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FACULTAD DE DERECHO
El impacto probatorio del art. 493 del Código del Trabajo en casos de tutela laboral
1
INDICE
- INTRODUCCIÓN......................................................................3
- HISTORIA DE LA LEY.............................................................4
EXPLICACION DE LA SETENCIA.........................................14
- CONCLUSIONES......................................................................23
- BIOGRAFIA...............................................................................24
2
I. INTRODUCCIÓN.
En este trabajo se busca investigar la forma en la que los tribunales actúan frente a casos
en los que se debería aplicar la normativa vigente del código del trabajo, en relación con
el estándar probatorio presentado por el trabajador demandante y qué tan común o
normalizada está su incorrecta aplicación por parte de los jueces, quienes suelen fallar
basados en criterios y estándares civiles.
3
II. HISTORIA DE LA LEY.
Por esta indicación, como consta en las actas de la comisión, se tenía la idea de eliminar
los términos o vocablos que pudiesen inducir a una subjetividad al momento de tener
por cumplidos los requisitos en el momento de entablar la denuncia. En seguida a lo
dicho con antelación es que en el segundo informe de la comisión de trabajo y seguridad
social, el articulo volvió a ser modificado, sustituyendo la palabra en la parte final del
mismo la expresión “justificar” por “explicar los fundamentos” quedando finalmente de
la manera que sigue;
1
Idem.
2
Idem.
4
III. COMPARACION CON OTRAS LEGISLACIONES.
ESTADOS UNIDOS Durante los años setenta en Estados Unidos, cuando los
tribunales, en materia de discriminación y ante la dificultad de probar la intención
discriminatoria, comenzaron a exigir solo una prueba prima facie3.
3
Gamonal, pag 171
4
Cataldo pag 2019
5
Santibáñez Boric, Cristina, las cargas probatorias dinámicas, Universidad de Chile, Pag 87
5
IV. EL ART. 493 DEL CÓDIGO DEL TRABAJO COMO GUÍA
DEL RAZONAMIENTO PROBATORIO
.................................................................................................................
Uno de los criterios de valoración que tiene los jueces, es el artículo 493 del código del
trabajo chileno, que se tuvo como idea de seguir en principio de igual del trato
presente, establecido en las normas de la Unión Europea. Y con respecto a este punto
cabe enfatizar que, se intentó seguir una naturaleza de reducción probatoria,
denominada como la técnica de indicios, no vista como un riguroso caso de la inversión
de la carga formal de la prueba6 (onus probandi)
6
alega, en correspondencia al artículo 1698 del código civil “incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega aquellas o estas”, dado que se trata en rigor de
una técnica más débil.
7
Juzgado de Letras del Trabajo de San Felipe, T-19-2022, Caratulado: DONOSO/ROZAS.
7
V. DISTINTAS INTERPRETACIONES PARA UNA MISMA
DISPOSICIÓN
8
resultado, porque acá lo central es la protección efectiva de uno o varios
derechos". Lo anterior porque según su análisis "La conducta del empleador
que afecta el contenido esencial de los derechos fundamentales del trabajador
puede derivar del ejercicio de una facultad no reconocida por la ley - por
ejemplo, una orden ilegal o sin ninguna justificación-, en cuyo caso, el juez
debe, simplemente, sin mayores consideraciones, reprimirla jurídicamente con
los mecanismos previstos por el nuevo procedimiento", añadiendo más adelante
que “lo frecuente será que la conducta del empleador corresponda al ejercicio
de alguna facultad reconocida por ley, ya sea el poder de mando, disciplinario,
o la facultad de contratar o despedir trabajadores y que son reconocidos como
derivaciones de sus derechos constitucionales, en cuanto empleador, pero ello
previsiblemente importará una colisión o conflicto de derechos fundamentales
del trabajador y del empleador". Es precisamente esta colisión de derechos
fundamentales los que deberá resolver el juez laboral.
A su vez el Tribunal de Letras del Trabajo de San Felipe 13, en juicio de tutela
laboral por vulneración de derechos fundamentales, fallo de la siguiente manera:
“Que, señalado todo lo anterior, analizando la prueba rendida en juicio,
12
Juzgado de Letras del Trabajo de Talca, T- 80 – 2022, Caratulado: VERGARA/JUNTA NACIONAL DE
JARDINES INFANTILES (JUNJI).
13
Juzgado de Letras del Trabajo de San Felipe, T-19-2022, Caratulado: DONOSO/ROZAS.
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apreciada en conformidad a las reglas de la sana crítica, esta sentenciadora
concluye que no se ha alcanzado el estándar de prueba indiciaria requerido
para tener por acreditadas los presupuestos facticos que sustentan la acción
de tutela de derechos fundamentales con ocasión del despido, deducida en esta
causa”.
Considera que desde el año 2001, el legislador chileno enmendó el marco legal,
contemplando expresamente la ciudadanía en la empresa, describiendo que de la
fecha señalada comienza una gran reforma laboral, en pro del trabajador, citando
por ejemplo el inciso final del artículo 184, la ley N°19.889 de 2003, la ley
N°20.123 de 2006, la ley N°20.178 de 2007, la ley N°20.238 de 2008 entre
otras.
14
El profesor Gamonal utiliza para ejemplificar lo antes menciona al Jugado del Trabajo de San Miguel,
en la causa T- 15-2014, que se entiende por cumplido el estándar probatorio en un caso de
discriminación por orientación sexual, en que en un correo el empleador dijo “tomando en cuenta que
hasta atrasadas llegan juntas, y no entiendo el por qué…”
15
UGARTE (2018), p. 72.
16
Gamonal, p 172.
10
definiendo indicio como una aligeración, reducción o desplazamiento de la carga
probatoria (no se exige al empleador la prueba de un hecho negativo), sino que
pruebe que el acto o conducta empresarial obedeció a una motivación legitima17 .
No implicando, en caso alguno, inversión de la carga de la prueba, existiendo
más bien, una distribución de dicha carga entre las partes, debiendo el actor
acreditar indicios y el denunciado, acreditar que las medidas adoptadas fueron
racionales y proporcionales, y de esa manera demostrando que no existe lesión a
derecho alguno18. Como por ejemplo si fue una falta grave al tenor de uno de los
numerales establecidos en el artículo 184 del código del trabajo
17
Gamonal primer juzgado de letras del trabajo de Santiago, RIT-122- 2010, de 19 de agosto de 2010.
18
Código del Trabajo comentado, p 567.
19
Juzgado de Letras del Trabajo de Talca, T- 80 – 2022, Caratulado: VERGARA/JUNTA NACIONAL DE
JARDINES INFANTILES (JUNJI)
20
Gamonal, Sergio, Tutela de Derechos Fundamentales en el contexto del derecho del trabajo, pag 172-
173.
11
Para los profesores Waltar y Lanata,21 se encontrarían en el caso, sería solo una
inversión aparente de la carga de la prueba, por el hecho que la regla del articulo 493
solo exigiría que se presenten indicios, caso que quedaría inalterada la regla general,
pues es el demandante deberá aportar, por lo menos, visto como un quantum a todo
evento que el que alega la vulneración de derechos fundamentales, antecedentes de los
cuales se pueda desprender los indicios que permitan al juez considerar que la
vulneración se ha producido.
Por otra parte, la profesora Cristina Santibáñez, sobre la prueba en materia laboral, que
esto es lo que se ha denominado “cargas dinámicas sobre la prueba” o” alivio
probatorio” y consiste en la alteración de las normas sobre cargas de la prueba siempre
que el juez de la causa constate que se presenta en la especie el supuesto que esta norma
indica, esto, es que existan indicios suficientes de que se ha producido una vulneración
de una garantía fundamental22. Punto muy importante, por el hecho de que la profesora
Santibáñez, considera como una alteración de la carga de la prueba, si y solo si, se
constata el supuesto de hecho de la norma, en la idea de que, de los hechos aportados
por la parte denunciante, pueda establecerse una consecuencia jurídica hacia el
empleador, vista como una excepción a la norma general del artículo 1698 del código
civil, por eso es una excepción a la norma citada y en esos casos podrá aplicarse el
artículo 493 del código laboral.
21
la facilidad probatoria en el procedimiento de tutela laboral. Constitucionalidad y tramitación
procesal, Jara Bustos Francisco.Pag 167.
22
Santibáñez Boric, Cristina, las cargas probatorias dinámicas, Universidad de Chile, Pag 85 – 86.
12
VI. SOBRE UNA SENTENCIA PARADIGMÁTICA QUE NO SE
EXPLICA CON LAS POSICIONES DE UGARTE, NI
GAMONAL23
PRESENTACIÓN DE LA SENTENCIA
Los hechos del caso más relevantes son dos medidas que la empresa ha resuelto adoptar
que arriesgan la seguridad de la tripulación y pasajeros de los buses:
23
https://www.df.cl/economia-y-politica/laboral-personas/justicia-falla-a-favor-de-trabajadores-de-
turbus-y-ordena-a-la-firma
13
EXPLICACION DE LA SENTENCIA
4- Argumentan que la función que cumplen los asistentes dista mucho de ser
meramente administrativa o secundaria – en ese sentido que solo sea
meramente un aseador del bus y limpiador del parabrisas cuando se va en
conducción- , por el contrario, se trata de un cargo esencial para garantizar la
seguridad del bus, al encargarse de tareas que, de lo contrario, debe hacer el
conductor, distrayéndose de su obligación principal que es conducir, o el
segundo conductor, viendo interrumpido su descanso y quedando en
consecuencia afectado para realizar la conducción posteriormente.(artículo 184
del CT)
5- Si concuerdan las partes que en los viajes de menos de tres horas podrá solo un
conductor.
6- En noviembre del año 2019, luego del estallido social, la empresa comenzó a
plantearle los Sindicatos existentes su interés en adoptar diversas medidas para
reducir costos, atendida la crisis económica que se produjo. Luego, a contar de
marzo se reiteró nuevamente y con mayor insistencia en esta medida, fundada
siempre que ello era necesario para reducir costos para enfrentar las
consecuencias económicas provocadas ahora por la pandemia del Coronavirus.
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7- El Sindicato -junto con otros que forman parte de la “Federación de Transportes
de vía terrestre Interurbano, Rural, Urbano, Nacional e Internacional”- se
negaron a la medida adoptada.
10- Argumenta la denunciada que desde el año 2013, motivado por factores de
eficiencia productiva y operacional, Tur Bus tomó la decisión de suprimir la
presencia de asistente a bordo para aquellos servicios de corta duración, esto es,
aquellos cuya duración no excedía de 3 horas aprox. Esta decisión significó un
cambio en el modelo operacional e implicó la adopción de una serie de medidas
tendientes a garantizar que los estándares de seguridad y buen servicio se
siguieran cumpliendo a cabalidad.
15
11- En razón de lo anterior, es que la empresa adopto y aplico las siguientes
medidas: eliminación de la entrega de cargos y de servicio a bordo a los
pasajeros, prohibición de embarque de pasajeros en ruta, implementación de
canales de apoyo en ruta a los pasajeros, a través de una plataforma de
WhatsApp, creación y capacitación de un nuevo rol de apoyo al embarque,
realización de un registro obligatorio de pasajeros antes de iniciar el servicio,
creación de un nuevo cargo que corresponde al operador de servicio al cliente.
Este último responsable del proceso completo de atención a los clientes,
especialmente en lo referente a venta de pasajes y otros servicios, embarque y
desembarque de pasajeros, carga y descarga del equipaje, entrega de
información y requerimientos post venta, entre otros.
12- Afirma la denunciada que, en los trayectos de gran extensión, como los servicios
al Norte Grande (Santiago – Iquique, Santiago – Arica y viceversa, por ejemplo,
de 24 y 30 horas de duración aproximada, respectivamente), deban ser cubiertos
con tres conductores, para posibilitar que cada uno de ellos goce de un descanso
mínimo ininterrumpido de al menos 8 horas dentro de cada 24 horas, aunque en
la práctica ese descanso ininterrumpido es incluso por un tiempo superior, de
hasta 10 horas (dos choferes hacen un descanso de 10 horas entre los dos,
mientras uno conduce cinco horas, al ir alternándose en la conducción).
16
COMO SE DIFERENCIA DE OTRAS SENTENCIAS PREVIAS
Desde esta parte se ve como la sentenciadora del caso va tomando en
consideración, todos los puntos destacados, que finalmente, incurrirán que se
diferencia mucho en cuanto a la relación de los fundamentos de las medidas
adoptadas, ni de su proporcionalidad en su actuar, que es desde aquí una
sentencia que establece por acreditado lo que es en referencia a la prueba
indiciaria, punto desde el cual puede verse acreditado como sentara un
precedente de cómo más menos o en relación a un quantum, deberán los jueces
tener en considerar para fallar casos similares o de la misma naturaleza.
15- Que el tribunal, en relación con el artículo 493 del Código del Trabajo, alude a
que;
17
16- Que la denunciada adoptó la decisión de eliminar el cargo de asistente a bordo en
aquellos servicios en que aún se utilizaba y la eliminación del “sistema de posta” en
aquellos trayectos de larga duración, es decir, que exceden de 16 horas,
determinando que aquellos servicios se llevaran a cabo con 3 conductores a bordo
del bus. Esto motivado en la Pandemia Covid-19 que afecta a nuestro país desde el
mes de marzo de 2020 y una vez decretado el Estado de Excepción Constitucional
de Catástrofe en todo el país por la Autoridad de Gobierno (situación que, de mi
persona, llevar tres conductores en ruta, equivale a lo mismo de llevar 2 conductores
y un auxiliar o asistente).
18- Resulta relevante determinar el origen de esta primera medida adoptada por la
denunciada, en relación a la eliminación del cargo de asistente a bordo, ya que
precisamente el Sindicato recurrente denuncia en el libelo que a contar del mes de
noviembre de 2019, luego del Estallido Social, la empresa había comenzado a
plantearle a las distintas Organizaciones Sindicales su interés en adoptar diversas
medidas para reducir costos, atendida la crisis económica que produjo el Estallido
Social en nuestro país.
19- Insistiendo que su objetivo era rebajar los costos, sin embargo, ahora con motivo de
la Pandemia de Coronavirus, cambió su fundamento a través de un Comunicado
de fecha 31 de agosto de 2020, pretendiendo justificar su decisión en el hecho que el
rol de los asistentes resultaba contraproducente con la exigencia sanitaria de
disminuir el contacto personal para mitigar el riesgo de contagio de Covid-19.
18
21- Relevante fue el informe pericial, solicitado evacuar por la propia empresa
denunciada a una perita designada por el Tribunal de manera aleatoria del listado
de peritos autorizado por la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, doña Ruth
Vallejos Garcés, en su calidad de Ingeniera Civil en Prevención de Riesgos, con el
fin que elaborara un informe sobre las condiciones de trabajo y seguridad en la
conducción de buses sin asistente a bordo en los buses de la denunciada; informe
que finalmente fue emitido con fecha 21 de junio de 2021.
22- Que llevo a la luz de la norma contemplada en el artículo 184 del Código del
Trabajo, a concluir a ojos de la perito, que no se trató de una medida acertada,
teniendo presente que, lleva a la perito a llegar a la siguiente conclusión: “ La
conducción de transporte público urbano constituye uno de los oficios más
estresantes y que está íntimamente vinculada al manejo de vehículos: el estrés
modula en buena medida la forma de conducir de las personas y puede ser la causa
de un número considerable de accidentes y además puede ocasionar efectos
negativos en el conductor como generación de mayores niveles de hostilidad y de
comportamientos competitivos; mayor tendencia a la impaciencia, toma de
decisiones arriesgadas y conducción imprudente; y la disminución de la
concentración…”. La cual considero, en resumen, a inferencia, que no es prudente
prescindir del asistente a bordo sabiendo cuales son las adversidades que se ve
enfrentado el conductor en sus funciones, además de la responsabilidad de la
seguridad e integridad de los pasajeros como de sí mismo.
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23- A pesar de que no se pudieron acreditar parte de algunos indicios, la resolución si
afirma, ello no es óbice para determinar que con el resto de los antecedentes
probatorios aportados y antes analizados no haya podido acreditar la efectividad del
resto de los indicios presentados, más aún tomando en consideración el riesgo que
tiene el giro comercial desarrollado por la empresa.
24- Que no sólo debe propender a la protección y seguridad de la vida y salud de los
usuarios del sistema de transporte interurbano, sino que a la luz de la obligación
legal establecida en el artículo 184 del Código del Trabajo, debe propender en cada
una de sus determinaciones a la protección de la vida y salud de cada uno de sus
trabajadores, deber de protección consagrado en el artículo 3º del Convenio 187 de
la Organización Internacional del Trabajo, convenio ratificado por nuestro país y
que consagra el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, no
debiendo por ningún motivo, ni menos con ocasión de una reducción de costos
buscada por la empresa denunciada rebajar el estándar de la calidad y seguridad del
servicio otorgado, más aun tratándose de la empresa líder de transporte interurbano
en nuestro país.
26- En pro de la vida y la salud de sus trabajadores -asi como pasajeros- se condena a la
empresa proceder a la restitución del cargo de asistente en el plazo de 30 días desde
que quede ejecutoriada la presente sentencia.
27- Se determina que la restitución del cargo de asistente deberá ser implementado en
los trayectos de duración de 3 horas y más, ya que, no ha habido discusión con los
sindicatos en los trayectos menores y se venía cumpliendo dichas funciones de
conducción sin asistente en trayectos de Zona Centro o Rancagua, que no superarían
este límite de hora.
28- Que no sería fundamento, la eliminación del cargo de asistente ya que la misma
prueba rendida por las partes, que la empresa no cuenta con limitación de aforo, por
lo tanto, perfectamente puede proceder a la venta del bus completo sin ninguna
limitación con ocasión de la pandemia por COVID-19 a la que nos vemos afectados.
20
Salud, debiendo ser dejada sin efecto en trayectos superiores a 16 horas, luego
de vencida dicha alerta sanitaria.
Lo cual puede ser visto como un hito fundamental en lo que respecta a la precarización
de las condiciones laborales en el país, pues es una medida que podrán tomar en cuenta
los tribunales laborales, al querer sancionar o dilucidar una medida como infractora de
21
los derechos fundamentales de los trabajadores, en relación al artículo 493 que tantas
veces en la jurisprudencia se venía dando como probado y rechazado por tribunales, y
en particular siendo alegada con ocasión del despido injustificado, punto que en gran
cantidad de casos se veía como probado en cuanto al despido injustificado pero no en
cuanto a la vulneración de derechos fundamentales. Situación que podía verse como un
actuar de los tribunales poco consisten entes en los hechos planteados en el caso, que, si
bien en gran cantidad de ocasiones tenía asidero, en no muchas otras, se veía como un
dejar de los tribunales que más quedaban preguntas que respuestas, que podían ser
explicadas por el trasfondo social que podía verse en dicha medida al ser aceptada, que
en relación con lo mismo también esta vez podría verse el trasfondo social al ser
rechazada la misma medida. Esto quiere decir que el fundamento no solo cumple con
los requisitos legales que necesita la medida, sino también el trasfondo social que podría
ser pasado a llevar en caso de no ser aceptada la misma medida.
Esto no solo traerá una seguridad jurídica respecto a posibles nuevas interpretaciones, y
posibles nuevas justificaciones de vulneración de derechos fundamentales en sede
laboral, sin tener que incurrir en un delito penal propiamente tal. Si no que también
podremos tener por considerado lo que sería la seguridad pública y social, en una
sociedad en constante evolución, que trae consigo un desafío constante para el derecho,
visto como fuente de justicia, que no es la justicia, pero es una justicia, que nos da la
paz social tan querida por la mayoría.
VIII. CONCLUSIONES
Aunque se establezca un alivio probatorio en el artículo 493 del código del trabajo, este
tiene una aplicación muy difusa y oscura, puesto que, al momento de ser vulnerados los
derechos fundamentales de un trabajador, la normativa antes señalada, no es suficiente,
haciendo que concurran otras circunstancias para su cumplimiento, como el respaldo de
una institución de mayor fuerza coercitiva, con la cual no cuenta una persona natural-,
por el hecho que pesa más la colectividad (difícil aplicación) o la cultura jurídica
arraigada. Por lo mismo es que se dan mayores casos en que los derechos fundamentales
22
individuales sean acogidos por los jueces cuando los denunciantes sean instituciones de
mayor peso social, como lo podría ser un sindicato, a diferencia de lo que es una
persona natural, frente a la incapacidad de un trabajador de poder probar conductas
desfavorables a su persona y ser tomado en consideración por un tribunal laboral.
Sucediendo en los hechos, que más que sea una normativa que llego a facilitar la
actividad probatoria del trabajador, se convirtió en una normativa que complejizo aún
más la labor de acreditación de indicios por la parte antes mencionada, que redundo en
una falta de justicia, frente al empleador, como ente de poder económico y social,
repercutiendo finalmente en un caso de anomia.
Bibliografía
Fuentes Normativas
- Dirección del Trabajo, Portal de Consultas (2021): Código del Trabajo, art 184
y 184 bis; Decreto Supremo N° 594 de 2000 del Ministerio de Salud, art. 37, 7 de
Octubre de 2021, (¿Es obligatorio para el empleador tomar medidas que permitan que el
trabajo que se deba realizar sea más seguro?),[Fecha de Consulta 26 de Marzo 2022]
https://www.dt.gob.cl/portal/1628/w3-article-60448.html
23
Doctrina
- Lillos, Orrego, Torres & Cia abogados (2019) Jurisprudencia, 30 de octubre 2019
(Corresponde a empleador acreditar que actuó con diligencia en deber de cuidado
respecto de accidente de trabajador), [Fecha de Consulta 26 de octubre 2022]
https://www.lot.cl/articulo.php?noti=151
- Santibáñez Boric, Cristina (2010) Las Cargas Probatorias Dinámicas, Revista
Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, Vol. 1, N° 1, 2010, pp. 83-
92, Universidad de Chile, [Fecha de Consulta 10 de Abril 2022]
file:///C:/Users/sergi/Downloads/wthayer,+Journal+manager,+43029-150846-1-CE.pdf
Jurisprudencia
24
- RIT T-80-2022 Dictada por don César Leyton Cornejos, Juez destinado del
Juzgado de Letras del Trabajo de Talca, seis de octubre de dos mil veintidós, notifiqué
por el estado diario la sentencia RECHAZADA. [Fecha de Consulta 10 de octubre
2022]
- RIT T-19-2022 Dictada por doña MARIA ARACELY MUÑOZ PASTRAN, Juez
Titular del Juzgado de Letras del Trabajo de San Felipe, aplicando el estándar de prueba
de la sana critica o razonamiento simplemente lógico, SE RECHAZA la demanda
deducida en lo principal por tutela laboral por vulneración de garantías fundamentales y
SE RECHAZA la excepción de caducidad, daño moral, y subsidiariamente despido
injustificado o carente de causa legal o formalidades, ni nulidad del despido por el no
pago de las cotizaciones previsionales, ni cobro de prestaciones. [Fecha de Consulta 10
de octubre 2022]
- RIT T-1504-2020 Dictada por doña Dictada por doña ANDREA SOLER
MERINO, Jueza Titular del Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago.
25
como de medida de seguridad propiamente tal en trayecto, con el fin de revisar la
implementación de estas medidas y su cumplimiento posterior, de acuerdo a los
fundamentos expuestos en los motivos precedentes y, en particular en el motivo decimo
noveno, en que se determinar la forma en que deberá ser implementada dicha restitución
y las obligaciones que tendrá a su cargo el asistente.
III.- Que se condena en costas a la denunciada, por haber resultado totalmente vencida,
las que se regulan en la suma de $2.000.000.
IV.- Ejecutoriada esta sentencia, remítase copia a la Dirección del Trabajo y cúmplase
lo dispuesto en ella, dentro de quinto día. En caso contrario, certifíquese dicha
circunstancia y pasen los antecedentes al Juzgado de Cobranza Laboral y Previsional.
[Fecha de Consulta 20 de noviembre 2022]
26