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公司治理的理论与实践

主讲人：邢冬梅 律师
East & Concord Partners
目录
第一部分 公司治理的理论概述
一、 公司治理的概念
二、 公司治理的层次
三、 公司治理的模式

第二部分 中国公司及其治理结构的形成与发展
一、 我国公司伴随着国企改革逐步形成与发展
二、 我国公司治理结构形成与发展的四个阶段

第三部分 公司的治理结构及治理依据
一、 公司治理结构（三会四权）
二、 公司治理依据

第四部分 上市公司的治理结构
一、股东大会
二、董事会
三、监事会 1
第一部分 公司治理的理论概述

1 公司治理的概念

2 公司治理的层次

3 公司治理的模式

2
公司治理的概念

⚫ 理论学说
1. 制度安排说
2. 组织机构说
3. 控制决策说

⚫ 公司治理结构的内涵
1. 狭义：指导和控制公司的体系 是公司与股东之间的关系：委任、激励和监督；
2. 广义：狭义+公司和社会之间的关系：人力资源管理、财务制度、企业文化、
信息披露等。

3
公司治理的层次

⚫ 股东对管理层
⚫ 控股股东对少数股东
⚫ 股东对利益相关者

4
公司治理的模式

单层制 双层制 混合制

执行职能 执行职能 董事会 执行职能 董事会

董事会
独立董事
监督职能 监督职能 监事会 监督职能 监事会

5
第二部分 中国公司及其治理结构的形成与发展

1 我国公司伴随着国企改革逐步形成与发展

2 我国公司治理结构形成与发展的四个阶段

6
我国公司伴随着国企改革逐步形成与发展

1995年

1993/4年

1992年
从1995年开始，全
1988年 国开展了对国有大
1993年，党的十四 中型骨干企业进行
1984年 届三中全会通过了 以公司制改组为主
国家体改委于1992 《中共中央关于建
年5月发布了《股 要内容的改革。按
1988年出台的《全 立社会主义市场经 照《公司法》的要
份有限公司规范意 济体制若干问题的
民所有制工业企业 见》和《有限责任 求，一些国有企业
党的十二届三中全 法》首次以法律形 决定》，明确指出 改组为有限责任公
公司规范意见》。 要建立现代企业制
会以后，国有企业 式确定了国有企业 司或股份有限公司，
这两个文件首次以 度”
所有权和经营权的 独立的法人地位， 部门规章形式，确 1994年，《公司法》 制定了公司章程，
分离、政企分开等 规定了厂长作为企 建立了股东会、董
定了我国现代企业 实施，以法律的形
问题在理论上取得 业的法人代表，具 事会、监事会，聘
制度下的公司组织 式对公司治理结构
了突破。 有相应的经营决策 任了高级管理人员，
形式，对公司设立 做了规定，确定了
权。 与运作的有关问题 形成了“三会四权”
股东大会、董事会、 的公司治理模式。
做了比较详细的规 监事会和经理的地
定，为形成中国特 位和职责，明确了
色的公司治理结构 所有者、监督者、
提供了基本规范。 经营者的权利和义
起到了“小公司法” 务。
的作用。

7
我国公司治理结构形成与发展的四个阶段

⚫ 第一阶段（1978年底前）
• 党委领导下的厂长负责制
⚫ 第二阶段（1979年－1992年）
• 强调权责对等的生产经营责任制与企业承包责任制，1988年的《全民所有制工
业企业法》
⚫ 第三阶段（1992年－2002年）
• 国有企业的权责关系逐渐明确，企业依法自主经营、自负盈亏。伴随着1994年
《公司法》施行，这一阶段是公司治理模式不断发展、剧烈变化的时期。
⚫ 第四阶段（2002年至今）
• 管资产和管人管事相结合的国有资产管理体制
• 2011年修订的《企业国有资产监督管理暂行条例》以及2014年实施的新修订的
《中华人民共和国公司法》
• 2015年中共中央、国务院发布《中共中央、国务院关于深化国有企业改革的指
导意见》

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第三部分 公司的治理结构及治理依据

1 公司治理结构（三会四权）

2 公司治理依据

9
公司治理结构

最终控制权 股东（大）会

经营决策权

董事会（管理层）

经营指挥权

监督权 监事会

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公司治理依据

A 法律法规
中国目前公司治理方面的法律体系主要由《公司法》、《证券法》以及中国证
监会和其他政府部门颁布的规章等组成。
⚫ 《公司法》
▪ 明确了股东的权利和义务，规定公司实行权责分明、管理科学、激励和约
束相结合的内部管理体制，并且明确了公司章程对公司、股东、董事、监
事、经理的约束力。
▪ 规定了有限责任公司和股份有限公司的组织机构，明确了股东大会、董事
会、监事会、经理的职权和义务。
▪ 规定了公司财务、会计制度。
⚫ 《证券法》
▪ 对证券的发行、证券的上市、交易、信息公开制度及上市公司的收购等问
题做出了规定。

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公司治理依据

⚫ 《民法典》《民法典》则》与《公司法》的关系及其适用
二者关系，是一般法与民商事特别法的关系。
第一编总则中第三章“法人”第一节“一般规定”和第二节“营利
法人”11条规定基本上是根据《公司法》的有关规定提炼的，二者
的精神大体一致。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其
他企业法人等。
二者规定一致的，适用《民法典》或者《公司法》皆可；
规定不一致的，根据特别规定优于一般规定的法律适用规则，原则
上应当适用《公司法》的规定。
该原则也有例外：一是就同一事项，《民法典》制定时有意修正
《公司法》有关条款的，应当适用《民法典》；二是在《公司法》
规定基础上增加了新内容的。

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公司治理依据

B 公司章程

⚫ 公司章程是公司的基本文件，必备文件，是公司组织和活动的基本准则，
是公司的宪章。
⚫ 公司法等相关法律中关于公司章程的规定，有强制性规范，又有任意性规
范。对于法律未作强制要求的条款，投资者应认识章程的法律效力，对任
意性规范予以协商确定，维护自身权益。
⚫ 但目前，90%的投资人未重视公司章程可以自由约定的下列事项：

13
公司治理依据
序
事项 内容 依据
号
1 法定代表人人 法定代表人人选，章程可以规定为董 《公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司
选 事长、执行董事或者经理之一，董事 章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并
长并不必然为公司法定代表人。 依法登记。
2 对外投资和担 对外投资和担保权限,章程可以规定董 《公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者
保权限 事会或执行董事自行决定，无需股东 为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或
会决定。 者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保
的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不
得超过规定的限额。
3 收取红利和认 收取红利和认缴增资比例，章程可以 《公司法》第三十四条规定，股东按照实缴的出资比
缴增资比例 规定为不按持股比例享受红利入认缴 例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实
增资数额。 缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照
出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资
的除外。
4 股东会职权 股东会职权，章程可以在法定职权以 《公司法》第三十七条规定，股东会行使下列职
外，再行规定更多的职权，以缩小董 权：……（十一）公司章程规定的其他职权。
事会的职权。
5 股东会议事规 股东会议事规则，包括提前通知时限、 《公司法》第四十一条规定，召开股东会会议，应当
则 表决权比例，议事方式和程序，均可 于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程
以按章程规定进行，即若章程未规定， 另有规定或者全体股东另有约定的除外。第四十二条
则按法定15天的通知时限，股东亦按 规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；
照出资比例对行使表决权。 但是，公司章程另有规定的除外。第四十三条规定，
股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，
由公司章程规定。

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公司治理依据
序
事项 内容 依据
号
6 董事会议 董事会议事规则，包括议 《公司法》第四十五条规定，董事任期由公司章程规定，但每届任期
事规则 事方式、表决程序及董事 不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。第四十八条规定，董
任期，可以在章程中规定。 事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。
但董事每届任期不得长于 董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在
三年，董事会一人一票必 会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一人一票。
须遵守。
7 经理、执 经理、执行董事、监事的 《公司法》第四十九条规定，……经理对董事会负责，行使下列职
行董事、 职权，除了法定以外，也 权：……，公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。第五十条规
监事的权 可以在章程中设定。 定，……，执行董事的职权由公司章程规定。第五十三条规定，监事
限 会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：……，（七）公司章程
规定的其他职权。
8 股权转让 《公司法》中仅规定了股 《公司法》第七十一条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让
的程序和 东的通知义务，优先购买 其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股
限制性条 权的行使方式等。对于应 东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，
件 如何通知有优先购买权的 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。
股东，包括通知方式、通 其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股
知内容等，由章程予以细 权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件
化规定。 下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，
协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例
行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

9 股权继承 多位合法继承人，如何确 《公司法》第七十五条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以

事宜 定继承人继承股东资格， 继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。
在章程中设定。

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第四部分 上市公司的治理结构

1 股东大会

2 董事会

3 监事会

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从万科案例看上市公司治理——万科股权争夺战

2016.06.18 2016.06.17 万科董事会决议

华润公开质疑万科决议的合法性
通过重组方案
2016.06.22
深交所发函七问万科
2016.06.23 2016.06.24 万科独董华生连发三文
宝能、华润先后声明反对重组计划
2016.06.25 质疑华润宝能一致行动
宝能提议召开临时股东大会， 2016.06.26 2016.06.27
罢免全体董事 万科董事会公告
拒绝宝能议案
华润声明反对宝能议案 2016.06.30

华润发布专家论证结果： 2016.07.04 2016.07.04 万科工会起诉宝能

董事会决议无效 损害公司利益
两位万科小股东起诉万科， 2016.07.05
请求撤销董事会决议 万科最大自然人股东刘元生
举报华润、宝能构成一致行
宝能第五次举牌， 2016.07.06 动人，涉嫌内幕交易
合计持股达到万科总股本25%
2016.08.06
2016.07.12 万科披露其拟收购黑石所持
恒大增持万科股份至5% 商业地产公司股权

万科发布公告，华润将其所持15.31%股 2017.01.12 2016.07.19 万科向监管机构举报宝能资

份转让给深圳地铁 管计划违规行为

万科发布公告，恒大将其所持14.07%股 2017.06.06
份转让给深圳地铁。至此，深圳地铁持股
29.38%，宝能系持股25.40%。
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股东大会

⚫ 职责：股东大会是公司的权力机构，享有最终决策权，选举董事和监事，董事会和
监事会对它负责。

⚫ 股东的权力
1. 获得收益权
①依其所持有的股份份额，领取股利和其他形式的利益分配；
②依照法律、行政法规及公司章程之规定转让、赠与或质押其股份；
③公司终止或清算时，按其所持有的股份份额参加公司剩余财产的分配；
④对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议的股东，要求公司收购其股份。
2. 参与公司管理权
① 依法请求、召集、主持、参加或委派股东代理人参加股东会议，并行使表决权；
《上市公司章程指引》：科创板开放“同股不同权”制度
②对公司的业务经营活动进行监督管理，提出建议或者质询；
③依公司章程的规定获得有关信息 ；
④依《公司法》或其他法律、行政法规规定，对损害公司利益或侵犯股东合法权
益的行为，向人民法院提起诉讼，主张相关权利；
⑤法律、行政法规及公司章程所赋予的其他权利。

18
股东大会

⚫ 股东的义务

1. 遵守公司章程；
2. 依其所认购股份和入股方式缴纳股金；
3. 除法律、法规规定的情形外，不得退股；
4. 不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和
股东有限责任损害公司债权人的利益；公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东
造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限
责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任；
5. 法律、行政法规及公司章程规定应当承担的其他义务。

19
股东大会

⚫ 股东大会召开的注意事项：
1. 建立完美的股东大会议事规则；
2. 严格遵守议事规则；
3. 尊重和保障股东的权利，如发言权、知情权、质询权。

⚫ 累积投票制
1. 法律依据
①《公司法》105条规定，股东大会选举董事、监事，可以根据公司章程的规定
或者股东大会的决议，实行累积投票制。本法所称累积投票制，是指股东大会选举
董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有
的表决权可以集中使用；
②《上市公司治理准则》17条规定，在董事、监事的选举过程中，应当充分反
映中小股东意见。股东大会在董事、监事选举中应当积极推行累积投票制。单一股
东及其一致行动人拥有权益的股份比例在30%及以上的上市公司，应当采用累积投票
制。采用累积投票制的上市公司应当在公司章程中规定实施细则。
2. 案例——格力电器2011年股东大会董事会换届选举

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董事会

⚫ 职责：董事会负责召集股东大会，执行股东大会的决议，对股东大会负责，对公
司事务有经营决策权和指挥权，聘任或者解聘公司总经理，董事会职责的履行受
到监事会的监督。

⚫ 董事会专门委员会
1. 法律依据
①中国证券监督管理委员会、国家经济贸易委员会：《上市公司治理准则》第38
条至43条。
②中国证监会：《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》。
2. 存在的必要性
①有利于解决董事会本身的内生性缺陷。
②有利于发挥独立董事的作用。
3. 存在的问题

思考题：董事会专业委员会的成员必须是董事吗？

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董事会

⚫ 独立董事制度

1. 起源与发展

2. 我国的独立董事制度
➢ 2001年中国证监会：《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》；
➢ 独立董事的特别职权和对重大事项发表独立意见的权利。
➢ 不足及其原因

3. 案例：伊利股份独立董事风波

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监事会

⚫ 监事会性质

⚫ 监事会成员的任免

⚫ 监事会运行存在的问题
1. 监事会几乎无所作为
2. 监事会独立性可堪深忧
3. 监事会人员缺乏激励

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管理层

⚫ 总经理的职权

⚫ 管理层权力的扩张

⚫ 管理层与董事会关系的协调

⚫ 总经理合法权益的保障

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