LOS METODOS
PLANTEAMIENTO PROBLEMAS PLANTEADOS POR EL SISTEMA
Los métodos se ubican en la Grecia clásica en el siglo V a.c,
pero es a partir de la escuela italiana de los glosadores
(siglo XII d.c), y en especial de los posglosadores (siglo
XIII d.c), cuando se inicia el tratamiento sistemático de
dos de los métodos más antiguos: el llamado de conflictos
legislativos o conflictos de leyes (sistema conflictual o
conflictos de competencia judicial).
SISTEMA CONFLICTUAL TRADICCIONAL
Es un método elaborado dentro de los sistemas jurídicos
nacionales para vincular al sistema nacional con otros
sistemas jurídicos, en la medida a la que se recurrió a el, fue
por la insuficiencia de relaciones internacionales entre
estados. Este método sirve para resolver los problemas que
se suscitan cuando los tribunales nacionales tienen frente a
si un caso con elementos internacionales. En caso de
competencia judicial es diferente porque en existe la duda
de que juez o tribunal es competente para conocer un caso
concreto y esa duda se resuelve consultando una norma
procesal que define si el juez es competente o no.
NORMAS DE APLICACIÓN INMEDIATA
Mediante este método se resolverá de manera interna y
directa un problema derivado del tráfico jurídico
internacional con la aplicación de ciertas normas del sistema
que por su naturaleza excluyen cualquier otro recurso.
forman un conjunto distinto del resto de las normas del
sistema pero para Nussbaum son normas internas como las
conflictuales; sin embargo difieren de las normas o reglas
conceptuales tanto por su contenido como por las condiciones
de su aplicación.
NORMAS MATERIALES
se intenta resolver de manera interna y directa un
problema derivado del tráfico jurídico internacional con la
aplicación de ciertas normas del sistema.
tienen vocación internacional es decir son normas elaboradas
por un legislador nacional para solucionar de manera directa
una cuestión internacional con exclusión de cualquier otro
recurso.
DERECHO UNIFORME
por medio de normas de derechos sustantivos comunes
establecidas por un tratado, a acuerdo internacional, una
ley uniforme o guía legislativa se regulan las relaciones
jurídicas que los particulares desarrollan entre estado.
El derecho uniforme en el ámbito internacional es un método
complementario e importante para la solución de problemas
que presentan el tráfico jurídico internacional.
Además es uno de los métodos a los cual es el juez nacional
recurre directamente para encontrar disposiciones del
derecho sustantivo que pueden ayudarle a resolver las
cuestiones que plantean las transacciones comerciales
internacionales.
LEX MERCATORIA
la doctrina
ha querido describir una amplia serie de reglas emitidas por
los órganos privados en el ámbito internacional o por
órganos gubernamentales en este mismo nivel, pero cuya
característica principal es que se trata de reglas que las
partes hacen suyas en una relación jurídica y por tanto las
convierten en obligatorias entre ellas o bien estas reglas
son aceptadas por organizaciones de comerciantes o de
prestadores de servicios y las hacen obligatorias en la
contratación entre sus afiliados. Yvon Loussouarn y Jean
Denis Brendi que fueron de los primeros autores en la época
moderna que hablaron de esta normativa en 1989
la agrupación de comerciantes en una misma actividad; la
adopción de usos y costumbres comunes; las reglas son de
origen no estatal; la resurrección de un JUS
MERCATORUM más conocida como LEX MERCATORIA
CONFLICTOS DE COMPETENCIA JUDICIAL
intenta determinar directamente con la aplicación de
normas nacionales la competencia del juez o tribunal frente
a un problema derivado del tráfico jurídico internacional.
el método de conflictos de competencia judicial es un
procedimiento interno mediante el cual de manera directa
se trata de establecer la competencia de los jueces o de los
tribunales para el conocimiento y la solución de un problema
derivado del tráfico jurídico internacional o bien conocer en
los casos en que circunstancias un juez o un tribunal es
competente para otorgar el reconocimiento y en su caso
ejecución de una sentencia dictada por un juez distinto
TENDENCIAS.
NORMAS DE APLICACIÓN
GENERAL
Se trata de solucionar un problema
derivado del tráfico internacional con la
aplicación del derecho extranjero
DIFERENTES TENDENCIAS
Supranacionalista.
debe tener una naturaleza internacional
por medio de tratados, celebrados entre los
diversos países, con un carácter
supranacional que permita que las reglas de
conflicto de los tratados internacionales
sean consultados por los jueces nacionales y
lograr así soluciones homogéneas
La internista o territorialista.
Considera que las reglas de conflicto deben
ser procedimiento de carácter interno o
territorial, y, por excepción permitir la
aplicación de la ley extranjera.
La autónoma. Considera que la disciplina se
le debe atribuir una posición autónoma
dentro del Marco general del derecho
Se considera que el iniciador de de la
tendencia supra nacionalista es Federico
Carlos y la segunda tendencia es creación de
la escuela angloamericana
LA CORRIENTE SUPRA
NACIONALISTA.
Internacionalistas
as primeras que son las de origen
internacional que tienen como destinatarios
a los estados y las segundas que son de
origen nacional, expedidas para solucionar
problemas derivados del tráfico jurídico
internacional
Las normas de origen internacional son
normas acordadas por los estados mediante
convenios o tratados en los que los pro
estados se van a obligar a resolver de una
manera determinada. Los problemas que se
presentan en el tráfico jurídico
Los universalistas
Los universalistas que tuvieron su origen
en la obra holandes Jitta de 1890
consideran que el derecho internacional
privado se estudia desde dos perspectivas.
La primera, el Estado, considerado
individualmente y la segunda el Estado que
forma parte de una comunidad
internacional.
CORRIENTE INTERNISTA
TERRITORIALISTA.
Francia, debe esta idea territorial en las
obras de Foelix y Vareilles, sin embargo, su
máximo sistematizados fue Jean Paulin
será la del ley del foro en relación con los que
produzcan dentro de su ámbito territorial
de validez y sólo un número limitado de
casos como excepción, podrá permitirse la
aplicación de la aplicación de una ley
extranjera
Inglaterra
influido por la tendencia de Dicey sostiene
que la aplicación de la ley extranjera en el
foro debe vedarse de manera excepcional.
Estados Unidos de América
En Harvard Joseph Beale siguió los pasos
de Dicey llevando a cabo una enorme y
valiosa labor de recopilación de la
jurisprudencia estadounidense en materia
de derecho internacional privado,
pretendiendo, derivar de la jurisprudencia,
la serie de principios en los que inspiran el
sistema de Common Law.
En Latinoamérica
la primera tendencia territorialista que
influyó profundamente la legislación centro
y sudamericana. Es una derivada del código
civil chileno en 1855.
CONFLICTUAL TRADICION es un procedimiento con el que INMEDIATA
de manera indirecta se trata de solucionar un problema es la conducta que siguen los
derivado del tráfico jurídico internacional o interestatal en legisladores y tribunales nacionales
ámbito nacional con la aplicación del derecho que dará la frente a determinadas normas
respuesta directa jurídicas que en el extranjero pueden
forma Lewald propone 3 categorías de normas conflictuales ser motivo de acuerdo entre las
1. las que designen las normas que rigen las condiciones partes, mas no así en el derecho del
constitutivas de una relación. foro.
2. Las que designen las normas que debe regir los efectos o las Ámbito interno
consecuencias de esa relación. son normas que reflejan determinadas
3. Las que designan al mismo tiempo las normas que rigen políticas legislativas estatales con
tanto las condiciones constitutivas como los efectos. diferentes objetivos pero que, en todos
CLASIFICACIÓN DEL SUPUESTO NORMATIVO los casos, deben ser aplicadas
Primera tendencia: clasificación lex fori Este tipo de obligatoriamente y evitar, por tanto,
clarificación fue planteado Por Primera Vez en las obras de F. cualquier otro método de aplicación de
Kahn 1891, autor alemán y más tarde por Etienne Bartin 1897 derecho extranjero o cualquier
francés: “para interpretar los conceptos establecidos por las disposición voluntaria de los
normas de conflicto hay que recurrir al derecho interno” particulares sobre dichas normas
Segunda escuela: clasificación lex causae Tal clasificación puede NORMAS MATERIALES
definida en Francia por Despagnet 1909, en Alemania por Wolff son normas con vocación internacional
1933 y en Italia por Pacchioni 1935. Se considera que la que resuelven directamente el fondo de
clasificación debe hacerse con base en derecho extranjero un asunto derivado del tráfico jurídico
designado aplicable, incluidos sus propios conceptos o categorías, internacional y cuya solución, a
con el cual se logra conservar más fielmente la interpretación de diferencia de las normas de aplicación
la relación jurídica correcta inmediata,
Tercera escuela: método comparativo En forma parecida a la no está condicionada por una
clasificación del lex causae en 1933 el jurista alemán Ernst obligatoriedad determinada, sino por
Rabel. Propuso un nuevo sistema: el método comparativo que dio razones de certeza o seguridad
lugar al surgimiento de la llamada tercera escuela. jurídicas, o bien porque la solución así
clasificación lex fori y lex causae, Rabel fue planteada por el legislador nacional.
Su idea fue la siguiente: las normas sustantivas de todo el DERECHO UNIFORME
sistema jurídico nacional tienen un objeto definido el cual es a través de normas de derecho
regular la conducta en ámbito interno; material establecidas por un tratado,
El reenvío es el derecho que debe aplicarse y cómo debe hacerlo. acuerdo internacional, leyes modelo o
Suele suceder que en la remisión qué está haciendo al derecho guías legislativas, se regulan las
extranjero surja una duda, la remisión efectuada por la norma relaciones jurídicas que los particulares
del conflicto. desarrollan en el ámbito internacional.
Es importante señalar que en materia de autonomía de la En materia de DIPR hay tres formas
voluntad vinculada en principio locus regit actum el reenvío no se para elaborar convenciones
aplica porque irían en contra a la seguridad jurídica; internacionales: una es acordar que la
Cuestión previa Una vez designado el derecho aplicable ya sea convención o el tratado se componga de
nacional o extranjero puede surgir caso excepcional que se llama reglas de conflicto que en su momento
cuestión previa o cuestión preliminar que consiste en lo siguiente: consultará el juez del foro para que le
el juez del foro ya ha designado el derecho aplicable sin embargo indiquen el derecho que debe aplicar.
en casos de que se presenta una cuestión que debe resolver para Otra manera es elaborar la convención
poder seguir adelante y requiere saber si esa cuestión previa o o el tratado con normas de derecho
preliminar debe ser resuelta por la aplicación de la ley designada sustantivo o derecho material; en este
aplicable o de otra ley caso, el juez del foro las consultará
Concepto de orden público El orden público del derecho interno para resolver directamente y en el
mexicano significa un límite de la autonomía de la voluntad el fondo el asunto que requiera. La
cual puede ocasionar la nulidad del acto jurídico llevado a cabo en tercera forma es un método mixto en
ejercicio de ellas mientras que en la del derecho internacional el que se incluyan tanto normas de
privado dicho concepto tiene una connotación diferente aunque conflicto como normas sustantivas o de
vinculada. Orden público del derecho internacional privado es el derecho uniforme.
medio de que se vale el juez para impedir la aplicación en el foro LEX MERCATORIA
de la norma jurídica extranjera aplicable tiene una base más La Lex Mercatoria, según algunos
amplia y esto es lo que ofrece dificultades para su determinación autores, constituye un sistema de
Fraude a la ley Es un medio utilizado por el órgano aplicador del reglas; para otros es tan solo una
derecho para impedir la aplicación de una norma extranjera en el acumulación de las mismas, y hay
foro coma como la diferencia de que en este caso los supuestos quienes piensan en un derecho no
son distintos pero precisables en mayor medida. estatal y por tanto un derecho "suave"
Institución desconocida Puede suceder que el juez del foro en el (soft law)
momento de aplicar una ley extranjera encuentre en esta Consideración normativa
contiene una institución judicial desconocida por su sistema en El intento de adentrarse en el tema
este caso habrá una gama de posibilidades que puede ser que normativo de las reglas internacionales
dicha institución no sea conocida en su derecho y además sea tan del comercio apareció en el mismo
disímbola que no haya manera de aplicar esta ley, porque momento en que se discutió el nuevo
haciéndolo afectaría la sistemática natural de su propio orden concepto de Lex Mercatoria.
jurídico. El caso de México
Adaptación Se trata de la norma material aplicable que se En México no hay una tradición cultural
refiere a un concepto jurídico realizado en el extranjero. La en materia de aceptación de usos y
cuestión que aquí se presenta es conocer en qué condiciones esa costumbres de origen internacional; sin
relación de derecho extranjero puede ser sustituida por el embargo, en una tesis sostenida por la
concepto utilizado en derecho interno tomando en consideración el Suprema Corte de Justicia de la
efecto jurídico de ese derecho. Nación (scjn) en 1986
El método de adaptación comenzó a utilizarse en Europa a raíz
de la abolición del exequatur en el reconocimiento y ejecución de
sentencias. Los tribunales han debido alcanzar una doble
adaptación: la derivada de la ley sustantiva.