FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

Poder Constituyente

AUTORES:

Cuarez Flores Marlon Enrique

(https://orcid.org/0000-0001-6401-6915)
Escobar Areche, Jhanny Elizabeth
(https://orcid.org/0000-0002-6517-4293)
Regalado Pérez, Luis Fernando
(https://orcid.org/0000-0003-1336-1633)
Sotomayor Riveros Efrain Ronaldo
(https://orcid.org/0000-0002-4938-5533)
Maza Vilcherrez, Claudia Elizabeth
(https://orcid.org/000-0003-3051-6422)

ASESOR:
Dr. Fernandez Medina, Juvenal Nombres
(https://orcid.org/0000-0001-5489-2604)

LÍNEA DE INVESTIGACIÓN:
Derecho Constitucional

LÍNEA DE RESPONSABILIDAD SOCIAL UNIVERSITARIA:

Fortalecimiento de la democracia, ciudadanía y cultura de paz.

LIMA – PERÚ

2022

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 Abstract

The present essay is the result of the work carried out through a compilation and
investigation by the students of the Faculty of Law of César Vallejo University, of Lima
North.
From various theoretical approaches to this research, we will deal with the
constituent power which is linked to the term democracy, since both concepts currently
coexist and are more widely immersed in the development of our society.

The constituent power must not only be considered an all-powerful and extensive
source of a democratic society, but also the individual of that production. Therefore, the
constitutional and legal characteristics of the constituent power not only generate but also
hierarchize this power by regulating democratic politics. The constitutional norms
emanate from the constituent power that organizes the State, in other words, they seek to
establish an unprecedented legal order, moderating the legal ties in the matrix of a new
society. Therefore, it is necessary to emphasize that the constituent power is the dominant
manifestation of a certain nation, which emerges suddenly, hierarchizing the powers.

Along the lines of this essay, we will expand on how essential the formation of a
constituent power within a State is. For which, we organize our research in the following
way: we will begin by addressing the origin of the constituent power, followed by its
concept, characteristics, typology, and finally we arrive at our conclusions.

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 ÍNDICE

I. INTRODUCCIÓN

1.1 Introducción……………………………………………...…………………........... 04

II. DESARROLLO

2.1 Origen del poder constituyente ... ……………..………………………………....... 05

2.2 Concepto del poder constituyente………...……….…………………………,......... 06

2.3 Características del poder constituyente …………………………………………… 07

2.4 Clasificación del poder constituyente ……………………………………..……...... 08

2.4.1. Poder constituyente originario …..………………………………………...… 09

2.4.1.1 Limites del poder constituyente originario …………………………… 10

2.4.2. Poder constituyente derivado …..…………………………………………… 11

2.4.2.1 Limites del poder constituyente derivado …………………………… 12

IV. CONCLUSIONES

VI. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

V. ANEXOS

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 Introducción

El presente ensayo, es el resultado del trabajo realizado a través de una

recopilación e investigación por los estudiantes de la Facultad de Derecho de la
Universidad César Vallejo, de la sede Lima Norte

A partir de varios enfoques teóricos de esta investigación, trataremos acerca del

poder constituyente el cual tiene vínculo con el término democracia, ya que, actualmente
ambos conceptos coexisten y están inmersos con más amplitud en el desarrollo de nuestra
sociedad.

El poder constituyente no sólo debe considerarse una fuente todopoderosa y

extensa de una sociedad democrática, sino, de igual manera al individuo de esa
producción. Por lo tanto, las características constitucionales y jurídicas del poder
constituyente no solo generan sino, también jerarquizan este poder regulando la política
democrática. Las normas constitucionales emanan del poder constituyente que organiza
al Estado, en otras palabras, buscan establecer un orden inédito ordenamiento jurídico
moderando los lazos jurídicos en la matriz de una nueva sociedad. Por ende, es preciso
recalcar que el poder constituyente es manifestación dominante de una determinada
nación, que surge repentinamente jerarquizando los poderes.

Ahora bien, es fundamental entender el comienzo del poder constituyente, el

cual, busca garantizar un Estado de Derecho en paz y armonía. Esta institución surge en
Francia, en el siglo XVIII, en la época de la Revolución Francesa con Emmanuel Sieyes,
quien tenía que probar que, para el surgimiento de una constitución, la nación mediante
la unión de delegados tenían que manifestar su voluntad nacional, con lo cual, lo lleva a
iniciar su teoría del Poder constituyente.

Durante nuestra historia, hemos observado la formación de diversos Estados y

modelos de gobiernos, a ese proceso de génesis y emanación se le denominó Poder
Constituyente. El poder constituyente se diferencia del poder constituido porque el
primero es un poder de origen, es un poder creador mientras que el segundo es un poder
creado por el constituyente en la Constitución.

Hoy en día, se informa sobre las reformas y los cambios que se dan en las
Constituciones Políticas, al cual el Perú no está ajeno, pero son muy pocos los que pueden
dar respuesta a, ¿Cuál fue el origen del Poder Constituyente? ¿Qué es el poder

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constituyente? ¿Quién ejerce el poder constituyente? ¿Que se desea constituir? ¿Quién
elabora el poder constituyente? ¿Cuáles son las características del poder constituyente?

Por tanto, el siguiente ensayo que realizamos minuciosamente les podrá absolver
estas preguntas, donde citaremos opiniones de diferentes autores expertos en la materia y
de diversas fuentes confiables, para demostrar el grado de confiabilidad e importancia de
este estudio. Por consiguiente, el texto de este ensayo apoyará con algunas dudas con el
sistema primordial en un determinado Estado.

Con este tema a través del análisis de algunos aspectos que intervienen con el
poder constituyente, rescatando algunas opiniones de algunos autores y realizando una
reflexión sobre este poder buscando contribuir en la discusión académica acerca de
nuestra realidad peruana y mundial y de esa manera hacer frente a las dificultades que
aquejan la sociedad.

Sánchez Viamonte, citado por Linares Quintana (1978) sostiene que el Poder
Constituyente es "la soberanía originaria, extraordinaria, suprema y directa en
cuyo ejercicio la sociedad política se identifica con el estado, para darle
nacimiento y personalidad, y para crear sus órganos de expresión necesaria y
continua".

García Toma (2010) sostiene que el poder constituyente es el instrumento

mediante el cual se decide la creación, recreación o reforma del cuerpo político
y su Constitución. Este expone la presencia de un centro de energía
institucionalizadora. (p. 506)

Por consiguiente, consideramos que ambos autores arriban a la conclusión que el

poder constituyente es un poder que da origen a un nuevo ordenamiento jurídico en un
determinado Estado. Asimismo, el poder constituyente no sólo debe considerarse una
fuente todopoderosa y extensa de una sociedad democrática, sino, de igual manera al
individuo de esa producción. En efecto, las características constitucionales y jurídicas del
poder constituyente no solo generan sino, también jerarquizan este poder regulando la
política democrática. Las normas constitucionales emanan del poder constituyente que
organiza al Estado, en otras palabras, buscan establecer un orden inédito ordenamiento
jurídico moderando los lazos jurídicos en la matriz de una nueva sociedad.

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 A modo de fundamento, Sánchez Viamonte analiza las características que le da a
la soberanía por él llamada Poder Constituyente, de la siguiente forma:

a) Originaria: porque es su primera manifestación de soberanía y da origen al orden

jurídico.
b) Extraordinaria: porque a diferencia de los poderes del gobierno, que
son ordinarios y permanentes, el Poder Constituyente sólo actúa cuando es
necesario dictar una constitución o reformarla y cesa cuando ha llenado su
cometido.
c) Suprema: porque es superior a toda manifestación de autoridad, desde que la crea
o constituye (poder constituido), determina su naturaleza, organiza
su funcionamiento y fija sus límites.
d) Directa: porque según la doctrina que inspiró su creación, su ejercicio requiere la
intervención directa del pueblo. (p. 215)

En líneas del presente ensayo ampliaremos lo esencial que es la formación de un

poder constituyente dentro de un Estado. Para lo cual, organizamos nuestra investigación
de la siguiente manera: empezaremos abordando sobre el origen del poder constituyente
seguidamente con su concepto, características, tipología, y finalmente arribamos a
nuestras conclusiones.

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 Desarrollo

2.1 Origen del poder constituyente

Al principio, se podría indicar a Rousseau como papá o creador del criterio de

"poder constituyente", su base fue la teoría de la voluntad general, empero esa teoría que
formula la autonomía conocida como inalienable la convierte en una concepción
imposible de practicarse, debido a que ella solamente fundamenta una democracia directa
ejercida solamente por el soberano: el poblado o cuerpo humano político de la sociedad.

La ideología del poder constituyente ha sido realizada por Emmanuel Sieyés, a

finales del siglo XVIII, en 1789, en su creación ¿Qué es el Estado Llano?,el cual se explica
de forma sistemática como expresión de su teoría de la representación y la autonomía
nacional. Por tanto, de esta manera, Sieyés, por medio de él concluyó la organización del
poder constituyente, su diseño fue una herramienta para creación de una Constitución,
originando, desde ella, una vinculación de la autoridad a la Ley Importante que emanaba
del país soberano.

La teoría del poder constitucional nació en Francia, fue formulada durante la

Revolución Francesa por el Padre Emmanuel Sieyès; como dice Linares Quintana: "el
espíritu de Sieyès es el espíritu de la Revolución Francesa"

El desarrollo de Sieyès se desarrolló o se desarrolla en un contexto histórico

particular, y luego la monarquía vacilante y en bancarrota en Francia se vio obligada a
convocar un parlamento, conocido como Asamblea Nacional, y su estructura, que consta
de tres estados, es la siguiente. : aristócratas, clero y terceros estados. En el siguiente
orden, correspondiente a las clases sociales simples y desfavorecidas, la “burguesía”
juega el papel dominante; En el parlamento de la época, el pueblo votaba por mandato, y
el tercer estado, o estado simple, estaba en desventaja numérica permanente frente a la
coalición que existía en las votaciones entre la nobleza y el clero.

Se necesitaban reformas para tomar el control del parlamento, y luego, entre

finales de 1788 y principios de 1789, Sieyès escribió su famoso folleto titulado "¿Qué es
el Tercer Estado?". para explicar el cambio que se ha hecho necesario.

Sieyès tuvo que demostrar que, para establecer una constitución, el pueblo tenía
que tomar decisiones a través de un consejo de delegados extraordinarios específicamente

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encargados de expresar la voluntad nacional; Esto lo llevó a desarrollar la teoría del poder
constitucional para determinar a quién pertenece ese poder y cuáles son las condiciones
para ejercer ese derecho.

Sieyès identifica tres etapas de formación del estado: primero, los individuos que
viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente entendido deciden encontrarse,
y por este hecho forman una nación; Es en el país donde reside el órgano constitucional
de manera innegable e inviolable.

En la segunda etapa, el estado decide actuar en conjunto, y los participantes

acuerdan las necesidades sociales y cómo satisfacerlas, el poder pertenece al grupo y nace
la constitución. . En la tercera etapa, los colaboradores son demasiados y están dispersos
en una gran área que no les permite realizar su voluntad común, entonces se forma un
gobierno, representado por el pueblo.

Según Sieyès, es importante señalar que la diferencia entre un poder constitucional

no está sujeta a ninguna constitución, pues el Estado existe por encima de todo y es la
fuente de todas las cosas, sin límites distintos a los impuestos por la ley natural. , y se
establece un gobierno que ejerce su autoridad de acuerdo con las condiciones y
limitaciones establecidas por la constitución.

2.2 Concepto del poder constituyente

Ninguna expresión de la cultura no puede separarse de su creador. La existencia

de una constitución política, configuradora del Estado y del derecho, nos lleva a suponer
que existe un poder capaz de formar. A esa grandiosa potencia generadora de la Carta
Magna, la denominamos Poder Constituyente.

Por lo tanto, se trata de esa habilidad excepcional que tiene el pueblo para emanar
una Constitución, y a través de ella, crear un Estado, leyes, autoridades y leyes que tengan
relación con sus propios intereses.

Hablamos de capacidad extraordinaria, en directa alusión a la carencia de

limitaciones de la sociedad pre-estatal, para decidir, por sí sola, y sin ingerencia extraña,
el destino presente y futuro de sus habitantes, de sus recursos y de sus potencialidades de
desarrollo.

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2.3 Características del poder constituyente

El Poder Constituyente tiene los siguientes caracteres: Es originario, permanente,

uno e indivisible, eficaz, intransferible, inalienable e imprescriptible.

a) Es originario, porque se fundamenta directamente en la voluntad popular. No

deriva de ninguna norma constitucional, legal ni reglamentaria, y es, en cambio,
el formador de todo el sistema normativo del ordenamiento jurídico del Estado.

b) Es permanente, porque no se agota con la puesta en vigencia de la Constitución

Política. A partir de ese momento cesan las actividades de los encargados de
ejercer el Poder Constituyente, pero este poder no desaparece, sino retorna al
pueblo, donde permanece en estado latente, a la espera de que nuevas
circunstancias sociopolíticas le obliguen a activarse nuevamente.

c) Es uno e indivisible, porque una es la voluntad del pueblo, una la decisión de

designar representantes y una la Constitución que éstos deberán producir. Cierto
es que un organismo colegiado ejerce el Poder Constituyente, pero esa pluralidad
de individuos, está reunida con un solo fin, y por muy diversas que sean las
posiciones de cada uno de ellos, finalmente tendrán que llegar a consensos o a
tomar acuerdos por mayorías. No olvidemos que ellos integran una unidad
orgánica; si se dividieran, desnaturalizarían su función y perderían las facultades
para las que fueron elegidos.

d) Es eficaz, porque las normas que produce tienen la virtud de ser obligatorias,
incluso compulsivamente con el apoyo de la fuerza pública, tanto para los
gobernantes como para los gobernados. Cada uno de ellos ve en la Constitución,
una efectiva garantía de orden y seguridad social.

e) Es intransferible, puesto que pertenece únicamente al pueblo, y nadie, sin su

expresa autorización, puede ejercerlo válidamente. Dejamos en claro que los
legisladores constituyentes elegidos por el pueblo, solo son encargados
temporales del ejercicio del Poder Constituyente. La circunstancia de haber sido
ungidos con la representación no los convierte en titulares vitalicios de este poder

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 creador. Terminada su función, vuelven a ser ciudadanos individuales, es decir
personas naturales sin ninguna prerrogativa especial.

f) Es inalienable, toda vez que no es imposible enajenarlo. En efecto, el Poder

Constituyente, por su propia naturaleza extramatrimonial, no puede ser objeto de
transferencia temporal o perpetua. En el mismo momento que se intentase darle
otro dueño, se anularía la independencia, la autodeterminación, y con ello
desaparecería el mismo Estado y, con él, también se esfumaría el Derecho.

g) Es imprescriptible, ya que no se extingue a causa de su inactividad en el transcurso

del tiempo. El Poder Constituyente, puede permanecer sin ser ejercido por
décadas y hasta por siglos, pero allí está a la espera de que las necesidades del
pueblo, determinen su activación.

2.4 Clasificación del poder constituyente

El poder constituyente, tiene dos formas el originario y derivado que se encargan

de examinar con facilidad la creación de la estructura del ordenamiento constitucional.

2.4.1. Poder constituyente originario

El poder constituyente se encuentra más próximo a la nación, el poder Legislativo

es el que está más próximo al estado. Esto también se puede definir como la potestad
soberana de la nación ya que es una norma constitucional que resiste al poder derogatorio
de la ley.

El poder constituyente es el que se encuentra sobre todos los poderes del

estado, también es la capacidad para someter a los otros poderes existentes sobre
un bajo control jurídico.

El Poder constituyente como originario es cuando funda la Organización del

Estado dando a su sociedad el estatuto político y jurídico fundamental y sin encontrarse
limitado por las reglas positivas preexistentes de acuerdo a lo que se ha expuesto al poder
constituyente Originario que es crea por el estado salvo revolución.

2.4.1.1 Limites del poder constituyente originario

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 El poder constituyente originario se podrá ver como que no cuenta con ningún
tipo de restricciones o reglas jurídicas, incluso aparenta contar con un poder ilimitado,
eso no esta tan pegado en la realidad ya que, este poder no se salva de dichas restricciones,
como las de no permitirle un desarrollo controlado que llegue a convertirse
contraproducente para los derechos de pueblo, para ser más claro, el de las minorías.

Existe la limitación fáctica, se describe como aquel que decreta que se focaliza
recortado y acondicionado por las inigualables fuerzas sociales que radican en un país,
los grupos de poder, las posibilidades económicas y factores de poder, etc.

Estás son quienes impiden la dichosa libertad negativa a través de circunstancias

de facto así mismo obran la imposibilidad de poder hacer que la voluntad del pueblo sea
pronunciada.

El poder constituyente siempre se rigió por medio del proceso político del
momento, el cual es únicamente elegido por la voluntad del pueblo.

Limitación Normativa, esta limitación se basa en pactos o convenios

internacionales acordados por escrito por múltiples Estados, esta está basada por medio
de la teoría de positivización de los derechos la cual fue emergiendo en el tiempo
apocalíptico de la segunda guerra mundial, aquellos estados soberanos los cuales firmaron
un pacto el cual consiste en velar y resguardar los derechos del hombre universales.

Limitación de Derecho Natural, para culminar esta sección tenemos a la limitación

de derecho natural, correspondientemente que se hallan preceptos o reglas jurídicas
únicas de iusnaturalismo, con esto se entiende que, la fundamentación iusnaturalista de
los derechos, este adquiere la irrenunciabilidad dimensión prescriptiva o deontológicas,
así que, las categorías constituidas presentadas no se encuentran en la potestad de
desvinculación ante los ordenamientos jurídicos y que no se puede desentender los
derecho naturales de las personas.

2.4.2. Poder constituyente derivado

Su función es modificar la constitución cuando es necesario; en cuanto exijan las

circunstancias, económicas, social, políticas que están solicitando, y en la doctrina se
debate sobre la existencia o no existencia, esto es debido a que ningún poder constituyente

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puede modificar la constitución, esta labor le pertenece totalmente al poder constituyente.
Al poder constituyente derivado también se le puede llamar el poder constituyente
jurídico o reformador.

Esto acepta y se somete a los cambios sometidos por la carta magna, además tiene
la capacidad y facultad de reforzar la constitución que se rige del poder constituyente
originario, pero no la capacidad de dictar una nueva versión. Pero así mismo en relación
con esto otros autores relacionan y unen un tercer tipo de poder constituyente, que está
como “Difuso”.

También se le llama constituido, porque es el ejercicio del poder constituyente

sometido a requerimientos jurídicos de derecho público o positivo preexistentes; por lo
que debe ejercerse y cumplirse conforme a una legislación previa. Es el caso del
procedimiento de reforma establecido en la misma constitución o el caso de una
convocatoria a constituyente (paralela a la constitución) o constituyente derivada, y se
denomina así porque su procedimiento está previamente establecido en la Constitución
vigente y debe cumplirse como se cumplen los requerimientos de una legislación de
derecho público, pero sólo en cuanto a su convocatoria o instauración más no en sus
facultades legislativas en donde solo limita con los elementos fácticos y normativos que
le impone la forma ideológica de la nación y los límites normativos del derecho
internacional.

2.4.2.1 Limites del poder constituyente derivado

A diferencia del poder constituyente originario, el derivado si tiene límites

formales. En efecto, su competencia alcanza sólo y únicamente a la reforma
constitucional, y esta reforma se halla prevista en el mismo texto de la Constitución que
ha de ser reformada, para cuyo efecto se tendrá que seguir rigurosamente el procedimiento
establecido por la misma Constitución, bajo sanción de nulidad.

Un ejemplo de estos límites es el Art. 206 de la Constitución peruana de 1993,

que establece que el órgano competente para reformarla es el Congreso ordinario,
mediante el procedimiento igualmente establecido por este mismo artículo.

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 Puede decirse en resumen que el poder constituyente derivado tiene como límites
formales, los dispositivos establecidos por la misma Constitución, a los que habrá que
añadir todos los límites materiales que afectan al poder constituyente originario.

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