ISL364 12. -13.

Week
Formation (Creation) of a Contract
 Law of Obligations (Borçlar Hukuku)
• Turkish Code of Obligation (Türk Borçlar Kanunu) is applied.
• An obligation thus imposes on the obligor a duty to perform, and
simultaneously creates a corresponding right to demand performance by
the obligee to whom performance is to be tendered.
qThree causes of obligation: (borcun üç kaynağı, borç nelerden doğabilir?)
1) Contract (sözleşme)
2) Unjust enrichment (sebepsiz zenginleşme)
3) Tort (haksız fiil)
 Law of Obligations
Obligations Deriving from Contract
TCO Art. 1
The conclusion of a contract requires a mutual expression of intent
by the parties.
Sözleşme, tarafların iradelerini karşılıklı ve birbirine uygun olarak açıklamalarıyla
kurulur.
• A contract is based upon the agreement of the parties.
• Contract is a legal transaction which may be defined as an exchange of consents by
two or more persons.
Eg. A sells his house and B would like to buy it. The contract is an agreement for the
sale of immovable property as they (seller and buyer) mutually agree on the transfer
the possession of the property and the price.
What is a contract?
A. Conclusion of the contract
I. Mutual expression of intent
In general
Art. 1 TCO
The conclusion of a contract requires a mutual expression of intent by
the parties.
The expression of intent may be express or implied.
Sözleşmenin kurulması
I. İrade açıklaması
Genel olarak
TBK MADDE 1- Sözleşme, tarafların iradelerini karşılıklı ve birbirine
uygun olarak açıklamalarıyla kurulur.
İrade açıklaması, açık veya örtülü olabilir.
 What is a contract?
• Elements necessary to create a valid contract are:
üMutual consent of the parties (offer and acceptance)
(Tarafların karşılıklı ve birbirine uygun irade açıklaması yani icap ve kabul)
üThe consent must be free of any defects such as error, fraud, wilful deception
or threat (duress).
(Tarafların birbirine uygun irade açıklaması, hata, hile, korkutma gibi sakatlıklara
uğramamış olmalı)
 What is a contract?
TCO Art. 2 Where the parties have agreed on all the essential terms, it is
presumed that the contract will be binding notwithstanding any reservation
secondary terms.
In the event of failure to reach agreement on such secondary terms,the court
must determine them with due regard to the nature of the transaction.
TBK m. 2 Taraflar sözleşmenin esaslı noktalarında uyuşmuşlarsa, ikinci
derecedeki noktalar üzerinde durulmamış olsa bile, sözleşme kurulmuş sayılır.
İkinci derecedeki noktalarda uyuşulamazsa hâkim, uyuşmazlığı işin özelliğine
bakarak karara bağlar.
 Creation of A Valid Contract (Sözleşmenin
Kurulması)
qA contract arises when there is an offer and an acceptance of that offer. In
some cases the first stage of the expression is the invitation to offer.
Therefore, three steps or creating a contract are:
1) Invitation to offer (Eg. Buyer says to Seller: I have 1000 TL and would like to
buy a computer)
2) Offer (Eg. Seller says to Buyer: I can offer you THIS computer for 800 TL)
3) Acceptance (Buyer says to Seller: I agree)
Contract is created!
 Sözleşme Nedir? Sözleşme Nasıl Kurulur?
Sözleşme iki tarafın bir hukuki sonuç elde etmek üzere iradelerini karşılıklı ve birbirine uygun olarak
açıklamalarıyla oluşan bir hukuki işlemdir.
İki taraflı hukuki işlemdir.
İki tarafın karşılıklı ve birbirine uygun irade beyanlarıyla kurulur.
- İcap (öneri)
- Kabul
- İcaba davet: sözleşmenin esaslı unsurlarını içermeyen ve karşı tarafça kabul edildiğinde
sözleşmeyi kurabilecek olgunlukta olmayan beyanlara icaba davet denir. Ör. Kırtasiyeciye X liraya
kadar bir dolmakalem alma niyetinizi açıklamanız icaba davettir. Tarife ve fiyat listesi
gönderilmesi icap değil, icaba davettir.

8
 Creation of A Valid Contract
Invitation to Offer
qA comes into the store and says he has 1000 TL and would like to buy a
computer
This expression is an invitation to offer as the essential terms (the sale price and
the sold item) of the sale contract is not expressed by the seller. The invitation to
offer is therefore NOT BINDING for the invitation to offeror.
qB offers a certain computer to A for 1000 TL (This expression is an offer)
qB replies that he will give only 800 TL. (This expression is a counter-offer)
• Invitation to offer is an expression of willingness to negotiate.
• A person making an invitation to offer does not intend to be bound as soon as it
is accepted by the person to whom the statement is addressed. Invitation to
offer is not a binding expression!
• An invitation to offer is different to an offer as it only invites the party to make
an offer and it is not intended to be binding.
 Creation of A Valid Contract
Offer
• An offer is deemed to be a declaration of the intention to be bound under a
contract with the content as specified, under condition of acceptance by the
addressee.
• Offer has to include all the necessary elements of the intended contract, so that
the addressee of the offer may only say 'yes' or 'agreed'. The offer must be
complete, specific and capable of being accepted.
• Offer is binding!: If the offeror does not express his intention to reserve his right
to revoke the offer, it cannot be withdrawn.
• Some circumstances may show that a party does not intend to be bound. The
sending out of advertisements, for example, is not an offer, but an invitation to
offer.
 Creation of A Valid Contract
Non-Binding Offer
Art. 8/I TCO
An offeror is not bound by his offer if he has made express declaration to that
effect or such a reservation arises from the circumstances or from the particular
nature of the transaction.

TBK m. 8/I Bağlayıcı olmayan öneri

Öneren, önerisi ile bağlı olmama hakkının saklı olduğunu açıkça belirtirse veya
işin özelliğinden ya da durumun gereğinden bağlanma niyetinde olmadığı
anlaşılırsa, önerisi kendisini bağlamaz.
 Creation of A Valid Contract
Offer to the Public
TCO Art. 8/II The presantation of goods together with their prices, the
sending of tariffs, price lists and the like constitutes an offer.
TBK m. 8/II herkese açık öneri
Fiyatını göstererek mal sergilenmesi veya tarife, fiyat listesi ya da
benzerlerinin gönderilmesi, aksi açıkça ve kolaylıkla anlaşılmadıkça
öneri sayılır.
 Creation of A Valid Contract
Acceptance
• The acceptance must be entirely consistent with the offer; a modification of
conditions of the original offer is not an acceptance but is deemed to
constitute a counter-offer.
Explicit and implicit acceptance
üUnder certain circumstances explicit acceptance is not required; in such cases
the addressee of the offer is bound to the contract if he does not expressly
reject the offer. Eg. A brings the cloth to the tailor and the tailor starts sewing
it.
Eg. Existing commercial relationship between the parties may also create a
presumption of acceptance therefore requiring an explicit rejection if the party
receiving the offer is not prepared to accept it.
Creation of A Valid Contract
Acceptance
Implied Acceptance
Art. 6 TCO
Where the particular nature of the transaction or the circumstances are such that
express acceptance cannot reasonably be expected, the contract is deemed to
have been concluded if the offer is not rejected within a reasonable time.
Örtülü kabul
TBL MADDE 6- Öneren, kanun veya işin özelliği ya da durumun gereği açık bir
kabulü beklemek zorunda değilse, öneri uygun bir sürede reddedilmediği takdirde,
sözleşme kurulmuş sayılır.
 Creation of A Valid Contract
Publicly Promised Remuneration

Publicly Promised Remuneration

Art. 9 TCO A person who publicly promises remuneration or a reward in exchange for the performance of
an act must pay in accordance with his promise.
İlan yoluyla ödül sözü verme
TBK MADDE 9- Bir sonucun gerçekleşmesi karşılığında ödül vereceğini ilan yoluyla duyuran kimse, sözünü
yerine getirmekle yükümlüdür.
 Sözleşme Nedir? Sözleşme Nasıl Kurulur?
Sözleşme iki tarafın bir hukuki sonuç elde etmek üzere iradelerini karşılıklı ve birbirine
uygun olarak açıklamalarıyla oluşan bir hukuki işlemdir.
İki taraflı hukuki işlemdir.
İki tarafın karşılıklı ve birbirine uygun irade beyanlarıyla kurulur.
- İcap (öneri)
- Kabul
- İcaba davet: sözleşmenin esaslı unsurlarını içermeyen ve karşı tarafça kabul
edildiğinde sözleşmeyi kurabilecek olgunlukta olmayan beyanlara icaba davet denir.
Ör. Kırtasiyeciye X liraya kadar bir dolmakalem alma niyetinizi açıklamanız icaba
davettir. Tarife ve fiyat listesi gönderilmesi icap değil, icaba davettir.

16
 Sözleşmenin Kurulması/ İcap
Bir sözleşmenin kurulabilmesi için açıklanan iradelerden hangisinin icap olduğunu tespit önemlidir. Zira
açıklanan irade icap ise, icapçı bununla bağlıdır. Karşı taraf da kabul beyanında bulunursa sözleşme kurulmuş
olur.
• İcabın özellikleri
1) Tek taraflı ve karşı tarafa varması gerekli bir irade açıklamasıdır.
İcapçı karşı tarafa bir sözleşme yapmayı teklif eder. Belli bir kişiye yapılacağı gibi, kamuya karşı da yapılabilir.
Örneğin mağazanın vitrinlerindeki fiyat etiketleri kamuya açık icaptır.
2) Bir irade açıklamasına icap diyebilmek için, kurulmasını teklif ettiği sözleşmenin esaslı unsurlarını
içermelidir.
Örneğin bir satım akdi için yapılan icabın satılacak malı ve malın fiyatını içermesi gerekir.
3) İcap, icapçının sözleşme yapma (bağlanma) konusundaki iradesini yansıtması gerekir.
Örneğin “100 TL’ye bir kalem almak istiyorum” ifadesi bir icap değildir. Zira bu beyanda mutlaka bir kalem
alınacağı beyan edilmemiş, son sözü söyleme hakkı saklı tutulmuştur. Buna icaba davet denir. İcaba davette
karşı tarafı kendisine icapta bulunmaya teşvik etme amacı vardır. Örneğin fiyat söylenmeksizin yapılan
reklâmlar, tarifeler, kataloglar ve cari fiyat listeleri hep icaba davettir.

17
Bağlayıcı olmayan öneri ve herkese açık öneri
TBK MADDE 8- Öneren, önerisi ile bağlı olmama hakkının saklı olduğunu
açıkça belirtirse veya işin özelliğinden ya da durumun gereğinden bağlanma
niyetinde olmadığı anlaşılırsa, önerisi kendisini bağlamaz.
Fiyatını göstererek mal sergilenmesi veya tarife, fiyat listesi ya da
benzerlerinin gönderilmesi, aksi açıkça ve kolaylıkla anlaşılmadıkça öneri
sayılır.
 Sözleşmenin Kurulması/ Kabul
• Kabul, icapçının yapmış olduğu teklife (icaba) kabulcünün verdiği olumlu cevaptır. Kabul açık
(sarih) olabileceği gibi zımni (örtülü) de olabilir. Açık kabul, Kabulcünün iradesini tereddüde
mahal bırakmayacak tarzda anlaşılmasıdır. Zımni kabul, açık bir beyan olmamasına rağmen
kabulcünün hal ve davranışlarından icabı kabul ettiği sonucunun çıkarılmasıdır. Örneğin
icapçının kabulcüye gönderdiği malların kabulcü tarafından kullanılması, terzinin kendisine
gönderilen kumaşı dikmeye başlaması.
• Susma ne zaman kabul sayılır? Borçlar kanunu özel durumun gerektirdiği şartların, kabulcünün
açık bir kabul beyanını gereksiz kıldığı durumlarda, kabulcünün icabı cevapsız bırakmasının
(açıkça reddetmemiş olmasının) kabul anlamına geleceğini belirtmiştir. Ör. Sürekli olarak A’ya
mal satan B’nin bir hafta içinde mal göndereceğini bildirmesi ve A’nın susması halinde sözleşme
kurulmuş olur.
• Kabulün icaptaki şartlara tamamen uygun olması gerekir. Yeni bazı şartlar ve eklemeler
yapılmamış olması gerekir. Örneğin icapçı “bir ton pamuğu 1.000 TL’ye satmayı” teklif etmiş,
kabulcü ise “850 TL’ye alacağını” bildirmişse bu kabul olmaz, yeni bir icap sayılır.

19