Professional Documents
Culture Documents
Padi LH 1 113 L
Padi LH 1 113 L
פקודת הנזיקין [נוסח חדש] ,נ"ח ,266סעיפים (2המונח "נזק")(23 ,23 ,4 ,א) -60 ,57 ,56 ,36 ,35 ,חוק העונשין,
תשל"ז ,1977-ס"ח ,226סעיף (80א) -חוק הנזיקים האזרחיים (אחריות המדינה) ,תשי"ב ,1952-ס"ח -339חוק החוזים
(תרופות בשל הפרת חוזה) ,תשל"א ,1970-ס"ח ,16סעיף 13.
מיני-רציו:
* נזיקין – עוולות – עוולות מסגרת
* נזיקין – עוולות – רשלנות
* נזיקין – קשר סיבתי – מבחניו
המשיב מכר את מכוניתו לפלוני ,והעברת הבעלות נרשמה במשרד הרישוי .לאחר יום ההעברה ,וכשהמכונית כבר לא
הייתה אצל המשיב ,הוא החל מקבל מהמערערת כתבי-אישום (דו"חות) בגין עבירות קנס ,שנעברו על ידי בעל המכונית.
את שני הדו"חות הראשונים שילם ,אם כי העבירות לא נעברו על-ידיו .עם קבלת הדו"ח השלישי כתב המשיב
למערערת ,דיווח לה על פרטי העברת המכונית וביקשה את ביטול הדו"ח .לאחר מכן נמסרו למשיב דו"חות חדשים.
היועץ המשפטי של המערערת הודיעו ,כי המערערת נזקקת לשירותים הממוכנים של משרד התחבורה ואלה אינם
מעודכנים .הוא התנצל על כך שיכול שגם בעתיד יוצאו נגד המשיב דו"חות וביקשו לפנות אליו בכל מקרה כזה לביטול
הדו"ח .לאחר מכן הוטלו על המשיב קנס בעקבות דו"ח נוסף וצו מאסר עקב אי-תשלום הקנס ודמי הפיגור .המשיב
הפנה את תשומת לב המערערת לחשש שייאסר וביקשה לטפל בעניין .המערערת ניסתה לעכב את ביצוע פקודת המאסר
בהודעה שהועברה למשטרה ,אולם מסיבות לא ברורות בוצעה פקודת המאסר .המשיב נעצר ושוחרר רק לאחר ששילם
את הקנס .המשיב תבע פיצויי נזיקין מהמערערת בבית-משפט השלום .התביעה נדחתה על הסף ,ועל כך ערער המשיב
לבית המשפט המחוזי ,וזה קיבל את הערעור .מכאן הערעור ברשות לבית המשפט העליון.
עוולה אחרת .העוולות בפקודה הן רשתות רשתות ,המוטלות ,זו על גבי זו ,על מערכת עובדות נתונה על-ידי רשת אחת
בלבד .לעתים היא נתפסת על-ידי מספר רשתות והכול על-פי אינטנסיביות השתי והערב ברשתות השונות.
( )2לא פעם עשוי אותו אינטרס לקבל הגנתו הן על-ידי עוולה פארטיקולארית או מספר עוולות פארטיקולאריות ,והן
על-ידי עוולת מסגרת ,כגון הרשלנות .העוולות הפארטיקולאריות הן בעיקרן עוולות "סגורות" (עם פתח מסוים בדמות
ביטוי כגון "כדין") ,ואילו עוולות המסגרת ,ובעיקר הרשלנות ,הן עוולות "פתוחות" ,המבוססות על יסודות "משפטיים",
המבטאים מדיניות משפטית והמשרעים על מערכות משתנות של מצבים ,כשרשימת המצבים ,עליה משתרעת הרשלנות,
לעולם אינה סגורה.
( )3עוולת הרשלנות באה להטיל אחריות בגין נזק הנגרם בשל סיכון בלתי סביר ,ואחריות זו משתרעת על תחומים
משתנים של פעילות אנושית מהם "המכוסים" כבר על-ידי עוולות פארטיקולאריות ומהם קרקע בתולה.
( )4בעובדה ,שלעתים יש באירוע עובדתי מסוים כדי לקיים את יסודותיה של עוולה אחת ורק חלק מיסודותיה של עוולה
אחרת ,אין ולא כלום ,העוולות השונות אינן כוללות סביבן חגורות של הסדרים שליליים ,ולפיהן נשללת תחולתן של
עוולות אחרות (פארטיקולאריות או מסגרת).
ב .אפילו לא מתקיים יסוד זה או אחר של עוולת הנגישה ,עדיין יש מקום לבחון ,אם אין מקום לגבש אחריות בנזיקין
על-פי עוולות אחרות ,כגון איסור לשון הרע או רשלנות.
ג .ההליך הקבוע בסעיף (80א) לחוק העונשין ,תשל"ז ,1977-הוא אינצידנטאלי להליך הפליל ואינו שולל הגשת תביעה
אזרחית בנזיקין בגין התרשלות.
ד )1( .לעניין קביעת קיומה של חובת זהירות נדרשת עריכתן של שתי בחינות .האחת ,בחינת החובה המושגית ,דהיינו:
אם בין סוג המזיקים ,אליו משתייך המזיק ,לבין סוג הניזוקים ,אליו משתייך הניזוק ,קיימים "יחסי רעות" לעניין סוג
הפעולות ,אליו משתייכת פעולת המזיק ,ולעניין סוג הנזקים שגרם המזיק .הבחינה האחרת היא בחינת קיומה של החובה
הפראגמאטית והקונקרטית .קרי ,האם בין המזיק הקונקרטי לבין הניזוק הקונקרטי קיימת חובת זהירות לעניין הפעולות
שהתרחשו בפועל לעניין הנזק שנגרם בפועל.
( )2שתי הבחינות האמורות נערכות על-פי מבחן הצפיות .השאלה היא ,מה אדם סביר יכול היה לצפות (כאפשרות
פיסית) או צפה הלכה למעשה ומה אדם סביר צריך היה לצפות כקטגוריה נורמאטיבית.
( )3במסגרת עוולת הרשלנות אין דורשים ,בדרך כלל ,מאדם לצפות (במישור הנורמאטבי) את שאינו ניתן לצפייה
(במישור הפיסי) ,אם כי דורשים ממנו לצפות את שניתן לצפייה .עם זאת עשויות להיות נסיבות עקרוניות ,בהן הדין
מבקש לצמצם את האחריות ,ועל יסוד שיקולי מדיניות משפטית ,עשוי להגיע למסקנה ,כי אף שסיכון מסוים ניתן
לצפייה (כאפשרות פיסית) ,אין לדרוש צפייה זו (כקטיגוריה נורמטיבית) .הכלל הוא איפוא ,שבמקום שהנזק הוא צפוי
(כעניין פיסי) חובה לצפותו (כעניין נורמאטבי) ,אלא אם כן קיימים שיקולים מיוחדים ,המצדיקים צימצום החובה או
שלילתה חרף יכולת הצפייה .הנטל מוטל במקרה כזה על הטוענים להעדרה של חובה.
ה )1( .לעניין קביעת קיומה של חובת זהירות מושגית ,הניח המחוקק נוסחה כללית ,שעניינה מה שאדם סביר צריך
לצפות ,אך לא קבע כל הנחיה או הדרכה באשר לקביעת צורך זה .בכך אצל המחוקק לשופט את התפקיד לצקת תוכן
לנוסחתו הכללית .תוכן זה נקב על-פי שיקולים של מדיניות משפטית.
( )2מדיניות משפטית אינה נוסחת קסם .משמעותה היא איתור הערכים והאינטרסים הנאבקים על הבכורה ,מתן
משקולות לערכים ולאינטרסים אלה ושקילתם במאזניים של צורכי החברה .בסוגיות שונות הערכים והאינטרסים
הרלוואנטיים הם שונים ,ומשקלם היחסי שונה ,האיזון משתנה בתקופות היסטוריות שונות.
( )3במסגרת עוולת הרשלנות על בית המשפט לקבוע את הערכים והאינטרסים המשפיעים על קיומה של חובת הזהירות.
בחירתו של השופט אינה שרירותית .לא את ערכיו הסובייקטיביים מטיל השופט על החברה ,בה הוא פועל .עליו לאזן
בין האינטרסים השונים על-פי מה שנראה לו כצורכי החברה ,בה הוא חי.
ו )1( .עקרון השוויון בפני החוק מחייב הטלת אחריות ברשלנות על הרשות הציבורית על-פי אותן אמות מידה כמו על
הפרט .דין השלטון המזיק כדין הפרט המזיק ,והוא חייב ,כמו כל מזיק אחר ,לנקוט אמצעי זהירות סבירים כדי למנוע
נזק.
( )2העובדה ,שאחריות בנזיקין עשויה להטיל מעמסה כספית על הגוף הציבורי ,אינה ,כשלעצמה ,נימוק ראוי לשלילתה
של חובת הזהירות.
( )3אין לשחרר גופים ציבוריים מאחריות ברשלנות לפעולות שלטוניות המבוצעות בתחום המשפט הציבורי .הרשלנות
"הפקידותית" או "הביורוקרטית" צריכה להיבחן על-פי אותן אמות מידה כמו הרשלנות "הרפואית" או "ההנדסית" או
האחרת .אין בעצם העובדה שהמדובר בסמכות שלטונית -בין סמכות רשות ובין סמכות חובה ,בין סמכות שיש עמה
שיקול-דעת רחב ובין סמכות שיש עמה שיקול-דעת צר ,בין סמכות של קביעת מדיניות ובין סמכות של ביצוע -כדי
לשלול מניה וביה את קיומה של חובת הזהירות המושגית.
( )4מדיניות המחוקק בחוק הנזיקים האזרחיים (אחריות המדינה) ,תשי"ב1952 -היא ,כי בתביעה על רשלנות לא תהא זו
הגנה ,שהמעשה נעשה בסמכות כדין או בתום-לב ובסברה שיש סמכות כדין .אין להכשיל מדיניות זו בדרך של שלילת
חובת הזהירות המושגית .אמנם אין בשלילת החסינות במקרה של רשלנות כשלעצמה כדי להטיל אחריות ברשלנות ,אך
יש בה כדי להצביע על כך שנדרשים נימוקים כבדי משקל כדי שלא להכיר בקיום חובת זהירות מושגית.
( )5לא רק שקיום סמכות סטטוטורית אין בו כדי להעניק חסינות או לשלול אחריות וחובה ,אלא דווקא קיומה של
הסמכות הסטטוטורית הוא הוא המשמש אבן מסד ותשתית ,עליהן נבנית חובת הזהירות המושגית.
ז )1( .במסגרת בחינת שאלת שלילת קיומה של חובת זהירות מושגית לעניין אחריותם של גורמי התביעה הפלילית יש
להתחשב בחשש ,שהטלת אחריות אזרחית על גורמי התביעה תרפה את רוחם ,תהפכם להססנים ותפגע בשלטון החוק
ובאכיפתו; בחשש ,כי כל נאשם שיזוכה בדין ינצל את קיומה של חובת הזהירות ויתבע את הרשות התובעת כך שתהא
הצפה בתביעות ועל האוצר יוטל נטל כספי שלא יוכל לעמוד בו ובחשש ,שייפתח פתח לעקיפת
סופיות ההליך הפלילי .אך כנגד חששות אלה יש להעמיד שיקולים אחרים תוך יצירת איזון נאות ,ובתהליך השקילה יד
חששות אלה איננה על העליונה.
( )2לא כל טעות בשיקול-דעת היא התרשלות .קיימים סיכונים של חיי יום יום ,שכל אדם חייב ליטול אותם כחלק
מהציוויליזציה המודרנית ,אך אם הרשות התובעת התרשלה ויצרה סיכון בלתי סביר ,אין נימוקים כבדי משקל
לשיחרורה מאחריות בנזיקין.
( )3סופיות החלטות בית המשפט העליון מבוססת על כוחו להודות בטעויותיו ועל נכונותו לעשות כן במקרים
מתאימים .כל עוד לא תוכח טעותו ,עליו להכיר בחובת זהירות מושגית של אנשי ציבור ,המפעילים סמכות שלטונית.
ח )1( .התרשלות היא סטייה מרמת ההתנהגות של האדם הסביר ,כשרמת התנהגות זו נקבעת על-יד בית המשפט ,והאדם
הסביר אינו אלא בית המשפט עצמו .בית המשפט קובע את עמדתו על-פי מידת התגובה של הסכמה או של אי-הסכמה
כלפי התוצאה ,כשתגובתו מבוססת בעיקרה על ניסיונו האנושי ועל עקרונות ומטרות חברתיות.
( )2גם לעניין ההתרשלות אין החוק קובע אלא אמת מידה כללית ,שאינה מפרטת את מערכת המצבים העובדתיים,
עליהם היא חלה.
מצבים אלה אינם ניתנים לצפייה מראש .אין לקבוע מערכת מצבים
זו על-פי אמות מידה פיסיות (של גודל ,מרחק או משקל).
ט )1( .גם הטרדה שאינה "פאראזיטית" ,דהיינו אינה מתלווה לנזק פיסי אלא עצמאית ,היא בת-פיצוי ובלבד שאינה עניין
של "מה בכך" כמשמעות הדבר בסעיף 4לפקודת הנזיקין [נוסח חדש].
( )2הגדרת "נזק" בסעיף 2לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] היא רחבה .היא כוללת את כל סוגי הנזק ,בין פיסי ובין שאינו
פיסי ,בין ממוני ובין שאינו ממוני .ביסוד ההגדרה עומדת המציאת המוחשית ולפיכך היא משתרעת גם על פגיעה
בתחושות גופניות ונוחות ,שאין להן ביטוי פיסי ,לרבות נוחות גופנית ,סבל נפשי ופחד.
(" )3המקום הגיאומטרי" לבחינת השאלה ,אם נזק זה או אחר מטיל אחריות על המזיק ,הוא במסגרת השיקולים של
מדיניות משפטית ,הסובבים את יסוד "החובה" ובמסגרת השיקולים הקאוזליים .ייתכן שאותו נזק עצמו לא יהא
בר-פיצוי בעוולת הרשלנות אך יהא בר-פיצוי בעוולה אחרת .כל עוולה ומדיניותה שלה.
( )4השאלה ,אם "נזק כלכלי" גרידא (שאינו כרוך בנזק פיסי) הוא בר-פיצוי ,נבחנת לא במסגרת יסוד "הנזק" אלא
כשאלה של מדיניות משפטית במסגרת בעייתה של חובת הזהירות המושגית.
( )5במסגרת עוולת הרשלנות אין צידוק להבחין בין קיום החובה להעדרה ,על בסיס הבחנות בסוג הנזק .קיימת במסגרת
עוולה זו חובת זהירות מושגית גם לעניין נזק לא-רכושי גרידא .עוולה זו ריכה להגן באופן שווה הן על האינטרס של
הניזוק בגופו ובכספו וכן על האינטרס שלו בנפשו ,בנוחותו ובאושרו.
י )1( .כללי הסיבתיות קבועים בפקודת הנזיקין [נוסח חדש] והמבחן הקבוע על-פיהם הוא מבחן הצפיות ,מבחן הסיכון
או מבחן השכל הישר.
( )2מקום שרשות תביעה פלילית מגישה בהתרשלות כתב-אישום נגד נאשם לא נכון ,והוא נעצר כתוצאה מכך ,פשיטא,
שהנזק שהתרחש הוא הנזק הצפוי .הוא נופל למסגרת הסיכונים ,אשר ההתרשלות יצרה ,והנזק שנוצר הוא הנזק ,אשר
על-פי השכל הישר היה צריך למנעו מראש.
( )3משמעותה של האמירה ,כי "פסק-דינו של בית המשפט אינו מסוגל להזיק" אינה שנזק ,הנגרם מכוח פסק-דין ,אינו
נזק כמשמעותו בפקודת הנזיקין [נוסח חדש] ,אלא ,כי מי שמבצע פסק-דין ,כל עוד לא בוטל זה למפרע ,פועל מכוח
סמכות כדין ,והוא נהנה מחסינות מפני תביעה .אין לאמירה זו ולא כלום עם האפשרות לתבוע בגין מעשה נזיקין
שבעצם השגתו של פסק הדין .אין אמירה זו שוללת תביעת נזיקין בנגישה או ברשלנות.
[ ]23ע"א 732/80ארנס ואח' נ' "בית אל -זכרון-יעקב" ,פ"ד לח(645. )2
[ ]24ע"א 4/57נדיר נ' כהנוביץ ואח’ ,פ"ד יא ;1465פ"ע ל 314.
[ ]25המ' 106/54וינשטיין נ' קדימה אגודה שיתופית בע"מ ואח’ ,פ"ד ח ;1317פ"ע טז 329.
[ ]26ע"א 357/80נעים ואח' נ' ברדה ואח' וערעור שכנגד ,פ"ד לו(762. )3
[ ]27ע"א 541/63רכס ואח' נ' הרצברג ,פ"ד יח(120. )2
[ ]28ע"א 70/52גרוסמן ו"אגד" בע"מ נ' רוט ,פ"ד ו ;1242פ"ע ה 563.
[ ]29ע"א " 86/76עמידר" ,החברה הלאומית לשיכון עולים בישראל בע"מ נ' אהרן ,פ"ד לב(337. )2
[ ]30ע"א 294/54צבי ואח' נ' שמיר ואח’ ,פ"ד יב 421.
[ ]31ע"א 82/59תיק נ' קריניצי ואח’ ,פ"ד טו ;237פ"ע נא 317.
[ ]32ע"א 26 ,23/61וכו' סימון ואח' נ' ג' מנשה ואח' ו-ערעור נגדי ,פ"ד יז 449.
[ ]33ע"א 280/73פלאימפור בע"מ נ' ציבה-גייגי לטד (לשעבר ציבה לטד) ואח’ ,פ"ד כט(597. )1
198A.c . .
[Co& ali v. Sydney mitchell . ]1980
[]50
A.c . 191.
[rondel v. Worsley ]1969
[448A.c . . ]51
[glasgow corporation v. Muir ]1943
[826A.c . . ]52
[rose v. Ford ]1937
[27Q.b 1 . . ]53
[Co& spartan steel v. Martin . ]1973
[ ]54פסקי-דין אמריקניים שאוזכרו:
443U.s 344brown v. Allen[55] . )1953(.
הערות:
1.ליסוד חובת הזהירות בעוולת הרשלנות ראהj.p. murphy . De poul l 30" some, :
thoughts:evolution of the duty of care" 147(1980) ..rev .2לאחריות בנזיקין של גוף ציבור
לפעולה שלטונית ראהr.c. evans The remedy for:damages for unlawful administrative , :
action" (1982) . Comp. L.q& . Int 31"misfeasance in public office .640
ערעור ברשות על פסק-דינו של בית המשפט המחוזי בירושלים (השופטים י' וייס ,ע' נתן ,צ' טל) מיום
22.12.82בע"א ,158/81בו נתקבל ערעור על פסק-דינו של בית-משפט השלום בירושלים (השופטת ר' אור)
מיום 2.9.81בת"א ,350/81המ' .803/81הערעור נדחה.
פסק-דין
הממוכנים של משרד התחבורה בזיהוי בעל הרכב החונה ,ולמרבה הצער נתקל משרד התחבורה בקשיים
בעידכון רישומיו" .במצב דברים זה" -ציין היועץ המשפטי לעירייה " -ועד אשר יעדכן משרד הרישוי את
ישומיו ,איננו יכולים להבטיח לך כי לא יוגשו נגדך דוחות נוספים על אותה מכונית ואולם כאשר תקבל (אם
תקבל) דו"ח חניה כזה ,אנא פנה לח"מ לגבי כל מקרה ומקרה (אם יקרה) כדי שהדו"ח יופנה לבעלים הנכון.
אשר לגזר הדין האחרון שהוצא נגדך בברירת קנס -2242/80בית המשפט נתבקש על ידינו לבטלו" .גזר הדין
המוזכר במכתבו של היועץ המשפטי לעירייה לא היה האחרון .בת"פ 7740/80הוטל על המשיב קנס על סך
60שקל .כן ניתן צומאסר עקב אי-תשלום הקנס ודמי הפיגור .המשיב הפנה את תשומת לב העירייה ,כי יש
חשש שייאסר בגין אי-תשלום קנס זה ,וכי יש לבטלו .הקנס לא בוטל ,ומשלא שולם על-ידי המשיב ,הוא נעצר
(ביום )19.11.80על-ידי המשטרה ולא שוחרר אלא לאחר ששולם הקנס.
2.על רקע זה פנה המשיב (ביום ,)10.12.80באמצעות בא-כוחו .אל המערערת בבקשה לפצותו על נזקיו.
במכתב תשובתה מיום 29.12.80תיארה המערערת את השתלשלות העניינים בין הקנס בת"פ .7740/80
מסתבר ,כי העירייה ניסתה לעכב את ביצוע פקודת המאסר בהודעה ,שהועברה משטרה ,ואף ביקשה להזמין
את המשיב לדיון בבקשתו לבטל את פסק הדין .נקבע אף מועד לכך .מסיבות בלתי ברורות לא הוחזרה פקודת
המאסר ,והיא בוצעה עלידי המשטרה .בסיום אותו מכתב נאמר ,כי "אינני סבור שהשתלשלות המקרים דלעיל
הינה ענין שיגרתי וקל ערך ובדעתנו לפנות לכל הנוגעים בדבר לבדוק את ההליכים במקרים כגון אלה ולהפיק
לקחים מענין זה .אולם לצערי עלי לדחות את פנייתך לעירית ירושלים לדרישתך לתשלום פיצויים" .משנדחתה
הבקשה לפיצויים ,הוגשה לבית-משפט השלום תביעה כספית נגד המערערת לתשלום פיצויים בסכום של
15 ,000שקל.
בית-משפט השלום
3.המערערת הגישה כתב-הגנה .במקביל פנתה בבקשה למחוק את התובענה על הסף .בית-משפט השלום
(השופטת ר' אור) נענה לבקשה ,ודחה את התביעה על הסף .נקבע ,כי "כאשר אדם כלשהו ,לרבות רשות עפ"י
דין ,פועלים ע"ס מידע שקיבלו מאת משרד הרישוי בדבר בעלות על מכונית ,לא ניתן לומר שהם התרשלו
בפועלם" .על-פי החלטתו של בית-משפט השלום" ,אין הנתבעת מוסמכת לקבוע עובות הסותרות את אישור
הרשות ,וודאי שלא קמה לה חובה להאמין למכתב בעלמא" .כן צוין ,כי "מעצרו של התובע על ידי המשטרה
לא בא בגין מעשה או מחדל של הנתבעת ,אלא בשל אי התייצבות התובע למשפט ובשל התעלמותו מפסק
הדין שנשלח לו" .מטעמים אלה ,וכן משום שהתביעה היא כללית ,לוקה בחסר ואינה מפרטת את פרטי הנזק,
נדחתה התביעה.
בגין שימוש רשלני בסמכויותיה .מידת הזהירות הנדרשת משתנה ממקרה למקרה .לדעת בית המשפט
המחוזי ,לא היה בסיס למסקנה ,כי על-פי פרטי הרשלנות ,שפורטו בכתב התביעה ,לא היה למשיב כל סיכוי
להצליח במשפט .בעניין זה נקבע ,כי "רשאית היתה המשיבה לסמוך על תקינותם של רישומי רשות הרישוי
הפועלים על פי שיטת המיחשוב ,אולם לאחר שהמערער חזר ופנה אליה והפנה תשומת ליבה של המשיבה
לתקלות שארעו -היה זה לכאורה מחובתה של המשיבה לבדוק מה מקור התקלה ,ולמנוע הישנותן של תקלות
כאלה בעתיד ,ובודאי שאין היא יכולה לפטור עצמה מאחריות על ידי הסתמכות עוורת על תקינות המחשב
שברשות הרישוי .בכל מקרה חייבת היתה השופטת לשמוע ראיות בנושא תקינותה של מערכת המיחשוב
שברשות הרישוי" .כן נקבע ,כי לא היה מקום לבטל את התביעה בשל אי -פירוט הנזק ,שכן עניין לנו בנזק
כללי ,שאינו ניתן לפירוט.
רשות הערעור
5.המערערת ביקשה לערער על פסק-דינו של בית המשפט המחוזי .המשנה לנשיא ,השופטת בן-פורת,
נעתרה לבקשה ונתנה רשות ערעור בשאלות הבאות:
א .האם יש עילת תביעה ברשלנות (פרט לסעיף 60לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] נגד רשות הממונה על
הגשת תביעות; ואם כן ,האם הסתמכותה של רשות כזאת בנסיבות המקרה (שלענין ההסתמכות אינן שנויות
במחלוקת) על נתוני מחשב שסופקו לרשות על ידי משרד הרישוי היא בגדר רשלנות.
ב .האם הטרדה גרידא כתוצאה מהגשת תביעה יכולה להיות נזק בר פיצו.
ג .האם נזק הנובע ממעצר בעקבות פסק דין שניתן בשל אי התייצבות המשיב הינו רחוק מדי כלפי
המבקשת".
הטענות בערעור
6.בטיעוניו (בכתב) לפנינו מציין בא-כוח המערערת (מר קמינצקי) ,כי אחריותה היחידה של המערערת היא
במסגרת עוולת הנגישה (על-פי סעיף 60לפקודת הנזיקין [נוסח חדש]) ,הדורשת זדון ,ואין היא אחראית כלל
במסגרת עוולת הרשלנות .תרופתו של המשיב היא במסגרת סעיף (80א) לחוק העונשין ,תשל"ז,1977-
המאפשר הענקת פיצוי לנאשם .זאת ועוד :אפילו חלה עוולת הרשלנות ,לא נתקיימו יסודותיה .ראשית ,אין
המערערת חבה כל חובה כלפי המשיב ,שכן יחסה כלפיו הוא במישור השלטוני ולא הפרטי; שנית ,אין לייחס
למערערת התרשלות ,שכן רשאית היא לסמוך על רישומיו של משרד הרישוי; שלישית ,ההטרדה שהוטרד
המשיב אינה "נזק" כמשמעותו בעוולת הרשלנות; לבסוף ,לעניין המעצר נותק הקשר הסיבתי שבין התנהגות
המערערת לבין נזקו של המשיב ,שכן המעצר בוצע על-ידי המשטרה ,אשר פעלה מכוח צו בית המשפט .בדרי
תשובתו ציין בא-כוח המשיב (מר חרוץ) ,כי עוולת הרשלנות חלה גם בענייננו,
כפי שנקבע על-ידי בית המשפט המחוזי .אין בעוולת הנגישה כדי לשלול את תחולתה של עוולת
הרשלנות ,אשר כל יסודותיה התקיימו במקרה שלפנינו .נבחן טענות אלה לגופן ,ונפתח בשאלה הראשונה,
שעניינה היחס בין הוראותיה של פקודת הנזיקין [נוסח חדש] בגין נגישה לבין הוראותיה בגין רשלנות.
נגישה ורשלנות
7.השאלה הראשונה העומדת להכרעתנו היא זו :האין לומר ,כי עוולת הנגישה ,הקבועה בסעיף 60לפקודת
הנזיקין [נוסח חדש] ,היא המקור המשפטי האחד והיחיד ,אשר במסגרתו ניתן להטיל אחריות בנזיקין על
רשות שלטונית ,המגישה תביעות פליליות בקשר לנזק שהגשתו של אישום פלילי גרמה לניזוק ? סעיף
60לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] קובע:
"נגישה היא פתיחתו או המשכתו של הליך נפל -למעשה ,ובזדון ,ובלי סיבה סבירה ומסתברת
-נגד אדם ,בפלילים או בפשיטת רגל או בפירוק ,וההליך חיבל באשראי שלו או בשמו הטוב
או סיכן את חירותו ,ונסתיים לטובתו ,אם היה ההליך עשוי להסתיים כך; אך לא תוגש תובענה
נגד אדם על נגישה רק משום שמסר ידיעות לרשות מוסמכת שפתחה בהליכים".
האין לומר ,כי הוראת המחוקק היא ,שאחריות בנזיקין תתגבש אך ורק אם המזיק מתנהג "בזדון ובלי סיבה
סבירה ומסתברת" ,ואם מתקיימים שאר התנאים הקבועים בסעיף 60לפקודה? האם ניתן "לעקוף" את
הדרישות ,הקבועות בעוולת הנגישה ,בדרך של שימוש בעוולת הרשלנות? שאלה זו יש לחלקה לשתי שאלות
משנה .הראשונה ,אם על-פי המבנה הכללי של פקודת הנזיקין [נוסח חדש] אין לומר ,כי כל עוולה
"משתלטת" על "תחום מחייה" מסוים ,כך שתחום זה מוסדר על-ידיה בלבד ,ואין תחולה לעוולות האחרות?
השנייה ,אם אין לומר ,כי לעניין פתיחתו וניהולו של משפט פלילי ,הסדרו של החוק אינו רק "חיובי" (לעניין
הטלת אחריות במסגרת עוולה הנגישה) אלא גם "שלילי" (לעניין אי-הטלת אחריות מחוץ למסגרת הנגישה) ?
השאלה הראשונה היא כללית ,לעניין העוולות כולן ,ועל-כן היא במהותה סטרוקטראלית-פורמאלית .השאלה
השנייה היא קונקרטית ,לעניין היחס בין עוולת הנגישה לבין עוולת הרשלנות ,ועל-כן היא במהותה עניינית.
נבחן כל אחת מהן בנפרד.
8.בפקודת הנזיקין [נוסח חדש] שישה פרקים .הפרק השלישי עניינו "העוולות" ,והוא כולל בחובו
שש-עשרה עוולות .מקורן ההיסטורי של עוולות אלה הוא במשפט המקובל האנגלי ,אשר במסגרתו התפתחו.
הייתה זו התפתחות היסטורית ,שהושפעה מהwrits -השונים ,ללא כל בחינה אנאליטית .בצדק ציין פרופסור
דיאס (:)dias
"The classification into torts is not based on any ...
Characteristic of 'tortiousness', but has been prompted by"convenience and, above .
all, habits of speech . Canb[1955] "the duty problem in negligence" ,r.w.m. dias) .
( 201,. 198l.jהמחוקק הארץ-ישראלי -בעקבות המחוקק הקפריסאי -הריק עוולות אלה מהכלי ההלכתי,
שבו היו מצויות במשפט האנלי ,אל תוך המסגרת החקיקתית .לא נעשה כל ניסיון לבחינה סיסטמתית של
העוולות ,אם יש בהן חפיפה או חוסר .כתוצאה מכך נוצרה מציאות משפטית ,אשר בה מוכרת חפיפה ניכרת
בין העוולות השונות .לא פעם זוכה אינטרס נתון ,לשלמות גופנית או לחופש הקניין ,להגנה באמצעות מספר
עוולות .כך ,למשל ,לא פעם מוגן אינטרס רכושי נתון הן על-ידי עוולות המיטרד (הפרטי והציבורי) והן על-ידי
הסגת הגבול .תופעה זו של "חפיפה" קיימת במיוחד לעניין היחס בין העוולות "הפארטיקולאריות" לבין
עוולות "המסגרת" .בראשונות "מנה המחוקק יסודות שבעובדה פלונים כתנאי-בלעדיו-אין להיווצרותן,
ומשנתמלאו אותם יסודות -שלמה העוולה" (מ' חשין" ,דין נזיקין ודין אבות נזיקין במשפט הישראלי"
משפטים א (תשכ"ח-כ"ט) ;)347 ,346באחרונות ,מרכז הכובד "אינו בקיום יסודות-שבעובדה פלונים
שהמחוקק ראה לקובעם מלכתחילה על ספר" אלא "בתפישה המשפטית של היקף האחריות בנזיקין" (שם,
בעמ' .)348בעוד שהעוולות הפארטיקולאריות הן בעיקרן עוולות "סגורות" (עם פתח מסוי בדמות ביטוי כגון
"דין") ,הרי שעוולות המסגרת ,ובעיקר הרשלנות ,הן עוולות "פתוחות" ,המבוססות על יסודות "משפטיים",
המבטאים מדיניות משפטית והמשתרעים על מערכות משתנות של מצבים .אף עוולת המסגרת של רשלנות
היא עוולה ,ועל-כן קובעת קטיגוריה של אחריות ,אך קטיגוריה זו עצמה היא ללא קטיגוריות ,שכן רשימת
המצבים ,עליה משתרעת הרשלנות ,לעולם אינה סגורה:
"הקטיגוריות של הרשלנות לעולם אינן סגורות ,לעולם אינן נוקשות ולעולם אינן שוקטות על השמרים,
אלא נקבעות הן בהתאם לתחושת המוסר והצדק החברתי והסוציאלי וצורכי החברה המשתנים" (ע"פ 186/80
[ ,]1בעמ' .)779
9.במצב דברים זה אין להתפלא ,כי לא פעם עשוי אותו אינטרס לקבל הגנתו הן על-ידי עוולה
פארטיקולארית או מספר עוולות פארטיקולאריות ,והן על-ידי עוולת מסגרת ,כגון הרשלנות .כך ,למשל ,נמצא
לא פעם ,שעל מערכת עובדות נתונה חלה הן עוולת-הסגת-גבול או מיטרד והן עוולת הרשלנות .אכן ,עוולת
הרשלנות באה להטיל אחריות בגין נזק הנגרם בשל סיכון בלתי סביר .אך טבעי הוא ,שאחריות זו משתרעת
על תחומים משתנים של פעילות אנושית ,מהם "המכוסים" כבר על-ידי עוולות פארטיקולאריות ,ומהם קרקע
בתולה .מבחינה זו עוברת שיטתנו שלנו התפתחות דומה לזו שעבר המשפט האנגלי .אף בו התפתחה עוולת
הרשלנות במקביל לעוולות הספציפיות ,תוך שאט אט היא מצלה עליהן ו"בולעת" אותן .כפי שאומר פרופ'
מילנר ( :)m. A. Millner, negligence in modern law )london,1967 (6
"in the law at work, one tort, negligence, quite over-
encreaching upon their territory, influencing their rules and shadows the others, ,
driving them into the background ."sometimes overwhelming them entirelyובתארו את
תהליך התפשטותה של עוולת הרשלנות ,אומר המחבר (בעמ' The growth of the tort of :)15
negligence which we have been" observing is a kind of internal expansion, bringing
within Its ruels classes of situation which were previously not , the growth of the tort
has proceeded by way of infiltration susceptible to a remedy in tort at all. At the same
time Into the causes of action of other torts, sometimes Entirely from particular
situations. In either event, the modifying the rules of those torts, sometimes ousting
them Negligence at the cost of the other torts, which are either outcome is the
annexation of more territory by the tort of . Diminished in importance or undergo
certain"changes in characterתהליך דומה עבר גם עלינו .תחילה הודגשה חשיבותן של העוולות
הפארטיקולאריות ,כגון מיטרד והסגת גבול .לימים הלך חלקה של הרשלנות והתגבר ,עד כי כיום מרבית
התביעות במסגרת פקודת הנזיקין [נוסח חדש] הן בגין רשלנות ,אשר שולטת כיפת הפקודה .עם זאת ,מתרחש
עתה תהליך נוסף ,שכל כולו מחוץ לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] ,ואשר עשוי בבוא היום להחזיר את הגלגל
ולהוריד את הרשלנות מגדולתה ,וזאת בשל התפתחות האחריות המוגברת והמוחלטת מחוץ לפקודת הנזיקין
[נוסח חדש] .אכן ,במקביל למעבר מאחריות ללא אשם לאחריות בגין אשם עדים אנו עתה למעבר מאשם
לסטאנדארט .אך ,כאמור ,התפתחויות אלה מתרחשות מחוץ לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] ,ואילו במסגרתה
שלה עדיין שליטה עוולת הרשלנות.
10.ראינו איפוא ,שאירוע עובדתי מסוים עשוי ,ללא כל קושי ,לקיים את יסודותיהן של מספר עוולות.
לעתים יש בו באירוע עובדתי מסוים כדי לקיים את יסודותיה של עוולה אחת ,ורק חלק מיסודותיה של עוולה
אחרת .אין בכך ולא כלום .העוולות השונות אינן כוללות סביבן חגורות של הסדרים שליליים ,לפיהן נשללת
תחולתן של עוולות אחרות (פארטיקולאריות או מסגרת):
ממלא אחרי כל היסודות של העוולה הפרטיקולרית בה מדובר ,אין לנפגע סעד בעוולת הרשלנות" (חשין,
במאמרו הנ"ל ,בעמ' .)364
טול ,למשל ,מזיק ,העושה שימוש רשלני בכוח נגד גופו של הניזוק בלא הסכמתו וגורם לו נזק .המזיק לא
יימצא אחראי בתקיפה ,שכן היסוד של גרימת נזק "במתכוון" ,הקבוע בפקודה (סעיף (23א)) ,אינו מתקיים.
אין בכך כדי לשלול מהניזוק זכות לתבוע בגין תקיפה רשלנית ,ובלבד שנתקיימו היסודות של עוולת הרשלנות
(ראה :ד' קרצמר ,תקיפה וכליאת שוא (המכון למחקרי חקיקה ולמשפט השוואתי על שם הרי סאקר;9 )1981 ,
ג' טדסקי" ,נזקי גוף ללא שימוש בכוח וה,רשלנות הזדונית'" הפרקליט כג (תשכ"ז) .)180 ,170תוצאה זו
טבעית היא והיא נובעת מהמבנה של פקודת הנזיקין [נוסח חדש].אין ההוראות בדבר תקיפה ,הקבועות בסעיף
23לפקודה ,קובעות הסדר שלילי לעניין אחריות בנזיקין בכל מקרה בו יסודותיה של האחריות לתקיפה אינם
מתקיימים .באין כוונה ,אין אחריות בנזיקין בגין תקיפה ,אך אין כל הסדר שלילי לעניין אחריות בנזיקין בגין
רשלנות .בדומה ,העושה מצג כוזב של עובדה בידיעה ובכוונה שהמוטעה על-ידי ההיצג יפעל על-פיה,
וכתוצאה מכך נגרם נזק ממון ,מקיים את יסודות האחריות בגין תרמית (סעיף 56לפקודה) .נניח עתה ,כי ההיצג
הכוזב נעשה מתוך התרשלות .אין אחריות בתרמית ,אך אין בכך כדי לשלול אחריות בגין היצג רשלני במסגרת
עוולת הרשלנות .עוולת התרמית אינה כוללת בחובה הסדר שלילי לעניין אחריות למצגים כוזבים ,שאינם
מקיימים את יסודותיה .אין כל סיבה שלא להטיל אחריות ברשלנות על יוצר המצג ,ובלבד שבינו לבין הניצג
יהיו קיימים יחסי "רעות" ,ושיתמלאו שאר יסודות עוולת הרשלנות (ראה :ע"א ;]2[ 230/80ד"נ ;]3[ 7/81
ע"א .)]4[ 783/83
11.סיכומו של דבר :העוולות בפקודת הנזיקין [נוסח חדש] אינן "איים" של אחריות ,שכל המוצא עוגן על
אחד מהם אינו יכול ,בעת ובעונה אחת ,להטיל עוגן גם באי אחר .זאת ועוד :העוולות אינן מגנטים של
אחריות ,באופן שכל הנמצא בתחום המשיכה של אחת העוולות מוצא ממיל מתחום המשיכה של עוולה
אחרת .העוולות בפקודה הן רשתות רשתות ,המוטלות ,זו על גבי זו ,על מערכת עובדתית נתונה .חלקן של
הרשתות אינן "תופסות" מערכת עובדות נתונה .לעתים נתפסת מערכת עובדות נתונה על-ידי רשת אחת בלבד.
לעתים היא נתפסת על-ידי מספר רשתות ,הכול על-פי אינטנסיביות השתי והערב ברשתות השונות .גישה
"פונקציונאלית" זו מתבקשת ,כאמור ,מההיסטוריה החקיקתית ומהמבנה של פקודת הנזיקין [נוסח חדש] .היא
חיונית ,אם מבקשים לשמור על חיוניותה של הפקודה .גישה פורמאלית ,שמלשון ההן של כל עוולה נלמד על
הלאו שמחוצה לה ,אין בכוחה להתמודד עם הבעיות החדשות ,אשר המציאות יוצרת .דיני הנזיקין צריכים
לפתור לא רק את בעיות העבר אלא גם את בעיות ההווה והעתיד .הם צריכים להיות גמישים ומותאמים
לצורכי החיים המשתנים .לא מבצרים סגורים אלא ערים פתוחות ,הקולטות סיכונים חדשים ואירועים שלא
ניתן היה להעלות על הדעת את קיומם ,הוא הדבר הדרוש לנו בדיני הנזיקין .אל לנו ליתן לצורות התביעה
האנגליות השנות להשתלט על מחשבתנו .אל לנו לאפשר להן לשלוט בנו ,לא מהקבר (כאימרתו של
מייטלנד) ולא מהמילון (כאימרתו של גלנויל ויליאמס) .ננהג על-פי עצתו של השופט אטקין ()lord atkin
בפרשת at[41] (1941) .united australia ld. V. Barclays bank ld ,29שאמרWhen these :
ghosts of the past stand in the path of justice" clanking their medievial chains the
proper course for the
אין בכך כדי למנוע ,א-פריורי ,אחריות בעוולת הרשלנות ,ובלבד שיסודותיה של זו נתקיימו .גישתו של
השופט ' כהן -אשר קבע ,כי "...מקיומה אצלנו של עוולת האישום-הזדוני ,משתמעת ברורות המסקנה של
חוסר אחריות בנזיקין מצד זה שרק הניע (או גרם להניע) את בית המשפט ברשלנות גרידא" (ת"א (ת"א)
,]34[1548/64 ,144/63בעמ' - )311אינה מקובלת עליי כלל ועיקר .מתוך ה"הן" של המחוקק בסעיף
60לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] (נגישה) אין ללמוד על ה"לאו" שלו בסעיפים 35ו36 -לפקודת הנזיקין [נוסח
חדש] (רשלנות) .עוולת הנגישה התפתחה באנגליה בימי אליזבת הראשונה והגיעה למלוא פריחתה בסוף
המאה ה17. -במצב דברים זה נקלטה העוולה בפקודה ,ולצדה הוכרה גם עוולת הרשלנות ,שלא הוכרה
באנגליה כלל ,כאשר התפתחה בה עוולת הנגישה .אין להניח איפוא ,כי המחוקק ביקש להקפיא את
התפתחותה של הרשלנות תוך שלילת תחולתה על אותם תחומים ,שעוולת הנגישה לא כיסתה אותם .כפי
שראינו ,לא זו דרכה של פקודת הנזיקין [נוסח חדש] ,ולא זו המדיניות הרצויה .אכן ,רבים הצביעו על כך ,כי
הדרישות ההיסטוריות של עוולת הנגישה חמורות הן מדיי ומצמצמות יתר על המדה את האחריות של המזיק
(ראה j.a. jolowicz, on torts& 512( 1979,w.v.h. )p.h. winfield Th ed., by 11,london
) ,rogersאפשרויות השינוי וההתפתחות במסגרת עוולת הנגישה עצמה מצומצמות הן למדיי .לעומת זאת,
המכשיר העיקרי לגיבוש יסודות חדשים של אחריות מצוי בעוולת הרשלנות ,העשויה ליתן פתרון ראוי
למציאות המודרנית ,השונה במידה רבה מזו שעמדה ביסוד עוולת הנגישה.
כך ,למשל ,צוין לא פעם ,כי התובעים העיקריים כיום אינם תובעים פרטיים אלא תובעים מוסדיים,
והשיקולים ,העומדים ביסוד הצורך להגן על חופש פעולתם ,שונים מאלה העומדים ביסוד חופש פעולתו
הראוי של התובע הפרטי (ראה Mod. L 26"compensation of the innocent" ,g.h.l. fridman .
.)841(1963) .revבכל אלה ניתן להתחשב במסגרת עוולת הרשלנות (השווה דברי השופט דבלין (lord
)devlinבפרשת (.)glinski v. Mclver 77, at[42] )1962
14.דחינו את הטענה ,כי יש בהוראת סעיף 60לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] כדי לשלול כל אחריות בנזיקין
מחוצה לה .עתה עלינו בחון טענה נוספת וקרובה של המערערת ,לפיה תרופתו של מי שניזוק בהליך פלילי
היא בפיצוי ,המובטח לו על-פי סעיף (80א) לחוק העונשין ,הקובע לאמור:
"משפט שנפתח שלא דרך קובלנה וראה בית המשפט שלא היה יסוד להאשמה ,או שראה
נסיבות אחרות המצדיקות זאת ,רשאי הוא לצוות כי אוצר המדינה ישלם לנאשם הוצאות הגנתו
ופיצוי על מעצרו או מאסרו בשל האשמה שממנה זוכה ,בסכום שייראה לבית המשפט;
במשפט שמנהל קובל רשאי בית המשפט להטיל על הקובל תשלום כאמור".
לטענת המערער ,הוראה זו מוציאה "באופן ספציפי את האפשרות של נקיטת הליך בנזיקין ושל עוולת
הרשלנות" .בטענה זו אין ממש .ההליך על-
העונשין הוא אינצידנטאלי להליך הפלילי ,ואין הוא תחליף לתביעה אזרחית בגין התרשלות .היסודות,
הנדרשים על-פי סעיף (80א) לחוק העונשין ,וסכום הפיצויים שניתן לפסוק ,שונים הם במהותם ובאופיים
מאלה הנדרשים על-פי עוולת הרשלנות ,ולא יעלה על הדעת ,כי הפתח ,שפתח המחוקק בהואה זו ,ושבא
להקל על נאשם-ניזוק ,המבקש "לקצר" את הדרך ,יעמוד לו לרועץ ,אם הוא מבקש להגשים את מלוא
זכויותיו.
חובת זהירות
16.יסוד ראשון באחריות על-פי עוולת הרשלנות הוא ,שהמזיק חב חובת זהירות לניזוק .סעיף 36לפקודת
הנזיקין [נוסח חדש] קובע ,כי חובת הזהירות "מוטלת כלפי כל אדם וכלפי בעל כל נכס ,כל אימת שאדם סביר
צריך היה באותן נסיבות לראות מראש שהם עלולים במהלכם הרגיל של דברים להיפגע ממעשה או
ממחדל ."...חובה זו דורשת עריכתן של שתי בחינות :האחת ,אם בין סוג המזיקים ,אליו משתייך המזיק ,לבין
סוג הניזוקים ,אליו משתייך הניזוק ,קיימים "יחסי רעות" לעניין סוג הפעולות ,אליו משתייכת פעולת המזיק,
ולעניין סוג הנזקים שגרם המזיק (ראה ע"א ,]5[ 862/80בעמ' .)766ניתן לכנות חובה זו כחובה מושגית .עמד
עליה השופט שמגר בע"א ,]6[ 343/74בעמ' ,156באמרו:
"...ההתייחסות לקיומה או להעדרה של חובה ,בין פלוני לרעהו ,איננה מעוגנת בעיקרה
בחריצת משפט אינדיבידואלית בדבר מהות היחסים הספציפיים אשר ראוי שישררו בין פלוני
לרעהו האמור; שאלת קיומה או העדרה של חובה היא סוגיה שבדין ,הבנויה על חלוקה ועל
סיווג כלליים של סוגי פגיעות וסוגי מזיקים וניזוקים ,ואשר גבולותיה מושפעים בראש
וראשונה ממדיניות משפטית".
הבחנה האחרת היא ,אם בין המזיק הקונקרטי לבין הניזוק הקונקרטי קיימת חובת זהירות לעניין הפעולות
שהתרחשו בפועל לעניין הנזק שנגרם בפועל .ניתן לכנות חובה זו כקונקרטית .הבחינה הראשונה היא מושגית
כללית .הבחינה השנייה היא פראגמאטית וקונקרטית (ע"פ .)]1[ 186/80שתי הבחינות גם יחד נערכות על-פי
מבחן הצפיות .השאלה היא ,מה אדם סביר יכול היה לצפות (כאפשרות פיסית) או צפה הלכה למעשה
(ע"א ,]7[19 ,8/79בעמ' ,)415ומה אדם סביר צריך היה לצפות (כקטיגוריה נורמאטיבית) (ראה ע"א
.)]8[ 360/54במסגרת עוולת הרשלנות אין דורשים ,בדרך כלל ,מאדם לצפות (במישור הנורמאטיבי) את
שאינו ניתן לצפייה (במישור הפיסי) ,אם כי דורשים ממנו לצפות את שניתן לצפייה .עם זאת ,עשויות להיות
נסיבות עקרוניות ,בהן הדין מבקש לצמצם את האחריות ,ועל יסוד שיקולים של מדיניות משפטית ,עשוי
להגיע למסקנה ,כי אף שסיכון מסוים ניתן לצפייה (כאפשרות פיסית) ,אין לדרוש צפייה זו (כקטיגוריה
נורמאטיבית) .עמד על כך השופט ויתקון בע"א ,]8[ 360/54בעמ' ,214באמרו:
"...יש סוגי אדם ,שהם אמנם foreseeableכעלולים להימצא ולהיפגע ,אך בכל זאת אין אדם
סביר חייב להביאם בחשבון בשעה שהוא מסדיר את עניניו ומכלכל א צעדיו".
ודברים דומים אמר השופט ריד ( )lord reidעשר שנים לאחר מכן בפרשת at[43] (1969) ,1623
cubitts& hannen& mckew v. Holland: A defender is not liable for a consequence of a
kind which" is not foreseeable. But it does not follow that he is liable".for every
consequence which a reasonable man could foreseeאכן ,מצויות נסיבות עקרוניות ,בהן הדין
מבקש לצמצם את האחריות ולשלול אחריות ,גם במקום שהנזק הוא צפוי .בהעדרן של נסיבות אלה הצפיות
"הפיסית" היא גם הצפיות "המשפטית" .נמצא ,כי הכלל הוא ,שבמקום שהנזק הוא צפוי (כעניין פיסי) חובה
לצפותו (כעניין נורמאטיבי) ,אלא אם כן קיימים שיקולים מיוחדים ,המצדיקים צמצום החובה או שלילתה
חרף יכולת הצפייה .עמד על כך השופט ריד ( )lord reidבפרשת dorset 1027, at[44] (1970) home
office . Yacht co. Vבאמרו ביחס לחובת הזהירות הקבועה בפרשת [donoghue v. )1932( ]45
Stevenson: ... The time has come whe we can and should say" That it ought to apply
unless there is some justification or .valid explanation for its exclusionעל עיקרון זה עצמו
חזר השופט וילברפורס ( )lord wilberforceבפרשת at[46] (1978) anns v. Merton london ,752
boroughבציינו ,כי לאחר שניתנה תשובה חיובית לשאלה הראשונה בדבר האפשרות הפיסית לצפות נזק ,יש
לבחון שאלה שנייה זוsecondly, if the first question is answered affirmatively" it is, :
necessary to consider whether there are any considerations Duty or the class of person
to which ought to negative, or to reduce or limit the scope of the
Whom it is owed or the damages to which a breach of it may give ."...riseגישה זו
נתקבלה גם אצלנו .בע"א ,]9[ 145/80בעמ' ,123אמרנו:
"קיומה של חובת הזהירות המשגית נקבע על-פי מבחן הצפיות .המבחן הוא ,אם אדם סביר ,
צריך היה' ( )oughtלצפות להתרחשות הנזק .לא כל נזק שניתן לצפותו צריך לצפותו ...הצפיות
הנורמאטיבית -במקום שהצפיות הטכנית קיימת הלכה למעשה -באה להגביל את היקף
האחריות .אמת הדבר ,נקודת המוצא העקרונית היא ,כי מקום שניתן לצפות נזק ,כעניין טכני,
קיימת חובת זהירות מושגית ,אלא אם כן קיימים שיקולים של מדיניות משפטית ,השוללים את
החובה."...
אחריות בנזיקין עשויה, אמת הדבר.בעתיד כדי למנוע הישנותו של האירוע הרשלני שגרם לאחריות
נימוק ראוי לשלילתה של חובת הזהירות, כשלעצמו, אך אין זה,להטיל מעמסה כספית על הגוף הציבורי
schuck: A credible and fair legal sytem should atand ' כפי שציין פרופ,)]15[ 15/79 (השווה ד"נ
ready to remedy" citizens injured by;every significant invasion of rights Officials who
violate established legal standards should be made Abiding, careful, whole. Errant
officials should be obliged to pay for their- transgressions, encouraging them to be
more law And solicitious of the public they serve. Courts should enforce New haven
ובמקום אחרand) p.h. schuck, suing government) ". These obligations 1( 1983,london
Government be oblidged to compensate for every... :111-112 ' בעמ,אומר המחבר המלומד
harmful" act or omission committed by its agents withim the scope of ...their
employment that is tortious under applicaable law Vis its-A-vis one another. This
government ought to occupy no better position vis-A- citizens than its citizens do vis
Compensation principle derives from the nature of the An autonomous sovereign
overarching civil society but as an contemporary activist state... A state conceived of
not as Acountable instrument of collective will. When the Collectivity seeks to fulfill
benign aspirations but errs- like anyone else- and injures, as it often will, it
כי המייחד את,ניתן להמשיך ולצייןmust ."repair its demage and compensate its victims .21
אין היא פועלת. ופעולתה היא שלטונית, שהמערערת פועלת מכוח סמכות סטטוטורית,המקרה שלפנינו הוא
המפעילים, כי נשחרר גופים ציבוריים, האין זה ראוי.בתחום המשפט הפרטי אלא בתחום המשפט הציבורי
כי הסמכויות, מקיומן של חובות זהירות ברשלנות ? האין לומר,סמכויות שלטוניות
הסטטוטוריות עשויות ליצור חובות מינהליות במסגרתה של הרשות הציבורית פנימה אך לא חובות
זהירות חיצוניות כלפי הניזוק ? טיונים אלה התעוררו בעבר ונדחו .ידועים דבריו של השופט אטקין (lord
)atkinבפרשת at[48] (1941) east suffolk rivers,catchment board v. Kent ,88 -89אשר אמר, :
but apart from the existence of a public to the public" every person whether
discharging a public duty or not is Under a common law, obligation to some persons
in some ...circumstances to conduct himself with reasonable care Duty, or merely
exercising a power which he possesses either this duty exists whether a person is
performing a public . Under statutory authority or in pursuance of his ordinary"rights
as a citizenעל-פי גישה זו הוכרה אצלנו קיומה של חובת זהירות ,והוטלה אחריות על מועצה מקומית בגין
הפעלה רשלנית של סמכות הפיקוח על בניית מבנים (ע"א )]16[697 ,692 ,684/76או הריסתם (ע"א [ 862/80
.)]5כן וטלה אחריות על המדינה בגין ביצוע רשלני של סמכות המעצר (ע"א )]17[ 337/81או עיכוב היציאה
מהארץ (ע"א (ת"א) )]35[ 164/81או השמירה (ע"א (ת"א) ;]36[ 390/71ע"א )]18[ 667/77או בפעילותה
הווטרינארית (ע"א .)]19[440 ,437/65אכן ,הגישה העקרונית ,אשר צריכה להדריך אותנו ,היא זו שמצאה
ביטוי בדבריו של השופט לנדוי בע"א ,]20[ 247/55בעמ' ,1117באמרו:
"...אין ספק ,שכאשר רשות ציבורית יוזמת פעולה במילוי חובה ציבורית ,והיא פועלת
ברשלנות ,קיימת בידי האזרח הנפגע תרופת הנזיקים הרגילה על יסוד עילת הרשלנות ,אלא אם
לשון החוק המיוחד ,שלפיו פעלה הרשות ,שוללת עילה זו במפורש."...
דינה של הרשלנות "הפקידותית" או "הביורוקרטית" -כלשונם של א' רובינשטיין וד' פרידמן" ,אחריות
עובדי ציבור בנזיקין" הפרקליט כא (תשכ"ה) -61צריכה להיבחן על-פי אותן אמות מידה כמו הרשלנות
"הרפואית" ,או "ההנדסית" או האחרת .כפי שציין השופט ריד ( )lord reidבפרשת at[44] .dors ,1030
e yacht co: The first argument was that right and power to control the" trainees was
purely statutory and that any duty to exercise The proposition that if a person
performs a statutory duty crown. I would agree, but there is very good authority for
that right and power was only a statutory duty owed to the Carelessly so that he
causes
כמובן ,כמו בשאר תחומי הרשלנות אין הסקת קיומה של חובת זהירות מושגית נעשית באופן אוטומאטי.
על בית המשפט לשקול את מכלול האינטרסים .עם זאת ,אין בעצם העובדה ,שעניין לנו בסמכות שלטונית בין
סמכות רשות ובין סמכות חובה ,בין סמכות שיש עמה שיקול-דעת רחב ובין סמכות שיש עמה שיקול-דעת
צר ,בין סמכות של קביעת מדיניות ובין סמכות של ביצוע -כדי לשלול מניה וביה את קיומה של חובת
הזהירות המושגית .כפי שראינו ,דין השלטון המזיק כדין הפרט המזיק (ראהdefinition :
without:'public' and 'private' law" ,c. Harlow The" , n. Seddon; 241(1980) . Mod. L.
Rev 43"distinction 9" dutton reinterpreted:negligence liability of statutory bodies
Damages for improper" , c.s. phegan; 326(1978) .fed. L. Rev ; 93(82-1980) . Sydney
l. Rev 9"exercise of statutory powers 94"negligence in the exercise of a statutory
power" ,p.p. graig 428(1978) ..law. Q. Rev .23מהם איפוא השיקולים המיוחדים ,שניתן להביא
כדי להצדיק את שלילת קיומה של חובת זהירות מושגית לעניין אחריותם של גורמי התביעה הפלילית? נראה
לי ,כי ניתן להצביע על שיקולים אלה :ראשית ,החשש ,כי הטלת אחריות אזרחית על גורמי התביעה תרפה את
רוחם ,תהפוך אותם להססנים ותפגע בשלטון החוק ובאכיפתו; שנית ,החשש ,כי כל נאשם שיזוכה כדין ינצל
את קיומה של חובת הזהירות ויתבע את הרשות התובעת ,תוך שנהיה עדים להצפה בתביעות ובתשלומי
כספים ,שהאוצר לא יוכל לעמוד בהם; שלישית ,החשש ,כי ייפתח פתח לעקוף את סופיות ההליך הפלילי.
שיקולים אלה בעלי משקל הם .אין לדחותם בקש .יש להתחשב בהם .יש להעמידם כנגד מכלול השיקולים
האחרים ,תוך יצירת איזון נאות .נראה לי ,כי בתהליך זה של שקילה אין ידם של שיקולים אלה על העליונה.
24.מחד גיסא ,ניתן להצביע על חולשתם של נימוקים אלה .שני השיקולים הראשונים אינם מיוחדים
לרשויות התביעה .הם קיימים לעניין כל עובד ציבור .כשם שהם לא נמצאו מספיקים בדרך כלל ,אין ל סיבה
להעדיפם כאן .זאת ועוד :בעיקרו של דבר אלה טיעונים עובדתיים ,שאין להם כל ביסוס .לא הובאו כל הוכחה
או הערכה -לא בפנינו ,ולא בספרות המקצועית -כי אכן נהיה עדים לרפיון ידיים ולהצפה .בצדק ציין השופט
וילברפורס ( )lord wilberforceבפרשת ) mcloughlin v. O'brian 986, at[49] (1982כי הטיעונים
בדבר "הצפה" (" )"floodהם לרוב מוגזמים וללא כל בסיס עובדתי .אכן" ,נסיון החיים מוכיח ,כי הסרת
חסינות מאחריות בנזיקין של המדינה לא גרמה זעזוע ,ואין כל בסיס לחשש ,כי הטלת חובת זהירות מושגית
על גופים שלטוניים ,בשל שימוש רשלני או בשל חוסר שימוש רשלני בסמכות שלטונית שעניינה בטיחות,
תביא לפגיעה כספית קשה באותם גופים או להצפתם של בתי המשפט בתביעות נזיקין" (ע"א ,]5[862/80
בעמ' .)767השיקול השלישי מיוחד הוא לעניין רשויות התביעה .שיקול דומה נתקבל באנגליה ,שעה שהוחלט
שבריסטרס חסינים מפני אחריות ברשלנות כלפי לקוחותיהם (ראהCo& ali. V. Sydney mitchell; . :
)[50] (1980
[ .)rondel v. Worsley )969( ]51גישה זו זכתה לביקורת קשה (ראהH F.h. lawso;. :
204( 1983,.th ed 7,london) and b.s. markesinis, tortious liability for unintentional har
in common )street, the law of torts 7, at . 1Vol( 1982,cambridge) civil lawואין נוהגים
ל-פיה בישראל (ע"א )735/75כמובן ,העדר חסינות אין משמעותה קיום חובה ,ך נראה לי ,כי גם לגוף העניין
אין שיקול זה מכריע ,אם נעמיד כנגדו את אר השיקולים .אכן ,חברי ,הנשיא שמגר ,היה מוכן להכיר
באפשרות ,כי המתרשל הגשת תביעה לצו מניעה יהא אחראי ברשלנות לנזק ,שהוא גורם לנתבע .ואלה ברי
חברי:
" ...כאשר מדובר בעוולת רשלנות אין לשלול את האפשרות לפנות ולתבוע על יסודה ,גם אם מדובר
ברשלנות של מי שביקש והשיג את צו המניעה ,כאשר יש קשר סיבתי בין הרשלנות האמורה לבין מתן הצו"
(ע"א ,]23[ 732/80בעמ' .)656
משמעות דבריו של חברי היא ,כי הוא היה מוכן -ולדעתי בצדק -
להכיר בקיומה של חובת זהירות מושגית ,המוטלת על התובע האזרחי .איני רואה כל יסוד להבחין בינו
לבין התובע הפלילי לעניין ז.
25.מאידך גיסא ,ניתן להצביע על היתרונות ,מבחינת המדיניות
המשפטית ,בהטלת אחריות בגין התרשלותם של גורמי התביעה הפלילית .הדבר יבטיח שוויון הכול בפני
החוק ,וימנע הפליה פסולה .הדבר יביא לנקיטת אמות מידה ונהלים ,אשר יבטיחו קיומם של אמצעי זהירות
ראויים בניהול התביעה .ייעשה הכול ,במסגרת המינהל התקין ,להבטחת זיהוים של נאשמים ולמניעת טעויות.
ודוק :אין מטילים על התביעה הפלילית חובה מוחלטת .אין היא נוטלת על עצמה חובת מבטח .חובתה היא
אך לנקוט אותם אמצעים ,שתביעה סבירה הייתה נוקטת בנסיבות העניין .לא כל טעות בשיקול-דעת היא
התרשלות .קיימים סיכונים של חיי יום יום ,שכל אדם חייב ליטול אותם ,כחלק מהציוויליזאציה המודרנית .אך
אם הרשות התובעת התרשלה ויצרה סיכון בלתי סביר ,איני רואה נימוקים כבדי משקל לשחררה מאחריות
בנזיקין .אכן ,נראה לי ,כי במאזן הכולל ידם של השיקולים לטובת הטלתה של חובת זהירות מושגית על
העליונה .אין בנימוקים הנוגדים כדי להוציא את הכלל מידי פשוטו ,ואין בהם כדילהצדיק יצירת חריג ,שבו
נשללת האחריות .הם מבוססים ,בעיקרם ,על הנחות עובדתיות באשר להשפעתה השלילית של האחריות,
והנחות אלה אינן מוכחות ,ולגבי דידי הן ספקולאטיביות .על כל פנים ,אלה סיכונים ,שמן הראוי הוא ליטול
אותם ולבחון השפעתם על קרקע המציאות .אם יתברר כי טעינו ,נוכל בעתיד לשנות את גישתנו .השופט
ג'קסון ( )jacksonכתב ,כי סופיות החלטותיו של בית המשפט העליון אינה מבוססת על כך ,שזה אינו טועה
לעולם ,אלא הקביעה ,שאין בית המשפט העליון טועה ,נגזרת מסופיות החלטותיו (ראה 540, )brown v.
at[55] (1953) allenואילו אני סבור ,שהשופט הנכבד טעה .סופיות החלטותינו מבוססת על כוחנו להודות
בטעותנו ,ועל נכונותנו לעשות כן במקרים
מתאימים .אך כל עוד לא תוכח טעותנו ,נפעל על-פי הגישה שמצאה ביטוי בפסק-דינו של השופט מ' בן
דרור בע"א (ת"א) ,]35[164/81בעמ' ,204לפיה הכרה בחובת הזהירות המושגית של אנשי ציבור ,המפעילים
סמכות שלטונית -
" ...מתבקשת ,בעיקרו של דבר ,מחובה אנושית אזרחית וחברתית ,שהיא בבחינת מושכל
ראשון ,לאמור :שלא יהיו אדם ורכושו ,אישיותו וזכויותיו ,בבחינת הפקר".
התרשלות
28.היסוד השני בעוולת הרשלנות הוא ההתרשלות ,כלומר ,הסטייה מרמת ההתנהגות של האדם הסביר.
רמת התנהגות זו נקבעת על-ידי בית המשפט ,והאדם הסביר אינו אלא בית המשפט עצמו( .ראה glasgow
.)457, at[52] (1943) corporation v. Muirאף כאן ,כמו לעניין חובת הזהירות עצמה ,אין החוק קובע
אלא אמת מידה כללית ,שאינה מפרטת את מערכת המצבים העובדתיים ,עליהם היא חלה .אכן ,מצבים אלה
אינם ניתנים לצפייה מראש .אין לקבוע מערכת מצבים זו על-פי אמות מידה פיסיות (של גודל מרחק או
משקל) .היקף התפרסותה של אמת המידה של "האדם הסביר" נקבע על-פי מידת התגובה של הסכמה או של
אי -הסכמה של השופט כלפי התוצאה .תגובה זו מבוססת בעיקרה על הניסון האנושי של השופט מזה ועל
עקרונות ומטרות חברתיות מזה .לא פעם עשויים שני שופטים להגיע לתוצאות שונות באשר לסבירות
ההתנהגות ,שכן ניסיונם האישי ומערכת העקרונות והמטרות החברתיות שונים הם זה מזה.
29.האם התרשלה המערערת בפרשה שלפנינו ? אין להשיב על שאלה זו באופן מופשט .יש לבחון את
העובדות ,ואלה אינן ידועות לנו .הערכאה הראשונה מחקה את התביעה ,בלא שנתבהרו העובדות .בית-משפט
השלום סבר ,כי בעצם ההסתמכות על רישומי המחשב של משרד הרישוי יצאה המשיבה ידי חובתה .בכך
טעתה הערכאה הראשונה .אמת ,בראשיתם של דברים ראוי היה לה למערערת לסמוך על הנתונים העובדתיים,
שסופקו לה על-ידי רשות הרישוי .אך שעה שהופנתה תשומת לבה של המערערת ,כי הרישומים אינם נכונים,
וכי הם אינם מעודכנים ,וכי עשוי שתוגש תביעה כנגד נאשם חף מכל אשמה ,היה זה מחובתה של המערערת
לבחון ולבדוק ולהבטיח ,כי המידע שבידה הוא אמין .אין המערערת רשאית לטמון ראשה במחשב ולעצום
עיניה מראות.
30.עם זאת ,אין לקבוע מרא ,כי המערערת התרשלה .כפי שראינו ,משנודע למערערת כי נפלה טעות,
ביקשה לתקן את המצב .היא פנתה למשטרה ולבית המשפט .כל זאת יש לבחון במאזני ההתרשלות .יש
לראות ,מה היו האופציות הפתוחות לפניה ,ומה ניתן לעשות כדי למנוע תקלות .אין לשכוח ,כי המערערת
אינה מבטחת .אין היא חייבת למנוע נזק .היא חייבת לנקוט אמצעי זהירות סבירים כדי למנוע נזק .יש
להתחשב באפשרויות .כל זאת מחייב בחינה ובדיקה.
הנזק
31.על-פי האמור בפרשת התביעה" ,הוטרד התובע עד מאד בעבודתו"" .הנזקים שנגרמו לתובע הם אובדן
זמן וכסף ,באובדן ריכוז בעבודה וסבל נפשי וגם בפגיעה בשמו הטוב כאשר שכנים ולקוחות חזו או שמעו על
מעצרו" .בהרשותה את הערעור העמידה המשנה לנשיא להכרעתנו את השאלה" :האם הטרדה גרידא כתוצאה
מהגשת תביעה יכולה להיות נזק בר פיצוי?" .דומה ,כי שאלה זו אינה מתייחסת למלוא הנזק ,כנטען על-ידי
המשיב (הכולל גם אובדן זמן ,כסף ופגיעה בשם הטוב) אלא אך לאותו חלק ממנו ,שעניינו הטרדה .פשיטא,
שאם ההטרדה תלווה לנזק פיסי ,הרי היא בתפיצוי .אך האם הטרדה "גרידא" ,כלומר ,הטרדה שאינה
"פאראזיטית" על נזק בר-פיצוי ,אף היא בת-פיצוי (ראה h. Street, plrinciplles of the law
?damages )26(1962) ,londonושוב ,פשיטא ,שאם ההטרדה היא "מעשה של מה בכך" ,כלומר ,מעשה
שאדם סביר לא היה מתלונן עליו ,אין היא בת-פצוי (סעיף 4לפקודת הנזיקין [נוסח חדש]) .אך מה דינה של
הטרדה ,שאינה "פראזיטית" אלא עצמאית ,ושאינה עניין של "מה בכך"? בע"א ,]24[ 4/57בעמ' ,1469
התעוררה שאלה דומה ,ונפסק בה ,כי "שלילת נוחות גופנית" היא בת-פיצוי ,אם היא "ניתנת להימדד ולהיערך
רק לפי התוצאות הפיסיות הכרוכות בה .אך באין תוצאות פיסיות אין הנזק ניתן לפיצוי" .על-כן נפסק ,כי אין
"להכיר בזכותו של אדם לפיצוי נזקים בשל פחד וכיוצא בו תחושות גופניות ורוחניות ,שאינם מלווים פגיעה
פיסית ממש" .על-פי גישה זו אין לפצות על "סבל נפשי
רב ופחד שהלך וגבר" .על יסוד פסק-דין זה ביקשה המערערת ,כי נקבל את טענתה ,כי "הטרדה גרידא"
אינה ת-פיצוי.
32.יסוד "הנזק" בעוולת הרשלנות מוגדר בסעיף 2לפקודת הנזיקין [נוסח חדש] בזו הלשון:
",נזק' -אבדן חיים ,אבדן נכס ,נוחות ,רווחה גופנית או שם-טוב ,או חיסור מהם ,וכל אבדן או
חיסור כיוצאים באלה".
הגדרה זו רחבה היא הן לעניין הפגיעות הנזכרות ברישא והן לעניין אלה הנזכרות בסיפא (ראה המ'
,]25[ 106/54בעמ' .)1334היא כוללת את כל סוגי הנזק ,בין פיסי ובין שאינו פיסי ,בין ממוני ובין שאינו
ממוני .ביסוד ההגדרה עומדת המציאות המוחשית .היא משתרעת הן על נזק פיסי והן על נזק כספי; הן על
פגיעה בתחושות גופניות ונוחות ,שיש להן ביטוי פיסי ,והן על פגיעה בתחושות גופניות ונוחות ,שאין להן
ביטוי פיסי .לא היה מקום ,על-כן ,מבחינת היקפו של המושג "נזק" ,שלא לכלול בחובו שלילת נוחות גופנית,
סבל נפשי ופחד ,שאין להם ביטוי פיסי .על גישתו של בית המשפט בע"א ]24[ 4/57נמתחה ,על-כן ,ביקורת
קשה (י' אנגלרד" ,יסודות האחריות בנזיקין" דיני הנזיקין -תורת הנזיקין הכללית ("ל מאגנס ,ג' טדסקי עורך,
מהדורה ,2תשל"ז) ;163 ,119ת"א (ת"א) ,]38[ 1586/63בעמ' .)97בע"א ]24[ 4/57ציין מ"מ הנשיא,
השופט חשין ,כי הטעם לגישתו הוא בכך ,כי "מסופקים אנו אם סבל זה ניתן להערכה ולקביעה מדוייקת,
פחות או יותר ,במונחי ממון" (שם ,בעמ' .)1469כן צוין ,כי "זעזוע נפשי ,ככל תחושה גופנית שאין רישומה
ניכר ,אינו ניתן לקביעה ברורה ולהערכה בממון ,מפני האפשרות הנוחה הניתנת לו לאדם במסיבות רגילות
להעמיד פנים ולהיראות כנפגע בנפשו ,ומפני שאין להוכיח זעזוע נפשי ולמדדו אלא על-ידי תוצאות פיסיות
הכרוכות בו או הבאות בעקבותיו" (שם ,בעמ' .)1468הנמקה זו אינה משכנעת .במה שונים קשיי ההערכה
לעניין הטרדה ופגיעה בנוחות מקשיי ההערכה לעניין כאב וסבל ואובדן תוחלת חיים ? אכן ,קביעת פיצויים
בגין הנזק הלא-רכושי היא מהמשימות הקשות ביותר (ע"א ,]26[ 357/80בעמ' .)796כיצד מעריכים את סבלו
של מי שאיבד יד או עין? היש מחיר שוק להנאות החיים ? כחוט השני עוברת בפסיקה הגישה ,כי "שום כסף
שבעולם אינו מצה על יסורי גוף ונפש ,על הפחתת הסיכויים להקים קן משפחתי ,או על אבדן הנאות חיים
נורמליים" (ע"א ,]27[ 541/63בעמ' -126השופט ברנזון) ,וכי לא ניתן
"לפצות ע"י פיצוי כספי ,אדם שאבד אבר ונשאר בעל-מום לכל ימיו ,ואף אם נמלא מלוא ביתו כסף וזהב
לא נתקן את הנזק שנגרם לו" (ת"א (חי') ,]39[ 140/50בעמ' -37השופט עציוני) ,וכי "כיצד זה אפשר
להעריך ,במדוייק או אפילו בקירוב ,בכסף או בשווה-כסף את הכאב והסבל או את הצער והבושה של אדם
שנקטעה ידו או רגלו ,או שמהלך על רגליו והדאגה מכרסמת את לבו כי ימיו ספורים עלי אדמות?" (ע"א
,]28[ 70/52בעמ' -1254השופט חשין) .והנה ,חרף קשיים אלה ,הגישה המקובלת היא ,כי יש להעריך את
הנזק ולקבוע את הפיצוי ,שכן "יהיה בזה מן הפרדוכסאליות אילו סירב החוק להעניק פיצוי כלשהו מפני
ששום פיצוי לא ישווה לנזק" (השופט רייט ( )wrightבפרשת
המשתנות ממקרה למקרה קטיגוריות נוקשות של מיון והגדרה מראש ...הרי הסעיפים 35ו36 -של פקודת
הנזיקין [נוסח חדש] ,שבהם יסוד ושורש לעילת רשלנות בנזיקין אצלנו ,מנוסחים במונחים כלליים וגמישים
המאפשרים התפתחות פרגמטית של ההלכה הפסוקה ,ללא נוקשות מיותרות" (מ"מ הנשיא לנדוי בע"א 86/76
[ ,]29בעמ' .)341כפי שראינו ,אם הנזק הוא צפוי (במישור הטכני) ,כי אז צריך לצפותו (במישור
הנורמאטיבי) ,אלא אם קיימים נימוקים שבמדיניות משפטית למסקנה שונה .איני סבור ,כי נימוקים שכאלה
קיימים לעניין הנזק הלא-רכושי גרידא .כשלעצמי ,איני רואה כל יסוד רציונאלי להבחין בין נזק לא-רכושי,
הכרוך בנזק רכושי ,לבין נזק לא-רכושי ,העומד בפני עצמו .מדוע אקבל פיצוי על פחד שפחדתי ,אם הדבר
הביא לכאב בבטני ,ולא אקבל פיצוי על פחד שפחדתי ,אם בטני לא כאבה ? מהו היסוד הראציונאלי להבחנה
זו ? אכן ,עוולת הרשלנות צריכה להגן באופן שווה הן על האינטרס של הניזוק בגופו ובכספו והן על
האינטרס של הניזוק בנפשו ,בנוחותו ובאושרו .אין לראות בנזק הלא-רכושי כדבר "פאראזיטי" ,הנסבל רק אם
הוא טפל לנזק רכושי .יש להכיר בו כנזק בר-פיצוי ,העומד ברשות עצמו .כבודו של אדם ,שמו הטוב ,נוחותו
ושלמות נפשו חשובים לחיי חברה תקינים וצריכים לקבל הגנה ראויה כמו כל אינטרס רכושי .כוסו וכיסו של
אדם אינם חשובים יותר מכעסו .במסגרת עוולת הרשלנות איני רואה כל צידוק להבחין בין קיום החובה
להעדרה ,על בסיס הבחנות בסוג הנזק .עמד על כך השופט אגרנט בהמ' ,]25[ 106/54בעמ' :1332
"תשובתנו היא ,כי אין לראות באפיו של הנזק שנגרם בלבדו יסוד לאי הטלת העקרון האמור".
הבעיה העומדת בפנינו קיימת ,כידוע ,גם בתחום דיני החוזים .והנה ,היא הוכרעה שם בקביעתו של
המחוקק ,כי "גרמה הפרת החוזה נזק שאינו נזק ממון ,רשאי בית המשפט לפסוק פיצויים בעד נזק זה בשיעור
שייראה לו בנסיבות הענין" (סעיף 13לחוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה) ,תשל"א .)1970נראה לי ,כי
"הרמוניה חקיקתית" מצדיקה גישה שיפוטית דומה בתחום הרשלנות .מה צידוק יש ליתן פיצוי לנזק
לא-רכושי גרידא ,אם התביעה היא בחוזים ,ולשלול פיצוי זה ,אם התביעה היא ברשלנות שבנזיקין? 35.עם
זאת ,מן הראוי הוא להיות ערים לקשיים ,אשר הכרה בנזק הלא-רכושי גרידא עשויה ליצור .קשיים אלה אינם
בתחום ההוכחה והעמדת הפנים .קשיים אלה עניינם היקף הסיכון .כאשר עניין לנו בסיכון פיסי ,ניתן ,לרוב,
לאתר את היקפו .הוא הדין בחוזה ,אשר הצדדים לו הם בעיקר הזכאים על-פיו .לעומת זאת ,מעשה התרשלות
אחד עשוי ליצור תגובת שרשרת של נזקים לא-רכושיים .כך ,למשל ,המשיב בענייננו הוטרד בשל הדו"חות
שנמסרו לו .שכנו יכול שהוטרדגם הוא כאשר שמע על כך .ואם הדבר פורסם בעיתון ,עשויים רבבות לחוש
חוסר נוחות מכך .האם לכולם זכות תביעה ? על שיקול זה עמד השופט ב' כהן בת"א (ת"א) ,]38[1586/63
בעמ' ,100באמרו:
"...בגדר הראיה הסבירה מראש ,הרי מעגל נרחב מנשוא של אנשים עלול
לסבול נזק שאותו מקובל להגדיר בתור רגשי גרידא (כגון צער או פחד להבדיל ממחלת-נפש,
למשל) כתוצאה מהתרשלנות אחת ויחידה .לא שעל נזק רגשי גרידא -בתור שכזה -אף פעם
אין מפצים; הנה כן מפצים עליו כאשר הוא נלווה אל נזק שאותו מקובל להגדיר בתור גופני
גשמי .מבחינה זו דרישת נזק גופני גשמי ,מותר שתיחשב פשוט בתור אחד האמצעים המעשיים
המשמשים לצימצום מעגל החובה עד שלא יהיה נרחב מנשוא".
שיקול זה נכבד הוא ,אך הדרך להתמודד עמו אינה בדרך העקיפין ,עלידי הפיכת הנזק הלא-רכושי לנזק
"פאראזיטי" ,כלומר נזק ,המוכר רק אם הוא כרוך בנזק פיסי .הדרך להתמודד עם קושי זה היא בדרך הישירה
של בחינת שיקולי הדיניות המשפטית ,הקובעים את עומק הצפייה מראש .אין לנו צורך בערעור זה לבחון
שאלה זו ,שכן על-פי כל שיקול של מדיניות משפטית קיימת החובה (הנורמאטיבית) לצפות מראש נזק
לא-רכושי גרידא למי שנופל במעגל הסיכון הראשוני ,כלומר זה שכלפיו כוונה הפעולה המזיקה .בעניין
שלפנינו זהו המשיב .הוא קיבל את הדו"חות ,ועל-כן על-פי כל שיקול של מדיניות משפטית הוא בוודאי נופל
למסגרת בה צריך לצפות ,כי ייגרמו לו אי-נוחות וטרדה ,אם יתברר ,כי הוא הנאשם הלא נכון .נוכל להשאיר
בצריך עיון ,אם ניזוקים נוספים ,שנגרם להם נזק לא-רכושי ,נכנסים למסגרת של אלה שצריך לקחתם בחשבון
כעלולים להינזק.
36.סיכומו של דבר :נזק לא-רכושי גרידא אף הוא נזק לעניין עוולת הרשלנות ,והוא בר-פיצוי ,אם על אדם
סביר מוטלת החובה (המושגית והקונקרטית) לצפות את התרחשותו בשל התרשלות .חובה כזו מוטלת על
רשות התובעת בפלילים כלפי מי שהוטרד כתוצאה מהליך פלילי ,המוגש נגדו בטעות ומתוך התרשלות.
הקשר הסיבתי
37.השאלההאחרונה ,אשר הועמדה לבחינתנו ,היא" :האם נזק הנובע ממעצר בעקבות פסק דין שניתן בשל
אי התייצבות המשיב הינו רחוק מדי כלפי המבקשת"? שאלה זו אינה נוגעת למכלול הנזקים ,להם טוען
המשיב ,אלא אך לאותם הנזקים ,הנובעים ממעצרו ביום ,19.11.80וזאת בעקבות פסק-דין ,שניתן בת"פ
,7740/80שהטיל עליו קנס או מאסר תמורתו .בעניין זו טוען בא-כוח המערערת ,כי אין להטיל על המערערת
אחריות בגין המאסר ותוצאותיו ,שכן זו אינה פעולתה של המערערת אלא פעולתה של המשטרה ,הנובעת
ממחדלו של המשיב ,שבחר שלא לשלם את הקנס ,מה גם שהמערערת רשאית הייתה להניח ,בעקבות
פעולותיה שלה ,כי פקודת המאסר לא תבוצע.
לעומתו טוען בא-כוח המשיב ,כי נזקו של המשיב אינו "רחוק מדי" מהתרשלות המערערת ,אשר הלכה
למעשה ראתה עצמה מחויבת לבטל את פקודת המאסר ולעכב
את ביצועה .לטענתו ,הייתה לו למשיב הצדקה לצפות ,כי כשם שהמערערת ביטלה את גזר הדין בעבר כן
יבוטל גם גזר הדין הנוכחי ,ולא היה עליו לצפות ,כי אם לא ישלם את הקנס ,ייעצר.
הוא בגדר novus actus interveniensהמפסיק את הקשר הסיבתי בין ההתרשלנות לבין
התוצאה -אלא שלענין מיוחד זה גם אפשרות הציפיה מראש ,האמורה בסעיף ,36אינה
מועילה ,באשר פסק-הדין ותוצאותיו אינם בגדר ,נזק' כלל".
נמצא ,כי אפילו פעולתו של פסק הדין צפויה היא ,אין לראות בפגיעתו משום "נזק" .למסקנה זו הגיע
השופט ח' כהן על יסוד האמירה הידועה -
"' ' -acus legis nemini facit iniuriamפסק-דינו של בית-משפט (כל עוד לא בוטל מחמת שהושג
במרמה או מחמת שניתן ללא סמכות) אינו מסוגל להזיק ,ונזקו אינו נזק כמשמעותו בפקודת הנזיקין ...ויש
דברים בגו :לפסק-דין שיצא מתחת ידיהם ,אחראים השופטים ואין שום אחריות בגינם מוטלת על שכם
עורך-הדין" (שם ,בעמ' .)82
בהגיעו למסקנתו זו ,הסתמך השופט ח' כהן על פסק-דינו של מ"מ הנשיא ,השופט זוסמן ,בע"א [ 280/73
,]33בעמ' ,601האומר:
"אכן הכלל הוא actus legis nemini facit iniuriam.אין זאת
אומרת שפסק-דין מוטעה אינו עלול להזיק ,כל עוד לא בוטל בערעור; היפוכו של דבר הוא נכון .אבל
הדין מחייב ציות לפסק-דין שיצא מבית-משפט מוסמך ,ואפילו בוטל לאחר מכן ,אין מפצים בעל-דין על נזק
שנגרם לו .נכסי הנתבע יכול שיימכרו לביצוע של פסק-הדין ,אבל המעשה אינו מעמיד עילה בנזיקין ,שכן מי
שאכף את החוב הפסוק נהג אותה שעה כדין ,וביטולו של פסק-הדין בערעור ,בדרך-כלל ,פועל מכאן ולהבא
בלד".
אכן ,האמירה הלאטינית ,כי פסק-דינו של בית המשפט אינו מסוגל להזיק ,מקובלת גם עליי .משמעותה
אינה ,שנזק ,הנגרם מכוח פסק-דין ,אינו נזק כמשמעותו בפקודת הנזיקין [נוסח חדש] .משמעותה היא ,כי מי
שמבצע פסק -דין ,כל עוד לא בוטל זה למפרע ,פועל מכוח סמכות כדין ,והוא נהנה איפוא מחסינות בפני
תביעה .אך אין לאמירה זו ולא כלום עם האפשרות לתבוע בגין מעשה נזיקין שבעצם השגתו של פסק הדין.
על-כן ,אין אמירה זו שוללת תביעת נזיקין בנגישה (ראה d rochester . 2Am. Jur 1172 42( 1969,and
) .)san franciscoבדומה ,אין בכוחה לשלול תביעת נזיקין ברשלנות ,במקום שזו מוכרת .גישה זו עולה
בקנה אחד עם דבריו של פרימן (( )preemanהמצוטטים בחלקם על-ידי השופט זוסמן בע"א ,]33[ 280/73
בעמ' )602האומרA subsisting judgment, though afterwards reversed, is" a sufficient :
justification for all acts done by plaintiff in Enforcing it prior to the reversal.
Consequently the
A.c. freeman, a treatise on the law under the judgment, or for loss or damage to
" )the property taken, plaintiff is not liable in damages for his lawful acts done
occuring without his fault .( 1182( 1925,th ed., e.w. tutle 5,san francisco) of
judgemntsעניין לנו איפוא בצידוק ( )justificationבפני אחריות ,ועניין לנו בפעולה כדין וללא אשמה.
על-כן ממשיך פרימן ומציין (בהערה ,6שם) ,כי התובע אחראי בגין נזק שנגרם ברשלנותו .אכן ,אין להניח ,כי
רשלנות זו ואשמה זו ,שפרימן מזכיר ,עניינן בהתנהגות לאחר שפסק הדין ניתן ,שכן בארצות-הברית לא
הוכרה ,בעת כתיבתו של פרימן ,אחריות בגין רשלנות שבעצם התביעה .על-כן הודגש בפסיקה האמריקנית
הצורך להצביע על נגישה .אך לפי שיטתנו שלנו ,המכירה גם ברשלנות כעילת תביעה ,אין כל מניעה,
שהתנהגות רשלנית בהגשת התביעה תביא לנזק הנגרם בעקבות ביצוע פסק-דין.
התוצאה היא ,כי הערערור נדחה .המערערת תישא בהוצאות המשיב ,לרבות שכר טרחת ורך-דין ,בסכום
כולל של 500 ,000שקל .סכום זה יישא ריבית והצמדה מהיום ועד תשלומו בפועל.
5129371
54678313
הודעה למנויים על עריכה ושינויים במסמכי פסיקה ,חקיקה ועוד באתר נבו -הקש כאן