‫בעקבות תבוסת הרוח באושווי‪ :‬מהוראת המשפט‬

‫לחינו לצדק‬

‫מאת‬

‫אלבש*‬ ‫יובל‬

‫"באושווי הנחילה המציאות לרוח תבוסה"‪1‬‬

‫א‪ .‬על אדמת אושווי‪ .‬ב‪ .‬אחריות המשפט והחינו המשפטי הפורמליסטי‪.‬‬
‫ג‪ .‬לעבר העתיד – מהוראת המשפט לחינו לצדק‪ .‬ד‪ .‬המטרה‪ :‬להג על שפת‬
‫היו! יו! של חירות האד!‪.‬‬

‫א‪ .‬על אדמת אושווי‬

‫קשה לחשוב על אדמה מקוללת יותר מאשר זו שאנו ניצבי! עליה‪ .‬קשה לדמיי‬
‫מקו! שהווייתו עומדת בסתירה גדולה יותר לערכי! הבסיסיי! ביותר של האנושות‬
‫בעיד המודרני מאשר המקו! הזה‪ .‬כמעט בלתי אפשרי להעלות על הדעת מעשי!‬
‫שסותרי! יותר את ערכי המקצוע שלקראת העיסוק בו אנו מבקשי! לחנ את תלמידינו‬

‫עיקרי הרצאה שניתנה בתארי ‪ 23.7.2004‬במסגרת כנס בי (לאומי ‪“Structring a Justice‬‬ ‫*‬
‫”‪ Curriculum for the Future‬שנער על(ידי הפקולטה למשפטי! ולמינהל של‬
‫האוניברסיטה היגילונית במחנה אושווי ובקרקוב‪ ,‬פולי ‪ .‬לבקשת המערכת הוספו הערות‬
‫והפניות; הכותב הנו מנהל המרכז לחינו משפטי קליני לאחריות חברתית בפקולטה‬
‫למשפטי! באוניברסיטה העברית בירושלי!‪ .‬הכותב מודה לפרופ' הנס גוגנהיי!‬
‫מאוניברסיטת הרווארד‪ ,‬לפרופ' פדריק צול מהאוניברסיטה היגילונית בקרקוב ולד"ר אודי‬
‫מנור מאוניברסיטת חיפה על סיוע!‪.‬‬
‫ז' אמרי מעבר לאשמה ולכפרה )י' ניראד – תרג!‪ ,(2000 ,‬עמ' ‪.7‬‬ ‫‪1‬‬
‫‪35‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫עלי משפט ד תשס"ה‬ ‫יובל אלבש‬

‫מאשר אלה שהתבצעו כא ‪ .‬קשה ג! למצוא מלי! שתתאמנה למקו! הנורא הזה שדומה‬
‫וראויה לו רק השתיקה‪ .‬השפה העברית דלה במיוחד כשהיא מבקשת לתאר את אשר‬
‫התרחש כא ‪ .‬באיזו מילה נסתפק‪ :‬אבדו ? אסו ? חורב ? טבח? כיליו ? פורענות?‬
‫צוקה? שבר? קטל? השמדה? חיסול? שחיטה? רצח ע!? ג'נוסייד? פשע נגד האנושות?‬
‫כפי שציי לפני למעלה מארבעי! שנה בית(המשפט העליו הישראלי בע"פ אייכמ‬
‫"חרט אנושי לא יכול‪ ,‬ושפת בני אד! לא תצליח לתאר אפילו בבואה דבבואה של סבל‬
‫המיליוני! שנהרגו ונטבחו ונשרפו במחנות ההשמדה ותאי הגזי!‪ ...‬אי ש! בשפת בני‬
‫אד! כדי לכנות מעשי! כמעשי המערער"‪ .2‬אכ זה קשה אבל מתחייב‪ .‬בלתי אפשרי‬
‫אבל נדרש‪ .‬דווקא ולמרות הקושי‪ .‬דווקא אנו – מחנכי! בפקולטאות למשפטי! –‬
‫ודווקא כא – על אדמת מחנה המוות אושווי שבפולי ‪.3‬‬
‫כשחוזר גיבור הספר ללא גורל‪ 4‬של אימרה קרטס ממחנות הריכוז הנאצי! )לרבות‬
‫ממחנה זה – מחנה אושווי בירקנאו( לעיר מולדתו בהונגריה הוא פוגש מכרי! ותיקי!‬
‫ומשוחח את!‪ .‬השניי! מבקשי! ממנו לשכוח את שקרה לו‪" .‬קוד! כל‪ ,‬כ אמר‪ ,‬אתה‬
‫צרי לשכוח את הזוועות‪ .‬למה? שאלתי אותו‪ ,‬מופתע עוד יותר‪ .‬כדי שתוכל‪ ,‬ענה לי‪,‬‬
‫לחיות‪ .‬והדוד פליישמ הניד בראשו בהסכמה והוסי‪ :0‬לחיות בחופש"‪ .5‬אפשר שעצה זו‬
‫נכונה לקרבנות‪ .‬ייתכ שהיא הסיכוי היחיד לחיי שפיות עבור אות! אלה שמכוני! לא‬
‫פע! "הניצולי!"‪ .‬אולי זה נכו ג! לכלל בני אד! החפצי! חיי!‪ ,‬כפי שלימדנו ג!‬
‫ויקטור פרנקל‪ .6‬אפשר שכ‪ ,‬אול! אי עצה מסוכנת יותר מזו למי שנפש משפט פועמת‬
‫בקרבו‪ .‬דווקא כדי שהחברה שבה אנו חיי! תגשי! את בקשתו זאת של הדוד פליישמ‬
‫וכל בני האד! – הקרבנות בפועל והקרבנות בכוח – יוכלו לחיות בחופש אנחנו‬
‫מחויבי! לזכור את שהתרחש כא ‪ .‬לזכור מהו עומקה של התהו! שא! לא ניזהר אנו‬
‫עלולי! לשוב וליפול לתוכה‪ .‬אסור לא‪ 0‬משפט לשכוח מה ניצב תמיד מאחורי הפינה‬
‫א! אנו – המופקדי! על ההגנה על חירותו ועל כבודו של כל אד! – נמעל בתפקידנו‪.‬‬
‫הסופר יחיאל די(נור‪ ,‬הידוע יותר בשמו הספרותי ק' צטניק‪ ,‬שהיה אסיר כא במש‬
‫שנתיי!‪ ,‬קרא למקו! שבו אנו עומדי! כעת "פלנטה אחרת"‪ .‬בעדותו במשפט אייכמ‬

‫ע"פ ‪ 336/61‬אייכמ נ' היוע המשפטי לממשלה )פורס! על(ידי מרכז ההסברה‪ ,‬תשכ"ב(‬ ‫‪2‬‬
‫‪) 54‬להל – ע"פ אייכמ (‪.‬‬
‫לתיאור אחד מני רבי! את שאירע באושווי ראו ‪P. Levi Survival in Auschwitz: The‬‬ ‫‪3‬‬
‫)‪ ;Nazi Assault on Humanity (1978‬כ ראו ג' האוזנר השואה בראי המשפט )‪ ,(1988‬עמ'‬
‫‪ .201(192‬להשלכות עכשוויות של פשעי הנאצי! ראו ‪M.J. Bazyler Holocaust Justice:‬‬
‫)‪.The Battle for Restitution in America's Courts (2003‬‬
‫א' קרטס ללא גורל )מ' אלגזי – תרגמה‪.(1994 ,‬‬ ‫‪4‬‬
‫ש!‪ ,‬עמ' ‪.155‬‬ ‫‪5‬‬
‫ו' פרנקל האד! מחפש משמעות – ממחנות המוות אל האכסיסטנציאליז! )ח' איזק –‬ ‫‪6‬‬
‫תרג!‪.(1970 ,‬‬
‫‪36‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫בעקבות תבוסת הרוח באושווי‪ :‬מהוראת המשפט לחינו לצדק‬ ‫עלי משפט ד תשס"ה‬

‫הוא ציי "אי הזמ ש! כפי שהוא כא על כדור האר‪ .‬כל שבר רגע הול ש! על גלגלי‬
‫זמ אחר‪ .‬לתושבי פלנטה זו לא היו שמות‪ ,‬לא היו הורי! ולא היו לה! ילדי!‪ .‬ה! לא‬
‫לבשו כדר שלובשי! כא ‪ :‬ה! לא נולדו ולא הולידו‪ :‬נשמו לפי חוקי טבע אחרי!‪ ,‬ה!‬
‫לא חיו לפי החוקי! של העול! כא ולא מתו‪ .‬הש! שלה! היה המספר‪ ...‬כוכב האפר‬
‫אושווי עומד למול כדור ארצנו ומשפיע עליו"‪ .7‬אכ הדעת לא יכולה להאמי שמדובר‬
‫במקו! רגיל כשאר המקומות שבה! אנו חיי!‪ .‬אבל הביטו על האדמה‪ .‬צבעה חו! והיא‬
‫מוריקה דשא כמו בחצרות בתינו‪ .‬ראו את השמיי!‪ .‬כחולי! ה! בדיוק כמו אלה‬
‫שנשקפי! מחלונות ביתנו‪ .‬ג! העצי! אינ! שוני! כא ‪ .‬אושוויינצ'י! )‪ (Oswiecim‬היה‬
‫מקו! כבכל המקומות‪ .‬אולי קר יותר‪ .‬אולי אפור יותר‪ .‬אבל בוודאי שהוא לא היה חלק‬
‫מפלנטה אחרת‪.‬‬
‫אנחנו המשפטני! צריכי! להיות הראשוני! להודות כי לא על כוכב לכת אחר בוצע‬
‫הפשע הנורא הזה כי א! על פני כדור האר‪ .‬לא חייזרי! מכוכב אחר ה! שהפעילו את‬
‫מכונת ההשמדה כי א! בני אד! בשר וד!‪ .‬קשה לומר זאת‪ ,‬אבל א‪ 0‬ה! היו לא שוני!‬
‫ממרבית בני האד! שאנו מכירי!‪ .‬צרי לקרוא את נאו! ההגנה של אדול‪ 0‬אייכמ כדי‬
‫להבי זאת‪" :‬איתרע מזלי ועורבתי במעשי זוועה אלה‪ .‬אול! מעללי! אלה לא התרחשו‬
‫על פי רצוני‪ .‬לא היה זה רצוני לקטול אנשי!‪ .‬הרצח ההמוני אינו אלא אשמת המנהיגי!‬
‫המדיניי! בלבד‪ .‬ניסיתי להתחמק ממשרתי‪ :‬לצאת לחזית‪ ,‬ללחו! בכבוד אול! הוסיפו‬
‫והחזיקו בי במשימות האפילות‪ ...‬שכבת ההנהגה‪ ,‬עמה לא נמניתי‪ ,‬נתנה את הפקודות‪.‬‬
‫בדי הייתה לדעתי ראויה לעונשה על הזוועות אשר בוצעו בפקודתה בקורבנות‪ .‬אול!‬
‫עתה א‪ 0‬הפיקודי! הנ! קורבנות‪ .‬אני הנני קרב שכזה‪ .‬אומרי! כי יכול וחייב הייתי‬
‫להמרות את פי הפקודה‪ .‬זוהי הערכת דברי! שלאחר מעשה‪ .‬בנסיבות אשר שררו אז‪ ,‬לא‬
‫הייתה התנהגות מעי זו אפשרית"‪ .8‬זו המציאות שצריכה להחריד אותנו‪ .‬בני אד!‬
‫רגילי! בפלנטה רגילה שהופכי! לחיות(אד!‪ .9‬מקומות רגילי! שהיו מלאי! "תורה‬
‫וחכמה ואהבה ויראה וחיי! וח וחסד וצדקה‪ ...‬עד שבא השיקו המשומ! והטמאי!‬
‫והמטורפי! אשר עמו ועשה בה כליה"‪.10‬‬

‫ע' שפיצ איש בלי ש! – ק‪ .‬צטניק )‪ ,(2004‬עמ' ‪ .2‬דברי העדות נמצאי! במלוא! במאגר‬ ‫‪7‬‬
‫השואה באתר סנונית‪ .www.snunit.k12.il :‬חשוב לציי כי שני! רבות אחר כ ג!‬
‫ק' צטניק חזר בו מתיזת הפלנטה האחרת וסבר כי יש סכנה בהשקפה זו שכ היא משחררת‬
‫את שאר בני האד! מהאחריות לשואה‪.‬‬
‫ת"פ ‪ 40/61‬היוע המשפטי לממשלה נ' אייכמ )פורס! על(ידי מרכז ההסברה‪ ,‬תשכ"ב(‬ ‫‪8‬‬
‫‪) 279‬להל – ת"פ אייכמ (‪.‬‬
‫ח' ארנדט אייכמ בירושלי!‪ :‬דו"ח על הבנאליות של הרוע )א' אוריאל – תרג!‪.(2000 ,‬‬ ‫‪9‬‬
‫ש"י עגנו עיר ומלואה )‪ (1999‬א‪.‬‬ ‫‪10‬‬
‫‪37‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫עלי משפט ד תשס"ה‬ ‫יובל אלבש‬

‫תהלי זה של דה(הומניזציה שבו הופכי! חלק מבני האד! לחיות טר‪ 0‬וחלק אחר‬
‫נהפכי! לשברי אד! חסרי זכויות‪ ,‬מלווה את האנושות מאז ראשיתה ולמרבה הצער ג!‬
‫אחרי אושווי‪ ,11‬א כא באושווי היה שיא המדרו ‪ .‬מעול! בתולדות האנושות לא‬
‫בוצע רצח ע! תעשייתי )‪ 12(Industrial Genocide‬מתוכנ בצורה כה קפדנית‪ ,‬כה שיטתית‬
‫כמו רצח הע! היהודי שחלקו מומש כא ‪ .‬מעול! לא נעשה שימוש בשיטות תעשייתיות‬
‫של ייצור המוני )‪ (Mass Production‬כדי לכלות ע! של! בצורה היעילה והמהירה ביותר‪.‬‬
‫מעול! לא נעשו פשעי! מעי אלה על בסיס אידאולוגיה סדורה כל כ כמניע ראשי‬
‫כשמניעי! פרגמטיי! – פוליטיי!‪ ,‬כלכליי!‪ ,‬טריטוריאליי! ואחרי! – למעשה כמעט‬
‫ולא קיימי!‪ .13‬זה ג! מסביר את השותפי! הרבי! – כמעט כול!‪ ,‬יש לומר – בני הע!‬
‫הגרמני ובני עמי! אחרי! – לפשע אחד של השמדת ע! כשרק מעט שבמעט מעז‬
‫להתנגד ולהג על החלש‪ .‬ייחודיות זאת הביאה לכ שבחסות המשפט הנאצי הפכו בני‬
‫אד! מאנשי! בשר וד! בעלי שמות‪ ,‬זכויות וחובות לחומרי גל! לתעשייה‪ ,‬לבהמות‬
‫עבודה למשק‪ ,‬לסחורות ממוספרות‪ ,‬לשאריות אד!‪ .‬כמעט לאבק אד!‪ .‬מבחינה זאת‬
‫עומדי! אנו כעת על שפתי תחתית התהו!‪.‬‬

‫ב‪ .‬אחריות המשפט והחינו המשפטי הפורמליסטי‬

‫משו! כ אסור לשכוח את שקרה כא ‪ .‬במיוחד אנו המשפטני!‪ ,‬שכ מכונת‬
‫ההשמדה לא פעלה בהיעדר משפטני! ולא התבצעה באזורי ספר מחו למשפט‪ .‬נהפו‬
‫הוא‪ .‬היא הוצאה לפועל בסיועה הנמר של הפרופסיה המשפטית כשהמשפט והחוק‬

‫לתיאור רציחות ע! לאחר מלחמת העול! השנייה ראו ספרו של ‪M.N. Barnett Eyewitness‬‬ ‫‪11‬‬
‫)‪ ;to a Genocide: The United Nations and Rwanda (Cornell University Press, 2002‬כ‬
‫ראו את ספרו של ‪D. Hawk The Hidden Gulag: Exposing North Korea’s Prison‬‬
‫)‪.Camps (2003‬‬
‫א' טל "על חקר השואה והג'נוסייד'" תיאולוגיה פוליטית והריי השלישי )‪205( (1991‬‬ ‫‪12‬‬
‫‪.200‬‬
‫י' באואר‪ ,‬י' גוטמ האר‪ ,‬מוס‪ 0‬לתרבות וספרות )‪ (16.4.1998‬מצוטטי! אצל י' גורני בי‬ ‫‪13‬‬
‫אושווי לירושלי! )‪ ,(1998‬עמ' ‪ .102‬חשוב לציי כי היסטוריוני! אחרי! סבורי!‬
‫שלמכונת ההפליה וההשמדה הנאצית הייתה מטרה פוליטית מובהקת‪ :‬ריסוק הסדר‬
‫הליברלי באירופה‪ .‬כ‪ ,‬למשל‪ ,‬פרופ' דניאל גוטוויי מציי שכבר ב"ז הרצל הצביע על‬
‫שורשיה הסוציו(כלכליי! של האנטישמיות ועל מגמותיה הפוליטיות ככוח אנטי‬
‫מודרניטסי‪ .‬בניגוד לאחרי!‪ ,‬הוא לא ראה באנטישימיות כמבטאת קונפליקט הימננטי בי‬
‫היהודי! לשאר העול! אלא כמכשיר פוליטי בידי הגורמי! השמרניי! במאבק! במודרנה‪.‬‬
‫ראו ‪D. Gutwein “The Development of Herzl’s theory of antisemitism” Theoder‬‬
‫‪.Herzl: visionary of the jewish state (1999) 80-98‬‬
‫‪38‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫בעקבות תבוסת הרוח באושווי‪ :‬מהוראת המשפט לחינו לצדק‬ ‫עלי משפט ד תשס"ה‬

‫מרשי! אותה‪ .‬למ ההתחלה‪ ,‬רדיפת היהודי! לבשה צורה לגלית של חוקי! ותקנות‬
‫שפורסמו על(ידי ממשלת הריי בסיוע! הנמר של משפטני! בני האומה הגרמנית‪,14‬‬
‫בעיקר אלו הציבוריי!‪ :‬המחוקקי!‪ ,15‬השופטי!‪ 16‬והתובעי! פרקליטי מדינה‪ .‬דווקא ה!‬
‫שהיו אמורי! להיות חיל המשמר של הצדק סייעו לאי(הצדק הגדול ביותר שידעה‬
‫האנושות‪ .‬הדברי! הגיעו עד כדי כ שיש המתארי! את מערכת המשפט הנאצית כאחת‬
‫משלושת בסיסי הכוח עליה! הושתת המשטר הנאצי‪ .17‬יותר מכ‪ ,‬הפורמליז! המשפטי‬
‫הגרמני‪ 18‬לצד "הליקויי! המוסריי! בקרב ציבור השופטי! ופרקליטי המדינה והעדר‬
‫אומ לב אזרחי עשו את אנשי המערכת המשפטית לשותפיו לפשע של היטלר"‪.19‬‬
‫שותפות! באה לידי ביטוי לא רק ביישו! ובאכיפת החוקי! שנקבעו על(ידי משפטני‬
‫הנאצי!‪ ,‬אלא ג! בכ שה! "פירשו חוקי! ישני! ברוח ההשקפות הנאציות"‪ 20‬וא‪ 0‬בכ‬
‫שבמסגרת "הפעלת החוקי! המכוני! חוקי נירנברג‪ ,‬בתקנות החוק הפלילי לפולי‬
‫ובחוקי! מיוחדי! אחרי! של הריי השלישי‪ ,21‬נקטו השופטי! מידה של חומרה שלא‬
‫התחייבה מנוסח החוק וממטרתו‪ .‬בכ ה! נטלו חלק – מרצו ובשמחה – במדיניות‬
‫ההשמדה של הנאצי!"‪.22‬‬
‫אי אפשר להמעיט בער תרומת! של המשפטני! למכונת הרצח הנאצית‪ .‬ה! אפשרו‬
‫לנאצי! להשתלט על גרמניה ביתר קלות ולהשליט את השקפת עולמ! החשוכה‪ 23‬אגב‬
‫הסתמכות על נטיית הגרמני! לסמכותיות כמכפלת כוח‪ .24‬נוס‪ 0‬על כ ה! אפשרו לשאר‬

‫(‪) 1945‬ע'‬
‫ראו לגבי התחיקה האנטישמית י' ל' דווידובי' המלחמה נגד היהודי! ‪1945(1933‬‬ ‫‪14‬‬
‫זרטל – תרגמה‪ ,(1982 ,‬עמ' ‪.86(65‬‬
‫ראו בהקשר זה ‪R.S. Landau The Nazi Germany (London, 1992), p. 125 (“Exclusion‬‬ ‫‪15‬‬
‫)”‪.by Legislation‬‬
‫בהקשר זה ראו ‪I. Mueller Hitlers Justice – The Courts of the Third Reich (London,‬‬ ‫‪16‬‬
‫)‪.1991‬‬
‫‪O. Kirchheimer “The Legal Order of National Socialism” Politics, Law and Social‬‬ ‫‪17‬‬
‫‪Change – Selected Essays of Otto Kirchheimer (F. Burin, K. Shell – eds., New York‬‬
‫‪.1969) 88‬‬
‫ע' זלצברגר‪ ,‬פ' זלצברגר(עוז "המסורת הגרמנית של בית המשפט העליו בישראל" עיוני‬ ‫‪18‬‬
‫משפט כא )‪ ,259 (1998‬עמ' ‪.272‬‬
‫ר' וסרמ "המשפט לאחר ויימר והיטלר – תהליכי! ומגמות במערכת המשפטית‬ ‫‪19‬‬
‫ברפובליקה הפדרלאית הגרמנית" גרמניה אחרי ‪ .1945‬ההתגברות על הטראומה )מ'‬
‫צימרמ ‪ ,‬מ' טו – עורכי!‪ ,‬תשמ"ד( ‪.104‬‬
‫וסרמ ‪ ,‬ש!‪ ,‬עמ' ‪.104‬‬ ‫‪20‬‬
‫ראו פירוט החוקי! בת"פ אייכמ )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(8‬עמ' ‪ 70‬ואיל‪.‬‬ ‫‪21‬‬
‫וסרמ )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(19‬עמ' ‪.104‬‬ ‫‪22‬‬
‫ראו ג! ש' אש "בי הפליה להשמדה" יד וש!‪ :‬קוב מחקרי! ב )‪.71 (1958‬‬ ‫‪23‬‬
‫וסרמ )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(19‬עמ' ‪.104‬‬ ‫‪24‬‬
‫‪39‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫עלי משפט ד תשס"ה‬ ‫יובל אלבש‬

‫האזרחי! והחיילי! – אלה שעצמו עי ‪ ,‬אלה שהלשינו‪ ,‬אלה שבזזו את רכוש היהודי!‪,‬‬
‫משתפי הפעולה ומבצעי הפקודות – להיות חלק ממכונת ההשמדה הנאצית בספק! לה!‬
‫צידוק "מוסרי" לעשות כ בדמות החובה לציית לחוק‪ .25‬הציות העיוור‪" ,‬ציות הפגרי!"‬
‫)‪ 26(Kadavergehorsam‬השתיק את קול מצפונ!‪ .‬כפי שאמר סניגורו של אייכמ "על ידי‬
‫כ נשללה מ היחיד אחריותו ורצונו היה לאפס חסר משמעות"‪ 27‬ושלילת אחריות‬
‫לכאורית זאת מ היחיד אפשרה לו לבצע את הפשעי! בלי לחשוש פ ייענש על כ‬
‫בעתיד‪ .28‬לכ אי זה מפתיע כי ההגנות והצידוקי! המשפטיי! של "ציות לשלטו‬
‫החוק"‪" ,29‬ביצוע פקודה"‪ 30‬והגנה בשל "מעשה מדינה" )‪ 31(Act of State‬חזרו שוב‬
‫ושוב במשפטי! שנערכו לנאצי! ולעוזריה! לאחר סיו! המלחמה‪.32‬‬
‫במילי! ברורות יותר‪ ,‬לא היה נית להוציא לפועל את רצח הע! התעשייתי שאת‬
‫שרידיו ראינו היו! ללא שיתו‪ 0‬הפעולה המלא של חברי הקהילייה המשפטית‪.‬‬
‫הלגיטימציה שהעניקה הקהילייה המשפטית אפשרה למעשי! הנפשעי! להיעשות לא‬
‫במחנות ריכוז נסתרי! מ העי כי א! בלב הציוויליזציה‪ ,‬בכיכרות הערי!‪ .33‬רק בדר‬
‫זאת נית היה להוציא לפועל את התוכנית המגלומנית הזאת‪ .‬חשוב לציי כי מרבית‬
‫המשפטני! התמסרו למשימה זו בחפ לב ולא רק סיפקו את שירותיה! המשפטיי!‬
‫לנאצי! אלא סיפקו למכונת ההשמדה את האליבי המשפטי והאקדמי הנדרש‪ .‬אות!‬
‫משפטני! שבגדו בצדק חוק הטבע והעמידו אותו לרשות אויביו הגדולי!‪ ,34‬עשו זאת‬
‫"מתו שכנוע פנימי ולא מכורח פקודה"‪.35‬‬

‫י' אור "משפט נירנברג" יד וש!‪ :‬קוב מחקרי! ה )‪ ,327 (1963‬עמ' ‪ 336‬ואיל‪.‬‬ ‫‪25‬‬
‫לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,8‬עמ' ‪.245‬‬ ‫‪26‬‬
‫ש! ‪ ,‬עמ' ‪.276‬‬ ‫‪27‬‬
‫ראו פירוט החוקי! בת"פ אייכמ )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(8‬עמ' ‪ 70‬ואיל‪.‬‬ ‫‪28‬‬
‫ראו ג! ‪W.W. Fearnside “Three Innovations of National Socialist Jurisprudence” 16‬‬ ‫‪29‬‬
‫‪.Journal of Central European Affairs no. 2 (1956) 146‬‬
‫וראו עדותו של אדול‪ 0‬אייכמ תחת הכותרת "רצח על פי פקודה" בספרו של ר' מ' ו'‬ ‫‪30‬‬
‫קמפנר המקצוע‪ :‬השמדה – דרכו של אייכמ )תשכ"ד(‪ ,‬עמ' ‪ 365‬ואיל‪.‬‬
‫ע"פ אייכמ )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(2‬עמ' ‪.44(39‬‬ ‫‪31‬‬
‫‪H. Grabitz “Nazi Trials in the Federal Republic of Germany” 3 Holocaust and‬‬ ‫‪32‬‬
‫‪.Genocide Studies no. 2 (1988) 209, pp. 215-222‬‬
‫לכ הייתה חשיבות רבה שכ מבחינה פוליטית‪ ,‬על(מנת לרסק את הסדר הליברלי נדרש‬ ‫‪33‬‬
‫היה למק! את את מכונת ההפליה וההשמדה בלב ליבו של מה שנותר מהסדר הליברלי ולא‬
‫(‪1933‬‬
‫בשוליי!‪ .‬ראו ‪) Gutwein‬לעיל‪ ,‬הערה ‪ .(13‬כ ראו ס' הפנר סיפור של גרמני ‪1933(1914‬‬
‫)ש' וולקוב – תרגמה‪.(2002 ,‬‬
‫‪H.L. Hart “Positivism and the Seperation of Law and Morals” 71 Harvard L. Rev.‬‬ ‫‪34‬‬
‫‪.(1958) 593-629‬‬
‫ת"פ אייכמ )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(8‬עמ' ‪.245‬‬ ‫‪35‬‬
‫‪40‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫בעקבות תבוסת הרוח באושווי‪ :‬מהוראת המשפט לחינו לצדק‬ ‫עלי משפט ד תשס"ה‬

‫ז'א אמרי אמר כי "באושווי הנחילה המציאות לרוח תבוסה"‪ .36‬אותה מציאות‬
‫הנחילה ג! למשפט תמוטה‪ .‬כא התגלה המבנה המולקולרי של אי(הצדק‪ .‬הצורה‬
‫היסודית ביותר שלו‪ .‬התמצית דתמצית שלו‪ .‬קצרה יותר מכל מאות המסות שבקשו‬
‫לתארו ומכל עשרות אלפי פסקי הדי שעסקו בו ובתוצאותיו‪ .‬בפרפראזה על אמרתו‬
‫הידועה של ז'א אמרי שקבע כי "על אמת ידי השמאלית חקוק המספר של אושווי‪.‬‬
‫קצר הוא לקריאה מ החומש ומ התלמוד ובכל זאת יש בו מידע ממצה יותר‪ .‬הוא א‪0‬‬
‫מהימ יותר בתור נוסחת יסוד"‪ ,37‬נית לומר שהוויית אי(הצדק במלוא נפקויותיה‬
‫התגלתה כא באופ דומה כשהמשפט וסוכניו המורשי! – עורכי(הדי ‪ ,‬השופטי!‬
‫והמורי! למשפט – היו נוכחי! ולקחו ביצירתו חלק‪.‬‬
‫כיצד זה התאפשר? לכ יש סיבות רבות שאי זה המקו! למנות ‪ .38‬אול! אי חולק‬
‫שבי אות סיבות נמצא ג! החינו המשפטי שקיבלו אות! משפטני!‪ .‬לא בכדי ראו‬
‫עצמ! משפטני ויימאר כטכנאי! המספקי! שירותי! משפטיי! ללקוחותיה!‪ .‬כ ה!‬
‫חונכו‪ .‬האקדמיה המשפטית הגרמנית של לפני המשטר הנאצי התאפיינה לא רק‬
‫בפורמליז! משפטי מובהק‪ 39‬שהצניע כל ממד ערכי במשפט‪ ,40‬אלא ג! בהוראת "מדע‬
‫המשפט כמדע מדויק בהוראתו החדשה של מושג זה‪ :‬מדע שנתוניו שרירי! בכל מצב‬
‫ויישומו המעשי הוא עניי של מיומנות טכנית גרידא"‪ .41‬זו הסיבה שנשלל ש! תפקיד!‬
‫"של הפרופסורי! למשפטי! כמעצבי מדיניות וכלוחמי! חברתיי!"‪ 42‬ושהמשפט לא‬
‫נתפס ככלי לביקורת חברתית ופוליטית‪ .43‬זו ג! הסיבה מדוע המשפטני! בשירות‬
‫הציבורי‪ 44‬ראו עצמ! כחלק מהבירוקרטיה ולא כבעלי שליחות ע! אחריות חברתית‬
‫עצמאית‪ .45‬כ למשל תפקיד השופט נתפס בשעתו כ"פקיד זוטר במערכת המשפטית"‪46‬‬

‫אמרי )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(1‬עמ' ‪.7‬‬ ‫‪36‬‬

‫ש!‪ ,‬עמ' ‪.198‬‬ ‫‪37‬‬
‫ראו י' באואר "הא! יש הסבר לשואה" ילקוט מורשת )‪ ;133 (1992‬מ' מושקט זכויות‬ ‫‪38‬‬
‫האד! בראי השואה‪ ,‬פרשת ואלדהיי! והמאבק לשלו! )‪ ,(1990‬עמ' ‪ ;78(27‬א' בי שאלת‬
‫היהודי!‪ :‬ביוגרפיה של בעיה עולמית )‪F. Warren Genocide: A People’s will to ;(1986‬‬
‫)‪.live (Buffalo, 1992‬‬
‫להגדרות הפורמליז! על עול! ערכיו ראו )‪F. Schauer “Formalism” 97 Yale L.J. (1988‬‬ ‫‪39‬‬
‫‪.509-519‬‬
‫‪.R. Cotterrel The Sociology of Law – An Introduction (2nd ed., 1992), pp. 196-200‬‬ ‫‪40‬‬
‫זלצברגר וזלצברגר(עוז )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(18‬עמ' ‪.272‬‬ ‫‪41‬‬
‫ש!‪ ,‬עמ' ‪.271‬‬ ‫‪42‬‬
‫ש!‪ ,‬עמ' ‪.274‬‬ ‫‪43‬‬
‫להגדרות ראו י' דות "עור הדי ‪ ,‬המטרה הציבורית והלקוח האינדיבידואלי" עיוני משפט‬ ‫‪44‬‬
‫כג )תש"ס( ‪ ,697‬עמ' ‪.698‬‬
‫סיביל סרוויס )‪ (Civil Service‬במשמעות הבוורידג'יאנית של המילה‪.‬‬ ‫‪45‬‬
‫וסרמ )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(19‬עמ' ‪.105‬‬ ‫‪46‬‬
‫‪41‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫עלי משפט ד תשס"ה‬ ‫יובל אלבש‬

‫מה שאפשר ל"שליטי! הנאציי! להופכו למקבל פקודות צייתני"‪ .47‬ואחריה! החרו‬
‫החזיקו שאר בעלי התפקידי! המשפטיי!‪ .‬מסתבר שמי שהתרגל למכור את מרכולתו‬
‫המשפטית לכל המרבה במחיר לא בחל ג! באדומי הצוואר‪ .‬א‪ 0‬שהמרחק בי מי שנכו‬
‫להיות פרקליטו של השט לבי מי שמוכ להיות יד ימינו אינו בהכרח קט ‪ ,‬הרי שהוא‬
‫אינו גדול דיו כדי למנוע את עבירותו‪.‬‬

‫ג‪ .‬לעבר העתיד – מהוראת המשפט לחינו לצדק‬

‫כישלונה של הקהילייה המשפטית‪ ,‬בכלל‪ ,‬ושל זו האקדמית‪ ,‬בפרט‪ ,‬מטיל עלינו‬
‫אחריות רבה כמחנכי דור העתיד של המשפטני!‪ .‬עלינו מוטלת המשימה של חינו פרחי‬
‫המשפט להבנת תפקיד! האקוטי כחיל המשמר של זכויות בני האד! שחיי! בחברה‬
‫שבה ה! עובדי!‪ .‬עלינו להכינ! לשליחות רבת המשקל שטמונה במשימה זאת‪ .‬עלינו‬
‫לוודא שה! יוצאי! מבתי הספר שלנו כשה! נכוני! לקרב ע! מחוללי השואה העתידיי!‬
‫שבקרבנו‪ .‬זה מחייב מהפ בשיטת הלימוד – מעבר מהוראת המשפט )‪(Law Teaching‬‬
‫לחינו לצדק )‪ .(Justice Education‬מלימוד טכנאות פורמליסטית של המשפט לחינו‬
‫ריאליסטי לערכי צדק‪.‬‬
‫ביטוייו העיקריי! של מהפ זה ה! שניי!‪ :‬הדגשת הצד הערכי בעבודת המשפט‬
‫והבניית אחריות! החברתית של המשפטני! אל תו מקצוענות!‪ .‬בלי להיכנס‬
‫למתודולוגיות שמאפשרות זאת – בי שמדובר בחינו משפטי קליני‪ 48‬ובי שמדובר‬
‫בהחדרת תובנות מדיסיפלינות אחרות לתו החינו המשפטי‪ – 49‬זה יכו כאשר תלמידי‬
‫המשפט יבינו כי המשפט אינו מדע כפי שסברו ההוגי! שהשתייכו לזר! הפורמליסטי‬
‫של המשפט‪ ,‬כי א! תופעה חברתית מורכבת שמושפעת מפקטורי! רבי! לרבות‬
‫התנהגות! שלה! עצמ!‪ .50‬חינו להתבוננות ריאליסטית כזו על המשפט מבהירה‬
‫לתלמידינו שההכרעות המשפטיות נקבעות ג! על(ידי העדפות ערכיות סמויות‪ ,51‬ואשר‬
‫על כ א‪ 0‬משפט לא יכול להסתתר מאחוריה כאילו מדובר בגזירה משמיי! שאינה‬

‫ש!‪ ,‬ש!‪.‬‬ ‫‪47‬‬

‫להרחבה ראו י' אלבש "ריח הגלימה כריח השדה – על יעדי החינו המשפטי הקליני"‬ ‫‪48‬‬
‫משפטי! לד )‪.454 (2004‬‬
‫להרחבה ראו את ספר היסוד בעניי זה ‪K. Llewellyn The Bramble Bush: On Our Law‬‬ ‫‪49‬‬
‫)‪.and its Study (1930‬‬
‫‪B.N. Cardozo The Nature of Judicial Process (1921); R. Pound “The Call for a‬‬ ‫‪50‬‬
‫‪.Realist Jurisprudence” 44 Harv. L. Rev. (1931) 697‬‬
‫ש!‪ ,‬ש!‪.‬‬ ‫‪51‬‬
‫‪42‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫בעקבות תבוסת הרוח באושווי‪ :‬מהוראת המשפט לחינו לצדק‬ ‫עלי משפט ד תשס"ה‬

‫בשליטתו‪ .52‬א! תלמידינו יצאו מבתי הספר למשפטי! בהבינ! את הקשר בי המשפט‬
‫לבי החברה‪ ,53‬ה! יבינו מניה וביה את אחריות! כמשפטני! להתנהלות החברה‪ .‬ה! לא‬
‫יוכלו עוד להסתתר מאחורי האות הכתובה של החוק‪ ,‬מאחורי הוראתו של בית(המשפט‬
‫או מאחורי רצונו של הלקוח שלה! שהכתיב את מעשיה!‪ .‬חינו ריאליסטי כזה יאל‬
‫אות! להתמודד ע! מעשיה! ויבהיר לה! את כובד המשקל הטמו בבחירותיה! כול ‪.‬‬
‫או אז ה! יבינו כי המשפט אינו רק "שירות" אלא הוא בעיקר "שליחות"‪ .‬שליחות‬
‫שמקפלת בחובה אחריות חברתית עצומה‪.54‬‬
‫הבנה כזו מחייבת שנחנ בדר שתצייד את תלמידינו לא רק בידע הנדרש‪ ,‬כי א! ג!‪,‬‬
‫ואולי בעיקר‪ ,‬במצפו שידקור‪ ,‬בלב שיצבוט ובבט שתתהפ‪ .55‬זכרו אושווי יכול‬
‫להיות כלי מרכזי לקידו! יעד חינוכי כזה‪ .‬דווקא בגלל הקיצוניות שלו‪ .‬דווקא בגלל‬
‫שמדובר ב"חלו! בלהות שאד! רוצה להתנער ממנו במהרה ולחזור אל המציאות"‪.56‬‬
‫הא! אנו עושי! זאת? לא תמיד ולא כול!‪" .‬לא כול!" שכ עדיי רבי! מהמרביצי!‬
‫תורה בבתי הספר למשפטי! רואי! בתפקיד! תפקיד של הוראה בלבד‪ .‬אי ה! מחנכי!‬
‫כי א! מורי!‪ .‬מורי! המלמדי! את טכנאות המשפט‪ .‬ה! נזהרי! מלהביע עמדה ערכית‬
‫ולדרוש מתלמידיה! לנהוג לפי הקודי! הראויי! בעיניה!‪ .‬חוששי! להיצבע בצבע‬
‫אידאולוגי כזה או אחר‪ .‬רואי! עצמ! כמורי! לכימיה וכמרצי! למתמטיקה‪ .‬בכ ה! לא‬
‫רק חוטאי! להווית! ה! כמשפטני!‪ ,‬אלא ה! גורמי! לחטא כבד יותר – מחטיאי! ה!‬
‫את דור העתיד‪ .‬ה! מסייעי! להפו את המשפט למקצוע כשאר האמנויות ואת המשפט‬
‫למספק שירותי! טכניי! העומד בשורה אחת ע! החשמלאי‪ ,‬פקיד הבנק ויוע המס‪.‬‬
‫"לא תמיד" שכ רק זמ הוראה מועט מוקדש באופ כללי לעיסוק בתפקיד עורכי‬
‫הדי ולשליחות הטמונה בעבודה המשפטית‪ .‬כמה מאתנו דורשי! מתלמידינו להבי את‬
‫חלק! ביצירת התופעה הזו שקרויה "משפט"‪ .‬להבי ולהפני! את אחריות!; לשאול‬
‫שאלות ולקחת אחריות על בחירותיה!; על התיק שה! בחרו לכתוב; על הלקוח שה!‬
‫בחרו לייצג; על הטקטיקה המשפטית שה! בחרו לנהוג בה; על הדר שבה ה! ניהלו‬

‫)‪K. Llewellyn “A Realistic Jurisprudence – The Next Step” 30 Colum. L. Rev. (1930‬‬ ‫‪52‬‬
‫‪) Llewellyn ;431‬לעיל‪ ,‬הערה ‪.(49‬‬
‫‪J.N. Frank “A Plea for Lawyer Scholls” 56(8) Yale. L.J. (1947) 1303; J.N. Frank‬‬ ‫‪53‬‬
‫‪.“Why Not a Clinical Lawyer Scholls” 81(8) U. Pa. L. Rev. (1933) 907‬‬
‫;)‪K.L. Loewy “Lawyering for Social Change” 27 Fordham Urb. L.J. 1869 (2000‬‬ ‫‪54‬‬
‫‪L.G. Trubek & Elizabeth Kransberger “Critical Lawyers: Social Justice and the‬‬
‫‪Structures of Privte Practice” Cause Lawyering – Political Commitments and‬‬
‫‪.Professional Responsibilities (A. Sarat & S. Scheingold – eds., 1998) 201‬‬
‫אלבש )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ;(48‬כ ראו ‪D.J. Weidner “The crisis of Legal Education: A‬‬ ‫‪55‬‬
‫‪.Wake up Call for the Faculty” 47 J. Legal Education (1997) 92, p. 103‬‬
‫האזונר )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(3‬עמ' ‪.7‬‬ ‫‪56‬‬
‫‪43‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫עלי משפט ד תשס"ה‬ ‫יובל אלבש‬

‫את החקירה הנגדית; על הדר שבה ה! נהגו במי שאינו לקוח!; על ההשלכות‬
‫החברתיות והאחרות שיש לבחירותיה!‪ .‬ויקטור פרנקל כתב כי "אפשר ליטול מ האד!‬
‫את הכל חו מדבר אחד‪ :‬את האחרונה שבחירויות אנוש – לבחור את עמדתו במערכת‬
‫נסיבות מסוימות‪ ,‬לבור את דרכו‪ .‬ותמיד היו הזדמנויות לבחירה"‪ .57‬המשפטני! בימי!‬
‫הנוראי! הה! כשלו בבחירותיה! ג! בגלל החינו שה! קבלו‪ ,‬אבל כישלונ! כמעט ולא‬
‫נלמד אצלנו‪ .‬אפילו בבתי הספר למשפטי! בישראל השואה עדיי מפחידה כפצע פתוח‪.‬‬
‫הבלהות עדיי מרתיעות‪ .‬זה עדיי נתפס כנושא "שצרי לברוח מפניו מפני שהוא כבד‬
‫מנשוא‪ ,‬מזעזע מדי או תהומי מדי"‪ .58‬א‪ 0‬שהתקדמנו כברת דר מאז ‪ 1988‬הרי שעדיי‬
‫החינו המשפטי לא עוסק דיו בנושא השואה ויתר על כ איננו מעזי! לעשות בה שימוש‬
‫ערכי מהסוג שמוצע כא ‪.‬‬
‫זה מסוכ כי נופו הנורא של גיא ההריגה שבו אנו עומדי! עתה צרי להפו לנופ!‬
‫היו! יומי של כל חברי הקהילייה המשפטית‪ .‬ה! צריכי! להכיר אותו ולזהות את‬
‫הסימני! המעידי! שפזורי! בו כדי שיידעו לעשות את שמוטל עליה! לכשייתקלו בה!‬
‫בעתיד‪ .‬כדי שה! יידעו בעתיד להציב את תמרורי האזהרה המשפטיי! ולהפעיל את‬
‫צופרי האזעקות לא מאוחר מדי‪ .‬א בכ לא די‪ .‬עליה! להכיר וללמוד ג! את‬
‫ההיסטוריה שהובילה למעשי! אלה‪ .‬היסטוריה שהחלה במעשי! קטני!‪ ,‬בחוקי! זניחי!‬
‫כמו החוק בדבר שינויי שמות‪ 59‬ובתיקוני! "טכניי!" לכאורה כמו‪ ,‬למשל‪ ,‬ביטול‬
‫מעמד הציבורי של הקהילות היהודיות כחברות‪ .60‬רק אז יפנימו את מהותו של מושג‬
‫המדרו החלקלק ואת הכורח של להיזהר מלהתקרב אליו‪.61‬‬
‫רק כ ה! יבינו שכאשר חודרת לחברה אנושית תרבות של הפרת זכויות אד! היא‬
‫לא בהכרח נעצרת בחוליותיה החלשות אלא עשויה לכלות את כולה‪ .‬לכ תפקיד! של‬
‫המשפטני! – שלה! יש חלק מהמשאבי! הדרושי!‪ :‬כוח‪ ,‬סמכות וידע – לעצור את‬
‫התהלי הזה בראשיתו‪ ,‬כשעי בלתי מזויינת של הדיוטות לא תוכל לזהותו‪ .‬למצער‬
‫עליה! להביא את שאר המערכות בעלות המונופול על כוח המדינה‪ ,‬כמו הרשות‬
‫המבצעת וכוחות הביטחו ‪ ,‬לעשות כ ‪ .‬כשלכאורה מדובר בהפרות זעירות של זכויותיה!‬
‫של אלה הרחוקי! מהאליטה המשפטית יותר מכל – אלה שנמצאי! בשוליה של‬

‫פרנקל )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(6‬עמ' ‪.86‬‬ ‫‪57‬‬

‫האזונר )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(3‬עמ' ‪.7(5‬‬ ‫‪58‬‬
‫אש )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(23‬עמ' ‪.78‬‬ ‫‪59‬‬
‫ש!‪ ,‬ש!‪.‬‬ ‫‪60‬‬
‫לדעות אחרות שלא רואות קשר ישיר ומיידי בי מעשי התחיקה הראשוניי! לבי הפשעי!‬ ‫‪61‬‬
‫שבוצעו במסגרת "הפתרו הסופי" עיינו‪ :‬האנטישמיות הגרמנית – הערכה מחדש‬
‫)י' בורוט‪ ,‬ע' היילברונר – עורכי!‪ ,(2000 ,‬בייחוד עמ' ‪.51(29‬‬
‫‪44‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫בעקבות תבוסת הרוח באושווי‪ :‬מהוראת המשפט לחינו לצדק‬ ‫עלי משפט ד תשס"ה‬

‫החברה‪ .‬אלה שאפשר וה! לא אהובי! על האליטה המשפטית וייתכ שה! א‪ 0‬זרי! לה‬
‫ולמנהגיה‪ .‬שכ לא באהבת האד! עסקינ ‪ ,‬כי א! בהגנה על חירותו‪.‬‬
‫זאת הסיבה שאסור ללמוד מנוראות אושווי שעסקינ רק בדברי! הגדולי!‪,‬‬
‫בפשעי! המתועבי! מכול!‪ .‬להפ‪ ,‬לקח אושווי צרי ללוות את המשפטני! בכל צעד‬
‫וצעד שה! עושי!‪ .‬במשרד! הפרטי‪ .‬בעבודת! הציבורית‪ .‬בבתי(המשפט וברחובות‬
‫הערי!‪ .‬משפטני! שלא ישמרו על הגינות בעבודת! מול לקוחות מוחלשי!‪ ,‬שלא רואי!‬
‫חובה לעצמ! לדאוג לאחר ולשונה )ג! א! הוא אינו משל! לה!(‪ ,‬משפטני! שלא ינהגו‬
‫תמיד וכלפי כולי עלמא כנציגי הצדק אלא יהיו רק כטכנאי המשפט לא יועילו למניעת‬
‫השואה הבאה ואפשר שה! א‪ – 0‬חס וחלילה – יסייעו להביאה‪ .‬להשקפתי‪ ,‬גבהות לב‪,‬‬
‫אטימות ואדישות ה רעות חולות שא! ה מתפשטות ומשתרשות דיי ה עלולות להיות‬
‫כר גידול נוח לפשעי! חמורי! הרבה יותר‪.‬‬
‫חיי! גורי כתב כי‪" :‬העול! הזה ישוב אל הסיפור הזה וייעצר מולו‪ .‬האנושות תמשי‬
‫לשאת בתוכה את זכר חדרי הנאצי! מבלי להכניע אותו‪ .‬שנות הארבעי! יהיו קו פרשת‬
‫המי! שבי העידני!"‪ .62‬אחריותנו כמחנכי! לצדק היא שכל משפט ישוב לסיפור זה‪,‬‬
‫ייעצר מולו וילמד אי נית להכניעו‪ .‬החל מהמעשי! הקטני!‪ ,‬היומיומי! וכלה בנוראי!‬
‫שבפשעי!‪ .‬יזהה את אי(הצדק הגדול מכול! וייזהר מפגיעות קטנות בצדק פשוט‪.‬‬

‫ד‪ .‬המטרה‪ :‬להג על שפת היו יו של חירות האד‬

‫א! תלמידינו יפנימו כי אחריות! לא מתייחסת רק לפשעי העבר‪ ,‬כי א! היא ג! צופה‬
‫פני עתיד‪ .‬א! ה! יבינו שהאחריות היא לא רק כלפי הדומי! לה!‪ ,‬אלא ג! כלפי אלה‬
‫השנואי! עליה! יותר מכל וא! ה! יבינו כי לאלה שזוכי! ללבוש את הגלימות‬
‫השחורות יש אחריות יתרה מאשר לשאר המקצועות‪ ,‬או אז קיי! סיכוי של ממש‬
‫שבעתיד יצליח המשפט להכניע את כוחות האופל שעל חורב ניצחונ! ניצבי! אנו היו!‪.‬‬
‫ז'א אמרי כתב כי "לא החכמנו באושווי‪ ,‬א! את המילה חוכמה מפרשי! כידיעה‬
‫ממשית על העול!‪ .‬כל מה שהתברר לנו ש!‪ ,‬היינו יכולי! לגלותו עוד קוד! לכ ‪ ,‬בחו;‬
‫שו! דבר מכל זה לא היה לנו למורה דר מעשי‪ .‬ג! לא נהיינו עמוקי! יותר במחנה‪ ,‬א!‬
‫אפשר בכלל להגדיר את המושג ההרסני 'עומק' כמידה של רוח‪ .‬ואי צור לומר‪,‬‬
‫כמדומני‪ ,‬שבאושווי לא נהיינו טובי! יותר‪ ,‬אנושיי! יותר‪ ,‬אוהבי אד! יותר ובשלי!‬
‫יותר מ הבחינה המוסרית – אינ מתבונ במעשיו ובפשעיו של אד! שניטלה ממנו‬
‫אנושיותו בלי להטיל ספק בכל מושגי על כבוד האד! מלידה‪ .‬יצאנו מהמחנה עירומי!‪,‬‬

‫ח' גורי מול תא הזכוכית‪ :‬משפט ירושלי! )תשכ"ג(‪ ,‬עמ' ‪.285‬‬ ‫‪62‬‬
‫‪45‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬ ‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬

‫עלי משפט ד תשס"ה‬ ‫יובל אלבש‬

‫בזוזי!‪ ,‬מרוקני!‪ ,‬מבולבלי! וזמ רב עבר עד שלמדנו מחדש ולו רק את שפת היו! יו!‬
‫של החופש"‪ .63‬אני תקווה שהמחיר הנורא ששילמה האנושות כא יסייע לנו‪ ,‬חברי‬
‫הקהילייה המשפטית‪ ,‬להג טוב יותר בעתיד על שפה משפטית זו‪ .‬שפת היו! יו! של‬
‫חירות האד!‪.‬‬

‫אמרי )לעיל‪ ,‬הערה ‪ ,(1‬עמ' ‪.53(52‬‬ ‫‪63‬‬

‫‪46‬‬
‫‪c:\documents and settings\w348m\local settings\temporary internet‬‬

‫‪4/20/2010 10:11:00 PM .doc‬‬‫\‪files\olk5‬בעקבות תבוסת הרוח‬