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La Sociedad
Anónima
11. Sociedad anónima.
Principios generales
“La forma anónima en la sociedad realiza la separación y
coordinación de los tres elementos económicos de las
empresas: capital, dirección y trabajo”. (Richard E. Muiño O,
2004, p. 397).
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participación sin alterar el capital social y constituyen un instrumento eficaz
para la asociación de capitales a un nivel de gran empresa.
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La fiscalización se establece a una Sindicatura o Consejo de Vigilancia,
aunque puede prescindirse de estos órganos y ejercer los socios
individualmente el control de los actos societarios, salvo cuando la
existencia de los órganos de fiscalización sea obligatoria.
o Las incluidas en el art. 299 LS, para las cuales la ley impone
otras exigencias.
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La elección de los miembros del órgano de administración y de
fiscalización, estipulando el plazo de duración de los cargos.
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11.3.2. Trámite e inscripción
Tanto el contrato como el reglamento en su caso deben ser presentados a la
autoridad de contralor para el control de los requisitos pertinentes.
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las obligaciones emergentes de estos actos. El directorio
podrá resolver, dentro de los tres (3) meses de realizada la
inscripción, la asunción por la sociedad las obligaciones
resultantes de los demás actos cumplidos antes de la
inscripción, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si ésta
desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de
los daños y perjuicios aplicándose el artículo 274. La asunción
de estas obligaciones por la sociedad, no libera de
responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores
y fundadores que los consintieron.1
En relación con los terceros, el capital social funciona como garantía para los
acreedores de la sociedad, en cuanto revela el patrimonio que existe en la
sociedad para hacer frente a las obligaciones contraídas.
1Ley 19.550. Ley General de Sociedades. Boletín Oficial de la República Argentina. Buenos
Aires. Argentina, 25 de abril de 1972. Inspección de Personas Jurídicas.
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Recordemos que, en cuanto a los aportes no dinerarios, deberán suscribirse
e integrarse en su totalidad al momento de la constitución, pudiendo estos
sólo comprender obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada, que
pasan a ser propiedad de la sociedad.
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La ley general de sociedades aspira a que el capital y el patrimonio
social sean coincidentes.
Conforme a las reglas que gobiernan al capital social en las sociedades por
acciones y siguiendo las disposiciones previstas en el art. 188 LS, el aumento
o reducción del capital social no opera de forma automática, sino luego del
cumplimiento de una serie de requisitos exigidos por la ley cuya finalidad es
brindar transparencia y protección a los accionistas y a los acreedores de la
sociedad.
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se realiza a través de la capitalización de cuentas que se encuentran
en el balance, o a través de la revaluación de activos, deberá
respetarse la participación de cada accionista, pudiendo realizarse la
emisión de los títulos, de manera inmediata posterior al aumento del
capital social.
Los pasos descriptos para la implementación del aumento del capital social
generan distintos efectos que le son propios.
Las formas de aumento del capital social están previstas en la ley general de
sociedades, y son:
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socios, en proporción a su participación. Debemos destacar que el
aumento de capital por capitalización de reservas o utilidades debe
admitirse con carácter excepcional, pues si bien benefician a la
sociedad, en miras de su desarrollo y expansión, priva a los
accionistas de las utilidades correspondientes, obligándolos, para el
caso de capitalización de utilidades, a suscribir de manera forzada un
aumento de capital por decisión de la mayoría.
4) Revaluación de activos.
Ahora bien, debemos tener en cuenta lo normado por el art. 190 LS, que
tiende a proteger el principio de intangibilidad del capital social, y prevé que
no podrán emitirse nuevas acciones si las existentes no se encontraren
suscriptas en su totalidad.
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¿Qué ocurre si hay mora en la integración del
capital?
Antes que nada, debemos decir que las disposiciones previstas en los
artículos 192 y 193 LS en nada contradicen lo dispuesto con el principio
general del art. 37 LS, sino que vienen a complementarlo en el caso
particular de las sociedades anónimas, atento sus características distintivas.
Sin embargo, el estatuto podrá establecer otros mecanismos como los que
trataremos a continuación:
Por otro lado, debemos aclarar que, respecto del primer supuesto, el socio
moroso deberá responder por el saldo del precio cuando la acción fuera
vendida en un monto que no permitiera a la sociedad cubrir el valor de las
acciones, en caso contrario, vale a decir si existiera un saldo a favor, deberá
ser entregado al exaccionista.
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Si se elige el camino de la caducidad de los derechos, la sociedad podrá
proceder a la enajenación de las acciones, previa intimación.
En el art. 194 LS se establece que para los casos de aumento de capital con
nuevas aportaciones, debe ser ofrecido con prioridad a los titulares de
acciones, evitando una eventual disminución en la participación societaria
de estos con la incorporación de las nuevas acciones emitidas.
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11.4.3. Aportes irrevocables
Esta figura surge de la necesidad de brindar a la sociedad fondos que se
imputan como “aportes” para ser capitalizados en una futura asamblea con
el carácter de irrevocables para que la persona que aporta los fondos evite
reclamarlos antes que se produzca el aumento del capital.
Conforme lo establece el art. 202 LS, son nulas, excepto que se trate de una
sociedad de las que cotizan en bolsa.
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envergadura del negocio, con lo cual se impone la necesidad de efectuar una
rebaja.
Conforme lo establece el art. 203 LS, debe ser resuelta por asamblea
extraordinaria previo informe fundado del síndico como sustento técnico y
profesional para tal decisión.
De este modo, se realiza una devolución progresiva a los socios del valor de
su aporte.
Entre las funciones que cumplen las acciones, podemos afirmar que
acreditan la posición de su titular en relación con la sociedad emisora,
fijando su participación en ella y estableciendo a partir de su suscripción una
situación que otorga facultades, derechos y obligaciones entre el socio y la
sociedad.
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Si bien nuestra legislación indica que todas las acciones deben tener el
mismo valor nominal expresado en moneda argentina (art. 207 LS), nada
obsta que otorguen diferentes derechos.
2) El capital social;
A su vez, según lo dispone el art. 280 LS, las acciones pueden representarse
en:
Títulos: pueden representar una o más acciones (art. 208 LS) y ser al
portador o nominativos, endosables o no. A partir del dictado de
la Ley N° 24.587, los valores negociables privados emitidos en el país
y los certificados provisionales que los representen deben ser
nominativos no endosables.
2Art. 211. Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspección de Personas Jurídicas.
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determinada cantidad de acciones, para su inscripción en regímenes
de depósito colectivo (art. 208 LS).
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Como contrapartida, por lo general, las acciones preferidas tienen
limitaciones en la participación de la administración y gestión de la
sociedad, ya que en la mayoría de los casos sus titulares son meros
inversores, que únicamente buscan una rentabilidad por su
inversión.
3Art. 215 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
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realicen y los eventuales derechos reales que graven las acciones
nominativas.
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11.5.7. Los debentures y las obligaciones
negociables
Los debentures son títulos de deuda que pueden emitir en
forma exclusiva las sociedades por acciones, siempre y cuando
tal emisión estuviere prevista en los estatutos.
“El artículo 325 LS dispone que las sociedades anónimas, incluidas las de la
sección VI, y en comandita por acciones podrán, si sus estatutos lo autorizan,
contraer empréstitos en forma pública o privada, mediante la emisión de
debentures”4.
Figura 1
4Art. 325 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
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emisora, y otorga los privilegios que corresponden a la
prenda, a la hipoteca o la anticresis, según el caso5.
Los debentures con garantía especial son aquellos que afectan a su pago
bienes determinados de la sociedad susceptibles de hipoteca (art. 333 LS).
Los debentures con garantía común otorgan a sus titulares el cobro de los
créditos en iguales condiciones que los acreedores quirografarios.
Pueden ser emitidas por las sociedades por acciones y su emisión otorga a
los accionistas el derecho de preferencia y de acrecer para la suscripción de
obligaciones negociables.
5 Art. 327 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
6 Art. 334 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
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Los accionistas disconformes pueden ejercer el derecho de receso (art. 11
Ley Nº 23.962).
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12. Sociedad anónima. El
órgano de gobierno: la
asamblea de accionistas
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12.2. Clases de asambleas
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Conforme lo dispone el art. 237 2º párrafo LS, debe celebrarse dentro de los
30 días siguientes y las publicaciones correspondientes se deben hacer por
3 días con 8 días de anticipación como mínimo.
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Las asambleas deberán convocarse por publicación de edictos durante 5
días, con una antelación de 10 días de anticipación por lo menos y no más
de 30 en el diario de publicaciones legales. Se debe hacer constar en el
respectivo edicto: carácter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunión,
orden del día y recaudos especiales que deberán cumplir los concurrentes.
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12.3.3. Orden del día. Quórum. Mayorías.
Celebración. Presidencia. Cuarto intermedio
A continuación, detallaremos los aspectos atinentes a las etapas de la toma
de decisiones en el seno asambleario.
Reviste tal importancia que los temas no contenidos en el orden del día que
sean objeto de decisión son nulos, excepto en el caso de aprobación
unánime.
Tanto el quórum como las mayorías exigidas han sido previstos por la ley
diferenciando según se trate de asambleas ordinarias o extraordinarias, por
lo que exponemos en forma de gráfico para una comprensión más sencilla,
debiendo tener en cuenta que las disposiciones que contiene corresponden
a la estipulación legal sin perjuicio de una regulación distinta por el estatuto.
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Tabla 2
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En cuanto a la celebración del acto, los accionistas pueden ser representados
en las asambleas, resultando suficiente a tal efecto el mandato por
instrumento privado con firma certificada, salvo que el estatuto disponga lo
contrario (art. 239 LS).
El voto, además, debe ser puro y simple, sin condiciones y debe ser ejercido
en presencia en la asamblea, ya que no existe la posibilidad de votar por
correspondencia o adherir posteriormente (Roitman, Aguirre, Chiavassa,
2009).
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determinada manera y lograr el control ejecutivo de la sociedad o evitar la
dispersión de acciones.
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Todos los accionistas tienen derecho a obtener una copia del acta (art. 249
LS).
Del respeto a las normas deviene su exigibilidad, tanto para los accionistas,
los directores y eventualmente los terceros.
Directores
Autoridad de control
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La acción se promueve contra la sociedad ante el juez del domicilio en el
plazo de 3 meses de clausurada la asamblea.
Las causales de impugnación pueden ser muy variadas y tienen que ver con
un vicio en la resolución.
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12.4.3. La suspensión provisoria de la ejecución de la
decisión asamblearia
La suspensión provisoria de la ejecución de una resolución asamblearia
impugnada contenida en el art. 252 LS es una medida cautelar específica
tendiente a impedir la ejecución de una resolución que ha sido cuestionada,
con el fin de evitar un perjuicio a la sociedad derivado de su aplicación.
A su vez, la ley impone que no medie perjuicio para terceros, lo que requiere
que la decisión asamblearia haya sido ejecutada o esté en vías de ejecución
con respecto a terceros de buena fe, para quienes la eventual nulidad que
se decrete les resultará inoponible, por cuanto se ha creado para ellos una
apariencia eficaz, en la medida en que no corresponde exigir a esos terceros
investigaciones sobre el funcionamiento sin vicios de los órganos sociales.
Aún más, se requiere que la acción de nulidad del acuerdo asambleario sea
pedida antes o contemporáneamente a la medida precautoria.
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12.5. El derecho de receso
La finalidad del instituto no es la de facultar al accionista para que este se
retire voluntariamente de la sociedad a placer, sino que intenta conciliar dos
intereses que se consideran esenciales en el ámbito societario, ellos son:
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El requisito primordial lo constituye la temporalidad de su ejercicio (5 días
para los presentes que votaron en contra y 15 días para los ausentes).
A su vez, podemos efectuar las siguientes consideraciones incorporadas por
la jurisprudencia atento la existencia de algunas lagunas en la Ley:
1) El derecho de receso es indivisible, debiendo ejercerse por la totalidad
de las acciones que posee el recedente.
2) Prórroga de la sociedad.
7) Fusión.
8) Escisión.
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12.5.3. Plazo. Caducidad. Efectos
Los plazos establecidos por la ley para los socios recedentes son:
En caso que así sea, los accionistas recedentes readquieren sus derechos y
los de naturaleza patrimonial se retrotraen al momento en el cual
notificaron el receso.
El efecto del ejercicio del derecho de receso es, para el accionista, una vez
notificada la sociedad, queda separado de la misma y desligado del vínculo
de derechos y obligaciones que lo unían.
7Art. 245 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
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13. Sociedad anónima.
El órgano de
administración: el
directorio
El directorio puede ser definido como:
1) Reunirse por lo menos una vez cada tres meses y cuando lo requiera
cualquier director;
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7) Los directores no pueden hacerse representar en las reuniones, ni
votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrán
autorizar a otro director para hacerlo en su nombre, si existiera
quórum;
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En el caso de la sociedad anónima, la administración se encuentra a cargo
del directorio, mientras que la representación del ente corresponde al
presidente del directorio.
Al asumir el cargo, los directores deben prestar una garantía por eventuales
daños y perjuicios que su gestión pudiese ocasionar a la sociedad (art. 256
LS).
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A su vez, el artículo 266 LS establece el carácter personal e indelegable del
cargo de director.
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13.2.3. Designación: Lista completa; Voto
acumulativo. La elección por clases. Duración del
cargo. Renuncia y remoción
El primer directorio de la sociedad anónima que nace es elegido por los
socios en la constitución en caso de acto único y por asamblea constitutiva
si la sociedad se constituye por suscripción pública.
Por otro lado, el art. 263 LS contempla el procedimiento de elección por voto
acumulativo.
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conducción de los negocios sociales en beneficio de la sociedad y los
accionistas pueden continuar sin objeción alguna.
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13.2.4. Remuneración de los directores. Límites
La función y el trabajo que ejercen los directores de una sociedad anónima
son remunerados y ante el silencio del estatuto al respecto, la asamblea
general es competente para fijar dicha retribución.
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Por otro lado, y en sintonía con lo recién expuesto, el art. 271 LS dispone la
prohibición del director de contratar con la sociedad.
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La ley establece que el directorio deberá reunirse por lo menos una vez cada
tres meses (art. 267 LS), excepto que se estipule una exigencia de mayor
frecuencia.
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La impugnación puede fundarse en vicios formales (falsedad en los votos) o
en incompetencia por asumir facultades que no le correspondían por ley o
el estatuto o porque la decisión le correspondía a otro órgano social (aprobar
los estados contables).
8Art. 270 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
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En cuanto al comité ejecutivo, “el art. 269 regla que el estatuto puede
organizar un comité ejecutivo integrado por directores que tengan a su
cargo únicamente la gestión de los negocios ordinarios”9.
9Art. 269 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
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b) Daño.
c) Nexo de causalidad.
d) Factor de atribución.
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13.4.2. Acción social de responsabilidad. Causales.
Ejercicio. Efectos
La acción social de responsabilidad es la acción judicial que, previo el
cumplimiento de los requisitos legales pertinentes, persigue la
indemnización de los daños y perjuicios sufridos por la sociedad en su propio
patrimonio, en contra de los directores por el incumplimiento de sus
obligaciones.
El Síndico de la quiebra.
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Cualquier acreedor en forma individual (arts. 278 LS y 175 Ley de
Concursos y Quiebras).
Si la relación nada tiene que ver con la relación societaria, será la “acción del
tercero”.
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13.4.4 Exención y extinción de responsabilidad.
Prescripción
Hablamos de exención de responsabilidad cuando el director o directores
no resultan responsables del acto o hecho causante del daño.
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Renuncia expresa de la sociedad: La renuncia debe ser dispuesta por
la asamblea, siempre que no haya oposición de accionistas que
representen cuanto menos el 5% del capital social y no que no se trate
de una obligación nacida como consecuencia de la violación de la ley,
estatuto o reglamento.
Transacción: el art. 275 impone como requisito que sea resuelta por
asamblea, que no haya oposición de accionistas que representen
cuanto menos el 5% del capital social, y no que no se trate de una
obligación nacida como consecuencia de la violación de la ley,
estatuto o reglamento.
La legitimación le corresponde:
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14. Sociedad anónima.
La fiscalización interna
y externa
El régimen de la Ley General de Sociedades establece tres modos de
fiscalización a través del consejo de vigilancia, la sindicatura y el contralor
estatal.
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14.1.2. Atribuciones y deberes
Podemos enumerar como atribuciones y deberes del Consejo de Vigilancia
las siguientes:
14.2. La Sindicatura
14.2.1. Definición. Designación
La fiscalización privada en las sociedades anónimas se encuentra a cargo de
uno o más síndicos, cuya designación corresponde a la asamblea de
accionistas eligiendo a su vez igual número de síndicos suplentes (art. 284
LS).
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En ese caso, la remoción se decidirá por la asamblea de accionistas de la
clase, excepto los casos de los artículos 286 y 296 LS.
También se ha previsto la elección por voto acumulativo.10 (art. 289 LS).
El estatuto precisará el plazo por el cual son elegidos para el cargo, que no
puede exceder de tres ejercicios, no obstante, permanecerán en el mismo
hasta ser reemplazados. Podrán ser reelegidos.11 (art. 287 LS).
10 Art. 289 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
11 Art. 287 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
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2) Los directores, gerentes y empleados de la misma
sociedad o de otra controlada o controlante;
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9) Vigilar que los órganos sociales den debido cumplimiento a
la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias;
Además, “son responsables solidariamente con los directores por los hechos
y omisiones de éstos cuando el daño no se hubiera producido si hubieran
actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento
o decisiones asamblearias”.14
Conforme lo dispone el art. 299 LS, las asociaciones anónimas, además del
control de constitución, quedan sujetas a la fiscalización de la autoridad de
contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolución y
12 Art. 294 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
13 Art. 294 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
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liquidación, en cualquiera de los siguientes casos:
15Art. 299 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
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14.3.3. Facultades de la autoridad de contralor
La autoridad de control, en caso de violación de la ley, del estatuto o del
reglamento, puede aplicar sanciones de:
1) Apercibimiento;
16 Art. 302 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972.
17 Art. 303 Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
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Referencias
www.21.edu.ar
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