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Tesis Javier Mateus
Tesis Javier Mateus
Sumario
Introducción - I: ESTADO ACTUAL DE LA REGULACIÓN DE LOS TÍTULOS
VALORES ELECTRÓNICOS EN COLOMBIA - 1.1 Importancia, determinación y
viabilidad de adecuar los títulos valores electrónicos en Colombia a la teoría clásica de los
títulos valores cartulares – 1.2. Principales debates en torno a la factibilidad de adecuar los
títulos valores electrónicos a la teoría clásica II: NORMATIVA Y JURISPRUDENCIA
FRENTE A LA DESMATERIALIZACIÓN DE LOS TÍTULOS VALORES EN
COLOMBIA - 2.1. Ley de Comercio Electrónico y la desmaterialización de los títulos
valores a la luz del Proyecto de Ley 253 de 2017 cámara - 106 de 2016 Senado. 2.2. El Código
de Comercio y los títulos valores desmaterializados e inmaterializados – 2.3 La
jurisprudencia frente a los títulos valores desmaterializados e inmaterializados – III:
ELEMENTOS A CONTEMPLAR EN UNA REGLAMENTACIÓN DE LOS TITULOS
VALORES ELECTRÓNICOS EN COLOMBIA–3.1 CENTRAL DE REGISTRO DE
TÍTULOS VALORES DESMATERIALIZADOS O INMATERIALES COMO FORMA DE
ADAPTACIÓN A LA REALIDAD SOCIAL QUE IMPONE LA TECNOLOGÍA A
NUESTRO CONTEXTO COMERCIAL – 3.2. Caso de éxito de títulos valores electrónicos
en Colombia IV. CONCLUSIONES – Bibliografía.
1
Abogado de la Universidad Industrial de Santander (UIS) y Especialista en Derecho Administrativo de la
Universidad Externado de Colombia y en Derecho Comercial de la Universidad de los Andes. Actualmente, se
desempeña como director jurídico en compañías del sector de las telecomunicaciones. Correo electrónico:
j.mateuss@uniandes.edu.co
2
Resumen:
Si bien al promulgar la Ley 527 de 19992 , se presentaron importantes oportunidades para
desafiar construcciones tradicionales relacionadas con los títulos valores y garantizar la
existencia jurídica de aquellos de manera electrónica, es transcendental reconocer que la
normativa actual es insuficiente para garantizar características no esenciales de los títulos
valores, tales como la circulación, por lo que ha sido necesaria la expedición de regulación
para distintos tipos de títulos valores como el caso de la factura electrónica y pagarés
desmaterializados e inmaterializados, entre otras normas, con el fin de contar una mayor
seguridad jurídica.
Por lo anterior el objetivo de este trabajo es determinar si es o no suficiente la normatividad
actual para el funcionamiento de títulos valores desmaterializados e inmaterializados en
Colombia, partiendo del estado actual de estos en el sistema jurídico nacional.
Abstract
Although, when Law 527 of 1999 was enacted, important opportunities were presented to
challenge traditional constructions related to securities titles and guarantee their legal
existence electronically, it is transcendental to recognize that the currentegislation, are
insufficient to guarantee noon-essential principles of securities, such as circulation, being so
that subsequently it has been necessary to issue regulation for different type of securities,
such as the case of electronic invoices and desmatarialized an inmaterialized promissory
notes, amoung other regulations in order to provide greater legal certainly.
There fore, the objectives of this work is to determine whether or not the current regulations
are sufficient for the operation of dematerialized and immaterial securities in Colombia,
based on their current status in the national legal system.
Introducción
3 Fernando A. Pico Zúñiga, “El proyecto de ley de títulos valores electrónicos”, Legis ámbito jurídico, última modificación
marzo 28, 2018, p. 1, https://www.ambitojuridico.com/noticias/columnista-online/tic/el-proyecto-de-ley-de-titulos-valores-
electronicos
4 Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, Ley Modelo de la CNUDMI sobre comercio
electrónico (1996) con su nuevo artículo 5 bis aprobado (1998), 12 de Junio de 1996.
https://uncitral.un.org/es/texts/ecommerce/modellaw/electronic_commerce
5 Congreso de la República de Colombia, Ley 1564: "Por medio de la cual se expide el Código General del Proceso y se
En este contexto, la Ley del Comercio Electrónico7 congrega una serie de normas y principios
que regulan y sienta las bases para la exigibilidad y existencia de las firmas electrónicas y
firmas digitales. De esta forma, se tiende un puente entre lo análogo y lo digital, entre lo
físico y lo inmaterial, logrando que se sintetice la interdependencia entre los cambios
tecnológicos y la evolución normativa8.
En la misma línea, la Ley 1564 de 2012, por medio de la cual se expidió el Código General
del Proceso, contempla que “la simple impresión en papel de un mensaje de datos será
valorada de conformidad con las reglas generales de los documentos”12. Hasta este punto la
normativa se ha enfocado en la valoración probatoria del mensaje de datos, nada dice o
menciona respecto a título valor, asunto que si bien se puede suplir por equivalencia
funcional, no sucede así respecto a la regulación de los mecanismos de circulación de estos
914.
10 Congreso de la República de Colombia, Ley 527, art. 10.
11 Jairo Parra. “El documento electrónico y su alcance probatorio”, I Convención Internacional de Derecho Informático,
artículo 244, la presunción de autenticidad de los documentos en forma de mensaje de datos, aplicando tal disposición a
todos los procesos y todas las jurisdicciones; el artículo 247 establece criterios para la valoración de estos, incluyendo la
impresión en papel (“La simple impresión en papel de un mensaje de datos será valorada de conformidad con las reglas
generales de los documentos”). Así las cosas, tanto la Ley de Comercio Electrónico como el Código General del proceso
armonizan y equiparan, al menos desde el punto de vista probatorio, el valor de los mensajes de datos.
6
bajo criterios de unicidad y trazabilidad sobre la cual no hay mención. Se reafirma con ello,
la idea de que aparentemente se requiere contar con un marco legal que genere confianza y
permita la utilización de los mensajes de datos en el contexto de las negociaciones
comerciales a través de entornos digitales. De esta forma, con esta investigación se pretende
responder a la pregunta ¿la normatividad actual en Colombia es o no suficiente para la
desmaterialización o creación de títulos valores inmaterializados y qué elementos deberían
contemplarse en caso de ser insuficiente?
Como hipótesis, la presente obra plantea que si bien existe normativa que permite contar con
los fundamentos para estructurar y manejar mediante el principio de equivalencia funcional
las atribuciones del mensaje de datos y los documentos electrónicos transmisibles para su
aplicación en títulos valores electrónicos y se han proferido normas específicas respecto a los
títulos valores electrónicos como son la factura electrónica y el pagaré, esta es insuficiente,
dado que existen vacíos respecto de la circulación de los mismos e inquietudes frente al
principio de incorporación, es así como se generan posiciones encontradas como son las que
manifiestan que lo que en realidad se ha regulado corresponde a documentos electrónicos
transmisibles, no pudiéndose denominar a estos títulos valores electrónicos.
Teniendo en cuenta lo anterior, se requiere la generación de una normativa que llene los
vacíos jurídicos existentes, conservando las características de los títulos valores electrónicos
ya regulados, protegiendo y garantizando la neutralidad tecnológica y reconocimiento
fronterizo. Con base en lo anterior, el lector del artículo va a encontrar, frente a la
desmaterialización e inmaterialización de los títulos valores, un análisis propositivo
correspondiente a elementos que debe contemplar una reglamentación general de los títulos
valores electrónicos dentro del contexto colombiano, que permita llenar los vacíos aquí
enunciados.
Para tal fin, este documento se divide en tres secciones: la primera, determina si es o no
suficiente la normatividad actual para el funcionamiento de títulos valores desmaterializados
e inmaterializados en el país, ; en una segunda parte, se identifica por qué se considera que
7
Para lograr lo anterior, se lleva a cabo una investigación bajo el método sistemático, que
permite buscar, seleccionar, gestionar y recopilar la evidencia empírica disponible para la
investigación, a efectos de determinar la situación actual de los títulos valores electrónicos
en el ordenamiento jurídico colombiano, estableciendo aquellos que cuenten con vacíos
jurídicos generadores de efectos adversos, desprotección regulatoria o ambigüedades.
Antes de entrar en detalle en el análisis de las posturas objeto del problema de investigación,
resulta importante puntualizar sobre la normatividad existente para determinar la validez
jurídica y probatoria del título valor electrónico, en cualquiera de los escenarios posibles. Es
necesario así, analizar el Proyecto de Ley 253 de 2017 Cámara-106 de 201613, el cual
constituye el avance más significativo que se ha obtenido en Colombia para regular de
manera directa el tema del título valor desmaterializado y sus funciones en la actualidad, con
el fin de realizar un estudio sistemático y teleológico de esta figura.
Para iniciar, téngase en cuenta que el Libro Tercero - Título III del Código de Comercio
abarca los temas relacionados con los títulos valores; justamente, el artículo 619 de este
normado define el título valor como los “documentos necesarios para legitimar el ejercicio
13 Congreso de la República de Colombia, Cámara de Representantes, Proyecto de Ley 253 de 2017 Cámara -106 de 2016
Senado: “Por medio del cual se regula la creación, circulación, aceptación, el aval y demás títulos actos cambiarios sobre
el título valor electrónico”, 25 de agosto de 2017. El proyecto de ley referido plantea una solución regulatoria ampliando
las instituciones de los valores a los títulos valores, ampliando igualmente los efectos ya contemplados en la anotación en
cuenta, Lo anterior plantea una solución similar a la que se le concedió a la factura electrónica, esto es, la generación de un
registro centralizado de los títulos valores donde se contenga ese derecho ahora desmaterializado del título valor electrónico.
8
del derecho literal y autónomo que en ellos se incorpora. Pueden ser de contenido crediticio,
corporativos o de participación y de tradición o representativos de mercancías”14.
Por consiguiente, los títulos valores son entendidos como los documentos representativos de
derechos e intereses de una persona, con los que se puede realizar comercialización o
intercambio de actividades económicas, de forma segura y ágil.
También la Ley 964 de 200516, encargada de regular los criterios y objetivos de intervención
del Estado en los mercados de valores, creó mecanismos de protección para inversionistas,
anotación en cuenta y los requerimientos que deben cumplir las entidades encargadas de
llevar los registros de dichas anotaciones, así como la infraestructura tecnológica necesaria
que garantice la custodia y las anotaciones electrónicas a que haya lugar.
Los cambios que trae consigo la vigencia de la sociedad de la información y las relaciones
de derecho privado, han hecho que la regulación de la desmaterialización de los títulos
valores se convierta en una necesidad inaplazable, ya que la importancia de los títulos
electrónicos para el comercio nacional e internacional exige una legislación que elimine la
14 Presidencia de la República de Colombia, Decreto 410: "Por el cual se expide el Código de Comercio", Diario Oficial
n.º 33.339, Bogotá D.E., 27 de marzo de 1971. http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo_comercio.html.
15
Congreso de la República de Colombia, Ley 527, art. 4 1999.
16 Congreso de la República de Colombia, Ley 964 de 2005, diario oficial 45963: “Por la cual se dictan normas generales
y se señalan en ellas los objetivos y criterios a los cuales debe sujetarse el Gobierno nacional para regular las actividades
de manejo, aprovechamiento e inversión de recursos captados del público y dicta otras disposiciones, Diario Oficial n.º
45963, 08 de junio de 2005, http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_0964_2005.html#12
9
inseguridad jurídica derivada de la ausencia o vacíos en su regulación, pues regular los títulos
valores electrónicos implica principios transversales en esta discusión, como lo son: la
neutralidad tecnológica17 y el reconocimiento transfronterizo18.
17 Este principio busca que las definiciones establecidas en la Ley 527 de 1999 no estén ligadas a ninguna tecnología en
especial, es decir que busca asegurar que las normas de comercio electrónico puedan abarcar las tecnologías que propiciaron
su regulación, así como aquellas que se encuentran en desarrollo en la actualidad y en el futuro. María Gutiérrez,
Consideraciones sobre el tratamiento jurídico del comercio electrónico (Bogotá D.C.: Ediciones Legis, 2003), 2.
18 Paula Chacón, ”Reglamentar los títulos valores electrónicos: un paso necesario para la consolidación del comercio sin
En este orden de ideas, los avances tecnológicos son fundamentales para que los mercados
sean saludables y eficientes. Colombia reconoce desde hace tiempo las ventajas de las
tecnologías para promover el comercio electrónico y esto lo demostró al ser el primer país de
la región en adoptar una Ley de Comercio Electrónico22.
Por ende, el mundo de los títulos valores en el país no ha sido ajeno a la revolución
tecnológica y a la globalización de la economía, pues el comercio electrónico es considerado
como una transformación positiva de los mercados de capitales porque aumenta la liquidez,
reduce las comisiones, agiliza las transacciones y las operaciones financieras y aumenta el
acceso de los inversores al mercado. De lo anterior, se ha logrado dar paso a un escenario
jurídico en el cual se presentan profundos cambios en los títulos valores debido a su
digitalización, lo cual obedece a la regulación de la firma electrónica y la regulación de la
firma digital23.
22 Ricardo Lorenzetti, Comercio Electrónico (Buenos Aires, Argentina: Abeledo Perrot, 2001).
23 José Andrade, Teoría de los títulos valores (Bogotá D.C.: Editorial Universidad Católica de Colombia, 2018), 25.
11
pretensión consiste en que los títulos valores desmaterializados tengan el mismo efecto y
cumplan las mismas funciones que el documento físico24.
24 Neidú Cediel y Tatiana Alarcón, “Implementación de la Desmaterialización de los títulos valores y su impacto como
medio de prueba en Colombia” (tesis de grado de Especialización en Derecho Comercial, Pontificia Universidad Javeriana.
Bogotá D.C., 2017).
25 La función jurídica que tienen los instrumentos escritos y las firmas, respecto a todo acto jurídico o expresión oral, la
cumple plenamente la instrumentación electrónica a través de un mensaje de datos. Erick Rincón, “Últimos retos para el
derecho privado: las nuevas tecnologías de la información”, Estudios Socio-Jurídicos 6, n.º 2 (2005): 430-500.
26 Andrade, Teoría de los títulos valores, 110.
27 Landáez y Landáez, “La equivalencia funcional”.
28 Rafael Illescas, “Comercio electrónico: fundamentos de derecho y principio de equivalencia funcional”, Revista de la
29 Valeria Martínez, “Los títulos valores electrónicos: una realidad tan palpable como inquietante en el ordenamiento
jurídico colombiano” (tesis de grado de Mestría en Derecho, Universidad del Rosario. Bogotá D.C., 2020).
30 Congreso de la República de Colombia, Ley 527, art. 28 1999.
31 Nelson Remolina y Lisandro Peña, De los títulos valores y de los valores en el Contexto digital (Bogotá: Temis, 2011).
32 Ibid., 306
33 Remolina y Peña, De los títulos valores y los valores en el contexto digital 306.
13
electrónicos, son los principios de autenticidad, no repudio e integridad una de las formas
para garantizarla corresponde a acorde con la actual normativala intermediación de un ente
certificador que al mismo tiempo sea custodio y garante del documento electrónico, es
preciso aclarar desde este momento que conforme al numeral 2,14,2,1,5 del decreto 3960 de
2010 se establece que el carácter facultativo a esta entidades, entendiendo de esta manera que
no son las únicas.
Ante este panorama, Remolina y Peña fundamentan su teoría al hacer hincapié en que los
títulos valores pasan de lo visible, corpóreo y palpable a lo invisible, impalpable e intangible,
donde se renuncia a los principios de incorporación y documentación que hacen que la acción
de la prestación cambiaria solo se comprenda por medio de una representación cartular.
Por su lado, autores como Rincón39, se refieren a las tecnologías de la información como
aquellas que permiten evolucionar la forma de interpretar la normativa aplicable a los títulos
valores, indicando que su interpretación debe plantearse en torno a los principios del
comercio electrónico (neutralidad tecnológica, buena fe, libertad contractual o negocial,
inalterabilidad del derecho preexistente40 y equivalencia funcional41) y no solamente con la
teoría clásica y sus formalidades originadas en el título cartular42.
37 Leslie Vélez et ál., “Desmaterialización e inmaterialización de los títulos valores”, Ejercicios estudiantiles sobre
proyecto integrador, no. 2 (2013): p. 11. https://vlex.com.co/vid/tulos-valores-507286774
38 Ibid, p. 20.
39 Erick Rincón, Derecho del comercio electrónico y de internet (Bogotá. D.C.: Ediciones Legis, 2017).
40 No hay cambio ni modificación en cuanto a los derechos de las obligaciones y contratos privados. Erick Rincón, Derecho
mercado público de valores, los depósitos centralizados de valores y las acciones con dividendo preferencial y sin derecho
de voto", 20 de febrero de 1990.
https://www.redjurista.com/Documents/ley_27_de_1990_congreso_de_la_republica.aspx#/
42 Congreso de la República de Colombia, Ley 527.
15
que las tecnologías de la información se tienen como disruptivas, es decir que no siempre
son armónicas con las legislaciones vigentes43.
Otra posición es planteada por José Alberto Gaitán Martínez,44doctrinante que señala que la
ley modelo y la L527/99 en realidad hace referencia a documentos diferentes a los títulos
valores, porque entre otras características difiere de estos en la falta de control de titularidad,
toda vez que el titular no es quien tiene el control directo de los documentos, sino que este lo
posee por medio de un certificado, así, no sería tenedor legitimo quien efectivamente pudiera
ejercer el control sobre la titularidad del documento45
43 Erick Rincón, Manual de Derecho de Comercio Electrónico y de Internet (Bogotá D.C, Colombia: Editorial Universidad
del Rosario, 2006), 198.
44 Foro transformaciones del derecho comercial, medio siglo de vigencia del código de Comercio, Colegio de Abogados
Rosaristas.
45 Valeria Martínez, “Los títulos valores electrónicos: una realidad tan palpable como inquietante en el ordenamiento
electrónicos debe señalarse que no es común la entrega material del mismo, de manera que se transferirá a partir de la
utilización de uno o más mensajes de datos o de registros electrónicos o de cualquier otro medio similar de computadora
a computadora”, 29 de agosto de 2006.
16
De acuerdo con Rodríguez48, al considerar la ley de circulación como la potestad que tiene
el tenedor legítimo del título valor para transmitir o ejercer el derecho, estos podrían circular
bajo las reglas particulares y la igualdad de condiciones, conforme a las condiciones y límites
entregados en la ley, pues tanto el título valor inmaterial como el cartular gozan de los
mismos reconocimientos y derechos jurídicos. Dependiendo de la forma en que sea girado el
título valor como título nominativo, al portador o a la orden, existe una serie de
procedimientos para que el tenedor quede legitimado; como son la entrega, la entrega más el
endoso y la entrega y el endoso más la inscripción.
48Héctor Rodríguez, “La desmaterialización de los títulos valores”, Revista Científica UNINCCA 13, n.º 1 (2013): 111-
126.
17
En general, el Proyecto de Ley 253 de 2017 Senado 106 de 2016 cámara, tenía como objetivo
regular la creación, circulación, aceptación, el aval y demás actos cambiarios sobre el título
valor electrónico. Este último se entiende como un documento electrónico representativo de
derechos corporativos o de participación, crediticios, de tradición o representativos de
mercancías, necesarios para legitimar el ejercicio del derecho autónomo y literal que ellos
representan.
Si bien es cierto que la iniciativa pretendía aclarar todas las dudas que existen en el tema del
título valor electrónico, también surgieron inquietudes en temas relacionados con su
contenido el registro de la factura electrónica que para la fecha de proyecto era regulado por
49 José Santos, “Legislación vigente en materia tributaria del comercio electrónico (e-commerce) en Colombia y la
necesidad de un pronunciamiento por parte del legislador”, Academia & Derecho 8, n.º 15 (2017): 87.
50 Mayorga, “Los títulos-valores electrónicos”, 179.
18
Un mensaje de datos podrá ser calificado como título valor si cumple los requisitos
previstos por la Ley 527 de 1999 y las características de los títulos valores, advirtiendo
que existen requisitos especiales en la legislación mercantil para títulos valores como el
cheque, el pagaré, la letra de cambio y los bonos55.
El Título III del Código de Comercio desarrolla el contenido de los títulos valores. Por su
parte, el Proyecto de Ley Uniforme de Títulos Valores para América Latina, que fue aprobado
por el Instituto para la Integración de América Latina en 1967, se refirió a los títulos valores
al estipular que:
Empero, el Código de Comercio que rige las relaciones comerciales en Colombia se enfoca
en los títulos valores manera física, es decir, para los títulos valores tradicionales, sin
especificar la desmaterialización de los títulos valores. El Artículo 619 del Código de
Comercio57 define el título valor como el documento que permite ejercer el derecho acorde
a lo consagrado en su tenor, literal y autónomo. Según esta conceptualización, los títulos
54 Ibid.
55 Superintendencia Financiera. Concepto 2006033594-001.
56 Raúl Cervantes, Proyecto de Ley Uniforme de títulos valores para América Latina (Buenos Aires, Argentina: Instituto
desmaterializados son valores que no cuentan con documento físico que lo soporte, el cual
es reemplazado por un registro contable o documento informático, administrado mediante
los depósitos descentralizados de valores.
La principal diferencia entre los valores físicos y los desmaterializados es la forma en que
estos se evidencian. Los valores representados por títulos físicos individuales o globales son
valores materiales, mientras que los representados mediante anotaciones en cuenta en los
libros del emisor o del intermediario son valores desmaterializados.
Por su parte, el Código de Comercio contiene una definición legal de firma, la cual ha sido
incorporada en dicho estatuto para los efectos de los títulos de crédito. El artículo 826 de
dicho código establece que “por firma se entiende la expresión del nombre del suscriptor o
de alguno de los elementos que la integren o de un signo o símbolo empleado como medio
de identificación personal”58. Sin perjuicio de la citada definición legal, el concepto
tradicional de firma se relaciona con el nombre de una persona escrito por ella, que se utiliza
con fines de autenticación.
De acuerdo con las normas del Código de Comercio, la firma también puede imprimirse por
medios mecánicos. En efecto, el artículo 621 del código determina que “la firma podrá ser
sustituida bajo la responsabilidad del expedidor del documento por un signo o contraseña,
que podrá colocarse mecánicamente”59. Sin embargo, el artículo 827 del mismo estatuto
limita los efectos jurídicos de las firmas mecánicas al establecer que “no se tendrá por
suficiente la firma por cualquier medio mecánico salvo que sea admisible por la ley o por los
usos”60.
Si bien las reglas antes mencionadas han sido concebidas para efectos negociables, estas
pueden aplicarse por analogía a transacciones similares. Dichas disposiciones son
En efecto, ante la inexistencia de una ley particular que regulara esta materia, las firmas
digitales fueron consideradas como mera prueba circunstancial. En este sentido, esta ley ha
sido considerada un promotor de cambios en las normas de la prueba, las contrataciones
públicas, los procedimientos judiciales, la actividad notarial, entre otras. Los tribunales han
interpretado poco a poco la Ley 527 y su reglamento para dar validez al uso de los medios
electrónicos en actividades comerciales y sociales relevantes.
62 Corte Constitucional, Sentencia C-662. M.P, Fabio Morón Díaz. Santafé de Bogotá D.C., 08 de junio de 2000.
https://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2000/C-662-00.htm
63 Id.
64 Id.
23
Asimismo, se hace necesario hacer referencia a la Sentencia C-831 de 2001, por medio de la
cual se decide sobre una demanda en la que el actor buscaba declarar inexequible el Artículo
6 de la Ley 527 de 1999, por cuanto consideraba que se vulneraban los Artículos 28 y 152 de
la Carta Política; por tanto, el actor consideraba que dicha ley debió ser estatutaria. Al
respecto, la Corte expreso que:
“la Ley 527 de 1999 no se restringe a las operaciones comerciales, sino que hace
referencia en forma genérica al acceso y uso de los mensajes de datos, lo que obliga a una
comprensión sistemática de sus disposiciones con el conjunto de normas que se refieren
a este tema dentro de nuestro ordenamiento jurídico […]. Así pues, los avances
tecnológicos en materia de intercambio electrónico de datos requieren la adecuación de
los regímenes jurídicos para ponerlos en concordancia con las transformaciones que
aquellos han provocado en la organización social, económica, y empresarial, a nivel
mundial”65.
La Corporación también hizo mención respecto a la Ley Modelo sobre Comercio Electrónico
de la Comisión de las Naciones Unidas para el Desarrollo del Derecho Mercantil
Internacional –CNUDMI, que sirvió de inspiración para sentar las bases para crear la Ley
527. Dicha ley está cimentada en la necesidad de regular el comercio electrónico,
incorporando en su articulado elementos jurídicos necesarios para otorgar y dar el mismo
trato al documento digital como al material. De la sentencia también se destaca la extensa
descripción que realiza la Corte sobre el ámbito de aplicación y su extensión, confiriéndole
fuerza probatoria en el terreno procesal, al declararla como exequible y reconocerla
constitucional.
65 Corte Constitucional, Sentencia C-831, M.P. Álvaro Tafur Galvis, 08 de agosto de 2001.
https://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2001/c-831-01.htm
24
la misma validez jurídica de un título valor en papel. Esta posición, ha sido acogida tanto por
la SFC, como los jueces, donde se han librado mandamiento de pago y ordenando embargos
en el marco de procesos ejecutivos en los que se perseguía la ejecución de obligaciones
contenidas en un título valor electrónico, especialmente el pagaré66
66 Expediente 069-2014-00291 01 de 2014 del Juzgado Quinto Civil del Circuito de Bogotá y Proceso 2018-0606, auto del
13 de marzo de 2019 del Juzgado Séptimo de Pequeñas Causas y Competencia Múltiple de Bogotá,.
67 Tribunal Superior de Medellin Sala Civil rad, 2019-021 procedente del Juzgado 3° Civil del Circuito de Oralidad de
Medellin.
68 Tribunal Superior de Medellin Sala Civi rad. 202000025l
69 Expediente 05001 40 03 003 2019-01211 01 de 2020 del Juzgado Séptimo Civil del Circuito de Oralidad de Medellín.
25
El nivel de fiabilidad de esas garantías, debe evaluarse en función del objetivo para el que se
generó la información y a la luz de todas las circunstancias derivadas. En otras palabras, era
una prueba flexible. Esto era coherente con el mandato de la CNUDMI, que consistía en
eliminar las barreras de las normas jurídicas existentes que obstaculizaban la eficacia jurídica
de las comunicaciones electrónicas, por cuanto es imperativo acoger las prácticas de la ley
modelo, las cuales de plano garantizan el reconocimiento transfronterizo clave en el impulso
y utilidad de los documentos trasmisibles electrónicos los cuales como se ha manifestado son
un sustento clave para la existencia y adecuación jurídica de los títulos valores.
A efectos de solventar los requerimientos de certeza jurídica no es dable sostener una postura
dogmática en el sentido que descarte la evolución de la tecnología, que sin duda entregará
nuevos modalidad y acercamiento a la evolución de los títulos valores electrónicos, también
se plantea postura en el sentido que se deben incluir modalidad que ya se encuentran
incorporadas al ordenamiento jurídico Colombiano como son los depósitos centralizados de
valor y la entidades de certificación, fortaleciendo que no se viole la neutralidad tecnológica,
y se permita a diversos actores participar en dicho mercado es por esto que las centrales de
registro no deben ser descartadas como uno de los actores a incluir en la creación de títulos
inmaterializados, así como respecto de los desmaterializados.
Un serio desafío para hacer que los registros transferibles sean electrónicos, es que estos
deben ser únicos, porque el registro en sí tiene valor más allá de su información. Su
originalidad es una característica clave; es difícil hacer un registro electrónico que no se
pueda copiar.
27
En analogía, la Ley 527 ha observado de cerca los lineamientos generales establecidos por la
Ley Modelo de la CNUDMI para el comercio electrónico. No obstante, la ley colombiana
regula una serie de cuestiones que pueden distinguirla de la Ley Modelo. Una de las
principales diferencias está relacionada con la extensión del ámbito de aplicación. En efecto,
de acuerdo con el Artículo 1 de la Ley 527 antes citado, dicho estatuto es aplicable a cualquier
tipo de operación realizada a través de medios electrónicos.
Por su parte, el DCV del Banco de la República fue diseñado mediante el mecanismo de
anotaciones en cuenta o asientos contables para la custodia, depósito y administración de
títulos valores registrados en forma electrónica, es decir, desmaterializados o
inmaterializados. Mediante lo establecido en los Artículos 21 de la Ley 31 de 1992 y el 22
28
71 Banco de la República de Colombia, “¿Qué es el DCV?”, Banco de la República, Colombia, octubre 12, 2018.
https://www.banrep.gov.co/es/sistemas-de-pago/dcv
72 Ricardo Gallego Gómez, “El sistema de anotación en cuenta en la ley de mercado de valores”, Revista Jurídica Online
enunciadas, en 1990 se creó la Ley 2774 con el fin de establecer las normas relacionadas con
“las bolsas de valores, los depósitos centralizados de valores, las acciones con dividendos
preferencial y sin derecho de voto”75.
Los registros centrales, pueden ser llevados por un depositario central de valores o, si el
emisor ha dado autorización expresa por escrito, por un custodio. Para la definición de un
depósito central de valores, el Banco de la República alude al Depósitos Central de Valores:
“Quienes podrán tener acceso a los servicios de depósito de valores serán aquellas entidades
sujetas a vigilancia e inspección de la Superintendencia Bancaria, así como las personas que
administren o posean los títulos o valores”76. Los registros centrales deben contener
información sobre el contenido esencial del derecho emitido, el volumen de emisión, el
importe nominal, el emisor, la indicación de si el asiento es individual o colectivo, el portador
e información sobre las participaciones. Las entradas individuales también deben contener
información sobre obstáculos a la disposición y derechos de terceros.
Bajo esta perspectiva, los valores, cualquiera que sea el tipo, han requerido tradicionalmente
pruebas de papel físicas y significativas necesarias para la prueba de propiedad y
transferencia. Si bien es poco común, los documentos en papel vinculados a los valores
pueden presentar un riesgo de falsificación o, con mayor frecuencia, estos documentos
esenciales pueden destruirse, dañarse, perderse o extraviarse, lo que genera desafíos prácticos
y legales, así como problemas de prueba para el propietario de dicho título valor. Si bien los
valores desmaterializados no son nada nuevo, las leyes y los reglamentos deben actualizarse
desde una perspectiva legal para garantizar que la tecnología, la documentación, los registros
electrónicos y las bases de datos actuales se usen y protejan correctamente, además para que
los documentos se procesen de manera uniforme y correcta.
Banco de la República para el ejercicio de sus funciones (...) y se dictan otras disposiciones". 29 de diciembre de 1992.
http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley_0031_1992.html
30
Cuando se emitan los títulos valores desmaterializados, se deberá llevar un registro del
número y tipo del título de valor emitidos. Esto se hace en una anotación en cuenta de
emisión. Las anotaciones en cuentas de emisión permiten al contador central o al organismo
liquidador verificar que el número de títulos valores en circulación no exceda el número total
emitido.
herramientas tecnológicas como lo son la firma digital, la firma electrónica, la biometría por
huella, plataformas cero papel, entre otras, lo que ha permitido la disminución de costos
operativos y la optimización de procesos. En el año 2019, esta entidad apoyó a más de treinta
mil empresarios en diversos procesos de transformación digital. Tal es el caso de RCI
Colombia S.A., compañía financiera y vigilada por la Superintendencia Financiera de
Colombia77.
RCI Colombia S.A., logró desarrollar en 2019 el uso de la autenticación biométrica y título
valor electrónico. Todas estas herramientas fueron integradas en el sistema de gestión de RCI
Colombia, permitiendo la emisión de doce documentos digitales necesarios para la
expedición de créditos, entre los que se encuentra el pagaré electrónico, que además son
firmados con huella biométrica.
Para enero de 2020, la Registraduría Nacional del Estado Civil (RNEC) otorgó el aval para
el desarrollo de este sistema en estaciones móviles, luego de que RCI Colombia
implementara dicho sistema en sus salas de negocios durante el 2019. En lo que concierne a
la validación de la identidad de los clientes, validez de los documentos y la toma de firmas,
se han podido optimizar los tiempos de estos procesos a la hora de originar un crédito.
Lo logrado por RCI Colombia hasta ahora está relacionado con el título valor electrónico
(certitítulo) y la huella biométrica certificado (certihuella). En el primer caso, la entidad
menciona que aquel consiste en un entorno electrónico, desde el cual el acreedor emite, bajo
parámetros de seguridad jurídica y técnica, los pagarés a sus clientes. Lo anterior, soportado
en una plataforma web dispuesta como servicio, que tiene el objetivo de custodiar y registrar
el pagaré electrónico en un repositorio denominado Bóveda electrónica78.
77
Certicámara, “Casos de transformación digital en organizaciones colombianas que construyen país”, Certicámara, validez
y seguridad jurídica electrónica., 2020. https://web.certicamara.com/files/EbookCerticamaraV5.HTML
78 Ibid.
32
Para el caso de la certihuella, RCI Colombia S.A., indica que este es un servicio que identifica
a una persona a través de la captura y verificación certificada de la huella dactilar, haciendo
uso de la base de datos de la RNEC. Certicámara S.A., ofrece los medios técnicos y de
interoperabilidad, lo que le facilita a la entidad la implementación y reducción de los costos
de infraestructura requeridos para dicho proceso.
VI. CONCLUSIONES
El ordenamiento jurídico debe incluir aspectos como la custodia y el adecuado registro por
parte de entidades vigiladas por el Estado, ejerciendo control y vigilancia sobre las entidades
que lleven estos registros. Para ello, es importante analizar los principios y la normativa
actualmente utilizada para los denominados depósitos centralizados, lo cuales, acorde a la
ley80, están facultados para ejercer la custodia y administración de los documentos
79
Superintendencia Financiera, Concepto 2006033594: “Para ser considerado como mensaje de datos, de cumplir con las
características propias de los Titulos Valores y con los requisitos generales previstos por el art 621 del Código de
Comercio”.
80 Decreto 2555 de 2010, modificado por el decreto 3960 de 2010. Faculta la custodia y administración de documentos
cambiarios.
33
cambiarios, no debiéndose por neutralidad tecnológica y por remisión expresa del decreto
3960 restringirse solo a estos
Sin embargo, ante la adopción del mecanismo centralizado y las entidades certificadoras ,
en que se expide un documento diferente al título para ejercer el derecho en él representado,
es uno de los argumentos del sector que sostiene que estos documentos no podrán clasificarse
en la categoría de títulos valores. Siendo esta una de las razones que fundamentan la
necesidad de replantear la teoría clásica de los títulos valores cartulares del código de
comercio, para ser aplicados en los títulos valores electrónicos..
En relación con la central de registro de títulos valores, uno de los objetivos subyacentes de
este sistema es garantizar la equivalencia funcional de los registros electrónicos y garantizar
la neutralidad tecnológica para evitar que se impida el acceso y desarrollo de dichas
actividades por otros agentes del mercado. En otras palabras, suponiendo que se cumplan
81
Certicámara, “Herramientas tecnológicas para la gestión documental electrónica”, WebCerticámara.
https://web.certicamara.com/media/118261/herramientas-tecnologicas-para-la-gestion-documental-electronica-.pdf
82
Certicámara, “El pagaré electrónico, herramienta que respalda los negocios en línea”, Portafolio, 2015.
https://blogs.portafolio.co/seguridad-informatica-certicamara-sa/el-pagare-electronico-herramienta-que-respalda-los-negocios-en-linea/
34
las condiciones previas requeridas por la Ley 527 de 1999, los registros electrónicos de títulos
valores desmaterializados o inmateriales se tratarán como el equivalente de cualquier
requisito en papel especificado por ley. Lo anterior da efecto a la Ley Modelo de la CNUDMI
sobre Documentos Transmisibles Electrónicos, adoptada por la Comisión de las Naciones
Unidas para el Derecho Mercantil Internacional el 13 de julio de 2017.
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