* recurso especial (arts. 1.029 a 1.041 do CPC); * recurso extraordinario (arts. 1.029 a 1.041 do CPC); * agravo em recurso especial ou extraordinario (art. 1.042 do CPC); * embargos de divergéncia (arts. 1043 e 1.044 do CPC). Aconselhamos aos examinandos a leitura “das disposigdes gerais” elencadas entre os arts. 994 a 1.008 do Codigo de Processo Civil. 9.2. Apelagao 9.2.1. Consideragées iniciais: conceito e cabimento O recurso de apelacgdo sera utilizado para impugnac&o da sentenga, considerada o ato do juiz que pde fim ao procedimento de primeira instancia, com ou sem julgamento do mérito (arts. 203, § 19, e 1.009 do CPC). Em outras palavras, a sentenga é a deciséo de exaurimento da jurisdigéo na primeira instancia. Importante lembrar que em eventuais questdes resolvidas na fase de conhecimento, em que nao caiba agravo de instrumento, nao ocorrera a precluséo, devendo ser suscitadas em ppreliminar de apelacdo, eventualmente interposta contra a decisdo final, ou nas contrarrazées. Objetivando um estudo direcionado, passemos a andlise das principais caracteristicas desse importante recurso. 9.2.2. Caracteristicas 9.2.2.1. Prazo e formalidade O prazo para apresentacdo desse recurso sera de 15 dias Uteis, contadosda intimagdo da sentenga (art. 1.003, § 5°, do CPC). Se a legislagdo local exigir, 0 recorrente também devera comprovar o recolhimento do preparo, inclusive porte de remessa e retorno, sob pena de desercdo (art. 1.007 do CPC)?*. Tal exigéncia ja foi apresentada pelo Exame de Ordem. Quanto as formalidades, as exigéncias seréo semelhantes aquelas ja listadas nas ac6es iniciais, determinando: nomes e qualificagdes das partes, exposicdéo do fato e do direito, razdes do pedido de reforma ou de decretagao de nulidade e o pedido de nova decisdo (art. 1.010 do CPC). Sua apresentacdo sera realizada ao mesmo juizo prolator da sentenga, porém esse nao mais fara sua admissibilidade e sim o tribunal. Desse modo, apés apresentacgdo das contrarrazdes, os autos serdo remetidos automaticamente para o segundo grau (art. 1.010, § 3°, do CPC)”. Tratando-se de 24 fase da OAB, aconselhamos a interposicéo em pecas separadas: folha de rosto e raz6es recursais. A primeira parte desse recurso sera denominada de folha de rosto exatamente por reunir elementos de mera apresentacéo, com enderecamento e indicagéo dos artigos legais que fundamentam a peca. Caso a prova nao esclareca o juizo prolator da sentenga, utilize os modelos ja aplicados nas pecas processuais anteriores. Na segunda parte dessa pega, 0 examinando estruturara as razdes recursais constando as formalidades da tempestividade, elementos juridicos e 0 pedido de reforma. 9.2.2.2. Efeitos Em regra, esse recurso sera recebido no duplo efeito: devolutivo e suspensivo (arts. 1.012 e 1.013 do CPC). Todas as espécies recursais comportam o efeito devolutivo na medidaem que devolvem ao tribunal a andlise das matérias abordadas pelo Juiz de piso (art. 1.013 do CPC). Quanto ao efeito suspensivo, encontramos a impossibilidade de execugao da sentenca enquanto néo julgado o recurso. Todavia, em casos pontuais, 0 recurso nao tera esse efeito, destacando-se os casos afetos aos embargos do executado e concessao de tutela proviséria (art. 1.012, § 1°, III, V, do CPC). 9.2.3, Como identificar a pega no exame A exigéncia dessa espécie recursal no Exame de Ordem dependera da expressa designagdo de sentenca. Assim, podemos localizar: ¢ Apés regular tramite processual, o juiz sentenciou as fis. [...] « N&o concordando com a sentenca exarada pelo Magistrado de piso, Ihe contrata para apresentar pega processual especifica para impugnacao [...] * Considerando que na sentencga nao existe qualquer omissdo, contradicgéo ou obscuridade, apresente defesa processual nessa fase L.-J * Tendo em vista o decurso de apenas dez dias, apresente recurso contra a sentenga proferida [...] Todas essas especificidades estudadas para o recurso de apelacdo também poderao ser aplicadas aos embargos infringentes de alcada previstos no art. 34 da Lei de ExecugGes Fiscais — LEF (Lei n. 6.830/80). Ressalte-se que sua exigéncia no Exame de Ordem dependera da existéncia de sentengas proferidas em execugées de valor igual ou inferiora 50 obrigagdes reajustaveis do tesouro nacional — ORTN. 9.2.4, Modelo estruturado ‘Ao Juizo Federal da... Vara Federal da Seco Judiciaria de... (Espago de trés a quatro linhas) Processo n, ... Nome da Empresa, pessoa juridica de direito privado, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoas Juridias sob n. ..., com sede domiciada..., por meio de seu Advogado abatxo assinado, procuracao anexa, com endereco profissional para receber todas as informagdes processuais..., nos autos em epigrafe, que promove em face da Unido, Fazenda Pubica Nacional, ver, respetosamente, perante Vossa Exceléncia, inconformado com a respettavel sentenca de fohas..., apresentar recurso de Apelacdo, com fundamento no art. 1.009 e seguintes do Cédigo de Processo Civi, pata ser encaminhado ao Egrégio Tribunal Regional Federal da ... Regio, segundo razées incusas: Conforme demonstra documentago anexa, restam devidamente recohidas as custas referentes a0 preparo recursal, nos termos do art. 1.007 do CPC. Assim, requer a intmagio do recorrido para, querendo, apresentar resposta e consequente encaminhamento ao juzo ad quem. Requer, ainda, a retrag3o desse MM. Juizo em razio dos fundamentos trazidos no bojo do presente recurso, Nesses termos, pede defermento. Local... Data... Advogado... OAB.../n. (Pular para préxima pagina ou Espaco de uma Inha) Razdes da Apelacio Apelante: Nome... Apelado: ..., Fazenda Piblca... Referente: Processo n. ... (nome da ago e comarca) Egrégio Tribunal Regional Federal da ... Regéio Colenda Turma... incitos Julgadores(Espaco de uma linha) I- Da Tempestividade © examinando deverd explanar que ainda nao houve decurso dos 15 dias tteis, contados da intimago, para utiizacao dessa espécie recursal, citando os arts. 1.003, § 59, e 212 do CPC. (Espago de uma inha) Il — Efeitos © Candidato deveré requerer a concessiio do efetto suspensivo, akm do efeto devolve ao recurso. (Espago de uma inha) III = Prefminarmente: Andise das Decisées Interlocutsrias Apenas sera utizado quando a questo expressamente demonstrar que houve Decisio Interlocutéria que ndo poderia ser combatida por meio de agravo de instrumento, uma vez que nao existe precusdo dessa matéria (art. 1.009, § 19, do CPC). (Espaco de uma inha) IV - Dos Fatos Narragéo semehante ao préprio quesito proposto, apenas atentando para no repetigéo de alguns pontos desnecessérios como os nomes das Partes (evitar repeticaio de expressdes). (Espago de uma inha) V = Do Dieto Nessa oportunidade, 0 examinando deverd expor todos os fundamentos juridkcos na defesa do recorrente contra a sentenga proferida, Indicar o error in judicando ou o error in procedendo, Realze a subsuncdo de normas jurilicas ao caso concreto, amoldando-as naquio que o questo determinou. Também nos recursos aconsehamos a subdWsdo em tépicos, po's facita ao avalador a lettura do tem, Ex,: V.I - Da auséncia de responsabiidade de tercero / V.II - Inocorréncia de sucesso empresarial. (Espaco de uma linha) VI — Do Pedido Ante 0 exposto, requer: a) que 0 Desembargador Relator dé provimento monocraticamente ao recurso, uma vez que a decisio recorrida vio simula do STF e/ou STJ; b) caso assim nao entenda, pugna ao cokgiado desse Egrégio Tribunal... 0 provmento do presenterecurso de apelacdo para que a respeitavel sentenca de fohas... seja reformada, uma vez ... (mencionar resumidamente a tese), por ser medida de inteira justica; ©) Sefa 0 recorride condenado em custas processuais e honordrios de sucumbéncia, conforme o art. 85, §§ 12 e 30, do CPC. Local... Data... Advogado... OAB.../N. «+. 9.2.5. Gabaritando o exame A pessoa juridica A, fabricante de refrigerantes, recolheu em montante superior ao devido o Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI) incidente nas operac6es de venda a pessoa juridica B (distribuidora de bebidas), nos anos de 2013 e 2014. Ao verificar 0 equivoco, a pessoa juridica A ajuizou agdo, em dezembro de 2014, visando 4 compensacao do indébito do IPI, correspondente ao valor Pago em excesso, com débitos do mesmo tributo, anexando, para tanto, autorizag&o expressa da pessoa juridica B para que ela (pessoa juridica A) pleiteasse a repeticao. A referida acdo foi distribuida 4 44 Vara Federal da Secao Judicidria do Estado X e foi devidamente contestada pela Unido. Ao proferir a sentenca, o juiz julgou improcedente o pedido, condenado a Autora nos 6nus da sucumbéncia, por entender que: I. o pedido de compensacao deveria ter sido realizado inicialmente por meio da via administrativa; Il. apenas a pessoa juridica B, contribuinte de fato do imposto, possui legitimidade para pleitear a repeticaéo de indébito do IPI, uma vez que apenas ela suportou 0 encargo financeiro do tributo; e III. somente é possivel a repetiggo do indébito, sendo incabivel o pedido decompensacao. Diante do exposto, elabore, como advogado(a) da pessoa juridica A, a medida judicial cabivel contra a decisdo publicada ontem, para a defesa dos interesses de sua cliente, abordando as teses e os fundamentos legais que poderiam ser usados em favor do autor, ciente de que inexiste qualquer omissao, contradigdo e/ou obscuridade na deciséo. GABARITO: Ao Juizo Federal da 44 Vara Federal da Seco Judiciaria do Estado X Referente a acao n. ... A, pessoa juridica de direito privado, inscrita no Cadastro Nacional de Pessoas Juridicas sob n. Inscrigéo Estadual n. ... com sede domiciliada..., por meio de seu Advogado abaixo assinado, procuracéo anexa, com endereco profissional para receber todas as informacées processuais..., nos autos em epigrafe, que promove em face da Unido, Fazenda Publica Nacional, vem, respeitosamente, perante Vossa Exceléncia, inconformado com a respeitavel sentenga de folhas..., apresentar recurso de Apelacéo, com fundamento no art. 1.009 e seguintes do Cédigo de Processo Civil, para ser encaminhado ao Egrégio Tribunal Regional Federal..., segundo razées inclusas: Conforme demonstra documentacdo anexa, resta devidamente recolhidas as custas referentes ao preparo recursal, nos termos do art. 1.007 do CPC. Assim, requer a intimagéo do recorrido para, querendo, apresentar resposta e, consequente, encaminhamento ao juizo ad quem.Requer, ainda, a retragaéo desse MM. Juizo em razéo dos fundamentos trazidos no bojo do presente recurso. Nesses termos, pede deferimento, Local... Data... Advogado... OAB.../N. ... Razées da Apelagdo Apelante: Pessoa Juridica A Apelado: Unido, Fazenda Publica Nacional Referente: Processo n. ... (Ago de repeticao do indébito) Egrégio Tribunal Regional Federal da ... Regido Colenda Turma... Inclitos Julgadores I- Da Tempestividade Considerando que a intimacgdo sobre a referida sentenca se deu pela publicacao realizada ontem, precisamente di tem-se como tempestiva a interposigéo do recurso de apelagéo nesse momento, uma vez que ainda nao decorreram 15 dias (arts. 1.003, § 5°, e 212 do CPC). III - Efeitos Com o objetivo de manter a maxima efetividade, o recorrente vem requerer a concessdo do efeito suspensivo, além do efeito devolutivo ao presente recurso. IV - Dos Fundamentos de Fato e de Direito O autor, ora apelante, apresentou acgéo de repeticaéo do indébito objetivando a devolucado de valores recolhidos a maior de Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI), em operagdes de venda a pessoa juridicaB (distribuidora) nos anos de 2013 e 2014. Com expressa autorizacdo da pessoa juridica B, 0 apelante realizou o manejo dessa acdo judicial e requereu que o excesso identificado fosse compensado com outros débitos tributarios do mesmo IPI. Apos realizagéo de contestacdo pela Unido, o Magistrado de piso proferiu sentencga de improcedéncia da acdo argumentando que: o pedido de compensacéo deveria ter sido primeiramente apresentado via administrativa, legitimidade apenas da pessoa juridica B para requerera devolucao dos valores por ter suportado o encargo financeiro, bem como ibilidade-de-pedide-d ia Ps Pi 7 Como forma de melhor esclarecer o recurso apresentado, passamos a sua analise em diferentes topicos. IV.I - Da inafastabilidade jurisdicional O primeiro argumento de improcedéncia da sentenga determinava que o autor deveria ter realizado o requerimento de compensacao inicialmente na seara administrativa para, s6 apds, efetuar esse pedido via judicial. Com maximo respeito ao isolado entendimento do Magistrado de 1° grau, tal determinagao viola de forma latente principios basicos do nosso ordenamento nacional. Com efeito, nossa Carta Magna determina direitos e garantias individuais do cidad&o em seu art. 59 da CF. Entre eles encontramos o contraditério e ampla defesa em processos administrativos e judiciais (inciso LV), bem como 0 direito do provimento jurisdicional (inciso XXXV). Tais principios acabam por externar a inafastabilidade jurisdicional, obstando quaisquer limitagdes ao pleno acesso ao judiciario. Assim, existe razéo ao contribuinte que ingressa diretamente no judiciariopara requerer seu direito de compensagéo, nado sendo requisito prévio o pedido administrativo. IVII - Tributo indireto e a repercusséo econémica. Autorizagéo expressa Como segundo argumento apresentado na improcedéncia da sentenca, o Excelentissimo Juiz alegou que a pessoa juridica A, autora da agdo e aqui apelante, nao teria legitimidade para requerer a devolucao dos valores. O entendimento pautou-se na concepgdo que de o encargo econdmico do IPI pago a maior nao foi suportado pela pessoa juridica A (apenas contribuinte de direito) e sim pela terceira pessoa juridica B (contribuinte de fato), sendo essa parte legitima para pleitear a devolucao. Em que pese o entendimento do Magistrado, no caso relatado nos autos trata-se de excecdo a essa regra. Observe-se que na documentacao acostada na inicial da acdo existe expressa autorizacao da pessoa juridica B em favor da pessoa juridica A, para que essa Ultima pleiteei a devolucdo dos valores pagos a maior a titulo IPI. Essa autorizagdéo acaba por conceder sim legitimidade para pessoa juridica A, conforme estabelece o art. 166 do CTN, abaixo transcrito: Art. 166. A restituigéo de tributos que comportem, por sua natureza, transferéncia do respectivo encargo financeiro somente sera feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de té-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a recebé-la. Desse modo, a pessoa juridica A é parte legitima para figurar no polo ativo da acdo.IV.III — Da possibilidade do pedido de compensagao O Ultimo argumento de improcedéncia teria sido a impossibilidade de pedido judicial de compensacaéo, quando o Magistrado afirmou que apenas caberia 0 direito 4 devolucao. Considerando se tratar de créditos do contribuinte para a mesma pessoa juridica de direito pUblico que também Ihe é credora de tributos, caberia sim pedido de compensacao tributaria (art. 170 do CTN). A unica limitagao existente estaria no manejo de medidas liminares ou cautelares para antecipar a compensacao antes do transito em julgado de decisdo judicial final (art. 170-A do CTN). Nesse sentido, aduz a Sumula 461 do STJ que: 0 contribuinte pode optar por receber, por meio de precatério ou por compensacéo, o indébito tributario certificado por sentenca declaratoria transitada em julgado. Desse modo, mostra-se cabivel o pedido judicial de compensagao. V—Do Pedido Ante o exposto, requer: a) que o Desembargador Relator dé provimento monocraticamente ao recurso, uma vez que a decisdo recorrida viola simula do STJ; b) caso assim nao entenda, pugna ao colegiado desse Egrégio Tribunal... © provimento do presente recurso de apelagéo para que a respeitavel sentenga de folhas... seja reformada, uma vez que cabivel o pedido de compensacao pela pessoa juridica A, por ser medida de inteira justica; C) seja o recorrido condenado em custas processuais e honordarios de sucumbéncia, conforme o art. 85, §§ 19 e 39, do CPC.Nesses termos, pede deferimento. Local... Data... Advogado... OAB.../N. ... 9.2.6. Enunciados de pecas profissionais Em janeiro de 2007, a Fazenda Nacional lavrou auto de infragdo em face da pessoa juridica ABC, visando a cobranga de contribuigdes previdencidrias dos anos de 2005 e 2006. Nao houve impugnacao administrativa por parte do contribuinte. Em janeiro de 2014, a Fazenda Nacional ajuizou execucao fiscal em face da pessoa juridica ABC visando a cobranca do referido tributo. Antes mesmo da citagéo da contribuinte, a Fazenda Nacional requereu a inclusdo, no polo passivo da execucdo fiscal, de Carlos, gerente da pessoa juridica ABC, por entender que o nao recolhimento da contribuicgio é motivo para o redirecionamento da execucdo, o que foi acolhido pelo Juizo da 24 Vara de ExecugGes Fiscais da Secao Judicidria do Estado X. Apés garantia do Juizo, Carlos opés embargos de execucao alegando a prescricdo do crédito tributdrio, a auséncia de responsabilidade tributaria e, por fim, a nulidade da certidao de divida ativa, uma vez que nao constava na Certidio de Divida Ativa (CDA) o numero do auto de infragéo que originou o crédito tributario. No entanto, ao proferir a sentenga nos embargos a execucao, 0 juiz julgou improcedente 0 pedido, determinando o prosseguimento da execucao fiscal, por entender que: (i) inexiste prescricdo dos créditos tributarios, uma vez que as contribuigdes previdencidrias se aplicam os arts. 45 e 46 da Lei n. 8.212/91; (ii) 0 mero inadimplemento gera responsabilidade tributaria; e (iii) a inexisténcia do numero do auto de infragdo na CDA nao gera areferida nulidade. Diante do exposto, elabore, como advogado(a) de Carlos, a medida judicial cabivel contra a decisdéo publicada na quarte feira, dia 21-9-2016, dia Util, para a defesa dos interesses de seu cliente, abordando as teses, 0 prazo recursal, todos os fundamentos legais que poderiam ser usados em favor do autor, ciente de que inexiste qualquer omissdo, contradigéo e/ou obscuridade na decis&o. GABARITO: Considerando a prolacdo de sentencga julgando improcedente os pedidos realizados nos embargos a execugéo, o examinando deveria elaborar recurso de apelacgdéo, enderecado ao Juizo da causa (22 Vara de Execugdes Fiscais da Secao Judi ria do Estado X) e com as razdes recursais dirigidas ao Tribunal Regional Federal, que as apreciara. O apelante é Carlos que restou sucumbente e a apelada, a Unido ou a Fazenda Nacional. No mérito recursal, 0 examinando deveria demonstrar que o crédito tributario foi alcangado pela prescrigéo, uma vez que a matéria (prescrigdo) é reservada a lei complementar, conforme o art. 146, III, b, da CF/88, sendo a Lei n. 8.212/91 inconstitucional. Na hipdtese, se aplica o art. 174 do CTN, norma que foi recepcionada como lei complementar pela CF/88. No mesmo sentido, é a Stimula Vinculante 8 e a deciséo do Supremo Tribunal Federal no RE 559.943, no qual foi reconhecida a repercussao geral. O examinando devera apontar que, ao contrario do decidido pelo Juizo a quo, © mero inadimplemento da obrigacgéo tributaria nao gera responsabilidade tributaria pessoal de terceiros, nos termos do art. 135 do Cédigo Tributario Nacional. Tal responsabilidade sé surge com o inadimplemento resultante de atos praticados com excesso de poder ouinfragdo de lei, contrato social ou estatutos, conforme teor da Stimula 430 do Superior Tribunal de Justiga. Por fim, seria necessario demonstrar que a CDA é nula, uma vez que o art. 22, § 5°, VI, da Lei n. 6.830/80 e o art. 202, V, do CTN, determinam que a CDA indique o numero do auto de infragéo ou processo administrativo no qual foi originado o débito. Tal dispositivo assegura ao devedor e/ou responsavel tributario o devido processo legal. 9.3. Agravo de instrumento 9.3.1. Consideragées iniciais: conceito e cabimento O agravo de instrumento sera o recurso utilizado para impugnacgao de decisdes interlocutérias tomadas pelo Magistrado ao longo do processo, decidindo situagdes incidentalmente, mas sem colocar fim ao procedimento (arts. 203, § 2°, e 1.015 do CPC). Aplicando o disciplinamento do Cédigo de Processo Civil, encontraremos rol taxativo?® de cabimento dessa espécie recursal, nos seguintes casos: ¢ tutelas provisdrias (urgéncia ou evidéncia); * mérito do processo (aplicavel em casos de julgamento antecipado parcial — art. 356, § 5°, do CPC); * rejeigéo da alegacao de convencéo de arbitragem; ¢ incidente de desconsideragao da personalidade juridica; * rejeigéo do pedido de gratuidade da justiga ou acolhimento do pedido de sua revogacao; « exibicdo ou posse de documento ou coisa; * exclusdo de litisconsorte ou rejeigéo do pedido de limitagdo do