad en
representación del interés general207.
(ii) Procedimiento aplicable y tribunal competente
A la luz del derecho chileno, en el caso de las acciones individuales
que se deduzcan para obtener indemnización por un ilícito anticompe-
titivo es aplicable el procedimiento regulado en el artículo 30 del D.L.
Nº 211, que debe sustanciarse ante el TDLC, sin perjuicio de lo que se
sostendrá más adelante sobre la posibilidad de accionar directamente
en los juzgados civiles.
Respecto de las acciones supraindividuales que se interpongan al
señalado efecto, cabe tener en cuenta que con la Ley Nº 20.945, de 30
de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de defensa de la libre
FRPSHWHQFLDVHPRGL¿FyHODUWtFXORGHOD/3&KDFLpQGRVHDSOLFDEOH
el procedimiento colectivo regulado en la segunda, que debe desarro-
205
Ibíd., pp. 1278 y 1289.
206
CABRERA (1993), p. 219.
LESLIE (2006), pp. 560-561.
207
LESLIE (2006), pp. 560-561.
207
CABRERA (1993), p. 219. 206
Ibíd., pp. 1278 y 1289. 205
el procedimiento colectivo regulado en la segunda, que debe desarro-
FRPSHWHQFLDVHPRGL¿FyHODUWtFXORGHOD/3&KDFLpQGRVHDSOLFDEOH
de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de defensa de la libre
señalado efecto, cabe tener en cuenta que con la Ley Nº 20.945, de 30
Respecto de las acciones supraindividuales que se interpongan al
en los juzgados civiles.
sostendrá más adelante sobre la posibilidad de accionar directamente
Nº 211, que debe sustanciarse ante el TDLC, sin perjuicio de lo que se
titivo es aplicable el procedimiento regulado en el artículo 30 del D.L.
que se deduzcan para obtener indemnización por un ilícito anticompe-
A la luz del derecho chileno, en el caso de las acciones individuales
(ii) Procedimiento aplicable y tribunal competente
representación del interés general207.
legitimación al Estado para interponer acciones de responsabilidad en
tada por las class actions, en el supuesto del interés difuso se concede
caso del interés colectivo la herramienta más apropiada es la represen-
por los menoscabos causados a uno y otro tipo de interés. Mientras en el
reconocer vías procesales diferenciadas para reclamar indemnización
presamente la distinción entre interés colectivo y difuso, es posible
(Q¿QHQHOGHUHFKRHVWDGRXQLGHQVHVLELHQQRVHFRQWHPSODH[-
acciones encaminadas a proteger los indicados intereses206.
legitimación a determinadas personas o asociaciones para interponer
les, otras legislaciones contemplan soluciones intermedias, otorgando
Enseguida, en orden a la salvaguarda de intereses supraindividua-
de perjuicios205.
populares, tienen como objeto exclusivo demandar la indemnización
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 94
 HOMOBONO (2013), p. 7. 208
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 95

EHQH¿FLRGHORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRV llarse ante el TDLC, a condición de que haya dictado una sentencia
evitar la dictación de sentencias contradictorias y facilitar la prueba en GH¿QLWLYDHMHFXWRULDGDTXHGHFODUHTXHKDWHQLGROXJDUXQDLQIUDFFLyQ
tos en el proceso resarcitorio. Por medio de este modelo se persigue al D.L. Nº 211.

Una primera cuestión que debe enfrentarse en este terreno es la

que, además, produce cosa juzgada en relación con relevantes aspec-
relativa a si la sentencia de libre competencia dictada por el TDLC
condena previa del infractor por la autoridad de la libre competencia,
es presupuesto o no para el ejercicio de la acción indemnizatoria de
ejercicio de una acción de responsabilidad civil por ilícito antitrust la
los perjuicios ocasionados por la colusión. En orden a disponer de
En virtud del modelo de las follow-on actions, es condición para el

condenatoria por la autoridad de la libre competencia. HOHPHQWRVGHMXLFLRVX¿FLHQWHVSDUDDIURQWDUODVHxDODGDFXHVWLyQDOD

civil, no es necesario que previamente se haya dictado una sentencia luz del derecho chileno, en lo que sigue presentamos una síntesis de la
manera coherente, para el ejercicio de una acción de responsabilidad evolución que ha tenido en el derecho comparado.

En general, en el derecho comparado existen fundamentalmente dos

DO HIHFWR GH ¿MDU HO PRQWR GH OD FRUUHVSRQGLHQWH LQGHPQL]DFLyQ 'H
modelos en materia de incidencia de la sentencia de libre competencia
caso, el juez civil tiene la facultad de apreciar las respectivas pruebas
en el proceso civil: el de las stand-alone actions y el de las follow-on
autoridad de la libre competencia sobre un determinado asunto, en su
actions.
las de los tribunales civiles. Así, pese a existir una resolución de una
dencia entre las decisiones de la autoridad de la libre competencia y
Conforme al modelo de las stand-alone actions208, existe indepen- Conforme al modelo de las stand-alone actions208, existe indepen-
dencia entre las decisiones de la autoridad de la libre competencia y
las de los tribunales civiles. Así, pese a existir una resolución de una
actions.
autoridad de la libre competencia sobre un determinado asunto, en su
en el proceso civil: el de las stand-alone actions y el de las follow-on
caso, el juez civil tiene la facultad de apreciar las respectivas pruebas
modelos en materia de incidencia de la sentencia de libre competencia
DO HIHFWR GH ¿MDU HO PRQWR GH OD FRUUHVSRQGLHQWH LQGHPQL]DFLyQ 'H
En general, en el derecho comparado existen fundamentalmente dos

evolución que ha tenido en el derecho comparado. manera coherente, para el ejercicio de una acción de responsabilidad
luz del derecho chileno, en lo que sigue presentamos una síntesis de la civil, no es necesario que previamente se haya dictado una sentencia
HOHPHQWRVGHMXLFLRVX¿FLHQWHVSDUDDIURQWDUODVHxDODGDFXHVWLyQDOD condenatoria por la autoridad de la libre competencia.

En virtud del modelo de las follow-on actions, es condición para el

los perjuicios ocasionados por la colusión. En orden a disponer de
ejercicio de una acción de responsabilidad civil por ilícito antitrust la
es presupuesto o no para el ejercicio de la acción indemnizatoria de
condena previa del infractor por la autoridad de la libre competencia,
relativa a si la sentencia de libre competencia dictada por el TDLC
que, además, produce cosa juzgada en relación con relevantes aspec-
Una primera cuestión que debe enfrentarse en este terreno es la

al D.L. Nº 211. tos en el proceso resarcitorio. Por medio de este modelo se persigue
GH¿QLWLYDHMHFXWRULDGDTXHGHFODUHTXHKDWHQLGROXJDUXQDLQIUDFFLyQ evitar la dictación de sentencias contradictorias y facilitar la prueba en
llarse ante el TDLC, a condición de que haya dictado una sentencia EHQH¿FLRGHORVFRQVXPLGRUHVDIHFWDGRV

HOMOBONO (2013), p. 7.
95 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 208

96 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
En cuanto a la valoración de cada modelo, cabe formular algunas
consideraciones.
Una de las ventajas del modelo de las stand-alone actions es que en
los casos en que la autoridad persecutora de los ilícitos anticompetiti-
vos decida no perseguirlos o no continuar el proceso entablado por no
considerarlo relevante o por otras razones (supuestos en que no habrá
decisión que establezca un ilícito de competencia), igualmente los perju-
dicados podrían demandar indemnización ante el tribunal competente209.
Una hipótesis así podría presentarse, además, si se celebra un acuerdo
con estatus de equivalente jurisdiccional (v. gr., una conciliación) entre
la autoridad y el infractor210. Las desventajas del mencionado modelo
son, entre otras, que un órgano no especializado en libre competencia
puede dictaminar acerca de la materialización de un ilícito antitrust;
los posibles pronunciamientos contradictorios; la aplicación del forum
shopping; y, la necesidad de que los perjudicados acrediten en el pro-
ceso indemnizatorio todos los elementos de la responsabilidad civil,
incluido el atentado contra el mercado211.
Entre las ventajas del modelo de las follow-on actions destaca el be-
QH¿FLRGHOHIHFWRUHÀHMRRIXQFLyQSRVLWLYDGHODFRVDMX]JDGDHQFX\D
virtud, en el proceso por responsabilidad civil siguiente a la sentencia
GHOLEUHFRPSHWHQFLDVHDVXPHFRPRLQGLVFXWLEOHXQDSDUWHVLJQL¿FD-
tiva de lo contenido en ella, pudiendo debatirse en él solo respecto del
concreto daño padecido por los afectados y la causalidad212. La gran
desventaja del indicado modelo es que la posibilidad de ejercer la ac-
ción de responsabilidad civil depende del public enforcement, el cual,
209
BANFI (2013), p. 233; FRÊNE (2011), pp. 83-84.
210
FRÊNE (2011), pp. 80-81 y 83-84.
FUCH y VIVES (2015), pp. 970-973. En Sound Colour con United International Pictures
211
Chile (2009), luego de que el TDLC no estimara concurrente una infracción antimonopólica
entre competidores, la Corte de Apelaciones de Santiago desechó aplicar el señalado meca-
nismo. El proceso se tramitó antes de la Ley Nº 20.945, que reformó los artículos 30 del D.L.
Nº 211 y 51 de la LPC.
LEWIN (2011), p. 45; FUCH y VIVES (2015), pp. 965 y 967.
212
LEWIN (2011), p. 45; FUCH y VIVES (2015), pp. 965 y 967.
212
Nº 211 y 51 de la LPC.
nismo. El proceso se tramitó antes de la Ley Nº 20.945, que reformó los artículos 30 del D.L.
entre competidores, la Corte de Apelaciones de Santiago desechó aplicar el señalado meca-
Chile (2009), luego de que el TDLC no estimara concurrente una infracción antimonopólica
211
FUCH y VIVES (2015), pp. 970-973. En Sound Colour con United International Pictures
FRÊNE (2011), pp. 80-81 y 83-84.
210
BANFI (2013), p. 233; FRÊNE (2011), pp. 83-84. 209
ción de responsabilidad civil depende del public enforcement, el cual,
desventaja del indicado modelo es que la posibilidad de ejercer la ac-
concreto daño padecido por los afectados y la causalidad212. La gran
tiva de lo contenido en ella, pudiendo debatirse en él solo respecto del
GHOLEUHFRPSHWHQFLDVHDVXPHFRPRLQGLVFXWLEOHXQDSDUWHVLJQL¿FD-
virtud, en el proceso por responsabilidad civil siguiente a la sentencia
QH¿FLRGHOHIHFWRUHÀHMRRIXQFLyQSRVLWLYDGHODFRVDMX]JDGDHQFX\D
Entre las ventajas del modelo de las follow-on actions destaca el be-
incluido el atentado contra el mercado211.
ceso indemnizatorio todos los elementos de la responsabilidad civil,
shopping; y, la necesidad de que los perjudicados acrediten en el pro-
los posibles pronunciamientos contradictorios; la aplicación del forum
puede dictaminar acerca de la materialización de un ilícito antitrust;
son, entre otras, que un órgano no especializado en libre competencia
la autoridad y el infractor210. Las desventajas del mencionado modelo
con estatus de equivalente jurisdiccional (v. gr., una conciliación) entre
Una hipótesis así podría presentarse, además, si se celebra un acuerdo
dicados podrían demandar indemnización ante el tribunal competente209.
decisión que establezca un ilícito de competencia), igualmente los perju-
considerarlo relevante o por otras razones (supuestos en que no habrá
vos decida no perseguirlos o no continuar el proceso entablado por no
los casos en que la autoridad persecutora de los ilícitos anticompetiti-
Una de las ventajas del modelo de las stand-alone actions es que en
consideraciones.
En cuanto a la valoración de cada modelo, cabe formular algunas
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 96
 MAINGUY y DEPINCÉ (2014a), p. 34.
T000028738036&categorieLien=id (consulta: 23 de junio de 2019).
En http://www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=JORFTEX-
214
 'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHD/GHGHMXOLRGH
a un fallo condenatorio de la autoridad de la libre competencia215.
/ GHO &yGLJR GH &RQVXPR FRQ¿JXUiQGROD FRPR FRQVHFXWLYD
de marzo de 2014214, que estableció la acción de grupo en el artículo
promisos políticos, se dictó la Ley Nº 2014-344 (Loi Hamon), de 17
En Francia, luego de cerca de cuarenta años de discusiones y com-
un órgano jurisdiccional nacional (…)”.
dere irrefutable a los efectos de una acción por daños ejercitada ante
de la competencia o de un órgano jurisdiccional competente se consi-
FRPSHWHQFLDKHFKDHQXQDUHVROXFLyQ¿UPHGHXQDDXWRULGDGQDFLRQDO
se considere que la constatación de una infracción del Derecho de la
2014/104/UE prescribe que “[l]os Estados miembros velarán por que
en las cortes civiles. En efecto, el artículo 9.1 de la Directiva europea
petencia, si bien se ha establecido que sus decisiones son irrefutables
dictado una resolución condenatoria por la autoridad de la libre com-
o no el ejercicio de una acción de responsabilidad civil sin que se haya
Europea no se ha efectuado un pronunciamiento respecto a si se permite
una infracción del Derecho de la Unión”213. En todo caso, en la Unión
S~EOLFDKD\DDGRSWDGRXQDGHFLVLyQGH¿QLWLYDHQODTXHVHFRQVWDWH
de recurso colectivo que se interpone después de que una autoridad
colectiva consecutiva, en el párrafo II, letra e), como aquella “acción
ORVGHUHFKRVUHFRQRFLGRVSRUHO'HUHFKRGHOD8QLyQGH¿QHODacción
o de indemnización en los Estados miembros, en caso de violación de
comunes aplicables a los mecanismos de recurso colectivo de cesación
Europea 2013/396/UE, de 11 de junio de 2013, sobre los principios
Ahora bien, en el derecho europeo, la Recomendación de la Comisión
sentencia condenatoria.
las salidas alternativas que contemple–, no siempre concluye con una
dependiendo de las peculiaridades de cada sistema –y, en particular, de
97 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
215
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 97
dependiendo de las peculiaridades de cada sistema –y, en particular, de
las salidas alternativas que contemple–, no siempre concluye con una
213
sentencia condenatoria.
Ahora bien, en el derecho europeo, la Recomendación de la Comisión
Europea 2013/396/UE, de 11 de junio de 2013, sobre los principios
comunes aplicables a los mecanismos de recurso colectivo de cesación
o de indemnización en los Estados miembros, en caso de violación de
ORVGHUHFKRVUHFRQRFLGRVSRUHO'HUHFKRGHOD8QLyQGH¿QHODacción
colectiva consecutiva, en el párrafo II, letra e), como aquella “acción
de recurso colectivo que se interpone después de que una autoridad
S~EOLFDKD\DDGRSWDGRXQDGHFLVLyQGH¿QLWLYDHQODTXHVHFRQVWDWH
una infracción del Derecho de la Unión”213. En todo caso, en la Unión
Europea no se ha efectuado un pronunciamiento respecto a si se permite
o no el ejercicio de una acción de responsabilidad civil sin que se haya
dictado una resolución condenatoria por la autoridad de la libre com-
petencia, si bien se ha establecido que sus decisiones son irrefutables
en las cortes civiles. En efecto, el artículo 9.1 de la Directiva europea
2014/104/UE prescribe que “[l]os Estados miembros velarán por que
se considere que la constatación de una infracción del Derecho de la
FRPSHWHQFLDKHFKDHQXQDUHVROXFLyQ¿UPHGHXQDDXWRULGDGQDFLRQDO
de la competencia o de un órgano jurisdiccional competente se consi-
dere irrefutable a los efectos de una acción por daños ejercitada ante
un órgano jurisdiccional nacional (…)”.
En Francia, luego de cerca de cuarenta años de discusiones y com-
promisos políticos, se dictó la Ley Nº 2014-344 (Loi Hamon), de 17
de marzo de 2014214, que estableció la acción de grupo en el artículo
/ GHO &yGLJR GH &RQVXPR FRQ¿JXUiQGROD FRPR FRQVHFXWLYD
a un fallo condenatorio de la autoridad de la libre competencia215.
213
 'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHD/GHGHMXOLRGH
214
En http://www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=JORFTEX-
T000028738036&categorieLien=id (consulta: 23 de junio de 2019).
MAINGUY y DEPINCÉ (2014a), p. 34.
215

98 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
El artículo L.423-17 hace referencia al mecanismo de las follow-on
actions, indicando que “(…) la responsabilidad del profesional puede
ser declarada en el marco de la acción prevista en el artículo L.423-1
únicamente sobre el fundamento de una decisión pronunciada contra
el profesional por las autoridades o jurisdicciones nacionales o de la
Unión Europea competentes, que constate las infracciones y que no
sea susceptible de recursos de la parte relativa al establecimiento de
las infracciones”216.
(O GHUHFKR DOHPiQ VL ELHQ HVWDEOHFH OD H¿FDFLD GH ODV GHFLVLRQHV
pronunciadas por la autoridad de la libre competencia para el co-
rrespondiente juicio indemnizatorio respecto de la constatación de la
infracción –dejando la prueba de los demás elementos de la respon-
sabilidad, especialmente del daño, para el respectivo proceso217–, no
exige que exista una sentencia previa para el ejercicio de una acción de
responsabilidad civil. Así, puede iniciarse un juicio civil indemnizatorio
habiéndose dictado una sentencia condenatoria de libre competencia
o no. Concretamente, el artículo 33, inciso cuarto, de la “Ley contra
restricciones a la libre competencia” (Gesetz gegen Wettbewerbsbes-
chränkungen, GWB) establece lo siguiente: “[c]uando se reclamen
perjuicios debido a la infracción de una disposición de esta ley o de
los artículos 81 u 82 del Tratado de la Unión Europea, la corte estará
obligada a reconocer la ocurrencia de la infracción, en cuanto haya
sido constatada por una autoridad de la libre competencia (…)”218.
Traducción libre de: “(…) la responsabilité du professionnel ne peut être prononcée
216
dans le cadre de l’action mentionnée à l’article L. 423-1 que sur le fondement d’une décision
prononcée à l’encontre du professionnel par les autorités ou juridictions nationales ou de
l’Union européenne compétentes, qui constate les manquements et qui n’est plus susceptible
de recours pour la partie relative à l’établissement des manquements”.
217
RITTNER y DREHER (2008), párrafo 148.
Traducción libre de: “(4) Wird wegen eines Verstoßes gegen eine Vorschrift dieses Ge-
218
setzes oder gegen Artikel 101 oder 102 des Vertrages über die Arbeitsweise der Europäischen
Union Schadensersatz gefordert, ist das Gericht an die Feststellung des Verstoßes gebunden,
wie sie in einer bestandskräftigen Entscheidung der Kartellbehörde, der Europäischen Kom-
mission oder der Wettbewerbsbehörde (…)”.
mission oder der Wettbewerbsbehörde (…)”.
wie sie in einer bestandskräftigen Entscheidung der Kartellbehörde, der Europäischen Kom-
Union Schadensersatz gefordert, ist das Gericht an die Feststellung des Verstoßes gebunden,
setzes oder gegen Artikel 101 oder 102 des Vertrages über die Arbeitsweise der Europäischen
218
Traducción libre de: “(4) Wird wegen eines Verstoßes gegen eine Vorschrift dieses Ge-
RITTNER y DREHER (2008), párrafo 148. 217
de recours pour la partie relative à l’établissement des manquements”.
l’Union européenne compétentes, qui constate les manquements et qui n’est plus susceptible
prononcée à l’encontre du professionnel par les autorités ou juridictions nationales ou de
dans le cadre de l’action mentionnée à l’article L. 423-1 que sur le fondement d’une décision
216
Traducción libre de: “(…) la responsabilité du professionnel ne peut être prononcée
sido constatada por una autoridad de la libre competencia (…)”218.
obligada a reconocer la ocurrencia de la infracción, en cuanto haya
los artículos 81 u 82 del Tratado de la Unión Europea, la corte estará
perjuicios debido a la infracción de una disposición de esta ley o de
chränkungen, GWB) establece lo siguiente: “[c]uando se reclamen
restricciones a la libre competencia” (Gesetz gegen Wettbewerbsbes-
o no. Concretamente, el artículo 33, inciso cuarto, de la “Ley contra
habiéndose dictado una sentencia condenatoria de libre competencia
responsabilidad civil. Así, puede iniciarse un juicio civil indemnizatorio
exige que exista una sentencia previa para el ejercicio de una acción de
sabilidad, especialmente del daño, para el respectivo proceso217–, no
infracción –dejando la prueba de los demás elementos de la respon-
rrespondiente juicio indemnizatorio respecto de la constatación de la
pronunciadas por la autoridad de la libre competencia para el co-
(O GHUHFKR DOHPiQ VL ELHQ HVWDEOHFH OD H¿FDFLD GH ODV GHFLVLRQHV
las infracciones”216.
sea susceptible de recursos de la parte relativa al establecimiento de
Unión Europea competentes, que constate las infracciones y que no
el profesional por las autoridades o jurisdicciones nacionales o de la
únicamente sobre el fundamento de una decisión pronunciada contra
ser declarada en el marco de la acción prevista en el artículo L.423-1
actions, indicando que “(…) la responsabilidad del profesional puede
El artículo L.423-17 hace referencia al mecanismo de las follow-on
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 98
en juicios indemnizatorios. VALDÉS (2009), pp. 279-280; DOMÍNGUEZ (2017), pp. 615-616.
del mecanismo adoptado en Chile consiste en que el TDLC no es un tribunal especializado
nos ordenamientos en que se aplica este modelo, KUIJPERS et al. (2015), pp. 3-10. Una desventaja
220
LEWIN (2011), p. 44; DOMÍNGUEZ (2017), p. 611; BESOMI (2014), p. 55. Respecto de algu-
p. 966.
El mismo interrogante se planteaba antes de la Ley Nº 20.945. FUCH y VIVES (2015), 219
referidos artículos no es concluyente en orden a que para deducir la
de las follow-on actions220. No obstante, en realidad, el tenor de los
llevar a concluir que en nuestro medio se habría adoptado el modelo
el procedimiento indemnizatorio individual o colectivo, lo que podría
del TDLC constituye un presupuesto indispensable al efecto de incoar
la LPC, pareciera que la sentencia ejecutoriada de libre competencia
En principio, de acuerdo a los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51 de
es indispensable que cuenten con dicha sentencia219.
perjuicios ocasionados por la colusión, sobre todo de la colectiva,
posición por los consumidores de la acción indemnizatoria de los
LQGLFDGRV SUHFHSWRV GHEH UHÀH[LRQDUVH DFHUFD GH VL SDUD OD LQWHU-
el interés colectivo o difuso de los consumidores”. A la luz de los
procedimiento establecido en este Párrafo cuando se vea afectado
SRU XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD HMHFXWRULDGD SRGUi WUDPLWDUVH SRUHO
con ocasión de infracciones a dicho cuerpo normativo, declaradas
que se ejerza ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia,
de la LPC establece que “la acción de indemnización de perjuicios
sirvan de antecedente a la demanda”. Por su parte, el artículo 51
fundará su fallo en los hechos establecidos en su sentencia que
de perjuicios, el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
Nº 211 dispone que “al resolver sobre la acción de indemnización
En el derecho chileno, el artículo 30, inciso segundo, del D.L.
forme a la Sección 58 A de la Competition Act (1998)–.
acuerdo a la Sección 5 (a) de la Sherman Act– y en Reino Unido –con-
el mercado al respectivo juicio civil. Así ocurre en Estados Unidos –de
juzgada de las sentencias dictadas en procedimientos por ilícitos contra
En el ámbito del common law, también se extiende el efecto de cosa
99 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 99
En el ámbito del common law, también se extiende el efecto de cosa
juzgada de las sentencias dictadas en procedimientos por ilícitos contra
el mercado al respectivo juicio civil. Así ocurre en Estados Unidos –de
acuerdo a la Sección 5 (a) de la Sherman Act– y en Reino Unido –con-
forme a la Sección 58 A de la Competition Act (1998)–.
En el derecho chileno, el artículo 30, inciso segundo, del D.L.
Nº 211 dispone que “al resolver sobre la acción de indemnización
de perjuicios, el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia
fundará su fallo en los hechos establecidos en su sentencia que
sirvan de antecedente a la demanda”. Por su parte, el artículo 51
de la LPC establece que “la acción de indemnización de perjuicios
que se ejerza ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia,
con ocasión de infracciones a dicho cuerpo normativo, declaradas
SRU XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD HMHFXWRULDGD SRGUi WUDPLWDUVH SRUHO
procedimiento establecido en este Párrafo cuando se vea afectado
el interés colectivo o difuso de los consumidores”. A la luz de los
LQGLFDGRV SUHFHSWRV GHEH UHÀH[LRQDUVH DFHUFD GH VL SDUD OD LQWHU-
posición por los consumidores de la acción indemnizatoria de los
perjuicios ocasionados por la colusión, sobre todo de la colectiva,
es indispensable que cuenten con dicha sentencia219.
En principio, de acuerdo a los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51 de
la LPC, pareciera que la sentencia ejecutoriada de libre competencia
del TDLC constituye un presupuesto indispensable al efecto de incoar
el procedimiento indemnizatorio individual o colectivo, lo que podría
llevar a concluir que en nuestro medio se habría adoptado el modelo
de las follow-on actions220. No obstante, en realidad, el tenor de los
referidos artículos no es concluyente en orden a que para deducir la
219
El mismo interrogante se planteaba antes de la Ley Nº 20.945. FUCH y VIVES (2015),
p. 966.
220
LEWIN (2011), p. 44; DOMÍNGUEZ (2017), p. 611; BESOMI (2014), p. 55. Respecto de algu-
nos ordenamientos en que se aplica este modelo, KUIJPERS et al. (2015), pp. 3-10. Una desventaja
del mecanismo adoptado en Chile consiste en que el TDLC no es un tribunal especializado
en juicios indemnizatorios. VALDÉS (2009), pp. 279-280; DOMÍNGUEZ (2017), pp. 615-616.
 En contra, BARROS (2006), p. 1047; BESOMI (2014), p. 178.
100 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 223

KUIJPERS et al. (2015), pp. 10-14.; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 105-106. 222

acción indemnizatoria por los daños padecidos por los consumidores HERNÁNDEZ (2018a), p. 105; BESOMI (2014), pp. 175-178. 221

debidos a la colusión deban contar necesariamente con la sentencia

ejecutoriada de libre competencia del TDLC.

En nuestra opinión, dicha sentencia se requiere solo para incoar el en el artículo 2329 del Código Civil y, respecto de los consumidores,
juicio indemnizatorio individual o colectivo ante TDLC y contar con cipio de reparación integral del daño, consagrado en términos generales
HOEHQH¿FLRGHOHIHFWRUHÀHMRGHODFRVDMX]JDGD\WUDWiQGRVHGHOD civil aun cuando no exista intervención del TDLC se sustenta en el prin-
acción individual, con el procedimiento sumario). De manera que, Adicionalmente, la posibilidad de ejercer la acción de responsabilidad
pese a no disponer los consumidores de la aludida sentencia, si bien
no podrían deducir la acción indemnizatoria ante el TDLC, igual-
cercano al alemán223.
mente podrían interponerla ante el tribunal civil competente, pero en
de la LPC, nuestra legislación habría optado por un modelo híbrido,
HVWH FDVR QR FRQWDUtDQ FRQ HO EHQH¿FLR GHO HIHFWR UHÀHMR GH ODFRVD
pretación que proponemos de los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51
juzgada, debiendo probar en el proceso correspondiente todos los re-
-individual o colectiva- ante un juzgado civil222. A la luz de la inter-
quisitos de la responsabilidad civil221. En términos más precisos, de la
los consumidores perjudicados podrían deducir la acción resarcitoria
redacción de los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51 de la LPC, puede
no haber intervenido el TDLC y dictado una sentencia condenatoria,
desprenderse que la sentencia condenatoria ejecutoriada del TDLC se
iniciar el juicio de responsabilidad civil ante aquel tribunal. Así, de
requiere sólo en los casos en que este tribunal haya intervenido para
el de colusión–, caso en el cual dicha sentencia sería esencial para
determinar si se ha producido un atentado contra el mercado –como
determinar si se ha producido un atentado contra el mercado –como
el de colusión–, caso en el cual dicha sentencia sería esencial para
requiere sólo en los casos en que este tribunal haya intervenido para
iniciar el juicio de responsabilidad civil ante aquel tribunal. Así, de
desprenderse que la sentencia condenatoria ejecutoriada del TDLC se
no haber intervenido el TDLC y dictado una sentencia condenatoria,
redacción de los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51 de la LPC, puede
los consumidores perjudicados podrían deducir la acción resarcitoria
quisitos de la responsabilidad civil221. En términos más precisos, de la
-individual o colectiva- ante un juzgado civil222. A la luz de la inter-
juzgada, debiendo probar en el proceso correspondiente todos los re-
pretación que proponemos de los artículos 30 del D.L. Nº 211 y 51
HVWH FDVR QR FRQWDUtDQ FRQ HO EHQH¿FLR GHO HIHFWR UHÀHMR GH ODFRVD
de la LPC, nuestra legislación habría optado por un modelo híbrido,
mente podrían interponerla ante el tribunal civil competente, pero en
cercano al alemán223.
no podrían deducir la acción indemnizatoria ante el TDLC, igual-
pese a no disponer los consumidores de la aludida sentencia, si bien
Adicionalmente, la posibilidad de ejercer la acción de responsabilidad acción individual, con el procedimiento sumario). De manera que,
civil aun cuando no exista intervención del TDLC se sustenta en el prin- HOEHQH¿FLRGHOHIHFWRUHÀHMRGHODFRVDMX]JDGD\WUDWiQGRVHGHOD
cipio de reparación integral del daño, consagrado en términos generales juicio indemnizatorio individual o colectivo ante TDLC y contar con
en el artículo 2329 del Código Civil y, respecto de los consumidores, En nuestra opinión, dicha sentencia se requiere solo para incoar el

ejecutoriada de libre competencia del TDLC.

debidos a la colusión deban contar necesariamente con la sentencia
221
HERNÁNDEZ (2018a), p. 105; BESOMI (2014), pp. 175-178.
acción indemnizatoria por los daños padecidos por los consumidores
222
KUIJPERS et al. (2015), pp. 10-14.; HERNÁNDEZ (2018a), pp. 105-106.
En contra, BARROS (2006), p. 1047; BESOMI (2014), p. 178.
223
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 100
 Véanse FRÊNE (2011), pp. 80-81 y 83-84; HERNÁNDEZ (2018a), p. 106.
Cfr. BANFI (2013), p. 233; FRÊNE (2011), pp. 83-84.
una demanda colectiva se debían cumplir los requisitos del artículo 52
de los derechos de los consumidores, en orden a la admisibilidad de
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
ble. Antes de la reforma introducida por la Ley Nº 20.081, de 13 de
bito es la de los requisitos que deben cumplirse para que sea admisi-
Otra cuestión suscitada respecto de la acción colectiva en este ám-
culpabilidad y la causalidad.
tendrían que acreditar el atentado a la libre competencia, el daño, la
complejo para los consumidores que, al efecto de ser indemnizados,
vativo del TDLC. De este modo, se trataría de un juicio especialmente
normativa sobre el particular, al ser dicha constatación de resorte pri-
XQLOtFLWRGHFRPSHWHQFLDHQORVWpUPLQRVHQTXHHVWiWLSL¿FDGRSRUOD
HQGH¿QLWLYDTXHODVHQWHQFLDSURFHGDDFRQVWDWDUODSHUSHWUDFLyQGH
ción a un deber general o especial de cuidado, no correspondiendo, así,
res ante el juzgado civil competente debería sustentarse en una infrac-
Naturalmente, la acción resarcitoria que interpongan los consumido-
y el infractor225.
equivalente jurisdiccional (v. gr., una conciliación) entre la autoridad
SRGUtDYHUL¿FDUVHDVLPLVPRVLVHFHOHEUDXQDFXHUGRFRQHVWDWXVGH
ante el tribunal competente224. Cabe reiterar que una hipótesis así
mente los consumidores afectados podrían demandar indemnización
no habrá decisión que establezca un ilícito de competencia), igual-
por no considerarlo relevante o por otros motivos (supuestos en que
en el “Caso Pañales”) o no continuar el juicio entablado contra ellas
en que la FNE decida no perseguir a las empresas coludidas (como
La gran ventaja de la tesis que sostenemos es que en los supuestos
de la efectividad del public enforcement.
acción indemnizatoria derivada de ilícitos de competencia dependiera
la aplicación del mencionado principio podría tornarse ilusoria si toda
en el artículo 3º, inciso primero, letra e) de la LPC. Como es evidente,
101 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
225
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 101
224
en el artículo 3º, inciso primero, letra e) de la LPC. Como es evidente,
la aplicación del mencionado principio podría tornarse ilusoria si toda
acción indemnizatoria derivada de ilícitos de competencia dependiera
de la efectividad del public enforcement.
La gran ventaja de la tesis que sostenemos es que en los supuestos
en que la FNE decida no perseguir a las empresas coludidas (como
en el “Caso Pañales”) o no continuar el juicio entablado contra ellas
por no considerarlo relevante o por otros motivos (supuestos en que
no habrá decisión que establezca un ilícito de competencia), igual-
mente los consumidores afectados podrían demandar indemnización
ante el tribunal competente224. Cabe reiterar que una hipótesis así
SRGUtDYHUL¿FDUVHDVLPLVPRVLVHFHOHEUDXQDFXHUGRFRQHVWDWXVGH
equivalente jurisdiccional (v. gr., una conciliación) entre la autoridad
y el infractor225.
Naturalmente, la acción resarcitoria que interpongan los consumido-
res ante el juzgado civil competente debería sustentarse en una infrac-
ción a un deber general o especial de cuidado, no correspondiendo, así,
HQGH¿QLWLYDTXHODVHQWHQFLDSURFHGDDFRQVWDWDUODSHUSHWUDFLyQGH
XQLOtFLWRGHFRPSHWHQFLDHQORVWpUPLQRVHQTXHHVWiWLSL¿FDGRSRUOD
normativa sobre el particular, al ser dicha constatación de resorte pri-
vativo del TDLC. De este modo, se trataría de un juicio especialmente
complejo para los consumidores que, al efecto de ser indemnizados,
tendrían que acreditar el atentado a la libre competencia, el daño, la
culpabilidad y la causalidad.
Otra cuestión suscitada respecto de la acción colectiva en este ám-
bito es la de los requisitos que deben cumplirse para que sea admisi-
ble. Antes de la reforma introducida por la Ley Nº 20.081, de 13 de
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
de los derechos de los consumidores, en orden a la admisibilidad de
una demanda colectiva se debían cumplir los requisitos del artículo 52
224
Cfr. BANFI (2013), p. 233; FRÊNE (2011), pp. 83-84.
Véanse FRÊNE (2011), pp. 80-81 y 83-84; HERNÁNDEZ (2018a), p. 106.
225
 GUTMAN (2014), cap. VII.
102 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 228

MULHERON (2006), pp. 23-24. 227

de la LPC, a saber: a) que se dedujera por uno de los legitimados del OSSA y ÁLVAREZ (2013), pp. 272-274. 226

artículo 51 (Sernac, asociaciones de consumidores o grupo de no menos

de cincuenta consumidores); y b) que contuviera una exposición clara
GHORVKHFKRV\IXQGDPHQWRVGHGHUHFKRTXHMXVWL¿FDQUD]RQDEOHPHQWH
la afectación del interés colectivo o difuso de los consumidores226. En
virtud de la referida reforma, hoy la letra b) del artículo 52 de la LPC
merosity, commonality, typicality y adqueacy228.
solo exige, al mencionado efecto, “[q]ue la demanda cumpla con los
preliminares para la interposición de una acción de clase, a saber: nu-
requisitos establecidos en el artículo 254 del Código de Procedimiento
modelo de las class actions. En concreto, se exigen cuatro requisitos
&LYLOORVTXHVyORVHYHUL¿FDUiQSRUHOMXH]VLQTXHSXHGDQGLVFXWLUVH
FXHVWLyQGHODFHUWL¿FDFLyQGHODSHUWHQHQFLDDXQDFODVHFRQIRUPHDO
en esta etapa”.
los artículos 23, a) y b), del Federal Rules of Civil Procedure rigen la
De modo particular, en Estados Unidos las reglas contenidas en
Ahora bien, en el sistema de las class actions del derecho an-
glosajón, en general, el correspondiente procedimiento requiere el
grupo de consumidores afectados.
desarrollo de una etapa de FHUWL¿FDFLyQ, que se lleva adelante ante
FXPSOLPLHQWRGHFLHUWRVSUHVXSXHVWRVDVRFLDGRVDODGH¿QLFLyQGHO
un juez que debe autorizar la interposición de la respectiva acción.
ordenamientos, la procedencia de las class actions está sujeta al
Una excepción a esta regla se presenta en el derecho australiano, que
$Vt FRQ LQGHSHQGHQFLD GH OD HVSHFt¿FD UHJXODFLyQ HQ UHOHYDQWHV
QR FRQWHPSOD OD DXGLHQFLD SUHYLD GH FHUWL¿FDFLyQ VL ELHQ FRQFHGH
acción de clase en caso de no cumplirse determinados requisitos227.
DOWULEXQDOODIDFXOWDGGHSRQHU¿QDOSURFHVRLQLFLDGRPHGLDQWHXQD
DOWULEXQDOODIDFXOWDGGHSRQHU¿QDOSURFHVRLQLFLDGRPHGLDQWHXQD
acción de clase en caso de no cumplirse determinados requisitos227.
QR FRQWHPSOD OD DXGLHQFLD SUHYLD GH FHUWL¿FDFLyQ VL ELHQ FRQFHGH
$Vt FRQ LQGHSHQGHQFLD GH OD HVSHFt¿FD UHJXODFLyQ HQ UHOHYDQWHV
Una excepción a esta regla se presenta en el derecho australiano, que
ordenamientos, la procedencia de las class actions está sujeta al
un juez que debe autorizar la interposición de la respectiva acción.
FXPSOLPLHQWRGHFLHUWRVSUHVXSXHVWRVDVRFLDGRVDODGH¿QLFLyQGHO
desarrollo de una etapa de FHUWL¿FDFLyQ, que se lleva adelante ante
grupo de consumidores afectados.
glosajón, en general, el correspondiente procedimiento requiere el
Ahora bien, en el sistema de las class actions del derecho an-
De modo particular, en Estados Unidos las reglas contenidas en
los artículos 23, a) y b), del Federal Rules of Civil Procedure rigen la
en esta etapa”.
FXHVWLyQGHODFHUWL¿FDFLyQGHODSHUWHQHQFLDDXQDFODVHFRQIRUPHDO
&LYLOORVTXHVyORVHYHUL¿FDUiQSRUHOMXH]VLQTXHSXHGDQGLVFXWLUVH
modelo de las class actions. En concreto, se exigen cuatro requisitos
requisitos establecidos en el artículo 254 del Código de Procedimiento
preliminares para la interposición de una acción de clase, a saber: nu-
solo exige, al mencionado efecto, “[q]ue la demanda cumpla con los
merosity, commonality, typicality y adqueacy228.
virtud de la referida reforma, hoy la letra b) del artículo 52 de la LPC
la afectación del interés colectivo o difuso de los consumidores226. En
GHORVKHFKRV\IXQGDPHQWRVGHGHUHFKRTXHMXVWL¿FDQUD]RQDEOHPHQWH
de cincuenta consumidores); y b) que contuviera una exposición clara
artículo 51 (Sernac, asociaciones de consumidores o grupo de no menos
226
OSSA y ÁLVAREZ (2013), pp. 272-274.
de la LPC, a saber: a) que se dedujera por uno de los legitimados del
227
MULHERON (2006), pp. 23-24.
GUTMAN (2014), cap. VII.
228
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 102
 Ibíd., p. 126.
MULHERON (2006), p. 119.
GUTMAN (2014), cap. VII.
MULHERON (2006), p. 122.
Idem.
¿FDEOHXQDFODVHGHDOPHQRVGRVPLHPEURV233.
clase, exigiendo los regímenes provinciales solamente que sea identi-
no existe un umbral numérico mínimo para interponer una acción de
En el otro extremo, en el derecho canadiense se ha considerado que
UHVROYHUXQFRQÀLFWRPHGLDQWHXQDDFFLyQGHFODVH232.
en un criterio formal, que tiene escasa relación con la necesidad de
esta restricción ha sido ampliamente criticada por basarse únicamente
de siete afectados para la procedencia de la acción de clase. No obstante,
La legislación australiana, en cambio, contempla un número mínimo
de las acciones y las reparaciones perseguidas231.
la disposición a llevar adelante acciones individuales, la naturaleza
¿FDFLyQODFXDQWtDGHODVSUHWHQVLRQHVLQGLYLGXDOPHQWHFRQVLGHUDGDV
LPSUDFWLFDEOHGHELGRDODGLVWDQFLDJHRJUi¿FDODGL¿FXOWDGGHLGHQWL-
acción, igualmente procede su deducción si el litisconsorcio se estima
PLHPEURVGHODFODVHQRMXVWL¿TXHODLQWHUSRVLFLyQGHODUHVSHFWLYD
mo, existen casos en que se concluye que, aun cuando el número de
pondiente clase no pueda ser determinado con exactitud230. Asimis-
ha considerado irrelevante que el número de miembros de la corres-
criterios que no se aplican de manera rígida. Así, la jurisprudencia
cantidad, por ejemplo, cuarenta, sí lo es229. Naturalmente, se trata de
QR HV VX¿FLHQWH SDUD FRQVWLWXLU XQD FODVH PLHQWUDV TXH FLHUWD RWUD
criterio que determinado número de afectados, por ejemplo, veinte,
es impracticable. Sobre la base de dicha regla se suele aceptar como
clase procede si el número de afectados es tal que el litisconsorcio
indicado artículo 23 a), resulta que la interposición de una acción de
En virtud de la regla de la numerosity, contenida en el Nº 1 del
103 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
233
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 103
232
231 En virtud de la regla de la numerosity, contenida en el Nº 1 del
230 indicado artículo 23 a), resulta que la interposición de una acción de
clase procede si el número de afectados es tal que el litisconsorcio
es impracticable. Sobre la base de dicha regla se suele aceptar como
229
criterio que determinado número de afectados, por ejemplo, veinte,
QR HV VX¿FLHQWH SDUD FRQVWLWXLU XQD FODVH PLHQWUDV TXH FLHUWD RWUD
cantidad, por ejemplo, cuarenta, sí lo es229. Naturalmente, se trata de
criterios que no se aplican de manera rígida. Así, la jurisprudencia
ha considerado irrelevante que el número de miembros de la corres-
pondiente clase no pueda ser determinado con exactitud230. Asimis-
mo, existen casos en que se concluye que, aun cuando el número de
PLHPEURVGHODFODVHQRMXVWL¿TXHODLQWHUSRVLFLyQGHODUHVSHFWLYD
acción, igualmente procede su deducción si el litisconsorcio se estima
LPSUDFWLFDEOHGHELGRDODGLVWDQFLDJHRJUi¿FDODGL¿FXOWDGGHLGHQWL-
¿FDFLyQODFXDQWtDGHODVSUHWHQVLRQHVLQGLYLGXDOPHQWHFRQVLGHUDGDV
la disposición a llevar adelante acciones individuales, la naturaleza
de las acciones y las reparaciones perseguidas231.
La legislación australiana, en cambio, contempla un número mínimo
de siete afectados para la procedencia de la acción de clase. No obstante,
esta restricción ha sido ampliamente criticada por basarse únicamente
en un criterio formal, que tiene escasa relación con la necesidad de
UHVROYHUXQFRQÀLFWRPHGLDQWHXQDDFFLyQGHFODVH232.
En el otro extremo, en el derecho canadiense se ha considerado que
no existe un umbral numérico mínimo para interponer una acción de
clase, exigiendo los regímenes provinciales solamente que sea identi-
¿FDEOHXQDFODVHGHDOPHQRVGRVPLHPEURV233.
229
Idem.
230
MULHERON (2006), p. 122.
231
GUTMAN (2014), cap. VII.
232
MULHERON (2006), p. 119.
Ibíd., p. 126.
233

104 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Por su parte, en virtud del criterio de commonality, establecido en el
artículo 23 a), Nº 2, del mencionado Federal Rules of Civil Procedure,
se exige, en orden a la deducción de una acción de clase, la existencia
de un interés o razón de hecho o derecho compartida por los miembros
de ella, lo que no implica, en todo caso, que la totalidad de las consi-
deraciones fácticas y jurídicas sean comunes.
En este sentido, por ejemplo, en la legislación de Ontario, Canadá,
se exige únicamente la existencia de cuestiones compartidas de hecho o
derecho; en la australiana, una comunión sustancial; y, en Estados Unidos
y British Columbia (Canadá), que los intereses comunes predominen
sobre los individuales de los miembros de la clase234.
Enseguida, la tipicidad, exigida por el Nº 3 del artículo 23 a) del
referido Federal Rules of Civil Procedure, se traduce en que el repre-
sentante de la respectiva clase debe tener el mismo interés y padecer el
mismo menoscabo que los demás integrantes de ella235.
Luego, en virtud del Nº 4 del mencionado artículo 23 a), se exige
que el representante de la correspondiente clase ejerza adecuadamente
VXODERUUHSUHVHQWDWLYDHYLWDQGRWRGRFRQÀLFWRGHLQWHUpVDOLQWHULRUGH
aquella. Adicionalmente, debe manifestar su intención positiva de llevar
adelante la acción236.
Por último, la letra b) del mencionado artículo 23 establece, en orden
a la deducción de una acción de clase, que se cumpla una de las tres
siguientes condiciones de fondo: a) que la interposición de acciones
individuales genere el riesgo de decisiones contradictorias o perjudi-
que a otros miembros de la clase; b) que la defensa del demandado se
funde en motivos que afecten a toda la clase; y, c) que el interés común
predomine sobre el individual.
234
Ibíd., p. 191.
235
General Tel. Co. v. Falcon (1989): 457 U.S. 147 (1982).
GUTMAN (2014), cap. XXIII.
236
GUTMAN (2014), cap. XXIII.
236
General Tel. Co. v. Falcon (1989): 457 U.S. 147 (1982). 235
Ibíd., p. 191. 234
predomine sobre el individual.
funde en motivos que afecten a toda la clase; y, c) que el interés común
que a otros miembros de la clase; b) que la defensa del demandado se
individuales genere el riesgo de decisiones contradictorias o perjudi-
siguientes condiciones de fondo: a) que la interposición de acciones
a la deducción de una acción de clase, que se cumpla una de las tres
Por último, la letra b) del mencionado artículo 23 establece, en orden
adelante la acción236.
aquella. Adicionalmente, debe manifestar su intención positiva de llevar
VXODERUUHSUHVHQWDWLYDHYLWDQGRWRGRFRQÀLFWRGHLQWHUpVDOLQWHULRUGH
que el representante de la correspondiente clase ejerza adecuadamente
Luego, en virtud del Nº 4 del mencionado artículo 23 a), se exige
mismo menoscabo que los demás integrantes de ella235.
sentante de la respectiva clase debe tener el mismo interés y padecer el
referido Federal Rules of Civil Procedure, se traduce en que el repre-
Enseguida, la tipicidad, exigida por el Nº 3 del artículo 23 a) del
sobre los individuales de los miembros de la clase234.
y British Columbia (Canadá), que los intereses comunes predominen
derecho; en la australiana, una comunión sustancial; y, en Estados Unidos
se exige únicamente la existencia de cuestiones compartidas de hecho o
En este sentido, por ejemplo, en la legislación de Ontario, Canadá,
deraciones fácticas y jurídicas sean comunes.
de ella, lo que no implica, en todo caso, que la totalidad de las consi-
de un interés o razón de hecho o derecho compartida por los miembros
se exige, en orden a la deducción de una acción de clase, la existencia
artículo 23 a), Nº 2, del mencionado Federal Rules of Civil Procedure,
Por su parte, en virtud del criterio de commonality, establecido en el
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 104
LEWIN (2011), p. 49; HAMILTON y HENRY (2012), p. 115.
240
FUCH y VIVES (2015), pp. 975-979; VAN DER BERGH (2013), p. 16; CENGIZ (2010), p. 48;
LEWIN (2011), pp. 48-49; CENGIZ (2010), p. 46; HAMILTON y HENRY (2012), p. 113.
HAMILTON y HENRY (2012), p. 114; CENGIZ (2010), pp. 45-46.
acción a los compradores indirectos, BANFI (2013), pp. 237-238.
(2013), pp. 18 y ss.; LEWIN (2011), p. 43. Acerca de los argumentos para negar y otorgar la
237
HAMILTON y HENRY (2012), pp. 111 y 113; BERENGUER (2011), p. 59; VAN DER BERGH
en California v. ARC America Corp (1989)240. En la misma línea, la
indirectos, habiéndose amparado esta solución por la Corte Suprema
parte, alguna legislación estatal concede legitimación a los compradores
Shoe Machinery Corp (1968) e Illinois Brick v. Illinois (1977). Por su
consumidores239. Casos paradigmáticos son Hanover Shoe Inc. v. United
res directos, no reconociéndosela a los compradores indirectos ni a los
provenientes de un ilícito contra el mercado a los rivales y comprado-
circunscrito la legitimación para demandar indemnización por los daños
Clayton Act (de 1914)238. La jurisprudencia federal de dicho país ha
de la Sección 7 de la Sherman Act (de 1890) y de la Sección 4 de la
nizatoria por los detrimentos causados por un ilícito antitrust surge
En Estados Unidos, la posibilidad de deducir una acción indem-
deducir una acción colectiva237.
tienen los compradores indirectos y los consumidores, sobre todo para
indemnización los rivales del infractor y sus compradores directos, la
do en este ámbito es si, aparte de ostentar legitimación para demandar
En virtud de lo señalado, la primera interrogante que se ha plantea-
intereses individuales, sino también colectivos.
el mercado, como la colusión, implican una vulneración no solo de
efecto, los daños provocados a los consumidores por un ilícito contra
UHVHVVXSUDLQGLYLGXDOHVHVDTXHODTXHVHUH¿HUHHOSUHVHQWHWUDEDMR(Q
Según hemos indicado, un destacado ámbito de afectación de inte-
V.2. LEGITIMACIÓN ACTIVA DE LOS CONSUMIDORES
105 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 105
V.2. LEGITIMACIÓN ACTIVA DE LOS CONSUMIDORES
239
238
Según hemos indicado, un destacado ámbito de afectación de inte-
UHVHVVXSUDLQGLYLGXDOHVHVDTXHODTXHVHUH¿HUHHOSUHVHQWHWUDEDMR(Q
efecto, los daños provocados a los consumidores por un ilícito contra
el mercado, como la colusión, implican una vulneración no solo de
intereses individuales, sino también colectivos.
En virtud de lo señalado, la primera interrogante que se ha plantea-
do en este ámbito es si, aparte de ostentar legitimación para demandar
indemnización los rivales del infractor y sus compradores directos, la
tienen los compradores indirectos y los consumidores, sobre todo para
deducir una acción colectiva237.
En Estados Unidos, la posibilidad de deducir una acción indem-
nizatoria por los detrimentos causados por un ilícito antitrust surge
de la Sección 7 de la Sherman Act (de 1890) y de la Sección 4 de la
Clayton Act (de 1914)238. La jurisprudencia federal de dicho país ha
circunscrito la legitimación para demandar indemnización por los daños
provenientes de un ilícito contra el mercado a los rivales y comprado-
res directos, no reconociéndosela a los compradores indirectos ni a los
consumidores239. Casos paradigmáticos son Hanover Shoe Inc. v. United
Shoe Machinery Corp (1968) e Illinois Brick v. Illinois (1977). Por su
parte, alguna legislación estatal concede legitimación a los compradores
indirectos, habiéndose amparado esta solución por la Corte Suprema
en California v. ARC America Corp (1989)240. En la misma línea, la
237
HAMILTON y HENRY (2012), pp. 111 y 113; BERENGUER (2011), p. 59; VAN DER BERGH
(2013), pp. 18 y ss.; LEWIN (2011), p. 43. Acerca de los argumentos para negar y otorgar la
acción a los compradores indirectos, BANFI (2013), pp. 237-238.
238
HAMILTON y HENRY (2012), p. 114; CENGIZ (2010), pp. 45-46.
239
LEWIN (2011), pp. 48-49; CENGIZ (2010), p. 46; HAMILTON y HENRY (2012), p. 113.
240
FUCH y VIVES (2015), pp. 975-979; VAN DER BERGH (2013), p. 16; CENGIZ (2010), p. 48;
LEWIN (2011), p. 49; HAMILTON y HENRY (2012), p. 115.

106 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Antitrust Modernization Commission propuso, en 2007, recepcionar
dicha solución a nivel federal241.
Por su parte, la Unión Europea, sobre todo a partir del Libro Blanco
sobre acciones de daños y perjuicios por incumplimiento de las normas
comunitarias de defensa de la competencia242, reconoce legitimación
activa a todos los perjudicados por un ilícito antitrust243.
Como consecuencia de lo anterior, la Directiva europea 2014/104/
UE244 permitió demandar resarcimiento a los competidores y com-
pradores directos, así como a los consumidores245. En efecto, el con-
siderando 13 de la señalada Directiva establece que “[e]l derecho
a resarcimiento está reconocido para cualquier persona física o
jurídica (consumidores, empresas y administraciones públicas)”. Por
su parte, los artículos 3.1 y 12.1 de la indicada Directiva prescriben,
respectivamente, lo siguiente: “[l]os Estados miembros velarán por
que cualquier persona física o jurídica que haya sufrido un perjuicio
ocasionado por una infracción del Derecho de la competencia pueda
reclamar y obtener pleno resarcimiento de dicho perjuicio”; y, “[p]
ara garantizar la plena efectividad del derecho al resarcimiento pleno
establecido en el artículo 3, los Estados miembros velarán por que,
con arreglo a las disposiciones previstas en el presente capítulo, el
resarcimiento de daños y perjuicios pueda reclamarlo del infractor
Sobre el private enforcement en Estados Unidos, CAVANAGH (2010), pp. 630-636; JONES
241
y SUFRIN (2016), pp. 1044 y ss.; HAMILTON y HENRY (2012), pp. 114-116.
242
COMISIÓN EUROPEA (2008).
GERADIN (2015), pp. 1081-1082; DUNNE (2015), p. 582; CENGIZ (2010), pp. 40 y 51 y
243
ss.; LEWIN (2011), p. 49; HAMILTON y HENRY (2012), pp. 113 y 116-117; GÓMEZ (2011-2012),
pp. 96-97. A nivel estatal, el caso fundacional en Europa es el inglés Garden Cottage Foods
ltd. v. Milk Marketing Board (1984).
Directiva 2014/104/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de noviembre de
244
2014 relativa a determinadas normas por las que se rigen las acciones por daños en virtud del
Derecho nacional, por infracciones del Derecho de la competencia de los Estados miembros y
GHOD8QLyQ(XURSHD'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHDGHGHGLFLHPEUHGH/
BÜYÜKSAGIS (2015), p. 22; DUNNE (2015), pp. 581-597.
245
BÜYÜKSAGIS (2015), p. 22; DUNNE (2015), pp. 581-597.
245
GHOD8QLyQ(XURSHD'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHDGHGHGLFLHPEUHGH/
Derecho nacional, por infracciones del Derecho de la competencia de los Estados miembros y
2014 relativa a determinadas normas por las que se rigen las acciones por daños en virtud del
244
Directiva 2014/104/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 26 de noviembre de
ltd. v. Milk Marketing Board (1984).
pp. 96-97. A nivel estatal, el caso fundacional en Europa es el inglés Garden Cottage Foods
ss.; LEWIN (2011), p. 49; HAMILTON y HENRY (2012), pp. 113 y 116-117; GÓMEZ (2011-2012),
243
GERADIN (2015), pp. 1081-1082; DUNNE (2015), p. 582; CENGIZ (2010), pp. 40 y 51 y
COMISIÓN EUROPEA (2008). 242
y SUFRIN (2016), pp. 1044 y ss.; HAMILTON y HENRY (2012), pp. 114-116.
241
Sobre el private enforcement en Estados Unidos, CAVANAGH (2010), pp. 630-636; JONES
resarcimiento de daños y perjuicios pueda reclamarlo del infractor
con arreglo a las disposiciones previstas en el presente capítulo, el
establecido en el artículo 3, los Estados miembros velarán por que,
ara garantizar la plena efectividad del derecho al resarcimiento pleno
reclamar y obtener pleno resarcimiento de dicho perjuicio”; y, “[p]
ocasionado por una infracción del Derecho de la competencia pueda
que cualquier persona física o jurídica que haya sufrido un perjuicio
respectivamente, lo siguiente: “[l]os Estados miembros velarán por
su parte, los artículos 3.1 y 12.1 de la indicada Directiva prescriben,
jurídica (consumidores, empresas y administraciones públicas)”. Por
a resarcimiento está reconocido para cualquier persona física o
siderando 13 de la señalada Directiva establece que “[e]l derecho
pradores directos, así como a los consumidores245. En efecto, el con-
UE244 permitió demandar resarcimiento a los competidores y com-
Como consecuencia de lo anterior, la Directiva europea 2014/104/
activa a todos los perjudicados por un ilícito antitrust243.
comunitarias de defensa de la competencia242, reconoce legitimación
sobre acciones de daños y perjuicios por incumplimiento de las normas
Por su parte, la Unión Europea, sobre todo a partir del Libro Blanco
dicha solución a nivel federal241.
Antitrust Modernization Commission propuso, en 2007, recepcionar
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 106
 WAELBROECK et al. (2004), pp. 6 y 111. 249
(2010), pp. 51 y ss.
(2002), pp. 1-11; CARPAGNANO (2007), pp. 1-21; KOMNINOS (2008), pp. 162 y ss.; CENGIZ
60. Respecto de estos casos, HAMILTON y HENRY (2012), p. 116; FERNÁNDEZ y MORENO-TAPIA
Comunidad Europea, 13 de julio de 2006, asuntos acumulados C-295/04 a C-298/04, apartado
248
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006): Tribunal de Justicia de la
(2001), apartado 26.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea en Courage Ltd. v. Crehan
247
pp. 29 y ss.; DUNNE (2015), p. 582.
enforcement en el derecho europeo, ALISON y SUFRIN (2016), pp. 1049 y ss.; BUCAN (2014),
FERNÁNDEZ y MORENO-TAPIA (2002), p. 9; GERADIN (2015), p. 1081. Sobre el private
246
causados por un ilícito contra el mercado249.
una amplia legitimación para demandar indemnización por los daños
mayoría de los estados de la Unión Europea sería posible dar cabida a
A lo anterior cabe agregar que –según el Informe Ashurst– en la
fallo se repite lo resuelto en Courage248.
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006), en cuyo
de la competencia”247. También constituye un precedente relevante
o un comportamiento susceptible de restringir o de falsear el juego
solicite la reparación del perjuicio que le haya irrogado un contrato
entredicho si no existiera la posibilidad de que cualquier persona
to útil de la prohibición establecida en su apartado 1 se verían en
DSOHQDH¿FDFLDGHODUWtFXORGHO7UDWDGR\HQSDUWLFXODUHOHIHF-
es Courage Ltd. v. Crehan (2001), en cuya sentencia se lee que “[l]
ción246. Entre los casos fallados por dicho tribunal, el fundacional
dicado por un ilícito contra el mercado tiene derecho a indemniza-
que ha concluido que, pese a no existir norma expresa, todo perju-
decisiones adoptadas por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea,
La solución de la mencionada Directiva es concordante con las
de un comprador directo o indirecto”.
cualquiera que los haya sufrido, con independencia de que se trate
107 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 107
cualquiera que los haya sufrido, con independencia de que se trate
de un comprador directo o indirecto”.
La solución de la mencionada Directiva es concordante con las
decisiones adoptadas por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea,
que ha concluido que, pese a no existir norma expresa, todo perju-
dicado por un ilícito contra el mercado tiene derecho a indemniza-
ción246. Entre los casos fallados por dicho tribunal, el fundacional
es Courage Ltd. v. Crehan (2001), en cuya sentencia se lee que “[l]
DSOHQDH¿FDFLDGHODUWtFXORGHO7UDWDGR\HQSDUWLFXODUHOHIHF-
to útil de la prohibición establecida en su apartado 1 se verían en
entredicho si no existiera la posibilidad de que cualquier persona
solicite la reparación del perjuicio que le haya irrogado un contrato
o un comportamiento susceptible de restringir o de falsear el juego
de la competencia”247. También constituye un precedente relevante
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006), en cuyo
fallo se repite lo resuelto en Courage248.
A lo anterior cabe agregar que –según el Informe Ashurst– en la
mayoría de los estados de la Unión Europea sería posible dar cabida a
una amplia legitimación para demandar indemnización por los daños
causados por un ilícito contra el mercado249.
246
FERNÁNDEZ y MORENO-TAPIA (2002), p. 9; GERADIN (2015), p. 1081. Sobre el private
enforcement en el derecho europeo, ALISON y SUFRIN (2016), pp. 1049 y ss.; BUCAN (2014),
pp. 29 y ss.; DUNNE (2015), p. 582.
247
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea en Courage Ltd. v. Crehan
(2001), apartado 26.
248
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006): Tribunal de Justicia de la
Comunidad Europea, 13 de julio de 2006, asuntos acumulados C-295/04 a C-298/04, apartado
60. Respecto de estos casos, HAMILTON y HENRY (2012), p. 116; FERNÁNDEZ y MORENO-TAPIA
(2002), pp. 1-11; CARPAGNANO (2007), pp. 1-21; KOMNINOS (2008), pp. 162 y ss.; CENGIZ
(2010), pp. 51 y ss.
WAELBROECK et al. (2004), pp. 6 y 111.
249
 Analizados en BANFI (2014), pp. 48-52.
108 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 250

A su turno, a nivel internacional, cabe tener en cuenta que el derecho

a la compensación de los consumidores se recoge en las Directrices
de las Naciones Unidas para la protección del consumidor (2016),
V. F.37, que establecen que “[l]os Estados Miembros deben establecer
o mantener medidas legales o administrativas para permitir que los
consumidores o, en su caso, las organizaciones competentes obtengan
FRPSHQVDFLyQPHGLDQWHSURFHGLPLHQWRVR¿FLDOHVRH[WUDR¿FLDOHVTXH
sean rápidos, justos, transparentes, poco costosos y accesibles”.
En Chile, hasta hace poco y no obstante que el ordenamiento nacional
permite solicitar indemnización a todos los afectados por la colusión,
sean competidores o consumidores, los casos sobre responsabilidad
civil por ilícito anticompetitivo habían estado referidos a los detrimen-
tos causados a los primeros. Un caso fundacional entre rivales –tras la
condena de la Comisión Resolutiva– es Pivcevic y otros con LAN Chile
(2006), en que se esgrimieron para sustentar la responsabilidad civil
los artículos 2314 y siguientes del Código del ramo. En la etapa del
TDLC, casos importantes son Sound Colour con United International
Pictures Chile (2009); Cementa S.A. con James Hardie Fibrocementos
Ltda. (2009); Producción Química y Electrónica Quimel S.A. con James
Hardie Fibrocementos Ltda. (2009); y Philip Morris Chile Comercia-
lizadora Limitada con Compañía Chilena de Tabacos (2013)250.
Sin perjuicio de que, en virtud de los principios y reglas sobre res-
ponsabilidad civil, los consumidores afectados por la colusión siempre
han tenido derecho a demandar indemnización, cabe tener en cuenta que
el artículo 30 del D.L. Nº 211 otorga expresamente legitimación para
demandar indemnización a cualquier perjudicado por un ilícito contra
el mercado. Así, permite a los rivales, los compradores directos y los
compradores indirectos, incluidos los consumidores, la deducción de
la acción resarcitoria, por ejemplo, ante la colusión.
En el anterior sentido, cabe tener presente, adicionalmente, que
el artículo 3º, inciso primero, letra e) de la LPC consagra el derecho
el artículo 3º, inciso primero, letra e) de la LPC consagra el derecho
En el anterior sentido, cabe tener presente, adicionalmente, que
la acción resarcitoria, por ejemplo, ante la colusión.
compradores indirectos, incluidos los consumidores, la deducción de
el mercado. Así, permite a los rivales, los compradores directos y los
demandar indemnización a cualquier perjudicado por un ilícito contra
el artículo 30 del D.L. Nº 211 otorga expresamente legitimación para
han tenido derecho a demandar indemnización, cabe tener en cuenta que
ponsabilidad civil, los consumidores afectados por la colusión siempre
Sin perjuicio de que, en virtud de los principios y reglas sobre res-
lizadora Limitada con Compañía Chilena de Tabacos (2013)250.
Hardie Fibrocementos Ltda. (2009); y Philip Morris Chile Comercia-
Ltda. (2009); Producción Química y Electrónica Quimel S.A. con James
Pictures Chile (2009); Cementa S.A. con James Hardie Fibrocementos
TDLC, casos importantes son Sound Colour con United International
los artículos 2314 y siguientes del Código del ramo. En la etapa del
(2006), en que se esgrimieron para sustentar la responsabilidad civil
condena de la Comisión Resolutiva– es Pivcevic y otros con LAN Chile
tos causados a los primeros. Un caso fundacional entre rivales –tras la
civil por ilícito anticompetitivo habían estado referidos a los detrimen-
sean competidores o consumidores, los casos sobre responsabilidad
permite solicitar indemnización a todos los afectados por la colusión,
En Chile, hasta hace poco y no obstante que el ordenamiento nacional
sean rápidos, justos, transparentes, poco costosos y accesibles”.
FRPSHQVDFLyQPHGLDQWHSURFHGLPLHQWRVR¿FLDOHVRH[WUDR¿FLDOHVTXH
consumidores o, en su caso, las organizaciones competentes obtengan
o mantener medidas legales o administrativas para permitir que los
V. F.37, que establecen que “[l]os Estados Miembros deben establecer
de las Naciones Unidas para la protección del consumidor (2016),
a la compensación de los consumidores se recoge en las Directrices
A su turno, a nivel internacional, cabe tener en cuenta que el derecho

Analizados en BANFI (2014), pp. 48-52.

250
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 108
 ARAYA (2005), p. 11.
AGUIRREZÁBAL (2013), pp. 1013-1026.
CORTEZ (2013), pp. 951-966.
CONTARDO (2013), pp. 117-132.
que perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia, en los
de la entrada en vigencia de la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016,
En cuanto a las acciones colectivas, cabe tener en cuenta que antes
consecuencia de la colusión254.
demandar aisladamente resarcimiento por los detrimentos sufridos a
del Código Civil, a la luz de las cuales cualquier consumidor podría
acciones individuales, es una aplicación concreta de las reglas generales
Ahora bien, el artículo 30 del D.L. Nº 211, por lo que atañe a las
mismo, infringen la referida norma de la LPC.
su obligación de propiciar el ejercicio de dichos derechos y, por esto
los mismos”; de manera que los proveedores que se coluden incumplen
precio, condiciones de contratación y otras características relevantes de
información veraz y oportuna sobre los bienes y servicios ofrecidos, su
de los consumidores a “la libre elección del bien y servicio” y “a una
b) del inciso primero, consagra, respectivamente, los derechos básicos
normas de la LPC. Esto se debe a que el artículo 3º, en las letras a) y
constituye un incumplimiento de las obligaciones del proveedor y de las
segundo, de la LPC con el ilícito de colusión, cabe señalar que ella
Vinculando los artículos 3º, inciso primero, letra e) y 50, inciso
del interés colectivo o difuso, por ejemplo, una indemnizatoria253.
consumidores y a grupos de estos para interponer una acción protectora
la LPC252. Luego, el artículo 51 faculta al Sernac, las asociaciones de
indemnizatoria ante “[e]l incumplimiento de las normas contenidas” en
proveedor”251. Asimismo, el artículo 50, inciso segundo, otorga acción
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contraídas por el
cuada y oportuna de todos los daños materiales y morales en caso de
básico de los consumidores “a la reparación e indemnización ade-
109 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
254
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 109
253
252 básico de los consumidores “a la reparación e indemnización ade-
251 cuada y oportuna de todos los daños materiales y morales en caso de
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contraídas por el
proveedor”251. Asimismo, el artículo 50, inciso segundo, otorga acción
indemnizatoria ante “[e]l incumplimiento de las normas contenidas” en
la LPC252. Luego, el artículo 51 faculta al Sernac, las asociaciones de
consumidores y a grupos de estos para interponer una acción protectora
del interés colectivo o difuso, por ejemplo, una indemnizatoria253.
Vinculando los artículos 3º, inciso primero, letra e) y 50, inciso
segundo, de la LPC con el ilícito de colusión, cabe señalar que ella
constituye un incumplimiento de las obligaciones del proveedor y de las
normas de la LPC. Esto se debe a que el artículo 3º, en las letras a) y
b) del inciso primero, consagra, respectivamente, los derechos básicos
de los consumidores a “la libre elección del bien y servicio” y “a una
información veraz y oportuna sobre los bienes y servicios ofrecidos, su
precio, condiciones de contratación y otras características relevantes de
los mismos”; de manera que los proveedores que se coluden incumplen
su obligación de propiciar el ejercicio de dichos derechos y, por esto
mismo, infringen la referida norma de la LPC.
Ahora bien, el artículo 30 del D.L. Nº 211, por lo que atañe a las
acciones individuales, es una aplicación concreta de las reglas generales
del Código Civil, a la luz de las cuales cualquier consumidor podría
demandar aisladamente resarcimiento por los detrimentos sufridos a
consecuencia de la colusión254.
En cuanto a las acciones colectivas, cabe tener en cuenta que antes
de la entrada en vigencia de la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016,
que perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia, en los
251
CONTARDO (2013), pp. 117-132.
252
CORTEZ (2013), pp. 951-966.
253
AGUIRREZÁBAL (2013), pp. 1013-1026.
ARAYA (2005), p. 11.
254
 OSSA y ÁLVAREZ (2013), p. 272. Argumentos a favor en HERNÁNDEZ (2017), pp. 646-647.
110 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 256

Acerca de la historia de la disposición, ibíd., pp. 15-16. 255

procesos sobre colusión se discutió acerca de la posibilidad de que los

consumidores pudieran deducirlas al efecto de obtener indemnización
de los perjuicios que hubieran padecido a consecuencia de dicho la Corte de Apelaciones de Santiago, revocando una resolución del
ilícito. El debate se suscitó porque el artículo 30 del D.L. Nº 211
–luego de la Ley Nº 19.911, de 2003– admitió que cualquier sujeto
interpusiera una acción resarcitoria ante el tribunal civil competen-
te, en un procedimiento sumario, sin hacer referencia expresa a la
alternativa de deducir una acción colectiva255. El anterior artículo
30, inciso primero, del D.L. Nº 211 consagró la aludida posibilidad
en los siguientes términos: “[l]a acción de indemnización de per-
juicios a que haya lugar, con motivo de la dictación por el Tribunal
GH 'HIHQVD GH OD /LEUH &RPSHWHQFLD GH XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD
ejecutoriada, se interpondrá ante el tribunal civil competente de
conformidad a las reglas generales, y se tramitará de acuerdo al
procedimiento sumario, establecido en el Libro III del Título XI del
Código de Procedimiento Civil”.
De manera que, antes de la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016,
que perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia, era
indiscutible –en aplicación del artículo 30 del D.L. Nº 211– que los
consumidores tenían legitimación para incoar una acción individual
en el procedimiento sumario. Y, también –en aplicación de las reglas
generales–, para hacerlo grupalmente en un procedimiento ordinario,
en virtud de los artículos 18, 19 y 21 del Código de Procedimiento
Civil, referidos al litisconsorcio activo. No obstante, antes de la
mencionada ley no resultaba claro si los consumidores perjudicados
por la colusión tenían derecho a impetrar una acción resarcitoria
aplicando el procedimiento colectivo del artículo 51 de la LPC256,
habiéndose discutido arduamente al respecto en los juicios en que
se entablaron acciones de dicho tipo. Así, por ejemplo, en Sernac
con Farmacias Cruz Verde S.A. y Otros HQTXH¿QDOPHQWH
se entablaron acciones de dicho tipo. Así, por ejemplo, en Sernac
habiéndose discutido arduamente al respecto en los juicios en que
aplicando el procedimiento colectivo del artículo 51 de la LPC256,
por la colusión tenían derecho a impetrar una acción resarcitoria
mencionada ley no resultaba claro si los consumidores perjudicados
Civil, referidos al litisconsorcio activo. No obstante, antes de la
en virtud de los artículos 18, 19 y 21 del Código de Procedimiento
generales–, para hacerlo grupalmente en un procedimiento ordinario,
en el procedimiento sumario. Y, también –en aplicación de las reglas
consumidores tenían legitimación para incoar una acción individual
indiscutible –en aplicación del artículo 30 del D.L. Nº 211– que los
que perfecciona el sistema de defensa de la libre competencia, era
De manera que, antes de la Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016,
Código de Procedimiento Civil”.
procedimiento sumario, establecido en el Libro III del Título XI del
conformidad a las reglas generales, y se tramitará de acuerdo al
ejecutoriada, se interpondrá ante el tribunal civil competente de
GH 'HIHQVD GH OD /LEUH &RPSHWHQFLD GH XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD
juicios a que haya lugar, con motivo de la dictación por el Tribunal
en los siguientes términos: “[l]a acción de indemnización de per-
30, inciso primero, del D.L. Nº 211 consagró la aludida posibilidad
alternativa de deducir una acción colectiva255. El anterior artículo
te, en un procedimiento sumario, sin hacer referencia expresa a la
interpusiera una acción resarcitoria ante el tribunal civil competen-
–luego de la Ley Nº 19.911, de 2003– admitió que cualquier sujeto
con Farmacias Cruz Verde S.A. y Otros HQTXH¿QDOPHQWH ilícito. El debate se suscitó porque el artículo 30 del D.L. Nº 211
la Corte de Apelaciones de Santiago, revocando una resolución del de los perjuicios que hubieran padecido a consecuencia de dicho
consumidores pudieran deducirlas al efecto de obtener indemnización
procesos sobre colusión se discutió acerca de la posibilidad de que los
255
Acerca de la historia de la disposición, ibíd., pp. 15-16.
OSSA y ÁLVAREZ (2013), p. 272. Argumentos a favor en HERNÁNDEZ (2017), pp. 646-647.
256
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 110
 Rol Nº 3908-2013, de 2 de diciembre de 2013.
procedimiento establecido en este Párrafo cuando se vea afectado el
SRU XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD HMHFXWRULDGD SRGUi WUDPLWDUVH SRU HO
con ocasión de infracciones a dicho cuerpo normativo, declaradas
que se ejerza ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia,
dividuales que procedan, la acción de indemnización de perjuicios
el artículo 30 del D.L. Nº 211 “y sin perjuicio de las acciones in-
lo que importa, la norma establece que, no obstante lo dispuesto en
bilita la interposición de una acción colectiva para resarcirlos. En
a los consumidores por la colusión, el artículo 51 de la LPC posi-
defensa de la libre competencia, tratándose de los daños causados
Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de
cero del Código de Procedimiento Civil”. Por su parte, tras la Ley
al procedimiento sumario establecido en el Título XI del Libro Ter-
se interpondrá ante ese mismo Tribunal y se tramitará de acuerdo
GH OD /LEUH &RPSHWHQFLD GH XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD HMHFXWRULDGD
que haya lugar con motivo de la dictación por el Tribunal de Defensa
Nº 211 establece que “[l]a acción de indemnización de perjuicios a
En su actual redacción, el artículo 30, inciso primero, del D.L.
en el procedimiento contemplado al efecto por la LPC.
sumario general del Código de Procedimiento Civil y la colectiva,
la colusión. La acción individual se sustancia en el procedimiento
nes colectivas destinadas a reparar los perjuicios ocasionados por
que hoy resulta indiscutible su legitimación para interponer accio-
los consumidores ante una infracción del D.L. Nº 211. De manera
nocer la acción indemnizatoria individual o colectiva deducida por
la libre competencia, que concedió competencia al TDLC para co-
de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de defensa de
30 del D.L. Nº 211 y 51 de la LPC realizada por la Ley Nº 20.945,
La duda planteada fue despejada por la reforma de los artículos
coludidas257.
lectiva indemnizatoria deducida por el Sernac contra las empresas
tribunal de primera instancia, consideró admisible la demanda co-
111 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
257
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 111
tribunal de primera instancia, consideró admisible la demanda co-
lectiva indemnizatoria deducida por el Sernac contra las empresas
coludidas257.
La duda planteada fue despejada por la reforma de los artículos
30 del D.L. Nº 211 y 51 de la LPC realizada por la Ley Nº 20.945,
de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de defensa de
la libre competencia, que concedió competencia al TDLC para co-
nocer la acción indemnizatoria individual o colectiva deducida por
los consumidores ante una infracción del D.L. Nº 211. De manera
que hoy resulta indiscutible su legitimación para interponer accio-
nes colectivas destinadas a reparar los perjuicios ocasionados por
la colusión. La acción individual se sustancia en el procedimiento
sumario general del Código de Procedimiento Civil y la colectiva,
en el procedimiento contemplado al efecto por la LPC.
En su actual redacción, el artículo 30, inciso primero, del D.L.
Nº 211 establece que “[l]a acción de indemnización de perjuicios a
que haya lugar con motivo de la dictación por el Tribunal de Defensa
GH OD /LEUH &RPSHWHQFLD GH XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD HMHFXWRULDGD
se interpondrá ante ese mismo Tribunal y se tramitará de acuerdo
al procedimiento sumario establecido en el Título XI del Libro Ter-
cero del Código de Procedimiento Civil”. Por su parte, tras la Ley
Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de
defensa de la libre competencia, tratándose de los daños causados
a los consumidores por la colusión, el artículo 51 de la LPC posi-
bilita la interposición de una acción colectiva para resarcirlos. En
lo que importa, la norma establece que, no obstante lo dispuesto en
el artículo 30 del D.L. Nº 211 “y sin perjuicio de las acciones in-
dividuales que procedan, la acción de indemnización de perjuicios
que se ejerza ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia,
con ocasión de infracciones a dicho cuerpo normativo, declaradas
SRU XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD HMHFXWRULDGD SRGUi WUDPLWDUVH SRU HO
procedimiento establecido en este Párrafo cuando se vea afectado el
Rol Nº 3908-2013, de 2 de diciembre de 2013.
257

112 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
interés colectivo o difuso de los consumidores”. Naturalmente, fuera
de las disposiciones del D.L. Nº 211 y la LPC, la responsabilidad civil
por los menoscabos causados a los consumidores por la colusión se
rige por las normas del Código Civil258.
Ahora bien, uno de los principales problemas en relación con la le-
gitimidad de los consumidores para interponer una acción colectiva
por los daños ocasionados por la colusión es el de si es necesaria
la existencia de un vínculo contractual de aquellos con el infractor.
El aludido problema se descompone en dos aristas. En primer lugar,
existe una discusión general sobre la aplicación de la LPC a relacio-
nes no contractuales, derivada de las normas que circunscriben su
ámbito subjetivo y objetivo de aplicación, que, en una interpretación
restringida, exigirían la existencia de un vínculo contractual entre
el consumidor y el proveedor. En segundo lugar, en el caso de las
acciones de protección del interés colectivo de los consumidores, la
GH¿QLFLyQGHGLFKRLQWHUpVUHDOL]DGDSRUHODUWtFXORLQFLVRTXLQWR
de la LPC lo asocia a un vínculo contractual al establecer que “[s]
on de interés colectivo las acciones que se promueven en defensa
de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de
consumidores, ligados con un proveedor por un vínculo contractual”.
Para solucionar el mencionado problema, nos referiremos en lo
que sigue a las reglas generales relativas a la legitimación activa de
los consumidores para interponer una acción en conformidad con la
LPC, respecto de las cuales debe saberse, ante todo, que operan a
FRQGLFLyQ GH TXH VH YHUL¿TXHQ ORV SUHVXSXHVWRV TXH FRQ¿JXUDQ HO
iPELWRGHDSOLFDFLyQGHGLFKDOH\(VWRVLJQL¿FDTXHSDUDGHWHUPLQDU
que la LPC rige una relación jurídica, es necesario establecer que se
cumplen los requisitos del ámbito subjetivo de aplicación contempla-
do por la referida ley, es decir, que aquella se ha entablado entre un
consumidor y un proveedor; y que, además, se cumplen los requisitos
del ámbito objetivo de aplicación, es decir, que la correspondiente
BESOMI (2014), p. 51.
258
BESOMI (2014), p. 51.
258
del ámbito objetivo de aplicación, es decir, que la correspondiente
consumidor y un proveedor; y que, además, se cumplen los requisitos
do por la referida ley, es decir, que aquella se ha entablado entre un
cumplen los requisitos del ámbito subjetivo de aplicación contempla-
que la LPC rige una relación jurídica, es necesario establecer que se
iPELWRGHDSOLFDFLyQGHGLFKDOH\(VWRVLJQL¿FDTXHSDUDGHWHUPLQDU
FRQGLFLyQ GH TXH VH YHUL¿TXHQ ORV SUHVXSXHVWRV TXH FRQ¿JXUDQ HO
LPC, respecto de las cuales debe saberse, ante todo, que operan a
los consumidores para interponer una acción en conformidad con la
que sigue a las reglas generales relativas a la legitimación activa de
Para solucionar el mencionado problema, nos referiremos en lo
consumidores, ligados con un proveedor por un vínculo contractual”.
de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de
on de interés colectivo las acciones que se promueven en defensa
de la LPC lo asocia a un vínculo contractual al establecer que “[s]
GH¿QLFLyQGHGLFKRLQWHUpVUHDOL]DGDSRUHODUWtFXORLQFLVRTXLQWR
acciones de protección del interés colectivo de los consumidores, la
el consumidor y el proveedor. En segundo lugar, en el caso de las
restringida, exigirían la existencia de un vínculo contractual entre
ámbito subjetivo y objetivo de aplicación, que, en una interpretación
nes no contractuales, derivada de las normas que circunscriben su
existe una discusión general sobre la aplicación de la LPC a relacio-
El aludido problema se descompone en dos aristas. En primer lugar,
la existencia de un vínculo contractual de aquellos con el infractor.
por los daños ocasionados por la colusión es el de si es necesaria
gitimidad de los consumidores para interponer una acción colectiva
Ahora bien, uno de los principales problemas en relación con la le-
rige por las normas del Código Civil258.
por los menoscabos causados a los consumidores por la colusión se
de las disposiciones del D.L. Nº 211 y la LPC, la responsabilidad civil
interés colectivo o difuso de los consumidores”. Naturalmente, fuera
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 112
 TAPIA (2018), p. 12.
leyes de protección de los consumidores. Dicha tendencia es la que
reconocer un alcance amplio al ámbito subjetivo de aplicación de las
En el derecho comparado, la tendencia general e indiscutida es
a) Noción de proveedor
ámbito subjetivo de aplicación de aquella.
amplias para incluir también relaciones no contractuales dentro del
OD/3&LQWHUSUHWDGDVGHPDQHUDVLVWHPiWLFDVRQORVX¿FLHQWHPHQWH
embargo, según veremos, las nociones de proveedor y consumidor de
por lo menos en orden a la procedencia del referido procedimiento. Sin
dicha ley recogería una noción restringida de proveedor y consumidor,
acreditarse la respectiva vinculación contractual, en atención a que
intereses supraindividuales que regula, no les resulta aplicable de no
suelen alegar que la LPC y, por tanto, el procedimiento para proteger
concertadas. En efecto, en los juicios sobre colusión los empresarios
servicios a consecuencia del sobreprecio impuesto por las empresas
con los consumidores que dejaron de adquirir productos o acceder a
vínculo contractual, como sucede, por ejemplo, en materia de colusión,
cuestionar la aplicación de dicha ley a relaciones en que no existe
de un “acto jurídico oneroso”. Es este concepto el que ha permitido
VHHQJHQHUDOTXHVXFRQ¿JXUDFLyQHQOD/3&VXSRQHODH[LVWHQFLD
En relación con el referido ámbito de aplicación, puede adelantar-
dores y consumidores.
los sujetos respecto de los que rige, a quienes se denomina provee-
El ámbito subjetivo de aplicación de la LPC está representado por
(i) Ámbito subjetivo de aplicación de la LPC
colusión.
interrogantes que plantean los ilícitos anticompetitivos, como el de
abordaremos estos requisitos teniendo especialmente en cuenta los
actividad está sometida a la regulación de la LPC259. A continuación,
113 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
259
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 113
actividad está sometida a la regulación de la LPC259. A continuación,
abordaremos estos requisitos teniendo especialmente en cuenta los
interrogantes que plantean los ilícitos anticompetitivos, como el de
colusión.
(i) Ámbito subjetivo de aplicación de la LPC
El ámbito subjetivo de aplicación de la LPC está representado por
los sujetos respecto de los que rige, a quienes se denomina provee-
dores y consumidores.
En relación con el referido ámbito de aplicación, puede adelantar-
VHHQJHQHUDOTXHVXFRQ¿JXUDFLyQHQOD/3&VXSRQHODH[LVWHQFLD
de un “acto jurídico oneroso”. Es este concepto el que ha permitido
cuestionar la aplicación de dicha ley a relaciones en que no existe
vínculo contractual, como sucede, por ejemplo, en materia de colusión,
con los consumidores que dejaron de adquirir productos o acceder a
servicios a consecuencia del sobreprecio impuesto por las empresas
concertadas. En efecto, en los juicios sobre colusión los empresarios
suelen alegar que la LPC y, por tanto, el procedimiento para proteger
intereses supraindividuales que regula, no les resulta aplicable de no
acreditarse la respectiva vinculación contractual, en atención a que
dicha ley recogería una noción restringida de proveedor y consumidor,
por lo menos en orden a la procedencia del referido procedimiento. Sin
embargo, según veremos, las nociones de proveedor y consumidor de
OD/3&LQWHUSUHWDGDVGHPDQHUDVLVWHPiWLFDVRQORVX¿FLHQWHPHQWH
amplias para incluir también relaciones no contractuales dentro del
ámbito subjetivo de aplicación de aquella.
a) Noción de proveedor
En el derecho comparado, la tendencia general e indiscutida es
reconocer un alcance amplio al ámbito subjetivo de aplicación de las
leyes de protección de los consumidores. Dicha tendencia es la que
TAPIA (2018), p. 12.
259

114 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
se impone, en primer lugar, tratándose de las Directivas de la Unión
Europea, que tempranamente reconocieron como proveedor a “toda
persona física o jurídica que, en las transacciones reguladas por la
presente Directiva, actúe dentro del marco de su actividad profesional,
ya sea pública o privada”260. La preceptiva europea más reciente ha
mantenido el referido alcance amplio de la normativa sobre consumo
al considerar que actúa como proveedor “cualquier persona física o
jurídica que, en las prácticas comerciales contempladas por la pre-
sente Directiva, actúe con un propósito relacionado con su actividad
HFRQyPLFDQHJRFLRR¿FLRRSURIHVLyQDVtFRPRFXDOTXLHUDTXHDFW~H
en nombre del comerciante o por cuenta de éste”261.
También merece especial mención el derecho francés, en el que, por
no contemplarse una noción normativa de profesional o proveedor, ha
sido la doctrina la que ha debido construirla, por oposición a la de con-
CALAIS-AULOY y STEINMETZ (2003), p. 234.
262
2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHDGHGHMXQLRGH/
Consejo y el Reglamento (CE) Nº 2006/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, Diario
del Consejo, las Directivas 97/7/CE, 98/27/CE y 2002/65/CE del Parlamento Europeo y del
ODFLRQHVFRQORVFRQVXPLGRUHVHQHOPHUFDGRLQWHULRUTXHPRGL¿FDOD'LUHFWLYD&((
11 de mayo de 2005 relativa a las prácticas comerciales desleales de las empresas en sus re-
261
Artículo 2 b) de la Directiva 2005/29/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo de
Europea de 21 de abril de 1993, L 095, p. 0029-0034.
FOiXVXODVDEXVLYDVHQORVFRQWUDWRVFHOHEUDGRVFRQFRQVXPLGRUHV'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ
260
Artículo 2 c) de la Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, sobre las
QHJRFLR FRQ ¿QHV GH SRQHU D GLVSRVLFLyQ GH FRQVXPLGRUHV ELHQHV
“cualquier persona involucrada de manera directa o indirecta en un
cida en la Magnuson-Moss Warranty ActTXHGH¿QHproveedor como
VXPLGRUTXHVtHVWiGH¿QLGDOHJDOPHQWHVHxDODQGRTXHSURYHHGRUHV En Estados Unidos sucede algo similar con la regulación estable-
“la persona física o moral que actúa dentro de su actividad económica
de producción, distribución o prestación de servicios”262.
de producción, distribución o prestación de servicios”262.
“la persona física o moral que actúa dentro de su actividad económica
En Estados Unidos sucede algo similar con la regulación estable-
cida en la Magnuson-Moss Warranty ActTXHGH¿QHproveedor como
“cualquier persona involucrada de manera directa o indirecta en un
QHJRFLR FRQ ¿QHV GH SRQHU D GLVSRVLFLyQ GH FRQVXPLGRUHV ELHQHV
Artículo 2 c) de la Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, sobre las
260
FOiXVXODVDEXVLYDVHQORVFRQWUDWRVFHOHEUDGRVFRQFRQVXPLGRUHV'LDULR2¿FLDOGHOD8QLyQ
Europea de 21 de abril de 1993, L 095, p. 0029-0034.
Artículo 2 b) de la Directiva 2005/29/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo de
261
11 de mayo de 2005 relativa a las prácticas comerciales desleales de las empresas en sus re-
ODFLRQHVFRQORVFRQVXPLGRUHVHQHOPHUFDGRLQWHULRUTXHPRGL¿FDOD'LUHFWLYD&((
del Consejo, las Directivas 97/7/CE, 98/27/CE y 2002/65/CE del Parlamento Europeo y del
Consejo y el Reglamento (CE) Nº 2006/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, Diario
2¿FLDOGHOD8QLyQ(XURSHDGHGHMXQLRGH/
CALAIS-AULOY y STEINMETZ (2003), p. 234.
262
VXPLGRUTXHVtHVWiGH¿QLGDOHJDOPHQWHVHxDODQGRTXHSURYHHGRUHV
sido la doctrina la que ha debido construirla, por oposición a la de con-
no contemplarse una noción normativa de profesional o proveedor, ha
También merece especial mención el derecho francés, en el que, por
en nombre del comerciante o por cuenta de éste”261.
HFRQyPLFDQHJRFLRR¿FLRRSURIHVLyQDVtFRPRFXDOTXLHUDTXHDFW~H
sente Directiva, actúe con un propósito relacionado con su actividad
jurídica que, en las prácticas comerciales contempladas por la pre-
al considerar que actúa como proveedor “cualquier persona física o
mantenido el referido alcance amplio de la normativa sobre consumo
ya sea pública o privada”260. La preceptiva europea más reciente ha
presente Directiva, actúe dentro del marco de su actividad profesional,
persona física o jurídica que, en las transacciones reguladas por la
Europea, que tempranamente reconocieron como proveedor a “toda
se impone, en primer lugar, tratándose de las Directivas de la Unión
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 114
tribuição ou comercialização de produtos ou prestação de serviços”.
de produção, montagem, criação, construção, transformação, importação, exportação, dis-
nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade
265
Traducción libre de: “Fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada,
Artículo 2º de la Ley Nº 26.361, B.O. de 7 de abril de 2008. 264
15, Chapter 50, § 2301).
making a consumer product directly or indirectly available to consumers” (U.S. Code, Title
263
Traducción libre de: “The term ‘supplier’ means any person engaged in the business of
ordenamientos comparados, es amplio al ser comprensivo de todos
Como puede advertirse, el concepto de proveedor, en relevantes
DFWLYLGDGHVHVWpQGLULJLGDVDFRQVXPLGRUHV¿QDOHV
GH¿QLFLyQ LQFOXVR SUHVFLQGH GH OD H[LJHQFLD GH TXH ODV UHVSHFWLYDV
tos o prestación de servicios”265. Según puede observarse, la señalada
importación, exportación, distribución o comercialización de produc-
vidad de producción, montaje, creación, construcción, transformación,
extranjera, así como los entes despersonalizados, que desarrollan acti-
como “toda persona física o jurídica, pública o privada, nacional o
&yGLJR GH 'HIHQVD GHO &RQVXPLGRU GH %UDVLO TXH GH¿QH SURYHHGRU
La precedente noción es similar a la consagrada en el artículo 3º del
de la presente ley”264.
sumidores o usuarios. Todo proveedor está obligado al cumplimiento
tribución y comercialización de bienes y servicios, destinados a con-
construcción, transformación, importación, concesión de marca, dis-
aun ocasionalmente, actividades de producción, montaje, creación,
de naturaleza pública o privada, que desarrolla de manera profesional,
2008, se ha establecido que proveedor es “la persona física o jurídica
Por su parte, en la legislación argentina, luego de una reforma de
de bienes de consumo.
¿QDOVLQRDWRGRVXMHWRTXHHMHU]DXQQHJRFLRYLQFXODGRDODSURGXFFLyQ
proveedor no sólo a quien directamente se relaciona con el consumidor
estadounidense es amplísimo al comprender dentro de la noción de
de consumo”263. Como puede apreciarse, el alcance de la disposición
115 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 115
de consumo”263. Como puede apreciarse, el alcance de la disposición
estadounidense es amplísimo al comprender dentro de la noción de
proveedor no sólo a quien directamente se relaciona con el consumidor
¿QDOVLQRDWRGRVXMHWRTXHHMHU]DXQQHJRFLRYLQFXODGRDODSURGXFFLyQ
de bienes de consumo.
Por su parte, en la legislación argentina, luego de una reforma de
2008, se ha establecido que proveedor es “la persona física o jurídica
de naturaleza pública o privada, que desarrolla de manera profesional,
aun ocasionalmente, actividades de producción, montaje, creación,
construcción, transformación, importación, concesión de marca, dis-
tribución y comercialización de bienes y servicios, destinados a con-
sumidores o usuarios. Todo proveedor está obligado al cumplimiento
de la presente ley”264.
La precedente noción es similar a la consagrada en el artículo 3º del
&yGLJR GH 'HIHQVD GHO &RQVXPLGRU GH %UDVLO TXH GH¿QH SURYHHGRU
como “toda persona física o jurídica, pública o privada, nacional o
extranjera, así como los entes despersonalizados, que desarrollan acti-
vidad de producción, montaje, creación, construcción, transformación,
importación, exportación, distribución o comercialización de produc-
tos o prestación de servicios”265. Según puede observarse, la señalada
GH¿QLFLyQ LQFOXVR SUHVFLQGH GH OD H[LJHQFLD GH TXH ODV UHVSHFWLYDV
DFWLYLGDGHVHVWpQGLULJLGDVDFRQVXPLGRUHV¿QDOHV
Como puede advertirse, el concepto de proveedor, en relevantes
ordenamientos comparados, es amplio al ser comprensivo de todos
263
Traducción libre de: “The term ‘supplier’ means any person engaged in the business of
making a consumer product directly or indirectly available to consumers” (U.S. Code, Title
15, Chapter 50, § 2301).
264
Artículo 2º de la Ley Nº 26.361, B.O. de 7 de abril de 2008.
265
Traducción libre de: “Fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada,
nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade
de produção, montagem, criação, construção, transformação, importação, exportação, dis-
tribuição ou comercialização de produtos ou prestação de serviços”.

116 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
los agentes que, de manera inmediata o mediata, participan de la
oferta de bienes de consumo. De este modo, lo que caracteriza a un
proveedor, a la luz de las legislaciones de consumo, es que se trata de
un individuo que desarrolla una actividad económica dirigida, directa
RLQGLUHFWDPHQWHDORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHVORTXHORVGLIHUHQFLD
así, de los sujetos que se dedican exclusivamente a la producción de
bienes de capital o insumos, que son tales por no estar destinados
naturalmente al consumo, sino a ser insertados nuevamente en la
cadena productiva.
En el caso chileno, el artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de la LPC
GH¿QHSURYHHGRUHVFRPR³las personas naturales o jurídicas, de ca-
rácter público o privado, que habitualmente desarrollen actividades
de producción, fabricación, importación, construcción, distribución
o comercialización de bienes o de prestación de servicios a consumi-
dores, por las que se cobre precio o tarifa. No se considerará pro-
veedores a las personas que posean un título profesional y ejerzan su
actividad en forma independiente´'HHVWDGH¿QLFLyQVHGHVSUHQGH
TXHVRQFXDWURORVUHTXLVLWRVTXHSHUPLWHQFDOL¿FDUDXQLQGLYLGXR
como proveedor: i) que se trate de una persona natural o jurídica,
de carácter público o privado; ii) que habitualmente desarrolle ac-
tividades de producción, fabricación, importación, construcción,
distribución o comercialización de bienes o prestación de servicios;
iii) que estas actividades estén destinadas a consumidores; y, iv) que
se cobre respecto de ellas un precio o tarifa.
Entre los requisitos mencionados, el que ha generado un importante
debate en los juicios por colusión es el relativo a la necesidad de
que el empresario desarrolle actividades de producción, fabricación,
importación, construcción, distribución o comercialización de bienes
o prestación de servicios que estén destinadas a los consumidores.
Así, por ejemplo, en el “Caso Pollos”, una de las alegaciones en
que los demandados sustentaron su defensa versó acerca de que su
actividad no estaba destinada a los consumidores, sino a supermer-
cados, almacenes, restaurantes, etc. En este sentido, dichos deman-
dados argumentaron que el ámbito de aplicación de la LPC debería
HQWHQGHUVHUHVHUYDGRDORVHVODERQHV¿QDOHVGHODFDGHQDSURGXFWLYD
HQWHQGHUVHUHVHUYDGRDORVHVODERQHV¿QDOHVGHODFDGHQDSURGXFWLYD
dados argumentaron que el ámbito de aplicación de la LPC debería
cados, almacenes, restaurantes, etc. En este sentido, dichos deman-
actividad no estaba destinada a los consumidores, sino a supermer-
que los demandados sustentaron su defensa versó acerca de que su
Así, por ejemplo, en el “Caso Pollos”, una de las alegaciones en
o prestación de servicios que estén destinadas a los consumidores.
importación, construcción, distribución o comercialización de bienes
que el empresario desarrolle actividades de producción, fabricación,
debate en los juicios por colusión es el relativo a la necesidad de
Entre los requisitos mencionados, el que ha generado un importante
se cobre respecto de ellas un precio o tarifa.
iii) que estas actividades estén destinadas a consumidores; y, iv) que
distribución o comercialización de bienes o prestación de servicios;
tividades de producción, fabricación, importación, construcción,
de carácter público o privado; ii) que habitualmente desarrolle ac-
como proveedor: i) que se trate de una persona natural o jurídica,
TXHVRQFXDWURORVUHTXLVLWRVTXHSHUPLWHQFDOL¿FDUDXQLQGLYLGXR
actividad en forma independiente´'HHVWDGH¿QLFLyQVHGHVSUHQGH
veedores a las personas que posean un título profesional y ejerzan su
dores, por las que se cobre precio o tarifa. No se considerará pro-
o comercialización de bienes o de prestación de servicios a consumi-
de producción, fabricación, importación, construcción, distribución
rácter público o privado, que habitualmente desarrollen actividades
GH¿QHSURYHHGRUHVFRPR³las personas naturales o jurídicas, de ca-
En el caso chileno, el artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de la LPC
cadena productiva.
naturalmente al consumo, sino a ser insertados nuevamente en la
bienes de capital o insumos, que son tales por no estar destinados
así, de los sujetos que se dedican exclusivamente a la producción de
RLQGLUHFWDPHQWHDORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHVORTXHORVGLIHUHQFLD
un individuo que desarrolla una actividad económica dirigida, directa
proveedor, a la luz de las legislaciones de consumo, es que se trata de
oferta de bienes de consumo. De este modo, lo que caracteriza a un
los agentes que, de manera inmediata o mediata, participan de la
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 116
 BARRIENTOS (2014), p. 28.
MOMBERG (2004), pp. 41-62.
S.A. y Otros (2015), p. 5.
266
Véase la contestación de la demanda de Agrosuper en Sernac con Agrícola Agrosuper
abiertamente el canon lógico de interpretación legal, establecido en
VHJXQGR1žFDUHFHGHREMHWRHVLQ~WLORVXSHUÀXDORTXHLQIULQJLUtD
que la enumeración de actividades que realiza su artículo 1º inciso
terminados proveedores, como los productores, llevaría a admitir
Adicionalmente, sostener que la LPC excluye prima facie a de-
QRVHDMXVWDDVXQDWXUDOH]D\¿QDOLGDG268.
conforme detallaremos, no solo contraría su texto expreso, sino que
Tal limitación importaría una interpretación restrictiva de la LPC que,
proveedores que sean el “último eslabón en la cadena productiva”267.
o prestar servicios directamente a los consumidores, esto es, a los
a los sujetos que se dedican habitualmente a comercializar bienes
HVSRVLEOHD¿UPDUTXHOD/3&FLUFXQVFULEHVXiPELWRGHDSOLFDFLyQ
¿QDO$VtVREUHODEDVHGHOWHQRUOLWHUDOGHODFLWDGDGLVSRVLFLyQQR
mente a través de un vínculo contractual directo con el consumidor
la comercialización y la prestación de servicios se realizan habitual-
norma enumera distintas actividades comerciales de las cuales solo
FX\DSUR[LPLGDGFRQHOFRQVXPLGRU¿QDOHVUHODWLYD(QHIHFWROD
la LPC, referido expresamente a diversas actividades económicas
gar, el amplio tenor literal del artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de
Para apoyar nuestra tesis, debe tenerse en cuenta, en primer lu-
detecte la celebración de un contrato.
directo, bastando con que en algún punto de la cadena productiva se
HQWUHHVWRV\ORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHVH[LVWDXQYtQFXORFRQWUDFWXDO
res, constructores, distribuidores y comerciantes sin necesidad de que
que la LPC se aplica respecto de productores, fabricantes, importado-
(QQXHVWURSDUHFHUVRQQXPHURVDVODVUD]RQHVTXHSHUPLWHQD¿UPDU
vínculo contractual directo266.
HVWRHVDOYHQGHGRU\HOFRQVXPLGRU¿QDODOPHGLDUHQWUHHOORVXQ
117 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
268
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 117
267
HVWRHVDOYHQGHGRU\HOFRQVXPLGRU¿QDODOPHGLDUHQWUHHOORVXQ
vínculo contractual directo266.
(QQXHVWURSDUHFHUVRQQXPHURVDVODVUD]RQHVTXHSHUPLWHQD¿UPDU
que la LPC se aplica respecto de productores, fabricantes, importado-
res, constructores, distribuidores y comerciantes sin necesidad de que
HQWUHHVWRV\ORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHVH[LVWDXQYtQFXORFRQWUDFWXDO
directo, bastando con que en algún punto de la cadena productiva se
detecte la celebración de un contrato.
Para apoyar nuestra tesis, debe tenerse en cuenta, en primer lu-
gar, el amplio tenor literal del artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de
la LPC, referido expresamente a diversas actividades económicas
FX\DSUR[LPLGDGFRQHOFRQVXPLGRU¿QDOHVUHODWLYD(QHIHFWROD
norma enumera distintas actividades comerciales de las cuales solo
la comercialización y la prestación de servicios se realizan habitual-
mente a través de un vínculo contractual directo con el consumidor
¿QDO$VtVREUHODEDVHGHOWHQRUOLWHUDOGHODFLWDGDGLVSRVLFLyQQR
HVSRVLEOHD¿UPDUTXHOD/3&FLUFXQVFULEHVXiPELWRGHDSOLFDFLyQ
a los sujetos que se dedican habitualmente a comercializar bienes
o prestar servicios directamente a los consumidores, esto es, a los
proveedores que sean el “último eslabón en la cadena productiva”267.
Tal limitación importaría una interpretación restrictiva de la LPC que,
conforme detallaremos, no solo contraría su texto expreso, sino que
QRVHDMXVWDDVXQDWXUDOH]D\¿QDOLGDG268.
Adicionalmente, sostener que la LPC excluye prima facie a de-
terminados proveedores, como los productores, llevaría a admitir
que la enumeración de actividades que realiza su artículo 1º inciso
VHJXQGR1žFDUHFHGHREMHWRHVLQ~WLORVXSHUÀXDORTXHLQIULQJLUtD
abiertamente el canon lógico de interpretación legal, establecido en
266
Véase la contestación de la demanda de Agrosuper en Sernac con Agrícola Agrosuper
S.A. y Otros (2015), p. 5.
267
MOMBERG (2004), pp. 41-62.
BARRIENTOS (2014), p. 28.
268
 CARBONNIER (2002), p. 313.
118 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 270

ALESSANDRI y SOMARRIVA (2011), p. 175. 269

los artículos 19 y 22 del Código Civil. En este sentido, Alessandri y

6RPDUULYDUH¿ULpQGRVHDORVUHVXOWDGRVSRVLEOHVGHODLQWHUSUHWDFLyQ
legal, indican que “(…) si el proceso interpretativo consiste en la inves-
SUHFHSWRGHEDQHVWDUGLULJLGDVDFRQVXPLGRUHVVHUH¿HUHDODQDWXUDO
tigación de la voluntad legislativa expresada en una fórmula, que puede
lidad, la exigencia de que las actividades mencionadas por el indicado
ser inadecuada, el resultado de la indagación será necesariamente uno
contenida en el artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de dicha ley. En rea-
de estos tres: o reconocer que la fórmula o términos literales coinciden
realizadas por los proveedores deben estar dirigidas a consumidores,
exactamente con el pensamiento legislativo, es decir, que lo expresan
en que se satisfaría la exigencia consistente en que las actividades
FRQ ¿GHOLGDG \ DFLHUWR LQWHUSUHWDFLyQ GHFODUDWLYD R HQ FRPSUREDU
que expresan menos de lo que fue querido (interpretación extensiva),
o que expresan más (interpretación restrictiva)”269. Así, mediante la
interpretación de una ley se puede concluir que su contenido es más
amplio o restringido que el expreso, pero no llegar a una conclusión
que implique vaciarla de contenido, a través de su inaplicación a los
supuestos que menciona explícitamente.
Enseguida, la interpretación que pretende que la LPC no se aplicaría
en relación con determinados proveedores, por ejemplo, los producto-
res, conduciría a admitir a su respecto la existencia de una inmunidad
o privilegio sin amparo en el texto legal, que expresamente prescribe
que la LPC se aplica ampliamente a los proveedores, incluidos los
productores. En este sentido, resultan elocuentes las palabras de
&DUERQQLHU TXLHQ D¿UPD TXH ³las excepciones admitidas para la
norma deben ser encerradas en sus términos literales, y también que
el intérprete no tiene el poder de admitir excepciones (privilegios,
incapacidades, penalidades) sin texto”270.
Luego, en orden a sustentar la tesis de que la LPC recoge una
noción amplia de proveedor, corresponde hacer referencia a la forma
noción amplia de proveedor, corresponde hacer referencia a la forma
Luego, en orden a sustentar la tesis de que la LPC recoge una
incapacidades, penalidades) sin texto”270.
el intérprete no tiene el poder de admitir excepciones (privilegios,
norma deben ser encerradas en sus términos literales, y también que
&DUERQQLHU TXLHQ D¿UPD TXH ³las excepciones admitidas para la
productores. En este sentido, resultan elocuentes las palabras de
que la LPC se aplica ampliamente a los proveedores, incluidos los
o privilegio sin amparo en el texto legal, que expresamente prescribe
res, conduciría a admitir a su respecto la existencia de una inmunidad
en relación con determinados proveedores, por ejemplo, los producto-
Enseguida, la interpretación que pretende que la LPC no se aplicaría
supuestos que menciona explícitamente.
que implique vaciarla de contenido, a través de su inaplicación a los
amplio o restringido que el expreso, pero no llegar a una conclusión
interpretación de una ley se puede concluir que su contenido es más
o que expresan más (interpretación restrictiva)”269. Así, mediante la
que expresan menos de lo que fue querido (interpretación extensiva),
FRQ ¿GHOLGDG \ DFLHUWR LQWHUSUHWDFLyQ GHFODUDWLYD R HQ FRPSUREDU
en que se satisfaría la exigencia consistente en que las actividades
exactamente con el pensamiento legislativo, es decir, que lo expresan
realizadas por los proveedores deben estar dirigidas a consumidores,
de estos tres: o reconocer que la fórmula o términos literales coinciden
contenida en el artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de dicha ley. En rea-
ser inadecuada, el resultado de la indagación será necesariamente uno
lidad, la exigencia de que las actividades mencionadas por el indicado
tigación de la voluntad legislativa expresada en una fórmula, que puede
SUHFHSWRGHEDQHVWDUGLULJLGDVDFRQVXPLGRUHVVHUH¿HUHDODQDWXUDO
legal, indican que “(…) si el proceso interpretativo consiste en la inves-
6RPDUULYDUH¿ULpQGRVHDORVUHVXOWDGRVSRVLEOHVGHODLQWHUSUHWDFLyQ
los artículos 19 y 22 del Código Civil. En este sentido, Alessandri y
269
ALESSANDRI y SOMARRIVA (2011), p. 175.
CARBONNIER (2002), p. 313.
270
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 118
SAMUELSON (2006), p. 9.
y [que] se utiliza para producir otros bienes”. RESICO (2011), p. 30. En el mismo sentido,
alimentos, vestimenta, etc.”; y los de capital, como “los bienes durables de una economía
como aquellos destinados a “satisfacer necesidades humanas directamente, como por ejemplo
FRUUHVSRQGHGHWHUPLQDUHQFDGDFDVR/DOLWHUDWXUDHFRQyPLFDGH¿QHORVELHQHVGHFRQVXPR
diferenciar unas y otras es la natural destinación de los respectivos bienes o servicios, la cual
al efecto de que los incorporen en su proceso productivo. El elemento determinante para
no tienen por objeto producir bienes de consumo, sino bienes destinados a otros proveedores
271
En este sentido, cabe consignar que existen numerosas actividades económicas que
H¿FLHQWHPHQWHODVFRQGLFLRQHVGHFRQWUDWDFLyQORTXHKDUtDLQQHFH-
las características de los bienes que adquieren y pueden negociar
FDPHQWHORVSURYHHGRUHVFXHQWDQFRQLQIRUPDFLyQVX¿FLHQWHVREUH
aserto tiene sentido jurídico y económico, porque, al menos teóri-
ciones entabladas entre ellos y los consumidores. En principio, este
habidas entre proveedores, sin que se excluya ningún tipo de rela-
proveedores que la LPC excluye de su ámbito de aplicación son las
Conforme a lo expuesto, las únicas relaciones en que participan
YLQFXODQFRQWUDFWXDOPHQWHFRQORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHV
en una economía compleja y segmentada, prácticamente nunca se
relación con determinados proveedores, v. gr., los productores, que,
legal, implicaría excluir en términos absolutos dicha aplicación en
además de constituir un salto lógico insalvable sin base en el texto
productores) y consumidores al efecto de la aplicación de la LPC,
Exigir un vínculo contractual directo entre proveedores (por ejemplo,
proveedores (v. gr., la producción de bienes de capital o insumos)271.
contractual directo entre ambos– de las naturalmente dirigidas a otros
nes de consumo) –que se rigen por la LPC aunque no medie un vínculo
naturalmente a los consumidores (por ejemplo, la producción de bie-
distinguiría, en relación con el proveedor, las actividades destinadas
HOSURGXFWRU\ORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHV$VtHOPHQFLRQDGRDUWtFXOR
concurra un vínculo jurídico directo entre el proveedor, por ejemplo,
destinación material o económica de ellas, y no a la necesidad de que
119 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 119
destinación material o económica de ellas, y no a la necesidad de que
concurra un vínculo jurídico directo entre el proveedor, por ejemplo,
HOSURGXFWRU\ORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHV$VtHOPHQFLRQDGRDUWtFXOR
distinguiría, en relación con el proveedor, las actividades destinadas
naturalmente a los consumidores (por ejemplo, la producción de bie-
nes de consumo) –que se rigen por la LPC aunque no medie un vínculo
contractual directo entre ambos– de las naturalmente dirigidas a otros
proveedores (v. gr., la producción de bienes de capital o insumos)271.
Exigir un vínculo contractual directo entre proveedores (por ejemplo,
productores) y consumidores al efecto de la aplicación de la LPC,
además de constituir un salto lógico insalvable sin base en el texto
legal, implicaría excluir en términos absolutos dicha aplicación en
relación con determinados proveedores, v. gr., los productores, que,
en una economía compleja y segmentada, prácticamente nunca se
YLQFXODQFRQWUDFWXDOPHQWHFRQORVFRQVXPLGRUHV¿QDOHV
Conforme a lo expuesto, las únicas relaciones en que participan
proveedores que la LPC excluye de su ámbito de aplicación son las
habidas entre proveedores, sin que se excluya ningún tipo de rela-
ciones entabladas entre ellos y los consumidores. En principio, este
aserto tiene sentido jurídico y económico, porque, al menos teóri-
FDPHQWHORVSURYHHGRUHVFXHQWDQFRQLQIRUPDFLyQVX¿FLHQWHVREUH
las características de los bienes que adquieren y pueden negociar
H¿FLHQWHPHQWHODVFRQGLFLRQHVGHFRQWUDWDFLyQORTXHKDUtDLQQHFH-
271
En este sentido, cabe consignar que existen numerosas actividades económicas que
no tienen por objeto producir bienes de consumo, sino bienes destinados a otros proveedores
al efecto de que los incorporen en su proceso productivo. El elemento determinante para
diferenciar unas y otras es la natural destinación de los respectivos bienes o servicios, la cual
FRUUHVSRQGHGHWHUPLQDUHQFDGDFDVR/DOLWHUDWXUDHFRQyPLFDGH¿QHORVELHQHVGHFRQVXPR
como aquellos destinados a “satisfacer necesidades humanas directamente, como por ejemplo
alimentos, vestimenta, etc.”; y los de capital, como “los bienes durables de una economía
y [que] se utiliza para producir otros bienes”. RESICO (2011), p. 30. En el mismo sentido,
SAMUELSON (2006), p. 9.

120 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
saria una protección especial a su respecto que supere la contemplada
por el derecho civil común272.
Con todo, en virtud del artículo noveno de la Ley Nº 20.416, de 3
GHHQHURGHTXH¿MDQRUPDVSDUDODVHPSUHVDVGHPHQRUWDPDxR
buena parte de las disposiciones de la LPC debe aplicarse también a
favor de determinados proveedores: los que tienen el carácter de micro
RSHTXHxDHPSUHVD(VWDGHFLVLyQOHJLVODWLYDFRQ¿UPDSRUXQDSDUWH
que la delimitación que efectúan los números 1º y 2º del inciso segundo
del artículo 1º de la LPC tiene por objeto excluir a los proveedores
de su ámbito de protección, habiéndose requerido una ley especial
protectora de algunos –sin perjuicio, de que en algunas ocasiones la
jurisprudencia había llegado al mismo resultado, sin necesidad de ley–;
\SRURWUDTXHOD/3&HVWiLQVSLUDGDHQXQLQHTXtYRFR¿QWXWHODUGH
la parte económicamente más débil.
En consecuencia, a la luz de la LPC, interpretada conforme a las
reglas del derecho común, debe descartarse que ella excluya del con-
cepto de proveedor a parte de estos, como los productores de bienes o
servicios; y, asimismo, que el requisito de que los bienes producidos
se dirijan a los consumidores importe exigir, en todo caso, la presencia
de un vínculo contractual directo.
Enseguida, la conclusión de que la LPC resulta aplicable respec-
to de todo proveedor, incluidos los productores, aun en ausencia de
XQYtQFXORFRQWUDFWXDOGLUHFWRFRQORVFRQVXPLGRUHVVHFRQ¿UPDDO
LQWHUSUHWDUODGHDFXHUGRDVX¿QSURWHFWRU&RPRVHVDEHOD/3&QR
es un cuerpo normativo destinado a regular relaciones entre iguales
sobre la base de un amplio principio de libertad contractual273, como
ocurre con gran parte de la regulación patrimonial del derecho civil
TAPIA y VALDIVIA (1999), pp. 15-22. En realidad, en los contratos celebrados entre
272
empresarios también suelen presentarse acusadas asimetrías de información, las que, unidas
al desequilibrio en el poder negociador, pueden dar lugar a importantes abusos.
Un panorama general de estos principios de la contratación en LÓPEZ y ELORRIAGA
273
(2017), pp. 246 y ss.
(2017), pp. 246 y ss.
273
Un panorama general de estos principios de la contratación en LÓPEZ y ELORRIAGA
al desequilibrio en el poder negociador, pueden dar lugar a importantes abusos.
empresarios también suelen presentarse acusadas asimetrías de información, las que, unidas
272
TAPIA y VALDIVIA (1999), pp. 15-22. En realidad, en los contratos celebrados entre
ocurre con gran parte de la regulación patrimonial del derecho civil
sobre la base de un amplio principio de libertad contractual273, como
es un cuerpo normativo destinado a regular relaciones entre iguales
LQWHUSUHWDUODGHDFXHUGRDVX¿QSURWHFWRU&RPRVHVDEHOD/3&QR
XQYtQFXORFRQWUDFWXDOGLUHFWRFRQORVFRQVXPLGRUHVVHFRQ¿UPDDO
to de todo proveedor, incluidos los productores, aun en ausencia de
Enseguida, la conclusión de que la LPC resulta aplicable respec-
de un vínculo contractual directo.
se dirijan a los consumidores importe exigir, en todo caso, la presencia
servicios; y, asimismo, que el requisito de que los bienes producidos
cepto de proveedor a parte de estos, como los productores de bienes o
reglas del derecho común, debe descartarse que ella excluya del con-
En consecuencia, a la luz de la LPC, interpretada conforme a las
la parte económicamente más débil.
\SRURWUDTXHOD/3&HVWiLQVSLUDGDHQXQLQHTXtYRFR¿QWXWHODUGH
jurisprudencia había llegado al mismo resultado, sin necesidad de ley–;
protectora de algunos –sin perjuicio, de que en algunas ocasiones la
de su ámbito de protección, habiéndose requerido una ley especial
del artículo 1º de la LPC tiene por objeto excluir a los proveedores
que la delimitación que efectúan los números 1º y 2º del inciso segundo
RSHTXHxDHPSUHVD(VWDGHFLVLyQOHJLVODWLYDFRQ¿UPDSRUXQDSDUWH
favor de determinados proveedores: los que tienen el carácter de micro
buena parte de las disposiciones de la LPC debe aplicarse también a
GHHQHURGHTXH¿MDQRUPDVSDUDODVHPSUHVDVGHPHQRUWDPDxR
Con todo, en virtud del artículo noveno de la Ley Nº 20.416, de 3
por el derecho civil común272.
saria una protección especial a su respecto que supere la contemplada
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 120
 TAPIA y VALDIVIA (1999), pp. 31-44.
Ibíd., p. 244.
Ibíd., p. 233.
TAPIA (2005), p. 232.
TAPIA (2008), p. 486.
en materia de información, seguridad y garantías278.
deberes y obligaciones sustantivas para los proveedores, por ejemplo,
talle las condiciones del acuerdo277(VWRMXVWL¿FDTXHODOH\HVWDEOH]FD
que consume, sin que tampoco cuente con el poder de negociar en de-
QLH¿FLHQWHLQYHVWLJDUDFHUFDGHWRGRVORVDVSHFWRVGHOELHQRVHUYLFLR
y, por otra, un consumidor o usuario lego, para quien no es racional
aspectos esenciales, como el precio y la calidad del bien o servicio;
nal o experto, que conoce el objeto de la prestación y determina sus
de consumo, en que, por una parte, concurre un proveedor profesio-
descrita es típicamente la que se presenta en el ámbito de las relaciones
de poder de negociación e información que los afectan276. La situación
fundamentalmente en atención a razones económicas y a las asimetrías
que determinadas vinculaciones jurídicas tienen para dichos grupos,
respecto de los incapaces), sino por la diferente importancia relativa
les (como ocurre con la tutela que el derecho civil común establece
protección a algunos grupos de individuos, no por motivos persona-
La noción de orden público ha sido utilizada para brindar especial
las personas en la conducción de sus relaciones jurídicas275.
que responde a un conjunto de principios y reglas indisponibles para
que puede ser libremente acordado por las partes”274; lo que implica
SULQFLSLRGHDXWRQRPtDGHODYROXQWDGSXHV¿MDORVOtPLWHVDDTXHOOR
ÀH[LEOHV ³provoca consecuencias concretas y severas respecto al
Si bien el concepto de orden público es evolutivo y de contornos
mencionados sujetos.
que la LPC consagra un orden público de protección en favor de los
ORV FRQVXPLGRUHV FRQIRUPH LQGLFD VX GHQRPLQDFLyQ (VWR VLJQL¿FD
FRP~QVLQRXQDOH\TXH¿MDQRUPDVGHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGH
121 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
278
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 121
277
276 FRP~QVLQRXQDOH\TXH¿MDQRUPDVGHSURWHFFLyQGHORVGHUHFKRVGH
275 ORV FRQVXPLGRUHV FRQIRUPH LQGLFD VX GHQRPLQDFLyQ (VWR VLJQL¿FD
que la LPC consagra un orden público de protección en favor de los
mencionados sujetos.
274
Si bien el concepto de orden público es evolutivo y de contornos
ÀH[LEOHV ³provoca consecuencias concretas y severas respecto al
SULQFLSLRGHDXWRQRPtDGHODYROXQWDGSXHV¿MDORVOtPLWHVDDTXHOOR
que puede ser libremente acordado por las partes”274; lo que implica
que responde a un conjunto de principios y reglas indisponibles para
las personas en la conducción de sus relaciones jurídicas275.
La noción de orden público ha sido utilizada para brindar especial
protección a algunos grupos de individuos, no por motivos persona-
les (como ocurre con la tutela que el derecho civil común establece
respecto de los incapaces), sino por la diferente importancia relativa
que determinadas vinculaciones jurídicas tienen para dichos grupos,
fundamentalmente en atención a razones económicas y a las asimetrías
de poder de negociación e información que los afectan276. La situación
descrita es típicamente la que se presenta en el ámbito de las relaciones
de consumo, en que, por una parte, concurre un proveedor profesio-
nal o experto, que conoce el objeto de la prestación y determina sus
aspectos esenciales, como el precio y la calidad del bien o servicio;
y, por otra, un consumidor o usuario lego, para quien no es racional
QLH¿FLHQWHLQYHVWLJDUDFHUFDGHWRGRVORVDVSHFWRVGHOELHQRVHUYLFLR
que consume, sin que tampoco cuente con el poder de negociar en de-
talle las condiciones del acuerdo277(VWRMXVWL¿FDTXHODOH\HVWDEOH]FD
deberes y obligaciones sustantivas para los proveedores, por ejemplo,
en materia de información, seguridad y garantías278.
274
TAPIA (2008), p. 486.
275
TAPIA (2005), p. 232.
276
Ibíd., p. 233.
277
Ibíd., p. 244.
TAPIA y VALDIVIA (1999), pp. 31-44.
278

122 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
En síntesis, el orden público de protección establecido por la LPC
tiene por objeto fundamental amparar al consumidor mediante la
consagración en su favor de derechos irrenunciables y la imposición
de diversos deberes a los proveedores.
Conforme a lo indicado, sostener, al margen del texto legal, que
el Nº 1 del artículo 1º, inciso segundo, de la LPC exigiría un vínculo
FRQWUDFWXDOGLUHFWRSDUDFDOL¿FDUDXQVXMHWRFRPRSURYHHGRULPSRUWD
interpretar restrictivamente, en perjuicio de los consumidores, una
norma de orden público, destinada, precisamente, a protegerlos. Una
interpretación como la indicada, evidentemente, contraviene la lógica
más elemental y el propósito mismo del establecimiento de las reglas
protectoras de los consumidores.
(QUHODFLyQFRQORVHxDODGRFDEHLQVLVWLUHQTXHODGH¿QLFLyQOHJDO
de proveedor, contenida en el artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de la
LPC, abarca un amplio grupo de sujetos, incluidos los productores, a
quienes menciona expresamente. Cabe reiterar también que, en orden
a la aplicación de la LPC, la disposición no exige la celebración de
un contrato entre los sujetos que cataloga como proveedores y los
consumidores.
No obstante, si eventualmente se plantearan dudas sobre el al-
cance de la citada norma, no quedaría al intérprete más alternativa
TXH RSWDU SRU OD LQWHUSUHWDFLyQ TXH UHVXOWH FRQVLVWHQWH FRQ HO ¿Q
protector de la LPC, lo cual implica no crear requisitos adicionales
a los expresamente exigidos por ella para excluir su aplicación. Esta
conclusión no supone contravenir los criterios de hermenéutica legal,
sino que, al contrario, constituye una consecuencia de la aplicación
del elemento lógico de interpretación (contemplado por los artículos
19 y 22 del Código Civil), en virtud del cual corresponde “investigar
la ratio legis, es decir, el propósito perseguido por la ley, la razón
TXHODMXVWL¿FD”279. La aplicación del referido elemento supone, por
un lado, que no exista contradicción entre las distintas partes de una
ALESSANDRI y SOMARRIVA (2011), p. 175.
279
ALESSANDRI y SOMARRIVA (2011), p. 175.
279
un lado, que no exista contradicción entre las distintas partes de una
TXHODMXVWL¿FD”279. La aplicación del referido elemento supone, por
la ratio legis, es decir, el propósito perseguido por la ley, la razón
19 y 22 del Código Civil), en virtud del cual corresponde “investigar
del elemento lógico de interpretación (contemplado por los artículos
sino que, al contrario, constituye una consecuencia de la aplicación
conclusión no supone contravenir los criterios de hermenéutica legal,
a los expresamente exigidos por ella para excluir su aplicación. Esta
protector de la LPC, lo cual implica no crear requisitos adicionales
TXH RSWDU SRU OD LQWHUSUHWDFLyQ TXH UHVXOWH FRQVLVWHQWH FRQ HO ¿Q
cance de la citada norma, no quedaría al intérprete más alternativa
No obstante, si eventualmente se plantearan dudas sobre el al-
consumidores.
un contrato entre los sujetos que cataloga como proveedores y los
a la aplicación de la LPC, la disposición no exige la celebración de
quienes menciona expresamente. Cabe reiterar también que, en orden
LPC, abarca un amplio grupo de sujetos, incluidos los productores, a
de proveedor, contenida en el artículo 1º, inciso segundo, Nº 2 de la
(QUHODFLyQFRQORVHxDODGRFDEHLQVLVWLUHQTXHODGH¿QLFLyQOHJDO
protectoras de los consumidores.
más elemental y el propósito mismo del establecimiento de las reglas
interpretación como la indicada, evidentemente, contraviene la lógica
norma de orden público, destinada, precisamente, a protegerlos. Una
interpretar restrictivamente, en perjuicio de los consumidores, una
FRQWUDFWXDOGLUHFWRSDUDFDOL¿FDUDXQVXMHWRFRPRSURYHHGRULPSRUWD
el Nº 1 del artículo 1º, inciso segundo, de la LPC exigiría un vínculo
Conforme a lo indicado, sostener, al margen del texto legal, que
de diversos deberes a los proveedores.
consagración en su favor de derechos irrenunciables y la imposición
tiene por objeto fundamental amparar al consumidor mediante la
En síntesis, el orden público de protección establecido por la LPC
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 122
(2015), p. 335.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 123
pp. 232-233. En ocasiones, este principio es reconocido a nivel constitucional. HERNÁNDEZ
282
Acerca del principio pro consumidor, GUILLÉN (2002), pp. 185-227; SALELLES (2009),
Idem. norma; y, por otro, que la interpretación que se postule sea acorde a
OD¿QDOLGDGSHUVHJXLGDDOGLFWDUXQDSUHFHSWLYD280. Naturalmente, en
281

ANDREUCCI (2008), p. 29. 280

consumo al establecer que la ambigüedad de una disposición contractual
FDVRGHTXHHVWD¿QDOLGDGVHHQFXHQWUHPDQLIHVWDGDHQODGLVSRVLFLyQ
misma, su indagación no puede implicar desatender lo que la norma
prescribe. No obstante y como es evidente, la evolución social puede
incidir en que la norma adquiera una función diferente al ser “una
‘fuerza viviente y móvil’”281.

Por su parte, cabe considerar que el carácter protector de las reglas

del Código Civil se ha estimado especialmente aplicable al ámbito del
relativas a los consumidores ha dado lugar al desarrollo del princi-
este sentido, cabe consignar que en nuestro medio, el artículo 1566
pio “pro consumidor”, recogido expresamente por diversas normas
a lo que sucede con el principio “pro operario” en materia laboral. En
comparadas. Así, por ejemplo, por el artículo 1094 del Código Civil
naturaleza protectora del derecho del consumo, en términos similares
y Comercial argentino, de 2015, que dispone que “[l]as normas que
en dos o más sentidos, deberá preferirse aquel que mejor cuadre con la
regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e interpretadas
cionado principio, siendo una disposición susceptible de interpretarse
conforme con el principio de protección del consumidor y el de acceso
la interpretación favorable al consumidor”282. Así, en virtud del men-
al consumo sustentable. En caso de duda sobre la interpretación de
cual, “[e]n caso de duda sobre el sentido de una cláusula, prevalece
este Código o las leyes especiales, prevalece la más favorable al con-
del artículo 35 del Código de Consumo de Italia, de 2005, conforme al
sumidor”. Asimismo, el señalado principio ha sido recogido por el Nº 2
sumidor”. Asimismo, el señalado principio ha sido recogido por el Nº 2
del artículo 35 del Código de Consumo de Italia, de 2005, conforme al
este Código o las leyes especiales, prevalece la más favorable al con-
cual, “[e]n caso de duda sobre el sentido de una cláusula, prevalece
al consumo sustentable. En caso de duda sobre la interpretación de
la interpretación favorable al consumidor”282. Así, en virtud del men-
conforme con el principio de protección del consumidor y el de acceso
cionado principio, siendo una disposición susceptible de interpretarse
regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e interpretadas
en dos o más sentidos, deberá preferirse aquel que mejor cuadre con la
y Comercial argentino, de 2015, que dispone que “[l]as normas que
naturaleza protectora del derecho del consumo, en términos similares
comparadas. Así, por ejemplo, por el artículo 1094 del Código Civil
a lo que sucede con el principio “pro operario” en materia laboral. En
pio “pro consumidor”, recogido expresamente por diversas normas
este sentido, cabe consignar que en nuestro medio, el artículo 1566
relativas a los consumidores ha dado lugar al desarrollo del princi-
del Código Civil se ha estimado especialmente aplicable al ámbito del
Por su parte, cabe considerar que el carácter protector de las reglas

‘fuerza viviente y móvil’”281. consumo al establecer que la ambigüedad de una disposición contractual
incidir en que la norma adquiera una función diferente al ser “una
prescribe. No obstante y como es evidente, la evolución social puede
misma, su indagación no puede implicar desatender lo que la norma
FDVRGHTXHHVWD¿QDOLGDGVHHQFXHQWUHPDQLIHVWDGDHQODGLVSRVLFLyQ 280
ANDREUCCI (2008), p. 29.
OD¿QDOLGDGSHUVHJXLGDDOGLFWDUXQDSUHFHSWLYD280. Naturalmente, en
norma; y, por otro, que la interpretación que se postule sea acorde a 281
Idem.
282
Acerca del principio pro consumidor, GUILLÉN (2002), pp. 185-227; SALELLES (2009),
pp. 232-233. En ocasiones, este principio es reconocido a nivel constitucional. HERNÁNDEZ
(2015), p. 335.
123 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES

124 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
debe interpretarse contra su redactor, es decir, en el caso del referido
iPELWRFRQWUDHOSURYHHGRU\HQEHQH¿FLRGHOFRQVXPLGRU283.
Conforme a lo expuesto, una interpretación restrictiva del artícu-
lo 1º, inciso segundo, Nº 2 de la LPC, que excluya prima facie su
aplicación a determinados proveedores, como los productores, obs-
WDFXOL]DUtDHOFXPSOLPLHQWRGHOD¿QDOLGDGSURWHFWRUDGHGLFKDOH\
al impedir evaluar si los respectivos proveedores han satisfecho los
deberes que les impone la legislación de consumo y que asuman su
eventual responsabilidad. Así, en virtud de los argumentos manifes-
tados, no puede sostenerse de manera razonable que la LPC exige
a todo evento la concurrencia de un vínculo contractual directo
entre consumidores y proveedores para resultar aplicable, ya que
tal requisito no se encuentra expresamente establecido en dicha ley,
derivándose de una interpretación restrictiva de ella, que contraviene
VX¿QSURWHFWRUHQSHUMXLFLRSUHFLVDPHQWHGHOJUXSRRFDWHJRUtDGH
individuos cuyos intereses aspira a salvaguardar.
La interpretación que hemos venido sosteniendo sobre el alcance
amplio del concepto de proveedor consagrado en la LPC, que se
GHVSUHQGHGHVXWH[WR\¿QDOLGDGSURWHFWRUDKDVLGRUDWL¿FDGDSRU
ODGRFWULQD\ODMXULVSUXGHQFLDSULQFLSDOPHQWHDOUHFRQRFHUOD¿JXUD
del proveedor mediato(VWRSHVHDODD¿UPDFLyQGHDOJXQRVDXWR-
res de que el ámbito de aplicación de la LPC se restringiría a los
HVODERQHV¿QDOHVGHODFDGHQDSURGXFWLYDHVGHFLUDOYHQGHGRU\DO
consumidor jurídico284.
En relación con el proveedor mediato, cabe consignar que el Dic-
cionario de la lengua españolaGH¿QHmediato como aquello “que
en tiempo, lugar o grado está próximo a una cosa, mediando otra
entre las dos”. De este modo, cuando se utiliza dicho adjetivo para
FDOL¿FDUDXQSURYHHGRUVHDSXQWDSUHFLVDPHQWHDTXHQRWLHQHXQD
283
TAPIA y VALDIVIA (1999), pp. 140 y ss.
MOMBERG (2004), p. 45.
284
MOMBERG (2004), p. 45.
284
TAPIA y VALDIVIA (1999), pp. 140 y ss. 283
FDOL¿FDUDXQSURYHHGRUVHDSXQWDSUHFLVDPHQWHDTXHQRWLHQHXQD
entre las dos”. De este modo, cuando se utiliza dicho adjetivo para
en tiempo, lugar o grado está próximo a una cosa, mediando otra
cionario de la lengua españolaGH¿QHmediato como aquello “que
En relación con el proveedor mediato, cabe consignar que el Dic-
consumidor jurídico284.
HVODERQHV¿QDOHVGHODFDGHQDSURGXFWLYDHVGHFLUDOYHQGHGRU\DO
res de que el ámbito de aplicación de la LPC se restringiría a los
del proveedor mediato(VWRSHVHDODD¿UPDFLyQGHDOJXQRVDXWR-
ODGRFWULQD\ODMXULVSUXGHQFLDSULQFLSDOPHQWHDOUHFRQRFHUOD¿JXUD
GHVSUHQGHGHVXWH[WR\¿QDOLGDGSURWHFWRUDKDVLGRUDWL¿FDGDSRU
amplio del concepto de proveedor consagrado en la LPC, que se
La interpretación que hemos venido sosteniendo sobre el alcance
individuos cuyos intereses aspira a salvaguardar.
VX¿QSURWHFWRUHQSHUMXLFLRSUHFLVDPHQWHGHOJUXSRRFDWHJRUtDGH
derivándose de una interpretación restrictiva de ella, que contraviene
tal requisito no se encuentra expresamente establecido en dicha ley,
entre consumidores y proveedores para resultar aplicable, ya que
a todo evento la concurrencia de un vínculo contractual directo
tados, no puede sostenerse de manera razonable que la LPC exige
eventual responsabilidad. Así, en virtud de los argumentos manifes-
deberes que les impone la legislación de consumo y que asuman su
al impedir evaluar si los respectivos proveedores han satisfecho los
WDFXOL]DUtDHOFXPSOLPLHQWRGHOD¿QDOLGDGSURWHFWRUDGHGLFKDOH\
aplicación a determinados proveedores, como los productores, obs-
lo 1º, inciso segundo, Nº 2 de la LPC, que excluya prima facie su
Conforme a lo expuesto, una interpretación restrictiva del artícu-
iPELWRFRQWUDHOSURYHHGRU\HQEHQH¿FLRGHOFRQVXPLGRU283.
debe interpretarse contra su redactor, es decir, en el caso del referido
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 124
 BARRIENTOS (2014), p. 28.
TAPIA (2017a), pp. 62 y ss.
DOJXQDVQRUPDVHVSHFt¿FDVGHOD/3&HVWiQUHIHULGDVDSURYHHGRUHVTXH
los contratos concluidos entre dichos sujetos. A esto cabe agregar que
guir ni aludir a excepciones, de lo cual surge que no se aplica solo a
que rige las relaciones entre proveedores y consumidores sin distin-
distribuidores), cabe reiterar que el artículo 1º de dicha ley dispone
consumidor (productores, fabricantes, importadores, constructores y
es el que no ha celebrado un contrato con el sujeto que se pretende
respecto de la aplicabilidad de la LPC al proveedor mediato, que
SXHGHQ FRQVLGHUDUVH HVODERQHV ¿QDOHV GH OD FDGHQD SURGXFWLYD$Vt
la LPC, que extienden su alcance a sujetos diversos de aquellos que
El referido aserto encuentra sustento en diversas disposiciones de
relación de consumo.
sin que pueda ser invocada para excluir a priori la existencia de una
de manera razonable, a la luz del supuesto particular de que se trate,
sumidor al efecto de la aplicabilidad de la LPC debe ser entendida
de que concurra un vínculo contractual entre el proveedor y el con-
D¿UPDEXHQDSDUWHGHORVDXWRUHVHQGH¿QLWLYDHVTXHODH[LJHQFLD
añade la exigencia de que se cobre un precio o tarifa”286. Lo que
del vendedor, la comercialización y la prestación de servicios, la ley
consumidores. Tan sólo después de describir las actividades propias
tribución o comercialización de bienes o de prestación de servicios a
estas son: producción, fabricación, importación, construcción, dis-
Nº 2 de la LPC están marcados por las actividades que realizan, y
no de los vendedores. En efecto, los verbos rectores del artículo 1º
dades de producción y fabricación, que son propias del fabricante y
“ODPLVPDGH¿QLFLyQ>GHSURYHHGRU@FRQWHPSODH[SUHVDPHQWHDFWLYL-
HOUHFRQRFLPLHQWRGHOD¿JXUDGHOSURYHHGRUPHGLDWRVRVWHQLHQGRTXH
De acuerdo a lo señalado, la doctrina nacional ha avanzado hacia
un intermediario en la venta de un bien o la prestación un servicio285.
relación directa con el consumidor, por ejemplo, contractual, al existir
125 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
286
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 125
285
relación directa con el consumidor, por ejemplo, contractual, al existir
un intermediario en la venta de un bien o la prestación un servicio285.
De acuerdo a lo señalado, la doctrina nacional ha avanzado hacia
HOUHFRQRFLPLHQWRGHOD¿JXUDGHOSURYHHGRUPHGLDWRVRVWHQLHQGRTXH
“ODPLVPDGH¿QLFLyQ>GHSURYHHGRU@FRQWHPSODH[SUHVDPHQWHDFWLYL-
dades de producción y fabricación, que son propias del fabricante y
no de los vendedores. En efecto, los verbos rectores del artículo 1º
Nº 2 de la LPC están marcados por las actividades que realizan, y
estas son: producción, fabricación, importación, construcción, dis-
tribución o comercialización de bienes o de prestación de servicios a
consumidores. Tan sólo después de describir las actividades propias
del vendedor, la comercialización y la prestación de servicios, la ley
añade la exigencia de que se cobre un precio o tarifa”286. Lo que
D¿UPDEXHQDSDUWHGHORVDXWRUHVHQGH¿QLWLYDHVTXHODH[LJHQFLD
de que concurra un vínculo contractual entre el proveedor y el con-
sumidor al efecto de la aplicabilidad de la LPC debe ser entendida
de manera razonable, a la luz del supuesto particular de que se trate,
sin que pueda ser invocada para excluir a priori la existencia de una
relación de consumo.
El referido aserto encuentra sustento en diversas disposiciones de
la LPC, que extienden su alcance a sujetos diversos de aquellos que
SXHGHQ FRQVLGHUDUVH HVODERQHV ¿QDOHV GH OD FDGHQD SURGXFWLYD$Vt
respecto de la aplicabilidad de la LPC al proveedor mediato, que
es el que no ha celebrado un contrato con el sujeto que se pretende
consumidor (productores, fabricantes, importadores, constructores y
distribuidores), cabe reiterar que el artículo 1º de dicha ley dispone
que rige las relaciones entre proveedores y consumidores sin distin-
guir ni aludir a excepciones, de lo cual surge que no se aplica solo a
los contratos concluidos entre dichos sujetos. A esto cabe agregar que
DOJXQDVQRUPDVHVSHFt¿FDVGHOD/3&HVWiQUHIHULGDVDSURYHHGRUHVTXH
285
TAPIA (2017a), pp. 62 y ss.
BARRIENTOS (2014), p. 28.
286

126 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
pueden no haber celebrado un contrato con el respectivo consumidor,
como los artículos 19, 20, 21, 43 y 46287.
En particular, el mencionado artículo 21 contempla la posibilidad de
que el consumidor haga valer los derechos que le conceden los artículos
19 y 20 (referidos a la garantía legal) contra el vendedor, el fabricante
o el importador. Además, para fortalecer la protección al consumidor,
establece una obligación solidaria entre proveedores288, sin que aquel
tenga necesidad de demandar primero al proveedor directamente re-
lacionado con él y luego al proveedor mediato, pudiendo entablar la
correspondiente acción contra ambos o de manera indistinta. Así, el
señalado precepto hace inoponibles frente al consumidor las estructuras
contractuales y, particularmente, la distribución de responsabilidades
que pudieran haber instrumentado los distintos agentes que intervie-
nen en la cadena productiva al consagrar una acción solidaria que, en
cuanto tal, facilita la reparación de eventuales perjuicios.
Luego, el artículo 43 de la LPC establece expresamente que el pro-
veedor que actúe como intermediario responderá directamente frente
al consumidor por los incumplimientos contractuales que lo afecten,
sin perjuicio de su derecho a repetir contra el prestador efectivo de
los servicios o los terceros que resulten responsables289. Lo dispuesto
SRUHOSUHFHSWRVHMXVWL¿FDHQUD]RQHVGHMXVWLFLD\H¿FLHQFLD3RUXQD
parte, cabe referir que las estructuras contractuales adoptadas por un
proveedor de servicios para acceder al público objetivo al que apunta,
y los canales de distribución que utiliza, son ajenos al consumidor. En
efecto, el consumidor no tiene posibilidad de adoptar decisiones res-
pecto de la estructura bajo la cual se presta el servicio, sin que pueda
controlar la determinación y funciones del intermediario y el prestador
material del servicio. Por esto, son los proveedores profesionales quie-
287
BARRIENTOS (2010), p. 7.
288
ABELIUK (2014a), p. 418.
Una visión general acerca del sentido del artículo 43 de la LPC y la jurisprudencia
289
relativa a él en CONTARDO (2013b).
relativa a él en CONTARDO (2013b).
289
Una visión general acerca del sentido del artículo 43 de la LPC y la jurisprudencia
ABELIUK (2014a), p. 418.
288
BARRIENTOS (2010), p. 7. 287
material del servicio. Por esto, son los proveedores profesionales quie-
controlar la determinación y funciones del intermediario y el prestador
pecto de la estructura bajo la cual se presta el servicio, sin que pueda
efecto, el consumidor no tiene posibilidad de adoptar decisiones res-
y los canales de distribución que utiliza, son ajenos al consumidor. En
proveedor de servicios para acceder al público objetivo al que apunta,
parte, cabe referir que las estructuras contractuales adoptadas por un
SRUHOSUHFHSWRVHMXVWL¿FDHQUD]RQHVGHMXVWLFLD\H¿FLHQFLD3RUXQD
los servicios o los terceros que resulten responsables289. Lo dispuesto
sin perjuicio de su derecho a repetir contra el prestador efectivo de
al consumidor por los incumplimientos contractuales que lo afecten,
veedor que actúe como intermediario responderá directamente frente
Luego, el artículo 43 de la LPC establece expresamente que el pro-
cuanto tal, facilita la reparación de eventuales perjuicios.
nen en la cadena productiva al consagrar una acción solidaria que, en
que pudieran haber instrumentado los distintos agentes que intervie-
contractuales y, particularmente, la distribución de responsabilidades
señalado precepto hace inoponibles frente al consumidor las estructuras
correspondiente acción contra ambos o de manera indistinta. Así, el
lacionado con él y luego al proveedor mediato, pudiendo entablar la
tenga necesidad de demandar primero al proveedor directamente re-
establece una obligación solidaria entre proveedores288, sin que aquel
o el importador. Además, para fortalecer la protección al consumidor,
19 y 20 (referidos a la garantía legal) contra el vendedor, el fabricante
que el consumidor haga valer los derechos que le conceden los artículos
En particular, el mencionado artículo 21 contempla la posibilidad de
como los artículos 19, 20, 21, 43 y 46287.
pueden no haber celebrado un contrato con el respectivo consumidor,
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 126
 Ibíd, pp. 899-904.
CONTARDO (2013b), pp. 899-918.
hayan contratado el correspondiente servicio por medio de una agencia
tienen calidad de proveedores respecto de los pasajeros, aunque estos
Santiago, en fallo de 24 de mayo de 2006, resolvió que las líneas aéreas
no al prestador efectivo del servicio291–, la Corte de Apelaciones de
según cierta doctrina, atribuye la calidad de parte al intermediario y
Así, por ejemplo, en relación con el artículo 43 de la LPC –que,
UHFRQRFLHQGROD¿JXUDGHOSURYHHGRUPHGLDWR
un concepto amplio en materia de ámbito de aplicación de la LPC,
Adicionalmente, también la jurisprudencia, en general, ha suscrito
la celebración de un contrato con el proveedor infractor.
acontece, precisamente, en los supuestos en que no haya tenido lugar
grupo de afectados no esté determinado o no sea determinable, lo cual
conclusión, ya que el aludido interés difuso concurre cada vez que el
de que la LPC haya disciplinado tales acciones corrobora la señalada
difuso de los consumidores (artículo 50). En efecto, la circunstancia
UHD¿UPDSRUHOHVWDEOHFLPLHQWRGHODVDFFLRQHVGHSURWHFFLyQGHOLQWHUpV
sujeto, resultando aplicable, así, respecto de proveedores mediatos, se
concurrencia de un vínculo contractual para considerar proveedor a un
Enseguida, la conclusión consistente en que la LPC no exige la
ofrecidos en los canales dispuestos y publicitados por el productor.
dor pueda controlarlos, limitándose su actuación a escoger los bienes
canales de distribución de los bienes que produce, sin que el consumi-
contraparte –como ocurre con el intermediario290–, es quien elige los
der civilmente ante el consumidor, pues, aun cuando aquel no sea su
D¿UPDUSRUDQDORJtDTXHOOHJDGRHOFDVRHOSURGXFWRUGHEHUHVSRQ-
Teniendo por base lo prescrito por el artículo 43 de la LPC, cabe
deba exigirse al consumidor que lo haga.
sobre su ulterior responsabilidad (“contribución a la deuda”), sin que
nes se encuentran en mejor posición para resolver eventuales disputas
127 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
291
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 127
290
nes se encuentran en mejor posición para resolver eventuales disputas
sobre su ulterior responsabilidad (“contribución a la deuda”), sin que
deba exigirse al consumidor que lo haga.
Teniendo por base lo prescrito por el artículo 43 de la LPC, cabe
D¿UPDUSRUDQDORJtDTXHOOHJDGRHOFDVRHOSURGXFWRUGHEHUHVSRQ-
der civilmente ante el consumidor, pues, aun cuando aquel no sea su
contraparte –como ocurre con el intermediario290–, es quien elige los
canales de distribución de los bienes que produce, sin que el consumi-
dor pueda controlarlos, limitándose su actuación a escoger los bienes
ofrecidos en los canales dispuestos y publicitados por el productor.
Enseguida, la conclusión consistente en que la LPC no exige la
concurrencia de un vínculo contractual para considerar proveedor a un
sujeto, resultando aplicable, así, respecto de proveedores mediatos, se
UHD¿UPDSRUHOHVWDEOHFLPLHQWRGHODVDFFLRQHVGHSURWHFFLyQGHOLQWHUpV
difuso de los consumidores (artículo 50). En efecto, la circunstancia
de que la LPC haya disciplinado tales acciones corrobora la señalada
conclusión, ya que el aludido interés difuso concurre cada vez que el
grupo de afectados no esté determinado o no sea determinable, lo cual
acontece, precisamente, en los supuestos en que no haya tenido lugar
la celebración de un contrato con el proveedor infractor.
Adicionalmente, también la jurisprudencia, en general, ha suscrito
un concepto amplio en materia de ámbito de aplicación de la LPC,
UHFRQRFLHQGROD¿JXUDGHOSURYHHGRUPHGLDWR
Así, por ejemplo, en relación con el artículo 43 de la LPC –que,
según cierta doctrina, atribuye la calidad de parte al intermediario y
no al prestador efectivo del servicio291–, la Corte de Apelaciones de
Santiago, en fallo de 24 de mayo de 2006, resolvió que las líneas aéreas
tienen calidad de proveedores respecto de los pasajeros, aunque estos
hayan contratado el correspondiente servicio por medio de una agencia
290
CONTARDO (2013b), pp. 899-918.
Ibíd, pp. 899-904.
291
 CONTARDO (2013b), pp. 899-904.
128 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 293

y Lan Chile S.A. y Lan Airlines S.A. (2006), c. 5º.

Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago en Vanzi con Iberia Línea Aérea S.A.
de viajes. En la sentencia se señala “[q]ue en lo que dice relación con
292

el segundo capítulo de agravio, en cuanto a que su representada sería

un tercero respecto de la que no cabría responsabilidad alguna, cabe
rechazar esta alegación considerando lo establecido en los artículo 12
que, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 43 de la misma (trans-
y 13 de la Ley Nº 19.496, ésta ha tenido la condición de proveedor del
Ley Nº 19.496 sobre Protección a los Derechos de los Consumidores, y
servicio, por lo que ha estado en la obligación de respetar los térmi-
la denunciada ha infringido lo dispuesto en los artículos 12 y 23 de la
nos, condiciones y modalidades conforme a las cuales se convino la
respectivos (…). Establecido lo anterior, no queda sino concluir que
prestación del servicio, siendo de otra parte improcedente la negativa
cero (…), mediante la adquisición por su parte de los tickets de vuelos
a proporcionarlo, y es un hecho que el mercado del transporte aéreo
además, respecto a la prestación del servicio a efectuarse por un ter-
funciona precisamente a través de líneas aéreas que son las transpor-
éste un servicio de asesoría para el viaje a realizar, y de intermediario,
tadoras, que quedan obligadas a través de la venta de pasajes que
mediario; la primera, ya que en virtud del contrato pactado prestó a
realizan por sí o a través de terceros, en la especie, la agencia de
detenta respecto del reclamante la doble calidad de proveedor e inter-
turismo respectiva”292.
y en particular, a su artículo 1º, la Agencia de Viajes Tije Chile S.A.
siguiente: “[q]ue a la luz de las normas contenidas en la Ley Nº 19.496
Respecto de las agencias de viaje –que, conforme al artículo 43 de la Así, en sentencia de 3 de junio de 2008 el referido tribunal falló lo
LPC, serían parte en el contrato de prestación de servicios293–, también
merecen mención dos fallos de la Corte de Apelaciones de Santiago,
agencias de las obligaciones propias de los proveedores.
que han dejado claro que el rol de intermediadoras no exime a dichas
que han dejado claro que el rol de intermediadoras no exime a dichas
agencias de las obligaciones propias de los proveedores.
merecen mención dos fallos de la Corte de Apelaciones de Santiago,
LPC, serían parte en el contrato de prestación de servicios293–, también
Así, en sentencia de 3 de junio de 2008 el referido tribunal falló lo Respecto de las agencias de viaje –que, conforme al artículo 43 de la
siguiente: “[q]ue a la luz de las normas contenidas en la Ley Nº 19.496
y en particular, a su artículo 1º, la Agencia de Viajes Tije Chile S.A.
turismo respectiva”292.
detenta respecto del reclamante la doble calidad de proveedor e inter-
realizan por sí o a través de terceros, en la especie, la agencia de
mediario; la primera, ya que en virtud del contrato pactado prestó a
tadoras, que quedan obligadas a través de la venta de pasajes que
éste un servicio de asesoría para el viaje a realizar, y de intermediario,
funciona precisamente a través de líneas aéreas que son las transpor-
además, respecto a la prestación del servicio a efectuarse por un ter-
a proporcionarlo, y es un hecho que el mercado del transporte aéreo
cero (…), mediante la adquisición por su parte de los tickets de vuelos
prestación del servicio, siendo de otra parte improcedente la negativa
respectivos (…). Establecido lo anterior, no queda sino concluir que
nos, condiciones y modalidades conforme a las cuales se convino la
la denunciada ha infringido lo dispuesto en los artículos 12 y 23 de la
servicio, por lo que ha estado en la obligación de respetar los térmi-
Ley Nº 19.496 sobre Protección a los Derechos de los Consumidores, y
y 13 de la Ley Nº 19.496, ésta ha tenido la condición de proveedor del
que, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 43 de la misma (trans-
rechazar esta alegación considerando lo establecido en los artículo 12
un tercero respecto de la que no cabría responsabilidad alguna, cabe
el segundo capítulo de agravio, en cuanto a que su representada sería
de viajes. En la sentencia se señala “[q]ue en lo que dice relación con
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago en Vanzi con Iberia Línea Aérea S.A.
292

y Lan Chile S.A. y Lan Airlines S.A. (2006), c. 5º.

CONTARDO (2013b), pp. 899-904.
293
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 128
y Fabres S.A. (2007) (c. 5º).
295
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta en Rocha Pardo con Rep. Salinas
tricio, Bustamante Mujica Bernardita con Tije Chile S.A.C. (2008).
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago en Sernac, Grunwald Aravena Pa-
294
dores pueden ser productores, fabricantes, importadores, constructores,
En suma, los sujetos a quienes se aplica la LPC en cuanto provee-
de los consumidores.
PHQRVFDEDQGRFRPSOHWDPHQWHODH¿FDFLDGHOD/3&HQODSURWHFFLyQ
recho nacional absolutamente al margen de las tendencias comparadas,
a todo evento la concurrencia de un vínculo contractual al poner al de-
interpretación restrictiva del ámbito de aplicación de la LPC que exija
–conforme hemos constatado– torna aún más excéntrica una posible
ción subjetivo de la normativa sobre protección de los consumidores
con que los ordenamientos comparados regulan el ámbito de aplica-
condición de mediato. Adicionalmente, cabe referir que la amplitud
que dentro de la noción de proveedor se encuentra el que ostenta la
comprensión extensa de su ámbito de aplicación subjetivo, asumiendo
avanzado, sobre la base de distintas disposiciones de la LPC, hacia una
En consecuencia, actualmente la doctrina y la jurisprudencia han
los perjuicios materiales y morales”295.
la ley permite accionar contra ambos o cualquiera de ellos por todos
al vendedor directo, como también al importador, de manera tal, que
junio de 2007, resolvió “que dentro del rol de proveedor se comprende
de bienes, la Corte de Apelaciones de Antofagasta, en sentencia de 29 de
En la misma línea referida, tratándose de un caso de intermediación
Turismo Gente Ltda. (2008).
pronunció la señalada Corte en Araya Valenzuela Patricia y Sernac con
que permita eximirlo de responsabilidad”294. En idéntico sentido se
convenido, y toda vez que ésta no acreditó en los autos causal alguna
de consumidor, por la no prestación del servicio de transporte aéreo
directamente obligada a responder ante el reclamante, en su calidad
crito en la sentencia recurrida), la agencia de viajes denunciada está
129 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 129
crito en la sentencia recurrida), la agencia de viajes denunciada está
directamente obligada a responder ante el reclamante, en su calidad
de consumidor, por la no prestación del servicio de transporte aéreo
convenido, y toda vez que ésta no acreditó en los autos causal alguna
que permita eximirlo de responsabilidad”294. En idéntico sentido se
pronunció la señalada Corte en Araya Valenzuela Patricia y Sernac con
Turismo Gente Ltda. (2008).
En la misma línea referida, tratándose de un caso de intermediación
de bienes, la Corte de Apelaciones de Antofagasta, en sentencia de 29 de
junio de 2007, resolvió “que dentro del rol de proveedor se comprende
al vendedor directo, como también al importador, de manera tal, que
la ley permite accionar contra ambos o cualquiera de ellos por todos
los perjuicios materiales y morales”295.
En consecuencia, actualmente la doctrina y la jurisprudencia han
avanzado, sobre la base de distintas disposiciones de la LPC, hacia una
comprensión extensa de su ámbito de aplicación subjetivo, asumiendo
que dentro de la noción de proveedor se encuentra el que ostenta la
condición de mediato. Adicionalmente, cabe referir que la amplitud
con que los ordenamientos comparados regulan el ámbito de aplica-
ción subjetivo de la normativa sobre protección de los consumidores
–conforme hemos constatado– torna aún más excéntrica una posible
interpretación restrictiva del ámbito de aplicación de la LPC que exija
a todo evento la concurrencia de un vínculo contractual al poner al de-
recho nacional absolutamente al margen de las tendencias comparadas,
PHQRVFDEDQGRFRPSOHWDPHQWHODH¿FDFLDGHOD/3&HQODSURWHFFLyQ
de los consumidores.
En suma, los sujetos a quienes se aplica la LPC en cuanto provee-
dores pueden ser productores, fabricantes, importadores, constructores,
294
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago en Sernac, Grunwald Aravena Pa-
tricio, Bustamante Mujica Bernardita con Tije Chile S.A.C. (2008).
295
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta en Rocha Pardo con Rep. Salinas
y Fabres S.A. (2007) (c. 5º).
 MARÍN (2012), pp. 11-12.
130 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 300

FERRANTE (2018), pp. 445-446; HERNÁNDEZ (2019), pp. 8-9. 299

distribuidores o comercializadores de bienes o servicios, siendo lo re- TAPIA (2017), p. 144; HERNÁNDEZ (2019), p. 8. 298

levante que su actividad esté orientada, directa o indirectamente, a los FERRANTE (2018), p. 445. 297

consumidores. De esto surge que algunos puedan estar ligados con el BARRIENTOS (2010), p. 28.
consumidor por un vínculo contractual (comercializadores) y otros no
296

necesariamente (productores, fabricantes, constructores, importadores

y distribuidores)296.

b) Noción de consumidor de 5 de abril de 1993, KDEtDGH¿QLGRconsumidor como “toda persona

Cláusulas Abusivas en los Contratos celebrados con Consumidores,
(QHOGHUHFKRFRPSDUDGRODGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRURVFLODHQWUH Anteriormente, el artículo 2º b) de la Directiva 93/13/CEE, sobre las
la consagración de los llamados criterio positivo y negativo. SyVLWRDMHQRDVXDFWLYLGDGFRPHUFLDOHPSUHVDR¿FLRRSURIHVLyQ”300.
en contratos regulados por la presente Directiva, actúe con un pro-
Conforme al señalado criterio positivo, para ostentar la condición
GHFRQVXPLGRUVHGHEHVHUGHVWLQDWDULR¿QDOGHXQELHQRVHUYLFLR297.
Se trata de una opción seguida por buena parte de los países de Lati-
noamérica (por ejemplo, Argentina, Brasil y Colombia)298.
Otros ordenamientos, como el de la Unión Europea, se han decan-
tado, en cambio, por el criterio negativo, conforme al cual, para ser
FRQVXPLGRU QR VH GHEH DFWXDU FRQ XQD ¿QDOLGDG SURIHVLRQDO R HP-
presarial299. Este ha sido el camino seguido por la Directiva 2011/83,
sobre los Derechos de los Consumidores, de 25 de octubre de 2011,
FX\RDUWtFXORGH¿QHFRQVXPLGRUFRPR³toda persona física que,
sobre los Derechos de los Consumidores, de 25 de octubre de 2011,
presarial299. Este ha sido el camino seguido por la Directiva 2011/83,
FRQVXPLGRU QR VH GHEH DFWXDU FRQ XQD ¿QDOLGDG SURIHVLRQDO R HP-
tado, en cambio, por el criterio negativo, conforme al cual, para ser
Otros ordenamientos, como el de la Unión Europea, se han decan-
noamérica (por ejemplo, Argentina, Brasil y Colombia)298.
Se trata de una opción seguida por buena parte de los países de Lati-
GHFRQVXPLGRUVHGHEHVHUGHVWLQDWDULR¿QDOGHXQELHQRVHUYLFLR297.
FX\RDUWtFXORGH¿QHFRQVXPLGRUFRPR³toda persona física que,
en contratos regulados por la presente Directiva, actúe con un pro-
SyVLWRDMHQRDVXDFWLYLGDGFRPHUFLDOHPSUHVDR¿FLRRSURIHVLyQ”300.
Anteriormente, el artículo 2º b) de la Directiva 93/13/CEE, sobre las
Cláusulas Abusivas en los Contratos celebrados con Consumidores,
de 5 de abril de 1993, KDEtDGH¿QLGRconsumidor como “toda persona
Conforme al señalado criterio positivo, para ostentar la condición
la consagración de los llamados criterio positivo y negativo.
(QHOGHUHFKRFRPSDUDGRODGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRURVFLODHQWUH
b) Noción de consumidor

y distribuidores)296.
necesariamente (productores, fabricantes, constructores, importadores
consumidor por un vínculo contractual (comercializadores) y otros no
296
BARRIENTOS (2010), p. 28. consumidores. De esto surge que algunos puedan estar ligados con el
297
FERRANTE (2018), p. 445. levante que su actividad esté orientada, directa o indirectamente, a los
298
TAPIA (2017), p. 144; HERNÁNDEZ (2019), p. 8.
distribuidores o comercializadores de bienes o servicios, siendo lo re-
299
FERRANTE (2018), pp. 445-446; HERNÁNDEZ (2019), pp. 8-9.
MARÍN (2012), pp. 11-12.
300
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 130
www.assemblee-nationale.fr/14/projets/pl1015-ei.asp.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 131
303
Anexo 3º del estudio preliminar a la Ley Hamon, de 30 de abril de 2013. En http://
dans le cadre de son activité commerciale, industrielle, artisanale ou libérale”.
Traducción libre de: “(...) WRXWHSHUVRQQHSK\VLTXHTXLDJLWjGHV¿QVTXLQ¶HQWUHQWSDV física que, en los contratos regulados por la presente Directiva, actúe
con un propósito ajeno a su actividad profesional”.
302

RAYMOND (2008), p. 341. 301

Con independencia de lo señalado, en el derecho comparado la ten-

dencia unánime es seguir una noción amplia de consumidor.

Dicha tendencia se aprecia, destacadamente, en la Unión Europea,

tratándose de bienes de consumo de la que rige en materia de servicios
desde la mencionada Directiva sobre cláusulas abusivas, que se ha
respectivo ámbito, siendo distinta, así, por ejemplo, la noción que opera
consolidado en la señalada Directiva sobre los derechos de los consu-
(Q(VWDGRV8QLGRVODGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUDSOLFDEOHGHSHQGHGHO

directivas de la Unión Europea303. PLGRUHV(QDPERVLQVWUXPHQWRVORGHWHUPLQDQWHSDUDODFRQ¿JXUDFLyQ

nición constituye la transposición al derecho francés de las indicadas de la noción de consumidor es la destinación material o económica
artesanal o liberal”302&RQIRUPHSXHGHREVHUYDUVHHVWDDPSOLDGH¿- de los bienes, y no la concurrencia de un vínculo contractual directo.

En Francia, por su parte, hasta 2014, la ley no consagraba una

ItVLFDDFWXDQGRFRQ¿QHVGLVWLQWRVGHVXDFWLYDGFRPHUFLDOLQGXVWULDO
QRFLyQGHFRQVXPLGRU/DGH¿QLFLyQPiVDFHSWDGDSRUODGRFWULQDGH
al Código de Consumo, que precisa que consumidor es “toda persona
aquel país era la que señalaba que consumidor es “una persona física
Ley Nº 2014-344 (Ley Hamon), que incorporó un artículo preliminar
actuando en una relación de derecho privado fuera de su esfera profe-
profesión liberal”301. El 17 de marzo de 2014 se dictó en Francia la
sional, para procurarse servicios o bienes de consumo que satisfagan
sus intereses privados o familiares distintos de los de una empresa o
sus intereses privados o familiares distintos de los de una empresa o
sional, para procurarse servicios o bienes de consumo que satisfagan
profesión liberal”301. El 17 de marzo de 2014 se dictó en Francia la
actuando en una relación de derecho privado fuera de su esfera profe-
Ley Nº 2014-344 (Ley Hamon), que incorporó un artículo preliminar
aquel país era la que señalaba que consumidor es “una persona física
al Código de Consumo, que precisa que consumidor es “toda persona
QRFLyQGHFRQVXPLGRU/DGH¿QLFLyQPiVDFHSWDGDSRUODGRFWULQDGH
ItVLFDDFWXDQGRFRQ¿QHVGLVWLQWRVGHVXDFWLYDGFRPHUFLDOLQGXVWULDO
En Francia, por su parte, hasta 2014, la ley no consagraba una

de los bienes, y no la concurrencia de un vínculo contractual directo. artesanal o liberal”302&RQIRUPHSXHGHREVHUYDUVHHVWDDPSOLDGH¿-

de la noción de consumidor es la destinación material o económica nición constituye la transposición al derecho francés de las indicadas
PLGRUHV(QDPERVLQVWUXPHQWRVORGHWHUPLQDQWHSDUDODFRQ¿JXUDFLyQ directivas de la Unión Europea303.

(Q(VWDGRV8QLGRVODGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUDSOLFDEOHGHSHQGHGHO
consolidado en la señalada Directiva sobre los derechos de los consu-
respectivo ámbito, siendo distinta, así, por ejemplo, la noción que opera
desde la mencionada Directiva sobre cláusulas abusivas, que se ha
tratándose de bienes de consumo de la que rige en materia de servicios
Dicha tendencia se aprecia, destacadamente, en la Unión Europea,

dencia unánime es seguir una noción amplia de consumidor.

Con independencia de lo señalado, en el derecho comparado la ten-
301
RAYMOND (2008), p. 341.
con un propósito ajeno a su actividad profesional”.
física que, en los contratos regulados por la presente Directiva, actúe 302
Traducción libre de: “(...) WRXWHSHUVRQQHSK\VLTXHTXLDJLWjGHV¿QVTXLQ¶HQWUHQWSDV
dans le cadre de son activité commerciale, industrielle, artisanale ou libérale”.
Anexo 3º del estudio preliminar a la Ley Hamon, de 30 de abril de 2013. En http://
303

www.assemblee-nationale.fr/14/projets/pl1015-ei.asp.
131 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
132 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
¿QDQFLHURVTXHYDUtDDVXYH]VHJ~QVLHOVHUYLFLRHVGHFUpGLWRGH
inversión o de seguro. En la Magnuson-Moss Warranty Act, referida a
ELHQHVGHFRQVXPRHOFRQVXPLGRUHVGH¿QLGRFRPR³un comprador (que
no sea un revendedor) de cualquier producto de consumo; cualquier
persona a la que dicho producto es transferido durante la vigencia de
una garantía implícita o escrita (o contrato de servicios) aplicable al
producto; y cualquier otra persona que tenga derecho en los términos de
dicha garantía (o contrato de servicios) o bajo la ley estatal aplicable,
a hacer cumplir al asegurador (o contratista de servicios) las obliga-
ciones de garantía (o contrato de servicios)”. Según puede apreciarse,
HQODGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUVHLQFOX\HD³cualquier persona a la que
dicho producto es transferido”, pudiendo asimilarse esta hipótesis a la
situación del consumidor material, a quien nos referiremos en detalle
más adelante.
(Q ¿Q HQ$UJHQWLQD GHVGH OD /H\ 1ž GH  VH GH¿QH
consumidor como “la persona física o jurídica que adquiere o utiliza,
HQIRUPDJUDWXLWDXRQHURVDELHQHVRVHUYLFLRVFRPRGHVWLQDWDULR¿QDO
HQEHQH¿FLRSURSLRRGHVXJUXSRIDPLOLDURVRFLDO4XHGDHTXLSDUDGR
al consumidor quien, sin ser parte de una relación de consumo como
consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servi-
FLRVHQIRUPDJUDWXLWDXRQHURVDFRPRGHVWLQDWDULR¿QDOHQEHQH¿FLR
propio o de su grupo familiar o social”.
La conclusión que se puede extraer de esta breve mirada a la regu-
ODFLyQFRPSDUDGDHVTXHHOHOHPHQWRGHWHUPLQDQWHSDUDFDOL¿FDUDXQ
individuo como consumidor es la destinación económica o material del
bien o servicio a la satisfacción de necesidades personales o familia-
res, excluyéndose las actividades comerciales o profesionales. Así, el
pQIDVLVVHHQFXHQWUDSXHVWRHQOD¿JXUDGHOFRQVXPLGRUPDWHULDOVLQ
que se otorgue protagonismo al adquirente contractual de un producto
o servicio.
Ahora bien, en el derecho nacional, el artículo 1º, inciso segundo,
1žGHOD/3&GH¿QHFRQVXPLGRUHVFRPR³las personas naturales o
jurídicas que, en virtud de cualquier acto jurídico oneroso, adquieren,
jurídicas que, en virtud de cualquier acto jurídico oneroso, adquieren,
1žGHOD/3&GH¿QHFRQVXPLGRUHVFRPR³las personas naturales o
Ahora bien, en el derecho nacional, el artículo 1º, inciso segundo,
o servicio.
que se otorgue protagonismo al adquirente contractual de un producto
pQIDVLVVHHQFXHQWUDSXHVWRHQOD¿JXUDGHOFRQVXPLGRUPDWHULDOVLQ
res, excluyéndose las actividades comerciales o profesionales. Así, el
bien o servicio a la satisfacción de necesidades personales o familia-
individuo como consumidor es la destinación económica o material del
ODFLyQFRPSDUDGDHVTXHHOHOHPHQWRGHWHUPLQDQWHSDUDFDOL¿FDUDXQ
La conclusión que se puede extraer de esta breve mirada a la regu-
propio o de su grupo familiar o social”.
FLRVHQIRUPDJUDWXLWDXRQHURVDFRPRGHVWLQDWDULR¿QDOHQEHQH¿FLR
consecuencia o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servi-
al consumidor quien, sin ser parte de una relación de consumo como
HQEHQH¿FLRSURSLRRGHVXJUXSRIDPLOLDURVRFLDO4XHGDHTXLSDUDGR
HQIRUPDJUDWXLWDXRQHURVDELHQHVRVHUYLFLRVFRPRGHVWLQDWDULR¿QDO
consumidor como “la persona física o jurídica que adquiere o utiliza,
(Q ¿Q HQ$UJHQWLQD GHVGH OD /H\ 1ž GH  VH GH¿QH
más adelante.
situación del consumidor material, a quien nos referiremos en detalle
dicho producto es transferido”, pudiendo asimilarse esta hipótesis a la
HQODGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUVHLQFOX\HD³cualquier persona a la que
ciones de garantía (o contrato de servicios)”. Según puede apreciarse,
a hacer cumplir al asegurador (o contratista de servicios) las obliga-
dicha garantía (o contrato de servicios) o bajo la ley estatal aplicable,
producto; y cualquier otra persona que tenga derecho en los términos de
una garantía implícita o escrita (o contrato de servicios) aplicable al
persona a la que dicho producto es transferido durante la vigencia de
no sea un revendedor) de cualquier producto de consumo; cualquier
ELHQHVGHFRQVXPRHOFRQVXPLGRUHVGH¿QLGRFRPR³un comprador (que
inversión o de seguro. En la Magnuson-Moss Warranty Act, referida a
¿QDQFLHURVTXHYDUtDDVXYH]VHJ~QVLHOVHUYLFLRHVGHFUpGLWRGH
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 132
 p. 16.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 133
BARRIENTOS (2011), p. 363; JARA (2014), p. 67; TAPIA (2017a), p. 51; HERNÁNDEZ (2019), 306

HERNÁNDEZ (2019), p. 8.
XWLOL]DQRGLVIUXWDQFRPRGHVWLQDWDULRV¿QDOHVELHQHVRVHUYLFLRV”304.
305

Teniendo en cuenta lo dispuesto por el precepto, los presupuestos exi-

Un comentario de la disposición en TAPIA (2017a), pp. 56 y ss. 304

gidos para que un individuo sea considerado consumidor (que puede

ser una persona natural o jurídica) son los siguientes: (i) que se trate
concreto y el abstracto o potencial. Si bien, ante todo, consumidor
Desde otra perspectiva, la doctrina distingue entre el consumidor
individuo o en sujetos diferentes306.
aquel. Según el caso, ambas calidades pueden concurrir en un mismo
proveedor, por ejemplo, quien padece un daño por el uso o disfrute de
sin haber necesariamente celebrado un acto de dicha índole con un
adquiere) y, el segundo, el que utiliza o disfruta un bien o servicio
con el proveedor mediante un acto jurídico oneroso o contrato (el que
gue entre el consumidor jurídico y el material. El primero es el ligado
&RQEDVHHQODGH¿QLFLyQOHJDOGHFRQVXPLGRUHVODGRFWULQDGLVWLQ-
realizar respecto de un consumidor y mediar cobro de precio o tarifa.
este modo, para ser proveedor, las mencionadas actividades se deben
res, por las que se cobre precio o tarifa” (la negrilla es nuestra). De
comercialización de bienes o de prestación de servicios a consumido-
de producción, fabricación, importación, construcción, distribución o
como “las personas (…) que habitualmente desarrollen actividades
HODUWtFXORžLQFLVRVHJXQGR1žGHOD/3&TXHGH¿QHproveedores
GHXQDFWRMXUtGLFRRQHURVR6HWUDWDGHXQSUHVXSXHVWRUDWL¿FDGRSRU
del interés colectivo o difuso de los consumidores es el de la celebración
sido controvertido en el contexto del procedimiento para la protección
Entre los requisitos establecidos por la señalada disposición, el que ha
sea un proveedor305.
jurídico oneroso; (iii) que no sea proveedor; y, (iv) que su contraparte
GHXQGHVWLQDWDULR¿QDOGHXQELHQRVHUYLFLRLLTXHFHOHEUHXQDFWR
jurídico oneroso; (iii) que no sea proveedor; y, (iv) que su contraparte
sea un proveedor305.
Entre los requisitos establecidos por la señalada disposición, el que ha
sido controvertido en el contexto del procedimiento para la protección
del interés colectivo o difuso de los consumidores es el de la celebración
GHXQDFWRMXUtGLFRRQHURVR6HWUDWDGHXQSUHVXSXHVWRUDWL¿FDGRSRU
HODUWtFXORžLQFLVRVHJXQGR1žGHOD/3&TXHGH¿QHproveedores
como “las personas (…) que habitualmente desarrollen actividades
de producción, fabricación, importación, construcción, distribución o
comercialización de bienes o de prestación de servicios a consumido-
res, por las que se cobre precio o tarifa” (la negrilla es nuestra). De
este modo, para ser proveedor, las mencionadas actividades se deben
realizar respecto de un consumidor y mediar cobro de precio o tarifa.
&RQEDVHHQODGH¿QLFLyQOHJDOGHFRQVXPLGRUHVODGRFWULQDGLVWLQ-
gue entre el consumidor jurídico y el material. El primero es el ligado
con el proveedor mediante un acto jurídico oneroso o contrato (el que
adquiere) y, el segundo, el que utiliza o disfruta un bien o servicio
sin haber necesariamente celebrado un acto de dicha índole con un
proveedor, por ejemplo, quien padece un daño por el uso o disfrute de
aquel. Según el caso, ambas calidades pueden concurrir en un mismo
individuo o en sujetos diferentes306.
Desde otra perspectiva, la doctrina distingue entre el consumidor
GHXQGHVWLQDWDULR¿QDOGHXQELHQRVHUYLFLRLLTXHFHOHEUHXQDFWR concreto y el abstracto o potencial. Si bien, ante todo, consumidor
ser una persona natural o jurídica) son los siguientes: (i) que se trate
gidos para que un individuo sea considerado consumidor (que puede
Teniendo en cuenta lo dispuesto por el precepto, los presupuestos exi- 304
Un comentario de la disposición en TAPIA (2017a), pp. 56 y ss.
XWLOL]DQRGLVIUXWDQFRPRGHVWLQDWDULRV¿QDOHVELHQHVRVHUYLFLRV”304.
305
HERNÁNDEZ (2019), p. 8.
306
BARRIENTOS (2011), p. 363; JARA (2014), p. 67; TAPIA (2017a), p. 51; HERNÁNDEZ (2019),
p. 16.
133 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES

134 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
concreto es el “sujeto que efectivamente ha celebrado un contrato con
el proveedor”307HOHOHPHQWRFODYHSDUDGH¿QLUORHVODUHDOL]DFLyQGH
una conducta material, consistente en agotar los bienes o servicios, sin
insertarlos en un proceso productivo ni destinarlos al ejercicio de una
actividad económica308. Por su parte, consumidor abstracto o potencial
es cualquier persona, por la circunstancia de que todo individuo puede
ser consumidor309.
En nuestra opinión, a la luz de la LPC, es consumidor tanto el con-
sumidor jurídico como el material, sin que, para la aplicación de dicha
normativa, se requiera la celebración de un acto jurídico oneroso o
contrato entre el proveedor y quien se pretende consumidor, bastando
FRQTXHHQDOJ~QSXQWRGHODFDGHQDSURGXFWLYDVHYHUL¿TXHODFHOH-
bración de una convención310.
El aserto consistente en que para que se aplique la LPC no es nece-
sario que entre el sujeto que se pretende consumidor y el proveedor se
haya celebrado un acto jurídico oneroso o un contrato se funda en la
circunstancia de que la primera parte del artículo 1º de la LPC dispone
que rige las relaciones entre proveedores y consumidores, sin distinguir
ni aludir a excepciones311.
El indicado aserto se funda asimismo en la circunstancia de que, al
GH¿QLUDOFRQVXPLGRUHQHODUWtFXORžLQFLVRVHJXQGR1žOD/3&
indica que se trata de una persona que adquiere, utiliza o disfruta,
FRPR GHVWLQDWDULR ¿QDO XQ ELHQ R VHUYLFLR ³en virtud de cualquier
acto jurídico oneroso” (la negrilla es nuestra). Así, la LPC no exige
307
ISLER (2014), p. 157.
 $VtORKDUHFRQRFLGRODGRFWULQDDOD¿UPDUTXH³HVFRQVXPLGRUHOGHVWLQDWDULR¿QDOGH
308
un bien, o sea, la persona ubicada en el agotamiento del circuito económico de dicho bien”.
LÓPEZ y ELORRIAGA (2017), p. 197.
309
Idem.
310
HERNÁNDEZ (2019), p. 16.
Idem.
311
Idem.
311
HERNÁNDEZ (2019), p. 16. 310
Idem. 309
LÓPEZ y ELORRIAGA (2017), p. 197.
un bien, o sea, la persona ubicada en el agotamiento del circuito económico de dicho bien”.
308
 $VtORKDUHFRQRFLGRODGRFWULQDDOD¿UPDUTXH³HVFRQVXPLGRUHOGHVWLQDWDULR¿QDOGH
ISLER (2014), p. 157. 307
acto jurídico oneroso” (la negrilla es nuestra). Así, la LPC no exige
FRPR GHVWLQDWDULR ¿QDO XQ ELHQ R VHUYLFLR ³en virtud de cualquier
indica que se trata de una persona que adquiere, utiliza o disfruta,
GH¿QLUDOFRQVXPLGRUHQHODUWtFXORžLQFLVRVHJXQGR1žOD/3&
El indicado aserto se funda asimismo en la circunstancia de que, al
ni aludir a excepciones311.
que rige las relaciones entre proveedores y consumidores, sin distinguir
circunstancia de que la primera parte del artículo 1º de la LPC dispone
haya celebrado un acto jurídico oneroso o un contrato se funda en la
sario que entre el sujeto que se pretende consumidor y el proveedor se
El aserto consistente en que para que se aplique la LPC no es nece-
bración de una convención310.
FRQTXHHQDOJ~QSXQWRGHODFDGHQDSURGXFWLYDVHYHUL¿TXHODFHOH-
contrato entre el proveedor y quien se pretende consumidor, bastando
normativa, se requiera la celebración de un acto jurídico oneroso o
sumidor jurídico como el material, sin que, para la aplicación de dicha
En nuestra opinión, a la luz de la LPC, es consumidor tanto el con-
ser consumidor309.
es cualquier persona, por la circunstancia de que todo individuo puede
actividad económica308. Por su parte, consumidor abstracto o potencial
insertarlos en un proceso productivo ni destinarlos al ejercicio de una
una conducta material, consistente en agotar los bienes o servicios, sin
el proveedor”307HOHOHPHQWRFODYHSDUDGH¿QLUORHVODUHDOL]DFLyQGH
concreto es el “sujeto que efectivamente ha celebrado un contrato con
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 134
 ISLER (2014), p. 157. 315
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 135
Artículo único, Nº 2. 314

BARRIENTOS (2014), p. 328; HERNÁNDEZ (2019), p. 16.
Idem.
oneroso o contrato. De esta manera, dicha ley protege al consumidor ju-
consumidores aplicables con independencia de si han celebrado un acto
Luego, cabe considerar que la LPC concede distintos derechos a los
313 que el individuo que se pretende consumidor haya celebrado un acto
312 RQHURVRFRQHOSURYHHGRUVLHQGRVX¿FLHQWHTXHen virtud de un acto
de dicha índole, utilice o disfrute un bien o servicio3127DPELpQUDWL¿FD
HOPHQFLRQDGRDVHUWRODUHIHULGDGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUHVHQFXDQWR
señala que lo son “las personas (…) que (…) adquieren, utilizan, o
disfrutan (…) bienes o servicios” (la negrilla es nuestra). Así, para la
LPC es consumidor quien celebra un acto jurídico oneroso o contrato
con el proveedor (adquiere) y quien utiliza o disfruta un bien o servicio
(que puede haber celebrado dicho acto o no con aquel)313.

Aparte de las consideraciones generales referidas al artículo 1º de

los primeros años de vigencia de dicho cuerpo normativo”315.
la LPC, permite sostener que ella se aplica no solo respecto del con-
contractual– y no el contrato mixto como se había entendido durante
sumidor que ha celebrado un acto oneroso o contrato, sino también
aplicación de la LPC es la relación de consumo –contractual o extra-
del que no lo ha hecho, según hemos explicado, la circunstancia de
artículo 1º. De este modo, “el criterio de determinación del ámbito de
que a partir de la reforma de dicha ley por la Ley Nº 19.955, de 14 de
YHUL¿TXHQORVHOHPHQWRVGHODUHODFLyQGHFRQVXPR establecidos en su
MXOLRGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORV
contar de aquella reforma, corresponde aplicar la LPC cada vez que se
derechos de los consumidores314, el ámbito de aplicación de la LPC
los mercantiles para el proveedor y civiles para el consumidor). Así, a
dejó de estar circunscrito a los denominados “actos mixtos” (que son
dejó de estar circunscrito a los denominados “actos mixtos” (que son
los mercantiles para el proveedor y civiles para el consumidor). Así, a
derechos de los consumidores314, el ámbito de aplicación de la LPC
contar de aquella reforma, corresponde aplicar la LPC cada vez que se
MXOLRGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQGHORV
YHUL¿TXHQORVHOHPHQWRVGHODUHODFLyQGHFRQVXPR establecidos en su
que a partir de la reforma de dicha ley por la Ley Nº 19.955, de 14 de
artículo 1º. De este modo, “el criterio de determinación del ámbito de
del que no lo ha hecho, según hemos explicado, la circunstancia de
aplicación de la LPC es la relación de consumo –contractual o extra-
sumidor que ha celebrado un acto oneroso o contrato, sino también
contractual– y no el contrato mixto como se había entendido durante
la LPC, permite sostener que ella se aplica no solo respecto del con-
los primeros años de vigencia de dicho cuerpo normativo”315.
Aparte de las consideraciones generales referidas al artículo 1º de

Luego, cabe considerar que la LPC concede distintos derechos a los

(que puede haber celebrado dicho acto o no con aquel)313.
consumidores aplicables con independencia de si han celebrado un acto
con el proveedor (adquiere) y quien utiliza o disfruta un bien o servicio
oneroso o contrato. De esta manera, dicha ley protege al consumidor ju-
LPC es consumidor quien celebra un acto jurídico oneroso o contrato
disfrutan (…) bienes o servicios” (la negrilla es nuestra). Así, para la
señala que lo son “las personas (…) que (…) adquieren, utilizan, o
HOPHQFLRQDGRDVHUWRODUHIHULGDGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUHVHQFXDQWR
de dicha índole, utilice o disfrute un bien o servicio3127DPELpQUDWL¿FD
RQHURVRFRQHOSURYHHGRUVLHQGRVX¿FLHQWHTXHen virtud de un acto 312
Idem.
313
BARRIENTOS (2014), p. 328; HERNÁNDEZ (2019), p. 16.
que el individuo que se pretende consumidor haya celebrado un acto
314
Artículo único, Nº 2.
ISLER (2014), p. 157.
135 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 315

136 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
rídico y al material, al concreto y al abstracto316. En este sentido, merece
mención, en primer lugar, el artículo 15, inciso 1º, de la LPC, referido
al derecho a la dignidad, según el cual “[l]os sistemas de seguridad y
vigilancia que, en conformidad a las leyes que los regulan, mantengan
los establecimientos comerciales están especialmente obligados a respe-
tar la dignidad y derechos de las personas”. En la misma línea, destaca
el artículo 3º, letras b), c), d), e) y f) de la LPC, que consagran como
derechos básicos del consumidor los siguientes: “b) El derecho a una
información veraz y oportuna sobre los bienes y servicios ofrecidos, su
precio, condiciones de contratación y otras características relevantes
de los mismos (…); c) El no ser discriminado arbitrariamente por parte
de proveedores de bienes y servicios; d) La seguridad en el consumo
de bienes o servicios, la protección de la salud y el medio ambiente y
el deber de evitar los riesgos que puedan afectarles; e) El derecho a la
reparación e indemnización adecuada y oportuna de todos los daños
materiales y morales en caso de incumplimiento de cualquiera de las
obligaciones contraídas por el proveedor (…); f) La educación para
un consumo responsable (…)”317.
A mayor abundamiento, permite sostener que la LPC se aplica no solo
respecto del consumidor que ha celebrado un acto oneroso o contrato
TXHHOODVHUH¿HUH±VHJ~QKHPRVGLFKR±HVSHFLDOPHQWHDOGH¿QLUDORV
proveedores en su artículo 1º Nº 2, a las relaciones en que intervienen
empresarios que no necesariamente han contratado con el consumidor,
como los productores, fabricantes, importadores, constructores y dis-
tribuidores318.
Adicionalmente, en orden a sustentar la tesis que hemos venido
defendiendo, cabe mencionar la regulación contenida en la LPC en
materia de acciones para proteger el interés difuso de los consumidores,
316
HERNÁNDEZ (2019), p. 17.
Aparte de los indicados derechos, cabe tener en cuenta “otras prerrogativas inherentes
317
a la persona humana, como las que se desprenden de cartas fundamentales y tratados inter-
nacionales sobre derechos humanos”. ISLER (2014), p. 157.
HERNÁNDEZ (2019), p. 17.
318
HERNÁNDEZ (2019), p. 17.
318
nacionales sobre derechos humanos”. ISLER (2014), p. 157.
a la persona humana, como las que se desprenden de cartas fundamentales y tratados inter-
Aparte de los indicados derechos, cabe tener en cuenta “otras prerrogativas inherentes
317
HERNÁNDEZ (2019), p. 17.
316
materia de acciones para proteger el interés difuso de los consumidores,
defendiendo, cabe mencionar la regulación contenida en la LPC en
Adicionalmente, en orden a sustentar la tesis que hemos venido
tribuidores318.
como los productores, fabricantes, importadores, constructores y dis-
empresarios que no necesariamente han contratado con el consumidor,
proveedores en su artículo 1º Nº 2, a las relaciones en que intervienen
TXHHOODVHUH¿HUH±VHJ~QKHPRVGLFKR±HVSHFLDOPHQWHDOGH¿QLUDORV
respecto del consumidor que ha celebrado un acto oneroso o contrato
A mayor abundamiento, permite sostener que la LPC se aplica no solo
un consumo responsable (…)”317.
obligaciones contraídas por el proveedor (…); f) La educación para
materiales y morales en caso de incumplimiento de cualquiera de las
reparación e indemnización adecuada y oportuna de todos los daños
el deber de evitar los riesgos que puedan afectarles; e) El derecho a la
de bienes o servicios, la protección de la salud y el medio ambiente y
de proveedores de bienes y servicios; d) La seguridad en el consumo
de los mismos (…); c) El no ser discriminado arbitrariamente por parte
precio, condiciones de contratación y otras características relevantes
información veraz y oportuna sobre los bienes y servicios ofrecidos, su
derechos básicos del consumidor los siguientes: “b) El derecho a una
el artículo 3º, letras b), c), d), e) y f) de la LPC, que consagran como
tar la dignidad y derechos de las personas”. En la misma línea, destaca
los establecimientos comerciales están especialmente obligados a respe-
vigilancia que, en conformidad a las leyes que los regulan, mantengan
al derecho a la dignidad, según el cual “[l]os sistemas de seguridad y
mención, en primer lugar, el artículo 15, inciso 1º, de la LPC, referido
rídico y al material, al concreto y al abstracto316. En este sentido, merece
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 136
doctrina de los contratos conexos.
el consumidor no ha celebrado un acto oneroso o contrato con el proveedor se sustenta en la
650. BARRIENTOS (2010), pp. 40-41, agrega que la aplicación de la LPC a relaciones en que
(2013), pp. 7-8; TAPIA (2017), pp. 42-51; JARA (2014), pp. 66-67; HERNÁNDEZ (2017), pp. 649-
321
A favor de la tesis defendida, con exposición de los indicados argumentos, MOMBERG
MOMBERG (2013), p. 8.
HERNÁNDEZ (2017), p. 649.
los consumidores es amplia, comprendiendo a todo tipo de consumidor,
KDD¿UPDGRGHPDQHUDUHLWHUDGDTXHODSURWHFFLyQTXHOD/3&EULQGDD
En línea con los reseñados argumentos, la jurisprudencia nacional
que se enfrentan los otros consumidores321.
encuentran actual o eventualmente expuestos a los mismos riesgos a
se dejaría sin protección a sujetos que, concreta o potencialmente, se
la tutela de la LPC constituiría una evidente inequidad, puesto que
de norma, la exclusión del consumidor material y/o del abstracto de
REWXYLHUDGHQRKDEHUORKHFKR(QGH¿QLWLYDDODOX]GHO¿QSURWHFWRU
si ha celebrado un acto oneroso o contrato con el proveedor y que no la
o servicio defectuoso, recibiera indemnización en aplicación de la LPC
en caso de padecer un individuo daños a consecuencia de un producto
jurídico. En este sentido, a modo de ejemplo, no sería razonable que,
HVWDUDPSDUDGRVSRUODPLVPDSURWHFFLyQTXHEHQH¿FLDDOFRQVXPLGRU
en virtud de la utilización o disfrute de bienes o servicios, debiesen
material o el potencial se encuentran expuestos a riesgos o peligros,
alcance ya hemos dado cuenta, cabe concluir que, si el consumidor
proveedor. Teniendo en cuenta dicho criterio hermenéutico, de cuyo
los intereses de todo consumidor y no solo los del que contrata con un
principio “pro consumidor”320, en cuya virtud se deben salvaguardar
VLQR WDPELpQ GHO TXH QR OR KD KHFKR HO ¿Q SURWHFWRU GH OD OH\ R HO
pecto del consumidor que ha celebrado un acto oneroso o contrato,
Adicionalmente, permite sostener que la LPC se aplica no solo res-
de un acto oneroso o contrato319.
que pueden deducirse sin necesidad de que se acredite la celebración
137 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 137
que pueden deducirse sin necesidad de que se acredite la celebración
de un acto oneroso o contrato319.
320
Adicionalmente, permite sostener que la LPC se aplica no solo res-
pecto del consumidor que ha celebrado un acto oneroso o contrato,
319
VLQR WDPELpQ GHO TXH QR OR KD KHFKR HO ¿Q SURWHFWRU GH OD OH\ R HO
principio “pro consumidor”320, en cuya virtud se deben salvaguardar
los intereses de todo consumidor y no solo los del que contrata con un
proveedor. Teniendo en cuenta dicho criterio hermenéutico, de cuyo
alcance ya hemos dado cuenta, cabe concluir que, si el consumidor
material o el potencial se encuentran expuestos a riesgos o peligros,
en virtud de la utilización o disfrute de bienes o servicios, debiesen
HVWDUDPSDUDGRVSRUODPLVPDSURWHFFLyQTXHEHQH¿FLDDOFRQVXPLGRU
jurídico. En este sentido, a modo de ejemplo, no sería razonable que,
en caso de padecer un individuo daños a consecuencia de un producto
o servicio defectuoso, recibiera indemnización en aplicación de la LPC
si ha celebrado un acto oneroso o contrato con el proveedor y que no la
REWXYLHUDGHQRKDEHUORKHFKR(QGH¿QLWLYDDODOX]GHO¿QSURWHFWRU
de norma, la exclusión del consumidor material y/o del abstracto de
la tutela de la LPC constituiría una evidente inequidad, puesto que
se dejaría sin protección a sujetos que, concreta o potencialmente, se
encuentran actual o eventualmente expuestos a los mismos riesgos a
que se enfrentan los otros consumidores321.
En línea con los reseñados argumentos, la jurisprudencia nacional
KDD¿UPDGRGHPDQHUDUHLWHUDGDTXHODSURWHFFLyQTXHOD/3&EULQGDD
los consumidores es amplia, comprendiendo a todo tipo de consumidor,
319
HERNÁNDEZ (2017), p. 649.
320
MOMBERG (2013), p. 8.
A favor de la tesis defendida, con exposición de los indicados argumentos, MOMBERG
321
(2013), pp. 7-8; TAPIA (2017), pp. 42-51; JARA (2014), pp. 66-67; HERNÁNDEZ (2017), pp. 649-
650. BARRIENTOS (2010), pp. 40-41, agrega que la aplicación de la LPC a relaciones en que
el consumidor no ha celebrado un acto oneroso o contrato con el proveedor se sustenta en la
doctrina de los contratos conexos.

138 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
VLQQHFHVLGDGGHTXHGHEDYHUL¿FDUVHODFHOHEUDFLyQGHXQDFWRRQHURVR
o contrato en orden a su procedencia.
Ejemplos de hipótesis jurisprudenciales en que se ha aceptado que
la LPC rige no solo respecto de los supuestos en que se ha celebrado
un acto oneroso o contrato son las relaciones a que dan lugar la res-
ponsabilidad infraccional y la civil en supuestos en que la víctima no
celebró un acto de aquella índole con el proveedor322. En estos casos,
resulta indudable que se aplica el artículo 23 de la LPC y, adicional-
mente, respecto de la responsabilidad civil, las reglas generales del
código del ramo323.
Teniendo a la vista los supuestos relevantes jurisprudencialmente,
se cuentan entre las hipótesis de responsabilidad infraccional y civil
en relación con las cuales se aplica la LPC, en general, las representa-
das por los llamados “accidentes de consumo” y, en particular, las de
daños provocados por productos o servicios defectuosos y por ilícitos
patrimoniales perpetrados en un establecimiento comercial.
En cuanto a la hipótesis general de los “accidentes de consumo”, el
supuesto típico es el de daños a la integridad física o psíquica padecidos
en locales comerciales por personas que aún no habían contratado con
el proveedor. Constituyen ejemplos de aplicación de la LPC a casos
de este tipo los supuestos concluidos con las condenas de proveedores
por las lesiones padecidas por un consumidor en el respectivo esta-
322
HERNÁNDEZ (2019), p. 22.
Se trata de la única disposición general de la LPC atinente a la responsabilidad del
323
SURYHHGRU(OSULQFLSDOSUREOHPDGHOSUHFHSWRHVTXHVHUH¿HUHDODUHVSRQVDELOLGDGGHOSUR-
veedor en caso de venta al aludir solo al vendedor y no al fabricante, que es generalmente el
causante de los daños por producto o servicio defectuoso. BARRIENTOS (2010), p. 3. Eso sí,
existe un estatuto relativo a los productos sanitarios defectuosos, contenido en el Título VI
del Libro IV del Código Sanitario (artículos 111 H y ss.), incorporado por la Ley Nº 20.850,
GHGHMXQLRGHTXHFUHDXQVLVWHPDGHSURWHFFLyQ¿QDQFLHUDSDUDGLDJQyVWLFRV\WUDWD-
mientos de alto costo y rinde homenaje póstumo a don Luis Ricarte Soto Gallegos. Respecto
de la responsabilidad civil por producto o servicio defectuoso, HERNÁNDEZ y GATICA (2019).
de la responsabilidad civil por producto o servicio defectuoso, HERNÁNDEZ y GATICA (2019).
mientos de alto costo y rinde homenaje póstumo a don Luis Ricarte Soto Gallegos. Respecto
GHGHMXQLRGHTXHFUHDXQVLVWHPDGHSURWHFFLyQ¿QDQFLHUDSDUDGLDJQyVWLFRV\WUDWD-
del Libro IV del Código Sanitario (artículos 111 H y ss.), incorporado por la Ley Nº 20.850,
existe un estatuto relativo a los productos sanitarios defectuosos, contenido en el Título VI
causante de los daños por producto o servicio defectuoso. BARRIENTOS (2010), p. 3. Eso sí,
veedor en caso de venta al aludir solo al vendedor y no al fabricante, que es generalmente el
SURYHHGRU(OSULQFLSDOSUREOHPDGHOSUHFHSWRHVTXHVHUH¿HUHDODUHVSRQVDELOLGDGGHOSUR-
Se trata de la única disposición general de la LPC atinente a la responsabilidad del
323
HERNÁNDEZ (2019), p. 22. 322
por las lesiones padecidas por un consumidor en el respectivo esta-
de este tipo los supuestos concluidos con las condenas de proveedores
el proveedor. Constituyen ejemplos de aplicación de la LPC a casos
en locales comerciales por personas que aún no habían contratado con
supuesto típico es el de daños a la integridad física o psíquica padecidos
En cuanto a la hipótesis general de los “accidentes de consumo”, el
patrimoniales perpetrados en un establecimiento comercial.
daños provocados por productos o servicios defectuosos y por ilícitos
das por los llamados “accidentes de consumo” y, en particular, las de
en relación con las cuales se aplica la LPC, en general, las representa-
se cuentan entre las hipótesis de responsabilidad infraccional y civil
Teniendo a la vista los supuestos relevantes jurisprudencialmente,
código del ramo323.
mente, respecto de la responsabilidad civil, las reglas generales del
resulta indudable que se aplica el artículo 23 de la LPC y, adicional-
celebró un acto de aquella índole con el proveedor322. En estos casos,
ponsabilidad infraccional y la civil en supuestos en que la víctima no
un acto oneroso o contrato son las relaciones a que dan lugar la res-
la LPC rige no solo respecto de los supuestos en que se ha celebrado
Ejemplos de hipótesis jurisprudenciales en que se ha aceptado que
o contrato en orden a su procedencia.
VLQQHFHVLGDGGHTXHGHEDYHUL¿FDUVHODFHOHEUDFLyQGHXQDFWRRQHURVR
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 138
 Gallardo con Bravísimo (2009).
Arias con Sodimac S.A. (2007).
Sepúlveda y otro con Fuchs y Cía. Ltda. (2007).
Leiva y otros con Farmacias Ahumada S.A. (2006).
BARROS (2006), pp. 749 y 757; CORRAL (2014), p. 282; BARRIENTOS (2010), p. 4.
ISLER (2013), pp. 41-43; BARRIENTOS (2010), p. 35.
CORRAL (2014), p. 262; REYES (2009), pp. 325-326; BARROS (2006), p. 754.
Céspedes con Homecenter Real y otros (2008).
Mirador S.A. (2013).
R. del T.U.O. con Supermercado Bigger (2016); González con Comercializadora El
324
y por la presencia de arañas en la comida332.
un cliente que se electrocutó con una lámpara exhibida en el local331;
familia por consumir pasta de pollo330; por las quemaduras sufridas por
niño que sufrió menoscabo por ingerirlo329; por la intoxicación de una
dores por la venta de un medicamento equivocado a los padres de un
producto o servicio defectuoso son los casos de condena de provee-
Código Civil328. Ejemplos jurisprudenciales de responsabilidad por
norma matriz de la LPC sobre el particular) y las reglas generales del
responsabilidad por los daños que causen se aplica su artículo 23 (la
relacionadas con productos y servicios de aquel tipo, por lo que a la
dicha ley327(QWRGRFDVROD/3&QRFRQWLHQHQRUPDVHVSHFt¿FDPHQWH
el consumo, consagrado por el artículo 3º, inciso primero, letra d) de
con el afectado, principalmente en virtud del derecho a la seguridad en
pese a que el proveedor no haya celebrado un acto oneroso o contrato
creación, diseño o información326. En estos supuestos, la LPC se aplica
producto o servicio es el que presenta un vicio de seguridad en su
to o servicio defectuoso, cabe tener en cuenta –ante todo– que dicho
Por lo que concierne en particular a la responsabilidad por produc-
correspondiente local325.
blecimiento324; y por la expulsión de un cliente por los guardias del
139 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
332
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 139
331
330 blecimiento324; y por la expulsión de un cliente por los guardias del
329 correspondiente local325.
328
Por lo que concierne en particular a la responsabilidad por produc-
327 to o servicio defectuoso, cabe tener en cuenta –ante todo– que dicho
326 producto o servicio es el que presenta un vicio de seguridad en su
325
creación, diseño o información326. En estos supuestos, la LPC se aplica
pese a que el proveedor no haya celebrado un acto oneroso o contrato
con el afectado, principalmente en virtud del derecho a la seguridad en
el consumo, consagrado por el artículo 3º, inciso primero, letra d) de
dicha ley327(QWRGRFDVROD/3&QRFRQWLHQHQRUPDVHVSHFt¿FDPHQWH
relacionadas con productos y servicios de aquel tipo, por lo que a la
responsabilidad por los daños que causen se aplica su artículo 23 (la
norma matriz de la LPC sobre el particular) y las reglas generales del
Código Civil328. Ejemplos jurisprudenciales de responsabilidad por
producto o servicio defectuoso son los casos de condena de provee-
dores por la venta de un medicamento equivocado a los padres de un
niño que sufrió menoscabo por ingerirlo329; por la intoxicación de una
familia por consumir pasta de pollo330; por las quemaduras sufridas por
un cliente que se electrocutó con una lámpara exhibida en el local331;
y por la presencia de arañas en la comida332.
324
R. del T.U.O. con Supermercado Bigger (2016); González con Comercializadora El
Mirador S.A. (2013).
325
Céspedes con Homecenter Real y otros (2008).
326
CORRAL (2014), p. 262; REYES (2009), pp. 325-326; BARROS (2006), p. 754.
ISLER (2013), pp. 41-43; BARRIENTOS (2010), p. 35.
327
328
BARROS (2006), pp. 749 y 757; CORRAL (2014), p. 282; BARRIENTOS (2010), p. 4.
329
Leiva y otros con Farmacias Ahumada S.A. (2006).
330
Sepúlveda y otro con Fuchs y Cía. Ltda. (2007).
331
Arias con Sodimac S.A. (2007).
Gallardo con Bravísimo (2009).
332

140 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Otra hipótesis de responsabilidad infraccional o civil a que se apli-
ca la LPC es la que deriva de los ilícitos patrimoniales cometidos en
establecimientos comerciales. El supuesto destacado es el de los robos
y hurtos en estacionamientos.
En relación con el mencionado servicio, cabe tener en cuenta que
la Ley Nº 20.967, de 2016, incorporó a la LPC los artículos 15 A, 15
B y 15 C, que disciplinan el servicio de estacionamiento masivo333. El
DUWtFXOR$VHUH¿HUHJOREDOPHQWHDOVHUYLFLRGHHVWDFLRQDPLHQWRGH
acceso al público general; el 15 B, al provisto por prestadores institu-
cionales de salud; y el 15 C, al operado en la vía pública334.
Antes de la entrada en vigencia de la referida ley, uno de los deba-
tes producidos respecto del servicio de estacionamiento de acceso al
público general estuvo focalizado en determinar si, siendo gratuito y
accesorio a otro servicio (v. gr., al operado por centros comerciales
o de salud), quedaba bajo el imperio de la LPC. En efecto, sobre la
EDVH GH ODV GH¿QLFLRQHV GH FRQVXPLGRUHV \ SURYHHGRUHV FRQWHQLGDV
HQHODUWtFXORžQ~PHURV\GHOD/3&TXHH[LJHQSDUDFRQ¿JX-
rarlas que la utilización o disfrute de un servicio se realice en virtud
de un acto jurídico oneroso o del cobro de un precio o tarifa, surgió
el interrogante atinente a si quien provee el aludido servicio y quien
accede a él debían estimarse, respectivamente, como proveedor y
consumidor, al efecto de la aplicación de la LPC, por ejemplo, en lo
concerniente a la responsabilidad por ilícitos patrimoniales perpetrados
en un establecimiento.
Ante el indicado interrogante, autorizada doctrina y jurisprudencia
concluyó, principalmente en virtud del principio de la accesoriedad, que
el servicio de estacionamiento de acceso al público general se rige por
Anteriormente era un acto jurídico atípico, pudiendo aplicarse respecto de los problemas
333
civiles que generara las normas del arrendamiento y el depósito. Cfr. CARRASCO y MENDOZA
(2002), pp. 1-2.
Respecto del artículo 15 A, TAPIA (2018C); y de los artículos 15 B y 15 C de la LPC,
334
HERNÁNDEZ (2018b y 2018c).
HERNÁNDEZ (2018b y 2018c).
334
Respecto del artículo 15 A, TAPIA (2018C); y de los artículos 15 B y 15 C de la LPC,
(2002), pp. 1-2.
civiles que generara las normas del arrendamiento y el depósito. Cfr. CARRASCO y MENDOZA
333
Anteriormente era un acto jurídico atípico, pudiendo aplicarse respecto de los problemas
el servicio de estacionamiento de acceso al público general se rige por
concluyó, principalmente en virtud del principio de la accesoriedad, que
Ante el indicado interrogante, autorizada doctrina y jurisprudencia
en un establecimiento.
concerniente a la responsabilidad por ilícitos patrimoniales perpetrados
consumidor, al efecto de la aplicación de la LPC, por ejemplo, en lo
accede a él debían estimarse, respectivamente, como proveedor y
el interrogante atinente a si quien provee el aludido servicio y quien
de un acto jurídico oneroso o del cobro de un precio o tarifa, surgió
rarlas que la utilización o disfrute de un servicio se realice en virtud
HQHODUWtFXORžQ~PHURV\GHOD/3&TXHH[LJHQSDUDFRQ¿JX-
EDVH GH ODV GH¿QLFLRQHV GH FRQVXPLGRUHV \ SURYHHGRUHV FRQWHQLGDV
o de salud), quedaba bajo el imperio de la LPC. En efecto, sobre la
accesorio a otro servicio (v. gr., al operado por centros comerciales
público general estuvo focalizado en determinar si, siendo gratuito y
tes producidos respecto del servicio de estacionamiento de acceso al
Antes de la entrada en vigencia de la referida ley, uno de los deba-
cionales de salud; y el 15 C, al operado en la vía pública334.
acceso al público general; el 15 B, al provisto por prestadores institu-
DUWtFXOR$VHUH¿HUHJOREDOPHQWHDOVHUYLFLRGHHVWDFLRQDPLHQWRGH
B y 15 C, que disciplinan el servicio de estacionamiento masivo333. El
la Ley Nº 20.967, de 2016, incorporó a la LPC los artículos 15 A, 15
En relación con el mencionado servicio, cabe tener en cuenta que
y hurtos en estacionamientos.
establecimientos comerciales. El supuesto destacado es el de los robos
ca la LPC es la que deriva de los ilícitos patrimoniales cometidos en
Otra hipótesis de responsabilidad infraccional o civil a que se apli-
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 140
Domicilio Ventas y Distribución Ltda. (2016).
Un ejemplo de sentencia en sentido contrario es la dictada en el proceso Lizama con Líder
pueden consultarse TAPIA (2017), pp. 35-42; BARRIENTOS (2011), p. 366, y (2014), pp. 327-334.
tradora de Supermercados Hiper Ltda. y Estacionamientos Centro S.A. (2015). En la doctrina,
Supermercado Hiper Ltda. (2014); Loyola Lobo con Comercial Probell Chile Ltda., Adminis-
Garcés con Hipermercado Concepción Ltda. (2016); Araya Pereira con Administradora de
Ltda. (2015); Iturra Vidal con Administradora de Supermercado Hiper Ltda. (2015); Elgueta
S.A. (2016); Martínez Alarcón y SERNAC con Administradora de Supermercados Hiper
Supermercados Express Ltda. (2014); Sernac con Walmart S.A. (2014); G.A.G.L. con Easy
Loyola Barraza con Cencosud Supermercados S.A. (2011); Sernac con Administradora de
dependiente de otro servicio se regula por la LPC, pueden mencionarse las pronunciadas en
la LPC. Entre las sentencias que han concluido que el servicio de estacionamiento gratuito
el prestador como proveedor y el usuario, como consumidor, quedando su relación regida por
a él mediante un acto jurídico no dependiente de otro y oneroso; debiendo considerarse, así,
autónomo (el provisto en recintos especialmente destinados al efecto), atendido que se accede
335
Naturalmente, la indicada duda no se presentaba respecto del servicio de estacionamiento
se alude expresamente a los que consumen, pero es claro que deben
adquiere–, como al consumidor material –quien utiliza o disfruta–. No
en claro que incluye tanto al denominado consumidor jurídico –quien
FRPRGHVWLQDWDULRV¿QDOHVELHQHVRVHUYLFLRV¶'HWDOGH¿QLFLyQTXHGD
de cualquier acto jurídico oneroso, adquieran, utilicen o disfruten,
Nº 19.496, es amplio: ‘las personas naturales o jurídicas que, en virtud
en que se lee lo siguiente: “el concepto de consumidor que da la Ley
su categórico tenor, una sentencia referida a consumidores materiales,
material, concreto y abstracto) merece mención adicionalmente, atendido
sentido de que la LPC se aplica a todo tipo de consumidor (jurídico y
Ahora bien, en línea con lo que hemos venido señalando, en el
dependiente de otro, está regido por la LPC.
de acceso al público general, es indudable que, pese a ser gratuito y
regulado la Ley Nº 20.967, de 2016, el servicio de estacionamiento
y contiene dentro de su precio el del estacionamiento335. Hoy, habiendo
la referida relación principal resulta favorecida por el aludido servicio
indiscutiblemente gobernada por dicha ley, siendo del caso, además, que
la LPC al constituir una relación dependiente de una principal onerosa
141 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 141
la LPC al constituir una relación dependiente de una principal onerosa
indiscutiblemente gobernada por dicha ley, siendo del caso, además, que
la referida relación principal resulta favorecida por el aludido servicio
y contiene dentro de su precio el del estacionamiento335. Hoy, habiendo
regulado la Ley Nº 20.967, de 2016, el servicio de estacionamiento
de acceso al público general, es indudable que, pese a ser gratuito y
dependiente de otro, está regido por la LPC.
Ahora bien, en línea con lo que hemos venido señalando, en el
sentido de que la LPC se aplica a todo tipo de consumidor (jurídico y
material, concreto y abstracto) merece mención adicionalmente, atendido
su categórico tenor, una sentencia referida a consumidores materiales,
en que se lee lo siguiente: “el concepto de consumidor que da la Ley
Nº 19.496, es amplio: ‘las personas naturales o jurídicas que, en virtud
de cualquier acto jurídico oneroso, adquieran, utilicen o disfruten,
FRPRGHVWLQDWDULRV¿QDOHVELHQHVRVHUYLFLRV¶'HWDOGH¿QLFLyQTXHGD
en claro que incluye tanto al denominado consumidor jurídico –quien
adquiere–, como al consumidor material –quien utiliza o disfruta–. No
se alude expresamente a los que consumen, pero es claro que deben
335
Naturalmente, la indicada duda no se presentaba respecto del servicio de estacionamiento
autónomo (el provisto en recintos especialmente destinados al efecto), atendido que se accede
a él mediante un acto jurídico no dependiente de otro y oneroso; debiendo considerarse, así,
el prestador como proveedor y el usuario, como consumidor, quedando su relación regida por
la LPC. Entre las sentencias que han concluido que el servicio de estacionamiento gratuito
dependiente de otro servicio se regula por la LPC, pueden mencionarse las pronunciadas en
Loyola Barraza con Cencosud Supermercados S.A. (2011); Sernac con Administradora de
Supermercados Express Ltda. (2014); Sernac con Walmart S.A. (2014); G.A.G.L. con Easy
S.A. (2016); Martínez Alarcón y SERNAC con Administradora de Supermercados Hiper
Ltda. (2015); Iturra Vidal con Administradora de Supermercado Hiper Ltda. (2015); Elgueta
Garcés con Hipermercado Concepción Ltda. (2016); Araya Pereira con Administradora de
Supermercado Hiper Ltda. (2014); Loyola Lobo con Comercial Probell Chile Ltda., Adminis-
tradora de Supermercados Hiper Ltda. y Estacionamientos Centro S.A. (2015). En la doctrina,
pueden consultarse TAPIA (2017), pp. 35-42; BARRIENTOS (2011), p. 366, y (2014), pp. 327-334.
Un ejemplo de sentencia en sentido contrario es la dictada en el proceso Lizama con Líder
Domicilio Ventas y Distribución Ltda. (2016).

142 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
entenderse incluidos entre las alternativas de consumidor material”336.
Por su parte, en un razonamiento que comprende tanto a consumidores
(2013), p. 43.
que ha celebrado un contrato, por ejemplo, las referidas a los contratos por adhesión. ISLER
natural, existen ciertas normas en la LPC que solo se aplican en relación con el consumidor
pp. 42-56 y 76; JARA (2014), pp. 66-67; MOMBERG (2013), pp. 6-8. Eso sí y como resulta
339
ISLER (2010), pp. 97-136, (2013), pp. 39 y 40, y (2014), pp. 156-157; TAPIA (2017),

concretos como abstractos, se ha sentenciado que resulta erróneo “exigir MOMBERG (2013), pp. 7-8.
que todas las personas que resultan afectadas por la infracción a la 338
ISLER (2014), pp. 156-157; BARRIENTOS (2014), p. 328; TAPIA (2017a), pp. 51-56;

normativa sobre las relaciones del consumo deban ser contratantes, Sepúlveda Leiva con Fuchs y Compañía Ltda. (2007). 337

imponiendo una división de la responsabilidad que no se ajusta al cado Santa Isabel (2007), c. 2º.
carácter lógico y sistemático de nuestro ordenamiento jurídico. De 336
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción en González Ruiz con Supermer-
seguirse la tesis del a quo se produciría una situación no razonable en
cuanto, en la especie sólo el que adquiere el producto puede invocar las
normas sobre protección de los derechos del consumidor, y los restantes
deberían invocar una fuente obligacional distinta, sin la protección del
oneroso, conforme a ciertas interpretaciones, puede implicar –y lo ha
texto en comento, todo lo cual es absurdo”337.
En todo caso, no cabe duda de que la exigencia del acto jurídico

En suma, hoy se impone, tanto en el derecho comparado como en

o potencial339.
el derecho nacional, una noción de consumidor amplia, que engloba
consumidor al jurídico y al material, así como al concreto y al abstracto
tanto al consumidor jurídico como al material, y que incluso incorpora
roso o contrato entre ambos, lo cual –cabe insistir– implica considerar
en determinadas hipótesis al consumidor abstracto338. Así, para que una
consumidor y el otro, un proveedor, haya o no mediado un acto one-
relación esté regida por la LPC, uno de los intervinientes debe ser un
relación esté regida por la LPC, uno de los intervinientes debe ser un
consumidor y el otro, un proveedor, haya o no mediado un acto one-
en determinadas hipótesis al consumidor abstracto338. Así, para que una
roso o contrato entre ambos, lo cual –cabe insistir– implica considerar
tanto al consumidor jurídico como al material, y que incluso incorpora
consumidor al jurídico y al material, así como al concreto y al abstracto
el derecho nacional, una noción de consumidor amplia, que engloba
o potencial339.
En suma, hoy se impone, tanto en el derecho comparado como en

En todo caso, no cabe duda de que la exigencia del acto jurídico

texto en comento, todo lo cual es absurdo”337.
oneroso, conforme a ciertas interpretaciones, puede implicar –y lo ha
deberían invocar una fuente obligacional distinta, sin la protección del
normas sobre protección de los derechos del consumidor, y los restantes
cuanto, en la especie sólo el que adquiere el producto puede invocar las
seguirse la tesis del a quo se produciría una situación no razonable en
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción en González Ruiz con Supermer-
336
carácter lógico y sistemático de nuestro ordenamiento jurídico. De
cado Santa Isabel (2007), c. 2º. imponiendo una división de la responsabilidad que no se ajusta al
337
Sepúlveda Leiva con Fuchs y Compañía Ltda. (2007). normativa sobre las relaciones del consumo deban ser contratantes,
ISLER (2014), pp. 156-157; BARRIENTOS (2014), p. 328; TAPIA (2017a), pp. 51-56;
338 que todas las personas que resultan afectadas por la infracción a la
MOMBERG (2013), pp. 7-8. concretos como abstractos, se ha sentenciado que resulta erróneo “exigir
ISLER (2010), pp. 97-136, (2013), pp. 39 y 40, y (2014), pp. 156-157; TAPIA (2017),
339 Por su parte, en un razonamiento que comprende tanto a consumidores
pp. 42-56 y 76; JARA (2014), pp. 66-67; MOMBERG (2013), pp. 6-8. Eso sí y como resulta entenderse incluidos entre las alternativas de consumidor material”336.
natural, existen ciertas normas en la LPC que solo se aplican en relación con el consumidor
que ha celebrado un contrato, por ejemplo, las referidas a los contratos por adhesión. ISLER
(2013), p. 43.
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 142
 ISLER (2014), pp. 156-157; BARRIENTOS (2014), p. 328. 343
TAPIA (2017a), p. 76; ISLER (2014), pp. 156-157; MOMBERG (2013), pp. 6-7. 342
TAPIA (2017a), pp. 69-70. 341
y otro (2006) –roedor en un envase–.
de un delito a un cliente por los guardias del establecimiento–; Acuña y otros con Valenzuela
cliente en un establecimiento, con lesiones–; Garrido con Savilco Ltda. (2005) –imputación
de viajes su padre–; Ramírez con Viña del Mar Store Co. S.A. Ripley (2008) –caída de un
(2008) –referida a la pasajera de una aerolínea cuyo billete lo había adquirido en una agencia
que no puede catalogarse como consumidores a menores de edad–; Vásquez con Skartour Ltda.
Valle S.A. (2008) –colapso de la red pública de alcantarillado con daños a enseres, indicándose
Plaza Vespucio S.A. (2015) –caída de un cliente en un establecimiento–; Cofré con Aguas del
no se ha celebrado un acto jurídico son las pronunciadas en Verdejo con Administradora Mall
340
Ejemplos de sentencias que han rechazado que la LPC rija respecto de casos en que
de aplicación de la LPC se encuentra construido, en particular, por el
Sin perjuicio de lo anterior, cabe considerar que el ámbito objetivo
de información, etc.) y los “accidentes de consumo”343.
tribuidores, las relaciones precontractuales (oferta, publicidad, deberes
en general, aquellos en que participan fabricantes, importadores y dis-
Ejemplos de supuestos no contractuales a los que se aplica la LPC son,
ellas y para las no contractuales entre proveedores y consumidores342.
a las relaciones contractuales, puede colegirse que la LPC rige para
materias”. Así, como la norma no circunscribe su ámbito de aplicación
juicio del consumidor y señalar el procedimiento aplicable en estas
entre proveedores y consumidores, establecer las infracciones en per-
1º, inciso primero, señala que “tiene por objeto normar las relaciones
ámbito objetivo de aplicación, debe tenerse en cuenta que su artículo
Por lo que atañe a la concepción asumida por la LPC en materia de
(ii) Ámbito objetivo de aplicación de la LPC
al efecto de que se derogara la mencionada exigencia341.
dicha ley, con base en las razones que hemos dado, debería revisarse
midor que no ha celebrado un acto de aquella índole340. Por esto es que
hecho– la marginación del ámbito de aplicación de la LPC del consu-
143 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 143
hecho– la marginación del ámbito de aplicación de la LPC del consu-
midor que no ha celebrado un acto de aquella índole340. Por esto es que
dicha ley, con base en las razones que hemos dado, debería revisarse
al efecto de que se derogara la mencionada exigencia341.
(ii) Ámbito objetivo de aplicación de la LPC
Por lo que atañe a la concepción asumida por la LPC en materia de
ámbito objetivo de aplicación, debe tenerse en cuenta que su artículo
1º, inciso primero, señala que “tiene por objeto normar las relaciones
entre proveedores y consumidores, establecer las infracciones en per-
juicio del consumidor y señalar el procedimiento aplicable en estas
materias”. Así, como la norma no circunscribe su ámbito de aplicación
a las relaciones contractuales, puede colegirse que la LPC rige para
ellas y para las no contractuales entre proveedores y consumidores342.
Ejemplos de supuestos no contractuales a los que se aplica la LPC son,
en general, aquellos en que participan fabricantes, importadores y dis-
tribuidores, las relaciones precontractuales (oferta, publicidad, deberes
de información, etc.) y los “accidentes de consumo”343.
Sin perjuicio de lo anterior, cabe considerar que el ámbito objetivo
de aplicación de la LPC se encuentra construido, en particular, por el
Ejemplos de sentencias que han rechazado que la LPC rija respecto de casos en que
340
no se ha celebrado un acto jurídico son las pronunciadas en Verdejo con Administradora Mall
Plaza Vespucio S.A. (2015) –caída de un cliente en un establecimiento–; Cofré con Aguas del
Valle S.A. (2008) –colapso de la red pública de alcantarillado con daños a enseres, indicándose
que no puede catalogarse como consumidores a menores de edad–; Vásquez con Skartour Ltda.
(2008) –referida a la pasajera de una aerolínea cuyo billete lo había adquirido en una agencia
de viajes su padre–; Ramírez con Viña del Mar Store Co. S.A. Ripley (2008) –caída de un
cliente en un establecimiento, con lesiones–; Garrido con Savilco Ltda. (2005) –imputación
de un delito a un cliente por los guardias del establecimiento–; Acuña y otros con Valenzuela
y otro (2006) –roedor en un envase–.
341
TAPIA (2017a), pp. 69-70.
342
TAPIA (2017a), p. 76; ISLER (2014), pp. 156-157; MOMBERG (2013), pp. 6-7.
ISLER (2014), pp. 156-157; BARRIENTOS (2014), p. 328.
343
144 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
artículo 2º, que contiene una enumeración de actos o contratos suje-
tos a las disposiciones de la ley, lo que podría sugerir que el carácter
contractual de las actividades allí señaladas hace que dicho ámbito de
aplicación se circunscriba a los contratos celebrados entre consumido-
res y proveedores. Sin embargo, con base en la reforma introducida a
OD/3&SRUOD/H\1žGHGHMXOLRGHTXHPRGL¿FyHO
artículo 2º e introdujo el artículo 2º bis, es posible sostener hoy que
HOFDUiFWHUPL[WRGHODFWRTXHRWURUDGH¿QtDHOiPELWRGHDSOLFDFLyQ
de la LPC ha sido superado. Así, en la actualidad, en virtud de la in-
dicada reforma, puede concluirse que el encabezado del artículo 2º de
la LPC da cuenta de que el conjunto de hipótesis mencionadas por la
disposición no constituye un catálogo taxativo.
La referida conclusión se refuerza en atención a la amplitud del
artículo 2º bis de la LPC, que señala lo siguiente: “[n]o obstante
lo prescrito en el artículo anterior, las normas de esta ley no serán
aplicables a las actividades de producción, fabricación, importación,
construcción, distribución y comercialización de bienes o de prestación
de servicios reguladas por leyes especiales, salvo: a) En las materias
que estas últimas no prevean; b) En lo relativo al procedimiento en
las causas en que esté comprometido el interés colectivo o difuso de
los consumidores o usuarios, y el derecho a solicitar indemnización
mediante dicho procedimiento, y c) En lo relativo al derecho del
consumidor o usuario para recurrir en forma individual, conforme al
procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal correspondiente,
D¿QGHVHULQGHPQL]DGRGHWRGRSHUMXLFLRRULJLQDGRHQHOLQFXPSOL-
miento de una obligación contraída por los proveedores, siempre que
no existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes especiales”.
Conforme a lo establecido por el precepto y pese a que consagraría la
supletoriedad de la LPC, cabe concluir que refuerza la idea de que el
ámbito objetivo de aplicación de dicha ley no está circunscrito a los
supuestos contractuales mencionados por el artículo 2º. Se trata de
una conclusión consistente con lo prescrito por el inciso primero del
artículo 1º de la LPC, conforme al que esta “tiene por objeto normar
las relaciones entre proveedores y consumidores”, sin que exija que
tales relaciones sean contractuales.
tales relaciones sean contractuales.
las relaciones entre proveedores y consumidores”, sin que exija que
artículo 1º de la LPC, conforme al que esta “tiene por objeto normar
una conclusión consistente con lo prescrito por el inciso primero del
supuestos contractuales mencionados por el artículo 2º. Se trata de
ámbito objetivo de aplicación de dicha ley no está circunscrito a los
supletoriedad de la LPC, cabe concluir que refuerza la idea de que el
Conforme a lo establecido por el precepto y pese a que consagraría la
no existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes especiales”.
miento de una obligación contraída por los proveedores, siempre que
D¿QGHVHULQGHPQL]DGRGHWRGRSHUMXLFLRRULJLQDGRHQHOLQFXPSOL-
procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal correspondiente,
consumidor o usuario para recurrir en forma individual, conforme al
mediante dicho procedimiento, y c) En lo relativo al derecho del
los consumidores o usuarios, y el derecho a solicitar indemnización
las causas en que esté comprometido el interés colectivo o difuso de
que estas últimas no prevean; b) En lo relativo al procedimiento en
de servicios reguladas por leyes especiales, salvo: a) En las materias
construcción, distribución y comercialización de bienes o de prestación
aplicables a las actividades de producción, fabricación, importación,
lo prescrito en el artículo anterior, las normas de esta ley no serán
artículo 2º bis de la LPC, que señala lo siguiente: “[n]o obstante
La referida conclusión se refuerza en atención a la amplitud del
disposición no constituye un catálogo taxativo.
la LPC da cuenta de que el conjunto de hipótesis mencionadas por la
dicada reforma, puede concluirse que el encabezado del artículo 2º de
de la LPC ha sido superado. Así, en la actualidad, en virtud de la in-
HOFDUiFWHUPL[WRGHODFWRTXHRWURUDGH¿QtDHOiPELWRGHDSOLFDFLyQ
artículo 2º e introdujo el artículo 2º bis, es posible sostener hoy que
OD/3&SRUOD/H\1žGHGHMXOLRGHTXHPRGL¿FyHO
res y proveedores. Sin embargo, con base en la reforma introducida a
aplicación se circunscriba a los contratos celebrados entre consumido-
contractual de las actividades allí señaladas hace que dicho ámbito de
tos a las disposiciones de la ley, lo que podría sugerir que el carácter
artículo 2º, que contiene una enumeración de actos o contratos suje-
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 144
(2016), pp. 726-729.
el sobreprecio al consumidor (defensa passing-on). CENGIZ (2010), pp. 43-45; BEATON-WELLS
podría defenderse esgrimiendo que no debe resarcir a dicho proveedor por haber este cargado
interponer la acción indemnizatoria contra el infractor, surgiendo la discusión atinente a si este
345
HERNÁNDEZ (2018a), pp. 100-101. En estos casos, el proveedor del consumidor podría
HERNÁNDEZ (2017), p. 648. 344
WDPRVFRQWULEXLUtDDHYLWDUHOHQULTXHFLPLHQWRLQMXVWL¿FDGRGHORVSUR-
a consecuencia de dicho ilícito345. Adicionalmente, la tesis que susten-
proveedor les cargó todo o parte del sobreprecio que a su turno pagó
juicios sobre colusión, los consumidores deberían comprobar que su
En virtud de nuestra propuesta, entonces, para ser resarcidos en los
los consumidores demandantes con los infractores o no344.
de la cadena productiva se haya celebrado un contrato, sea que ligue a
vínculo contractual solo implica la necesidad de que en algún punto
nizatoria. Así, cabe reiterar que, en nuestro parecer, la exigencia de un
dores y los infractores para la deducción de la acción colectiva indem-
requiere la acreditación de un vínculo contractual entre los consumi-
de colusión, la exigencia contenida en el artículo 50 de dicha ley, que
lo menos impertinente, en general y, sobre todo, en el caso del ilícito
SHQ SURYHHGRUHV \ FRQVXPLGRUHV VRQ VX¿FLHQWHV SDUD FRQVLGHUDU SRU
se aplica a relaciones contractuales y no contractuales en que partici-
Las abundantes razones esgrimidas para dar cuenta de que la LPC
(iii) El problema del vínculo contractual en las acciones colectivas
contratar con el infractor.
concretos o mediatos, ni tampoco a aquellos que no hayan llegado a
marginar de la protección de dicha ley a los consumidores materiales,
de la LPC. En consecuencia, no debe utilizarse este argumento para
vínculo contractual no es un requisito excluyente para la aplicación
En atención a lo señalado, cabe concluir que la exigencia de un
145 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 145
En atención a lo señalado, cabe concluir que la exigencia de un
vínculo contractual no es un requisito excluyente para la aplicación
de la LPC. En consecuencia, no debe utilizarse este argumento para
marginar de la protección de dicha ley a los consumidores materiales,
concretos o mediatos, ni tampoco a aquellos que no hayan llegado a
contratar con el infractor.
(iii) El problema del vínculo contractual en las acciones colectivas
Las abundantes razones esgrimidas para dar cuenta de que la LPC
se aplica a relaciones contractuales y no contractuales en que partici-
SHQ SURYHHGRUHV \ FRQVXPLGRUHV VRQ VX¿FLHQWHV SDUD FRQVLGHUDU SRU
lo menos impertinente, en general y, sobre todo, en el caso del ilícito
de colusión, la exigencia contenida en el artículo 50 de dicha ley, que
requiere la acreditación de un vínculo contractual entre los consumi-
dores y los infractores para la deducción de la acción colectiva indem-
nizatoria. Así, cabe reiterar que, en nuestro parecer, la exigencia de un
vínculo contractual solo implica la necesidad de que en algún punto
de la cadena productiva se haya celebrado un contrato, sea que ligue a
los consumidores demandantes con los infractores o no344.
En virtud de nuestra propuesta, entonces, para ser resarcidos en los
juicios sobre colusión, los consumidores deberían comprobar que su
proveedor les cargó todo o parte del sobreprecio que a su turno pagó
a consecuencia de dicho ilícito345. Adicionalmente, la tesis que susten-
WDPRVFRQWULEXLUtDDHYLWDUHOHQULTXHFLPLHQWRLQMXVWL¿FDGRGHORVSUR-
344
HERNÁNDEZ (2017), p. 648.
HERNÁNDEZ (2018a), pp. 100-101. En estos casos, el proveedor del consumidor podría
345
interponer la acción indemnizatoria contra el infractor, surgiendo la discusión atinente a si este
podría defenderse esgrimiendo que no debe resarcir a dicho proveedor por haber este cargado
el sobreprecio al consumidor (defensa passing-on). CENGIZ (2010), pp. 43-45; BEATON-WELLS
(2016), pp. 726-729.

146 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
veedores concertados, representado por la apropiación del sobreprecio
cobrado346.
En todo caso, en virtud de los motivos expuestos, el artículo 50 de
la LPC no debería exigir la concurrencia de un vínculo contractual
para deducir acciones colectivas indemnizatorias en supuestos de ilí-
citos contra el mercado, como el de colusión, debiendo procederse a
VXPRGL¿FDFLyQDOHIHFWRGHTXHRWRUJXHOHJLWLPDFLyQSDUDTXHSXHGDQ
interponerlas, también, a los consumidores que, pese a no haber con-
tratado con proveedores concertados, hayan celebrado un contrato con
un proveedor que, a su vez, lo haya hecho con uno de los proveedores
coludidos o con otro proveedor de la cadena de intercambios en que se
materializó la colusión (productor, fabricante o distribuidor).
Ahora bien, de asumirse, teniendo en cuenta lo prescrito por el inciso
5º del artículo 50 de la LPC, que el vínculo contractual debe acreditarse
necesariamente en orden a la procedencia de una acción indemnizato-
ria colectiva por el ilícito de colusión, cabe preguntar acerca de si tal
acreditación, aparte de poder operar respecto del consumidor jurídico,
puede hacerlo también respecto del material.
Con base en los argumentos expuestos para dar cuenta de que la LPC
se aplica a relaciones contractuales y no contractuales, principalmente
HQDWHQFLyQDODDPSOLDGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUHVTXHFRQVDJUDVX
artículo 1º, inciso segundo, Nº 1, estimamos que, en orden a la deduc-
ción de una acción resarcitoria colectiva, el vínculo contractual exigido
puede concurrir tanto respecto de los consumidores jurídicos como de
ORVPDWHULDOHV(QHIHFWRVHJ~QKHPRVVHxDODGRODGH¿QLFLyQGHFRQ-
sumidor de la LPC, pese a requerir la celebración de un acto jurídico
oneroso, admite que el respectivo vínculo esté mediatizado, sin que sea
necesario, así, tratándose de las acciones colectivas, la acreditación de
un vínculo contractual directo entre los proveedores infractores y los
consumidores, bastando con la comprobación de que dicho vínculo
concurre en algún lugar de la cadena de intercambios.
BESOMI (2014), pp. 30-31.
346
BESOMI (2014), pp. 30-31.
346
concurre en algún lugar de la cadena de intercambios.
consumidores, bastando con la comprobación de que dicho vínculo
un vínculo contractual directo entre los proveedores infractores y los
necesario, así, tratándose de las acciones colectivas, la acreditación de
oneroso, admite que el respectivo vínculo esté mediatizado, sin que sea
sumidor de la LPC, pese a requerir la celebración de un acto jurídico
ORVPDWHULDOHV(QHIHFWRVHJ~QKHPRVVHxDODGRODGH¿QLFLyQGHFRQ-
puede concurrir tanto respecto de los consumidores jurídicos como de
ción de una acción resarcitoria colectiva, el vínculo contractual exigido
artículo 1º, inciso segundo, Nº 1, estimamos que, en orden a la deduc-
HQDWHQFLyQDODDPSOLDGH¿QLFLyQGHFRQVXPLGRUHVTXHFRQVDJUDVX
se aplica a relaciones contractuales y no contractuales, principalmente
Con base en los argumentos expuestos para dar cuenta de que la LPC
puede hacerlo también respecto del material.
acreditación, aparte de poder operar respecto del consumidor jurídico,
ria colectiva por el ilícito de colusión, cabe preguntar acerca de si tal
necesariamente en orden a la procedencia de una acción indemnizato-
5º del artículo 50 de la LPC, que el vínculo contractual debe acreditarse
Ahora bien, de asumirse, teniendo en cuenta lo prescrito por el inciso
materializó la colusión (productor, fabricante o distribuidor).
coludidos o con otro proveedor de la cadena de intercambios en que se
un proveedor que, a su vez, lo haya hecho con uno de los proveedores
tratado con proveedores concertados, hayan celebrado un contrato con
interponerlas, también, a los consumidores que, pese a no haber con-
VXPRGL¿FDFLyQDOHIHFWRGHTXHRWRUJXHOHJLWLPDFLyQSDUDTXHSXHGDQ
citos contra el mercado, como el de colusión, debiendo procederse a
para deducir acciones colectivas indemnizatorias en supuestos de ilí-
la LPC no debería exigir la concurrencia de un vínculo contractual
En todo caso, en virtud de los motivos expuestos, el artículo 50 de
cobrado346.
veedores concertados, representado por la apropiación del sobreprecio
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 146
por el artículo 50, inciso quinto, de la LPC supone la acreditación de
GH¿QLFLyQGHDFFLRQHVSDUDSURWHJHUHOLQWHUpVFROHFWLYRFRQWHPSODGD
De no seguirse la señalada interpretación y considerando que la
tectoras del interés difuso, basta con la comprobación del daño.
individuos, de manera que, en cuanto a las acciones resarcitorias pro-
GHODVDFFLRQHVHMHUFLGDVHQEHQH¿FLRGHOLQWHUpVFROHFWLYRGHGLFKRV
el sentido que hemos propuesto), debe aplicarse únicamente respecto
lo concerniente a la necesidad de acreditar un vínculo contractual (en
anterior a la reforma introducida por la mencionada Ley Nº 21.081, en
FRQVHFXHQFLDGHODFROXVLyQHOLQFLVR¿QDOGHODUWtFXORGHOD/3&
indemnizatorios por los perjuicios padecidos por los consumidores a
En nuestro parecer y considerando que se están tramitando juicios
del mencionado Título.
la señalada Ley Nº 21.081, dicho párrafo ha pasado a ser el tercero
de tales individuos. En virtud de la reforma introducida a la LPC por
consumidores y, adicionalmente, para salvaguardar el interés difuso
taba referido al procedimiento para proteger el interés colectivo de los
infractor y a los consumidores afectados”. El indicado párrafo 2º es-
será necesario acreditar el daño y el vínculo contractual que liga al
conformidad a las normas señaladas en el párrafo 2º de este Título,
determinar las indemnizaciones o reparaciones que procedan, de
¿QDOGHODUWtFXORGHOD/3&HVWDEOHFtDTXH³[p]ara los efectos de
no resultaba clara. En efecto, antes de la referida reforma, el inciso
de los derechos de los consumidores, la respuesta a la señalada cuestión
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
anterior a la reforma que le introdujera la Ley Nº 21.081, de 13 de
A la luz de la redacción del artículo 50, inciso quinto, de la LPC
considerando que la LPC lo exige respecto de las acciones colectivas.
de un vínculo contractual constituye un requisito para su ejercicio,
Respecto de estas acciones, la pregunta que surge es si la acreditación
conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos”.
minadas a tutelarlo “las acciones que se promueven en defensa de un
que, en virtud del inciso sexto del artículo 50 de la LPC, están enca-
Por su parte, en lo que concierne al interés difuso, cabe tener presente
147 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 147
Por su parte, en lo que concierne al interés difuso, cabe tener presente
que, en virtud del inciso sexto del artículo 50 de la LPC, están enca-
minadas a tutelarlo “las acciones que se promueven en defensa de un
conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos”.
Respecto de estas acciones, la pregunta que surge es si la acreditación
de un vínculo contractual constituye un requisito para su ejercicio,
considerando que la LPC lo exige respecto de las acciones colectivas.
A la luz de la redacción del artículo 50, inciso quinto, de la LPC
anterior a la reforma que le introdujera la Ley Nº 21.081, de 13 de
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
de los derechos de los consumidores, la respuesta a la señalada cuestión
no resultaba clara. En efecto, antes de la referida reforma, el inciso
¿QDOGHODUWtFXORGHOD/3&HVWDEOHFtDTXH³[p]ara los efectos de
determinar las indemnizaciones o reparaciones que procedan, de
conformidad a las normas señaladas en el párrafo 2º de este Título,
será necesario acreditar el daño y el vínculo contractual que liga al
infractor y a los consumidores afectados”. El indicado párrafo 2º es-
taba referido al procedimiento para proteger el interés colectivo de los
consumidores y, adicionalmente, para salvaguardar el interés difuso
de tales individuos. En virtud de la reforma introducida a la LPC por
la señalada Ley Nº 21.081, dicho párrafo ha pasado a ser el tercero
del mencionado Título.
En nuestro parecer y considerando que se están tramitando juicios
indemnizatorios por los perjuicios padecidos por los consumidores a
FRQVHFXHQFLDGHODFROXVLyQHOLQFLVR¿QDOGHODUWtFXORGHOD/3&
anterior a la reforma introducida por la mencionada Ley Nº 21.081, en
lo concerniente a la necesidad de acreditar un vínculo contractual (en
el sentido que hemos propuesto), debe aplicarse únicamente respecto
GHODVDFFLRQHVHMHUFLGDVHQEHQH¿FLRGHOLQWHUpVFROHFWLYRGHGLFKRV
individuos, de manera que, en cuanto a las acciones resarcitorias pro-
tectoras del interés difuso, basta con la comprobación del daño.
De no seguirse la señalada interpretación y considerando que la
GH¿QLFLyQGHDFFLRQHVSDUDSURWHJHUHOLQWHUpVFROHFWLYRFRQWHPSODGD
por el artículo 50, inciso quinto, de la LPC supone la acreditación de
148 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
un vínculo contractual, serían numerosos los consumidores que, afec-
tados por ilícitos de competencia, quedarían privados del derecho a ser
indemnizados supraindividualmente. Adicionalmente, una conclusión
que los marginara de su derecho a indemnización se opondría a la re-
gulación contenida en la LPC (que debe interpretarse en los términos
vínculo contractual continúa exigiéndose actualmente solo respecto de
midores afectados”. De este modo, la acreditación del requisito del
acreditar el vínculo contractual que liga al infractor y a los consu-
daño. Asimismo, en el caso de acciones de interés colectivo se deberá
dan con motivo de denuncias y acciones será necesario acreditar el
efectos de determinar las indemnizaciones o reparaciones que proce-
Esto es así porque hoy el señalado inciso establece que “[p]ara los
daño, sin necesidad de la comprobación de un vínculo contractual.
TXHKHPRVYHQLGRVRVWHQLHQGRDVtFRPRDVX¿QGHSURWHFFLyQ(Q
particular, la interpretación que proponemos es la única que se aviene
con lo dispuesto por el artículo 3º, inciso primero, letra e) de la LPC,
que contempla el derecho básico de los consumidores a la reparación e
indemnización adecuada y oportuna de los daños materiales y morales
que sufran a consecuencia de los incumplimientos del proveedor; así
como con la letra a) de dicha norma, que establece el derecho básico
de aquellos a la libertad de elección, siendo del caso que, precisamente,
HOLOtFLWRGHFROXVLyQDWHQWDFRQWUDpO(Q¿QVLVHQHJDUDDORVFRQVX-
midores el derecho a ser indemnizados en un procedimiento de tutela
de intereses supraindividuales, el mensaje enviado por el legislador
sería que deberían haber deducido una acción individual, cuyos costos,
en multitud de casos, superan el monto de la indemnización, ya que la
acreditación de la existencia, naturaleza y cuantía de los menoscabos
derivados de un ilícito anticompetitivo resulta en extremo compleja
para un sujeto que actúa de manera aislada.
Afortunadamente, a la luz de la redacción del artículo 50, inciso
quinto, de la LPC posterior a la reforma que le introdujera la indicada
Ley Nº 21.081, ha quedado claro que, para la deducción de la acción
indemnizatoria destinada a proteger el interés difuso de los consu-
midores, por ejemplo, en caso de haber sido afectados por un ilícito
contra el mercado como el de colusión, basta con la acreditación del
midores, por ejemplo, en caso de haber sido afectados por un ilícito
indemnizatoria destinada a proteger el interés difuso de los consu-
Ley Nº 21.081, ha quedado claro que, para la deducción de la acción
quinto, de la LPC posterior a la reforma que le introdujera la indicada
Afortunadamente, a la luz de la redacción del artículo 50, inciso
para un sujeto que actúa de manera aislada.
derivados de un ilícito anticompetitivo resulta en extremo compleja
acreditación de la existencia, naturaleza y cuantía de los menoscabos
en multitud de casos, superan el monto de la indemnización, ya que la
sería que deberían haber deducido una acción individual, cuyos costos,
de intereses supraindividuales, el mensaje enviado por el legislador
midores el derecho a ser indemnizados en un procedimiento de tutela
HOLOtFLWRGHFROXVLyQDWHQWDFRQWUDpO(Q¿QVLVHQHJDUDDORVFRQVX-
de aquellos a la libertad de elección, siendo del caso que, precisamente,
como con la letra a) de dicha norma, que establece el derecho básico
que sufran a consecuencia de los incumplimientos del proveedor; así
indemnización adecuada y oportuna de los daños materiales y morales
que contempla el derecho básico de los consumidores a la reparación e
con lo dispuesto por el artículo 3º, inciso primero, letra e) de la LPC,
particular, la interpretación que proponemos es la única que se aviene
contra el mercado como el de colusión, basta con la acreditación del
daño, sin necesidad de la comprobación de un vínculo contractual.
Esto es así porque hoy el señalado inciso establece que “[p]ara los
efectos de determinar las indemnizaciones o reparaciones que proce-
dan con motivo de denuncias y acciones será necesario acreditar el
daño. Asimismo, en el caso de acciones de interés colectivo se deberá
acreditar el vínculo contractual que liga al infractor y a los consu-
midores afectados”. De este modo, la acreditación del requisito del
vínculo contractual continúa exigiéndose actualmente solo respecto de
TXHKHPRVYHQLGRVRVWHQLHQGRDVtFRPRDVX¿QGHSURWHFFLyQ(Q
gulación contenida en la LPC (que debe interpretarse en los términos
que los marginara de su derecho a indemnización se opondría a la re-
indemnizados supraindividualmente. Adicionalmente, una conclusión
tados por ilícitos de competencia, quedarían privados del derecho a ser
un vínculo contractual, serían numerosos los consumidores que, afec-
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 148
cártel, sino con una empresa no participante en éste, cuya política de
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 149
en cuestión ha tenido vínculos contractuales, no con un miembro del
causalidad directa, excluyendo tal derecho debido a que la persona
FLUFXQVWDQFLDVHVSHFt¿FDVGHOFDVRDODH[LVWHQFLDGHXQDUHODFLyQGH las acciones colectivas, mas no de las destinadas a proteger el interés
Derecho nacional, de manera categórica e independientemente de las difuso de los consumidores.
tar la reparación del perjuicio sufrido quedara subordinado por el
Conforme a lo señalado, estarían legitimados para demandar in-
resultaría menoscabada si el derecho de cualquier persona a solici-
demnización, tratándose del ilícito de colusión, los consumidores que
(2014) al concluir que “la plena efectividad del artículo 101 TFUE
hayan decidido no contratar con las empresas infractoras por no aceptar
de la Unión Europea en Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG
pagar el sobreprecio cobrado o por no tener recursos para hacerlo, y
13). Se trata de una solución que fue seguida por el Tribunal de Justicia
que a consecuencia de ello hayan resultado perjudicados. De suerte
relación contractual directa con la empresa infractora” (considerando
que los consumidores que hayan contratado con proveedores distintos
administraciones públicas) con independencia de la existencia de una
de las empresas infractoras o que no hayan contratado con ningún
para cualquier persona física o jurídica (consumidores, empresas y
SURYHHGRUGHVHJXLUVHODWHVLVTXHD¿UPDTXHQRHVWDUtDQOHJLWLPDGRV
el mercado, señala que “[e]l derecho a resarcimiento está reconocido
SDUDGHGXFLUODDFFLyQLQGHPQL]DWRULDHQEHQH¿FLRGHOLQWHUpVFROHF-
pecto de la indemnización por el daño provocado por un atentado contra
tivo por no ligarlos un vínculo contractual con el infractor –que no
derecho comparado. En efecto, la Directiva europea 2014/104/UE, res-
compartimos–, podrían interponer una para salvaguardar su interés
entre ellos y los infractores, ha sido recogida contundentemente en el
difuso al constituir frente al infractor un conjunto indeterminado de
sumidores no se requiere de la acreditación de un vínculo contractual
consumidores afectados en sus derechos.
toria destinada a proteger los intereses supraindividuales de los con-
La solución consistente en que para deducir una acción indemniza- La solución consistente en que para deducir una acción indemniza-
toria destinada a proteger los intereses supraindividuales de los con-
consumidores afectados en sus derechos.
sumidores no se requiere de la acreditación de un vínculo contractual
difuso al constituir frente al infractor un conjunto indeterminado de
entre ellos y los infractores, ha sido recogida contundentemente en el
compartimos–, podrían interponer una para salvaguardar su interés
derecho comparado. En efecto, la Directiva europea 2014/104/UE, res-
tivo por no ligarlos un vínculo contractual con el infractor –que no
pecto de la indemnización por el daño provocado por un atentado contra
SDUDGHGXFLUODDFFLyQLQGHPQL]DWRULDHQEHQH¿FLRGHOLQWHUpVFROHF-
el mercado, señala que “[e]l derecho a resarcimiento está reconocido
SURYHHGRUGHVHJXLUVHODWHVLVTXHD¿UPDTXHQRHVWDUtDQOHJLWLPDGRV
para cualquier persona física o jurídica (consumidores, empresas y
de las empresas infractoras o que no hayan contratado con ningún
administraciones públicas) con independencia de la existencia de una
que los consumidores que hayan contratado con proveedores distintos
relación contractual directa con la empresa infractora” (considerando
que a consecuencia de ello hayan resultado perjudicados. De suerte
13). Se trata de una solución que fue seguida por el Tribunal de Justicia
pagar el sobreprecio cobrado o por no tener recursos para hacerlo, y
de la Unión Europea en Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG
hayan decidido no contratar con las empresas infractoras por no aceptar
(2014) al concluir que “la plena efectividad del artículo 101 TFUE
demnización, tratándose del ilícito de colusión, los consumidores que
resultaría menoscabada si el derecho de cualquier persona a solici-
Conforme a lo señalado, estarían legitimados para demandar in-
tar la reparación del perjuicio sufrido quedara subordinado por el
difuso de los consumidores. Derecho nacional, de manera categórica e independientemente de las
las acciones colectivas, mas no de las destinadas a proteger el interés FLUFXQVWDQFLDVHVSHFt¿FDVGHOFDVRDODH[LVWHQFLDGHXQDUHODFLyQGH
causalidad directa, excluyendo tal derecho debido a que la persona
en cuestión ha tenido vínculos contractuales, no con un miembro del
cártel, sino con una empresa no participante en éste, cuya política de
149 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
 ÖBB-Infrastruktur AG (2014), apartado 33. Véase DUNNE (2015), p. 587.
150 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
347
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea en Kone AG and Others v.

precios, no obstante, es una consecuencia del cártel que ha contribuido

a falsear los mecanismos de formación de los precios que rigen en los
mercados competitivos”347.
V.3. PLAZO PARA INTERPONER LAS ACCIONES
Finalmente, cabe tener en cuenta que, al efecto de que los consumi-
dores sean indemnizados por los daños que hayan padecido a conse-
cuencia de la colusión, deben haber deducido la correspondiente acción
dentro del plazo legal, es decir, la acción no debe encontrarse prescrita.
(ODUWtFXORLQFLVR¿QDOGHO'/1žHVWDEOHFHTXHHOSOD]R
de prescripción de la acción indemnizatoria es de cuatro años contados
GHVGHTXHHVWp¿UPHODVHQWHQFLDGHO7'/&'LFKRSOD]RULJHSDUDORV
casos en que exista la referida sentencia, sin que opere para los supues-
tos en que no lo haga, en que, como veremos a continuación, regirán
los plazos de las acciones contempladas en la LPC. Por lo tanto, para
determinar el plazo de prescripción aplicable a la acción indemniza-
toria en este ámbito, es necesario distinguir si se ha requerido o no la
intervención del TDLC al efecto de que declare que se ha cometido el
ilícito de colusión.
En caso de que se haya requerido dicha intervención, deberá aplicar-
VHHODUWtFXORLQFLVR¿QDOGHO'/1ž\SRUHQGHHOSOD]RGH
prescripción de la acción de responsabilidad civil será de cuatro años
FRQWDGRV GHVGH TXH VH HQFXHQWUH HMHFXWRULDGD OD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD
del TDLC.
Por el contrario, en caso de que la señalada intervención no haya
sido requerida, deberá aplicarse la prescripción de la acción indem-
nizatoria contemplada en el artículo 50 de la LPC. Al respecto, cabe
tener en cuenta que, antes de la dictación de la Ley Nº 21.081, de 13 de
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
VHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1žVREUHSURWHFFLyQ
tener en cuenta que, antes de la dictación de la Ley Nº 21.081, de 13 de
nizatoria contemplada en el artículo 50 de la LPC. Al respecto, cabe
sido requerida, deberá aplicarse la prescripción de la acción indem-
Por el contrario, en caso de que la señalada intervención no haya
del TDLC.
FRQWDGRV GHVGH TXH VH HQFXHQWUH HMHFXWRULDGD OD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD
prescripción de la acción de responsabilidad civil será de cuatro años
VHHODUWtFXORLQFLVR¿QDOGHO'/1ž\SRUHQGHHOSOD]RGH
En caso de que se haya requerido dicha intervención, deberá aplicar-
ilícito de colusión.
intervención del TDLC al efecto de que declare que se ha cometido el
toria en este ámbito, es necesario distinguir si se ha requerido o no la
determinar el plazo de prescripción aplicable a la acción indemniza-
los plazos de las acciones contempladas en la LPC. Por lo tanto, para
tos en que no lo haga, en que, como veremos a continuación, regirán
casos en que exista la referida sentencia, sin que opere para los supues-
GHVGHTXHHVWp¿UPHODVHQWHQFLDGHO7'/&'LFKRSOD]RULJHSDUDORV
de prescripción de la acción indemnizatoria es de cuatro años contados
(ODUWtFXORLQFLVR¿QDOGHO'/1žHVWDEOHFHTXHHOSOD]R
dentro del plazo legal, es decir, la acción no debe encontrarse prescrita.
cuencia de la colusión, deben haber deducido la correspondiente acción
dores sean indemnizados por los daños que hayan padecido a conse-
Finalmente, cabe tener en cuenta que, al efecto de que los consumi-
V.3. PLAZO PARA INTERPONER LAS ACCIONES
mercados competitivos”347.
a falsear los mecanismos de formación de los precios que rigen en los
precios, no obstante, es una consecuencia del cártel que ha contribuido

Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea en Kone AG and Others v.

347

ÖBB-Infrastruktur AG (2014), apartado 33. Véase DUNNE (2015), p. 587.

GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 150
Tarjetas S.A. (2013), c. 11º.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 151
asociadas a sanciones pecuniarias”. Sentencia en Sernac con Cencosud Administradora de
ponsabilidad infraccional, es decir las que conllevan infracciones a la ley misma y estén
referido a todas estas acciones, sino únicamente a las que derivan estrictamente de la res- de los derechos de los consumidores, existía la discusión sobre si en
cometidas y de las acciones ejercidas, por ello, no puede entenderse que el artículo 26 esté
tal caso se aplicaba el plazo contemplado en el artículo 26 de la LPC
o las reglas generales del Código Civil. Dicha discusión fue superada
[el] único el objeto del juicio, sino que puede ser diverso, dependiendo de las infracciones
En efecto, la Corte Suprema había señalado que la infracción “no es necesariamente
mediante la señalada reforma, estableciendo hoy la referida norma que
348

“las acciones civiles prescribirán conforme a las normas establecidas

en el Código Civil o leyes especiales´ORTXHKDYHQLGRDFRQ¿UPDUHO
criterio de la doctrina mayoritaria y el de la jurisprudencia348.

Por lo tanto, en caso de no existir sentencia del TDLC, serán aplica-

infractoras hayan tenido pleno conocimiento del daño irrogado. En bles las reglas generales de prescripción previstas en el Código Civil.
tarse desde que las víctimas de los ilícitos cometidos por las empresas En este escenario, debe distinguirse si la acción resarcitoria busca
El plazo de prescripción en estos casos deberá comenzar a compu- proteger el interés colectivo o el interés difuso. En el primer supuesto,
considerando que el artículo 50, inciso quinto, de la LPC señala que
las acciones colectivas “se promueven en defensa de derechos comunes
contractual, siendo el referido plazo de cuatro años.
a un conjunto determinado o determinable de consumidores, ligados
el artículo 2332 de dicho código, que regula la responsabilidad extra-
con un proveedor por un vínculo contractual”, debe aplicarse la regla
a salvaguardar el interés difuso de los consumidores, deberá aplicarse
general del Código Civil en materia de plazo de la prescripción, esto es,
que dicho plazo será de cinco años. En el caso de la acción destinada
el artículo 2515, que regula la responsabilidad contractual, de manera
el artículo 2515, que regula la responsabilidad contractual, de manera
que dicho plazo será de cinco años. En el caso de la acción destinada
general del Código Civil en materia de plazo de la prescripción, esto es,
a salvaguardar el interés difuso de los consumidores, deberá aplicarse
con un proveedor por un vínculo contractual”, debe aplicarse la regla
el artículo 2332 de dicho código, que regula la responsabilidad extra-
a un conjunto determinado o determinable de consumidores, ligados
contractual, siendo el referido plazo de cuatro años.
las acciones colectivas “se promueven en defensa de derechos comunes
considerando que el artículo 50, inciso quinto, de la LPC señala que
proteger el interés colectivo o el interés difuso. En el primer supuesto, El plazo de prescripción en estos casos deberá comenzar a compu-
En este escenario, debe distinguirse si la acción resarcitoria busca tarse desde que las víctimas de los ilícitos cometidos por las empresas
bles las reglas generales de prescripción previstas en el Código Civil. infractoras hayan tenido pleno conocimiento del daño irrogado. En
Por lo tanto, en caso de no existir sentencia del TDLC, serán aplica-

criterio de la doctrina mayoritaria y el de la jurisprudencia348.

en el Código Civil o leyes especiales´ORTXHKDYHQLGRDFRQ¿UPDUHO
“las acciones civiles prescribirán conforme a las normas establecidas
mediante la señalada reforma, estableciendo hoy la referida norma que
348
En efecto, la Corte Suprema había señalado que la infracción “no es necesariamente
o las reglas generales del Código Civil. Dicha discusión fue superada
[el] único el objeto del juicio, sino que puede ser diverso, dependiendo de las infracciones
cometidas y de las acciones ejercidas, por ello, no puede entenderse que el artículo 26 esté
tal caso se aplicaba el plazo contemplado en el artículo 26 de la LPC
de los derechos de los consumidores, existía la discusión sobre si en referido a todas estas acciones, sino únicamente a las que derivan estrictamente de la res-
ponsabilidad infraccional, es decir las que conllevan infracciones a la ley misma y estén
asociadas a sanciones pecuniarias”. Sentencia en Sernac con Cencosud Administradora de
Tarjetas S.A. (2013), c. 11º.
151 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES

152 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
HIHFWRWDOFRPRD¿UPDQSDFt¿FDPHQWHODGRFWULQD\ODMXULVSUXGHQFLD349
contemporáneas, la acción de responsabilidad civil nace en el momento
en que el daño se produce y es conocido por la víctima del ilícito350.
Esto es así pese a que el artículo 2332 del Código Civil disponga que
el plazo de prescripción extintiva se comienza a contar desde la “per-
petración del acto”, ya que, en verdad, un acto ilícito no debe enten-
derse completamente consumado mientras no se haya materializado un
daño y, adicionalmente, la víctima no haya tomado conocimiento de
él. Así, ante las hipótesis de manifestación o conocimiento del daño
posteriores a su generación, la doctrina y la jurisprudencia nacionales
han concluido que el plazo de prescripción extintiva se cuenta desde
que el perjuicio se ha manifestado y ha sido conocido efectivamente
por la víctima, sobre todo considerando que, aparte de lo dicho, en
numerosos casos la ocurrencia del daño es ocultada por las maniobras
fraudulentas del hechor351.
La tesis que proponemos en relación con nuestro ordenamiento se
encuentra plasmada en el artículo 10.2 de la Directiva europea 2014/104/
UE, que señala que “[l]os plazos no empezarán a correr antes de que
haya cesado la infracción del Derecho de la competencia y el deman-
dante tenga conocimiento, o haya podido razonablemente tener cono-
cimiento de: a) la conducta y el hecho de que sea constitutiva de una
infracción del Derecho de la competencia;/ b) que la infracción del
Derecho de la competencia le ocasionó un perjuicio, y / c) la identidad
del infractor”.
Si bien una antigua y superada tesis consideraba que el plazo de prescripción de la
349
acción de responsabilidad civil debía computarse desde la perpetración del hecho, temprana-
mente quedó en evidencia que tal interpretación daba lugar a resultados gravemente injustos.
En efecto, en multitud de ocasiones dicha interpretación implicaba que ese plazo habría co-
menzado a correr sin que la víctima hubiera tenido la posibilidad real de deducir la señalada
acción por haberse materializado el daño después del ilícito o por haberse percatado aquella
de la ocurrencia del menoscabo con posterioridad a él, habiendo transcurrido el respectivo
plazo contado desde el hecho.
350
DOMÍNGUEZ (2004), p. 172.
BARROS (2006), pp. 923-924.
351
BARROS (2006), pp. 923-924.
351
DOMÍNGUEZ (2004), p. 172. 350
plazo contado desde el hecho.
de la ocurrencia del menoscabo con posterioridad a él, habiendo transcurrido el respectivo
acción por haberse materializado el daño después del ilícito o por haberse percatado aquella
menzado a correr sin que la víctima hubiera tenido la posibilidad real de deducir la señalada
En efecto, en multitud de ocasiones dicha interpretación implicaba que ese plazo habría co-
mente quedó en evidencia que tal interpretación daba lugar a resultados gravemente injustos.
acción de responsabilidad civil debía computarse desde la perpetración del hecho, temprana-
349
Si bien una antigua y superada tesis consideraba que el plazo de prescripción de la
del infractor”.
Derecho de la competencia le ocasionó un perjuicio, y / c) la identidad
infracción del Derecho de la competencia;/ b) que la infracción del
cimiento de: a) la conducta y el hecho de que sea constitutiva de una
dante tenga conocimiento, o haya podido razonablemente tener cono-
haya cesado la infracción del Derecho de la competencia y el deman-
UE, que señala que “[l]os plazos no empezarán a correr antes de que
encuentra plasmada en el artículo 10.2 de la Directiva europea 2014/104/
La tesis que proponemos en relación con nuestro ordenamiento se
fraudulentas del hechor351.
numerosos casos la ocurrencia del daño es ocultada por las maniobras
por la víctima, sobre todo considerando que, aparte de lo dicho, en
que el perjuicio se ha manifestado y ha sido conocido efectivamente
han concluido que el plazo de prescripción extintiva se cuenta desde
posteriores a su generación, la doctrina y la jurisprudencia nacionales
él. Así, ante las hipótesis de manifestación o conocimiento del daño
daño y, adicionalmente, la víctima no haya tomado conocimiento de
derse completamente consumado mientras no se haya materializado un
petración del acto”, ya que, en verdad, un acto ilícito no debe enten-
el plazo de prescripción extintiva se comienza a contar desde la “per-
Esto es así pese a que el artículo 2332 del Código Civil disponga que
en que el daño se produce y es conocido por la víctima del ilícito350.
contemporáneas, la acción de responsabilidad civil nace en el momento
HIHFWRWDOFRPRD¿UPDQSDFt¿FDPHQWHODGRFWULQD\ODMXULVSUXGHQFLD349
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 152
el daño emergente (sobreprecio pagado a los infractores o a los no
trimoniales. Por lo que concierne a los primeros, deberá resarcirse
posible que los consumidores sufran daños patrimoniales y extrapa-
En materia de detrimentos causados por el ilícito de colusión, es VI. CONCLUSIONES

ceso de responsabilidad civil su existencia, naturaleza y monto.

En relación con el daño, deben determinarse y acreditarse en el pro-

como el de colusión.
el daño y los elementos que lo caracterizan en ilícitos anticompetitivos
salidad; y (iv) daño. En este libro, nos hemos centrado principalmente en
los siguientes requisitos: (i) un hecho ilícito; (ii) culpa o dolo; (iii) cau-
daños sufridos como resultado de la colusión exige la concurrencia de
Bajo la lógica de la responsabilidad civil, la indemnización de los
Los casos de colusión para alzar precios conocidos en los últimos
años han evidenciado en nuestro medio la conexión entre los derechos
colusión.
de la competencia y del consumo, que buscan mejorar el funcionamiento
la responsabilidad civil a favor de los consumidores afectados por la
del mercado y la protección de los consumidores.
sean complementadas con mecanismos del derecho privado, como
herramientas de carácter público, pero es cada vez más frecuente que
prevenir, disuadir y castigar los ilícitos contra el mercado mediante Tradicionalmente, el derecho de la competencia ha pretendido
Tradicionalmente, el derecho de la competencia ha pretendido prevenir, disuadir y castigar los ilícitos contra el mercado mediante
herramientas de carácter público, pero es cada vez más frecuente que
sean complementadas con mecanismos del derecho privado, como
del mercado y la protección de los consumidores.
la responsabilidad civil a favor de los consumidores afectados por la
de la competencia y del consumo, que buscan mejorar el funcionamiento
colusión.
años han evidenciado en nuestro medio la conexión entre los derechos
Los casos de colusión para alzar precios conocidos en los últimos
Bajo la lógica de la responsabilidad civil, la indemnización de los
daños sufridos como resultado de la colusión exige la concurrencia de
los siguientes requisitos: (i) un hecho ilícito; (ii) culpa o dolo; (iii) cau-
salidad; y (iv) daño. En este libro, nos hemos centrado principalmente en
el daño y los elementos que lo caracterizan en ilícitos anticompetitivos
como el de colusión.

En relación con el daño, deben determinarse y acreditarse en el pro-

ceso de responsabilidad civil su existencia, naturaleza y monto.

VI. CONCLUSIONES En materia de detrimentos causados por el ilícito de colusión, es

posible que los consumidores sufran daños patrimoniales y extrapa-
trimoniales. Por lo que concierne a los primeros, deberá resarcirse
el daño emergente (sobreprecio pagado a los infractores o a los no

154 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
infractores a consecuencia del “efecto paraguas”) y, en su caso,
el lucro cesante (pérdida de rendimientos económicos por el pago
de sobreprecio). Asimismo, luego de la reforma introducida por la
/H\1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\
Nº 19.496, sobre protección de los derechos de los consumidores,
también es posible perseguir la indemnización del perjuicio extrapa-
trimonial, no solo a través del procedimiento individual, sino también
del especial de protección de los intereses colectivos y difusos de
los consumidores.
3DUDGHWHUPLQDUODFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRFRQFUHWRSDGHFLGRSRU
los consumidores, en el juicio civil se deberá tomar como referen-
cia la determinación del daño anticompetitivo que haya realizado
HO 7'/& DO FRQVWDWDU PHGLDQWH XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD ¿UPH OD
perpetración de un ilícito contra el mercado, como el de colusión.
Para dicha determinación existen distintas técnicas provenientes de
la teoría económica, que, en esencia, se basan en la comparación de
un escenario sin infracción con el generado por el ilícito.
Para diferenciar entre los consumidores afectados en los juicios
colectivos y difusos regulados en la LPC, el tribunal deberá formar
grupos y subgrupos de perjudicados distinguiendo según las diver-
sas categorías de intereses vulnerados. En materia de colusión, tales
intereses corresponden fundamentalmente a los de los consumidores
que (i) contrataron directamente con el infractor pagando un sobre-
precio; (ii) no contrataron con él, dejando de adquirir el producto;
(iii) adquirieron el producto de un proveedor no coludido que alzó el
precio debido al “efecto paraguas”; y, (iv) contrataron un producto
con un proveedor no coludido adquiriendo un producto sustituto de
menor calidad.
Tratándose de la indemnización del daño sufrido por las víctimas
de ilícitos que atentan contra la libre competencia, la obtención de
pruebas sobre su materialización resulta, en multitud de ocasiones,
XQDWDUHDGL¿FXOWRVD3RUHOORHQRUGHQDODDFUHGLWDFLyQGHORVGDxRV
los consumidores pueden emplear todos los medios legales, los que
deberán ser valorados conforme a la sana crítica. En particular, en
deberán ser valorados conforme a la sana crítica. En particular, en
los consumidores pueden emplear todos los medios legales, los que
XQDWDUHDGL¿FXOWRVD3RUHOORHQRUGHQDODDFUHGLWDFLyQGHORVGDxRV
pruebas sobre su materialización resulta, en multitud de ocasiones,
de ilícitos que atentan contra la libre competencia, la obtención de
Tratándose de la indemnización del daño sufrido por las víctimas
menor calidad.
con un proveedor no coludido adquiriendo un producto sustituto de
precio debido al “efecto paraguas”; y, (iv) contrataron un producto
(iii) adquirieron el producto de un proveedor no coludido que alzó el
precio; (ii) no contrataron con él, dejando de adquirir el producto;
que (i) contrataron directamente con el infractor pagando un sobre-
intereses corresponden fundamentalmente a los de los consumidores
sas categorías de intereses vulnerados. En materia de colusión, tales
grupos y subgrupos de perjudicados distinguiendo según las diver-
colectivos y difusos regulados en la LPC, el tribunal deberá formar
Para diferenciar entre los consumidores afectados en los juicios
un escenario sin infracción con el generado por el ilícito.
la teoría económica, que, en esencia, se basan en la comparación de
Para dicha determinación existen distintas técnicas provenientes de
perpetración de un ilícito contra el mercado, como el de colusión.
HO 7'/& DO FRQVWDWDU PHGLDQWH XQD VHQWHQFLD GH¿QLWLYD ¿UPH OD
cia la determinación del daño anticompetitivo que haya realizado
los consumidores, en el juicio civil se deberá tomar como referen-
3DUDGHWHUPLQDUODFXDQWL¿FDFLyQGHOGDxRFRQFUHWRSDGHFLGRSRU
los consumidores.
del especial de protección de los intereses colectivos y difusos de
trimonial, no solo a través del procedimiento individual, sino también
también es posible perseguir la indemnización del perjuicio extrapa-
Nº 19.496, sobre protección de los derechos de los consumidores,
/H\1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\
de sobreprecio). Asimismo, luego de la reforma introducida por la
el lucro cesante (pérdida de rendimientos económicos por el pago
infractores a consecuencia del “efecto paraguas”) y, en su caso,
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 154
a no contar con dicha sentencia, los consumidores también podrían
los hechos y, adicionalmente, de la culpabilidad. En todo caso, pese
aquel tribunal, en el cual producirá efecto de cosa juzgada respecto de
competencia al efecto de iniciar el juicio de responsabilidad civil ante
hayan padecido ante el TDLC, siendo necesaria la sentencia de libre
los daños (individuales o supraindividuales –colectivos o difusos–) que
por la colusión la posibilidad de deducir la acción indemnizatoria por
Los artículos 30 del D.L. Nº 211 y el 50 de la LPC dan a los perjudicados
ante el TDLC es indispensable para iniciar el proceso indemnizatorio.
destaca, en primer lugar, la relativa a si la sentencia del juicio seguido
los perjuicios que hayan sufrido los consumidores debidos a la colusión,
nes de responsabilidad civil destinadas a conseguir el resarcimiento de
Por su parte, entre las cuestiones procesales concernientes a las accio-
los que no hayan participado en el proceso.
perjudicados reclamar las correspondientes indemnizaciones, incluso
dado operará con efecto absoluto, pudiendo todos los consumidores
opt-out, porque la sentencia que declare la responsabilidad del deman-
consumidores, la LPC contempla un mecanismo cercano al modelo
ponsabilidad civil para proteger el interés colectivo o difuso de los
(QFXDQWRDODLGHQWL¿FDFLyQGHORVDIHFWDGRVHQORVMXLFLRVGHUHV-
indemnización, que comprende vías pecuniarias y en naturaleza.
recogidos en nuestro ordenamiento, en virtud de una noción amplia de
reparación no pecuniaria. Estos mecanismos han sido crecientemente
que comprenden la tradicional indemnización en dinero, y formas de
este sentido, en el derecho comparado se admiten diversas alternativas,
DSHVDUGHODVGL¿FXOWDGHVTXHVHSUHVHQWDQSDUDLQGLYLGXDOL]DUORV(Q
resarcimiento del daño sufrido por todos los consumidores afectados,
bilidad civil, deben privilegiarse mecanismos que aseguren el efectivo
reparación integral del daño y de la función disuasoria de la responsa-
colectivo o difuso de los consumidores, en virtud del principio de
En relación con las formas de indemnización del daño al interés
las presunciones y la exhibición de pruebas.
facilitan la acreditación de dichos daños, teniendo especial importancia
el derecho comparado se han desarrollado distintas herramientas que
155 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 155
el derecho comparado se han desarrollado distintas herramientas que
facilitan la acreditación de dichos daños, teniendo especial importancia
las presunciones y la exhibición de pruebas.
En relación con las formas de indemnización del daño al interés
colectivo o difuso de los consumidores, en virtud del principio de
reparación integral del daño y de la función disuasoria de la responsa-
bilidad civil, deben privilegiarse mecanismos que aseguren el efectivo
resarcimiento del daño sufrido por todos los consumidores afectados,
DSHVDUGHODVGL¿FXOWDGHVTXHVHSUHVHQWDQSDUDLQGLYLGXDOL]DUORV(Q
este sentido, en el derecho comparado se admiten diversas alternativas,
que comprenden la tradicional indemnización en dinero, y formas de
reparación no pecuniaria. Estos mecanismos han sido crecientemente
recogidos en nuestro ordenamiento, en virtud de una noción amplia de
indemnización, que comprende vías pecuniarias y en naturaleza.
(QFXDQWRDODLGHQWL¿FDFLyQGHORVDIHFWDGRVHQORVMXLFLRVGHUHV-
ponsabilidad civil para proteger el interés colectivo o difuso de los
consumidores, la LPC contempla un mecanismo cercano al modelo
opt-out, porque la sentencia que declare la responsabilidad del deman-
dado operará con efecto absoluto, pudiendo todos los consumidores
perjudicados reclamar las correspondientes indemnizaciones, incluso
los que no hayan participado en el proceso.
Por su parte, entre las cuestiones procesales concernientes a las accio-
nes de responsabilidad civil destinadas a conseguir el resarcimiento de
los perjuicios que hayan sufrido los consumidores debidos a la colusión,
destaca, en primer lugar, la relativa a si la sentencia del juicio seguido
ante el TDLC es indispensable para iniciar el proceso indemnizatorio.
Los artículos 30 del D.L. Nº 211 y el 50 de la LPC dan a los perjudicados
por la colusión la posibilidad de deducir la acción indemnizatoria por
los daños (individuales o supraindividuales –colectivos o difusos–) que
hayan padecido ante el TDLC, siendo necesaria la sentencia de libre
competencia al efecto de iniciar el juicio de responsabilidad civil ante
aquel tribunal, en el cual producirá efecto de cosa juzgada respecto de
los hechos y, adicionalmente, de la culpabilidad. En todo caso, pese
a no contar con dicha sentencia, los consumidores también podrían
156 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
deducir la acción resarcitoria en el tribunal competente, ante el cual
deberán probar todos los requisitos de la responsabilidad civil, incluida
la conducta ilícita.
En segundo lugar, respecto de la legitimación activa para deducir
ODVDFFLRQHVFROHFWLYDVSRUFROXVLyQHVWDVHFRQ¿HUHDWRGRVORVSHUMX-
dicados por el ilícito, y, así, por tanto, no solo a los consumidores que
contrataron con los infractores, sino también a los que no lo hicieron
y resultaron perjudicados. De este modo, no se exige la acreditación
por parte de los consumidores de un vínculo contractual directo para
deducir la acción indemnizatoria contra uno o más infractores. Esto se
debe, entre otras razones, a que la LPC rige relaciones contractuales
y no contractuales.
En tercer lugar, en cuanto al plazo de prescripción de la acción in-
demnizatoria derivada de un ilícito de competencia, como el de colusión,
es menester realizar una distinción. Si se ha requerido la intervención
del TDLC, el plazo de prescripción será de cuatro años contados desde
TXHTXHGH¿UPHODVHQWHQFLDHQTXHGLFKRWULEXQDOKD\DFRQVWDWDGROD
existencia del ilícito de competencia. Si no ha sido requerida la inter-
vención del TDLC, se deberán aplicar las reglas generales del Código
&LYLOGHELpQGRVHGLVWLQJXLUVLODDFFLyQVHHMHUFHHQEHQH¿FLRGHOLQWHUpV
colectivo –en cuyo caso el plazo de prescripción será de cinco años–
o difuso de los consumidores –siendo en este caso el plazo de cuatro
años–. En ambos supuestos, el plazo comenzará a computarse desde
que las víctimas de los ilícitos cometidos por las empresas infractoras
hayan tenido pleno conocimiento del daño irrogado.
hayan tenido pleno conocimiento del daño irrogado.
que las víctimas de los ilícitos cometidos por las empresas infractoras
años–. En ambos supuestos, el plazo comenzará a computarse desde
o difuso de los consumidores –siendo en este caso el plazo de cuatro
colectivo –en cuyo caso el plazo de prescripción será de cinco años–
&LYLOGHELpQGRVHGLVWLQJXLUVLODDFFLyQVHHMHUFHHQEHQH¿FLRGHOLQWHUpV
vención del TDLC, se deberán aplicar las reglas generales del Código
existencia del ilícito de competencia. Si no ha sido requerida la inter-
TXHTXHGH¿UPHODVHQWHQFLDHQTXHGLFKRWULEXQDOKD\DFRQVWDWDGROD
del TDLC, el plazo de prescripción será de cuatro años contados desde
es menester realizar una distinción. Si se ha requerido la intervención
demnizatoria derivada de un ilícito de competencia, como el de colusión,
En tercer lugar, en cuanto al plazo de prescripción de la acción in-
y no contractuales.
debe, entre otras razones, a que la LPC rige relaciones contractuales
deducir la acción indemnizatoria contra uno o más infractores. Esto se
por parte de los consumidores de un vínculo contractual directo para
y resultaron perjudicados. De este modo, no se exige la acreditación
contrataron con los infractores, sino también a los que no lo hicieron
dicados por el ilícito, y, así, por tanto, no solo a los consumidores que
ODVDFFLRQHVFROHFWLYDVSRUFROXVLyQHVWDVHFRQ¿HUHDWRGRVORVSHUMX-
En segundo lugar, respecto de la legitimación activa para deducir
la conducta ilícita.
deberán probar todos los requisitos de la responsabilidad civil, incluida
deducir la acción resarcitoria en el tribunal competente, ante el cual
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 156
 and materials. Oxford University.
ALISON, Jones y SUFRIN, Brenda (2016). EU competition law: text, cases,

VII. BIBLIOGRAFÍA
cho civil chileno. T. II. Santiago: Editorial Jurídica Ediar-ConoSur, 2ª ed.
_______ (1983b). De la responsabilidad civil extracontractual en el dere-
noSur, 2ª ed.
en el derecho civil chileno. T. I. Santiago: Editorial Jurídica Ediar-Co-
ALESSANDRI, Arturo (1983a). De la responsabilidad civil extracontractual
de Chile.
Civil, Partes preliminar y general. Tomo I. Santiago: Editorial Jurídica
ALESSANDRI, Arturo y SOMARRIVA, Manuel (2011). Tratado de Derecho
los consumidores. Santiago: LegalPublishing, pp. 1013-1026.
consumidores. Comentarios a la ley de protección a los derechos de
y Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de los VII.1. DOCTRINA
difuso consumidores”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.)
_______ (2013). “Artículo 51. Normas procedimiento interés colectivo y ABELIUK, René (2014a). Las obligaciones. T. I. Santiago: Legal Publishing.
Derecho. V. 33. Nº 1. Santiago, pp. 69-91. _______ (2014b). Las obligaciones. T. II. Santiago: Legal Publishing.
AGUIRREZÁBAL, Maite (2006). “Algunas precisiones en torno a los inte-
reses supraindividuales (colectivos y difusos)”. Revista Chilena de
reses supraindividuales (colectivos y difusos)”. Revista Chilena de
AGUIRREZÁBAL, Maite (2006). “Algunas precisiones en torno a los inte-
_______ (2014b). Las obligaciones. T. II. Santiago: Legal Publishing. Derecho. V. 33. Nº 1. Santiago, pp. 69-91.
ABELIUK, René (2014a). Las obligaciones. T. I. Santiago: Legal Publishing. _______ (2013). “Artículo 51. Normas procedimiento interés colectivo y
difuso consumidores”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.)
VII.1. DOCTRINA y Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de los
consumidores. Comentarios a la ley de protección a los derechos de
los consumidores. Santiago: LegalPublishing, pp. 1013-1026.
ALESSANDRI, Arturo y SOMARRIVA, Manuel (2011). Tratado de Derecho
Civil, Partes preliminar y general. Tomo I. Santiago: Editorial Jurídica
de Chile.
ALESSANDRI, Arturo (1983a). De la responsabilidad civil extracontractual
en el derecho civil chileno. T. I. Santiago: Editorial Jurídica Ediar-Co-
noSur, 2ª ed.
_______ (1983b). De la responsabilidad civil extracontractual en el dere-
cho civil chileno. T. II. Santiago: Editorial Jurídica Ediar-ConoSur, 2ª ed.
VII. BIBLIOGRAFÍA

ALISON, Jones y SUFRIN, Brenda (2016). EU competition law: text, cases,

and materials. Oxford University.

158 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
ANDREUCCI, Rodrigo (2008). “Los conceptos de la Corte Suprema sobre
interpretación de la ley a través de sus sentencias”. Revista Nomos.
Nº 1. Viña del Mar, pp. 11-39.
ARAYA, Fernando (2005). “Daño anticompetitivo y daño indemnizable: un
ensayo de confrontación”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 4.
Santiago, pp. 9-32.
_______ (2014). “Comentarios de jurisprudencia. Derecho de la libre
competencia”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 23. Santiago,
pp. 425-441.
AZAR-BAUD, María (2013). “L’entrée triomphale (?) de l’action de groupe
en droit français». Recueil Dalloz. Nº 22/7559, pp. 1487-1498.
BACACHE-GIBEILI, Mireille (2007). Droit civil: Les obligations, La respon-
sabilité civile extracontractuelle. París: Editorial Económica.
BANFI, Cristián (2012). “Por una reparación integral del daño extracon-
tractual limitada a los hechos dolosos o gravemente negligentes”. Ius
et Praxis. Vol. 18. Nº 2. Talca, pp. 3-32.
_______ (2013). “La responsabilidad civil como forma de aplicación
privada del derecho de la competencia”. Revista Chilena de Derecho
Privado. Nº 21. Santiago, pp. 217-258.
_______ (2014). “Acerca de la imputación de responsabilidad civil por
ilícitos anticompetitivos entre rivales en Chile”. Revista Chilena de
Derecho. Vol. 41. Nº 1. Santiago, pp. 37-58.
BARRIENTOS, Francisca (2010). “La responsabilidad civil del fabricante
bajo el artículo 23 de la Ley de Protección de los Derechos de los
Consumidores y su relación con la responsabilidad civil del vendedor”.
Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 14. Santiago, pp. 109-158.
_______ (2011). “Comentario. Consumidor Jurídico y consumidor ma-
terial. Uso de Estacionamientos. Corte Suprema, 7 de marzo de 2011,
rol Nº 7372-2010”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 16. Julio,
pp. 359-366.
_______ (2014). “Una vez más la responsabilidad infraccional y civil por
sustracción de especies en los estacionamientos de un mall”. Revista
Chilena de Derecho Privado. Nº 22. Santiago, pp. 327-334.
Chilena de Derecho Privado. Nº 22. Santiago, pp. 327-334.
sustracción de especies en los estacionamientos de un mall”. Revista
_______ (2014). “Una vez más la responsabilidad infraccional y civil por
pp. 359-366.
rol Nº 7372-2010”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 16. Julio,
terial. Uso de Estacionamientos. Corte Suprema, 7 de marzo de 2011,
_______ (2011). “Comentario. Consumidor Jurídico y consumidor ma-
Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 14. Santiago, pp. 109-158.
Consumidores y su relación con la responsabilidad civil del vendedor”.
bajo el artículo 23 de la Ley de Protección de los Derechos de los
BARRIENTOS, Francisca (2010). “La responsabilidad civil del fabricante
Derecho. Vol. 41. Nº 1. Santiago, pp. 37-58.
ilícitos anticompetitivos entre rivales en Chile”. Revista Chilena de
_______ (2014). “Acerca de la imputación de responsabilidad civil por
Privado. Nº 21. Santiago, pp. 217-258.
privada del derecho de la competencia”. Revista Chilena de Derecho
_______ (2013). “La responsabilidad civil como forma de aplicación
et Praxis. Vol. 18. Nº 2. Talca, pp. 3-32.
tractual limitada a los hechos dolosos o gravemente negligentes”. Ius
BANFI, Cristián (2012). “Por una reparación integral del daño extracon-
sabilité civile extracontractuelle. París: Editorial Económica.
BACACHE-GIBEILI, Mireille (2007). Droit civil: Les obligations, La respon-
en droit français». Recueil Dalloz. Nº 22/7559, pp. 1487-1498.
AZAR-BAUD, María (2013). “L’entrée triomphale (?) de l’action de groupe
pp. 425-441.
competencia”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 23. Santiago,
_______ (2014). “Comentarios de jurisprudencia. Derecho de la libre
Santiago, pp. 9-32.
ensayo de confrontación”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 4.
ARAYA, Fernando (2005). “Daño anticompetitivo y daño indemnizable: un
Nº 1. Viña del Mar, pp. 11-39.
interpretación de la ley a través de sus sentencias”. Revista Nomos.
ANDREUCCI, Rodrigo (2008). “Los conceptos de la Corte Suprema sobre
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 158
 En: Instituto de Investigaciones Jurídicas Mexicano de Derecho Pro-
CABRERA, Lucio (1993). “La tutela de los intereses colectivos o difusos”.
6ª ed., Capítulo 11.
The International Comparative Legal Guide to: Class & Group Actions,
BYERS, David y LANG, Adrian (2014). “Canada”. En: Global Legal Group,
Law. Vol. 87. Nº 1. Zurich, pp. 18-30.
Directive on Antitrust Damages Actions”. Swiss Review of Business
BÜYÜKSAGIS, Erdem (2015). “Standing and Passing-on in the New EU
Law. Antwerpen: Maklu.
BUCAN, Nina (2014). The Enforcement of EU Competition Rules by Civil
SULFH¿[LQJ´Canadian Class Action Review. V. 3. Nº 1, pp. 335-369.
BRANDER, James y ROSS, Thomas (2006). “Estimating damages from
de Derecho. Vol. 38. Nº 2. Santiago, pp. 311-337.
Constitucional sobre el derecho a la tutela judicial”. Revista Chilena
BORDALÍ, Andrés (2011). “Análisis crítico de la jurisprudencia del Tribunal
y Sociales). Santiago: Universidad de Chile.
civil (Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas
competitivos: un análisis desde la perspectiva de la responsabilidad
BESOMI, María (2014). Indemnización a consumidores por ilícitos anti-
derecho de la competencia. Valladolid: Lex Nova, pp. 51-60.
petencia”. En: Velasco, Luis et al. (dirs.), La aplicación privada del
BERENGUER, Luis (2011). “La aplicación privada del derecho de la com-
Vol. 39. Nº 3. Melbourne, pp. 681-737.
in Australia - Inching Forwards?”. Melbourne University Law Review.
BEATON-WELLS, Caron (2016). “Private Enforcement of Competition Law
junio de 2019).
81F0CB6D-DBAC-FE8F-DBE0-02F8CCB1985B (consulta: 23 de
document/81F0CB6D-DBAC-FE8F-DBE0-02F8CCB1985B/anchor/
thomsonreuters.com/launchapp/title/LALEY/2016/41930212/v1/
nico]. Santiago: LegalPublishing. Disponible en: https://proview.
BASCUÑÁN, Antonio (2016). Estudios sobre la colusión [libro electró-
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
BARROS, Enrique (2006). Tratado de responsabilidad extracontractual.
159 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 159
BARROS, Enrique (2006). Tratado de responsabilidad extracontractual.
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
BASCUÑÁN, Antonio (2016). Estudios sobre la colusión [libro electró-
nico]. Santiago: LegalPublishing. Disponible en: https://proview.
thomsonreuters.com/launchapp/title/LALEY/2016/41930212/v1/
document/81F0CB6D-DBAC-FE8F-DBE0-02F8CCB1985B/anchor/
81F0CB6D-DBAC-FE8F-DBE0-02F8CCB1985B (consulta: 23 de
junio de 2019).
BEATON-WELLS, Caron (2016). “Private Enforcement of Competition Law
in Australia - Inching Forwards?”. Melbourne University Law Review.
Vol. 39. Nº 3. Melbourne, pp. 681-737.
BERENGUER, Luis (2011). “La aplicación privada del derecho de la com-
petencia”. En: Velasco, Luis et al. (dirs.), La aplicación privada del
derecho de la competencia. Valladolid: Lex Nova, pp. 51-60.
BESOMI, María (2014). Indemnización a consumidores por ilícitos anti-
competitivos: un análisis desde la perspectiva de la responsabilidad
civil (Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas
y Sociales). Santiago: Universidad de Chile.
BORDALÍ, Andrés (2011). “Análisis crítico de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional sobre el derecho a la tutela judicial”. Revista Chilena
de Derecho. Vol. 38. Nº 2. Santiago, pp. 311-337.
BRANDER, James y ROSS, Thomas (2006). “Estimating damages from
SULFH¿[LQJ´Canadian Class Action Review. V. 3. Nº 1, pp. 335-369.
BUCAN, Nina (2014). The Enforcement of EU Competition Rules by Civil
Law. Antwerpen: Maklu.
BÜYÜKSAGIS, Erdem (2015). “Standing and Passing-on in the New EU
Directive on Antitrust Damages Actions”. Swiss Review of Business
Law. Vol. 87. Nº 1. Zurich, pp. 18-30.
BYERS, David y LANG, Adrian (2014). “Canada”. En: Global Legal Group,
The International Comparative Legal Guide to: Class & Group Actions,
6ª ed., Capítulo 11.
CABRERA, Lucio (1993). “La tutela de los intereses colectivos o difusos”.
En: Instituto de Investigaciones Jurídicas Mexicano de Derecho Pro-

160 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
cesal, XIII Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal. México:
UNAM, pp. 211-243.
CALAIS-AULOY, Jean y STEINMETZ, Frank (2003). Droit de la consummation.
Paris: Dalloz, 6ª ed.
CARBALLO, Laura (2011). “Protección de inversores, acciones colectivas
y Derecho internacional privado”. Revista de Derecho de Sociedades.
Nº 37. Navarra, pp. 207-226.
CARBONNIER, Jean (2002). Droit civil, Introduction. Paris: Puf-Thémis,
22ª ed. refundida.
CARPAGNANO, Michele (2007). “El private enforcement del derecho comu-
nitario de la competencia en acción: Análisis crítico de la decisión del
Tribunal de Justicia en los asuntos acumulados C 295-298/04”. Indret.
Nº 1. Barcelona. 21 p.
CARRASCO, Ángel y MENDOZA, Ana (2002). “El carácter abusivo de la
fórmula ‘Hora o Fracción’ en los contratos de aparcamiento”. Centro
de Estudios de Consumo Universidad de Castilla-La Mancha. Mayo.
CAVANAGH, Edward (2010). “The Private Antitrust Remedy: Lessons from
the American Experience”. Loyola University Chicago Law Journal.
Vol. 41. Nº 3. Chicago, pp. 629-649.
CENGIZ, First (2010). “Antitrust Damages Actions: Lessons from American
Indirect Purchasers’ Litigation”. International and Comparative Law
Quarterly. Vol. 59. Nº 1. Cambridge, pp. 39-63.
CLAUDEL, Emmanuelle (2014). «Action de groupe et autres dispositions
concurrence de la loi consommation: un dispositif singulier». Revue
Trimestrielle de Droit Commercial et de Droit Économique. Paris,
pp. 339-354.
COMISIÓN EUROPEA (2014). Antitrust: Commision proposal for Directive to
facilitate damages claims by victims of antitrust violations - frequently
asked questions, Memo/14/310. Bruselas: Comisión Europea.
_______ (2013). *XtDSUiFWLFDFXDQWL¿FDUHOSHUMXLFLRHQODVGHPDQGDV
por daños y perjuicios por incumplimiento de los artículos 101 o 102
del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea. Bruselas: Co-
misión Europea.
misión Europea.
del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea. Bruselas: Co-
por daños y perjuicios por incumplimiento de los artículos 101 o 102
_______ (2013). *XtDSUiFWLFDFXDQWL¿FDUHOSHUMXLFLRHQODVGHPDQGDV
asked questions, Memo/14/310. Bruselas: Comisión Europea.
facilitate damages claims by victims of antitrust violations - frequently
COMISIÓN EUROPEA (2014). Antitrust: Commision proposal for Directive to
pp. 339-354.
Trimestrielle de Droit Commercial et de Droit Économique. Paris,
concurrence de la loi consommation: un dispositif singulier». Revue
CLAUDEL, Emmanuelle (2014). «Action de groupe et autres dispositions
Quarterly. Vol. 59. Nº 1. Cambridge, pp. 39-63.
Indirect Purchasers’ Litigation”. International and Comparative Law
CENGIZ, First (2010). “Antitrust Damages Actions: Lessons from American
Vol. 41. Nº 3. Chicago, pp. 629-649.
the American Experience”. Loyola University Chicago Law Journal.
CAVANAGH, Edward (2010). “The Private Antitrust Remedy: Lessons from
de Estudios de Consumo Universidad de Castilla-La Mancha. Mayo.
fórmula ‘Hora o Fracción’ en los contratos de aparcamiento”. Centro
CARRASCO, Ángel y MENDOZA, Ana (2002). “El carácter abusivo de la
Nº 1. Barcelona. 21 p.
Tribunal de Justicia en los asuntos acumulados C 295-298/04”. Indret.
nitario de la competencia en acción: Análisis crítico de la decisión del
CARPAGNANO, Michele (2007). “El private enforcement del derecho comu-
22ª ed. refundida.
CARBONNIER, Jean (2002). Droit civil, Introduction. Paris: Puf-Thémis,
Nº 37. Navarra, pp. 207-226.
y Derecho internacional privado”. Revista de Derecho de Sociedades.
CARBALLO, Laura (2011). “Protección de inversores, acciones colectivas
Paris: Dalloz, 6ª ed.
CALAIS-AULOY, Jean y STEINMETZ, Frank (2003). Droit de la consummation.
UNAM, pp. 211-243.
cesal, XIII Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal. México:
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 160
 recho Universidad de Concepción. Nº 214. Concepción, pp. 143-150.
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 161
olvidadas en nuestra práctica del ‘derecho de daños’”. Revista de De-
DIEZ, José y DELGADO, Verónica (2003). “Algunas útiles herramientas
_______ (2008). Libro Blanco. Acciones de daños y perjuicios por incum-
plimiento de las normas comunitarias de defensa de la competencia,
Nº 1. Chicago, pp. 47-73.
&20¿QDO. Bruselas: Comisión Europea.
UUHQFHDQG&RQÀLFWRI,QWHUHVW´The Journal of Legal Studies. Vol. 4.
DAM,.HQQHWK³&ODVV$FWLRQV(I¿FLHQF\&RPSHQVDWLRQ'HWH-
CONTARDO, Juan (2013a). “Artículo 3º E). Derecho a la reparación e indem-
nización”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y Barrientos,
_______ (2013). Vocabulario jurídico. Buenos Aires: Euros editores.
Austral de Chile, pp. 102-120. Francisca (coord.), La protección de los derechos de los consumidores.
del derecho privado. Santiago: Editorial Jurídica de Chile - Universidad Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos de los Consumi-
nales de su reparación”. En: Ferrada, Juan, La Constitucionalización dores. Santiago: LegalPublishing, pp. 117-132.
_______ (2013b). “Artículo 43. Responsabilidad del proveedor interme-
COURT, Eduardo (2003). “Daño corporal y daño moral: bases constitucio-
los Consumidores. Santiago: Legal Publishing, pp. 951-966. diario”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y Barrientos,
consumidores. Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos de Francisca (coord.), La protección de los derechos de los consumidores.
Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de los Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos de los Consumi-
lectivo y difuso”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y dores. Santiago: Legal Publishing, pp. 899-918.
CORNU, Gérard (1995). Vocabulario jurídico. Asociación Henri Capitant.
CORTEZ, Gonzalo (2013). “Artículo 50. Acciones interés individual, co-
tual. Santiago: Thomson Reuters. Bogotá: Editorial Temis.
CORRAL, Hernán (2013). Lecciones de responsabilidad civil extracontrac-
CORRAL, Hernán (2013). Lecciones de responsabilidad civil extracontrac-
Bogotá: Editorial Temis. tual. Santiago: Thomson Reuters.
CORTEZ, Gonzalo (2013). “Artículo 50. Acciones interés individual, co-
CORNU, Gérard (1995). Vocabulario jurídico. Asociación Henri Capitant.
dores. Santiago: Legal Publishing, pp. 899-918. lectivo y difuso”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y
Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos de los Consumi- Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de los
Francisca (coord.), La protección de los derechos de los consumidores. consumidores. Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos de
diario”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y Barrientos, los Consumidores. Santiago: Legal Publishing, pp. 951-966.
COURT, Eduardo (2003). “Daño corporal y daño moral: bases constitucio-
_______ (2013b). “Artículo 43. Responsabilidad del proveedor interme-
dores. Santiago: LegalPublishing, pp. 117-132. nales de su reparación”. En: Ferrada, Juan, La Constitucionalización
Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos de los Consumi- del derecho privado. Santiago: Editorial Jurídica de Chile - Universidad
Francisca (coord.), La protección de los derechos de los consumidores. Austral de Chile, pp. 102-120.
_______ (2013). Vocabulario jurídico. Buenos Aires: Euros editores.
nización”. En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y Barrientos,
CONTARDO, Juan (2013a). “Artículo 3º E). Derecho a la reparación e indem-
DAM,.HQQHWK³&ODVV$FWLRQV(I¿FLHQF\&RPSHQVDWLRQ'HWH-
UUHQFHDQG&RQÀLFWRI,QWHUHVW´The Journal of Legal Studies. Vol. 4.
&20¿QDO. Bruselas: Comisión Europea.
Nº 1. Chicago, pp. 47-73.
plimiento de las normas comunitarias de defensa de la competencia,
_______ (2008). Libro Blanco. Acciones de daños y perjuicios por incum-
DIEZ, José y DELGADO, Verónica (2003). “Algunas útiles herramientas
olvidadas en nuestra práctica del ‘derecho de daños’”. Revista de De-
recho Universidad de Concepción. Nº 214. Concepción, pp. 143-150.
161 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES

162 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
DIEZ, José (2012). El daño extracontractual. Santiago: Editorial Jurídica
de Chile.
DOMÍNGUEZ, Carmen (2009). “Los derechos de la personalidad y el principio
de reparación integral del daño”. En: Pizarro, Carlos (coord.), Estudios
de derecho civil IV. Jornadas Nacionales de Derecho Civil Olmué 2008.
Santiago: LegalPublishing, pp. 645-659.
_______ (2010). “El principio de reparación integral del daño y su con-
tenido: algunas consecuencias para el derecho chileno”. En: Departa-
mento de Derecho Privado de la Universidad de Concepción (coord.),
Estudios de Derecho Civil V. Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
Concepción 2009. Santiago: LegalPublishing, pp. 671-685.
_______ (2017). “Efectos de la sentencia dictada en sede de libre compe-
tencia en materia de responsabilidad civil: algunas notas en perspectiva
evolutiva”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.), Estudios
de Derecho Civil XII. Ponencias presentadas en las XIV Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de octubre de 2016, Maitencillo.
Santiago: Thomson Reuters, pp. 607-619.
DOMÍNGUEZ, Ramón (1990). “Consideraciones en torno a la noción de daño
en la responsabilidad civil. Una visión comparativista”. Revista de De-
recho Universidad de Concepción. Nº 188. Concepción, pp. 125-168.
_______ (2004). La prescripción extintiva. Doctrina y jurisprudencia.
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
DUNNE, Niamh (2015). “Courage and Compromise: the Directive on An-
titrust Damages”. European Law Review. Nº 4. London, pp. 581-597.
ESCRICHE, Joaquín (1885). Diccionario razonado de legislación y juris-
prudencia. París: Librería de Ch. Bouret.
EYZAGUIRRE, Cristóbal y GRUNBERG, Jorge (2008). “Colusión monopólica.
Prueba de la colusión, paralelismo de conductas y factores añadidos”.
Revista Anales Derecho UC. Nº 4. Santiago, pp. 52-54.
FAIRGRIEVE, Duncan y LEIN, Eva (2012). Extraterritoriality and Collective
Redress. Oxford University Press.
FERNÁNDEZ, Cani y MORENO-TAPIA, Irene (2002). “A step forward in the
enforcement of community competition law by Member State judges:
the Courage case”. InDret. Nº 1. Barcelona, 11 p.
the Courage case”. InDret. Nº 1. Barcelona, 11 p.
enforcement of community competition law by Member State judges:
FERNÁNDEZ, Cani y MORENO-TAPIA, Irene (2002). “A step forward in the
Redress. Oxford University Press.
FAIRGRIEVE, Duncan y LEIN, Eva (2012). Extraterritoriality and Collective
Revista Anales Derecho UC. Nº 4. Santiago, pp. 52-54.
Prueba de la colusión, paralelismo de conductas y factores añadidos”.
EYZAGUIRRE, Cristóbal y GRUNBERG, Jorge (2008). “Colusión monopólica.
prudencia. París: Librería de Ch. Bouret.
ESCRICHE, Joaquín (1885). Diccionario razonado de legislación y juris-
titrust Damages”. European Law Review. Nº 4. London, pp. 581-597.
DUNNE, Niamh (2015). “Courage and Compromise: the Directive on An-
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
_______ (2004). La prescripción extintiva. Doctrina y jurisprudencia.
recho Universidad de Concepción. Nº 188. Concepción, pp. 125-168.
en la responsabilidad civil. Una visión comparativista”. Revista de De-
DOMÍNGUEZ, Ramón (1990). “Consideraciones en torno a la noción de daño
Santiago: Thomson Reuters, pp. 607-619.
Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de octubre de 2016, Maitencillo.
de Derecho Civil XII. Ponencias presentadas en las XIV Jornadas
evolutiva”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.), Estudios
tencia en materia de responsabilidad civil: algunas notas en perspectiva
_______ (2017). “Efectos de la sentencia dictada en sede de libre compe-
Concepción 2009. Santiago: LegalPublishing, pp. 671-685.
Estudios de Derecho Civil V. Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
mento de Derecho Privado de la Universidad de Concepción (coord.),
tenido: algunas consecuencias para el derecho chileno”. En: Departa-
_______ (2010). “El principio de reparación integral del daño y su con-
Santiago: LegalPublishing, pp. 645-659.
de derecho civil IV. Jornadas Nacionales de Derecho Civil Olmué 2008.
de reparación integral del daño”. En: Pizarro, Carlos (coord.), Estudios
DOMÍNGUEZ, Carmen (2009). “Los derechos de la personalidad y el principio
de Chile.
DIEZ, José (2012). El daño extracontractual. Santiago: Editorial Jurídica
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 162
 Madrid: Civitas.
comunitaria, bases constitucionales y actividad de la administración.
GUILLÉN, Javier (2002). El estatuto jurídico del consumidor. Política
Santiago de Compostela, pp. 95-122.
de clemencia”. Actas de Derecho Industrial y Derecho de Autor. Nº 32.
del recurso colectivo y la protección a los partícipes en procedimientos
normas de competencia: la necesidad de armonización de la regulación
nidas en el Libro Blanco de acciones por daños por la infracción de las
GÓMEZ, Silvia (2011-2012). “Comentarios sobre algunas cuestiones conte-
Paris: LGDJ, 2ª ed.
GHESTIN, Jaques (2001). Traité de droit civil. Les effets de la responsabilité.
Vol. 22. Nº 5. Virginia, pp. 1079-1101.
European Union: Is this a Reality Now?”. George Mason Law Review.
GERADIN, Damien (2015). “Collective Redress for Antitrust Damages in the
incumplimiento del contrato. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
GATICA, Sergio (1959). Aspectos de la indemnización de perjuicios por
GARNER, Bryan (2004). Black’s Law Dictionary. USA: Thomson West, 8ª ed.
chileno”. Estudios Constitucionales. Nº 2. Santiago, pp. 229-282.
y al debido proceso en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
GARCÍA, Gonzalo y CONTRERAS, Pablo (2013). “El derecho a la tutela judicial
Thomson Reuters, pp. 963-985.
X. Jornadas Nacionales de Derecho Civil Valparaíso, 2014. Santiago:
Severin, Gonzalo y Mejías, Claudia (edits.), Estudios de Derecho Civil
ponsabilidad derivada de ilícitos anticompetitivos”. En: Vidal, Álvaro,
FUCH, Andrés y VIVES, Álvaro (2015). “Dos problemas en torno a la res-
Ley 211”. Revista Anales Derecho UC. Nº 6. Santiago, pp. 65-95.
FRÊNE, Guillermo (2011). “Análisis a la legitimación activa en el Decreto
Santiago: Fiscalía Nacional Económica.
infracciones a la libre competencia. Minuta Día de la Competencia.
FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA (2014). Sanciones justas y óptimas para las
Pons, Ediciones Jurídicas y Sociales.
FERRER, Jordi (2007). La valoración racional de la prueba. Madrid: Marcial
163 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 163
FERRER, Jordi (2007). La valoración racional de la prueba. Madrid: Marcial
Pons, Ediciones Jurídicas y Sociales.
FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA (2014). Sanciones justas y óptimas para las
infracciones a la libre competencia. Minuta Día de la Competencia.
Santiago: Fiscalía Nacional Económica.
FRÊNE, Guillermo (2011). “Análisis a la legitimación activa en el Decreto
Ley 211”. Revista Anales Derecho UC. Nº 6. Santiago, pp. 65-95.
FUCH, Andrés y VIVES, Álvaro (2015). “Dos problemas en torno a la res-
ponsabilidad derivada de ilícitos anticompetitivos”. En: Vidal, Álvaro,
Severin, Gonzalo y Mejías, Claudia (edits.), Estudios de Derecho Civil
X. Jornadas Nacionales de Derecho Civil Valparaíso, 2014. Santiago:
Thomson Reuters, pp. 963-985.
GARCÍA, Gonzalo y CONTRERAS, Pablo (2013). “El derecho a la tutela judicial
y al debido proceso en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
chileno”. Estudios Constitucionales. Nº 2. Santiago, pp. 229-282.
GARNER, Bryan (2004). Black’s Law Dictionary. USA: Thomson West, 8ª ed.
GATICA, Sergio (1959). Aspectos de la indemnización de perjuicios por
incumplimiento del contrato. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
GERADIN, Damien (2015). “Collective Redress for Antitrust Damages in the
European Union: Is this a Reality Now?”. George Mason Law Review.
Vol. 22. Nº 5. Virginia, pp. 1079-1101.
GHESTIN, Jaques (2001). Traité de droit civil. Les effets de la responsabilité.
Paris: LGDJ, 2ª ed.
GÓMEZ, Silvia (2011-2012). “Comentarios sobre algunas cuestiones conte-
nidas en el Libro Blanco de acciones por daños por la infracción de las
normas de competencia: la necesidad de armonización de la regulación
del recurso colectivo y la protección a los partícipes en procedimientos
de clemencia”. Actas de Derecho Industrial y Derecho de Autor. Nº 32.
Santiago de Compostela, pp. 95-122.
GUILLÉN, Javier (2002). El estatuto jurídico del consumidor. Política
comunitaria, bases constitucionales y actividad de la administración.
Madrid: Civitas.
 Revista de Estudios de la Justicia. Santiago (en prensa).
164 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
sumidor y responsabilidad civil por producto o servicio defectuoso”,
HERNÁNDEZ, Gabriel y GATICA, María Paz (2019). “Protección del con-
GUTMAN, Jeffrey (2014). Federal Practice Manual for Legal Aid Attorneys.
USA: The Shriver Center. Disponible en: http://www.federalpractice-
Reuters, pp. 3-41.
manual.org/ (consulta: 2 de junio de 2019).
visión a través del caleidoscopio latinoamericano. Santiago: Thomson
En: Ferrante, Alfredo (dir.). Venta y protección del consumidor. Una
HAMILTON, Andrea y HENRY, David (2012). “Bricks, Beer and Shoes: Indirect _______ (2019). “El consumidor persona natural en el derecho chileno”.
Purchaser Standing in the European Union and the United States”. Glo-
bal Competition Litigation Review. Vol. 5. Nº 3. London, pp. 111-117.
de los Consumidores. 2ª ed. Santiago: Legal Publishing (en prensa).
los consumidores. Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos
HERNÁNDEZ, Gabriel (2015). “Protección constitucional de los consumi- (dirs.) y Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de
dores”. En: Chia, Eduardo y Quezada, Flavio (edits.), Propuestas para _______ (2018c). “Artículo 15 C”. En: De la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos
una Nueva Constitución (originada en democracia). Santiago: Facul-
tad de Derecho Universidad de Chile, Instituto Igualdad y Fundación
de los Consumidores. 2ª ed. Santiago: Legal Publishing (en prensa).
Friederich Ebert. Santiago, pp. 329-341.
los consumidores. Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos
(dirs.) y Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de
_______ (2017). “Indemnización a consumidores por los daños derivados _______ (2018b). “Artículo 15 B”. En: De la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos
de un ilícito anticompetitivo en el derecho chileno”. En: Corral, Hernán
y Manterola, Pablo (edits.). Estudios de Derecho Civil XII. Ponencias
tiago, pp. 87-126.
presentadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de
los consumidores”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 30. San-
octubre de 2016, Maitencillo. Santiago: Thomson Reuters, pp. 639-655.
_______ (2018a). “Colusión y responsabilidad civil por daño colectivo a

_______ (2018a). “Colusión y responsabilidad civil por daño colectivo a

octubre de 2016, Maitencillo. Santiago: Thomson Reuters, pp. 639-655.
los consumidores”. Revista Chilena de Derecho Privado. Nº 30. San-
presentadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de
tiago, pp. 87-126.
y Manterola, Pablo (edits.). Estudios de Derecho Civil XII. Ponencias
de un ilícito anticompetitivo en el derecho chileno”. En: Corral, Hernán
_______ (2018b). “Artículo 15 B”. En: De la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos _______ (2017). “Indemnización a consumidores por los daños derivados
(dirs.) y Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de
los consumidores. Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos
Friederich Ebert. Santiago, pp. 329-341.
de los Consumidores. 2ª ed. Santiago: Legal Publishing (en prensa).
tad de Derecho Universidad de Chile, Instituto Igualdad y Fundación
una Nueva Constitución (originada en democracia). Santiago: Facul-
_______ (2018c). “Artículo 15 C”. En: De la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos dores”. En: Chia, Eduardo y Quezada, Flavio (edits.), Propuestas para
(dirs.) y Barrientos, Francisca (coord.), La protección de los derechos de HERNÁNDEZ, Gabriel (2015). “Protección constitucional de los consumi-
los consumidores. Comentarios a la Ley de Protección a los Derechos
de los Consumidores. 2ª ed. Santiago: Legal Publishing (en prensa).
bal Competition Litigation Review. Vol. 5. Nº 3. London, pp. 111-117.
Purchaser Standing in the European Union and the United States”. Glo-
_______ (2019). “El consumidor persona natural en el derecho chileno”. HAMILTON, Andrea y HENRY, David (2012). “Bricks, Beer and Shoes: Indirect
En: Ferrante, Alfredo (dir.). Venta y protección del consumidor. Una
visión a través del caleidoscopio latinoamericano. Santiago: Thomson
manual.org/ (consulta: 2 de junio de 2019).
Reuters, pp. 3-41.
USA: The Shriver Center. Disponible en: http://www.federalpractice-
GUTMAN, Jeffrey (2014). Federal Practice Manual for Legal Aid Attorneys.
HERNÁNDEZ, Gabriel y GATICA, María Paz (2019). “Protección del con-
sumidor y responsabilidad civil por producto o servicio defectuoso”,
Revista de Estudios de la Justicia. Santiago (en prensa).
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 164
 Vol. 6. Nº 2. Oxford, pp. 55-73.
and Germany”. Journal of European Competition Law & Practice.
(2015). “Actions for Damages in the Netherlands, the United Kingdom,
KUIJPERS, Matthijs; PALUMNO, Tommi; WHITEFORD, Elaine y PAUL, Thomas
Oxford: Hart.
centralised Application of EC Competition Law by National Courts.
KOMNINOS, Assimakis (2008). EC Private Antitrust Enforcement: De-
and Materials. Oxford University Press.
JONES, Alison y SUFRIN, Brenda (2016). EU Competition Law: Text, Cases,
LegalPublishing, pp. 21-53.
temática de textos 1996-2013. Santiago: Universidad de los Andes.
Ley Nº 19.955”. En: Cuadernos de Extensión Jurídica. Recopilación
DOFRQVXPLGRU$SOLFDFLyQGHOD/H\1ž\PRGL¿FDFLRQHVGHOD
JARA, Rony (2014). “Ámbito de aplicación de la Ley chilena de protección
Temuco, pp. 577-586.
sumidor”. Revista Chilena de Derecho y Ciencia Política. Vol. 5. Nº 1.
ISLER, Erika (2014). “Comentario de sentencia sobre el concepto de con-
tition Law Enforcement. Oxford University Press.
IOANNIDOU, María (2015). Consumer Involvement in Private EU Compe-
pp. 509-535.
Centre for European Economic Research Discussion Paper. Nº 12-036,
Damages from Price-Fixing - The Value of Transaction Data”. ZEW -
HÜSCHELRAT, Kai, MUELLER, Kathrin y VEITH, Tobias (2012) “Estimating
COJEF.
Organizations on Enforcement and Consumer Redress. Unión Europea:
HOWELLS, Geraint y MICKLITZ, Hans-W (2009). Guidelines for Consumer
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
HORVITZ, María y LÓPEZ, Julián (2004). Derecho procesal penal chileno.
groupe en France” Concurrences. Nº 3. Paris, pp. 54-88.
HOMOBONO, Nathalie (2013). “L’introduction d’une procédure d’action de
Collective Redress and ADR”. ERA Forum. V. 13, pp. 11-33.
HODGES, Christopher (2012). “Current Discussions on Consumer Redress:
165 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 165
HODGES, Christopher (2012). “Current Discussions on Consumer Redress:
Collective Redress and ADR”. ERA Forum. V. 13, pp. 11-33.
HOMOBONO, Nathalie (2013). “L’introduction d’une procédure d’action de
groupe en France” Concurrences. Nº 3. Paris, pp. 54-88.
HORVITZ, María y LÓPEZ, Julián (2004). Derecho procesal penal chileno.
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
HOWELLS, Geraint y MICKLITZ, Hans-W (2009). Guidelines for Consumer
Organizations on Enforcement and Consumer Redress. Unión Europea:
COJEF.
HÜSCHELRAT, Kai, MUELLER, Kathrin y VEITH, Tobias (2012) “Estimating
Damages from Price-Fixing - The Value of Transaction Data”. ZEW -
Centre for European Economic Research Discussion Paper. Nº 12-036,
pp. 509-535.
IOANNIDOU, María (2015). Consumer Involvement in Private EU Compe-
tition Law Enforcement. Oxford University Press.
ISLER, Erika (2014). “Comentario de sentencia sobre el concepto de con-
sumidor”. Revista Chilena de Derecho y Ciencia Política. Vol. 5. Nº 1.
Temuco, pp. 577-586.
JARA, Rony (2014). “Ámbito de aplicación de la Ley chilena de protección
DOFRQVXPLGRU$SOLFDFLyQGHOD/H\1ž\PRGL¿FDFLRQHVGHOD
Ley Nº 19.955”. En: Cuadernos de Extensión Jurídica. Recopilación
temática de textos 1996-2013. Santiago: Universidad de los Andes.
LegalPublishing, pp. 21-53.
JONES, Alison y SUFRIN, Brenda (2016). EU Competition Law: Text, Cases,
and Materials. Oxford University Press.
KOMNINOS, Assimakis (2008). EC Private Antitrust Enforcement: De-
centralised Application of EC Competition Law by National Courts.
Oxford: Hart.
KUIJPERS, Matthijs; PALUMNO, Tommi; WHITEFORD, Elaine y PAUL, Thomas
(2015). “Actions for Damages in the Netherlands, the United Kingdom,
and Germany”. Journal of European Competition Law & Practice.
Vol. 6. Nº 2. Oxford, pp. 55-73.
 pp. 47-76.
166 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
sobre protección jurídica de los consumidores. Madrid: McGraw-Hill,
midores”. En: AA. VV., Botana, Gema y Ruiz, Miguel (coords.), Curso
LANDE5REHUW³%HQH¿FLRVSRWHQFLDOHVGHODDSOLFDFLyQSULYDGDGHO
derecho de la competencia”. En: Velasco, Luis et al. (dirs.), La aplicación
privada del derecho de la competencia. Valladolid: Lex Nova, pp. 61-78.
LESLIE, Christopher (2006). “Antitrust Damages and Deadweight Loss”.
The Antitrust Bulletin. V. 51. Nº 3, pp. 521-567.
LEWIN, Nicolás (2011). “Indemnización de perjuicios por atentados a la libre
competencia: el daño anticompetitivo, su relación con el daño civil y
la determinación de los perjuicios”. Revista Anales Derecho UC. Nº 6.
Santiago, pp. 43-62.
LÓPEZ, Jorge y ELORRIAGA, Fabián (2017). Los contratos. Parte general.
Santiago: LegalPublishing Chile, 6ª ed. actualizada.
MAINGUY, Daniel y DEPINCÉ, Malo (2014a). «L’action de groupe, nouvelle
procédure du droit français de la consommation». Droit & Patrimoine.
Nº 236. Paris, pp. 34-40.
_______ (2014b). «L’introduction de l’action de groupe en droit français».
La semaine juridique, Enterprise et affaires. Nº 12, 146 p.
MARÍN, Manuel (2012). “La Directiva 2011/83/UE: esquema general,
ámbito de aplicación, nivel de armonización y papel de los Estados
Miembros”. Revista Cesco de Derecho de Consumo. Castilla-La Man-
cha. Nº 1, pp. 8-21.
MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos (1994). “Trascendencia del principio de pro-
tección a los consumidores en el Derecho de obligaciones”. Anuario de
Derecho Civil. Vol. 47. Nº 1. Madrid, pp. 31-90.
MAZEAUD, Henri, Léon y Jean, y CHABAS, François (1998). Leçons de droit
civil, Obligations théorie générale. Paris: Editions Montchrestien, 9ª ed.
MIGANI, Caterina (2014). “Directive 2014/104/EU: In Search of a Balance
between the Protection of Leniency Corporate Statements and an Effec-
tive Private Competition Law Enforcement”. Global Antitrust Review.
Nº 7. London, pp. 81-111.
MIRANDA, Luis (1999). “Competencia desleal y protección de los consu-
Nº 7. London, pp. 81-111.
tive Private Competition Law Enforcement”. Global Antitrust Review.
between the Protection of Leniency Corporate Statements and an Effec-
MIGANI, Caterina (2014). “Directive 2014/104/EU: In Search of a Balance
civil, Obligations théorie générale. Paris: Editions Montchrestien, 9ª ed.
MAZEAUD, Henri, Léon y Jean, y CHABAS, François (1998). Leçons de droit
Derecho Civil. Vol. 47. Nº 1. Madrid, pp. 31-90.
tección a los consumidores en el Derecho de obligaciones”. Anuario de
MARTÍNEZ DE AGUIRRE, Carlos (1994). “Trascendencia del principio de pro-
cha. Nº 1, pp. 8-21.
Miembros”. Revista Cesco de Derecho de Consumo. Castilla-La Man-
ámbito de aplicación, nivel de armonización y papel de los Estados
MARÍN, Manuel (2012). “La Directiva 2011/83/UE: esquema general,
La semaine juridique, Enterprise et affaires. Nº 12, 146 p.
_______ (2014b). «L’introduction de l’action de groupe en droit français».
Nº 236. Paris, pp. 34-40.
procédure du droit français de la consommation». Droit & Patrimoine.
MAINGUY, Daniel y DEPINCÉ, Malo (2014a). «L’action de groupe, nouvelle
Santiago: LegalPublishing Chile, 6ª ed. actualizada.
LÓPEZ, Jorge y ELORRIAGA, Fabián (2017). Los contratos. Parte general.
Santiago, pp. 43-62.
la determinación de los perjuicios”. Revista Anales Derecho UC. Nº 6.
competencia: el daño anticompetitivo, su relación con el daño civil y
LEWIN, Nicolás (2011). “Indemnización de perjuicios por atentados a la libre
The Antitrust Bulletin. V. 51. Nº 3, pp. 521-567.
LESLIE, Christopher (2006). “Antitrust Damages and Deadweight Loss”.
privada del derecho de la competencia. Valladolid: Lex Nova, pp. 61-78.
derecho de la competencia”. En: Velasco, Luis et al. (dirs.), La aplicación
MIRANDA, Luis (1999). “Competencia desleal y protección de los consu- LANDE5REHUW³%HQH¿FLRVSRWHQFLDOHVGHODDSOLFDFLyQSULYDGDGHO
midores”. En: AA. VV., Botana, Gema y Ruiz, Miguel (coords.), Curso
sobre protección jurídica de los consumidores. Madrid: McGraw-Hill,
pp. 47-76.
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 166
 ges. Towards non-binding Guidance for Courts”. Estudio preparado
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 167
OXERA, KOMNINOS, Assimakis et al. (2010). “Quantifying Antitrust Dama-

MOLYNEAUX, Michele (2008). “Quality Control of Economic Expert Testi-

mécanisme à circonscrire». Concurrences. Nº 3.
mony: The Fundamental Methods of proving Antitrust Damages”. En:
OUTIN-ADAM, Anne y DELACROIX, Céline (2013). «L’action de groupe: un
Derecho Universidad de Chile. Nº 4. Santiago, pp. 267-275. Marshall,, Kevin, 7KH(FRQRPLFVRI$QWLWUXVW,QMXU\DQG)LUP6SHFL¿F
midores”. Revista de Derecho · Escuela de Postgrado. Facultad de Damages. USA: Lawyers & Jugdes Publishing Company, pp. 87-119.
MOMBERG, Rodrigo (2004). “Ámbito de aplicación de la Ley Nº 19.496
acciones para la defensa del interés colectivo y difuso de los consu-
sobre Protección de los Derechos de los Consumidores”. Revista de
OSSA, Juan y ÁLVAREZ, Luis (2013). “La etapa de admisibilidad de las
petencia’”, DAF/COMP/WD(2011)21. Derecho. Vol. 17, pp. 41-62.
_______ (2013). ³$UWtFXORž1ž'H¿QLFLyQFRQVXPLGRUHVRXVXDULRV´
WL¿FDFLyQGHOGDxRSRUODVFRUWHVQDFLRQDOHV\DJHQFLDVGHOLEUHFRP-
En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y Barrientos, Francisca
“Nota de la Delegación Alemana para la ‘Mesa Redonda sobre Cuan-
(coord.), La protección de los derechos de los consumidores. Comen-
ORGANIZACIÓN PARA LA COOPERACIÓN Y EL DESARROLLO ECONÓMICO (2011).
2I¿FHRI)DLU7UDGLQJS tarios a la Ley de Protección a los Derechos de los Consumidores.
Effective Redress for Consumers and Business, OFT916resp. Londres: Santiago: LegalPublishing, pp. 3-15.
MONTERO, Raúl (2017). Necesidad de establecer un estándar de prueba
OFFICE OF FAIR TRADING (2007). Private Actions in Competition Law:
Action. Vol. VI. Nº 4, pp. 424-428. en el nuevo proceso civil chileno. Librotecnia: Santiago.
MULHERON, Rachel (2006). The Class Action in Common Law Legal Sys-
Litigation in Germany: the KapMuG in Action, Class Action”. Class
tems: a Comparative Perspective. USA: Hart Publishing.
NEWLAND, James; MOHER, Louise y MORGAN, Linda (2008). “Multi-party

NEWLAND, James; MOHER, Louise y MORGAN, Linda (2008). “Multi-party

tems: a Comparative Perspective. USA: Hart Publishing.
Litigation in Germany: the KapMuG in Action, Class Action”. Class
MULHERON, Rachel (2006). The Class Action in Common Law Legal Sys-
en el nuevo proceso civil chileno. Librotecnia: Santiago. Action. Vol. VI. Nº 4, pp. 424-428.
OFFICE OF FAIR TRADING (2007). Private Actions in Competition Law:
MONTERO, Raúl (2017). Necesidad de establecer un estándar de prueba
Santiago: LegalPublishing, pp. 3-15. Effective Redress for Consumers and Business, OFT916resp. Londres:
tarios a la Ley de Protección a los Derechos de los Consumidores. 2I¿FHRI)DLU7UDGLQJS
ORGANIZACIÓN PARA LA COOPERACIÓN Y EL DESARROLLO ECONÓMICO (2011).
(coord.), La protección de los derechos de los consumidores. Comen-
“Nota de la Delegación Alemana para la ‘Mesa Redonda sobre Cuan-
En: de la Maza, Íñigo y Pizarro, Carlos (dirs.) y Barrientos, Francisca
WL¿FDFLyQGHOGDxRSRUODVFRUWHVQDFLRQDOHV\DJHQFLDVGHOLEUHFRP-
_______ (2013). ³$UWtFXORž1ž'H¿QLFLyQFRQVXPLGRUHVRXVXDULRV´
Derecho. Vol. 17, pp. 41-62. petencia’”, DAF/COMP/WD(2011)21.
OSSA, Juan y ÁLVAREZ, Luis (2013). “La etapa de admisibilidad de las
sobre Protección de los Derechos de los Consumidores”. Revista de
acciones para la defensa del interés colectivo y difuso de los consu-
MOMBERG, Rodrigo (2004). “Ámbito de aplicación de la Ley Nº 19.496
Damages. USA: Lawyers & Jugdes Publishing Company, pp. 87-119. midores”. Revista de Derecho · Escuela de Postgrado. Facultad de
Marshall,, Kevin, 7KH(FRQRPLFVRI$QWLWUXVW,QMXU\DQG)LUP6SHFL¿F Derecho Universidad de Chile. Nº 4. Santiago, pp. 267-275.
OUTIN-ADAM, Anne y DELACROIX, Céline (2013). «L’action de groupe: un
mony: The Fundamental Methods of proving Antitrust Damages”. En:
mécanisme à circonscrire». Concurrences. Nº 3.
MOLYNEAUX, Michele (2008). “Quality Control of Economic Expert Testi-

OXERA, KOMNINOS, Assimakis et al. (2010). “Quantifying Antitrust Dama-

ges. Towards non-binding Guidance for Courts”. Estudio preparado
167 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES

168 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
para la Comisión Europea/X[HPEXUJR3XEOLFDFLRQHVGHOD2¿FLQD
de la Unión Europea.
RAMOS, René (1999). De las obligaciones. Santiago: Editorial Jurídica
de Chile.
RAYMOND, Guy (2008). Droit de la Consommation. Paris: Litec.
RESICO, Marcelo (2011). Introducción a la economía social de mercado. Edi-
ción latinoamericana [en línea]. Buenos Aires: Konrad-Adenauer-stif-
tung. Disponible en: KWWSVZZZNDVGHFGRFXPHQWBOLEUDU\JHWB¿-
le?uuid=af88be89-b222-f334-8d82-b4aad8a1e3af&groupId=252038
(consulta: 23 de junio de 2019).
REYES, María (2009). Manual de derecho privado de consumo. Madrid:
La Ley.
RITTNER y DREHER (2008). Europäisches und deutsches Wirtschaftsrecht:
eine systematische Darstellung. Heidelberg: C.F. Müller, 3ª ed.
RODRÍGUEZ, Pablo (2002). Responsabilidad extracontractual. Santiago:
Editorial Jurídica de Chile.
SALELLES, José (2009). “La disciplina de los agentes económicos que ope-
ran en el mercado”. En: Bercovitz, Rodrigo (dir.) y Moralejo, Nieves y
Quicios, Susana (coords.), Tratado de contratos. T. I. Valencia: Tirant
lo Blanch.
SALVÁ, Vicente (1840). Nuevo Valbuena ó diccionario Latino-Español.
Formado sobre el de Don Manuel Valbuena. París: Librería de don
Vicente Salvá.
S AMUELSON , Paul (2006). Economía. Distrito Federal (México):
McGraw-Hill, 18ª ed.
SIQUEIROS, José (1990). “Cooperación procesal internacional. El sistema
norteamericano del Discovery”. En: Smith, James F., Derecho Cons-
titucional Comparado México-Estados Unidos. México: Instituto de
Investigaciones Jurídicas UNAM, pp. 961-976.
TAMAYO, Javier (2011a). Tratado de responsabilidad civil. T. I. Colombia:
Legis.
_______ (2011b). Tratado de responsabilidad civil. T. II. Colombia: Legis.
TAPIA, Javier (2010). “Acuerdos horizontales restrictivos de la competen-
cia: una visión crítica aplicada al sistema chileno”. En: Montt, Paulo y
cia: una visión crítica aplicada al sistema chileno”. En: Montt, Paulo y
TAPIA, Javier (2010). “Acuerdos horizontales restrictivos de la competen-
_______ (2011b). Tratado de responsabilidad civil. T. II. Colombia: Legis.
Legis.
TAMAYO, Javier (2011a). Tratado de responsabilidad civil. T. I. Colombia:
Investigaciones Jurídicas UNAM, pp. 961-976.
titucional Comparado México-Estados Unidos. México: Instituto de
norteamericano del Discovery”. En: Smith, James F., Derecho Cons-
SIQUEIROS, José (1990). “Cooperación procesal internacional. El sistema
McGraw-Hill, 18ª ed.
S AMUELSON , Paul (2006). Economía. Distrito Federal (México):
Vicente Salvá.
Formado sobre el de Don Manuel Valbuena. París: Librería de don
SALVÁ, Vicente (1840). Nuevo Valbuena ó diccionario Latino-Español.
lo Blanch.
Quicios, Susana (coords.), Tratado de contratos. T. I. Valencia: Tirant
ran en el mercado”. En: Bercovitz, Rodrigo (dir.) y Moralejo, Nieves y
SALELLES, José (2009). “La disciplina de los agentes económicos que ope-
Editorial Jurídica de Chile.
RODRÍGUEZ, Pablo (2002). Responsabilidad extracontractual. Santiago:
eine systematische Darstellung. Heidelberg: C.F. Müller, 3ª ed.
RITTNER y DREHER (2008). Europäisches und deutsches Wirtschaftsrecht:
La Ley.
REYES, María (2009). Manual de derecho privado de consumo. Madrid:
(consulta: 23 de junio de 2019).
le?uuid=af88be89-b222-f334-8d82-b4aad8a1e3af&groupId=252038
tung. Disponible en: KWWSVZZZNDVGHFGRFXPHQWBOLEUDU\JHWB¿-
ción latinoamericana [en línea]. Buenos Aires: Konrad-Adenauer-stif-
RESICO, Marcelo (2011). Introducción a la economía social de mercado. Edi-
RAYMOND, Guy (2008). Droit de la Consommation. Paris: Litec.
de Chile.
RAMOS, René (1999). De las obligaciones. Santiago: Editorial Jurídica
de la Unión Europea.
para la Comisión Europea/X[HPEXUJR3XEOLFDFLRQHVGHOD2¿FLQD
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 168
 Agrícola Agrosuper S.A. y otros’, acompañado el 2 de agosto de 2018
lectivos y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con
_______ (2016). Informe en derecho “Indemnización de los daños co-
causa rol Nº 1940-2013, seguida ante el 10º Juzgado Civil de Santiago.
Civil de Santiago”, acompañado el 10 de noviembre de 2015 en la
Cruz Verde S.A. y otros’, rol 1940-2013, seguido ante el 10º Juzgado
y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con Farmacias
_______ (2015). Informe en derecho “Reparación de los daños colectivos
Medellín, pp. 61-91.
no de Responsabilidad Civil y del Estado (IARCE). Nº 34, semestre I.
en Chile”? En: Responsabilidad civil y del estado, Instituto Colombia-
_______ (2014). “Pérdida de una oportunidad: ¿Un perjuicio indemnizable
semestre 1. Santiago, pp. 251-263.
prudencia chilena”. Revista de Derecho - Escuela de Postgrado. Nº 2,
_______(2012b). “Pérdida de una chance. Su indemnización en la juris-
Abeledo Perrot-Thomson Reuters, pp. 645-674.
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Viña del Mar, 2011. Santiago:
Chile? En: Elorriaga, Fabián (coord.). Estudios de Derecho Civil VII.
_______ (2012a). “Pérdida de una chance: ¿Un perjuicio indemnizable en
Portales, pp. 487-506.
Ediciones de la Fundación Fernando Fueyo Laneri, Universidad Diego
de derecho privado en homenaje a Christian Larroumet. Santiago:
En: AA. VV., Mantilla, Fabricio y Pizarro, Carlos (coords.), Estudios
_______ (2008). “Orden público de protección en el derecho chileno”.
Editores, pp. 41-75.
Liber Amicorum a François Chabas. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni
tractual en Chile”. En: Kemelmajer, Aída (dir.). Responsabilidad civil.
_______ (2007). “Ciento cincuenta años de responsabilidad extracon-
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
TAPIA, Mauricio (2005). Código Civil 1855-2005. Evolución y perspectivas.
Ley Nº 19.496. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
TAPIA, Mauricio y VALDIVIA, José Miguel (1999). Contrato por adhesión.
Santiago: LegalPublishing.
Nehme, Nicole (edits.). Libre competencia y retail. Un análisis crítico.
169 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 169
Nehme, Nicole (edits.). Libre competencia y retail. Un análisis crítico.
Santiago: LegalPublishing.
TAPIA, Mauricio y VALDIVIA, José Miguel (1999). Contrato por adhesión.
Ley Nº 19.496. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
TAPIA, Mauricio (2005). Código Civil 1855-2005. Evolución y perspectivas.
Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
_______ (2007). “Ciento cincuenta años de responsabilidad extracon-
tractual en Chile”. En: Kemelmajer, Aída (dir.). Responsabilidad civil.
Liber Amicorum a François Chabas. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni
Editores, pp. 41-75.
_______ (2008). “Orden público de protección en el derecho chileno”.
En: AA. VV., Mantilla, Fabricio y Pizarro, Carlos (coords.), Estudios
de derecho privado en homenaje a Christian Larroumet. Santiago:
Ediciones de la Fundación Fernando Fueyo Laneri, Universidad Diego
Portales, pp. 487-506.
_______ (2012a). “Pérdida de una chance: ¿Un perjuicio indemnizable en
Chile? En: Elorriaga, Fabián (coord.). Estudios de Derecho Civil VII.
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Viña del Mar, 2011. Santiago:
Abeledo Perrot-Thomson Reuters, pp. 645-674.
_______(2012b). “Pérdida de una chance. Su indemnización en la juris-
prudencia chilena”. Revista de Derecho - Escuela de Postgrado. Nº 2,
semestre 1. Santiago, pp. 251-263.
_______ (2014). “Pérdida de una oportunidad: ¿Un perjuicio indemnizable
en Chile”? En: Responsabilidad civil y del estado, Instituto Colombia-
no de Responsabilidad Civil y del Estado (IARCE). Nº 34, semestre I.
Medellín, pp. 61-91.
_______ (2015). Informe en derecho “Reparación de los daños colectivos
y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con Farmacias
Cruz Verde S.A. y otros’, rol 1940-2013, seguido ante el 10º Juzgado
Civil de Santiago”, acompañado el 10 de noviembre de 2015 en la
causa rol Nº 1940-2013, seguida ante el 10º Juzgado Civil de Santiago.
_______ (2016). Informe en derecho “Indemnización de los daños co-
lectivos y difusos en el juicio ‘Servicio Nacional del Consumidor con
Agrícola Agrosuper S.A. y otros’, acompañado el 2 de agosto de 2018
 Editorial Jurídica de Chile.
170 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
VALDÉS, Domingo (2009). Libre competencia y monopolio. Santiago:

en la causa rol Nº 28470-2015, seguida ante el 29º Juzgado Civil de San-

de 2019).
tiago”, Nº 28470-2015, seguido ante el 29º Juzgado Civil de Santiago.
publications/class-actions-in-europe-and-the-us (consulta: 23 de junio
in Europe and the United States. Disponible en: https://libralex.com/
_______ (2017a). “Dolo y culpa en la responsabilidad civil por compe- TOSHEV, Georgi (2014). “Bulgaria”, en Libralex members, Class Actions
tencia desleal”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.). Estu-
dios de derecho civil XII, Ponencias presentadas en las XIV Jornadas
38. Nº 114, pp. 1285-1312.
Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de octubre de 2016, Maitencillo.
judicial”. Boletín Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie año
Santiago: Thomson Reuters, pp. 621-637.
_______ (2017b). “Competencia desleal por culpa”. Revista Chilena de
Derecho Privado. Nº 29. Santiago, pp. 165-207.
_______ (2018a). “Revisión crítica del proyecto de reforma del Sernac
y del fallo del Tribunal Constitucional”. En: Cárdenas, Hugo (edit.).
Jurisprudencia crítica. Comentarios de fallos 2015-2017. Santiago:
Rubicón Editores, pp. 281-300.
_______ (2018b). Protección de consumidores. Revisión crítica de su
ámbito de aplicación. 2ª ed. Santiago: Rubicón.
_______ (2018c). “Ley de estacionamientos: un retroceso en responsabili-
dad civil y protección de los consumidores”. En: Bahamondes, Claudia,
Etcheberry, Leonor y Pizarro, Carlos (edits.), Estudios de Derecho Civil
XIII, XV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Pucón 2017. Santiago:
Thomson Reuters, pp. 1019-1027.
_______ (2019). “Pérdida de una oportunidad de negocio como daño
indemnizable en el derecho chileno”. En: Estudios de Derecho Civil
XIV. Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Coquimbo 2018. Santiago:
Abeledo Perrot-Thomson Reuters (en prensa).
TARUFFO0LFKHOOH³&RQRFLPLHQWRFLHQWt¿FR\HVWiQGDUHVGHSUXHED
Abeledo Perrot-Thomson Reuters (en prensa).
XIV. Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Coquimbo 2018. Santiago:
indemnizable en el derecho chileno”. En: Estudios de Derecho Civil
_______ (2019). “Pérdida de una oportunidad de negocio como daño
Thomson Reuters, pp. 1019-1027.
XIII, XV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Pucón 2017. Santiago:
Etcheberry, Leonor y Pizarro, Carlos (edits.), Estudios de Derecho Civil
dad civil y protección de los consumidores”. En: Bahamondes, Claudia,
_______ (2018c). “Ley de estacionamientos: un retroceso en responsabili-
ámbito de aplicación. 2ª ed. Santiago: Rubicón.
_______ (2018b). Protección de consumidores. Revisión crítica de su
Rubicón Editores, pp. 281-300.
Jurisprudencia crítica. Comentarios de fallos 2015-2017. Santiago:
y del fallo del Tribunal Constitucional”. En: Cárdenas, Hugo (edit.).
_______ (2018a). “Revisión crítica del proyecto de reforma del Sernac
Derecho Privado. Nº 29. Santiago, pp. 165-207.
_______ (2017b). “Competencia desleal por culpa”. Revista Chilena de

TARUFFO0LFKHOOH³&RQRFLPLHQWRFLHQWt¿FR\HVWiQGDUHVGHSUXHED

Santiago: Thomson Reuters, pp. 621-637.
judicial”. Boletín Mexicano de Derecho Comparado, nueva serie año
Nacionales de Derecho Civil, 6 y 7 de octubre de 2016, Maitencillo.
38. Nº 114, pp. 1285-1312.
dios de derecho civil XII, Ponencias presentadas en las XIV Jornadas
tencia desleal”. En: Corral, Hernán y Manterola, Pablo (edits.). Estu-
TOSHEV, Georgi (2014). “Bulgaria”, en Libralex members, Class Actions _______ (2017a). “Dolo y culpa en la responsabilidad civil por compe-
in Europe and the United States. Disponible en: https://libralex.com/
publications/class-actions-in-europe-and-the-us (consulta: 23 de junio
tiago”, Nº 28470-2015, seguido ante el 29º Juzgado Civil de Santiago.
de 2019).
en la causa rol Nº 28470-2015, seguida ante el 29º Juzgado Civil de San-

VALDÉS, Domingo (2009). Libre competencia y monopolio. Santiago:

Editorial Jurídica de Chile.
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 170
 naje póstumo a don Luis Ricarte Soto Gallegos.
¿QDQFLHUDSDUDGLDJQyVWLFRV\WUDWDPLHQWRVGHDOWRFRVWR\ULQGHKRPH-
Ley Nº 20.850, de 6 de junio de 2015, que crea un sistema de protección
ble para la protección del interés colectivo o difuso de los consumidores.
Ley Nº 20.543, de 21 de octubre de 2011, relativo al procedimiento aplica-
empresas de menor tamaño.
/H\1žGHIHEUHURGHTXH¿MDQRUPDVHVSHFLDOHVSDUDODV
tección de los derechos de los consumidores.
Ley Nº 19.496, de 7 de marzo de 1997, que establece normas sobre pro-
ambiente.
Ley Nº 19.300, de 9 de marzo de 1994, sobre bases generales del medio
sobre protección de los derechos de los consumidores.
/H\1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1ž
de estacionamiento.
Ley Nº 20.967, de 15 de febrero de 2017, que regula el cobro de servicios
Ley Nº 20.169, de 16 de febrero de 2007, que regula la competencia desleal.
sobre protección de los derechos de los consumidores.
/H\ 1ž GH  GH MXOLR GH  TXH PRGL¿FD OD /H\ 1ž
refundido, coordinado y sistematizado del Decreto Ley Nº 211, de 1973.
'HFUHWRFRQ)XHU]DGH/H\1žGHGHPDU]RGHTXH¿MDHOWH[WR
Código de Procedimiento Civil.
Código Civil.
VII.2. NORMAS CHILENAS CITADAS
EC Competition Rules. Comparative Report. Brussels: Ashurst.
on the Conditions of Claims for Damages in Case of Infringement of
WAELBROECK, Denis; SLATER, Donald y EVEN-SHOSHAN, Gil (2004). Study
Civil chileno. Santiago: Editorial Biblioteca Americana.
VIAL, Víctor (2002). Manual del derecho de las obligaciones en el Código
Journal of European and Comparative Law. Nº 1. Maastricht, pp. 12-34.
petition Law and the Persisting Collective Action Problem”. Maastricht
VAN DEN BERGH, Roger (2013). “Private Enforcement of European Com-
171 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 171
VAN DEN BERGH, Roger (2013). “Private Enforcement of European Com-
petition Law and the Persisting Collective Action Problem”. Maastricht
Journal of European and Comparative Law. Nº 1. Maastricht, pp. 12-34.
VIAL, Víctor (2002). Manual del derecho de las obligaciones en el Código
Civil chileno. Santiago: Editorial Biblioteca Americana.
WAELBROECK, Denis; SLATER, Donald y EVEN-SHOSHAN, Gil (2004). Study
on the Conditions of Claims for Damages in Case of Infringement of
EC Competition Rules. Comparative Report. Brussels: Ashurst.
VII.2. NORMAS CHILENAS CITADAS
Código Civil.
Código de Procedimiento Civil.
'HFUHWRFRQ)XHU]DGH/H\1žGHGHPDU]RGHTXH¿MDHOWH[WR
refundido, coordinado y sistematizado del Decreto Ley Nº 211, de 1973.
/H\ 1ž GH  GH MXOLR GH  TXH PRGL¿FD OD /H\ 1ž
sobre protección de los derechos de los consumidores.
Ley Nº 20.169, de 16 de febrero de 2007, que regula la competencia desleal.
Ley Nº 20.967, de 15 de febrero de 2017, que regula el cobro de servicios
de estacionamiento.
/H\1žGHGHVHSWLHPEUHGHTXHPRGL¿FDOD/H\1ž
sobre protección de los derechos de los consumidores.
Ley Nº 19.300, de 9 de marzo de 1994, sobre bases generales del medio
ambiente.
Ley Nº 19.496, de 7 de marzo de 1997, que establece normas sobre pro-
tección de los derechos de los consumidores.
/H\1žGHIHEUHURGHTXH¿MDQRUPDVHVSHFLDOHVSDUDODV
empresas de menor tamaño.
Ley Nº 20.543, de 21 de octubre de 2011, relativo al procedimiento aplica-
ble para la protección del interés colectivo o difuso de los consumidores.
Ley Nº 20.850, de 6 de junio de 2015, que crea un sistema de protección
¿QDQFLHUDSDUDGLDJQyVWLFRV\WUDWDPLHQWRVGHDOWRFRVWR\ULQGHKRPH-
naje póstumo a don Luis Ricarte Soto Gallegos.

172 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de
defensa de la libre competencia.
VII.3. JURISPRUDENCIA
(i) Jurisprudencia chilena
Acuña y otros con Valenzuela y otro (2006): Corte de Apelaciones de Chi-
llán, 31 de julio de 2006 (apelación), rol 175-2006. CL/JUR/2438/2006.
Araya Pereira con Administradora de Supermercado Hiper Ltda. (2014):
1er Juzgado de Policía Local de Talcahuano (acción indemnizatoria en
procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de Con-
cepción, 8 de agosto de 2014 (recurso de apelación), rol Nº 305-2013.
www.poderjudicial.cl.
Araya Valenzuela y SERNAC con Turismo Gente Ltda. (2008): 1er Juzgado
de Policía Local de Santiago (acción indemnizatoria en procedimiento de
interés individual); Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de septiembre
de 2008 (recurso de apelación), rol 5.677-2008. www.poderjudicial.cl.
Arias con Sodimac S.A. (2007): Corte de Apelaciones de Concepción, 24
de diciembre de 2007 (apelación), rol Nº 174-05. CL/JUR/7009/2007.
Cementa S.A. con James Hardie Fibrocementos Ltda. (2009): 26º Juzga-
do Civil de Santiago, 24 de abril de 2009 (acción indemnizatoria por
infracción del D.L. Nº 211), rol Nº 13272-2007. www.poderjudicial.cl.
Céspedes con Homecenter Real y otros (2008): Corte de Apelacio-
nes de La Serena, 25 de julio de 2008 (apelación), rol Nº 36-2008.
CL/JUR/5422/2008.
Cofré con Aguas del Valle S.A. (2008): Corte de Apelaciones de La Serena,
29 de agosto de 2008 (apelación), rol Nº 90-2008. CL/JUR/3350/2008.
Elgueta Garcés con Hipermercado Concepción Ltda. (2016): 2º Juzgado de
Policía Local de Concepción (acción indemnizatoria en procedimiento
de interés individual); Corte de Apelaciones de Concepción, 20 de junio
de 2016 (recurso de apelación), rol Nº 67-2016. www.poderjudicial.cl.
Gallardo con Bravísimo (2009): Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de
enero de 2009 (apelación), rol Nº 10251-08. www.poderjudicial.cl.
enero de 2009 (apelación), rol Nº 10251-08. www.poderjudicial.cl.
Gallardo con Bravísimo (2009): Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de
de 2016 (recurso de apelación), rol Nº 67-2016. www.poderjudicial.cl.
de interés individual); Corte de Apelaciones de Concepción, 20 de junio
Policía Local de Concepción (acción indemnizatoria en procedimiento
Elgueta Garcés con Hipermercado Concepción Ltda. (2016): 2º Juzgado de
29 de agosto de 2008 (apelación), rol Nº 90-2008. CL/JUR/3350/2008.
Cofré con Aguas del Valle S.A. (2008): Corte de Apelaciones de La Serena,
CL/JUR/5422/2008.
nes de La Serena, 25 de julio de 2008 (apelación), rol Nº 36-2008.
Céspedes con Homecenter Real y otros (2008): Corte de Apelacio-
infracción del D.L. Nº 211), rol Nº 13272-2007. www.poderjudicial.cl.
do Civil de Santiago, 24 de abril de 2009 (acción indemnizatoria por
Cementa S.A. con James Hardie Fibrocementos Ltda. (2009): 26º Juzga-
de diciembre de 2007 (apelación), rol Nº 174-05. CL/JUR/7009/2007.
Arias con Sodimac S.A. (2007): Corte de Apelaciones de Concepción, 24
de 2008 (recurso de apelación), rol 5.677-2008. www.poderjudicial.cl.
interés individual); Corte de Apelaciones de Santiago, 26 de septiembre
de Policía Local de Santiago (acción indemnizatoria en procedimiento de
Araya Valenzuela y SERNAC con Turismo Gente Ltda. (2008): 1er Juzgado
www.poderjudicial.cl.
cepción, 8 de agosto de 2014 (recurso de apelación), rol Nº 305-2013.
procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de Con-
1er Juzgado de Policía Local de Talcahuano (acción indemnizatoria en
Araya Pereira con Administradora de Supermercado Hiper Ltda. (2014):
llán, 31 de julio de 2006 (apelación), rol 175-2006. CL/JUR/2438/2006.
Acuña y otros con Valenzuela y otro (2006): Corte de Apelaciones de Chi-
(i) Jurisprudencia chilena
VII.3. JURISPRUDENCIA
defensa de la libre competencia.
Ley Nº 20.945, de 30 de agosto de 2016, que perfecciona el sistema de
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 172
 toria en procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de
Ltda. (2015); Juzgado de Policía Local de Quillota (acción indemniza-
Martínez Alarcón y SERNAC con Administradora de Supermercados Hiper
poderjudicial.cl.
1 de septiembre de 2015 (recurso de apelación), rol Nº 545-2015. www.
cedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de Santiago,
2º Juzgado de Policía Local de Ñuñoa (acción indemnizatoria en pro-
Supermercados Hiper Ltda. y Estacionamientos Centro S.A. (2015):
Loyola Lobo con Comercial Probell Chile Ltda., Administradora de
judicial.cl.
de mayo de 2011 (recurso de queja), rol Nº 3299-2010, www.poder-
de 2010 (recurso de apelación), rol Nº 172-2009; Corte Suprema, 16
de interés individual); Corte de Apelaciones de Antofagasta, 3 de mayo
Policía Local de Antofagasta (acción indemnizatoria en procedimiento
Loyola Barraza con Cencosud Supermercados S.A. (2011): 3er Juzgado de
Nº 1273-2016. Vlex 655098053.
de Apelaciones de Santiago, 7 de noviembre de 2016 (apelación), rol
Lizama con Líder Domicilio Ventas y Distribución Ltda. (2016): Corte
CL/JUR/3800/2006.
de Antofagasta, 14 de noviembre de 2006 (apelación), rol Nº 93-2006.
Leiva y otros con Farmacias Ahumada S.A. (2006): Corte de Apelaciones
www.poderjudicial.cl.
cepción, 16 de abril de 2015 (recurso de apelación), rol Nº 234-2014.
procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de Con-
2º Juzgado de Policía Local de Concepción (acción indemnizatoria en
Iturra Vidal con Administradora de Supermercado Hiper Ltda. (2015):
de 2007 (recurso de apelación), rol Nº 31-2007. www.poderjudicial.cl.
interés individual); Corte de Apelaciones de Concepción, 17 de mayo
licía Local de Concepción (acción indemnizatoria en procedimiento de
González Ruiz con Supermercado Santa Isabel (2007): 1er Juzgado de Po-
2013. CL/JUR/370/2013.
ciones de San Miguel, 18 de febrero de 2013 (apelación), rol Nº 105-
González con Comercializadora El Mirador S.A. (2013): Corte de Apela-
de agosto de 2005 (apelación), rol Nº 7693-2004. CL/JUR/3784/2005.
Garrido con Savilco Ltda. (2005): Corte de Apelaciones de Valparaíso, 29
173 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 173
Garrido con Savilco Ltda. (2005): Corte de Apelaciones de Valparaíso, 29
de agosto de 2005 (apelación), rol Nº 7693-2004. CL/JUR/3784/2005.
González con Comercializadora El Mirador S.A. (2013): Corte de Apela-
ciones de San Miguel, 18 de febrero de 2013 (apelación), rol Nº 105-
2013. CL/JUR/370/2013.
González Ruiz con Supermercado Santa Isabel (2007): 1er Juzgado de Po-
licía Local de Concepción (acción indemnizatoria en procedimiento de
interés individual); Corte de Apelaciones de Concepción, 17 de mayo
de 2007 (recurso de apelación), rol Nº 31-2007. www.poderjudicial.cl.
Iturra Vidal con Administradora de Supermercado Hiper Ltda. (2015):
2º Juzgado de Policía Local de Concepción (acción indemnizatoria en
procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de Con-
cepción, 16 de abril de 2015 (recurso de apelación), rol Nº 234-2014.
www.poderjudicial.cl.
Leiva y otros con Farmacias Ahumada S.A. (2006): Corte de Apelaciones
de Antofagasta, 14 de noviembre de 2006 (apelación), rol Nº 93-2006.
CL/JUR/3800/2006.
Lizama con Líder Domicilio Ventas y Distribución Ltda. (2016): Corte
de Apelaciones de Santiago, 7 de noviembre de 2016 (apelación), rol
Nº 1273-2016. Vlex 655098053.
Loyola Barraza con Cencosud Supermercados S.A. (2011): 3er Juzgado de
Policía Local de Antofagasta (acción indemnizatoria en procedimiento
de interés individual); Corte de Apelaciones de Antofagasta, 3 de mayo
de 2010 (recurso de apelación), rol Nº 172-2009; Corte Suprema, 16
de mayo de 2011 (recurso de queja), rol Nº 3299-2010, www.poder-
judicial.cl.
Loyola Lobo con Comercial Probell Chile Ltda., Administradora de
Supermercados Hiper Ltda. y Estacionamientos Centro S.A. (2015):
2º Juzgado de Policía Local de Ñuñoa (acción indemnizatoria en pro-
cedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de Santiago,
1 de septiembre de 2015 (recurso de apelación), rol Nº 545-2015. www.
poderjudicial.cl.
Martínez Alarcón y SERNAC con Administradora de Supermercados Hiper
Ltda. (2015); Juzgado de Policía Local de Quillota (acción indemniza-
toria en procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de
 645175009.
174 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Puerto Montt, 15 de abril de 2016 (apelación), rol Nº 184-2015. Vlex
R. del T.U.O. con Supermercado Bigger (2016): Corte de Apelaciones de
Valparaíso, 20 de octubre de 2014 (recurso de apelación), rol 467-2014;
Corte Suprema, 15 de abril de 2015 (recurso de queja), rol Nº 26864-
fondo), rol Nº 31713-2014, www.poderjudicial.cl.
2014, www.poderjudicial.cl.
Corte Suprema, 25 de noviembre de 2015 (recurso de casación en el
26 de septiembre de 2014 (recurso de apelación), rol Nº 6574-2013;
Massardo Jiménez con Fajardo Lafuente y otros (2012): 10º Juzgado Civil ción de perjuicios), rol Nº 8235-2007; Corte de Apelaciones de Santiago,
de Santiago, 21 de abril de 2010 (acción de nulidad de contrato), rol (2015): 20º Juzgado Civil de Santiago, 31 de mayo de 2013 (indemniza-
3343-2008; Corte de Apelaciones de Santiago, 25 de mayo de 2011 Quiñones Collet y Astudillo Ríos con Empresa de Transportes Rurales
(recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 2238-2010;
Corte Suprema, 11 de abril de 2011 (recurso de casación en el fondo),
Nº 2191-2007. www.poderjudicial.cl.
rol Nº 6469-2011, www.poderjudicial.cl.
de 2009 (acción indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211), rol
brocementos Ltda. (2009): 26º Juzgado Civil de Santiago, 23 de junio
Philip Morris Chile Comercializadora Limitada con Compañía Chilena Producción Química y Electrónica Quimel S.A. con James Hardie Fi-
de Tabacos S.A. (2013): 10º Juzgado Civil de Santiago, 25 de enero
de 2010 (acción indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211), rol
forma y en el fondo), rol Nº 5835-2004, www.poderjudicial.cl.
Nº 19655-2009; Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de noviembre de
y Corte Suprema, 27 de diciembre de 2006 (recursos de casación en la
2011 (recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 1520-
(recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 5954-1999;
2010; Corte Suprema, 25 de julio de 2013 (recursos de casación en la
rol Nº 4831-97; Corte de Apelaciones de Santiago, 14 de julio de 2004
forma y en el fondo), rol Nº 1339-2012, www.poderjudicial.cl.
junio de 2000 (acción indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211),
Pivcevic y otros con Lan Chile (2006): 4º Juzgado Civil de Santiago, 22 de
Pivcevic y otros con Lan Chile (2006): 4º Juzgado Civil de Santiago, 22 de
junio de 2000 (acción indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211),
forma y en el fondo), rol Nº 1339-2012, www.poderjudicial.cl.
rol Nº 4831-97; Corte de Apelaciones de Santiago, 14 de julio de 2004
2010; Corte Suprema, 25 de julio de 2013 (recursos de casación en la
(recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 5954-1999;
2011 (recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 1520-
y Corte Suprema, 27 de diciembre de 2006 (recursos de casación en la
Nº 19655-2009; Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de noviembre de
forma y en el fondo), rol Nº 5835-2004, www.poderjudicial.cl.
de 2010 (acción indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211), rol
de Tabacos S.A. (2013): 10º Juzgado Civil de Santiago, 25 de enero
Producción Química y Electrónica Quimel S.A. con James Hardie Fi- Philip Morris Chile Comercializadora Limitada con Compañía Chilena
brocementos Ltda. (2009): 26º Juzgado Civil de Santiago, 23 de junio
de 2009 (acción indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211), rol
rol Nº 6469-2011, www.poderjudicial.cl.
Nº 2191-2007. www.poderjudicial.cl.
Corte Suprema, 11 de abril de 2011 (recurso de casación en el fondo),
(recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 2238-2010;
Quiñones Collet y Astudillo Ríos con Empresa de Transportes Rurales 3343-2008; Corte de Apelaciones de Santiago, 25 de mayo de 2011
(2015): 20º Juzgado Civil de Santiago, 31 de mayo de 2013 (indemniza- de Santiago, 21 de abril de 2010 (acción de nulidad de contrato), rol
ción de perjuicios), rol Nº 8235-2007; Corte de Apelaciones de Santiago, Massardo Jiménez con Fajardo Lafuente y otros (2012): 10º Juzgado Civil
26 de septiembre de 2014 (recurso de apelación), rol Nº 6574-2013;
Corte Suprema, 25 de noviembre de 2015 (recurso de casación en el
2014, www.poderjudicial.cl.
fondo), rol Nº 31713-2014, www.poderjudicial.cl.
Corte Suprema, 15 de abril de 2015 (recurso de queja), rol Nº 26864-
Valparaíso, 20 de octubre de 2014 (recurso de apelación), rol 467-2014;
R. del T.U.O. con Supermercado Bigger (2016): Corte de Apelaciones de
Puerto Montt, 15 de abril de 2016 (apelación), rol Nº 184-2015. Vlex
645175009.
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 174
 www.tdlc.cl.
29 de octubre de 2015 (recurso de reclamación), rol Nº 27181-2014,
D.L. Nº 211), rol Nº 236-2011, sentencia 139-2014; y Corte Suprema,
(requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica por infracción del
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, 25 de septiembre de 2014
Requerimiento de la FNE contra Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015):
tribunalconstitucional.cl/expediente.
artículo 277 del Código Procesal Penal), rol Nº 1535, https://www.
2010 (requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del
Garantía de Santiago (2010): Tribunal Constitucional, 28 de enero de
Penal, en Ruc Nº 080100636-9 y Rit Nº 8867-2008 del 8º Juzgado de
cío Zamorano Pérez, respecto del artículo 277 del Código Procesal
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de María Ro-
Nº 3.538), rol Nº 546, https://www.tribunalconstitucional.cl/expediente.
inaplicabilidad por inconstitucionalidad del artículo 30 del Decreto Ley
Tribunal Constitucional, 17 de noviembre de 2006 (requerimiento de
causa rol 9059-06 seguida ante el 8º Juzgado Civil de Santiago (2006):
vetz Miranda, respecto del artículo 30 del Decreto Ley Nº 3.538, en la
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de Jacobo Kra-
rol Nº 792, https://www.tribunalconstitucional.cl/expediente.
de la segunda frase del inciso 1º del artículo 171 del Código Sanitario),
enero de 2008 (requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
el 11er Juzgado Civil de Santiago (2008): Tribunal Constitucional, 3 de
171 del Código Sanitario, en la causa rol Nº 14980-2006 seguida ante
fer Frenz y otros respecto de la segunda frase del inciso 1º del artículo
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de Hernán Pfei-
www.tribunalconstitucional.cl/expediente.
inciso 3º del artículo 474 del Código del Trabajo), rol Nº 946, https:/
2008 (requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del
del Trabajo de Santiago (2008): Tribunal Constitucional, 1 de julio de
bajo, en la causa rol Nº 757-07 seguida ante el 8º Juzgado de Letras
ridad S.A., respecto del inciso 3º del artículo 474 del Código del Tra-
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de FM Segu-
2007. CL/JUR/7405/2008.
ciones de Valparaíso (apelación), 20 de febrero de 2008, rol Nº 1552-
Ramírez con Viña del Mar Store Co. S.A. Ripley (2008): Corte de Apela-
175 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 175
Ramírez con Viña del Mar Store Co. S.A. Ripley (2008): Corte de Apela-
ciones de Valparaíso (apelación), 20 de febrero de 2008, rol Nº 1552-
2007. CL/JUR/7405/2008.
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de FM Segu-
ridad S.A., respecto del inciso 3º del artículo 474 del Código del Tra-
bajo, en la causa rol Nº 757-07 seguida ante el 8º Juzgado de Letras
del Trabajo de Santiago (2008): Tribunal Constitucional, 1 de julio de
2008 (requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del
inciso 3º del artículo 474 del Código del Trabajo), rol Nº 946, https:/
www.tribunalconstitucional.cl/expediente.
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de Hernán Pfei-
fer Frenz y otros respecto de la segunda frase del inciso 1º del artículo
171 del Código Sanitario, en la causa rol Nº 14980-2006 seguida ante
el 11er Juzgado Civil de Santiago (2008): Tribunal Constitucional, 3 de
enero de 2008 (requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
de la segunda frase del inciso 1º del artículo 171 del Código Sanitario),
rol Nº 792, https://www.tribunalconstitucional.cl/expediente.
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de Jacobo Kra-
vetz Miranda, respecto del artículo 30 del Decreto Ley Nº 3.538, en la
causa rol 9059-06 seguida ante el 8º Juzgado Civil de Santiago (2006):
Tribunal Constitucional, 17 de noviembre de 2006 (requerimiento de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad del artículo 30 del Decreto Ley
Nº 3.538), rol Nº 546, https://www.tribunalconstitucional.cl/expediente.
Requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de María Ro-
cío Zamorano Pérez, respecto del artículo 277 del Código Procesal
Penal, en Ruc Nº 080100636-9 y Rit Nº 8867-2008 del 8º Juzgado de
Garantía de Santiago (2010): Tribunal Constitucional, 28 de enero de
2010 (requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del
artículo 277 del Código Procesal Penal), rol Nº 1535, https://www.
tribunalconstitucional.cl/expediente.
Requerimiento de la FNE contra Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015):
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, 25 de septiembre de 2014
(requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica por infracción del
D.L. Nº 211), rol Nº 236-2011, sentencia 139-2014; y Corte Suprema,
29 de octubre de 2015 (recurso de reclamación), rol Nº 27181-2014,
www.tdlc.cl.
 y en el fondo), rol Nº 12355-2011, www.poderjudicial.cl.
176 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Corte Suprema, 24 de abril de 2013 (recursos de casación en la forma
Apelaciones de Santiago, 3 de octubre de 2012 (recurso de apelación);
Requerimiento de la FNE contra CMPC Tissue S.A. y Otra (2015): Tribu- la protección del interés colectivo o difuso), rol Nº 21910-2006; Corte de
nal de Defensa de la Libre Competencia (requerimiento de la Fiscalía Civil de Santiago, 30 de diciembre de 2010 (procedimiento especial para
Nacional Económica por infracción del D.L. Nº 211), rol Nº 299-2015 Sernac con Cencosud Administradora de Tarjetas S.A. (2013): 10º Juzgado
(en tramitación), www.tdlc.cl.
rol Nº 28470-2015 (en tramitación), www.poderjudicial.cl.
Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A. y Otros (2012): Santiago (acción indemnizatoria por infracción de la Ley Nº 19.496),
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, 31 de enero de 2012 Sernac con Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015): 29º Juzgado Civil de
(requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica por infracción del
D.L. Nº 211), rol Nº 184-2008, sentencia 119-2012; y Corte Suprema,
2007, rol Nº 500-2005, www.poderjudicial.cl.
7 de septiembre de 2012 (recurso de reclamación), rol Nº 2578-2012,
individual); Corte de Apelaciones de Concepción, 8 de noviembre de
www.tdlc.cl.
Local de Concepción (acción indemnizatoria en procedimiento de interés
Sepúlveda Leiva con Fuchs y Compañía Ltda. (2007): 2º Juzgado de Policía
Requerimiento de la FNE contra Pullman bus costa central S.A. y Otros
(2015): Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, 15 de enero de
(recurso de apelación), rol Nº 49-2007, www.poderjudicial.cl.
2014 (requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica por infracción
individual); Corte de Apelaciones de Antofagasta, 29 de junio de 2007
del D.L. Nº 211), rol Nº 224-2011, sentencia 133-2014; y Corte Supre-
Local de Calama (acción indemnizatoria en procedimiento de interés
ma, 20 de abril de 2015 (recurso de reclamación), rol Nº 62429-2014,
Rocha Pardo con Rep. Salinas y Fabres S.A. (2007): 1er Juzgado de Policía
www.tdlc.cl. www.tdlc.cl.
Rocha Pardo con Rep. Salinas y Fabres S.A. (2007): 1er Juzgado de Policía
ma, 20 de abril de 2015 (recurso de reclamación), rol Nº 62429-2014,
Local de Calama (acción indemnizatoria en procedimiento de interés
del D.L. Nº 211), rol Nº 224-2011, sentencia 133-2014; y Corte Supre-
individual); Corte de Apelaciones de Antofagasta, 29 de junio de 2007
2014 (requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica por infracción
(recurso de apelación), rol Nº 49-2007, www.poderjudicial.cl.
(2015): Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, 15 de enero de
Requerimiento de la FNE contra Pullman bus costa central S.A. y Otros
Sepúlveda Leiva con Fuchs y Compañía Ltda. (2007): 2º Juzgado de Policía
Local de Concepción (acción indemnizatoria en procedimiento de interés
www.tdlc.cl.
individual); Corte de Apelaciones de Concepción, 8 de noviembre de
7 de septiembre de 2012 (recurso de reclamación), rol Nº 2578-2012,
2007, rol Nº 500-2005, www.poderjudicial.cl.
D.L. Nº 211), rol Nº 184-2008, sentencia 119-2012; y Corte Suprema,
(requerimiento de la Fiscalía Nacional Económica por infracción del
Sernac con Agrícola Agrosuper S.A. y Otros (2015): 29º Juzgado Civil de Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, 31 de enero de 2012
Santiago (acción indemnizatoria por infracción de la Ley Nº 19.496), Requerimiento de la FNE contra Farmacias Ahumada S.A. y Otros (2012):
rol Nº 28470-2015 (en tramitación), www.poderjudicial.cl.
(en tramitación), www.tdlc.cl.
Sernac con Cencosud Administradora de Tarjetas S.A. (2013): 10º Juzgado Nacional Económica por infracción del D.L. Nº 211), rol Nº 299-2015
Civil de Santiago, 30 de diciembre de 2010 (procedimiento especial para nal de Defensa de la Libre Competencia (requerimiento de la Fiscalía
la protección del interés colectivo o difuso), rol Nº 21910-2006; Corte de Requerimiento de la FNE contra CMPC Tissue S.A. y Otra (2015): Tribu-
Apelaciones de Santiago, 3 de octubre de 2012 (recurso de apelación);
Corte Suprema, 24 de abril de 2013 (recursos de casación en la forma
y en el fondo), rol Nº 12355-2011, www.poderjudicial.cl.
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 176
 fondo).
COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES 177
Suprema, 3 de diciembre de 2015, rol Nº 29365-2014 (casación en el
Vásquez Contreras y Otros con Hospital Carlos van Buren (2015): Corte
Sernac con Farmacias Cruz Verde S.A. y Otros (2013): 10º Juzgado Civil
23 de mayo de 2008, rol Nº 290-2007. CL/JUR/5809/2008.
de Santiago (acción indemnizatoria por infracción de la Ley Nº 19.496),
Vásquez con Skartour Ltda. (2008): Corte de Apelaciones de Punta Arenas,
rol Nº 1940-2013 (en tramitación), www.poderjudicial.cl.
www.poderjudicial.cl.
Sernac con SCA Chile S.A. (2016): Juzgado Civil de Colina (acción in-
tiago, 24 de mayo de 2006 (recurso de apelación), rol Nº 7412-2005,
demnizatoria por infracción de la Ley Nº 19.496), rol 1374-2016 (en
en procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de San-
tramitación). www.poderjudicial.cl.
(2006): 1er Juzgado de Policía Local de Vitacura (acción indemnizatoria
Vanzi con Iberia Línea Aérea S.A. y Lan Chile S.A. y Lan Airlines S.A. Sernac, Grunwald Aravena, Patricio y Bustamante Mujica, Bernardita con
Tije Chile S.A.C. (2008): 3er Juzgado de Policía Local de Providencia
de casación en el fondo), rol Nº 442-2004, www.poderjudicial.cl.
(acción indemnizatoria en procedimiento de interés individual); Corte
2003; Corte Suprema, conciliación de 15 de octubre de 2004 (recurso
de Apelaciones de Santiago, 3 de junio de 2008 (recurso de apelación),
de 2003 (recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 1703-
rol Nº 1785-2008. CL/JUR/5484/2008.
Nº 6381-2002; Corte de Apelaciones de Concepción, 18 de diciembre
2º Juzgado Civil de Talcahuano (indemnización de perjuicios), rol Sepúlveda y otro con Fuchs y Cía. Ltda. (2007): Corte de Apelaciones de
Torres Velásquez y otros con Servicio de Salud Talcahuano (2004): Concepción, 8 de noviembre de 2007 (apelación), rol Nº 500-2005,
CL/JUR/5582/2007.
2006, www.poderjudicial.cl.
de Santiago, 30 de junio de 2009 (recurso de apelación), rol Nº 1361- Sound Colour con United International Pictures Chile (2009): 10º Juzgado
indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211); Corte de Apelaciones Civil de Santiago, 30 de diciembre de 2005, rol Nº 782-2004 (acción
Civil de Santiago, 30 de diciembre de 2005, rol Nº 782-2004 (acción indemnizatoria por infracción del D.L. Nº 211); Corte de Apelaciones
Sound Colour con United International Pictures Chile (2009): 10º Juzgado de Santiago, 30 de junio de 2009 (recurso de apelación), rol Nº 1361-
2006, www.poderjudicial.cl.
CL/JUR/5582/2007.
Concepción, 8 de noviembre de 2007 (apelación), rol Nº 500-2005, Torres Velásquez y otros con Servicio de Salud Talcahuano (2004):
Sepúlveda y otro con Fuchs y Cía. Ltda. (2007): Corte de Apelaciones de 2º Juzgado Civil de Talcahuano (indemnización de perjuicios), rol
Nº 6381-2002; Corte de Apelaciones de Concepción, 18 de diciembre
rol Nº 1785-2008. CL/JUR/5484/2008.
de 2003 (recursos de casación en la forma y de apelación), rol Nº 1703-
de Apelaciones de Santiago, 3 de junio de 2008 (recurso de apelación),
2003; Corte Suprema, conciliación de 15 de octubre de 2004 (recurso
(acción indemnizatoria en procedimiento de interés individual); Corte
de casación en el fondo), rol Nº 442-2004, www.poderjudicial.cl.
Tije Chile S.A.C. (2008): 3er Juzgado de Policía Local de Providencia
Sernac, Grunwald Aravena, Patricio y Bustamante Mujica, Bernardita con Vanzi con Iberia Línea Aérea S.A. y Lan Chile S.A. y Lan Airlines S.A.
(2006): 1er Juzgado de Policía Local de Vitacura (acción indemnizatoria
tramitación). www.poderjudicial.cl.
en procedimiento de interés individual); Corte de Apelaciones de San-
demnizatoria por infracción de la Ley Nº 19.496), rol 1374-2016 (en
tiago, 24 de mayo de 2006 (recurso de apelación), rol Nº 7412-2005,
Sernac con SCA Chile S.A. (2016): Juzgado Civil de Colina (acción in-
www.poderjudicial.cl.
rol Nº 1940-2013 (en tramitación), www.poderjudicial.cl.
Vásquez con Skartour Ltda. (2008): Corte de Apelaciones de Punta Arenas,
de Santiago (acción indemnizatoria por infracción de la Ley Nº 19.496),
23 de mayo de 2008, rol Nº 290-2007. CL/JUR/5809/2008.
Sernac con Farmacias Cruz Verde S.A. y Otros (2013): 10º Juzgado Civil
Vásquez Contreras y Otros con Hospital Carlos van Buren (2015): Corte
Suprema, 3 de diciembre de 2015, rol Nº 29365-2014 (casación en el
fondo).
177 COLUSIÓN Y DAÑOS A LOS CONSUMIDORES

178 GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ
Verdejo con Administradora Mall Plaza Vespucio S.A. (2015): Corte de
Apelaciones de Santiago, 5 de octubre de 2015 (apelación), rol Nº 998-
2015. CL/JUR/5921/2015.
(ii) Jurisprudencia estadounidense
Bigelow et al. v. RKO Radio Pictures Inc. et al.: 327 US 251 (1946).
California v. ARC America Corp (1989): 490 U.S. 93 (1989).
Illinois Brick v. Illinois (1977): 431 U.S. 720 (1977).
Hanover Shoe Inc. v. United Shoe Machinery Corp (1968): 392 U.S. 481
(1968).
General Tel. Co. v. Falcon (1989): 457 U.S. 147 (1982).
(iii) Jurisprudencia europea
Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG (2014): Tribunal de Justicia
de la Unión Europea, 5 de junio de 2014, asunto C-557/12.
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006): Tribunal de Justi-
cia de la Comunidad Europea, 13 de julio de 2006, asuntos acumulados
C-295/04 a C-298/04.
Courage Ltd. v. Crehan (2001): Tribunal de Justicia de la Comunidad
Europea, 20 de septiembre de 2001, asunto C-453-99.
(iv) Jurisprudencia inglesa
Garden Cottage Foods Ltd. v. Milk Marketing Board: 1984, AC 130.
(v) Jurisprudencia francesa
Chambre de Requêtes de la Cour de Cassation, 1 de junio de 1932, Recueil
Sirey, 1933, Nº 1, p. 49, nota H. Mazeaud.
Consejo de la Competencia Francia, 30 noviembre de 2005, Decisión
Nº 05-D-65.
(vi) Jurisprudencia alemana
BUNDESGERICHTSHOF, decisión de 19 de junio de 2007 - KRB 12/07 - OLG
Düsseldorf.
Düsseldorf.
BUNDESGERICHTSHOF, decisión de 19 de junio de 2007 - KRB 12/07 - OLG
(vi) Jurisprudencia alemana
Nº 05-D-65.
Consejo de la Competencia Francia, 30 noviembre de 2005, Decisión
Sirey, 1933, Nº 1, p. 49, nota H. Mazeaud.
Chambre de Requêtes de la Cour de Cassation, 1 de junio de 1932, Recueil
(v) Jurisprudencia francesa
Garden Cottage Foods Ltd. v. Milk Marketing Board: 1984, AC 130.
(iv) Jurisprudencia inglesa
Europea, 20 de septiembre de 2001, asunto C-453-99.
Courage Ltd. v. Crehan (2001): Tribunal de Justicia de la Comunidad
C-295/04 a C-298/04.
cia de la Comunidad Europea, 13 de julio de 2006, asuntos acumulados
Manfredi y Lloyd v. Adriatico Assicurazioni SpA (2006): Tribunal de Justi-
de la Unión Europea, 5 de junio de 2014, asunto C-557/12.
Kone AG and Others v. ÖBB-Infrastruktur AG (2014): Tribunal de Justicia
(iii) Jurisprudencia europea
General Tel. Co. v. Falcon (1989): 457 U.S. 147 (1982).
(1968).
Hanover Shoe Inc. v. United Shoe Machinery Corp (1968): 392 U.S. 481
Illinois Brick v. Illinois (1977): 431 U.S. 720 (1977).
California v. ARC America Corp (1989): 490 U.S. 93 (1989).
Bigelow et al. v. RKO Radio Pictures Inc. et al.: 327 US 251 (1946).
(ii) Jurisprudencia estadounidense
2015. CL/JUR/5921/2015.
Apelaciones de Santiago, 5 de octubre de 2015 (apelación), rol Nº 998-
Verdejo con Administradora Mall Plaza Vespucio S.A. (2015): Corte de
GABRIEL HERNÁNDEZ PAULSEN - MAURICIO TAPIA RODRÍGUEZ 178