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La Travesa
Migracin e infancia
nete por la niez
UNICEF Mxico/Ariel Carlomagno
ndice
Introduccin 5 1. Migracin internacional: una perspectiva general 7
Grca 1. ndice de Desarrollo Humano y Producto Interno Bruto per cpita, 2007 (varios pases)8 Mapa 1. Migrantes internacionales con menos de 20 aos de edad, perspectiva mundial9 Mapa 2. Porcentaje de migrantes internacionales con menos de 20 aos de edad respecto al total de migrantes internacionales de cada pas, perspectiva regional9 Cuadro 1. Instrumentos internacionales en materia de proteccin de los derechos de la infancia en el contexto de la migracin 11
2. Migracin y derechos de la infancia 11

Principio de inters superior del nio12 Principio de no discriminacin12 Derecho a la participacin 12 El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo 13 Principio de unidad familiar13 Derecho a la proteccin contra la violencia13 Principio de no devolucin14 Garanta del debido proceso15
3. Principales escenarios de la relacin entre migracin e infancia 17

El papel de las remesas en el desarrollo de los nios cuyos padres han migrado20 Nios, nias y adolescentes migrantes en ruta con sus familias21 Procesos migratorios 21 Repatriacin de padres e hijos por separado 21 Nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados en ruta 23 Nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados en centros de detencin 24 Garanta del debido proceso a nios, nias y adolescentes no acompaados 25 Nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados durante el proceso de repatriacin o retorno 26 Garanta del principio de unidad familiar 27
4. Algunas estrategias para la proteccin de los derechos de las nias, los nios y los adolescentes migrantes 33
a) Mejorar las fuentes de informacin sobre niez y migracin 33 b) Articular esfuerzos interinstitucionales para proteger los derechos de los nios, las nias y los adolescentes migrantes33 c) Elaboracin de leyes, polticas y mecanismos de actuacin que protejan de manera integral los derechos de los nios y los adolescentes migrantes 34 d) Promover acuerdos bilaterales, regionales e internacionales para la atencin de nias, nios y adolescentes migrantes35
5. Conclusiones37 6. Referencias40
LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA
UNICEF Mxico/Sebastin Belustegui
Introduccin
a migracin es un fenmeno complejo y multidimensional y tiene diferentes consecuencias para las personas y los pases. Por ello, puede ser analizada desde distintas perspectivas, as como en funcin de las diversas dinmicas sociales, econmicas, polticas y jurdicas que estn involucradas. Aunque muchas veces la migracin tiene efectos positivos en el nivel de vida de las personas y en el desarrollo de los pases, tambin tiene efectos desfavorables. stos los padecen particularmente los migrantes irregulares, especialmente los nios, las nias y los adolescentes, quienes durante todo el proceso migratorio se enfrentan a una serie de situaciones y escenarios que vulneran sus derechos y afectan su desarrollo. El propsito del presente documento es analizar algunas de las principales relaciones entre la migracin, la infancia y la adolescencia, desde una perspectiva de derechos. As, para mostrar un panorama general del fenmeno migratorio, en primer lugar se hace una breve revisin de la migracin internacional, que permite tener un marco para abordar la migracin de nios y adolescentes. En segundo lugar, se introducen los principios jurdicos que protegen los derechos de este grupo y que los Estados deben observar en todo momento, en especial cuando tales derechos se ven vulnerados, como durante los procesos migratorios irregulares. En tercer lugar, con base en los principios revisados y los instrumentos internacionales sobre derechos de la infancia, se describen cinco de los principales escenarios relacionados con la migracin en los que los nios, las nias y los adolescentes se ven expuestos a situaciones que pueden violar sus derechos. Por ltimo, se presenta una serie de estrategias y recomendaciones para la proteccin de los derechos de los nios migrantes en los diferentes escenarios revisados en el presente documento. Conocer las caractersticas de los nios, las nias y los adolescentes migrantes, as como los escenarios involucrados en el proceso migratorio, permite identicar los problemas que es necesario resolver, as como disear polticas pblicas integrales que sean adecuadas para garantizar los derechos de este grupo en el contexto de la migracin.
Susana Sottoli Representante de UNICEF Mxico
Migracin internacional: una perspectiva general
1
millones de migrantes internacionales en todo el mundo:
a migracin forma parte de la historia del ser humano desde sus orgenes. Ha permitido a las personas ampliar su visin del mundo, conocer otras culturas y costumbres y compartir las suyas, adems de potenciar la interaccin entre pases.
Hay varios tipos de migracin: interna, es decir, desde el campo hacia las ciudades o entre dos ciudades de un mismo pas; intrarregional, cuando las personas migran a otros pases, generalmente cercanos, dentro de una misma regin por ejemplo, Latinoamrica, e internacional, cuando una persona cruza las fronteras de su pas, cambia su residencia y permanece en un pas diferente al suyo.1 La migracin puede estar motivada por la existencia de conictos sociales o polticos, por violencia en el lugar de origen, as como por desastres naturales.Se llama migrantes polticos a aquellos que, debido a conictos internos, la violacin masiva de los derechos humanos en su pas de origen, entre otras razones, se ven obligados a abandonar sus pases. Es el caso, por ejemplo, de los refugiados y los que solicitan asilo poltico. Este tipo de migracin se caracteriza principalmente por ser forzada y urgente. Segn el Informe Migracin Internacional y Desarrollo, del Secretario de las Naciones Unidas, el nmero de refugiados en los pases en desarrollo aument 2.7 millones entre 2005 y 2010.2 Las personas que deciden migrar voluntariamente ejercen su derecho a la libertad de trnsito y al cambio de residencia,3 y su decisin est vinculada con la bsqueda de nuevos horizontes y experiencias de vida. Sin embargo, la mayora de las personas se ven obligadas a migrar por razones econmicas, es decir, por la existencia de brechas de desarrollo y condiciones de desigualdad entre regiones o pases. As, las zonas con mayor desarrollo econmico y humano funcionan como polos de atraccin para quienes viven en zonas con menores oportunidades, como muestran algunos datos. Segn el informa citado, en 2010 haba alrededor de 214 millones de migrantes internacionales en todo el mundo: 128 millones viven en pases desarrollados, y 74 millones, en pases en desarrollo. Al analizar el coeciente de Gini y el ndice de Desarrollo Humano (IDH) a nivel mundial, es posible comprobar que los pases con menor desigualdad de ingreso y mayor desarrollo humano son tambin los mayores receptores de migrantes internacionales. Es el caso, por ejemplo, de Estados Unidos, Australia, Canad, Japn, Nueva Zelandia y algunos pases de Europa. Se puede distinguir dos tipos de personas que migran por motivos econmicos. Por un lado estn las personas desempleadas o subempleadas, que por lo general viven en condiciones de pobreza y que han sido excluidas del mercado laboral formal de su pas. En el pas destino tienden a emplearse en sectores informales y precarios de la economa. Por otro lado, se encuentran los migrantes con
214
millones iven en pases v desarrollados, y
En 2010 haba alrededor de
128
millones, en pases en desarrollo.
74
altos niveles de educacin: profesionales y tcnicos especializados, quienes se incorporan a los mercados trasnacionales con la intencin de obtener un empleo que corresponda a su nivel acadmico.4 As, por ejemplo, millones de personas de Mxico y de Centroamrica se trasladan a los Estados Unidos en busca de mejores oportunidades de empleo y de desarrollo. Sin embargo, dadas las enormes dicultades para conseguir un permiso migratorio en los Estados Unidos muchos migrantes deciden trasladarse y establecerse en ese pas de forma irregular. En 2006 se calculaba que en Estados Unidos residan entre 11.5 y 12 millones de inmigrantes irregulares, de los cuales 56 por ciento provena de Mxico y 22 por ciento de otros pases de Amrica Latina.5 La migracin de mexicanos y centroamericanos a Estados Unidos est asociada principalmente a la falta de trabajo y las grandes asimetras sociales, econmicas, salariales y de desarrollo humano existentes en los pases de origen, que se observan al comparar el Producto Interno Bruto (PIB) y el IDH de Estados Unidos con los de Mxico, Belice, El Salvador, Honduras y Guatemala. Aun cuando hay una perceptible heterogeneidad entre la poblacin migrante, la mayora de los mexicanos y centroamericanos que emigran principalmente quienes lo hacen de manera irregular se encuentran en edades productivas y tienen un bajo nivel de escolaridad.6
Grca 1. ndice de Desarrollo Humano y Producto Interno Bruto per cpita, 2007 (varios pases)
1.2 1.0 Porcentaje 0.8 0.6 0.4
45,592 0.956 0.854 0.772 0.747 0.732 0.704
50,000 45,000 40,000 35,000 30,000 25,000 20,000 9,715 15,000 10,000 4,200 2,973 El Salvador 1,722 Hunduras 2,536 Guatemala 5,000 0
0.2
Se calcula que
millones de los migrantes internacionales tienen menos de
33 20
Estados Unidos
Mxico
Belice
Producto Interno Bruto per Cpita (US$)
ndice de desarrollo humano
Fuente: Elaboracin propia con base en el ndice de Desarrollo Humano 2007 y el Producto Interno Bruto per Cpita calculado por el Fondo Monetario Internacional en 2007 .
aos e edad, lo d que representa 15 por ciento del total de la poblacin migrante internacional.
Los nios y los adolescentes tambin forman parte de los ujos migratorios en el mundo. Se calcula que 33 millones de los migrantes internacionales tienen menos de 20 aos de edad, lo que representa 15 por ciento del total de la poblacin migrante internacional. De stos, aproximadamente 11 millones (33 por ciento) tiene entre 15 y 19 aos; 9 millones (26 por ciento), entre 10 y 14 aos; 7 millones (22 por ciento), entre 5 y 9 aos, y 6 millones (18 por ciento), entre 0 y 4 aos.7 En el continente americano los migrantes de 0 a 19 aos representan 23 por ciento del total de la poblacin migrante internacional de esa regin; los migrantes entre 15 y 19 aos de edad representan 39 por ciento de la poblacin migrante internacional menor de 20 aos de la zona, mientras que el grupo de 0-4 aos representa 13 por ciento (mapa 2). Como se puede apreciar, el nmero de nios y adolescentes migrantes es muy signicativo. Por ello, es necesario analizar por separado las situaciones que afectan el desarrollo de este grupo y vulneran sus derechos.
Mapa 1. Migrantes internacionales con menos de 20 aos de edad, perspectiva mundial
Miles 0 - 135.6 135.9 - 492.6 492.7 - 1,150 1,151 - 2,202.5 2,202.6 - 4,130
Fuente: UNICEF , Children, Adolescents and Migration: Filling the Evidence Gap (UNICEF , UNDP , University of Houston, 2010).
Mapa 2. Porcentaje de migrantes internacionales con menos de 20 aos de edad respecto al total de migrantes internacionales de cada pas, perspectiva regional
Porcentaje 5.7 - 12.1 12.1 - 20.7 20.8 - 28.4 28.5 - 39.8 39.9 - 59.8
Fuente: UNICEF , Children, Adolescents and Migration: Filling the Evidence Gap (UNICEF , UNDP , University of Houston, 2010).
Migracin y derechos de la infancia
2
LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA 11
os derechos de los nios, las nias y los adolescentes afectados por la migracin estn protegidos por la Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN) as como por el conjunto de tratados internacionales de derechos humanos. Estos tratados deben ser cabalmente cumplidos por los Estados Parte, independientemente del estatus migratorio del nio, su origen, su nacionalidad o su edad. Estos tratados internacionales establecen principios jurdicos para garantizar los derechos de nios, nias y adolescentes, que deben ser observados por los Estados Parte y tomados en cuenta para el diseo de polticas pblicas, programas y en todas las acciones relacionadas con la migracin y la infancia.
Cuadro 1. Instrumentos internacionales en materia de proteccin de los derechos de la infancia en el contexto de la migracin
Convencin sobre los Derechos del Nio Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio relativo a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de nios en la pornografa Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y sus Familiares Convencin Interamericana sobre Trco Internacional de Menores de 1994 Protocolo de las Naciones Unidas para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios Protocolo contra el trco ilcito de migrantes por tierra, mar y aire Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951 Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 Aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 25 de mayo de 2000 Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 18 de diciembre de 1990 Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 18 de marzo de 1994 Entrada en vigor el 29 de septiembre de 2003
Entrada en vigor el 29 de septiembre de 2003 Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 28 de julio de 1951 Entrada en vigor el 4 de octubre de 1967
5.1 Principios jurdicos para garantizar los derechos de la infancia

Principio de inters superior del nio De acuerdo con el artculo 3 de la CDN en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio .
El inters superior del nio es uno de los principios generales de la CDN. Enfatiza la condicin del nio como sujeto con opiniones y sentimientos propios, derechos civiles y polticos, a la vez que como beneciario de protecciones especiales. La determinacin del inters superior del nio debe hacerse en un plazo corto o largo, dependiendo de las circunstancias especcas de cada caso, y el Estado no puede subordinarlo a las prcticas culturales imperantes en el pas, ni utilizar stas como argumento para negar al nio los derechos garantizados por la Convencin. PRINCIPIOS JURDICOS P rincipio de inters superior del nio P rincipio de no discriminacin D erecho a la participacin E l derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo P rincipio de unidad familiar D erecho a la proteccin contra la violencia P rincipio de no devolucin G aranta del debido proceso En el contexto de la migracin el inters superior del nio tambin debe estar en el fundamento de la toma de decisiones concernientes a los nios, las nias y los adolescentes, de manera que todos sus derechos sean garantizados independientemente de su nacionalidad o el estatus migratorio propio o el de sus padres.8
Principio de no discriminacin Este principio obliga al Estado a respetar y garantizar los derechos de cada nio sujeto a su jurisdiccin, independientemente de la raza, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del nio, de sus padres o de sus representantes legales (artculo 2 de la CDN). As, el Estado debe tomar las medidas necesarias para proteger a los nios y las nias contra toda forma de discriminacin.
Derecho a la participacin El derecho a la participacin est compuesto por el derecho del nio a expresar su opinin libremente en todos los asuntos que le afectan (prrafo 1 del artculo 12 de la Convencin), el derecho a la informacin (artculo 13 y 17), a la asociacin y la reunin, as como a participar en los procedimientos que le conciernen.
Los Estados Parte deben garantizar condiciones para que los nios expresen opiniones teniendo en cuenta la situacin individual y social de cada uno, y en un entorno donde el nio se sienta respetado y seguro para opinar.9 Este derecho exige que los responsables de escuchar al nio o la nia le informen de los asuntos, las opciones y las posibles decisiones que pueden adoptarse, as como de sus consecuencias. El derecho a la informacin es, pues, fundamental para que los nios puedan tomar las decisiones que ms les convengan.10 El artculo 12 de la Convencin estipula que no basta con escuchar al nio; cuando ste sea capaz de formarse un juicio, sus opiniones tienen que ser tomadas en cuenta con la debida seriedad. De esta manera, el artculo 12 establece claramente que la edad de un nio no puede determinar la importancia de sus opiniones. En este sentido, es necesario tener en cuenta su madurez, es decir su capacidad de comprender y evaluar las consecuencias de un asunto determinado.11 En otras palabras, los niveles de comprensin de los nios y las nias no necesariamente se corresponden con su edad; por ese motivo, sus opiniones deben evaluarse mediante un examen.12 En el caso de procedimientos judiciales o administrativos migratorios, el nio debe tener la oportunidad de ser escuchado cuando se deban tomar decisiones que le afecten. De acuerdo con el Comit de Derechos del Nio no se puede escuchar ecazmente a un nio cuando el entorno sea intimidatorio, hostil,
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insensible o inadecuado para su edad. Por esa razn, los ociales migratorios o funcionarios pblicos que tengan contacto con nios deben estar capacitados para entablar una comunicacin adecuada con ellos, contar con procedimientos accesibles y apropiados y con recursos para comunicarse con los nios en su propio idioma, as como tener una vestimenta que no los intimide.13
El derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo Otro de los principios generales de la CDN es el derecho de los nios, las nias y los adolescentes a la vida, la supervivencia y el desarrollo, incluido el desarrollo fsico, mental, espiritual, moral, psicolgico y social (artculo 6).
El artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos reconoce que [t]odo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona . De acuerdo con el Comit de Derechos Humanos, la expresin el derecho a la vida no puede entenderse de manera restrictiva y la proteccin de este derecho exige que los Estados adopten medidas positivas, como por ejemplo, las dirigidas a disminuir la mortalidad infantil y aumentar la esperanza de vida.14 Asegurar el desarrollo del nio no consiste nicamente en prepararlo para la vida adulta, sino tambin en proporcionarle las condiciones ptimas para vivir su infancia. Muchas de las disposiciones de la Convencin, en particular aquellas relacionadas con la salud, un nivel de vida adecuado, la educacin, el ocio y el juego (artculos 24, 27 , 28, 29 y 31), son importantes para garantizar el mximo desarrollo del nio, e involucran a los padres y a la familia. Por esta razn, el Estado tiene la obligacin de apoyarlos y brindarles proteccin contra la violencia y la explotacin.15 As pues, segn el Comit de los Derechos del Nio, el desarrollo del nio es un concepto transversal, que est implcito en toda la Convencin. Algunas situaciones asociadas a la migracin, como por ejemplo la separacin de la familia, la trata, el trco de personas o la explotacin laboral, no solamente afectan el desarrollo de los nios, sino tambin los deja desprotegidos e, incluso, ponen en riesgo su vida.
Principio de unidad familiar El prembulo de la CDN arma que la familia es el medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios . En este sentido, reconoce que para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, [el nio] debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin . 16
La familia es el primer entorno de proteccin de derechos de los nios, pues en su seno se sientan las bases para su pleno desarrollo emocional, fsico, cognitivo y social; por ello, el Estado debe protegerla. El artculo 9 de la CDN consagra dos principios fundamentales relacionados con la unidad familiar. En primer lugar, establece que el nio o la nia debe permanecer con sus padres, excepto cuando dicha permanencia sea contraria al inters superior del nio. En segundo lugar, reconoce el derecho del nio a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres. Cuando la separacin del nio de uno o de ambos padres sea resultado de una decisin del Estado (por ejemplo, en caso de expulsin o encarcelamiento de los padres), ste tiene la obligacin de proporcionar informacin bsica acerca del paradero de los dems miembros de la familia. El cumplimiento del principio de unidad familiar est en juego durante el proceso migratorio ya que el cambio de residencia de cualquier miembro de la familia puede ser sinnimo de separacin familiar.
Derecho a la proteccin contra la violencia Los nios y las nias se encuentran en una etapa de desarrollo que frecuentemente los coloca ante
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situaciones en las que son particularmente vulnerables. Por esta razn deben ser protegidos contra todas aquellas situaciones que pueden violentar sus derechos fundamentales. El artculo 19 de la CDN protege al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental mientras se encuentre bajo la custodia de sus padres u otras personas encargadas de su cuidado, con lo que reafirma el derecho fundamental del nio al respeto de su dignidad y a la integridad fsica y personal. Lo establecido en este artculo est relacionado con el derecho a la vida, a la supervivencia y el desarrollo en la mxima medida posible (artculo 6 de la CDN). En cumplimiento de lo establecido en este derecho, los Estados deben adoptar medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas para proteger al nio contra toda forma de violencia.17 Las nias y los nios afectados por la migracin con frecuencia se encuentran desprotegidos. Por una parte, se ven separados de sus familias, y por otra, si no cuentan con documentos de identidad, no pueden gozar cabalmente de derechos sociales y humanos que el Estado debe brindar. Asimismo, el estatus migratorio del nio o de sus padres tambin puede vulnerar el derecho a la proteccin ya que es muy comn que las personas que no tienen permisos migratorios en regla sean privadas de proteccin y asistencia social.
Principio de no devolucin En cumplimiento de las obligaciones resultantes de la CDN, y particularmente en atencin al principio de no devolucin, el Estado no trasladar al nio, la nia o el adolescente a un pas donde haya motivos racionales para pensar que existe un peligro real de dao irreparable que los afecte, como por ejemplo, tortura, tratos degradantes y privacin de libertad. 18
As, el Comit establece que: [l]as obligaciones antedichas de no devolucin son aplicables con independencia de que las violaciones graves de los derechos garantizados por la Convencin sean
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imputables a actores no estatales o de que las violaciones en cuestin sean directamente premeditadas o sean consecuencia indirecta de la accin o inaccin. La evaluacin del riesgo de dichas violaciones graves deber efectuarse teniendo en cuenta la edad y el gnero (sic) y tomando asimismo en consideracin, por ejemplo, las consecuencias particularmente graves para los menores que presenta la insuciencia de servicios alimentarios o sanitarios. 19
Garanta del debido proceso De acuerdo con la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) el debido proceso legal se reere al conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales a efectos de que las personas estn en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier accin del Estado que pueda afectarlos. Los rganos estatales involucrados en un proceso, ya sea administrativo sancionatorio o jurisdiccional, deben respetar el debido proceso legal.
La CIDH considera que el derecho al debido proceso legal debe ser reconocido en el marco de las garantas mnimas que se deben brindar a todo migrante, independientemente de su estatus migratorio. El amplio alcance de la intangibilidad del debido proceso se aplica no solo ratione materiae sino tambin ratione personae sin discriminacin alguna. 20 Asimismo, la CIDH establece que [e]s un derecho humano el obtener todas las garantas que permitan alcanzar decisiones justas, no estando la administracin excluida de cumplir con este deber. Las garantas mnimas deben respetarse en el procedimiento administrativo y en cualquier otro procedimiento cuya decisin pueda afectar los derechos de las personas .21 Se vulnera el derecho a las garantas y a la proteccin judicial cuando una persona corre el riesgo de ser deportada, expulsada o privada de su libertad por acudir a instancias administrativas o judiciales y cuando se le niega la prestacin de un servicio pblico gratuito de defensa legal a su favor, lo cual impide que se hagan valer sus derechos en juicio.22
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Principales escenarios de la relacin entre migracin e infancia
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os nios, las nias y los adolescentes que estn involucrados en procesos migratorios estn expuestos a una serie de situaciones que violan sus derechos y ponen en peligro su integridad fsica, psicolgica e, incluso, su vida. Al abordar estas situaciones es posible identicar escenarios que afectan sus vidas. A continuacin se revisar los derechos de los nios, las nias y los adolescentes en el marco de cinco escenarios:
a) nios y nias que permanecen en el pas de origen cuando sus familiares directos trasladan su residencia a otro pas; b) nios y nias que migran junto con sus padres/familias; c) nios y nias que migran sin la compaa de sus padres o tutores; d) nios y nias que nacen en el lugar de destino o de trnsito de padres en situacin de migracin irregular, y e) nios y nias que son refugiados o solicitantes de la condicin de refugiado.
Si bien todos los derechos de la infancia deben ser garantizados sin excepcin, a continuacin se analizar algunos de los derechos que con mayor frecuencia se ven comprometidos en los cinco escenarios mencionados.
5.1 Nios y nias que permanecen en el lugar de origen cuando sus familiares directos trasladan su residencia a otro pas
El desplazamiento del padre, la madre o ambos a otro pas implica la separacin familiar, lo que violenta el derecho del nio, la nia y/o el adolescente a vivir en familia. Como ya se mencion antes, el Derecho Internacional reconoce a la familia como el grupo fundamental de la sociedad, adems de ser el primer entorno de proteccin de derechos de los nios, donde se sientan las bases para su pleno desarrollo emocional, fsico, cognitivo y social. Por esta razn, el Estado debe protegerla. Al no gozar del ncleo central de proteccin, los hijos y las hijas de padres migrantes corren el riesgo de no recibir el cuidado de salud, alimentacin y proteccin contra abuso y explotacin adecuados.23 En principio, la familia debe proporcionar la mejor proteccin a los nios, por esa razn el Estado
Obstculos para el contacto familiar
Falta de cuidado y proteccin adecuada
Mayor vulnerabilidad ante el abuso y la explotacin
Prdida de modelos de comportamiento
Cambio de la estructura familiar y de la comunidad
Nios que permanecen en el pas de origen
Sobrecarga de responsabilidades
Mayor pobreza si migrantes no llegan al pas destino
Sentimiento de abandono y prdida de autoestima
Muerte de padre, madre o ambos
Los nios, las nias y los adolescentes que se ven privados temporalmente de su familia tienen derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado. La prdida de los lazos familiares y de la identidad, aunado a la inestabilidad y la confusin los hace vulnerables al abuso y a la explotacin.
est obligado no slo a disponer y ejecutar directamente medidas de proteccin de aqullos, sino tambin a favorecer, de la manera ms amplia posible, el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar.24 La ausencia de los padres genera sentimientos de abandono, vulnerabilidad y prdida de autoestima en los nios, las nias y los adolescentes que permanecen en el pas de origen. De igual manera, implica la prdida de referentes principales en la vida del nio lo cual puede tener un fuerte impacto en el desarrollo psicolgico y social de ste.25 Segn algunos estudios de investigacin realizados en Amrica Latina, los nios, las nias y los adolescentes que permanecen en el lugar de origen se ven afectados de forma diferente por la ausencia de la madre y/o por la del padre, ya que cuando un miembro de la familia migra, las relaciones se redenen y los consiguientes cambios en las funciones y responsabilidades repercuten en la vida diaria de los nios.26 Generalmente, ante la ausencia de los padres, el cuidado de los nios, las nias y los adolescentes recae en los abuelos o parientes de segundo o tercer grado, lo que incrementa la probabilidad de que aqullos no reciban el cuidado y la proteccin adecuados. Asimismo, la ausencia de las madres restringe los periodos de lactancia materna y puede disminuir la probabilidad de que los nios sean vacunados oportunamente.27 Tales circunstancias violentan el derecho de los nios a la salud fsica, emocional y social establecidos en el artculo 24 de la CDN, y tambin vulneran su derecho al desarrollo, consagrado en el artculo 6 de la CDN. Por otro lado, algunas veces la responsabilidad del cuidado de los hermanos ms pequeos recae en los hermanos mayores, situacin doblemente grave, pues adems de que son incapaces de proveer el mismo cuidado a sus hermanos menores que podran proveer los padres ausentes, esta carga de responsabilidad mina su desarrollo personal y, entre otras cosas, puede generar un proceso precoz de maduracin, imposibilitar su derecho al descanso y al esparcimiento28 y a veces puede ser el motivo de que abandonen sus estudios29. Es necesario recordar que los nios, las nias y los adolescentes que se ven privados temporalmente30 de su familia tienen derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado (artculo 20 de la CDN). El nio privado de su medio familiar generalmente tiene necesidades que van ms all de la
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proteccin de la familia ampliada. Como ya se dijo, la prdida de los lazos familiares y de la identidad, junto con la inestabilidad y la confusin que implica la separacin de la familia, puede menoscabar el desarrollo fsico, intelectual y emocional del nio; en tales circunstancias, los nios tambin son ms vulnerables al abuso y a la explotacin.31 Cuando los nios, las nias y los adolescentes se quedan en el lugar de origen sin sus padres o familiares el principio de unidad familiar est siendo vulnerado. Este principio est conformado por algunos derechos consagrados en la CDN, como el derecho del nio a no ser separado de sus padres (artculo 9, prrafo 1), el derecho a la reagrupacin familiar,32 el derecho al contacto familiar, el derecho a la informacin sobre el paradero de los familiares en caso de separacin (artculo 9, prrafo 3), el derecho a la proteccin de la familia y, a falta de sta, al cuidado alternativo del Estado (artculo 20). Los derechos al contacto familiar y el derecho a la informacin sobre el paradero de los familiares son frecuentemente vulnerados en el caso de los nios y las nias que permanecen en su pas de origen. Y es que, desafortunadamente, los padres que han migrado a otro pas en situacin irregular pueden enfrentar dicultades para establecer y mantener el contacto con sus hijos e hijas, pues, por ejemplo, pueden sufrir accidentes en su intento por cruzar alguna frontera, ser detenidos por migrar irregularmente, por la comisin de un delito o, incluso, pueden morir en el pas destino. El desconocimiento de la situacin de los padres, as como la imposibilidad de contar con informacin sobre el estado de salud o la situacin jurdica de sus padres, provocan mucha ansiedad y frustracin en los nios, las nias y los adolescentes que permanecen en el lugar de origen.33 El artculo 9, prrafo 4, de la CDN protege el derecho de los nios y las nias a conocer el paradero de los padres pues establece que: [c]uando esa separacin sea resultado de una medida adoptada por un Estado Parte, como la detencin, el encarcelamiento, el exilio, la deportacin o la muerte (incluido el fallecimiento debido a cualquier causa mientras la persona est bajo la custodia del Estado) de uno de los padres del nio, o de ambos, o del nio, el Estado Parte proporcionar, cuando se le pida, a los padres, al nio o, si procede, a otro familiar, informacin bsica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes, a no ser que ello resultase perjudicial para el bienestar del nio. Asimismo, el artculo 10, prrafo 2, establece que [e]l nio cuyos padres residan en Estados diferentes tendr derecho a mantener peridicamente, salvo en circunstancias excepcionales, relaciones personales y contacto directo con ambos padres. El derecho al contacto familiar es fundamental ya que el nio puede disfrutar de afecto, orientacin y acompaamiento de sus padres mediante cualquier forma de comunicacin que est disponible aunque en ese momento se encuentren separados. No se puede obviar, en este primer escenario, que en ocasiones los padres de los nios que se quedan en su lugar de origen mueren en el trayecto o en el pas de destino. En este caso, los nios quedan permanentemente privados de su medio familiar, ante lo cual, atendiendo al artculo 20 de la CDN, el Estado tiene el deber de proporcionarles proteccin y asistencia especiales. As pues, cuando los padres han fallecido debe considerarse la posibilidad de que el cuidado quede a cargo de otros familiares del nio, otra familia sustituta adoptiva o de guarda o, en caso necesario, una institucin apropiada.34 Entonces, en trminos jerrquicos, la primera opcin para el cuidado del nio sern los familiares; la segunda, una familia sustituta, y la tercera, una institucin apropiada. La adopcin de estos nios, nias y adolescentes cuyos padres han fallecido slo debe considerarse una vez que se ha vericado la imposibilidad absoluta de las otras medidas. En la prctica, esto quiere decir que han resultado inecaces los intentos de localizacin y reunin de la familia
El Estado Parte proporcionar, cuando se le pida, a los padres, al nio o, si procede, a otro familiar, informacin bsica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes, a no ser que ello resultase perjudicial para el bienestar del nio.
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ampliada. El Estado velar por que la adopcin sea autorizada por las autoridades competentes, quienes determinarn, con arreglo a las leyes y a los procedimientos aplicables y sobre la base de toda la informacin pertinente y dedigna, que la adopcin es admisible (artculo 21 de la CDN).
El papel de las remesas en el desarrollo de los nios cuyos padres han migrado Otro aspecto que se debe tomar en cuenta al analizar este escenario es el relacionado con las remesas. Al proporcionar un ingreso adicional a las familias que las reciben, las remesas pueden ser utilizadas para cubrir los gastos de alimentacin, vivienda y, en algunos casos, los relacionados con la salud y la educacin de nios, nias y adolescentes. En este sentido, pueden propiciar la reduccin del trabajo infantil y evitar la desercin escolar.
Segn el Informe Migracin Internacional y Desarrollo el mayor impacto de la reciente crisis econmica se ha manifestado en la reduccin de las remesas a los pases de ingresos bajos y medios. As, por ejemplo, en 2008 las remesas sumaban alrededor de 336 mil millones de dlares, mientras que en 2009 esta cifra se redujo a aproximadamente 316 mil millones de dlares. Esta fue la primera reduccin en las remesas desde 1980. Las regiones ms afectadas fueron Europa Oriental, Asia Central, Amrica Latina y el Caribe. El aumento del desempleo debido a la crisis ha perjudicado particularmente a los hombres migrantes; esta situacin ha tenido como resultado el aumento de la tasa de participacin de mujeres migrantes en la fuerza de trabajo en varios pases, pues ellas han debido compensar las prdidas de ingresos de los hombres en sus familias.35 Lo anterior tiene repercusiones en las comunidades y las familias que reciben las remesas, as como un impacto econmico y social en los pases y en el desarrollo humano de sus habitantes, especcamente en el de los nios, las nias y los adolescentes. Pero, aun con estas reducciones, las remesas siguen siendo una fuente importante de nanciamiento externo en Latinoamrica y el Caribe. Es un hecho que las remesas tienen diferentes efectos sobre la educacin. Algunas veces permiten que haya mayor inversin en la educacin primaria y secundaria de los hijos de familias migrantes, particularmente en la educacin de las nias. Aunque tambin se debe sealar que en comunidades con tradicin migratoria, la migracin es ms bien un desincentivo para invertir en la educacin media superior y superior de jvenes entre 16 y 18 aos.36 Asimismo, las remesas repercuten favorablemente en la salud infantil de las comunidades receptoras. Segn algunos estudios los nios de familias mexicanas de migrantes muestran menores tasas de mortalidad y mayor peso al nacer.37 Aunque la migracin puede ser benca para el desarrollo de nios y nias, la ausencia de padres y madres que migran dejando a sus hijos e hijas en el pas de origen tambin tiene repercusiones negativas, algunas de las cuales ya se mencionaron. Adems, no hay que olvidar que si el padre o la madre no logra llegar al pas destino o no tiene xito en su bsqueda de oportunidades, el resultado puede ser que la familia enfrente an ms pobreza.
mil millones de dlares, mientras que en 2009 esta cifra se redujo a
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En 2008 las remesas sumaban alrededor de
mil millones de dlares. Esta fue la primera reduccin en las remesas desde 1980.
5.2 Nias y nios que migran junto con su familia

Otro de los escenarios en el que se pueden ver afectados los derechos de los nios, las nias y los adolescentes se presenta cuando stos marchan junto con sus padres o familiares hacia un pas distinto. Padres e hijos emprenden un proceso de migracin, generalmente bajo condiciones irregulares, que los expone a mltiples riesgos durante todo el proceso migratorio: desde la salida de sus lugares de origen, durante su desplazamiento, cuando son detectados por las autoridades migratorias ya sea en el camino o en el pas destino y tambin al ser deportados o repatriados.
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Trfico de personas
Abuso de autoridad (detencin)
Controles migratorios
Nios que migran con su familia
Separacin de nios y adultos durante detencin y/o repatriacin
Terreno peligroso y climas extremos
Prdida del contacto familiar
La intervencin de un tracante es algo muy recurrente cuando los migrantes viajan con sus hijos. Una prctica comn es facilitar el cruce de nias y nios mediante documentacin falsa o perteneciente a otros nios mientras los padres o familiares son tracados por otras rutas irregulares. Con frecuencia los nios y las nias viajan aletargados por los efectos de los somnferos que les proporcionan los tracantes de personas para evitar que aqullos sean interrogados por las autoridades fronterizas.39 Estas circunstancias violentan su derecho a ser protegidos contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin que consagra el artculo 19 de la CDN. Asimismo, ponen en riesgo su dignidad, su integridad fsica y personal, su derecho a la vida,40 a la supervivencia y al desarrollo.
Procesos migratorios Al momento de la detencin por autoridades migratorias, los nios, las nias y los adolescentes, al igual que sus padres, pueden ser vctimas de violencia motivada por su condicin migratoria irregular, y se encuentran particularmente desprotegidos y vulnerables ante la xenofobia, la discriminacin, el acoso policaco, la violencia, la trata y el trco de personas. Tales circunstancias tambin vulneran su derecho a ser protegidos contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental.
En ocasiones las nias, los nios y los adolescentes migrantes irregulares que cruzan la frontera con sus padres o parientes son separados de ellos al momento de ser detenidos. Esto violenta los principios de unidad familiar y proteccin descritos en el escenario anterior. Una vez que son enviados al centro de detencin para migrantes irregulares pueden perder el contacto con sus familiares. Por ello, los Estados deben evitar que los nios sean separados de sus padres en cualquier momento del ciclo migratorio.
La separacin de los nios migrantes de sus padres al momento de ser detenidos por cruzar la frontera de manera irregular violenta los principios de unidad familiar y proteccin. Asimismo, en atencin al principio de unidad familiar y de proteccin, las familias que sean repatriadas no deben ser separadas .
Repatriacin de padres e hijos por separado Una vez que los padres y los hijos han sido detenidos por las autoridades migratorias del pas destino
Nios, nias y adolescentes migrantes en ruta con sus familias A lo largo de las ltimas dcadas, las maniobras de control fronterizo se han endurecido. As, se ha instalado radares, levantado muros e incrementado el nmero de elementos de agentes migratorios. Estas acciones de contencin han provocado que los migrantes indocumentados transiten por zonas menos vigiladas y ms riesgosas, y se han visto en la necesidad de ponerse en manos de tracantes de personas.38
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o trnsito, inicia el proceso de repatriacin o deportacin. Muchas veces durante dicho proceso se separa a los miembros de la familia, ya sea por que se repatre nicamente a los hijos o porque se deporte a los padres y los nios se queden a disposicin de las autoridades del pas receptor. Tambin puede ocurrir que se realice la repatriacin o deportacin del nio y de su familia simultneamente pero por separado. En atencin al principio de unidad familiar y de proteccin, las familias que sean repatriadas no deben ser separadas. El Derecho Internacional constrie al Estado a garantizar el cumplimiento de tales principios, siempre y cuando as lo determine el inters superior de nio. As pues, ante este escenario los nios, las nias y los adolescentes deben gozar de la proteccin de su familia o, en su defecto, tener acceso a servicios destinados a reunirlos con sus padres o sus tutores legales o las personas a su cargo tan rpido como sea posible. Asimismo, las instituciones que intervienen en la atencin de nios, nias y adolescentes deben cuidar que no sean separados de sus familiares a menos que sea necesario con el n de asegurar su proteccin, es decir, primando el inters superior del nio.41 Por otro lado, la separacin de hijos y padres tambin puede suceder al ser devueltos al pas de origen, donde algunas veces son remitidos a instancias diferentes. En estos casos tambin se violenta el principio de unidad familiar as como el de proteccin que amparan a los nios.
5.3 Nios y nias que migran sin la compaa de sus padres o responsables
De acuerdo con la Observacin General 6 del Comit de los Derechos del Nio, los nios no acompaados son aquellos que tienen menos de 18 aos, que estn separados de ambos padres y otros parientes y no estn al cuidado de un adulto al que, por ley o costumbre, incumbe esa responsabilidad.42 Esta denicin da cuenta de un fenmeno bastante comn. En efecto, muchos nios, nias y adolescentes deciden migrar sin compaa de padres o tutores, ya sea como parte de una estrategia de supervivencia familiar, en busca de metas personales, en busca de sus padres, por conseguir independencia o como parte de un proceso de transicin hacia la vida adulta. Algunos otros tambin lo hacen para escapar del abuso y/o la violencia en el hogar o para escapar de un
Detrimento en la salud, alimentacin y recreacin
Falta de proteccin social y legal
Vulnerabilidad a la trata, al trfico y la explotacin sexual y laboral
Abuso de autoridad Nios que migran sin sus padres o responsables
Privacin de su entorno familiar
Privacin temporal de la libertad
Exposicin a accidentes
Proceso de repatriacin inseguro
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matrimonio a temprana edad; asimismo, cuestiones relacionadas con problemas econmicos o de salud en la familia pueden ser la causa para migrar. Adems de la bsqueda de los padres para conservar la unidad familiar, es posible agrupar los motivos de los nios y las nias para migrar en tres categoras:
1) Generar ingresos para el consumo. 2) Acumular activos y capital humano para mejorar su futuro. 3) Autoproteccin.43
La reagrupacin familiar de los migrantes es difcil para quienes se encuentran en situacin migratoria regular y ms an para quienes se encuentran en situacin de migracin irregular. As, los padres cuyo estatus migratorio es irregular no pueden ir a buscar a sus hijos y por ello acuden a redes de trco de migrantes para reunirse con ellos. Por otro lado, los nios y las nias tambin anhelan estar con sus padres y ante la imposibilidad de que sus padres regresen al lugar de origen por la persistente falta de oportunidades de desarrollo emprenden el viaje para su encuentro con el propsito de mantener la unidad familiar. Por esta razn, es muy importante que los Estados centren sus esfuerzos en garantizar la proteccin de las personas en situacin de vulnerabilidad en lugar de esforzarse en sancionar la migracin irregular. En efecto, como seala la Observacin General 6 del Comit de los Derechos del Nio, [l]as razones de que un menor est en situacin de no acompaado o separado de su familia son variadas y numerosas y entre ellas guran la persecucin del menor o de sus padres, un conicto internacional o una guerra civil, la trata en diversos contextos y manifestaciones, sin olvidar la venta por los padres y la bsqueda de mejores oportunidades econmicas. 44 El Comit, en la misma Observacin General, tambin seala algunos de los riesgos a los que este grupo est expuesto: explotacin y abusos sexuales, reclutamiento en fuerzas armadas, trabajo infantil (tambin a benecio de sus familias de adopcin) y privacin de la libertad. De acuerdo con el Comit, los nios no acompaados frecuentemente son discriminados y no tienen acceso a la alimentacin, al cobijo, a la vivienda, a los servicios sanitarios y a la educacin. Las nias, por su parte, estn particularmente expuestas a la violencia de gnero y, en particular, a la violencia domstica. En algunos casos, estos menores no pueden obtener documentos de identidad apropiados, no tienen acceso a registros, su edad no puede determinarse, ni pueden tampoco solicitar documentos, instar la localizacin de la familia, ni acceder a sistemas de tutela o asesoramiento jurdico. En muchos pases, se rehsa sistemticamente la entrada a los menores no acompaados o separados de su familia o son detenidos por funcionarios de los servicios de fronteras o de inmigracin . 45 Para decirlo en pocas palabras, estos nios, nias y adolescentes pueden ver violentados sus derechos en el momento en que dejan su pas de origen para desplazarse a un pas distinto, al ser detenidos y durante el proceso de repatriacin y retorno a su lugar de origen. Las razones de que un menor est en situacin de no acompaado o separado de su familia son variadas y numerosas y entre ellas guran: L a persecucin del menor o de sus padres U n conicto internacional o una guerra civil L a trata en diversos contextos y manifestaciones la venta por los padres L a bsqueda de mejores oportunidades econmicas.
Nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados en ruta Los nios, las nias y los adolescentes migrantes no acompaados estn expuestos a situaciones que ponen en riesgo su vida y su desarrollo (como la trata, el trco, la explotacin sexual o laboral, el riesgo de que se vean envueltos en actividades delictivas, entre otros) y que violan sus derechos. Segn los artculos 6 y 19 de la CDN los Estados deben garantizar a este grupo la mxima proteccin posible contra la violencia y la explotacin, pues stas atentan contra el derecho de los nios a la vida, la supervivencia y el desarrollo. Por otro lado, ante la presencia del crimen organizado el Estado debe prestar una vigilancia especial.46
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El Comit de los Derechos del Nio estima pertinente que ante los riesgos mencionados el Estado adopte disposiciones prcticas para proteger a los nios, las nias y los adolescentes, como por ejemplo, instituir procedimientos prioritarios aplicables a los nios menores de edad vctimas de trata; designar tutores tan rpido como sea posible; informarles de los peligros que corren, y articular medidas para la observacin de los nios particularmente expuestos.47 Los nios, las nias y los adolescentes inmersos en este proceso migratorio interrumpen sus estudios regulares, lo que frena sus posibilidades de desarrollo. Adems, el desplazamiento afecta negativamente su alimentacin, su salud y sus posibilidades de recreacin,48 lo que atenta contra su derecho a la educacin, la salud, el esparcimiento, el juego y actividades recreativas. La educacin y el cuidado de la salud de los nios constituyen los pilares fundamentales para garantizar a los nios el disfrute de una vida digna. As, el Estado est obligado a adoptar todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para que nios, nias y adolescentes puedan ejercer sus derechos (artculo 4 de la CDN).
El Comit de los Derechos del Nio estima que ante los riesgos que enfrentan los nios migrantes no acompaados el Estado debe adoptar disposiciones prcticas para protegerlos, como por ejemplo: I nstituir procedimientos prioritarios aplicables a los nios menores de edad vctimas de trata. D esignar tutores tan rpido como sea posible. I nformarles de los peligros que corren, y articular medidas para la observacin de los nios particularmente expuestos.
Nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados en centros de detencin Ante la migracin irregular, muchos Estados han optado por la detencin o la privacin temporal de libertad de las personas extranjeras que no cuentan con un permiso de ingreso o residencia en el pas.
La irregularidad migratoria49 no puede ser motivo para iniciar un proceso penal que concluya con la detencin de quien migra de esta manera. De acuerdo con un estudio sobre los estndares jurdicos bsicos aplicables a nios migrantes en situacin irregular, [l]a penalizacin de infracciones migratorias contribuye a fomentar una incorrecta asociacin entre migrantes en situacin irregular y delincuencia, lo que puede repercutir en el surgimiento o incremento de opiniones y acciones xenofbicas contra la poblacin migrante y el intento de legitimacin de normas y prcticas restrictivas a sus derechos fundamentales .50 Por otra parte, la detencin de migrantes menores de edad por la infraccin a las normas migratorias es una situacin que atenta directamente en contra de su derecho a la libertad. Por ello, la Asamblea General de Naciones Unidas ha instado a los Estados a adoptar medidas efectivas para poner n a los arrestos y detenciones arbitrarios de migrantes y a tomar accin para prevenir y castigar cualquier forma de privacin ilegal de la libertad de migrantes. 51 Adems, el artculo 37 de la CDN establece que la privacin de la libertad de un nio slo podra ser adoptada como medida de ltimo recurso, por el periodo ms breve que proceda y slo en casos excepcionales. En cumplimiento de este artculo y del principio del inters superior del nio, por regla general no deber privarse de libertad a los migrantes no acompaados menores de 18 aos. El Comit de los Derechos del Nio ha armado que los nios, las nias y los adolescentes migrantes no acompaados no deberan ser privados de su libertad por causas relacionadas con la migracin; as pues, los Estados deben disponer medidas alternativas, establecer la prioridad de esas medidas en su legislacin y elaborar polticas pblicas que garanticen la aplicacin efectiva de dichas medidas alternativas por las autoridades competentes, tanto administrativas como judiciales.52 La decisin de privar de libertad a los nios migrantes no puede justicarse en el hecho de que estn solos o separados de su familia, ni por su condicin de inmigrante. Cuando la privacin de libertad est excepcionalmente justicada por otras razones, se llevar a cabo de conformidad con la ley y se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que proceda. Por consiguiente, deber hacerse todo lo posible, incluso acelerar los procesos pertinentes, con objeto de que los nios, las nias y los adolescentes no acompaados o separados de su familia sean puestos en libertad y colocados en otras instituciones de alojamiento.53 Algunas alternativas son: alojarlos en centros de proteccin social, no cerrados, o en institu-
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ciones de atencin social cuya nalidad sea su proteccin integral; la exigencia de una caucin juratoria (compromiso jurado ante autoridad competente); la jacin de medidas para asegurar la presencia de los padres en las diferentes etapas de los procesos ligados a su ingreso en el centro de proteccin social .54 Si por causas excepcionales tuviera que privarse de su libertad al nio, ste deber ser tratado con humanidad y respeto y se dispondr lo necesario para que el alojamiento sea adecuado; adems, estar separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al inters superior del nio. El programa de alojamiento tendr como fundamento la atencin y no la privacin de libertad de los nios.55 Los centros de detencin no debern localizarse en zonas aisladas donde no pueda accederse a recursos comunitarios adecuados desde el punto de vista cultural ni a asesoramiento jurdico.56 Los nios, las nias y los adolescentes tendrn la oportunidad de establecer contactos peridicos con amigos y parientes y con su tutor, y de recibir asistencia espiritual, religiosa, social y jurdica en atencin al artculo 9 de la CDN. Tambin debern recibir, de ser necesario, tratamiento mdico adecuado y ayuda psicolgica como garanta a su derecho a la salud. Asimismo, durante el perodo que sean privados de su libertad, tendrn derecho a recibir enseanza, de ser posible fuera del lugar de detencin (artculo 28 de la CDN). Tambin tendrn derecho al esparcimiento y el juego con arreglo al artculo 31 de la CDN. Algunos pases tienen polticas de internamiento que hacen distinciones entre los nios, como por ejemplo, entre los mayores de 12 aos, a quienes internan en centros de detencin, y los menores de 12 aos, a quienes remiten a centros de proteccin de la infancia. Esa prctica debe considerarse como una interpretacin errnea del artculo 1 de la CDN, que establece que nio es toda persona menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad. Adems, no debe tratarse a los adolescentes como adultos.57
De acuerdo con el Comit de los Derechos del Nio Los nios, las nias y los adolescentes migrantes no acompaados no deberan ser privados de su libertad por causas relacionadas con la migracin. L os Estados deben disponer medidas alternas en su legislacin y polticas pblicas que garanticen su aplicacin por las autoridades.
Garanta del debido proceso a nios, nias y adolescentes no acompaados Los nios migrantes no acompaados deben gozar de las garantas de debido proceso legal en todas las actuaciones de las autoridades de administrativas o judiciales. De acuerdo con el artculo 40 de la CDN, estas garantas incluyen:
el derecho a ser informado de las razones de la detencin; el control judicial inmediato de la privacin de libertad por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial previamente establecido por ley; el derecho a recibir asistencia legal gratuita; el derecho a ser odo; el derecho a asistencia gratuita de un intrprete si no comprende o no habla el idioma utilizado; el derecho a la presuncin de inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley; el derecho a que se informe sobre la detencin a una tercera persona (cnsul, abogado, familiar etc.); el derecho a una pronta decisin sobre su situacin legal.
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El pronto nombramiento de un tutor competente constituye una garanta procesal importantsima para el respeto del inters superior de los nios migrantes no acompaados. stos no podrn entablar los procedimientos de obtencin de asilo u otros procedimientos sino despus del nombramiento de un tutor. Por otra parte, si solicita asilo o entabla otros procesos o actuaciones administrativas o judiciales, adems del tutor, se le deber nombrar un representante legal.58 Para garantizar su derecho a la intimidad (artculo 16 de la CDN), el Estado debe proteger la condencialidad de la informacin sobre el nio no acompaado. Adems, deber actuar con diligencia con el n de evitar que la informacin recabada legtimamente en el procedimiento administrativo no sea utilizada con otros objetivos fuera de la proteccin de la infancia. Hay una serie de medidas mnimas que deben tenerse en cuenta en el proceso de evaluacin inicial una vez que un nio no acompaado o separado de sus padres llega a un pas de trnsito o destino. Entre esas medidas se encuentran: La determinacin, con carcter prioritario, de la condicin de nio no acompaado o separado de sus padres a su llegada al puerto de entrada o tan pronto como las autoridades tomen conocimiento de su presencia en el pas, incluida la determinacin de la edad. La inscripcin y la determinacin inmediata, conforme a su edad y sexo, de la identidad del nio, por parte de profesionales calicados, en un idioma que el nio pueda comprender. La consignacin de informacin adicional, a n de atender la situacin concreta del nio, que incluya, entre otras cosas, las razones por las que no est acompaado o est separado de sus padres. Una evaluacin de los aspectos particulares de vulnerabilidad, en especial los relacionados con la salud, el estado fsico, psicosocial y material, y de otras necesidades de proteccin como las derivadas de la violencia en el hogar, la trata o un trauma.59
Nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados durante el proceso de repatriacin o retorno El retorno del nio, la nia y/o el adolescente al pas de origen deber decidirse teniendo en cuenta el inters superior del nio. Esto signica que el Estado deber tomar esta decisin priorizando la proteccin integral de la infancia sobre cualquier tipo de sancin debida a su condicin de migrante irregular.
El retorno no debe efectuarse si existen riesgos que resulten en la violacin de los derechos fundamentales del nio. As pues, para decidir sobre el posible retorno se debe tomar en cuenta, entre otras cosas: la seguridad personal y socioeconmica que encontrar el nio a su regreso; la existencia de mecanismos para la atencin individual del nio; las opiniones del nio manifestadas a lo largo del procedimiento administrativo, as como las de las personas que le atienden; el nivel de integracin del nio en el pas de acogida y el perodo de ausencia de su pas de origen;
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el derecho del nio a preservar su identidad, nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares; la continuidad en la educacin del nio; la atencin a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico.60 Si los padres o la familia ampliada no estuvieran en condiciones de cuidar del nio, nia o adolescente, el retorno al pas de origen no se efectuar sin tomar previamente disposiciones seguras y concretas de atencin y custodia al regreso al pas de origen.61
Garanta del principio de unidad familiar Atendiendo al principio de unidad familiar y a la correlativa obligacin del Estado de impedir que un nio, nia o adolescente sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, debe procurarse por todos los medios que los nios migrantes no acompaados se renan con sus padres, salvo cuando esto vaya en contra de su inters superior.
Cabe destacar que la reunin familiar en el pas de origen no siempre favorece el inters superior del nio, sobre todo cuando existe el riesgo razonable de que en ese pas se violen sus derechos humanos fundamentales. Cuando se presente ese riesgo el Estado deber reconocer la condicin de refugiado y el principio de no devolucin, lo cual constituye un obstculo jurdico para que la reunin familiar se lleve a cabo en el pas de origen.62 En este caso el Estado de acogida deber atender positivamente la solicitud hecha por un nio o por sus padres para entrar en su territorio o salir de l, para garantizar la reunin de la familia (artculos 9 y 10 de la CDN).
5.4 Hijos e hijas de padres en situacin de migracin irregular, que nacen durante el trayecto o en el pas destino
Apatridia
Discriminacin
Obstculos para el registro de nacimiento
Nios que nacen en el pas de trnsito o destino
Restriccin en el acceso a servicios educativos y de salud
Separacin familiar por deportacin o repatriacin Falta de proteccin social
Limitadas oportunidades de integracin social
Los Estados deben garantizar medidas de proteccin a hijos e hijas de migrantes en situacin de migracin irregular nacidos en el pas de trnsito o destino. Debido a la condicin de sus padres, estos nios son vctimas de discriminacin y no tienen acceso a servicios de salud, educacin y proteccin social, lo que limita sus oportunidades de integracin a la sociedad. Adems, pueden convertirse en aptridas o ser separados de su familia cuando sus padres son deportados.
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El artculo 7 de la CDN establece: T odos los nios deben ser inscritos en el registro civil inmediatamente despus de su nacimiento, y tienen derecho a un nombre y a una nacionalidad. C uando en el pas de trnsito o destino el Estado niega a los hijos de padres migrantes en situacin de migracin irregular su inscripcin en el registro pblico, est negando el reconocimiento de su nacionalidad.
Los nios y las nias que nacen en un pas de trnsito o destino pueden no ser registrados por sus padres para evitar que las autoridades del registro pblico les soliciten la documentacin que demuestre su estancia regular en el pas, ya que uno de los requisitos que algunos pases exigen para registrar los nacimientos es que los padres que sean extranjeros presenten su documentacin migratoria. En el caso de que no demuestren que cuentan con el permiso de estancia en el pas, los empleados pblicos deben dar aviso a las instancias superiores. Esta situacin repercute directamente en el derecho a la identidad de estos nios y nias, el cual consiste en el reconocimiento del derecho a un nombre, a la nacionalidad y a la personalidad jurdica que le permiten a un individuo ejercer su ciudadana (artculos 7 y 8 de la CDN). Este derecho constituye la clave para el acceso y la exigibilidad de derechos polticos, civiles, econmicos, sociales y culturales, tales como la salud y la educacin, sin los cuales el nio puede ser discriminado (pues, por ejemplo, se le puede negar el acceso a la educacin y a servicios mdicos) y, por lo tanto, se encuentra en condiciones de desigualdad, as como expuesto a ser vctima de delitos, como la explotacin sexual.63 En suma, el derecho a la identidad, que se ejerce mediante el registro del nacimiento, implica el reconocimiento del Estado del nio o la nia como sujetos de derecho.64 En este sentido, el artculo 7 de la CDN establece que todos los nios deben ser inscritos en el registro civil inmediatamente despus de su nacimiento, y que tienen, desde su nacimiento, derecho a un nombre y a una nacionalidad, derecho tambin establecido en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. El Estado debe velar por la garanta de este derecho, para lo cual tendr que adoptar todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole que sean pertinentes (artculo 4 de la CDN). Cuando en el pas de trnsito o destino el Estado niega a los hijos de padres migrantes en situacin de migracin irregular su inscripcin en el registro pblico, est negando el reconocimiento de su nacionalidad, y si en el pas de origen el Estado tambin les niega dicho reconocimiento, entonces este nio o nia puede llegar a ser aptrida.65 La nacionalidad es un vnculo jurdico entre una persona y un Estado, brinda un sentido de identidad, y, sobre todo, permite ejercer una amplia variedad de derechos. Por lo tanto, la apatridia o la carencia de nacionalidad puede repercutir negativamente en la vida de los nios y las nias. Por esa razn, el Derecho Internacional obliga al Estado a adoptar todas las medidas apropiadas, tanto en el plano nacional como en cooperacin con otros Estados, para garantizar que todo nio tenga una nacionalidad en el momento de su nacimiento, independientemente de la nacionalidad de uno de los padres o de ambos.66 Adems, la negacin o restriccin al derecho de empleo, seguridad social o vivienda, basadas en la nacionalidad o condicin migratoria de los padres repercute directamente en la calidad de vida y la garanta de los derechos de sus hijos .67 Por esa razn el Estado debe vincular y coordinar polticas pblicas para salvaguardar los derechos sociales de los padres. Por otra parte, en el marco de sus polticas migratorias, los Estados toman decisiones sobre la permanencia o salida de migrantes que tienen un impacto determinante en la unidad o separacin de una familia. As, la resolucin de un Estado sobre una eventual expulsin del territorio de los padres puede afectar negativamente el derecho de los nios a la vida familiar y a no ser separados de sus padres. Por ello, el Estado debe reconsiderar la decisin de deportar a los padres cuando sus hijos e hijas s tienen la nacionalidad del pas donde residen y, en cumplimiento del artculo 2 de la CDN, debe garantizar los derechos de todos los nios que se encuentren bajo su jurisdiccin, sin distincin alguna, independientemente de su condicin, la de sus padres, tutores o familiares. Segn el artculo 10 de la CDN toda solicitud hecha por un nio o por sus padres para entrar en un Estado Parte o para salir de l a los efectos de la reunin de la familia ser atendida por los Estados Parte de manera positiva, humanitaria y expeditiva y no traer consecuencias desfavorables para los peticionarios ni para sus familiares .
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Asimismo, el artculo 10 seala que los pases de origen deben respetar elderecho del nio y de sus padres a salir de cualquier pas, incluido el propio, y a entrar en su propio pas .
5.5 Nios y nias que son refugiados o solicitantes de la condicin de refugiado
Repatriacin
Discriminacin
Privacin de la libertad
Nios que nacen en el pas de trnsito o destino
Restricciones para la reunificacin familiar
Violencia en el pas de origen
Falta de proteccin social
Refugio por tiempo limitado
La Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados dene refugiado como toda persona que debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas, se encuentre fuera del pas de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera acogerse a la proteccin de tal pas; o que, careciendo de nacionalidad y hallndose, a consecuencia de tales acontecimientos, fuera del pas donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera regresar a l. 68 Frecuentemente, los nios solicitan la condicin de refugiado por temor a regresar a su pas de residencia habitual. Tambin puede ocurrir que sean hijos de padres solicitantes de la condicin de refugiado. A este respecto, la CDN (artculo 22) ordena a los Estados adoptar las medidas adecuadas69 para lograr que el nio que trate de obtener el estatuto de refugiado o que sea considerado refugiado tanto si est solo como si est acompaado de sus padres o de cualquier otra persona tenga la proteccin y la asistencia humanitaria adecuadas para el disfrute de sus derechos. Sin embargo, los nios, las nias y los adolescentes que solicitan la condicin de refugiado se enfrentan a una serie de dicultades. Por ejemplo, en algunos pases se prohbe solicitar la reunicacin familiar a los nios que ya han sido reconocidos como refugiados pero que han sido separados de sus padres; en otros s est permitida pero bajo condiciones tan restrictivas que es casi imposible conseguirla. Adems, hay muchos nios y nias cuya condicin de refugiado es slo temporal, es decir, termina cuando cumplen 18 aos, y despus no se les ofrecen programas ecaces de retorno. Ante estas circunstancias es indispensable garantizar la unidad familiar de los nios refugiados, sobre todo porque en los pases antriones la unidad familiar incrementa la autosuciencia de los refugiados, puede reducir el nmero de arribos desautorizados y peligrosos y promover soluciones duraderas para los refugiados, por ejemplo, la repatriacin voluntaria, la integracin local y el reasentamiento.70
Es indispensable garantizar la unidad familiar de los nios refugiados. Con ello se incrementa la autosuciencia de los refugiados, puede reducir el nmero de arribos desautorizados y peligrosos y promover soluciones duraderas para los refugiados, por ejemplo: la repatriacin voluntaria, la integracin local, el reasentamiento.
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Los nios y las nias en proceso de conseguir la condicin de refugiado no deben ser privados de su libertad, y deben contar con servicios psicolgicos especializados, con un tutor que los apoye para tomar las decisiones y con la asistencia jurdica para velar por la garanta de sus derechos.
Por esta razn, se deben tomar medidas para que los nios y las nias se puedan reunir con su familia en el caso de que ellos obtengan la condicin de refugiados y su familia no est en el pas de asilo (o viceversa). Para facilitar dicho proceso debe haber exibilidad administrativa, por ejemplo, en lo relacionado con la presentacin de documentos que prueben el parentesco entre el nio refugiado o solicitante de la condicin de refugiado y el familiar, habida cuenta de las dicultades de conseguir dichos documentos de un pas del que estn huyendo. En todo el proceso de determinacin de la condicin de refugiado es preciso tener en cuenta las circunstancias de los padres y familiares en el pas de origen del nio. El Estado tiene la obligacin de tomar medidas que respeten la unidad familiar y la reagrupacin familiar de los refugiados (artculos 4, 9, y 10 de la CDN), as como de asegurar la proteccin a las nias y los nios refugiados (artculo 22). En este sentido, en las Conclusiones del Comit Ejecutivo (EXCOM) del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) se seala la obligacin de los Estados de tomar medidas que respeten la unidad familiar y la reagrupacin familiar de los refugiados. Por su parte, el Acta Final de la Conferencia de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre el Estatuto de los Refugiados y de los Aptridas71 recomienda a los gobiernos que adopten las medidas necesarias para la proteccin a la familia del refugiado y especialmente para: 1) asegurar que se mantenga la unidad de la familia del refugiado, sobre todo en los casos en que el jefe de familia rena las condiciones necesarias para ser admitido en un pas; 2) asegurar la proteccin a los refugiados menores de edad y sobre todo a los nios asilados y a las jvenes, especialmente en cuanto a la tutela y la adopcin. 72 Los nios que estn privados de su medio familiar tienen derechos a la proteccin y asistencia es-
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peciales del Estado, quien adems debe garantizar otros tipos de cuidados para esos nios (artculo 20 de la CDN). Es importante que los nios y las nias que se encuentren en esta situacin gocen en todo momento del derecho a la salud, a la atencin mdica y a la asistencia pblica que estn reconocidos tanto en la Convencin de los Derechos del Nio, como en la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados y su Protocolo. Asimismo, los nios y las nias que estn en proceso de conseguir la condicin de refugiado en el pas de trnsito o destino no deben ser privados de su libertad, y deben contar con servicios psicolgicos especializados, con un tutor que los apoye para tomar las decisiones que ms les favorezcan y con la asistencia jurdica necesaria para velar por la garanta de sus derechos.73 Los nios reconocidos como refugiados y que hayan obtenido asilo no slo disfrutarn de los derechos previstos en la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951, sino que tambin gozarn de todos los derechos de los nios reconocidos en el pas antrin, incluyendo los derechos que presuponen la estancia legal en ese territorio. Si no se cumplieran los requisitos para obtener la condicin de refugiado, los nios disfrutarn de la proteccin complementaria en la medida de sus necesidades de proteccin. Laaplicacin de estas formas complementarias de proteccin no exime a los Estados de su obligacin de atender las necesidades especcas de proteccin (CDN, artculo 2). Quienes no tengan la condicin de refugiado ni disfruten de formas complementarias de proteccin, podrn seguir acogindose a la proteccin estipulada en todas las normas de la CDN mientras se encuentren de facto dentro del territorio perteneciente o sujeto a la jurisdiccin del Estado.
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Algunas estrategias para la proteccin de los derechos de las nias, los nios y los adolescentes migrantes
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ara proteger los derechos de los nios y los adolescentes en los escenarios revisados antes es necesario poner en prctica estrategias que requieren la participacin activa de diversos sectores de la sociedad: las instituciones pblicas, la academia, la sociedad civil, entre otros. En este apartado se abordarn cuatro estrategias que pueden ser muy tiles para la proteccin de los derechos de la infancia y la adolescencia en el contexto de la migracin.
a) Mejorar las fuentes de informacin sobre niez y migracin Dadas las caractersticas propias de los ujos migratorios, resulta muy complicado contar con informacin precisa que permita conocer no slo su magnitud, sino caracterizar ms adecuadamente a las y los migrantes. Una de las obligaciones de los Estados Parte de la CDN concerniente a los nios no acompaados y separados de su familia es, precisamente, articular las actividades de investigacin, informacin, acopio de datos y de formacin general .74 Contar con datos adecuados sienta las bases para generar conocimiento desagregado y de calidad que permite tener evidencia para hacer trabajo de abogaca y disear polticas pblicas con base en informacin slida.
En Mxico, por ejemplo, el Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia (DIF), la Red de Albergues de Trnsito de Mxico, la Secretara de Relaciones Exteriores (SRE) y el Instituto Nacional de Migracin (INM) han recolectado datos sobre nios migrantes no acompaados. Estos datos han sido desagregados por edad, sexo, nacionalidad, origen tnico, estatus jurdico, situacin de acompaamiento y motivo de la migracin. Por su parte, la Comisin Mexicana de Ayuda a Refugiados actualmente cuenta con un sistema de informacin que rene, de forma condencial, datos de nios, nias y adolescentes solicitantes de la condicin de refugiado y de los refugiados.75 Asimismo, en las encuestas sobre migracin en las fronteras norte y sur de Mxico se ha incluido un mdulo especial sobre nios y adolescentes migrantes, que arroja informacin relevante para conocer ms sobre la situacin de este grupo.
b) Articular esfuerzos interinstitucionales para proteger los derechos de los nios, las nias y los adolescentes migrantes Como se ha mostrado, las nias, los nios y los adolescentes migrantes estn ms expuestos a la violacin sus derechos. En este sentido, y tomando en cuenta la complejidad de los procesos
migratorios, las respuestas y la atencin a este grupo de migrantes no pueden ser parciales. En la medida de lo posible, deben intentar abordar las problemticas asociadas a dicho fenmenos desde sus mltiples aristas. As pues, para garantizar los derechos de los nios en el contexto de la migracin, y para disear polticas pblicas integrales, se requiere de la participacin de diversos actores institucionales, como la sociedad civil, el gobierno, la academia y los organismos internacionales. El Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas (UNFPA, por sus siglas en ingls) ha desarrollado un proyecto regional sobre los derechos sexuales y reproductivos de las jvenes migrantes, cuyo propsito es promover sus derechos y fortalecer los programas de salud sexual y reproductiva incluyendo el VIH/sida y de violencia de gnero en fronteras de algunos pases de la regin, como Guatemala, Mxico, Colombia, Ecuador, Argentina y Bolivia. En Mxico, diversas instituciones del gobierno mexicano, entre ellas, el DIF , el INM y la SRE, apoyadas por organismos internacionales, han promovido una agenda de trabajo relacionada con la garanta de derechos de nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados. Una de sus metas es construir un sistema de proteccin integral de los derechos de la infancia que sea aplicable desde el momento en que la autoridad migratoria estadounidense encuentra y da aviso de la presencia de un nio hasta el arribo de ste a su respectivo hogar.
c) Elaboracin de leyes, polticas y mecanismos de actuacin que protejan de manera integral los derechos de los nios y los adolescentes migrantes Uno de los principales problemas que enfrentan los nios y los adolescentes migrantes es la falta de un enfoque de derechos tanto en las polticas, como en los programas y dems mecanismos relacionados con el proceso de migracin. Un enfoque de derechos debe evitar cualquier tipo de discriminacin, tomar en cuenta las diferencias de gnero, las necesidades especcas de las y los migrantes, as como las situaciones ante las cuales son particularmente vulnerables.
En este sentido, las leyes cumplen un papel fundamental al sentar el marco de las acciones de los actores involucrados en lo relativo a la infancia y la adolescencia en un contexto de migracin. Por ello, resulta fundamental armonizar la legislacin local con los instrumentos internacionales en materia de derechos de la infancia. En Argentina, por ejemplo, se ha puesto en marcha el programa Patria Grande cuyo propsito es regularizar la estancia ya sea de manera temporal o permanente de muchos migrantes irregulares. Igualmente, en la Ley de Migraciones se han incluido provisiones relacionadas con derechos sociales, educacin y salud para inmigrantes irregulares. Por su parte, en Ecuador se han hecho reformas constitucionales que incluyen varios apartados sobre el reconocimiento y la proteccin de los derechos de los migrantes, independientemente de su estatus migratorio. Tambin se cre la Secretara Nacional del Migrante con el n de denir las polticas sobre migracin, asegurarse de que los derechos de los migrantes y sus familias sean respetados, as como promover el desarrollo humano. Panam tambin ha incluido en su legislacin la prohibicin expresa de no detener a migrantes menores de 18 aos. En Mxico el INM, con el apoyo de otras instituciones y organismos nacionales e internacionales, ha puesto en marcha el Modelo para la Proteccin de Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes Migrantes y Repatriados no Acompaados, para garantizar el respeto y el cumplimiento de los derechos de estos a lo largo de todo el proceso de repatriacin y retorno seguro a sus comunidades de origen. El modelo estandariza los procesos de repatriacin de los nios menores de edad mediante el establecimiento de un solo proceso de retorno al lugar de origen, y da prioridad a los derechos del nio sobre los trmites o gestiones administrativas.
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d) Promover acuerdos bilaterales, regionales e internacionales para la atencin de nias, nios y adolescentes migrantes Como resultado del endurecimiento de los controles fronterizos durante los ltimos aos, los ujos migratorios se desvan a zonas cada vez ms inseguras, lo cual incrementa el riesgo de cruzar las fronteras y la presencia de tracantes de personas. Esto eleva la probabilidad de que se violen los derechos de los migrantes. Por ejemplo, de 2002 a 2009, en la frontera Mxico-Estados Unidos se registraron 2 839 muertes de personas en su intento por cruzar la frontera. De ellas, 101 fueron nios.76
Para atender estos problemas y otros asociados con la migracin, Mxico ha suscrito acuerdos bilaterales sobre proteccin consular y cooperacin fronteriza en materia migratoria, como por ejemplo, los arreglos bilaterales entre Mxico y Estados Unidos de Amrica para la repatriacin segura y ordenada de nios y nias no acompaados, que datan de 1997 . Estos arreglos signicaron un notable avance en materia migratoria ya que, entre otras cosas, disponen procedimientos especiales para la repatriacin de nios no acompaados por familiares, y sealan los puertos de entrada y los horarios para efectuarlas. Asimismo, existen memorandos de entendimiento entre Mxico y los pases de Centroamrica, que regulan las repatriaciones va terrestre y la proteccin de mujeres y nios vctimas de trata y trco. Igualmente, en 2007 , la Conferencia Regional de Migracin (CRM) aprob los Lineamientos Regionales para la proteccin especial en casos de repatriacin de nios, nias y adolescentes vctimas de trata de personas, y en 2009 aprob los Lineamientos Regionales para la atencin de nios, nias y adolescentes migrantes no acompaados en caso de repatriacin. El objetivo de dichos lineamientos es orientar a los once pases miembros de la CRM para que respeten los derechos de los nios en estos contextos migratorios.
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Conclusiones
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as brechas de desigualdad econmica y de desarrollo entre pases y regiones son una de las causas principales de la migracin en el mundo. Ante la falta de oportunidades y la dicultad de conseguir permisos migratorios muchas personas deciden migrar en situacin irregular.
En la medida en que las personas encuentren mejores oportunidades de vida en sus lugares de origen, la migracin, principalmente la irregular por razones econmicas, dejar de ser la nica opcin para los migrantes y sus familias. Los derechos de nios, nias y adolescentes tambin pueden ser afectados por la migracin. Los efectos de sta en su vida pueden ser positivos (como facilitar el acceso a un mejor nivel de bienestar gracias a las remesas enviadas por los migrantes) pero tambin negativos cuando se ven expuestos a situaciones en las que sus derechos fundamentales pueden ser violados. La migracin de los padres dejando a sus hijos e hijas en el lugar de origen, la migracin de los nios junto con sus familias, la migracin de nios no acompaados, el nacimiento de un nio durante el trnsito o en el pas destino cuyos padres se encuentran en situacin de migracin irregular, as como los nios solicitantes de la condicin de refugiados o los que ya tienen dicho estatus, son algunos de los escenarios en que los nios pueden verse afectados negativamente por la migracin. Para la proteccin de estos derechos, existe un nmero importante de mecanismos internacionales de derechos humanos que establecen principios que deben regir la actuacin de los Estados ante nios migrantes o afectados por la migracin. En este sentido, la Convencin sobre los Derechos del Nio establece que el Estado debe proteger y respetar los derechos humanos de los nios migrantes, independientemente de su estatus migratorio, su nacionalidad o la de sus padres. As, cualquier accin gubernamental debe priorizar el inters superior del nio y debe atender todas las necesidades de proteccin de nias, nios y adolescentes migrantes, tomar en cuenta su opinin, as como garantizar un nivel de vida adecuado y el principio de unidad familiar. Por otra parte, la migracin irregular no debe considerarse un delito, y las actuaciones de gestin migratoria no deben tener carcter punitivo, pues esto contribuye a fomentar una incorrecta asociacin
entre migracin irregular y delincuencia, lo que eventualmente propicia el surgimiento de acciones xenofbicas contra la poblacin migrante. Los nios, las nias y los adolescentes no deben ser privados de su libertad por su estatus migratorio; y en durante todo el proceso migratorio se les deben garantizar sus derechos procesales, como contar con un defensor, asistencia jurdica y consular adecuada, un tutor o representante, tener la posibilidad de dar su opinin y recibir informacin en su propio idioma, entre otras cuestiones. El enfoque de derechos de la infancia es fundamental para las polticas migratorias. La violacin de los derechos de los nios tiene altos costos materiales e inmateriales para la sociedad e implica un freno para su desarrollo. En este sentido, la proteccin de sus derechos debe tenerse en cuenta en la construccin de un sistema de proteccin de derechos de la infancia. En este contexto, a continuacin se enumera una serie de recomendaciones y de acciones generales que pueden ser tiles para garantizar los derechos de los nios migrantes. Ms adelante se presentan recomendaciones particulares para cada uno de los escenarios revisados.
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Recomendaciones generales
Acortar brechas y disparidades entre pases y regiones contribuira en la prevencin de la migracin causada por razones econmicas y por falta de oportunidades de desarrollo. El aumento de oportunidades de desarrollo para todos los integrantes de la familia y la proteccin social deben formar parte de las polticas pblicas de los pases de origen de los migrantes. Las polticas de infancia deben incluir un enfoque migratorio y las polticas migratorias deben incluir el enfoque de derechos de la infancia. La proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes debe ser prioritaria en los lugares de origen, trnsito y destino. Todas las polticas pblicas, as como los programas dirigidos a la infancia en el contexto de la migracin, deben partir de un enfoque de derechos y respetar y garantizar los principios establecidos en la CDN, es decir, el inters superior del nio, la no discriminacin, la unidad familiar, la proteccin, el derecho a la vida, la supervivencia y el desarrollo, el principio de no devolucin, el debido proceso y el derecho a la participacin, entre otros. Es necesario potenciar los efectos positivos de la migracin, pero tambin es indispensable proteger y garantizar en todo momento el ejercicio de los derechos de las personas en un contexto de migracin para minimizar sus efectos negativos. El principio de unidad familiar debe formar parte de las polticas migratorias de los pases. La insercin del derecho a vivir en familia en las polticas migratorias de los Estados puede suponer: a) abstenerse de adoptar decisiones que impliquen la separacin de los miembros de una familia y b) realizar acciones positivas para promover la reunin de los nios con sus familiares. El Estado debe adecuar su marco normativo sustantivo y procesal a n de no criminalizar la migracin irregular; asimismo, debe formular programas de capacitacin y sensibilizacin sobre los derechos humanos de los migrantes en situacin irregular dirigidos a las autoridades migratorias y otros funcionarios pblicos relacionados con la migracin. Dado que la migracin involucra a diversos pases, los esfuerzos deben ser conjuntos; por ello, la cooperacin internacional entre pases de origen, trnsito y destino es una de las estrategias para enfrentar todos estos desafos. Hay varias acciones que se deben llevar a cabo, como reducir la migracin irregular mediante una transicin del control de la migracin a la gestin migratoria, y mediante la cooperacin y coordinacin en la gestin de las polticas migratorias entre pases fronterizos, de manera que se garantice el respeto a los derechos de los migrantes y sus familias. En este sentido, es apremiante armonizar las polticas y el marco legal locales con los instrumentos internacionales en materia de derechos de la infancia, as como incluir el marco de proteccin de los derechos de los nios migrantes en la legislacin nacional sobre la proteccin de la infancia, en sus polticas sociales y en las leyes de migracin.
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Referencias
1 G. Sarrible, Deniciones y datos sobre migracin internacional y nacionalidad: el caso de Espaa Migraciones internacionales, vol. 1, nm. 2 (ene-jun 2002), 123-146. 2 Secretario General de las Naciones Unidas, Informe Migracin Internacional y Desarrollo (Nueva York: Naciones Unidas, 2010), 3. 3 El artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (16 de diciembre de 1966) seala claramente que: a) Toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tendr derecho a circular libremente por l y a escoger libremente en l su residencia; b) Toda persona tendr derecho a salir libremente de cualquier pas, incluso del propio; c) Los derechos antes mencionados no podrn ser objeto de restricciones salvo cuando stas se hallen previstas en la ley, sean necesarias para proteger la seguridad nacional, el orden pblico, la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de terceros, y sean compatibles con los dems derechos reconocidos en el presente Pacto; d) Nadie podr ser arbitrariamente privado del derecho a entrar en su propio pas. 4 UNICEF , Migracin e infancia. Temas de polticas pblicas (Panam: UNICEF/Ocina Regional para Amrica Latina y el Caribe, 2006), 4. 5 Ibid. 6 Segn cifras de 2008, slo 15 por ciento de los mexicanos devueltos por Estados Unidos cuenta con un grado superior a la secundaria. Vase Paula Leite y Luis Felipe Ramos, La frontera amurallada. Migrantes devueltos por las autoridades migratorias de Estados Unidos La situacin demogrca de Mxico 2008 (Mxico: CONAPO, 2008), 101-116, http://www.conapo.gob.mx/publicaciones/sdm/sdm2008/07 .pdf (acceso 18 de julio, 2011). 7 UNICEF , Children, Adolescents and Migration: Filling the Evidence Gap (UNICEF , UNDP , University of Houston, 2010), 3-4. 8 UNICEF , Manual de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (Nueva York: UNICEF , 2001), interpretacin del artculo 2. 9 Comit de los Derechos del Nio, Observacin General 12, CRC/C/GC/12 (20 de julio de 2009), prrafo 23. 10 Ibid., prrafo 25. 11 Ibid., prrafo 30. 12 Ibid., prrafo 29. 13 Ibid., prrafo 34. En este contexto, cabe mencionar que en Mxico el Instituto Nacional de Migracin ha creado un cuerpo de ociales especializados en la proteccin a la infancia, quienes trabajan para garantizar los derechos de los nios, las nias y los adolescentes migrantes durante el proceso de repatriacin. Estos ociales son defensores de los derechos del nio, y para ello reciben capacitacin que les permite identicar y enfrentar situaciones que requieren atencin especial. 14 Comit de Derechos Humanos, Observacin General 6, HRI/GEN/1/Rev.7 (1982), prrafo 5. 15 UNICEF , Manual de aplicacin de la Convencin, interpretacin del artculo 6. 16 La importancia de la familia para el desarrollo de la sociedad y del individuo tambin est reconocida por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, especcamente en los artculos 16.3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, IV de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, 23.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 17 .1 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos. 17 UNICEF , Manual de aplicacin de la Convencin, interpretacin del artculo 19. 18 Comit de los Derechos del Nio, Observacin General 6, CRC/GC/2005/6 (1 de septiembre de 2005), prrafo 27 . 19 Ibid. 20 CIDH, Opinin Consultiva OC-18/03 (17 de Septiembre de 2003), prrafo 122. 21 Cf. CIDH, Caso Baena Ricardo y otros Vs. Panam. Sentencia (28 de noviembre de 2003), prrafo 127 . 22 CIDH, Opinin Consultiva OC-18/03, prrafo126. 23 UNICEF , Migracin e Infancia, 8. 24 Vase CIDH, Opinin Consultiva OC-17/2002 (28 de agosto de 2002). 25 UNICEF , Migracin e Infancia, 9. 26 Informe del Relator Especial sobre los derechos humanos de los migrantes, Sr. Jorge Bustamante, A/HRC/11/7 (14 de mayo de 2009), prrafo 50.
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27 UNICEF , Migracin e Infancia, 9. En estos casos, los bebs no ven garantizado su derecho a la salud previsto en la CDN. El artculo 24 seala la importancia de informar a la sociedad sobre las ventajas de la lactancia materna y que los Estados deben desarrollar la atencin sanitaria preventiva como parte de la garanta del derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud, lo que implica garantizar la vacunacin de los nios. Por otra parte, el Comit de los Derechos del Nio ha recomendado a los Estados que adopten medidas ecaces para aumentar y promover las prcticas de lactancia materna (Malta CRC/C/15/Add.129, prrafo 36). 28 El artculo 31 de la CDN reconoce el derecho del nio al descanso, al esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas as como su derecho a participar en la vida cultural y artstica. El juego es parte esencial del desarrollo, y el nio que est asumiendo responsabilidades que no le corresponden, como por ejemplo el cuidado de sus hermanos menores y no puede gozar de su derecho al juego, corre el riesgo de carecer, ms tarde, de habilidades sociales y personales importantes. 29 El artculo 28 de la CDN establece el derecho de todo nio a la educacin, y subraya que este derecho debe ejercerse en condiciones de igualdad de oportunidades. A los nios y las nias que se quedan al cuidado de sus hermanos debe garantizarse su derecho a la educacin, y es obligacin del Estado apoyar a la familia para que el nio no quede a cargo de los hermanos pequeos y pueda ejercer este derecho fundamental. 30 O privados permanentemente de su medio familiar. 31 Vase UNICEF , Manual de aplicacin de la Convencin. 32 El principio de reagrupacin familiar est previsto en la Convencin Internacional sobre la Proteccin de todos los Trabajadores Migratorios y sus Familiares (art. 44) y en la Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 10 y 9). 33 Susana Sottoli y Karla Gallo, Derechos de la infancia, unidad familiar y migracin (ponencia, Conferencia Regional de Migracin, Tijuana, Baja California, 21-23 de abril, 2010). 34 Artculo 4 de la Declaracin sobre los principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nios, con particular referencia a la adopcin y la colocacin en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional (1986). 35 Secretario General de las Naciones Unidas, Informe Migracin Internacional y Desarrollo, prrafo 14. 36 Vase PNUD, Informe sobre Desarrollo Humano Mxico 2006-2007 . Migracin y Desarrollo Humano (Mxico: Programa de Desarrollo de las Naciones Unidas, 2007). 37 Ibid. 38 Vase Karla Gallo, Niez migrante en la frontera norte: Legislacin y procesos (Mxico: DIF/UNICEF , 2004). 39 Idem. 40 El derecho a la vida se consagra en el artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y no slo comporta las prohibiciones que en ese precepto se establecen, sino la obligacin de proveer de medidas necesarias para que la vida revista condiciones dignas. 41 Sottoli y Gallo, Derechos de la infancia, unidad familiar y migracin . 42 Comit de los Derechos del Nio, Observacin General 6, prrafo 7 . 43 Vase Shahin Yaqub, Independent Child Migrants in Developing Countries: Unexplored Links in Migration and Development (Florence: UNICEF Innocenti Research Centre, 2009). 44 Comit de los Derechos del Nio, Observacin General 6, prrafo 2. 45 Ibid., prrafos 2 y 3. 46 Ibid., prrafo 23. 47 Ibid., prrafos 23 y 24. 48 Gallo, Karla, Niez migrante en la frontera norte, 23. 49 Es decir, la entrada a un pas sin cumplir con las condiciones exigidas en la legislacin de ste. 50 UNLA/UNICEF , Estudio sobre los estndares jurdicos bsicos aplicables a nios y nias migrantes en situacin migratoria irregular en Amrica Latina y el Caribe. Estndares jurdicos bsicos y lneas de accin para su proteccin (Argentina: Universidad Nacional de Lans, Centro de Derechos Humanos y Ocina regional del Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia para Amrica Latina y el Caribe, 2009), 22.
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51 Resolucin 59/194 (2005), prrafo 12. 52 Informe del Relator Especial sobre Derechos Humanos de los Migrantes, presentado ante el Consejo de Derechos Humanos, A/HRC/11/7 , (14 de mayo de 2009), prrafo 60. 53 Observacin General 6, prrafo 61. 54 UNLA/UNICEF , Estudio sobre los estndares jurdicos bsicos aplicables a nios y nias migrantes en situacin migratoria irregular, 24. 55 Observacin General 6, prrafo 63. 56 Ibid. 57 Informe del Relator Especial sobre Derechos Humanos de los Migrantes, prrafo 63. 58 Observacin General 6, prrafo 21. 59 Observacin General 6, prrafo 31. 60 Observacin General 6, prrafo 84. 61 Observacin General 6, prrafo 85. 62 Observacin General 6, prrafo 82. 63 De acuerdo con el Comit de los Derechos del Nio la primera medida para garantizar a todos los nios el derecho a la supervivencia, al desarrollo y al acceso a servicios de calidad es que todos los nios sean registrados al nacer. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General 7 , CRC/C/GC/7/Rev. 1 (2005), prrafo 25. 64 OEA, UNICEF y PIA, Plan Integral de las Amricas , (documento conceptual, Conferencia Regional Latinoamericana sobre Derecho a la Identidad y Registro Universal del Nacimiento, Asuncin 28-30 agosto de 2007). 65 Segn el artculo 1 de la Convencin sobre los Estatutos de los Aptridas (28 de julio de 1961), el trmino aptrida designa a una persona que no es considerada como nacional suyo por ningn Estado, conforme a su legislacin. 66 Comit de Derechos Humanos, Observacin General 17 , HRI/GEN/1/Rev.7 (1989), prrafo 8. 67 UNLA/UNICEF , Estudio sobre los estndares jurdicos bsicos aplicables a nios y nias migrantes en situacin migratoria irregular, 107 . 68 Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados (1951), prrafo 2, de la seccin A del artculo 1. 69 La obligacin de adoptar medidas adecuadas lleva consigo en particular la obligacin de establecer un sistema operante en materia de asilo, as como de promulgar legislacin en la que se reeje el trato especial de los menores de edad no acompaados y separados y crear las capacidades necesarias para poner en prctica este trato de acuerdo con los derechos pertinentes recogidos en la Convencin y en otros instrumentos internacionales de derechos humanos, o referentes a la proteccin de los refugiados o al derecho humanitario en que el Estado sea Parte. (Observacin General 6, prrafo 64). 70 Sottoli y Gallo, Derechos de la infancia, unidad familiar y migracin . 71 Aprobada en Ginebra el 28 de julio de 1951. 72 IV, B. 73 Sottoli y Gallo, Derechos de la infancia, unidad familiar y migracin . 74 Comit de los Derechos del Nio, Observacin General 6, prrafo 13. 75 UNICEF Mxico ha proporcionado asistencia tcnica a todas estas instituciones en el trabajo de desagregacin de datos as como para el anlisis de los datos recolectados durante siete aos por el Sistema Nacional DIF . Vase Ricardo Ortega, Anlisis de los anuarios estadsticos 2001-2007 de la red de albergues de trnsito de nias, nios y adolescentes migrantes (Mxico: DIF/UNICEF , 2009). Uno de los principios clave para la recoleccin y el uso de estos datos es el de la condencialidad, de manera que se impida la utilizacin de la informacin personal de los nios para su persecucin, criminalizacin o discriminacin. 76 UNICEF , Los derechos de la infancia y la adolescencia en Mxico. Una agenda para el presente (Mxico: UNICEF , 2010), 72.
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43
Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) Mxico Paseo de la Reforma 645 Col. Lomas de Chapultepec, 11000 Mxico, D.F . Tel. 5284-9530 www.unicef.org/mexico mexico@unicef.org Foto portada: UNICEF Mxico/Ariel Carlomagno Diseo: Alejandro Espinosa/sonideas Mxico, noviembre de 2011

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La Travesa

nete por la niez

UNICEF Mxico/Ariel Carlomagno

2. Migracin y derechos de la infancia 11

3. Principales escenarios de la relacin entre migracin e infancia 17

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

UNICEF Mxico/Sebastin Belustegui

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

UNICEF Mxico/Sebastin Belustegui

Migracin internacional: una perspectiva general

En 2010 haba alrededor de

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

1.2 1.0 Porcentaje 0.8 0.6 0.4

45,592 0.956 0.854 0.772 0.747 0.732 0.704

millones de los migrantes internacionales tienen menos de

Producto Interno Bruto per Cpita (US$)

ndice de desarrollo humano

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

Mapa 1. Migrantes internacionales con menos de 20 aos de edad, perspectiva mundial

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

UNICEF Mxico/Sebastin Belustegui

Migracin y derechos de la infancia

5.1 Principios jurdicos para garantizar los derechos de la infancia

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

UNICEF Mxico/Sebastin Belustegui

UNICEF Mxico/Sebastin Belustegui

Principales escenarios de la relacin entre migracin e infancia

Obstculos para el contacto familiar

Falta de cuidado y proteccin adecuada

Mayor vulnerabilidad ante el abuso y la explotacin

Prdida de modelos de comportamiento

Cambio de la estructura familiar y de la comunidad

Nios que permanecen en el pas de origen

Mayor pobreza si migrantes no llegan al pas destino

Sentimiento de abandono y prdida de autoestima

Muerte de padre, madre o ambos

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

mil millones de dlares, mientras que en 2009 esta cifra se redujo a

En 2008 las remesas sumaban alrededor de

5.2 Nias y nios que migran junto con su familia

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

Abuso de autoridad (detencin)

Nios que migran con su familia

Separacin de nios y adultos durante detencin y/o repatriacin

Terreno peligroso y climas extremos

Prdida del contacto familiar

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

UNICEF Mxico/Ariel Carlomagno

Detrimento en la salud, alimentacin y recreacin

Falta de proteccin social y legal

Vulnerabilidad a la trata, al trfico y la explotacin sexual y laboral

Abuso de autoridad Nios que migran sin sus padres o responsables

Privacin de su entorno familiar

Privacin temporal de la libertad

Proceso de repatriacin inseguro

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

LA TRAVESA MIGRACIN E INFANCIA

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