裁判字號：臺灣高等法院 106 年度上易字第 2267 號刑事判決

裁判日期：106.11.22
裁判案由：人工生殖法
裁判全文：臺灣高等法院刑事判決 106 年度上易字第 2267 號
上 訴 人
即 被 告 陳壬安
上列上訴人因人工生殖法案件，不服臺灣新竹地方法院 106 年度易字第 237 號，中華民國 106 年 8
月 30 日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方法院檢察署 105 年度偵字第 9831 號），提起上訴，本
院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、 陳壬安、黃豪界（馬來西亞國籍，現由檢察官通緝中）得知劉堂傑有意向位於泰國之「是拉差
-拍耶泰」（PhyathaiSriacha）醫院以購買卵子、委託代理孕母，接受人工生殖治療，竟共同基
於意圖營利居間介紹生殖細胞之犯意聯絡，由黃豪界先以電子郵件與劉堂傑連絡購買相關事
宜，再由陳壬安負責國內相關聯絡事宜，陳壬安於民國 103 年間某日，在新竹市光復路某處，
以「愛福泰」機構名義與劉堂傑簽訂代理孕母契約，居間介紹劉堂傑購買卵子，由劉堂傑提供
精子，由泰國醫院進行體外人工受精後，再由代理孕母懷孕生產，以此方式購買年籍不詳泰國
籍女子之卵子及商業代理孕母服務；嗣黃豪界於 103 年 6 月間安排劉堂傑前往泰國之醫院，由
劉堂傑並選擇 2 名姓名年籍不詳之卵母，從中取得共 7 顆卵子，劉堂傑支付此部分對價美金 2
萬元，再由上開醫院施以手術取得劉堂傑提供之精子，以人工生殖方式與上開卵子結合成為胚
胎，復由陳壬安、黃豪界代為安排成年之泰國籍孕母 PIRABNCHANANCHIDA，將上開胚胎
植入該泰籍女子子宮內而完成受孕（劉堂傑付費購買代理孕母服務部分詳後述不另為無罪諭
知）。其後因泰國法制修正為不再准許代理孕母，泰籍孕母 PIRABNCHANANCHIDA 遂經安
排而於 105 年 3 月 2 日入境我國，嗣於同年月 16 日在中國醫藥大學附設醫院產下雙胞胎男
嬰，該男嬰隨即交由劉堂傑照料。劉堂傑於 103 年 8 月間至 105 年 2 月間合計匯入購買卵子及
代理孕母費用美金 10 萬 5,500 元（含購買卵子之美金 2 萬元）至黃豪界於泰國
KASIKORNBANK 帳號 0000000000 之帳戶內，陳壬安、黃豪界以上開方式從事居間介紹生殖
細胞而以營利。嗣經醫院通報內政部移民署中區事務大隊新竹市專勤隊而查獲。
二、 案經內政部移民署中區事務大隊新竹市專勤隊報請臺灣新竹地方法院檢察署檢察官偵查後提起
公訴。
理 由
一、 按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法
第 159 條第 1 項定有明文。又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第 15 9 條之
1 至第 159 條之 4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面
陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第 159 條之 5 第 1 項亦有明文。查
本判決所引用之被告以外之人於審判外之陳述，兩造當事人經本院於審理中逐一提示，於言詞
辯論終結前均未就證據能力提出異議（見本院卷第 30 至 31 頁），本院審酌此等證據作成時之
情況，並無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，認以之作為證據應屬適當，而認該等證據資料
均有證據能力。

1
二、 訊據被告固不否認有於前開時間、地點，負責劉堂傑前揭人工生殖治療相連絡事宜，但否認有
違反人工生殖法第 31 條第 1 項之犯行，辯稱：我曾於 105 年 6 月 30 日因違反人工生殖 法第
31 條第 1 項之行為，經本院判決處有期徒刑 2 月，緩刑 2 年確定，該次犯行與本件起訴犯罪
時間僅不到 2 個月，為同一時期一起承接之案件，為集合犯，受前開確定判決既判力效力所
及，本件應受免訴判決；另本件並非我直接與劉堂傑接觸，劉堂傑是自己先跟泰國的醫院聯
繫，之後由泰國的醫院跟他說在台灣可以跟我聯繫、會說中文，劉堂傑才跟我聯繫，我就轉介
給黃豪界，後來都是黃豪界跟劉堂傑說明，劉堂傑直接到泰國去跟黃豪界接觸，由我安排黃豪
界在泰國接機，當時還沒有談到代理孕母，買卵子的部分我是知道，主觀上我並無違反人工生
殖法第 31 條第 1 項之犯意等語。經查：
(一) 人工生殖法第 31 條第 1 項犯行無集合犯適用：查被告於 103 年 10 月間起，因與本件相
同犯行，即居間介紹我國民眾向泰國籍女子購買卵子行為，經臺灣新竹地方法院於 105
年 6 月 30 日以 105 年度審簡字第 328 號判決判處有期徒刑 2 月，如易科罰金，以新臺幣
1 千元折算壹日，緩刑 2 年確定，此有該判決書、本院被告前案紀錄表在卷可參。惟按，
人工生殖 法第 1 條載明該法立法目的為「為健全人工生殖之發展，保障不孕夫妻、人
工生殖子女與捐贈人之權益，維護國民之倫理及健康。」同法第 31 條第 1 項規定「意圖
營利，從事生殖細胞、胚胎之買賣或居間介紹者，處二年以下有期徒刑、拘役或科或併
科新臺幣二十萬元以上一百萬元以下罰金。」立法理由為「生殖細胞與物不能等同看
待，意圖營利，從事生殖細胞、胚胎之買賣或居間介紹者等行為，不僅影響當事人權
益，對於人性尊嚴亦有所傷害，具有相當之反社會性」；然所謂集合犯，是指立法者所制
定之犯罪構成要件中，本就預定有數個同種類之行為將反覆實行之犯罪而言，將各自實
行犯罪構成要件之多數行為，解釋為集合犯，而論以一罪。是以對於集合犯，必須從嚴
解釋，以符合立法者之意向（最高法院 99 年度台上字第 5647 號判決意旨參照）。是以認
定集合犯，不能僅以法條用語是否為「營利」、「居間」「買賣」等，即認屬集合犯，應視
立法時就構成行為，是否即有「預定有數個同種類之行為將反覆實行之犯罪」為斷。又
人工 生殖法第 31 條第 1 項係以生殖細胞不能與物相等對待，明文該法禁止「意圖營
利，從事生殖細胞、胚胎之買賣或居間介紹」行為，違法居間介紹生殖細胞買賣行為，
未受妥適規範結果，可能造成人倫血統、親屬關係紊亂難解，且居間介紹買賣生殖細
胞，亦非如一般物品買賣，短期間即可完成買賣，常是多次協商、選擇、醫療檢查、決
定生殖細胞提供者多道複雜程序，且須醫療專業機構配合取出、保管生殖細胞並植入人
體，難認立法者於制訂人工生殖法第 31 條第 1 項之罪時，即預定該罪本質上有可為數個
同種類之行為反覆實行之特性，當非屬集合犯。被告主張本件與前案確定判決效力所及
之行為間具有集合犯關係，應受免訴判決，並無可採。
(二) 證人劉堂傑在原審審理時證稱：我原係在網路上聯繫位於泰國之「是拉差-拍耶泰」
（PhyathaiSriacha）醫院，詢問購買卵子、委託代理孕母，接受人工生殖治療服務之事，
經該醫院人員轉介給黃豪界及愛福泰公司做仲介，被告是負責國內相關之聯絡事宜，在
臺灣都是被告與我接觸此事，洽約時我跟被告約見面過 2 次，第一次見面我有詢問被告
關於整個卵母、孕母的流程及價錢，被告有說卵母必須經過健康檢查，確保卵子品質，
要合格才能進行後醫療處理，我於瞭解整個服務內容後，因尚需時間考慮，故沒有馬上
簽約；第二次見面就是簽約，由被告出面以「愛福泰」機構之名義與我簽訂契約，被告
有讓我檢視契約內容，並逐條跟我說明，之後再讓我簽名，契約上的卵母欄之所以是空

2
 白，係因簽約當時只是要確定會按合約進行，卵母必須等我到泰國之後再決定；我趁某
次去大陸回程時，到泰國之上開醫院跟黃豪界見面，當時主要是要決定卵母，黃豪界他
先讓我看卵母，我在泰國時也提供我的精子，後來我挑了幾個卵母，很快的在兩、三天
內就決定了 2 位卵母，總共取了 7 顆卵子，此部分卵（母）子的費用是 2 萬美金，卵母
依照身體狀況跟卵子品質，價格不太一樣；回國後我也都是跟被告聯繫，跟被告瞭解目
前程序進行到哪裡，被告有跟我回報最後成功的是哪一個卵母，以及由哪位代理孕母為
之，而所謂成功，就是說當時我有付費用先做性別測試，這個程序包含在本件契約服務
範圍內，第一個卵母（胚胎）有二男一女，第二個卵母（胚胎）有四男二女，胚胎有分
「很健康」跟「稍微健康」，當時被告問我要先植入那個卵母的胚胎，由我決定排序，整
個服務我總共支出 10 萬 5500 美元，費用都是匯入黃豪界帳戶，明細詳列於偵卷第 77 頁
至 78 頁我的帳戶存摺影本中，我另外有支付代理孕母來台的所有費用，代理孕母的其他
生活雜支包括房租、車馬費、相關行政手續辦理費用等，都是被告先行代墊之後，再拿
發票向我請領，代理孕母抵台後是住在新竹民權路一個飯店幾天，之後因孕母早產，緊
急送到台中醫院生產，之後又在台住了約一個星期，孕母該段期間的所有費用都是由我
支付的等語明確（見原審卷第 85 至 95 頁）。
(三) 另，被告代表愛福泰機構與劉堂傑所簽訂契約文件，被告有先逐條項跟劉堂傑解釋並說
明相關方案，而雖於該契約所示胚胎移植相關欄位處，即「卵源」及委託母親、卵子提
供者姓名欄位處（見偵卷第 79 頁反面），該等卵母姓名欄位呈現空白未填，惟此業據證
人劉堂傑於原審審理證稱：當時被告有詳為說明本次契約服務內容，涵蓋由卵母提供卵
子，但要等劉堂傑本人親至泰國選定卵母後，才能決定卵母為何人等情明確，且被告於
劉堂傑前往泰國選卵取精完畢返台後，猶針對卵子、精子結合後之胚胎受孕之性別結
果，對劉堂傑詳為說明，業如上述，是本件被告顯有居間仲介卵子之事實；且此由上開
契約書中記載「胚胎移植數量 2」、「倘若移植數量更變必須在胚胎移植當下和至少一位委
託父母溝通」、「我們會在每次胚胎移植手術時都移植 2 胚胎，除非冷凍胚胎不夠」、「把
胚胎全部冷凍」、「把其餘的健康胚胎冷凍起來以備將來使用」等文字處，該等欄位旁均
經劉堂傑簽名確認(見偵卷第 80 頁反面)，堪認亦係基於被告之解說；被告並在該契約書
最後「代管機構」欄黃豪界簽章旁亦為簽名、蓋章無訛(見偵卷第 84 頁反面)。且查被告
既於劉堂傑簽約前，業已逐項對劉堂傑說明該契約服務之範圍包含提供卵母（源）及卵
子之服務，審諸被告於原審審理時並自承：愛福泰公司提供的服務包含卵母及卵子來
源，契約中卵母欄位為空白，我也知道卵子並非劉堂傑配偶提供，仍協助劉堂傑完成契
約之簽署，我並與黃豪界約定每件收取代孕費用 10%之報酬（見原審卷第 101 至 102 頁
頁），於本院審理時供陳：本件劉堂傑買卵子的部分，我也知道等語明確（見本院卷第 30
頁）；此外，復有劉堂傑提供之帳戶存摺資料（見偵卷第 33 頁）、交易明細（見偵卷第 77
至 78 頁）、PIRABNCHANANCHIDA 之子出生證明書（見偵卷第 39 至 40 頁）、中國醫藥
大學附設醫院親子鑑定報告（見偵卷第 41 至 42 頁）、新生兒通報（見偵卷第 36 至 38
頁）等證據在卷可稽。從而，被告知悉本件契約包括卵子之購買，亦於知劉堂傑有購買
卵子之意後，銜黃豪界之命，負責在國內與劉堂傑接洽協商，嗣後代表愛福泰機構與劉
堂傑簽訂書面契約，由劉堂傑依契約約定到位於泰國之上開醫院取得自身精子，並選擇
卵母進而與精子結合成為胚胎之事實，至堪認定。被告係為圖謀報酬而為前揭行為，其
主觀自有營利之意圖甚明，是其辯稱主觀上無圖利居間介紹卵子之故意云云，顯屬無

3
 稽，未足可採。
(四) 本件被告就黃豪界居間劉堂傑購買卵子行為，既參與部分協商事宜，並負責在我國國內
與劉堂傑簽訂書面契約，並按件計酬，業如上述，被告顯參與黃豪界違反人工生殖法第
31 條第 1 項構成要件行為，被告就本件犯行與黃豪界間有犯意聯絡，行為分擔，屬共同
正犯，被告辯稱其行為不符人工生殖 法第 31 條第 1 項規定之要件，斷難採憑。本件事
證明確，被告犯行堪予認定，應依法論科。
三、 論罪核被告陳壬安所為，係犯人工生殖法第 31 條第 1 項之圖利居間介紹生殖細胞罪。被告就
前開犯行與年籍不詳之馬來西亞國籍男子「黃豪界」有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。
四、 沒 收
(一) 按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律；中華民國 104 年 12 月 17 日修
正之刑法，自 105 年 7 月 1 日施行，修正後刑法第 2 條第 2 項、刑法施行法第 10 條之 3
第 1 項分別定有明文。次按修正後之刑法第 38 條之 1 第 1 項規定：「犯罪所得，屬於犯
罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規定」；同條第 3 項規定：「前 2 項之沒
收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」。修正刑法犯罪所得知沒收
其立法理由指出：「因犯罪所得之沒收，性質上屬類似不當得利之衡平措施，非屬刑罰，
自不適用嚴格證明法則，僅需自由證明為已足，以表明合理之證明負擔。」即犯罪所得
沒收之認定，採自由證明；舉重明輕，如有相當具體事由，足以令人相信為供犯罪所用
且屬犯罪行為人者，即得宣告沒收，此與認定犯罪事實所依憑證據，需達無合理懷疑程
度者，尚有不同。
(二) 被告於原審審理供稱：其負責分擔之事務係與黃豪界約定按件收取 10%作為計酬等情，
雖亦稱本件其並未收到報酬云云，然查，被告就本件居間介紹劉堂傑購買卵子及代理孕
母之服務，可得收取代孕費用百分之 10 之報酬，而就劉堂傑本次簽訂之契約，其雖證稱
共支出 10 萬 5500 元美金總額費用，然購買卵子部分，依據證人劉堂傑上開證述，此部
分係可分，而僅支出美金 2 萬元費用；被告係負責此項契約服務所有在台全部事宜之
人，多次向劉堂傑說明契約詳細內容，並代表愛福泰機構與劉堂傑簽訂契約，從事安排
劉堂傑抵泰之接機事宜，並安排泰國籍孕母搭機抵台及一切包含入出境、食宿、房租、
交通、一切相關行政手續及費用、產檢及前往生產之醫院安排、產後之安頓以及費用之
代墊請領等一切事務，如此繁瑣程序，均在被告安排下逐項實現，則謂被告迄今分文未
取，顯於常情有違，故其稱未取得報酬云云，顯係事後避重就輕之詞，無足可採。且按
圖利而居間介紹代理孕母之行為並非我國法所明文處罰之行為（詳下述），而被告供稱與
黃豪界就此類居間介紹卵子及代理母之費用，係按件計酬，收取所有服務費用百分之
10，本件被告係居間介紹「卵子」而違反人工生殖法第 31 條第 1 項之罪，且共同正犯間
犯罪所得之沒收、追徵或追繳，應就各人分受所得之數額為之，追徵、追繳亦以其所費
失者為限，並非須負連帶責任，此為最高法院最近統一之見解。參諸本件劉堂傑與黃豪
界、被告間簽訂居間介紹購買卵子部分，劉堂傑此部分係納付美金 2 萬元費用，業如前
述，則被告如依其與共犯黃豪界約定收取百分之 10 為報酬為斷，則被告本件犯罪所得應
認為美金 2 千元（2 萬*10%＝2 千），上開犯罪所得，自應予沒收；又本件被告犯罪所得
未扣案，故如於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，並應追徵其價額。基上說明，
是檢察官主張應予沒收之被告犯罪所得為美金 10 萬 5,500 元，尚有未恰，併予指明。
五、 駁回上訴之說明原審詳查審理，同此認定，以被告犯行罪證明確，適用人工生殖法第 31 條第

4
 1 項，刑法第 2 條第 2 項、第 11 條前段、第 28 條、第 41 條第 1 項前段、第 38 條之 1 第 1
項、第 3 項之規定，並審酌被告明知我國法令禁止從事居間介紹生殖細胞（包含精子、卵子）
之營利行為，竟無視法令之規範，與共同正犯黃豪界為劉堂傑居間介紹生殖細胞，犯罪所得利
益、考量被告犯後坦承犯行之態度，暨其犯罪手段、專科畢業之智識程度、生活狀況、所生危
害等一切情狀，量處有期徒刑 3 月，並諭知易科罰金之折算標準；原審認事用法，俱無違誤，
量刑與沒收，亦屬妥適。被告猶執前詞漫指原判決不當，尚無可取，本件上訴為無理由，應予
駁回。
六、 不另為無罪諭知
(一) 公訴意旨雖另認被告與黃豪界仲介證人劉堂傑前述代理孕母之行為，與前開居間介紹卵
子行為係密不可，亦涉犯人工生 殖法第 31 條第 1 項之意圖營利而從事細胞之居間介紹
罪嫌。
(二) 按行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限，刑法第 1 條前段定有明文。「以代理
孕母方式之人工生殖，因涉及科學、倫理、法律、社會道德等層面之問題，經深入研
議，爰參酌專家學者之意見，將人工生殖法與代理孕母採脫鉤方式處理，在該法草案
中，未對代理孕母之施術條件、人工生殖子女之地位、醫療機構之管理等相關事項加以
規定」，為人工生殖法草案總說明所明白揭示，顯見代理孕母並非人工生殖法之規範範
圍，且該法第 31 條第 1 項規定要件為「意圖營利，從事生殖細胞、胚胎之買賣或居間介
紹」，依其文義解釋，所處罰者係意圖營利而居間介紹或買賣「生殖細胞」、「胚胎」之行
為，代理孕母並不與之。顯見居間介紹代理孕母並非前揭條文所稱居間介紹「生殖細胞
及胚胎」行為。縱使意圖營利而居間介紹「代理孕母」之行為，有其非難性，亦尚待立
法者訂立專法予以規範，而難遽以人工生殖法第 31 條第 1 項規定處罰，是就此部分原應
為無罪之諭知，惟公訴意旨認此部分若成立犯罪，與前揭論罪科刑部分有實質上一罪之
關係，爰不另為無罪之諭知。
據上論結，應依刑事訴訟法第 368 條，判決如主文。
本案經檢察官許智評到庭執行職務。

中 華 民 1 國0 6 年 1 1 月 2 2 日
刑事第十四庭審判長法官郭玫利
法官張永宏
法官吳維雅
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官劉育君
中 華 民 國 1 0 6 年 1 1 月 2 4 日

附錄：本案論罪科刑法條全文
人工生殖法第 31 條意圖營利，從事生殖細胞、胚胎之買賣或居間介紹者，處二年以下有期徒刑、拘
役或科或併科新臺幣二十萬元以上一百萬元以下罰金。
犯前項之罪者，所得之財物沒收之；如全部或一部不能沒收時，追徵其價額或以其財產抵償之。