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白 建 军
摘 要:民众偏好较重还是较轻的刑法,以及如何处理刑法与民意的关系, 是
刑事法治不能回避的问题。搭载北京大学 CFPS 项目, 以 3 万多样本为数据来源的
实证研究发现,中国民众的刑法偏好系数低于 0 到 1 之间的中间线,为 0.
36,说明
大样本研究的证据并不支持中国民众普遍偏好重法的说法; 传统犯罪被害遭遇对刑
法偏好并无显著影响,刑法偏好是各种社会因素的扭曲反映。 应当对与刑法有关的
个案舆论保持高度审慎和冷静,对刑法偏好作出有限响应, 警惕刑法的过度社会化
和刑法资源的 “通胀” 倾向。 刑 事 立 法 或 司 法 是 否 积 极 响 应 民 众 的 某 种 刑 法 偏 好,
取决于代表性、溯因性和依法性三方面的考量。个案舆论更需先通过实证研究转换
成某种刑法偏好,经过上述三方面考量后,再决定是否以及如何响应。
关键词:刑法偏好 刑法轻重 影子刑法 舆论 民意 刑法修订
本文使用数据全部来自北京大学 “
985” 项目资助、北京大学中 国 社 会 科 学 调 查 中 心 执
行的中国家庭动态跟踪调查。
① 周安平:《涉诉舆论的面相与本相:十大经典案例分析》,《中国法学》2013 年第 1 期。
② 陈银珠:《〈刑法修正案 (八)〉 的保守与激进:立法、民意和理论》,《湖南大学学报》
2012 年第 4 期;胡荷佳: 《行 走 在 消 逝 中: 废 除 嫖 宿 幼 女 罪 之 反 思》, 《青 少 年 犯 罪 问
题》2015 年第 6 期。
③ 于志刚:《口袋罪的时代变迁、当前乱象与消减思路》,《法学家》2013 年第 3 期。
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中国社会科学 2017 年第 1 期
承认 , 关于犯罪与刑法的民意 是 积 极 合 理 的 ,① 公 众 对 犯 罪 的 愤 恨 对 于 社 会 的 正 义
是不可缺少的 , 社 会 始 终 在 尽 力 维 护 这 种 健 康 的 愤 恨 情 感 。② 另 一 方 面 也 意 识 到 ,
刑事司法受到何种程度的 影 响 , 与 各 国 民 众 的 认 知 能 力 、 媒 体 报 道 的 内 容 及 方 式 、
刑事司法本身的现状等诸多因 素 密 切 相 关 。 影 子 刑 法 的 内 容 有 时 主 张 重 罚 , 有 时 又
偏好宽宥 。 对民意的采纳在何种程度上不 致 牺 牲 法 治 , 面 对 抉 择 困 境 , 刑 法 学 应 察
觉到这一挑战对刑事法治的意义 。
围绕宽严轻重 , 影子刑法有三个不确定 : 其一 ,“说什么 ” 不确定 。 民众往往通
过重大有争议案件的公开讨论表达意见 , 而这种讨论过于具体 、 碎片化和立场不一 ,
很难从中提炼出中国民众关于刑 法 宽 严 轻 重 的 一 般 倾 向 , 刑 法 面 对 分 歧 较 大 的 舆 论
时难免举棋不定 。 其二 ,“谁在说 ” 不确定 。 目前 , 影子刑法的展示方式主要是传统
媒体或自媒体中围绕某个焦点事件发表意见 。 问题是 , 他们是否以及在多大程度上代
表民众 ? 那些没有发表意见的人为什么不发表意见 ? 对经验研究来说 , 这就是样本的
代表性和统计可推论性问题 。 其三 , “为什么说 ” 不确定 。 作为影子刑法 , 犯罪与刑
法问题理应是触发舆论的原因 。 但人们之所以卷入某个舆论事件并发出不同的声音 ,
往往背后另有动因 。 而这些动因本身由于未言明而难以把握 , 且常常与法律无关 。 只
有把民意的内容放在一定参照系背景中观察 , 民意才能得到更客观 、 准确的理解 。
不确定并不等于无规律可 循 , 更 不 意 味 着 可 以 放 弃 对 舆 论 、 民 意 背 后 深 层 原 因
的探寻 。 因此 , 本研究的基本 问 题 就 是 刑 法 与 民 意 的 关 系 问 题 : 第 一 , 到 底 怎 样 把
握中国民众对刑法宽严轻重的一般倾 向 、 期 待 或 偏 好 ? 为 此 , 本 文 界 定 了 “刑 法 偏
好 ” 的操作定义 , 试图用来 度 量 、 描 述 事 关 刑 法 的 民 众 一 般 偏 好 。 第 二 , 中 国 民 众
为什么会有某种刑法偏好 ? 舆论 发 声 背 后 到 底 有 哪 些 因 素 在 起 作 用 ? 为 回 答 这 个 问
题 , 本文建构了刑法偏好的分析模型 , 用来解释刑法偏好受哪些因素的影响 。 第三 ,
刑法该如何面对个案舆论 、 刑法偏好乃至 民 意 才 是 理 性 的 ? 对 此 , 本 文 基 于 刑 法 偏
好的原因分析提出了对策建议 。
一 、 刑法偏好的操作定义
① 顾培东:《公众判意的法理解析———对许霆案的延伸思考》,《中国法学》2008 年第 4 期。
② 卡斯东·斯特法尼等:《法国刑法总论精义》,罗结珍 译, 北 京: 中 国 政 法 大 学 出 版 社,
1998 年,第 29 页。
③ 这里的 “舆论”相当于有学者所说的 “涉案民意”,而本文使用的 “民意”相当于有学者
所说的 “大众民意”。(参见周永坤:《民意审判与审判元规则》,《法学》2009 年第 8 期)
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中国民众刑法偏好研究
介于这两者之间 , 本文所用的偏 好 一 词 虽 然 和 舆 论 相 似 都 具 有 实 然 性 , 但 比 具 体 舆
论具有更高的代表性和概 括 性 ; 虽 然 和 民 意 相 似 , 都 具 有 可 靠 的 代 表 性 和 普 遍 性 ,
但由于是大样本实证研究测量 的 结 果 , 毕 竟 可 能 存 在 一 定 的 误 差 , 只 能 是 近 似 的 民
意 。 以往 , 学界并无 “刑法偏好 ” 的说法 , 原因之一就是忽视了舆论与民意的区分 。
用刑法偏好将个案舆论与整体 民 意 区 隔 开 来 , 让 人 们 注 意 到 舆 论 并 不 等 于 民 意 , 警
惕民意概念滥用的同时 , 更加关 注 个 案 舆 论 的 代 表 性 以 及 背 后 的 真 实 原 因 。 在 这 个
背景下 , 本文所提出刑法偏好一说 , 是指民众关于刑法宽严轻重的实然的概括意向 。
其主体是民众 , 不仅包括借助各类媒体表 达 意 见 的 民 众 , 还 包 括 未 发 声 的 民 众 ; 其
对象是刑法整体上的宽严轻重取 向 , 而 非 具 体 刑 法 规 则 的 解 释 或 特 定 个 案 的 刑 法 适
用 ; 其性质是通过间接的测量手 段 才 可 系 统 把 握 的 稳 定 概 括 的 态 度 集 合 , 而 非 就 具
体问题直接陈述的意见或公众表决的结果 。
1.刑法偏好的主体是广大民众 , 而非部分人群
习惯上 , 人们不大注意民意 与 舆 论 的 区 别 , 容 易 将 围 绕 某 个 新 闻 事 件 的 舆 论 视
为民意 , 或者把民意理解为民众对某一具 体 问 题 的 意 见 。 应 该 承 认 , 在 不 少 场 合 对
民意与舆论不加区分并无大碍 。 但是 , 作为 公 共 事 务 的 决 策 依 据 , 决 策 者 可 以 不 事
事迁就舆论 , 但绝不可以说不在乎民意 。 从这个意义上说 , 如果将舆论等同于民意 ,
便可能给公共决策带来某种不稳定性 、 不 确 定 性 。 更 何 况 , 如 果 舆 论 被 人 为 操 纵 后
包装为民意 , 离民意就更远了 。
舆论与民意的根本区别在于 , 舆论的代表性可能弱于民意 。 如果轻信舆论 , 甚至
误将舆论等同于民意 , 可能导致某种决策风险 。 舆论的代表性之所以弱于民意 , 首先
是因为舆论的发声者只是部分人 , 而民意的主体应该是全民 。 因此 , 舆论的发声者能
否代表全民以及能在多大程度上推论到总体 , 都需要控制样本误差后才能确信 。 这意
味着 , 舆论并不必然符合全体民众的意见 。 况且 , 没通过媒体发声的人并非没有任何
意见 , 只是出于各种原因没有表达自己的意见 。 忽视这部分民众的真实意见以及沉默
的原因 , 并不符合科学决策的要求 。 当然 , 这并不意味着任何社会决策之前都要进行
所谓全民公决 。 因为问题的关键不在于发声者的绝对数量 , 而在于表达某个意见的一
群个体能在多大程度上符合统计学上的样本代表性要求 。 忽视样本误差 , 轻信其可推
论性未经科学程序检验的所谓舆论 , 就有可能误解民意 。 其次 , 从内容上看 , 舆论往
往表现为围绕某个焦点问题的争议 , 而非合意 。 有时 , 舆论只代表民众中某个阶层 、
行业 、 局部的利益 , 而与另一 些 阶 层 、 行 业 、 局 部 的 利 益 相 冲 突 。 具 体 到 法 律 世 界 ,
舆论不仅具有对立性 , 而且不一定十分理性 。 有学者发现 , 涉诉舆论的思维具有强烈
的对立性质 。 舆论的每一个支持的观点总是与一个反对的观点联系在一起 。 涉诉舆论
的对立性主要集 中 在 关 于 当 事 人 身 份 信 息 的 对 比 上 。 舆 论 特 别 关 注 当 事 人 具 体 的 身
份 , 对当事人的 性 别 、 阶 层 、 亲 属 以 及 社 会 关 系 网 络 等 个 人 信 息 抱 有 强 烈 的 探 寻 欲
望 , 对事件的发生总是倾向于从身份信息上去寻找答案 , 并对任何司法判决都赋予身
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中国社会科学 2017 年第 1 期
① 周安平:《涉诉舆论的面相与本相:十大经典案例分析》,《中国法学》2013 年第 1 期。
② 有学者提出两个舆论场的理论,即在现实生活中,一个是老百姓的口头舆论场,一个是新
闻媒体着力营造的舆论场。 (参见陈芳: 《再谈 “两个舆论场”———访外事委员会副主任
委员、全国人大常委会委员、新华社原总编辑南振中》,《中国记者》2013 年第 1 期)
③ 陈芳: 《再谈 “两个舆论场”———访外事委员会副主任委员、全国人大常委会委员、新
华社原总编辑南振中》,《中国记者》2013 年第 1 期。
④ 刘建明:《“两个舆论场” 若干歧义的破解》,《中国记者》2013 年第 1 期。
⑤ 周永坤:《民意审判与审判元规则》,《法学》2009 年第 8 期。
⑥ 参见 《刑法修正案 (八)》 第 1 条、第 3 条和第 11 条。
⑦ 参见 《刑法修正案 (八)》 第 6 条、第 19 条。
⑧ 此前,我国刑法对自 首 和 立 功 以 外 的 坦 白 情 节 没 有 明 确 的 从 宽 规 定 , 《刑 法 修 正 案
(八)》 将坦白规定为法定的从宽情节。(第 8 条)
⑨ 《刑法修正案 (八)》 取消了 13 个犯罪的死刑。
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中国民众刑法偏好研究
重罚的一面 : 首 先 是 首 次 设 立 了 限 制 减 刑 的 制 度 ,① 其 次 是 禁 止 令 制 度 的 增 加 ,②
最后是社区矫正制度的创新 以 及 其 他 从 严 处 罚 的 规 定 。③ 这 种 观 察 无 疑 是 全 面 精 准
的 , 但没有提炼出某种框架用于 比 较 每 次 刑 法 修 订 前 后 在 宽 严 轻 重 上 的 不 同 。 另 一
类研究是以司法实践为对象 , 比较刑事司 法 的 宽 严 轻 重 趋 势 。 有 学 者 发 现 , 近 年 来
我国刑事司法实践体现出 明 显 的 从 宽 倾 向 , 表 现 为 : 被 判 处 重 刑 的 罪 犯 比 例 下 降 ;
缓刑率上升 ; 减刑 、 假释比例上升 。④ 这类研究很有说服力 , 能够清楚描述一定时空
范围刑事司法的力度 。 然而 , 如果据此得出结论认为重刑率 、 缓刑率 、 减刑率 、 假释
率这四个指标就是衡量刑法宽严轻重的全部指标 , 则有失片面 。 因为这四个指标主要
代表刑罚适用的节制程度 , 并未指示犯罪圈的大小以及刑网的严密程度 。 第三类研究
是以抽象的犯罪为对象 , 将其放入某个结构化指标体系中 , 比较不同犯罪之间在轻重
程度上的差异 。 笔者曾作过罪刑轻重的量化分析 。⑤ 与前两种研究相比 , 这种研究虽
然有一定系统性 , 某个具体犯罪 的 轻 重 皆 为 指 标 体 系 推 演 的 结 果 , 但 只 是 聚 焦 抽 象
个罪的犯罪严重性与刑罚严厉性 之 间 的 关 系 。 这 种 研 究 的 前 提 是 在 既 定 犯 罪 圈 之 内
展开不同罪刑关系的比较 , 无法对犯罪圈范围不同的刑法进行宽严轻重的比对 。
可见 , 从总体上比较刑法的 宽 严 轻 重 , 需 要 一 套 科 学 的 指 标 体 系 。 用 科 学 的 指
标体系表征刑法偏好应满足以下条件 : 周延性 、 互斥性 、 概括性 。 周延性 , 就是全面
评价一国刑法的宽严轻重 , 避免基于尚存重大缺失的指标体系进行度量 , 轻率得出整
个刑法宽严轻重的片面结论 ; 互斥性 , 就是表示刑法宽严轻重的维度之间相互独立 ,
避免评价指标的交叉重合 ; 概括性 , 就是用尽可能少的指标有效代表刑事立法 、 司法
总体上的宽严轻重 , 而不必对所有刑法现象进行逐一测量 。 本研究提出 , 犯罪圈的大
小 、 刑罚的轻重 、 罪刑关系的均衡性应是衡量刑法宽严轻重的三个基本维度 。
犯罪圈的大小 , 是指刑法把多少行为定义为犯罪 。 假定当刑罚严厉性相等且罪刑
关系的均衡性相等时 , 有越多行为被定义为犯罪的刑法越严越重 ; 同理 , 越少的行为
被定义为犯罪的刑法就越宽越轻 。 犯罪圈的大小不是罪名数量的多少 , 因为一个行为
可能规定为多个罪名 。 刑罚的轻重 , 是指刑罚对一般受刑者造成恐惧和痛苦的程度 。
假定当犯罪圈大小相等且罪刑关系的均衡性相等时 , 给一般受刑者造成恐惧和痛苦的
程度越大的刑罚越严越重 ; 同理 , 其程度越小的刑罚越宽越轻 。 规定只要违反刑法皆
判处死刑的刑法显然过严过重 , 而不论犯什么罪都只判处一元钱罚金的刑法显然过宽
过轻 。 罪刑关系的均衡性 , 是指犯罪的严重性程度与刑罚的严厉性程度之间的对应性
程度 , 也即重罪重判轻罪轻 罚 的 确 定 性 程 度 。 假 定 当 犯 罪 圈 大 小 相 等 且 刑 罚 严 厉 性
① 参见 《刑法修正案 (八)》 第 4 条。
② 参见 《刑法修正案 (八)》 第 2 条、第 11 条第 2 款。
③ 陈兴良:《刑法的刑事政策化及其限度》,《华东政法大学学报》2013 年第 4 期。
④ 刘根:《宽严相济刑事政策及其实施》,《江西社会科学》2009 年第 9 期。
⑤ 白建军:《刑罚轻重的量化分析》,《中国社会科学》2001 年第 6 期。
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中国社会科学 2017 年第 1 期
程度相等时 , 不论立法还是司法 , 罪 刑 关 系 越 均 衡 的 刑 法 给 公 民 带 来 法 律 上 的 不 确
定性越小 , 因而法律责任配置越宽越轻 , 而 均 衡 性 越 差 的 刑 法 越 严 越 重 。 刑 罚 的 严
厉性程度完全不看犯罪的严重性程度 , 这样的刑法就越严越重 。
上述三者之间相互独立 , 满 足 周 延 、 互 斥 的 要 求 。 沿 着 这 三 个 维 度 , 可 以 分 别
设计若干指标指代刑法的宽严轻重 , 并着 手 测 量 。 应 当 说 明 , 这 种 测 量 的 可 信 性 与
上述三个维度各自的权重大小 有 关 。 控 制 三 个 维 度 中 的 某 两 个 , 即 假 定 该 两 个 维 度
都处于平均水平时 , 其余一个维度自身的 量 化 比 较 是 有 意 义 的 。 所 以 , 三 者 各 自 分
量的总和 , 即可视为某一组刑法 现 象 宽 严 轻 重 的 量 化 结 果 。 至 少 用 同 样 的 尺 度 去 衡
量不同刑法现象时 , 其结论 是 可 比 的 。 比 如 , 有 同 等 数 量 的 死 刑 且 罪 刑 均 衡 时 , 将
酒驾入罪的刑法就比未将其入 罪 的 刑 法 更 重 。 剩 下 来 的 问 题 便 是 , 如 何 设 计 灵 敏 的
指标 , 用来代表犯罪圈的大小 、 刑罚量的轻重和罪刑关系的均衡性程度 。
3.刑法偏好系数 ——— 样本与尺度
刑法偏好是民众的某种概 括 性 态 度 集 合 , 不 能 靠 直 接 问 答 的 方 式 获 得 。 本 研 究
通过大型问卷调查的方法采集信息 , 测量 民 众 的 刑 法 偏 好 。 此 法 的 好 处 , 一 是 从 样
本的代表性看 , 采用科学抽样方法进行 调 查 , 能 严 格 控 制 样 本 规 模 与 误 差 , 让 “沉
默的大多数 ” 也有机会表达意见 ; 二是从测 量 内 容 的 效 度 和 信 度 看 , 问 卷 调 查 过 滤
了具体案件中的身份信息 , 具有一定的客观性和灵敏性 , 测量过程较少受干扰 。
本研究的数 据 来 源 为 北 京 大 学 中 国 社 会 科 学 调 查 中 心 的 CFPS ( China Fami
ly
Pane
l S
tud
ies) 项目 , 即 中 国 家 庭 追 踪 调 查 。CFPS 样 本 覆 盖 的 25 个 省 、 直 辖 市 、
自治区的人口约占全国总人口 (不含港澳台地区 ) 的 95% , 因此 , 可被视为一个全
国代表性样本 。 样本 的 基 本 构 成 为 : 男 性 占 比 49% , 女 性 占 比 51% 。 年 龄 16—20
岁者占比 6.
3% ,21—30 岁者占比 16.
4% ,31—40 岁者占比 14.
9% ,41—50 岁者占
比22% ,51—60 岁者占比18.
4% ,61—70 岁者占比14.
4% ,71 岁以上者占比7.
5% 。
受教育程度方面 , 文盲及半文盲占比 28.
6% , 小学文化 占 比 23.
5% , 初 中 文 化 占 比
2% , 高中 、 中专 、 技校或职高文化占比 13.
28. 1% , 大专文化占比 4.
1% , 大学本科
及以上文化占比 2.
4% 。 样本所在地区按经济发达程度划分 , 来自东部的占比 43.
8% ,
中部的占比 30.
9% , 西部的占比 25.
4% 。 农业户口的样本占比 71.
9% , 非农户口的
样本占比 28.
1% 。 受访时在婚者占比 79.
3% , 其他占比 20.
7% 。
CFPS 采用多阶 段 、 内 隐 分 层 和 与 人 口 规 模 成 比 例 (
probab
ili
ty
propo
rti
ona
l t
o
s
ize,PPS) 的系统概率抽样方式 。① 为保证调查质量 ,CFPS 共招聘 453 名访员 , 分
14 批分别在北京大学开展为期 6 天的培训 , 最后有 438 名访员通过培训和考试 , 成
为正式访员 。 调查采用严格的 质 量 控 制 手 段 保 证 数 据 的 质 量 。 针 对 问 卷 设 计 不 当 、
末端抽样不准确 、 访员行为不规 范 、 数 据 汇 总 和 整 理 过 程 出 错 等 一 系 列 可 能 影 响 数
① 谢宇、胡婧炜、张春泥:《中国家庭追踪调查:理念与实践》,《社会》2014 年第 2 期。
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中国民众刑法偏好研究
据质量的因素 , 通过电话 核 查 、 实 地 核 查 、 录 音 核 查 、 采 访 过 程 回 放 、 数 据 统 计 分
析等手段进行监 控 与 干 预 。 本 研 究 为 2014 年 CFPS 的 法 学 专 题 搭 载 项 目 , 共 回 收
31665 份有效问卷 , 为目前国内该领域样本最大的法律实证研究 。
按照研究设计 , 通过问卷对 受 访 者 的 刑 法 偏 好 以 及 相 关 因 素 进 行 测 量 。 关 于 犯
罪圈的大 小 , 设 计 的 问 题 是 : 您 希 望 如 何 处 理 如 下 行 为 ? 列 出 的 四 个 行 为 分 别 是
“恶意欠薪 ”、“醉酒驾车 ”、 “儿子给病危的父亲实施安 乐 死 ”、① “见 死 不 救 ”。 每 个
题目均提供三个单选选项 :“蹲监狱 ”、“批 评 教 育 就 行 了 ”、 “没 什 么 大 不 了 的 ”。 如
果选择 “蹲监狱 ”, 则视为主张入刑 。 选 择 “恶 意 欠 薪 ”、 “醉 酒 驾 车 ” 或 “安 乐 死 ”
的处理为 “蹲监狱 ”, 均得 1 分 。 由于上述三种行为刑法已经规定为犯罪 , 而见死不
救行为尚未入刑 , 选择此行为的处理为 “蹲 监 狱 ” 的 得 2 分 。 如 果 四 个 行 为 均 选 择
入刑 , 犯罪圈偏好的最高得 分 为 5 分 。 得 分 越 多 , 说 明 偏 好 的 犯 罪 圈 越 大 。 如 此 设
计的基本假定是 , 这四种行为既 不 是 所 有 人 都 毫 无 疑 问 地 认 为 应 当 入 刑 的 行 为 , 也
不是每个人都肯定会反对其入刑的行为 , 至少不大可能出现 95% 以上的人群给出同
样回答的情形 。② 于是 , 对同一 种 行 为 而 言 , 主 张 应 入 刑 的 人 比 反 对 其 入 刑 的 人 偏
好较大的犯罪圈 ; 如果认为这些行为该入刑 , 比其严重的行为则更可能被视为犯罪 ;
主张越多的行为入刑的人 , 则比主张较少的行为入刑的人偏好较大的犯罪圈 。
关于刑罚量 的 轻 重 , 设 计 的 问 题 是 : 您 对 “中 国 每 年 执 行 死 刑 的 数 量 太 多 了 ”
这一说法是否同意 ? 选项为 :“十 分 同 意 ”、 “同 意 ”、 “不 同 意 ”、 “十 分 不 同 意 ” 和
“既不同意也不反对 ”。 可以认为 , 如果选择 “不同意 ”, 可以理解为受访者认为 , 中
国每年执行死刑的数量并不多 , 得 1 分 。 如 果 选 择 “十 分 不 同 意 ”, 则 可 以 理 解 为 ,
受访者认为中国每年执行死刑 太 少 了 。 考 虑 到 这 种 对 于 生 命 的 态 度 过 于 极 端 , 与 前
者的距离过大 , 故 得 3 分 。 所 以 , 刑 罚 轻 重 偏 好 有 0 分 、1 分 和 3 分 三 种 结 果 。 此
项最高分为 3 分 , 得分越多 , 所偏好的刑罚 量 越 大 。 之 所 以 选 择 死 刑 执 行 数 量 对 受
访者进行测量 , 是因为在刑法仍 有 死 刑 的 情 况 下 , 死 刑 是 最 能 代 表 刑 罚 严 厉 性 的 刑
罚 。 对死刑执行数量多少的期待 , 足以说明对刑罚轻重的偏好 。
关于罪刑关系的均衡性程度 , 设计的题目是请受访者对三对犯罪的轻重加以排序
比较 。 第一对是故意伤害与盗窃比较 , 第二对是盗窃与诈骗比较 , 第三对是贪污与盗
窃比较 。 答案选项中除了有某个犯罪较重以外 , 均有 “二者同样严重 ” 一项 。 凡选此
① 为避免被调查者无法理解 何 为 安 乐 死, 该 题 目 在 问 卷 中 设 置 了 定 义 供 访 员 向 受 访 者 解
释:“‘安乐死’ 指患者因患有不可治愈的疾病而疼痛剧烈 并 且 即 将 死 亡, 出 于 患 者 本
人自愿而由亲属或者医生以提供药物等方式让患者死亡的过程 。”
② 《刑法修正案 (八)》 已将拒不支付劳动报酬和危险驾驶 规 定 为 犯 罪。 因 此, 如 果 仍 有
相当数量的受访者选择该两种行为 “批评教育就行了” 或者 “没 什 么 大 不 了 的”,则 意
味着,该题目具有 一 定 的 分 辨 力, 可 以 大 体 上 将 犯 罪 圈 偏 好 的 不 同 区 分 开 来。 况 且,
我们正是希望测量民众的刑法偏好,而不是对民众进行刑法知识考试。
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中国社会科学 2017 年第 1 期
项者 , 表示认为罪刑是否均衡都无所谓 , 均得 1 分 。 所以 , 罪刑关系偏好的最高得分
为 3 分 。 这样设计是因为 , 如果不在乎罪刑轻重上的顺序 , 尽管有轻罪重罚和重罪轻
罚两种可能 , 对抽象的受刑者来说毕竟意味着更大的不确定性和法律风险 。 从这个意
义上,可以把较大的法律负担风险归入重法偏好。至此,将上述三类尺度量化后便有 :
刑法偏好系数 = 犯罪圈大小 + 刑罚轻重 + 罪刑均衡程度
= “见死不 救 ” 等 几 种 行 为 入 刑 得 分 + 不 赞 同 “死 刑 执 行
太多了 ” 得分 + “伤害与盗窃 ” 等几对犯罪无需区分轻重得分 / 总分 (
11 分 )
根据这个模型 , 如果某个受 访 者 在 各 维 度 选 项 中 均 得 最 高 分 , 总 分 将 为 11 分 ,
其刑法偏好系数为 1, 表 明 其 刑 法 偏 好 极 重 。 如 果 某 个 受 访 者 在 每 个 选 项 中 均 得 零
分 , 其刑法偏好系 数 则 为 0, 表 明 其 刑 法 偏 好 极 轻 。 每 个 受 访 者 的 实 际 总 分 , 就 大
概代表了其刑法偏好基本水平 。 汇 总 所 有 受 访 者 的 得 分 , 便 可 计 算 出 受 访 者 总 体 刑
法偏好系数的基本分布 、 平均水 平 及 其 他 集 中 趋 势 值 。 这 些 数 据 就 是 对 中 国 民 众 刑
法偏好的量化描述 , 不仅回答了 “说什么 ” 和 “谁 在 说 ” 的 问 题 , 还 为 下 一 步 回 答
“为什么说 ” 的问题提供了因变量 。
二 、 假设及其检验逻辑
有了刑法偏好的操作定义 , 可 以 客 观 描 述 中 国 民 众 的 刑 法 偏 好 , 并 探 索 中 国 民
众为什么会有某种刑法偏好的问题 。
1.刑罚正当性理论回溯
宽严轻重的前提是刑罚的正当性 , 缺乏正当性的刑罚只会放大社会不公 。 所以 ,
不论是国家刑事政策 的 根 据 还 是 民 众 刑 法 偏 好 的 来 源 , 都 离 不 开 刑 罚 正 当 性 分 析 。
所谓正当性 , 就是国家何以发动警察 、 法庭 、 监 狱 乃 至 死 刑 等 暴 力 手 段 对 公 民 的 某
个行为作出反应 , 并期待得到包括受刑人 在 内 的 人 程 度 不 同 的 认 可 。 对 此 , 理 论 上
有报应理论与预防理论 。 报应理 论 的 基 本 内 容 是 , 认 为 国 家 之 所 以 能 公 然 对 公 民 施
暴 , 是因为刑 罚 对 象 罪 有 应 得 。 即 , 罪 为 因 , 刑 为 果 , 刑 的 正 当 来 自 于 罪 的 当 罚 。
德国学者罗克辛指出 :“报应理论 (die
Vergelt
ungstheor
ie) 不 是 在 追 求 任 何 对 社 会
有用的目的中考虑刑罚的意义 , 而 是 通 过 让 罪 犯 承 担 痛 苦 的 方 法 , 使 行 为 人 由 于 自
己的行为而加于自身的罪责 , 在正义的方式下得到报应 、 弥补和赎罪 。”① 美国学者
弗莱彻也说 :“报应仅仅意味着 , 惩罚的正当性要借助于惩罚与犯罪的关系 …… 在施
用惩罚的时刻 , 报应就为惩 罚 找 到 了 正 当 性 。 人 们 不 必 等 待 预 期 的 善 (威 慑 犯 罪 ,
避免族间仇杀 ) 是否真的产生 …… 报 应 刑 的 论 点 是 以 犯 罪 行 为 作 为 犯 罪 者 受 刑 的 义
① 克劳斯·罗克 辛: 《德 国 刑 法 学 总 论》 第 1 卷, 王 世 洲 译, 北 京: 法 律 出 版 社,2005
年,第 36 页。
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中国民众刑法偏好研究
偷 、 财物被 抢 、 财 物 被 骗 、 被 人 殴 打 、 以 上 都 没 有 ”。 勾 选 越 多 , 说 明 被 害 遭 遇 越
多 。 如果在控制其他变量的情况下 , 此项得 分 与 刑 法 偏 好 系 数 之 间 关 系 显 著 , 且 呈
高度正相关关系 , 则意味着假设尚未证否 。 另一个问题是 :“您怎样评价您现常居住
地目前的社会治安状况 :0 表示非常不安 全 ,10 表 示 非 常 安 全 , 请 您 选 择 一 个 数 字
表示您的态度 ”。 此即间接被害感受 , 或曰社区安全感 , 理论假设是 , 安全感越差的
人越会偏好重法 。 检验逻辑是 , 如果在控制 其 他 变 量 的 情 况 下 , 此 项 得 分 与 刑 法 偏
好系数之间关系显著 , 且呈高度负相关关系 , 则意味着假设可能成立 。
3.非法律因素不应过多影响刑法偏好
除犯罪以外 , 刑法偏好还可 能 受 其 他 因 素 影 响 。 而 且 , 也 不 可 能 在 一 个 绝 对 封
闭的环境下 , 排除任何其他因素 的 影 响 观 察 犯 罪 对 刑 法 偏 好 的 净 影 响 。 即 使 出 于 比
较的目的 , 也应在理论假设中加 入 某 些 竞 争 性 变 量 , 进 而 检 验 究 竟 是 犯 罪 还 是 其 他
影响因素对刑法偏好具有更强的解释力 。
根据这个要求以及相关理论 成 果 , 我 们 设 计 了 一 个 由 十 几 个 自 变 量 组 成 的 解 释
模型 , 用来检验刑法偏好的主要 影 响 因 素 到 底 有 哪 些 。 这 些 自 变 量 可 以 大 体 分 为 四
类 , 第一类即犯罪被害感受 , 由上述问卷中 直 接 被 害 和 间 接 被 害 两 个 问 题 组 成 。 第
二类是个人因素 , 包括年龄 、 性别 、 精神状态 。 其中 , 精神状态具体化为以下问题 :
“最近 1 个 月 , 您 感 到 情 绪 沮 丧 、 郁 闷 、 做 什 么 事 情 都 不 能 振 奋 的 频 率 ”? 选 项 有 :
1) 几乎每天 ;(
( 2) 经常 ;(
3) 一半时间 ; (
4) 有一些时候 ; (
5) 从不 。 选用这几
个变量是希望测量不同受访者的 刑 法 偏 好 差 异 是 否 与 个 人 因 素 有 关 。 第 三 类 是 社 会
因素 , 包括学历 、 户口 、 工 作 性 质 、 所 在 地 方 、 相 对 收 入 。 其 中 , 户 口 分 为 农 业 户
口与非农户口 , 工作性质分为农业 工 作 和 非 农 工 作 (农 业 户 口 的 人 未 必 从 事 农 业 工
作 , 同理 , 非农户口的人也可 能 从 事 农 业 工 作 ), 所 在 地 方 分 为 东 部 、 中 部 和 西 部 。
此外 , 为了研究经济因素与刑法偏好的关 系 , 我 们 还 测 量 了 受 访 者 的 相 对 收 入 , 即
自我感觉的经济富裕程度 。 具体问题是 :“您的个人收入在本地属于从 1 分到 5 分中
的哪种情况 , 分数越高收入越高 ”。 这类变量的共性是可能影响受访者主观偏好的客
观因素 , 即受访者的生存状态和在社会分 层 中 的 相 对 地 位 。 社 会 分 层 的 实 质 , 是 社
会资源在社会中的不均等分配 , 即 不 同 的 社 会 群 体 或 社 会 地 位 不 平 等 的 人 占 有 那 些
在社会中有价值的事 物 , 例 如 财 富 、 收 入 、 声 望 、 教 育 机 会 。 因 此 , 社 会 分 层 研 究
的问题取向在于 : 这种社会 不 平 等 对 特 定 社 会 体 系 具 有 什 么 样 的 影 响 ?① 其 中 , 学
历 、 户口 、 所在地方 、 相对收入等几个变量都 与 受 访 者 在 社 会 结 构 中 所 处 的 地 位 有
关 。 比如 , 从事工商 、 教育等行 业 工 作 的 比 从 事 农 业 工 作 的 可 能 收 入 更 高 。 这 组 变
量的设计思想是 , 如果刑法偏好 明 显 受 这 些 社 会 因 素 的 影 响 , 就 需 要 重 新 理 解 犯 罪
与刑法偏好的关系 。 检验逻辑是 , 如果在控 制 其 他 变 量 的 情 况 下 , 这 些 变 量 与 刑 法
① 李路路:《论社会分层研究》,《社会学研究》1999 年第 1 期。
· 152 ·
中国民众刑法偏好研究
偏好系数之间关系显著 , 且其相 关 的 方 向 与 理 论 假 设 不 符 , 则 意 味 着 犯 罪 以 外 的 其
他社会因素过多影响了刑法偏好 , 因而假 设 证 否 。 第 四 类 变 量 是 主 观 因 素 : 对 身 边
干部的信任度 、 对社会保障 的 满 意 度 、 对 贪 腐 暗 数 的 估 计 。① 这 组 指 标 的 设 计 思 想
是 , 犯罪问题与公权力行使的公信力问题 应 该 是 两 类 不 同 的 问 题 。 因 此 , 不 论 对 公
权力的行使是否满意 , 都不应影 响 对 刑 法 宽 严 轻 重 的 偏 好 。 这 几 个 变 量 和 刑 法 偏 好
同属主观变量 , 因此 , 必须讨 论 它 们 是 否 存 在 内 生 性 问 题 。 否 则 , 接 下 来 的 统 计 检
验结果将不具有因果推断力 。② 要 求 所 有 受 访 者 都 准 确 区 分 政 治 与 法 律 问 题 的 确 不
够现实 , 但至少从经验逻辑上看 , 受 访 者 的 某 种 刑 法 偏 好 不 大 可 能 是 他 们 对 干 部 是
否信任 、 对社会保障是否满 意 、 对 反 贪 效 果 估 计 是 否 乐 观 的 原 因 。 很 难 想 象 , 人 们
会因为偏好重 法 , 才 信 任 或 不 信 任 干 部 、 满 意 或 不 满 社 会 保 障 及 反 贪 效 果 。 因 此 ,
这三个主观变量与因变量刑法偏好之间不大可能互为因果而存在内生性问题 。
经统计检验 , 本研究样本符 合 正 态 要 求 。 所 以 , 将 采 用 多 元 线 性 回 归 方 法 分 析
各个自变量与因变量之间 的 关 系 ,③ 试 图 证 实 犯 罪 被 害 感 受 对 刑 法 偏 好 的 影 响 , 证
否其他社会因素以及公权力行使满意度因素与刑法偏好的关联 。
三 、 结果与发现
运行统计分析工具后 , 得到以下结果 :
1.中国民众刑法偏好系数位于全距的中间线以下
根据上述说明 , 理论上偏好系数最重为 1, 最轻为 0。 从表 1 和下图可见 , 表示
中国民众刑法偏好系数的平均值和中位值都是 0.
36, 意味着中国民众刑法偏好系数
位于从 0 到 1 之间无 限 多 个 相 对 位 置 上 的 中 间 线 以 下 , 三 分 之 一 略 高 一 点 的 位 置 。
偏好最轻的最小值是 0, 占 比 3.
1% , 偏 好 最 重 的 最 大 值 是 1, 占 比 0.
1% , 人 数 最
多的一组受访者即众数的偏好系数为 0.
27, 占比 18.
8% 。 这表明 , 认为中国民众都
① 犯罪暗数是指确已发生但 未 被 发 现 的 潜 在 犯 罪 实 际 规 模 的 估 计 值, 该 值 越 大 说 明 司 法
效率越低。为测量民众对贪腐犯罪的暗数估计,本研究设计 的 问 卷 问 题 是: “根 据 您 的
估计,我国当 前 贪 腐 犯 罪 实 际 上 被 追 究 的 有 多 大 比 例?1.不 足 30% 2.30% 到
60% 3.60% 以上”。受访者选择的比例越低,说明对贪腐暗数估计越高, 认为至少
70% 的贪腐犯罪尚未被追究。反之,则说明对反贪效果比较乐观。
② 陈云松:《逻辑、想 象 和 诠 释: 工 具 变 量 在 社 会 科 学 因 果 推 断 中 的 应 用 》, 《社 会 学 研
究》2012 年第 6 期。
③ 关于多元回归分析,参见 Dona
ld
J.Tr
eiman (唐启明): 《量化 数 据 分 析: 通 过 社 会 研
究检验想法》,任强译,北京:社会科学文献出版社,2012 年, 第 100 页。 回归分析能
够在控制其他因 素 的 前 提 下, 对 某 个 具 体 变 量 与 某 个 特 定 结 果 之 间 的 关 系 进 行 量 化 ,
即能够在保持其他变 量 效 果 不 变 的 情 况 下, 将 某 个 变 量 的 效 果 分 离 出 来。 (参 见 查 尔
斯·惠伦:《赤裸裸的统计学》,曹槟译,北京:中信出版社,2013 年,第 218 页)
· 153 ·
中国社会科学 2017 年第 1 期
偏好轻法的说法并不准确 , 认为 中 国 民 众 普 遍 偏 好 严 刑 重 法 更 没 有 根 据 。 这 一 结 果
不仅在内容上概括全面 , 测量过 程 也 规 范 科 学 , 基 本 上 可 以 代 表 现 阶 段 中 国 民 众 对
刑法宽严轻重的基本偏好 。
表 1 中国民众刑法偏好系数
有效 31665
N
缺失 0
均值 0.
36
中值 0.
36
众数 0.
27
标准差 0.
18
全距 1
极小值 0.
00
极大值 1
中国民众刑法偏好图
分别观察以下几个数据 , 可 以 具 体 感 知 上 述 抽 象 数 值 的 经 验 含 义 : 关 于 犯 罪 圈
大小的几个结果分别是 :49% 的 受 访 者 认 为 恶 意 欠 薪 行 为 应 该 入 刑 ,50.
2% 的 受 访
者反对 ,0.
8% 的受访者表示不知道或者拒绝回答 。56.
7% 的受访者认为醉酒驾车行
为应该 入 刑 ,42.
8% 的 受 访 者 反 对 ,0.
5% 的 受 访 者 表 示 不 知 道 或 者 拒 绝 回 答 。
8% 的受访者认为安乐死行为应该入刑 ,55.
42. 1% 的受访者反对 ,2.
1% 的受访者表
示不知道或者拒绝回答 。35.
8% 的 受 访 者 认 为 见 死 不 救 行 为 应 该 入 刑 ,63.
3% 的 受
9% 的受访者表示不知道或者拒绝回答 。① 这意味着 , 对那些比这四个
访者反对 ,0.
行为还轻微的危害行为是否入 刑 的 问 题 , 民 众 将 有 更 多 的 分 歧 意 见 。 关 于 死 刑 执 行
数量的结果是 :3.
5% 的受访者认为中国现在执行死刑的数量太少了 ,46.
5% 的受访
者认为执行死刑 数 量 不 算 多 ,50% 的 受 访 者 认 为 目 前 执 行 死 刑 太 多 了 。 这 意 味 着 ,
如果死刑执行的数量在现在的 基 础 上 有 所 增 加 , 将 失 去 至 少 一 半 民 众 的 认 同 。 关 于
① 按照现行刑法,见危不救罪只见于部分外国刑法,我国尚未规定为犯罪。
· 154 ·
中国民众刑法偏好研究
罪刑关系排序的几个结果分别是 :27.
9% 的受访者认为盗窃罪与故意伤害罪一样重 ;
3% 的受访者认为盗窃罪与 诈 骗 罪 一 样 重 ;42.
47. 1% 的 受 访 者 认 为 盗 窃 1 万 元 与 贪
污 1 万元无异 。 这意味着 , 对相当数量的中 国 民 众 来 说 , 刑 法 偏 好 尚 未 细 化 到 罪 刑
关系的合理排序 。
2.中国民众刑法偏好与传统犯罪的被害感受基本无关
除了刑法偏好的平均水平 以 外 , 我 们 更 想 知 道 哪 些 民 众 会 偏 好 轻 法 , 哪 些 会 偏
好重法 , 以及为什么会有不同偏好 。 表 2 是 以 刑 法 偏 好 系 数 为 因 变 量 , 以 上 述 三 类
影响因素 为 自 变 量 所 作 的 多 元 线 性 回 归 分 析 的 结 果 。① 其 中 , 有 直 接 被 害 经 历 的
3160 人 , 在受访者中占比 10% 。② 间 接 被 害 由 社 区 安 全 感 测 得 , 在 0 到 10 分 的 范
围内分数越高表明安全感 越 强 , 其 平 均 值 为 6.
7 分。按 照 理 论 假 设,刑 法 偏 好 应 是
犯罪被害感受的结果 , 但回归结 果 显 示 , 直 接 被 害 和 间 接 被 害 两 个 自 变 量 的 显 著 值
930 和 0.
分别为 0. 821, 都不符合统计显著性要求 , 说明在控制其他变量的 情 况 下 ,
这两个变量对刑法偏好不构成显 著 影 响 。 说 明 人 们 主 要 不 是 因 为 直 接 经 历 过 或 间 接
感受到犯罪的危害或危险 , 所以才偏好重 法 , 以 表 达 报 应 意 愿 ; 也 不 是 因 为 没 有 直
接或间接的被害经历 , 所以才偏好轻法 。 至 少 , 检 验 结 果 并 不 支 持 犯 罪 感 受 与 刑 法
偏好之间的关联 。
表 2 中国民众刑法偏好的解释
注:因变量:刑法偏好系数。
不过 , 如果据此得出结论说 , 这 可 证 否 之 前 的 理 论 假 设 还 为 时 过 早 。 因 为 不 能
否认 , 测量被害遭遇的 问 题 是 盗 窃 、 诈 骗 、 伤 害 、 抢 劫 (夺 ) 等 传 统 犯 罪 , 而 测 量
刑法偏好的问题是恶意欠薪 、 酒驾等几个 有 争 议 行 为 。 一 个 可 能 的 质 疑 是 , 由 于 所
测量的不是同一类问题 , 因此 , 即使遭遇过 传 统 犯 罪 的 人 比 别 人 更 偏 好 重 法 , 也 可
能被测量过程本身掩盖起来了 。 其 实 , 需 要 测 量 的 恰 恰 不 限 于 针 对 传 统 犯 罪 的 刑 法
偏好 , 而是传统犯罪的被害遭遇 是 否 会 导 致 被 害 人 形 成 一 种 泛 报 复 心 理 , 表 现 为 希
望将更多的行为入刑或者用更严 厉 的 反 应 对 付 所 有 犯 罪 。 正 是 因 为 我 们 对 这 一 关 联
并无把握 , 所以才需要实证 检 验 。 当 然 , 还 有 一 种 可 能 是 , 即 使 传 统 犯 罪 的 被 害 与
犯罪圈大小的偏好无关 , 但可能与刑罚轻 重 的 偏 好 有 关 。 为 此 , 我 们 对 被 害 遭 遇 与
死刑执行数量两个变量之间的 关 系 作 了 交 互 分 析 , 结 果 显 示 , 统 计 显 著 值 远 远 大 于
05, 说明人们也不会因为自己曾遭遇过传 统 犯 罪 便 认 为 现 在 执 行 死 刑 太 少 了 。 还
0.
有一种可能是 , 有犯罪被害遭遇的人可以分为已报案和未报案两组 。 本研究中 3160
个有被害遭遇的受访者中 , 有 2055 人未报案 , 占比 65% ; 有 1105 人 已 报 案 , 占 比
35% 。 于是有理由猜想 , 如果 控 制 这 个 因 素 , 也 许 结 果 有 所 不 同 。 即 是 否 报 案 , 可
能意味着对刑法的期待不同 , 进 而 影 响 到 刑 法 偏 好 上 的 差 异 。 但 将 是 否 报 案 替 代 是
否被害放入模型重新回归后的 结 果 是 , 不 论 被 害 后 是 否 报 案 , 对 刑 法 偏 好 的 影 响 都
不显著 。 至此 , 我们不得不放弃曾经以为当 然 合 理 的 假 设 , 即 认 为 犯 罪 对 刑 法 偏 好
的影响显而易见 。 其实 , 国外学者也发现 , 犯 罪 被 害 人 并 不 比 其 他 人 更 倾 向 报 应 惩
罚 。① 中外研究结论之间相 互 印 证 , 并 非 偶 然 。 至 少 需 要 对 原 有 认 识 加 以 修 订 , 承
认传统犯罪的被害感受对刑法 偏 好 的 影 响 微 乎 其 微 。 总 之 , 刑 法 偏 好 还 需 在 传 统 犯
罪的被害感受以外另寻解释 。
3.犯罪以外的其他因素对刑法偏好有重要影响
按照本研究的理 论 假 设 , 刑 法 偏 好 不 应 该 过 多 受 其 他 因 素 的 影 响 。 但 是 , 表 2
所示结果却表明 , 除性别以外 , 其 他 犯 罪 以 外 的 因 素 对 刑 法 偏 好 的 影 响 都 符 合 或 基
本符合统计显著性要 求 。 先 看 个 人 因 素 。 第 一 , 年 龄 与 刑 法 偏 好 的 关 系 显 著 ,S
ig
值小于 0.
05, 呈负相关关系 : 年龄越大则刑法偏好系数越小 , 即年龄越大越偏好 程
度较轻的刑 法 , 反 之 , 年 龄 越 小 , 越 偏 好 程 度 较 重 的 刑 法 。 受 访 者 的 年 龄 分 布 是 :
16—18 岁者为 未 成 年 , 占 比 3.
6% ,19—25 岁 者 为 青 年 , 占 比 11.
4% ,26—55 岁
者为青壮年 , 占比 54% ,56 岁 以 上 者 为 中 老 年 , 占 比 31% 。 第 二 , 性 别 与 刑 法 偏
好之间的确无关 ,S
ig 值大 于 0.
05, 并 没 有 显 示 男 性 是 否 比 女 性 更 偏 好 重 法 。 受 访
者的性别比为 , 男性占比 49% , 女性占比 51% 。 第三 , 精神状态的显著值虽然大于
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r 2002),p.
ch 46.
· 156 ·
中国民众刑法偏好研究
05, 但实际值为 0.
0. 056, 尚 可 接 受 , 与 刑 法 偏 好 之 间 的 关 系 呈 负 相 关 关 系 。 这 说
明 , 沮丧感越强 , 即感到情绪沮丧 、 郁闷的频率越高 (每天或经常 ), 越可能偏好更
重的刑法 。 受访者感到沮丧 、 郁闷的频率分布是 , “几乎每天 ” 占比 1.
7% , “经常 ”
占比 3.
6% , “一 半 时 间 ” 占 比 4.
5% , “有 一 些 时 候 ” 占 比 28.
3% , “从 不 ” 占 比
7% , 其余为拒绝回答或不知道如何回答 。
61.
再看社会分层 因 素 。 第 一 , 受 教 育 程 度 与 刑 法 偏 好 之 间 关 系 显 著 ,S
ig值小于
05, 呈正相关关系 : 学历 越 高 , 则 刑 法 偏 好 系 数 越 高 , 反 之 则 越 低 。 这 说 明 , 并
0.
非受教 育 越 多 则 越 偏 好 轻 缓 的 刑 法 。 受 访 者 的 学 历 分 布 是 : 文 盲 或 半 文 盲 占 比
3% , 小学占比 21.
26. 5% , 初中占比 25.
8% , 高中 或 中 专 、 技 校 、 职 高 占 比 12% ,
大专占比 3.
8% , 大学本科占 比 2.
1% , 硕 士 博 士 占 比 0.
1% , 另 有 8.
4% 空 缺 。 第
二 , 户口与刑法偏好之间关系 显 著 ,S
ig 值 小 于 0.
05, 呈 正 相 关 关 系 : 拥 有 城 镇 户
口的人比拥有农业户口的人更 偏 好 重 法 , 农 业 户 口 的 人 相 对 更 偏 好 轻 法 。 受 访 者 中
农业户口占比 71.
8% , 非农户口占比 28.
2% 。 第三 , 工作性质与刑法偏好之间关系
显著 ,S
ig 值小于 0.
05, 呈负相 关 关 系 : 从 事 非 农 工 作 的 人 比 从 事 农 业 工 作 的 人 偏
好重 法 , 从 事 农 业 工 作 的 人 相 对 更 偏 好 轻 法 。 受 访 者 中 从 事 非 农 工 作 的 占 比
3% , 从事农业工作的占比 36.
39. 1% , 另有 24.
6% 空缺 。 第四 , 所在地区与 刑 法 偏
好之间关系显著 ,S
ig值小于 0.
05, 呈负相关关系 : 越接近东部地区 , 越可能偏好重
法 , 越接近西部地区 , 越可能偏好轻法 。 受访者来自东部地区的占比 43.
8% , 来自中
部的占比 30.
9% , 来自西部的占比 25.
3% 。 第五 , 相对收入与 刑 法 偏 好 之 间 关 系 显
著 ,S
ig值小于 0.
05, 呈 负 相 关 关 系 : 自 认 为 在 本 地 收 入 越 低 者 , 越 可 能 偏 好 重 法 ,
相对收入越高者 , 越可能偏好轻法 。 受访者相对收入得分从0 到5 的平均值为2.
5分 。
归纳上述观察可以看出 , 尽管 在 应 然 层 面 其 他 个 人 及 社 会 因 素 不 应 过 多 影 响 民
众的刑法偏好 , 但在实然层 面 , 不 得 不 承 认 这 种 影 响 的 客 观 存 在 。 稍 后 , 我 们 将 进
一步分析为什么这些因素对刑法偏好构成显著影响 。
4.刑法偏好还与社会公信力有关
根据理论假设 , 刑法偏好应 该 反 映 对 犯 罪 现 象 的 不 满 , 至 少 是 对 传 统 犯 罪 的 不
满 , 而不是其他不满 。 然而表 2 所 展 示 的 事 实 却 是 , 第 一 , 对 身 边 干 部 的 信 任 度 与
刑法偏好之 间 关 系 显 著 ,S
ig 值 小 于 0.
05, 呈 负 相 关 关 系 : 对 干 部 的 信 任 度 越 低 ,
则刑法偏好系数越高 , 反之 , 对 干 部 的 信 任 度 越 高 , 越 偏 好 轻 法 。 受 访 者 对干部信
任度得分从 0 到 10 的平均值为 5 分 。 第二 , 贪腐暗数估计与刑法偏好之间关系显著 ,
S
ig值小于 0.
05, 呈负相关关系 : 对贪腐暗数估计越高 , 即认为未被发现查处的贪腐
现象实际规模越大 , 越可能偏好重法 , 反之 , 越是认为贪腐现象的实际规模有限 , 对
反贪效果越乐观 , 越可能偏好轻法 。 其中 , 认为只有不足 30% 的贪腐被查处的受访者
占比 49% , 认为已有 30% —60% 的贪腐被查处的受访者占比 31.
1% , 认为已有 60%
以上的贪腐被查处的受访者占比 12.
8% , 其余空缺 。 第三 , 社会保障满意度与刑法偏
· 157 ·
中国社会科学 2017 年第 1 期
好之间关系显著 ,S
ig值小于 0.
05, 呈正相关关系 : 认为社会保障越差 , 越可能偏好
重法 , 对社会保障满意度越高 , 越可能偏好轻法 。 此项得分的平均值为 6 分 , 从 0 到
10 分数越高说明受访者对社会保障越不满意 。 可见 , 尽管逻辑上人们应该出于对犯罪
的恐惧而求助于严刑重法 , 但事实上对公权力行使的不满更可能导致偏好重法 。
简述以 上 发 现 : (
1) 中 国 民 众 的 刑 法 偏 好 系 数 低 于 0 到 1 之 间 的 中 间 线 , 为
2) 有无传统犯罪的被害遭遇 , 对刑法偏好的轻重并无显著影响 , 个人 、 社
36; (
0.
会因素以及公权力行使的满意度才是影响中国民众刑法偏好的显著因素 。
四 、 刑法偏好的有限响应理论
上述发现可以为优化刑法与 民 意 的 关 系 提 供 理 论 和 事 实 依 据 。 关 于 刑 法 与 民 意
的关系 , 学界大致有两种倾 向 。 一 种 观 点 认 为 , 立 法 权 的 人 民 性 、 法 律 的 本 质 特 性
以及法律的高效益实施都 要 求 民 意 入 法 。① 持 这 种 观 点 的 学 者 还 认 为 , 公 众 判 意 不
构成对司法独立的贬损 , 是司法 机 关 处 置 个 案 的 重 要 参 考 。 吸 收 公 众 判 意 是 司 法 公
开化 、 民主化的有益实践 。② 另 一 种 观 点 则 强 调 要 冷 静 对 待 民 意 对 刑 法 的 影 响 , 担
心缺乏形式性的平民化思维 会 直 接 导 致 判 决 结 果 的 高 度 不 确 定 性 。③ 持 这 种 观 点 的
学者甚至指出 , 如果允许刑事司法向民意 妥 协 , 看 起 来 似 乎 维 护 了 社 会 的 稳 定 , 实
际上是以牺牲整个法律正义为 代 价 , 是 以 牺 牲 法 律 的 尊 严 和 权 威 为 代 价 , 其 最 终 的
结果是法律可以被任意解 释 。④ 不 难 看 出 , 争 论 双 方 所 使 用 的 民 意 一 词 , 其 实 更 接
近本研究所说的舆论 , 最多可以不准确地 表 述 为 “个 案 民 意 ”。 而 舆 论 由 其 特 定 性 、
具体性 、 局部性和时效性所 决 定 , 显 然 达 不 到 民 意 的 分 量 , 因 而 不 必 言 听 计 从 。 从
这个意 义 上 说 , 本 研 究 原 则 上 认 同 后 者 的 立 场 , 但 也 注 意 到 , 不 论 是 对 “个 案 民
意 ”, 还是对 普 遍 民 意 , 实 践 中 决 策 者 是 “妥 协 ”、 响 应 还 是 拒 斥 , 都 是 有 条 件 的 。
因此 , 重要的不是一概而论的立场宣示 , 而是如何将这些条件理论化 。
对此 , 有学者归纳了民意与 公 共 政 策 之 间 的 互 动 关 系 的 四 种 模 型 : 第 一 种 是 不
相关模型 , 即因民意测验数据不 真 实 或 无 意 义 而 得 不 到 决 策 者 响 应 。 第 二 种 是 决 策
者操纵民意模型 , 即政府精英通 过 媒 体 渠 道 影 响 民 众 的 观 点 , 民 众 的 观 点 因 而 受 到
引导和控制 。 第三种是公共政策 与 民 意 反 映 不 一 致 的 无 响 应 模 型 , 即 无 法 得 到 民 众
认同甚至与民众偏好相反的公 共 政 策 决 策 。 第 四 种 是 响 应 模 型 , 该 模 型 反 映 的 是 公
共政策的制定受民意的影响或者 与 民 意 的 偏 好 呈 现 一 致 , 即 民 意 是 政 府 决 策 的 重 要
① 齐嘉利:《论民意入法》,《东南大学学报》2014 年第 3 期。
② 顾培东:《公众判意的法理解析———对许霆案的延伸思考》,《中国法学》2008 年第 4 期。
③ 孙笑侠、熊静波: 《判决与民意———兼比较考察中美法官如何对待民意》, 《政法 论 坛》
2005 年第 4 期。
④ 孙万怀:《论民意在刑事司法中的解构》,《中外法学》2011 年第 1 期。
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中国民众刑法偏好研究
约束因素 。① 可见 , 认为只要响 应 民 意 就 是 对 的 或 错 的 , 对 民 意 要 么 照 单 全 收 要 么
置之不理都未免有些简单 。 应该 对 什 么 是 民 意 及 其 具 体 内 容 、 形 成 原 因 进 行 具 体 分
析 , 有条件地对民意作出响应 。
在此基础上 , 本研 究 提 出 刑 法 偏 好 有 限 响 应 理 论 : 对 理 论 上 全 体 民 众 的 意 见 ,
不存在是否响应的问题 , 当然要 无 条 件 遵 从 。 而 刑 事 立 法 或 司 法 是 否 积 极 响 应 民 众
的某种刑法偏好 , 则取决于代表性 、 溯因性 和 依 法 性 三 方 面 的 考 量 : 对 不 代 表 广 大
民众的一部分人群的意见 、 诉求背后另有 原 因 的 意 见 、 于 法 无 据 的 意 见 , 都 不 宜 轻
率视为民意而直接遵从 。 至于个 案 舆 论 , 更 需 要 先 通 过 实 证 研 究 转 换 成 某 种 刑 法 偏
好 , 经过上述三方面考量后 , 再决定是否以及如何响应 。
1.代表性 : 小样本思维的危险
民意应该是民众之意 , 通过 媒 体 发 声 的 人 、 持 对 立 意 见 双 方 中 的 某 一 方 , 甚 至
全体民众中的简单多数 , 未必能 代 表 民 众 中 的 绝 大 多 数 。 刑 法 偏 好 应 该 能 代 表 民 众
中绝大多数关于刑法的基本意见 , 不符合 这 个 条 件 的 个 案 意 见 、 舆 论 , 须 经 过 代 表
性分析再决定是否需要对其作 出 积 极 响 应 。 判 断 哪 些 意 见 符 合 代 表 性 要 求 , 可 靠 的
方法之一就是大样本调查研究 。 根 据 本 次 大 样 本 调 查 的 结 果 , 中 国 民 众 的 一 般 刑 法
偏好大概位于偏好全距中线以 下 略 高 于 三 分 之 一 的 水 平 。 根 据 这 个 量 化 描 述 , 中 国
民众的刑法偏好基本适度 , 并不 属 于 重 法 偏 好 。 这 就 为 在 现 实 生 活 中 观 察 具 体 舆 论
提供了一个参照物 , 如果重法 重 判 的 呼 声 过 高 , 可 能 并 不 代 表 大 多 数 民 众 的 意 愿 。
用概括的民意校准具体的舆论 , 才能理性地对待民众诉求 。
无视这些基本事实 , 可能 陷 入 某 种 决 策 风 险 。 第 一 , 从 结 果 看 , 位 于 刑 法 偏 好
系数两端都是极小概率事件 。 那种认为 “恶意欠薪 ”、 “醉 酒 驾 车 ”、 “儿 子 给 病 危 的
父亲实施安乐死 ”、“见死不 救 ” 都 该 入 罪 , 且 认 为 现 在 执 行 死 刑 数 量 太 少 了 , 且 认
为问卷中列举的三对犯罪都不必考 虑 罪 刑 均 衡 的 受 访 者 , 在 3 万 多 样 本 中 占 比 仅 为
1% 。 同时 , 认为上述四种行为都不该入罪 , 且认为现在执行死刑数量太多了 , 且
0.
认为问卷中列举的 三 对 犯 罪 都 应 该 轻 重 其 罚 的 受 访 者 , 在 受 访 者 中 只 占 3.
1% 。 绝
大多数民众的态度都处 于 这 两 端 之 间 略 低 于 中 间 的 位 置 , 即 刑 法 偏 好 系 数 为 0.
36,
代表了中国民众的基本刑法偏好 。 第二 , 从 影 响 因 素 看 , 刑 法 偏 好 系 数 极 高 者 应 该
同时具备以下特征 : 年龄 很 小 , 沮 丧 感 很 强 , 学 历 很 高 , 拥 有 城 镇 户 口 , 从 事 非 农
工作 , 居住在东部 , 对自己收 入 极 不 满 意 , 对 身 边 干 部 极 不 信 任 , 认 为 反 贪 效 果 极
差 , 极不满意目前政府提供的社 会 保 障 条 件 。 刑 法 偏 好 系 数 极 低 者 应 该 同 时 具 备 以
下特征 : 年龄很大 , 沮丧感 很 弱 , 学 历 很 低 , 农 业 户 口 , 从 事 农 业 工 作 , 居 住 在 西
部 , 对自己收入非常满意 , 对 身 边 干 部 绝 对 信 任 , 认 为 没 那 么 多 贪 腐 , 非 常 满 意 政
府提供的社会保障条件 。 显然 , 这两种极端 组 合 都 是 极 小 概 率 事 件 , 都 无 法 代 表 中
① 林竹:《西方民意与政策相关性研究模型》,《广西社会科学》2008 年第 8 期。
· 159 ·
中国社会科学 2017 年第 1 期
国民众的最大多数 。
各种因素对刑法偏好的影响都是或然的 。 只能说具有某个特征 , 形成某种偏好的
可能性较大 ; 某 类 特 征 越 集 中 出 现 在 某 个 人 身 上 , 该 个 体 具 有 某 种 偏 好 的 确 定 性 越
大 。 集大多数重法偏好的影响因素于一身却偏好轻法或者相反的个例虽有可能 , 但毕
竟不是大概率事件 。 而刑事政策的决策依据显然应该是大概率事件 , 不应被小概率极
端个案所左右 。 总之 , 上述这些极端之间的大多数 , 才是理解中国民众刑法偏好的客
观基础 。 如果用来直接推论总体的个案恰好是极小概率事件 , 不仅武断而且危险 。
2.溯因性 : 要看哪些民众为什么偏好重刑或轻法
是否响应民众的某种偏好 , 还要看哪些民众为什么偏好重刑或轻法 。 这是因为 ,
笼统地说中国民众偏好何种刑 法 , 可 能 掩 盖 了 这 种 偏 好 背 后 的 原 因 。 有 时 这 种 背 后
的原因 , 才是刑事政策决策时真正需要在乎的因素 。
具体到本研究 , 犯罪对刑 法 偏 好 也 不 是 没 有 任 何 影 响 。 遭 遇 过 盗 窃 、 诈 骗 、 抢
劫和伤害的受访者的刑法偏好系数 均 值 为 0.
3661, 略 高 于 总 体 的 平 均 值 。① 与 其 相
比 , 其余无被害遭遇受访者的刑法偏好系数均值为 0.
3587。 应该说 , 有被害遭 遇 的
人还是比其他人更偏好重法 。 但问题是 , 现 实 生 活 中 , 任 何 主 观 偏 好 都 是 多 种 因 素
共同作用的结果 。 因此 , 用多元线性回归方 法 再 现 这 种 共 同 作 用 时 , 也 就 是 承 认 并
控制其他因素影响的情况下 , 仅 剩 的 一 点 差 异 也 不 得 不 淡 出 视 野 , 其 细 微 影 响 只 能
忽略不计 。② 在此基础上 , 既然 个 人 、 社 会 因 素 以 及 公 权 力 行 使 的 满 意 度 对 刑 法 偏
好的影响比较显著 , 那么 , 这 个 原 因 的 原 因 又 是 什 么 ? 比 如 , 为 什 么 人 们 的 相 对 收
入越高就越可能偏好轻法 , 而越 低 就 越 可 能 偏 好 重 法 ? 为 什 么 重 法 偏 好 可 能 是 对 公
权力行使不满意的结果 ? 作为对 犯 罪 作 出 反 应 的 犯 罪 定 义 , 刑 法 的 影 响 因 素 分 为 两
部分 , 一部分是犯罪本身 , 即 犯 罪 定 义 的 对 象 , 另 一 部 分 是 犯 罪 定 义 者 , 即 用 刑 法
对犯罪作出反应的主体 。 刑法偏 好 也 是 一 种 意 义 上 的 犯 罪 定 义 , 只 不 过 作 为 影 子 刑
法是一种民间犯罪定义 。 因此 , 这 种 犯 罪 定 义 的 影 响 因 素 也 可 以 分 为 定 义 对 象 和 定
义主体两部分 。 犯罪定义学的一 般 问 题 是 , 影 响 犯 罪 定 义 的 主 要 因 素 是 定 义 对 象 本
身还是定义者 ? 即 , 由于一个行为本身是犯 罪 所 以 被 定 义 为 犯 罪 , 还 是 由 于 定 义 者
认为一个行为应当被定义为犯罪 , 所以该行为才获得了犯罪的意义和属性 ? 由此看 ,
刑法偏好的问题也可以是 , 影响 民 众 偏 好 重 法 还 是 轻 刑 的 主 要 因 素 , 到 底 是 那 些 被
视为犯罪的行为 , 还是民众自身的某些属 性 ? 即 , 由 于 民 众 面 对 的 犯 罪 本 身 轻 重 不
同 , 所以才有轻 重 不 等 的 刑 法 偏 好 , 还 是 由 于 参 与 定 义 的 民 众 自 身 在 身 份 、 地 位 、
① 为计算总体刑法偏好系数, 运 行 统 计 工 具 后 给 出 的 实 际 结 果 是, 均 值 为 0.
3586。 如 果
小数位取两位,中国民众刑法偏好系数可以表示为 0.
36。
② 美国学者发现,在美 国, 公 众 对 于 犯 罪 的 观 点 和 政 治 家 对 于 打 击 犯 罪 的 呼 吁, 与 犯 罪
率的实际趋势没有什么关系。 (参 见 斯 蒂 芬 ·E.巴 坎: 《犯 罪 学: 社 会 学 的 理 解》, 秦
晨等译,上海:上海人民出版社,2011 年,第 620 页)
· 160 ·
中国民众刑法偏好研究
法公正的满意度意义不大 , 民众心 目 中 所 谓 公 正 的 司 法 到 底 是 什 么 样 的 司 法 才 是 真
问题 。 为此 , 对司法公正的满意 度 与 法 律 权 威 感 两 个 维 度 之 间 的 关 系 进 行 分 析 后 ,
皮尔逊相关分析的结果显示 , 受访 者 对 司 法 公 正 的 满 意 度 与 上 述 三 个 问 题 的 回 答 之
间虽然相关系数不高 , 分 别 为 -0. 124 和 -0.
035、 -0. 031, 但 均 为 符 合 统 计 显 著
性要求的负相关关系 。 这意味着 , 在相当数 量 的 受 访 者 心 目 中 , 所 谓 公 正 的 司 法 其
实并不一定是严格依 法 办 事 , 而 是 法 律 适 用 中 允 许 各 种 形 式 的 变 通 乃 至 行 政 干 预 。
相反 , 在另外相当数量的受访者来看 , 之所 以 不 满 意 司 法 的 公 正 性 程 度 , 是 因 为 他
们认为司法的独立性 、 法律的权威性尚未 得 到 应 有 的 保 证 。 可 见 , 对 司 法 公 正 与 否
的不同评价 , 未必是司法实践本身的反映 , 而 源 于 对 司 法 公 正 内 涵 的 不 同 理 解 。 所
以 , 当某个案件审理被质疑是否 公 正 时 , 真 正 的 焦 点 未 必 是 那 个 案 件 事 实 和 相 关 规
则本身 , 而是谁 、 出于何种关于公正的理解质疑案件审理的公正性 。
这三种主体性对刑法偏好的 影 响 并 非 我 国 民 众 所 独 有 。 有 学 者 关 于 美 国 民 众 判
决偏好的研究结果与我们的观察相互印证 : 在美国 , 非裔的惩办主义程度轻于白人 ,
这部分是因为他们觉得刑事司法 系 统 本 身 就 是 带 有 偏 见 的 。 这 个 差 异 在 对 待 死 刑 的
态度上表现尤为明 显 : 在 2006 年 的 盖 洛 普 调 查 中 , 仅 有 38% 的 非 裔 美 国 人 说 他 们
相信死刑的正当性 , 而如此回答的 白 人 比 例 高 达 71% 。① 可 见 , 现 实 世 界 中 , 这 三
种主体性的影响过程相 互 交 织 , 难 分 彼 此 。 尤 其 是 , 当 沮 丧 感 、 郁 闷 等 精 神 状 态 因
素介入时 , 上述各种因素的作用过程可能 平 添 更 多 的 情 绪 化 色 彩 。 可 见 , 某 些 个 体
的刑法偏好系数较高 , 很可能是 非 理 性 因 素 影 响 的 结 果 。 刑 法 偏 好 是 关 于 犯 罪 的 想
象 、 社会分层 、 对公正的主观感觉 、 认知局限 乃 至 个 人 心 境 等 多 种 因 素 交 互 作 用 的
结果 。 可以认为 , 刑法偏好其实是各种个人 、 社 会 因 素 以 民 众 的 主 体 性 为 中 间 介 质
的扭曲 、 变形反映 。 作为一种社会现象的折 射 或 扭 曲 反 映 , 它 来 自 客 观 而 不 同 于 客
观 , 来自个体而每个个体的刑法偏好又有 所 不 同 。 如 果 不 问 这 些 背 后 的 原 因 , 对 基
于这种扭曲反映的舆论诉求百 依 百 顺 , 无 疑 会 对 刑 事 法 治 构 成 伤 害 。 这 就 是 为 什 么
对刑法偏好应理解其背后真正 原 因 的 原 因 。 对 刑 法 偏 好 尚 且 如 此 , 对 个 案 舆 论 轻 率
响应会承担更大的风险 。
3.依法性 : 警惕刑法的过度社会化和民意的误读滥用
根据本研究的发现 , 无论是 民 众 偏 好 还 是 刑 事 法 治 , 都 可 能 被 无 端 赋 予 某 种 原
本没有的意义 , 结果可能导致两者都不堪 重 负 。 因 此 , 在 刑 事 司 法 中 禁 止 法 外 对 舆
论或民众偏好作出响应 , 既 是 对 民 众 的 爱 护 , 也 是 对 刑 事 法 治 的 珍 重 。 同 时 , 也 应
提倡上述大样本测量调查的方式 获 取 民 众 刑 法 偏 好 的 基 本 数 据 , 据 此 进 行 刑 事 立 法
以及刑法修订 , 防止个案舆论对 刑 事 政 策 决 策 过 程 的 过 度 影 响 。 没 有 刑 法 偏 好 校 准
的刑法修订 , 和没有法治逻辑指引的个案舆论一样 , 都将意味着法治的边缘化 。
① 斯蒂芬·E.巴坎:《犯罪学:社会学的理解》,第 55 页。
· 162 ·
中国民众刑法偏好研究
〔责任编辑 : 刘 鹏 责任编审 : 赵 磊 〕
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中国社会科学 2017 年第 1 期
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