‫المحكمة العليا‬

‫الغرفة المدنية‬

‫مذكرة طعن بالنقض‬

‫إلى السيد‪ :‬الرئيس و السادة‬

‫المستشارين‬
‫بالغرفة المدني ة المحكم ة‬
‫العليا‬

‫لفائدة المدعي في الطعن‪ :‬قـاضي نجيــب‪ ،‬الساكن بحي ‪ 45‬مسكن وزرة عمارة رقم‪ 04 :‬رقم‪ 02 :‬وزرة‬
‫المدية‪ ،‬في حقه األستاذ‪ :‬شميشم رشيد محامي معتمد لدى المحكمة العليا و مجلس الدولة‪ ،‬الكائن مكتبه ببناي ة‬
‫بن دالي‪ ،‬الطابق الثاني حي مقدم بن يوسف‪ ،‬المدية‪.‬‬

‫ضــد المدعى عليها في الطعن‪ :‬شـركـة أشغال الكهـــــربة كهريف‪ ،‬شركة ذات أس هم ممثل ة في‬
‫السيد الرئيس المدير العام والكائن مقرها بعين الذهب والية المدية‪.‬‬

‫ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ليطب لهيئة‬

‫المحكمة ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬

‫ادر‬ ‫يتشرف الطاعن بقلم وكيله المحامي أعاله بتقديم مذكرة تتضمن الطعن بالنقض في القرار الص‬
‫عن الغرفة المدنية بمجلس قضاء المدية الصادر بتاريخ‪ 07/03/2019 :‬رقم الفه رس‪ 00376/19 :‬قض ية‬
‫رقم‪ 01551/18 :‬و القاضي بإلغاء الحكم المستأنف و حال التصدي من جديد رفض الدعوى األص لية لع دم‬
‫التأسيس الصادر عن محكمة المدية الغرفة المدنية بتاريخ‪ 25/06/2018 :‬تحت رقم‪.1878/18 :‬‬

‫أوال‪ :‬من حيث الشكل‬

‫‪ -‬حيث أن تبليغ القرار المطعون فيه قد بلغ للطاعن بتاريخ‪ 09/04/2019 :‬نسخة من التبليغ مرفقة ولذا فإن الطعن‬
‫بالنقض قد ورد ضمن اآلجال المنصوص عليها في قانون اإلجراءات المدنية واإلدارية‪.‬‬
‫‪ -‬حيث أن عريضة الطعن وردت مستوفية لإلجراءات الشكلية الجوهرية المقررة قانونا و علي ه ف إن الط اعن‬
‫يلتمس من هيئة المحكمة الموقرة قبول الطعن شكال‪.‬‬

‫الصفحة ‪1/4‬‬
‫ثانيا‪ :‬في الموضوع‬
‫‪ -1‬الوقائع و اإلجراءات‪:‬‬
‫‪ -‬حيث أن العارض عمل لدى المدعى عليها وفي هذا اإلطار تعهدت المدعى عليها بالتنازل عن السكنات لصالح العمال بدون قي‪$$‬د‬
‫أو شرط وعددها ‪ 32‬لصالح العمال ومنهم الطاعن ‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن العارض قد عول كثيرا طيلة حياته المهنية على تعهد المطعون ضدها بالتنازل‪.‬‬
‫‪-‬حيث تجّسد هذا التعهد بالتنازل عن السكنات بموجب محضر الجمعية العامة العادية المنعق دة في جلس ة اس تثنائية والم ؤرخ في‬
‫‪ 17/05/2003‬وعلى إثر ذلك صدر القرار األول‪ :‬تمت المصادقة على التنازل عن ‪ 32‬مس‪$$‬كن لص الح العم ال على أس‪$$‬اس‬
‫مبلغ التنازل المقدر بـ‪ 8700.00 :‬دج للمتر المربع بالنسبة للشقق من نوع ‪ 03‬غرف الواقعة بالطابق األرضي ‪،‬وتقع الش‪$$‬قق‬
‫من نوع ‪ 03‬غرف بطابق والشقق من نوع ‪ 04‬غرف بطابق آخر ) أنظروا من فضلكم مضمون القرار األول (‪.‬‬
‫‪ -‬حيث ثبت أيضا في محضر الجمعية العامة بأن المطعون ضدها تنوي تنفيذ هذا اإللتزام وبعزم من إرادته‪$$‬ا حين ال تزمت ص راحة‬
‫بتفويض مجلس اإلدارة للقيام بكافة اإلجراءات بغرض تجسيد عملية التنازل وأنها ستقوم بإتمام اإلجراءات الحقا‪،‬‬
‫‪-‬حيث أن التعليم ة الص ادرة من ال رئيس الم دير الع ام رقم‪/140/06:‬الص ادرة في ‪11‬فيف ري‪ 2006‬الموجه ة إلى ف روع‬
‫ومديريات مجمع سونلغاز تثبت الشروع في تنفيذ اإللتزام صراحة لما نصت في سنة ‪ 2005‬شرعت شركة سونلغاز (شركة‬
‫ذات أسهم) في معالجة الملف المتعلق بـ التنازل عن السكنات حيث أن المرحلة النهائية لهذه اإلجراء على وشك اإلنتهاء‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن المطعون ضدها أص‪$$‬درت م‪$$‬ذكرة إلى الم‪$$‬ديريات المركزي ة رقم ‪/111‬م‪.‬ع‪ 2005 /.‬موض وعها التن ازل عن الس كنات‬
‫المملوكة للمؤسس ة والكائن ة ب وزرة‪ /‬المدي ة ‪:‬تنفي‪$‬ذا للق‪$‬رار رقم ‪ 01‬الص‪$‬ادر عن الجمعي‪$‬ة العام‪$‬ة االس‪$‬تثنائية المنعق‪$‬دة على‬
‫مستوى مؤسسة تسيير المساهمات ‪/‬لألشغال الطاقوي‪$$‬ة في ‪ 17/05/2003‬والمتعل‪$$‬ق بالتن‪$$‬ازل عن الس‪$$‬كنات المش‪$$‬ار إليه‪$$‬ا في‬
‫الموضوع أعاله فإن اإلجراءات والطرق المتعلقة بالتن‪$$‬ازل يجب أن تتم طبق‪$$‬ا لألحك‪$$‬ام القانوني‪$$‬ة والتنظيمي‪$$‬ة ذات الص‪$$‬لة مم‪$$‬ا‬
‫يعني ويثبت مرة أخرى أنها ستنوي تنفيذ هذا اإللتزام وفي هذا الصدد فإنه يتعين على األعوان المعنيون بالتنازل أن يثبت‪$$‬وا من‬
‫جديد التزامهم المتعلق بخيار الشراء وهو ما إلتزم به أيضا الطاعن (نسخة مرفقة تثبت موضوع التنازل)‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن مثل هذا التصرف الصادر عن المطعون ضدها وبمحض إرادتها والمتمثل في االلتزام بالتنازل لصالح العمال وبص فة‬
‫عامة ومجّر دة ومنهم الطاعن‪ ،‬يعد إلتزام قانوني يقع على عاتقها طالما إلتزمت ب ه بمحض إرادته ا طبق ا لمقتض يات المادة‬
‫‪ 123‬مكرر من القانون المدني‪.‬‬
‫‪-‬حيث أنه من الثابت قانونا وبالرجوع إلى أحكام المادة ‪ 106‬من القانون الم‪$$‬دني ‪ -‬بع د اإلحال ة الص ريحة من الم ادة ‪123‬مك رر‬
‫نفسها ‪ -‬فإن العقد شريعة المتعاقدين ال يجوز نقضه وال تعديله إال باتفاق الطرفين أو لألسباب التي يقررها القانون وهو م‪$$‬ا ال‬
‫يجوز التراجع عنه أيضا في هذا االلتزام وال نقضه من قبل المطعون ضدها‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن تماطل المدعى عليها في الطعن بإخاللها بالتزاماتها يعد خرقا ألحكام المادتين ‪ 107‬و ‪ 160‬من القانون المدني‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن المطعون ضدها لم تنازع العارض في الخروج من السكن إال بعد ثماني سنوات من إحالته على التقاعد‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن المطعون ضدها رافعت العارض من أجل إخالء السكن محل دعوى الح‪$$‬ال و علي‪$$‬ه و بم‪$$‬وجب ق‪$$‬رار ص‪$$‬ادر عن مجلس‬
‫قض‪$$$‬اء المدي‪$$$‬ة‪ ،‬الغرف‪$$$‬ة العقاري‪$$$‬ة بتاريخ‪ 17/06/2018 :‬تحت رقم‪ 558/18 :‬فهرس رقم‪ 01093/18 :‬قضى برفض‬
‫الدعوى لعدم التأسيس‪.‬‬
‫‪ -‬حيث طعنت المدعى عليها في الطعن في القرار المذكور أعاله عن طريق التماس إعادة النظر‪ ،‬و الذي صدر بشأنه قرار عن‬
‫الغرفة العقارية بمجلس قضاء المدية تحت رقم‪ 01368/18 :‬بتاريخ‪ 25/11/2018 :‬فه رس رقم‪ 01757/18 :‬قض ى‬
‫برفض التماس إعادة النظر في نفس القضية‪.‬‬
‫‪-‬حيث أنه صدر حكم عن القس‪$$‬م الم‪$$‬دني بمحكم‪$$‬ة المدي‪$$‬ة بتاريخ‪ 25/06/2018 :‬تحت رقم‪ 1878/1 :‬قض‪$$‬ى بع‪$$‬دم قب‪$$‬ول‬
‫الدعوى لتقادمها‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن المطعون ضدها أصدرت قرارا مجددا في ‪ 31/12/2018‬تلغي به الق‪$$‬رار األول الم‪$$‬ؤرخ في‪ 17/05/2003 :‬و ال‪$$‬ذي‬
‫لم تكن تعترف بقانونيته‪.‬‬
‫‪-‬حيث أنه و الحال كذلك فإنه ال يمكن للمطعون ضدها أن تلغي و تطعن في القرارات و الوثائق الصادرة عنها طبقا لمب‪$$‬دأ الحف‪$$‬اظ‬
‫على الحقوق المكتسبة‪.‬‬

‫الصفحة ‪2/4‬‬
‫أوجه الطعن‪:‬‬ ‫‪-2‬‬
‫أوال‪ :‬عن الوجه المأخوذ من مخالفة قاعدة جوهرية في اإلجراءات‬
‫‪ -‬يعاب على القرار أنه ورد مشوبا بعيب مخالفة قاعدة جوهرية في اإلجراءات مما يعرضه للنقض و اإلبطال‪.‬‬
‫‪-‬حيث اعتمد قضاة المجلس تلقائيا طلبات المطعون ضدها بدعوى انته‪$‬اء العالق‪$‬ة الوظيفي‪$‬ة‪ ،‬و دون مناقش‪$‬ة ال‪$‬دفوع ال‪$‬تي تق‪$‬دم به‪$‬ا‬
‫العارض‪ ،‬و بخاصة أحكام المادة ‪ 186‬من القانون‪ 78/12 :‬المؤرخ في‪ 05/08/1978 :‬المتض‪$$‬من الق‪$$‬انون األساس‪$$‬ي الع‪$$‬ام‬
‫للعامل و المنشور في الجريدة الرسمية عدد ‪ 32‬لعام ‪( 1978‬غير ملغى)‪ ،‬و التي تنص على ما يلي‪" :‬في حالة مرض‬
‫العامل أو عجزه أو إحالته على التقاعد‪ ،‬فإن حق البقاء في المسكن أو في سكن الئق يضمنه القانون‪"...،‬‬

‫ثانيا ‪ :‬عن الوجه المأخوذ من تناقض التسبيب مع المنطوق‬

‫‪-‬يعاب على القرار أنه مشوب بعيب تناقض التسبيب مع المنطوق‪ ،‬حيث يعاب على القرار أنه اعتمد على قانون الوظيفة العمومية‬
‫كأساس للقرار‪ ،‬في حين أن الطبيعة القانونية للمطعون ض‪$$‬دها هي ش‪$$‬ركة ذات أس‪$$‬هم تخض‪$$‬ع ألحك‪$$‬ام الق‪$$‬انون التج‪$$‬اري‪ ،‬و ال‬
‫عالقة لموضوع الدعوى ال من قريب و ال من بعيد بأحكام قانون الوظيفة العمومية‪.‬‬

‫ثالثا ‪ :‬عن الوجه المأخوذ من التحريف الواضح و الدقيق لمضمون وثيقة معتمدة في القرار‪.‬‬
‫‪-‬يعاب على القرار أن فيه تحريف واضح و دقيق لمضمون محضر الجمعية العامة اإلستثنائية‪.‬‬
‫‪-‬حيث أنه كما ورد في تسبيب القرار فإن محضر الجمعية العامة اإلستثنائية المق‪$$‬دم في مل‪$$‬ف الموض‪$$‬وع و ال‪$$‬ذي أق‪$$‬رت من خالل‪$$‬ه‬
‫المطعون ضدها التنازل عن السكن محل الدعوى‪ ،‬يخص دعوى الحال و ليس كما ذهب إلي‪$$‬ه الق‪$$‬رار من أن‪$$‬ه ال يخص دع‪$$‬وى‬
‫الحال و أنه يخضع لمقتضيات قانون الوظيفة العمومية‪.‬‬

‫رابعا‪ :‬عن الوجه المأخوذ من مخالفة النظام الداخلي‬

‫‪-‬يعاب على القرار أنه جاء مشوبا بعيب مخالفة القانون الداخلي‪ ،‬ألن القرار لم ين‪$$‬اقش الوث‪$$‬ائق المقدم‪$$‬ة و م‪$$‬دى قانونيته‪$$‬ا و آثاره‪$$‬ا‬
‫على الحق‪ ،‬كون أن الجمعية العامة للشركة قد قررت في اجتماعها من خالل المحض‪$$‬ر الم‪$‬ؤرخ في‪ 17/05/2003 :‬التن‪$‬ازل‬
‫عن السكن محل الدعوى و بحضور محافظ الحسابات‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن الرئيس المدير العام و من خالل المذكرة الصادرة عنه تحت رقم‪ 111 :‬المؤرخة في‪ 01/06/2005 :‬و ال‪$$‬تي ي‪$$‬أمر من‬
‫خاللها المديريات الفرعية بتنفيذ ما ورد في مضمون محضر الجمعية العامة اإلستثنائية‪.‬‬
‫‪-‬حيث أن إدارة الشركة المطعون ضدها قد تماطلت في تنفيذ ما ورد في الوثيق‪$$‬تين الص‪$$‬ادرتين عنه‪$$‬ا األم‪$$‬ر ال‪$$‬ذي لم يأخ‪$$‬ذه الق‪$$‬رار‬
‫محل الطعن بعين اإلعتبار‪ ،‬مما يعرضه للنقض و اإلبطال‪.‬‬

‫خامسا‪ :‬عن الوجه المأخوذ من الفقرة ‪12‬من المادة ‪358‬من قانون اإلجراءات المدنية واإلداريــة المتعلقــة بإنعــدام‬
‫التسبيب‬
‫‪-‬حيث يع‪$$‬اب على الق‪$$‬رار مح‪$$‬ل الطعن الغي‪$$‬اب الكلي للتس‪$$‬بيب من حيث الق‪$$‬انون كم‪$$‬ا تنص علي‪$$‬ه أحك‪$$‬ام الم‪$$‬ادة ‪ 277‬من ق‪$$‬انون‬
‫اإلج‪$$‬راءات المدني‪$$‬ة واإلداري‪$$‬ة بحيث إكتفى الحكم بع‪$$‬دم اإللتف‪$$‬ات إلى محض‪$$‬ر التن‪$$‬ازل دون ذك‪$$‬ر للتس‪$$‬بيب‪ ،‬كم‪$$‬ا أن الق‪$$‬رار‬
‫المطعون فيه لم يستجب لكل ما قدم من أدلة في الدعوى وما أبدي من طلبات و دفوع حول اإلل‪$$‬تزام الص‪$$‬ادر عن المطع‪$$‬ون‬
‫ضدها والمتضمن التنازل عن السكن‪ ،‬و خاصة حق البقاء المقرر في المادة ‪ 186‬من القانون‪.78/12 :‬‬
‫‪-‬حيث أنه بناء على أحكام الفقرة األولى من المادة ‪ 186‬من القانون المذكور أعاله‪ ،‬هي التي تخول الع‪$$‬ارض ح‪$‬ق‬
‫اإلحتفاظ بالسكن باعتباره متقاعد‪ ،‬و أن الس‪$$‬كن ال‪$$‬ذي يش‪$$‬غله غ‪$$‬ير متص‪$$‬ل بالمص‪$$‬لحة اتص‪$$‬اال مباش‪$$‬را و غ‪$$‬ير‬
‫متواجد داخل المؤسسة‪.‬‬
‫سادسا ‪ :‬يترك المدعي في الطعن لهيئة المحكمة العليا الموقرة إثارة أي وجه تلقائي للنقض عمال بأحكام المادة ‪ 360‬من قانون‬
‫اإلجراءات المدنية و اإلدارية‪.‬‬

‫الصفحة ‪3/4‬‬

‫ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ لهذه األسباب‬

‫ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ‬

‫يلتمس المدعي في الطعن من هيئة المحكمة العليا الموقرة ما يلي‪:‬‬

‫في الشكل‪ :‬القرار بقبول الطعن بالنقض شكال لوقوعه في اآلجال القانونية‪.‬‬

‫في الموضوع‪ :‬القرار بنقض و إبـــطال القـــــــرار الم ؤرخ في‪ 07/03/2019 :‬الص ادر عن‬
‫مجلس قضاء المدية‬
‫رى‬ ‫الغرفة المدنية و إحالة القـــضيــة و األطراف أمام نفس الجهة مشكلة من هيئة أخ‬
‫للفصل فيها‬
‫طبقا للقانون‪.‬‬

‫تحت سائر التحفظات‬

‫عن المدعي في الطعن‪ /‬وكيله‬

‫الصفحة ‪4/4‬‬