Professional Documents
Culture Documents
4
רוצה לתת משהו מהערך המוסף של השטח ,בהיבט הפרקטי.
ספק של כלים הנדסיים מוכר טרקטור ,הוא מוכר זאת בחוזה אחיד ,בחוזה הזה הוא רושם
שמדובר שהמקום היחיד שבו אפשר להתדיין יהיה בית המשפט בקריות.
בחוק החוזים נקבע שתנאי הקובע מקום שיפוט בלתי סביר ,הוא תנאי מקפח.
בתי המשפט היו צריכים להחליט מה זה תנאי בלתי סביר.
הלכת הפיס קבעה בשעתו שהמבחן הקובע הוא מבחן ההרתעה.
מבחן ההרתאה הוא הבדיקה האם יש בקביעה הזאת להרתיע את הצד השני מלממש את
הזכויות שלו.
אם זה מרתיע אז זו הצעה מקפחת.
נקבע בהלכת הפיס ,חרף מבחן ההרתעה ,שלא כל אי נוחות היא תנאי מקפח .נקבע שמדינת
ישראל היא מדינה קטנה .כלי התחבורה מאוד משוכללים .לא היה נראה לבית המשפט שצד ימנע
מלממש את הזכויות שלו מאשדוד לביאליק.
חוק החוזים האחידים תוקן ,שם נקבע תנאי המתנה על הוראות דין בדבר מקום שיפוט או
המקנה לספק זכות בלעדית ,הינו תנאי מקפח.
היום התנאי הינו כל תנאי שמתנה על סמכות מקומית ונותן לספק את הזכות לבחור ,זה מהווה
תנאי מקפח.
אולם בהתייחס למקרה שלנו ,הסוף היה שהצליחו להעביר את הדיון לקרית ביאליק.
זאת מהטעם שכל החזקות בחוק החוזים האחידים הן חזקות שניתנות לסטירה .אנו כעורכי דין
צריכים לסטור את החזקות הללו.
אנו יכולים לעשות זאת כמו בדוגמא הזאת לטעון שמירב הזיקות הן בקריית ביאליק .הספק
יושב בביאליק ,רוב העדים ההכרחיים יושבים בביאליק ,ועוד גורמים .לכן יש אומנם את התנאי
המקפח ,אבל התנאי הזה ניתן לסתירה באופן פוזיטיבי .אם ניתן לסטור אותה ,התניית שיפוט
תמשיך ותעמוד.
ישנה חברה הנקראת אוריינטל טרבל .היא חברה הפונה ללקוחות להתקשר איתה ,לקבל קוד
סודי לאתר אינטרנט ,שבאמצעותו המתקשר יוכל לקבל הטבות לנופשים וכו'.
ההתקשרות היא שפונים לצרכן ומזמינים אותו למפגש .נדרשים להגיע עם בן זוג ,לכבות
טלפונים .אז מסבירים מה נותנים ואיזה הנחות זכאים אליהם וכו'.
בסופו של יום האנשים חותמים על הסכם .נמצא מנקודת הנחה שהחוזה הוא חוזה אחיד.
החוזה שנחתם הוא לתקופה של 25שנים .כתוב בו בגדול שיהיו בו הנחות לכל מיני בתי מלון
ולמקומות נופש.
חוזה מסוג זה( ,שלרוב גם יהיו בו תנאים מקפחים) ניתן לתקוף אותו גם על פי חוזים אחידים
וגם על פי תקנת הציבור.
האירועון:
כשנה וחצי לאחר שהצטרפה הילה לתוכנית "משפחה" של חב' הטלפונים הניידים גיל-רון (להלן
"חברת הטלפונים) ,הופתעה לגלות כי חברת הטלפונים העלתה את תעריף זמן האוויר לשיחות
יוצאות לבזק ב .23%-מבירור שערכה הילה נמסר לה ע"י נציג חברת הטלפונים כי חברת הטלפונים
העניקה לה 1000דקות שיחה חינם בהצטרפות לתכנית וכי תמורת הסכמתה זו הילה קיבלה על עצמה
את כל תנאי התכנית" .אבל אין תנאים בטופס ההצטרפות" ,אומרת הילה שמעלעלת בטופס עליו
חתמה מול חברת הטלפונים" .תראי" ,אומר לה הנציג" ,בסעיף 6לטופס ההצטרפות כתוב כי תכנית
זו כפופה גם לתנאים הקבועים בתקנון המצוי במשרדי חברת הטלפונים ,ובתקנון זה ,בסעיף ,1כתוב
באותיות גדולות ומאירות כי חברת הטלפוניים זכאית לשנות את תעריפי זמן אוויר מפעם לפעם כפי
שתמצא לנכון" .עוד הוסיף ואמר הנציג להילה" :אבל זה שווה לך ,כי כל חודש זיכינו אותך ב10-
דקות שיחה ,על חשבון 1000הדקות שחברת הטלפונים התחייבה לך" .הילהן פונה אלייך ומבקשת
חוות דעת :היא מציינת כי היא אינה חולקת על כך שהחוזה שנכרת בינה לבין חברת הטלפונים הוא
חוזה בר תוקף ,אולם היא מבקשת לדעת האם היא חייבת לשלם לחברת הטלפונים תוספת של 23%
על כך דקת שיחה לבזק?.
סעיף 24לחוק החוזים (כללי) ,אומר שתוכנו של חוזה יכול שיהיה ככול שהסכימו הצדדים.
דהיינו שקודם כל הצדדים הסכימו ומבקשים לכבד את ההסכמות שלהם .יחד עם זאת ,במקרים
שבהם מתגלה חוסר שוויון בצורה בלתי סבירה ,יש מקום להתערב בחוזה.
במקרה הספציפי הזה ,השאלה המשפטית שצריך לדון בה היא תוקפה המשפטי של תניית
ההפניה.
טופס ההצטרפות מפנה לתקנון.
על מנת שהפנייה תהיה בתוקף ,יש לבדוק שהמסמך קיים ,ושיש מסמך ספציפי.
הפסיקה יחד עם זאת קבעה מגבלות נוספות ,שככל הנראה חלות בעיקר במקרים של חוזים
אחידים.
פסק דין טהורטהורן אומר שצריך שתשומת ליבו של המתקשר תופנה למסמך השני .ההפנייה
צריכה להיות מודגשת ובכוח ולא בפועל.
לאחר שאנו בודקים האם ההפנייה הזאת תקפה ,ובהנחה שהיא תקפה (על אף שהיא צריכה
להיות מודגשת).
לתשומת לב ,בתקנות ההגנה לצרכן (גודל האותיות בחוזה אחיד) ( )1995יש הגבלה על איזה גודל
צריכות להיות כתובות האותיות.
בדקנו במקרה שלנו האם תשומת ליבה הופנתה ומה גודל האותיות.
השאלה השנייה שלנו היא האם התנייה הינה תניית פטור באופן שהיא פוטרת/מגבילה את
החבות של צד בחוזה?
המיוחד בהפנייה הספציפית הזאת שהיא תניית פטור – היא נותנת בעצם פטור מהחבות של הצד
למחיר הרשום.
תניית פטור ,יש בה משמעות האם מדובר בנזקי גוף לבין נזקי ממון .חשוב לציין את ההבדל הזה.
נימוקים כבדי משקל ללמה תקנון לא ייחשב (שניתן לטעון למרות שזה לא התקבל):
.1התקנון הוא פרי הסכמה של החברים .להבדיל מחוזה שנקבע על ידי הספק באופן חד
צדדי.
.2את התקנון ניתן לשנות ביוזמת החברים ,בעוד שבעניין חוזה אחיד אין כביכול משא
ומתן בין הצדדים .בעצם הספק כופה את התנאים.
גם אנגלרד מסכים שצריך לעשות את הבדיקה לאור מהות ההתקשרות.
במקרה הספציפי שלנו נראה שהיה פה אי שוויון בעמדת המיקוח ,ועל כן נראה שהיה מדובר כאן
בחוזה אחיד.
סעיף חשוב נוסף שתמיד צריך להיות נר לרגלנו הוא סעיף 3לחוק חוזים אחידים הנותן את
האפשרות לבית המשפט לתנאי מקפח.
הוא יכול לבטל או לשנות תנאי בחוזה אחיד שיש בו בשים לב למכלול תנאי החוזה ולנסיבות
אחרות.
דהיינו שבית המשפט יבחן האם תנאי הוא מקפח בשים לב למכלול ולנסיבות הספציפיות של
המקרה.
כעט אנו נדרשים לדון האם התנאי הוא תנאי מקפח .האם זה שהחברה שומרת מעת לעת לשנות
את התעריפים שלה.
חוק החוזים הכללי נותן לנו קודם כל את סעיף – 30תקנת הציבור -חוזה שכריתתו ,תוכנו או
מטרתו הם בלתי חוקיים ,בלתי מוסריים או סותרים את תקנת הציבור – בטל.
חשוב כשדנים בסעיף כזה חשוב להבחין האם מדובר בנזק גוף או רכוש.
הסעיף הבא הוא סעיף – 39שבקיום של חיוב הנובע מחוזה יש לנהוג בתום לב ובדרך מקובלת.
הוא הדין בשימוש הנובע מזכות מחוזה.
במקרה שלנו הילה יכולה לטעון שהספק ,קרי חברת הטלפונים עומדת בתשורה דבקנית ובלתי
הגונה על אותה תניית פטור.
וזאת בחוסר תום לב ובדרך שאינה מקובלת.
הסעיף הבא הוא סעיף 12הקובע סטנדרטים של התנהגות הגונה וראוייה בין בצדדים בשלב
ניהול המו"מ.
ניתן לומר שלא נוהל כאן משא ומתן ,אבל פרופ' שלו אמרה שלא מדובר רק בשלב המשא ומתן,
אלא גם בשלב כריתת החוזה ,חובת תום הלב קיימת.
סעיף נוסף ,שספק אם יתקיים פה וספק אם לא הוא סעיף 18לחוק החוזים – סעיף העושק.
נדרשים כאן תנאים מצטברים .הסעיף צריך לדון אם חל פה עושק ואם הוא מתקיים .אם תנאי
החוזה הם בלחץ בלתי סבירים ושהיא הייתה בחולשה וכו'.
חוק נוסף הוא לפי סעיף ( 3א) לחוק הגנת הצרכן אומר ש"לא יעשה עוסק דבר ,כדי לקשור עסקה
במעשה ובמחדל ,בכתב או בעל פה ,או בכל דרך אחרת ,שיש בו ניצול חולשתו השכלית או
הגופנית של הצרכן".
סעיף (ב) קובע" :לא יעשה עוסק דבר ,במעשה או במחדל ,בכתב או בעל פה או בכל דרך אחרת,
שיש בו ניצול מצוקתו של הצרכן ,בורותו או השפעה בלתי הוגנת עליו ,הכל בכדי לקשור עסקה
בתנאים בלתי מקובלים או בלתי סבירים או לשם קבלת תמורה העולה על התמורה המקובלת".
חוק הגנת הצרכן נותן אפשרות ביטול של העסקה הזאת תוך 14יום .אולם עד שעולים על זה
שיכול להיות שדפקו אותנו כבר עברו 14יום ,ולכן פנוייה הדרך לבית משפט לדרוש ביטול לאחר
זמן ממושך יותר.
ניתן להגיע לחוקים נוספים – חוק הבנקאות ,חוק הפיקוח על עסקי ביטוח וכו'.
מה שחשוב גם לאחר שבודקים מכוח מה נטען להיות התנאי ,תנאי מקפח ,תמיד צריך לכתוב
שגם יש סייגים לחזקות האלה ,סייגים לתכולה שלהם .לזה גם חברת הטלפונים תטען .לדוגמא,
שסייג לתכולה הוא תנאי הקובע את התמורה שישלם הלקוח .או תנאי שטוען לגבי תנאים
שאושרו בחיקוק (סעיף .)23
לעניין הזה חשוב לדעת שיש סייגים לתכולה של כל החזקות האלה.
כן להביא לבחינה שתייה .מה שיקרה לאחר שעה עלולה להיות נפילת סוכר בדם .ניתן
גם להביא שוקולד או משהו לאכול.
אנו נחליט כרגע שהמבחן שלנו הוא שעתיים .ונעבוד ונלמד כרגע כאילו הבחינה היא של
שעתיים.
כן יש להביא שעון .הבעיה מספר 1במעלה של אנשים שמקבלים ציונים נמוכים ממה
שמגיע להם וממה שהם יודעים היא בעיה של זמן;
הזמן עצמו יוצר אצל מרבית האנשים לחץ מסויים וחוסר ריכוז .יש כמה שיטות:
א .לא מומלץ להשתמש במבחן בשעוני יד .ניתן להשתמש בשעון גדול (לא של פלאפון).
ב .לגבי חלוקת זמן – במבחן עצמו יהיו שתי שאלות – הראשונה הינה שאלת קייס והיא
בנוייה כמו השאלה בעבודה מספר – 2יש מקרה ,לאחר מכן מספרים לנו מה המטרות
העסקיות של הצדדים .אז מבקשים מאיתנו לכתוב את הטענות של צד א' ולאחר מכן
את הטענות של צד ב'.
מה שאנו מציעים לעשות זה את הדבר הבא ,ומומלץ לא לחרוג מזה – החלטה כיתתית –
אם יש שעתיים למבחן הזה – אז לשאלה הראשונה שעה וחצי .לשאלה השנייה חצי
שעה .מי שממש התברבר בשאלה הראשונה אז שעה וארבעים דקות לשאלה הראשונה
(רק בזמן פציעות) ועשרים דקות לשאלה מספר .2השתייה תהיה לקראת סוף שאלה
ראשונה.
במידה ויש לחץ זמן ,אז נכתוב שיש לחץ זמן ואני אכתוב בנקודות!!! .אז מה שנזדקק
במידה וכל הכיתה כותבת ככה – זה לכתוב בנקודות מאוד ובמקום לפרט את כל
הרכיבים רק ניישם ונדון בעילה עצמה.
כדי שהבוחן יוכל לזהות את לחץ הזמן אצל כל הכיתה – יש לראות שהוא באמת קרה.
לכן אם נחליט באופן כיתתי על שיתוף פעולה אז זה יניב תועלת לכולנו .אם נחליט
שנתחיל מהשאלה הראשונה ואז נעבור לשאלה השנייה אז נוכל לזהות את לחץ הזמן.
סיבה שנייה היא שהשאלה השנייה היא שאלה תיאורטית והיא מאפשרת אתנחתא
מהכתיבה .זאת שאלה לאנשים עייפים .לעומת זאת מי שיתחיל בסוכריה ואז יגיע למצב
שבו צריך לאכול את המנה ,אז הוא יתעייף איפשהו בשלב שבו צריך להיות מאוד עירני.
לכן מומלץ על משמעת כיתתית.
לגבי הזמנים – אם המבחן מתחיל בשעה ,12אז מומלץ לכתוב על השאלה את חלוקת
הזמנים .זה אומנם נשמע אידיוטי ,אבל בעצם נוצרת כאן החלטה.
בשאלה הראשונה מומלץ לקחת חצי שעה ,לקרוא אותה ולמרקר את השאלה המשפטיות
שבה .לאחר מכן כותבים מהר את ציר הזמן על גבי המבחן .ניתן לכתוב אותו רק במבנה
הבסיסי שלו (פרק א' ,פרק ב' ,פרק ג' ,הפרה ותרופות) .זהו שסתום ביטחון – לאחר
שמירקרנו לנו את השאלות המשפטיות ניתן לראות אולי יש עוד איזשהו נושא שלא
התייחסנו אליו .ציר הזמן יעזור על ידי זה שלמעשה לא צריך לזכור מעבר לזה כי השאר
נמצא בסילבוס (רשום שם כל האופציות של כל פרק) .השליף שלנו הוא החוק – כל
מקום נתחיל לחפש דברים תקפים.
אין צורך לזכור את כל העילות – הן מופיעות בתוך הסילבוס.
דהיינו שבחצי שעה הראשונה קוראים את המבחן וממרקרים את העילות המשפטיות.
לאחר מכן עוברים על הסילבוס ומוסיפים מה שנותר.
לאחר מכן מומלץ לקחת את העמוד הראשון וכתוב אותו כטיוטא .עליו מומלץ לכתוב
את כל השאלות המשפטיות – כמו האם זו תהיה הצעה או הזמנה? באם הצעה תקפה –
האם יש פנייה ,ג"ד ,מסויימות .אז נכתוב החלטת ביניים .ונמשיך כך הלאה לעילות
הבאות וכו'.
תקרת הזכוכית של המבחן מתחילה בזה שמבקשים מאיתנו לטעון עבור כל צד – לא
ניתן לזרוק על הדף את כל מה שיודעים על נושא מסויים אלא יש לטעון .לכן מה שצריך
לעשות זה לכתוב טענות של צד א' .וכשאנו מתחילים לכתוב בנקי – נתייחס לכל שאלה
משפטית שמצאנו .ונכתוב הגדרה +יישום.
שסתום ביטחון :3זה אומר ששוב פעם לכאורה המרצה נמצאת על ידינו .ויש לעבור על
כל הנושאים שמצאנו .עבור זה מציעים את הדבר הבא – כשאנו מתחילים לכתוב על נקי
– נעבור משאלה משפטית אחת אחרי השנייה .השסתום נראה על ידי זה שכל שאלה
שדנו בה – נחזור לטיוטא ונסמן Vעל כל נושא .בסוף אמורים להיות לנו V 2על כל
שאלה – אחת של צד א' ואחת של צד ב' (גם אם אין טענה – שקלנו והחלטנו שאין טעם)
לאחר מכן ניקח את הדף הראשון של המחברת ונכתוב טיוטא .עליה נכתוב את כל
השאלות.
לאחר מכן נתחיל לכתוב על נקי (נשארת שעה לכתיבה).
איך לומדים:
אחד הדברים המועילים שמלמדים בצבא זה שאף פעם לא לקבוע את המשימה לפני שאנו
יודעים מה מהטרה שלנו.
המטרה של הלימוד :מבחינת המרצה היא יוצאת מנקודת הנחה שברגע שנסיים ללמוד את
המחברות האלה נהיה מאוד טובים בדיני חוזים .יש גם סיבה להניח שהרמה היא רמה מאוד
גבוהה .בעיני המרצה יש שתי מטרות ללימוד:
.1ניטרול לחץ הזמן לחלוטין:
א .בצורה טכנית – יש מספיק זמן לענות.
פסיכולוגית – שהוא לא יפריע לאף אחד להתרכז. ב.
ברגע שאנו גם יודעים את ההגדרות בעל פה ,גם אם נגיע לבחינה כשאנו לא מאופסים ,עדיין את
ההגדרות אנו יודעים בעל פה .ואז אין בעיה מייד להתעשת על עצמנו.
כמה דברים לגבי הלימוד:
.1קוראים את המחבת פעמיים ודי .לא יותר מזה .לאחר מכן עוברים לפתור אירועונים.
אולם עדיין אנשים ירגישו שהם לא מוכנים על זה .דרך התרגול והפתרונות אנו זוכרים.
יש אלמנט כלשהו שכאשר אנו פותרים משהו ואז פותרים ,אז האלמנט הזה נכרת
בזיכרון .לא נשכח אותו אף פעם .לעומת זאת בקריאה פאסיבית קורה הדבר הבא – אנו
קוראים ,אבל כל שתי דקות המחשבות נודדות למקום אחר .כל המחשבות האלה
שעוברות בראש הן מחשבות שעוברות כהרף עין ואז חוזרים למסלול .בינתיים החמצנו
כמה משפטית.
כל פעם שאנו ניפול על שאלה שאין לנו מושג – לא נשכח את זה שוב.
על מנת ללמוד בעל פה – את הלומדות הראשונות נפתור עם מחברת .מההתחלה נעבוד
בלחץ זמן .נפתור עם מחברת עד שנראה שנוח לנו וטוב לנו .חלק מהלימוד בבית הוא
שבסוף הלימוד נראה מה טוב לנו.
ברגע שגמרנו את הלומדות (מומלץ לעשות אותן בקצב של 3לומדות ביום) .לאחר מכן
מה שעושים זה את המבחנים של גלברד ופרחמובסקי .זאת מכיוון שהמבחנים בנויים
בצורה שלנו (גם האכזרי שלא בנוי בצורה שלנו) .מה שאנו עושים זה שאף אחד לא בא
לבחינה הזאת מבלי שהוא פתר 3בחינות מלאות בסימולציה מלאה על זמן של שעתיים.
זאת מכיוון שהמרצה לא רוצה את התקפות הבכי של אנשים שילחצו .לכן אף אחד לא
בא לבחינה מבלי שהוא פתר 12בחינות על זמן ועוד מבחנים.
כן במהלך הלומדות נלמד כל מיני דברים על עצמנו – מה טוב לנו – האם כדאי לצייר
את ציר הזמן או שאולי כדאי לנו לבדוק בסיליבוס ולא לצייר את ציר הזמן .האם כדאי
להוציא לתרשים זרימה או שלא.
בסוף שתים עשרה הלומדות נדע כבר מה טוב ומה רע בלימוד .כן גם כבר נתרגל להגבלת
הזמן.
לכל מבחן שנפתור ניקח שעתיים – שעה וחצי לשאלה הגדולה וחצי שעה לקטנה.
מי שיפתור את כל הלומדות בסימולציה מלאה של הבחינה ויפתור לאחר מכן עוד 3-4
מבחנים מלאים על זמן ,יגיע לבחינה הזאת ויתחרה על הציונים הגבוהים ( 86ומעלה).
זאת מהסיבה ש 85%-מהמבחן יהיה שאלות שראינו ,פתרנו כבר וניסחנו את השאלות
המשפטיות.
אנשים שיסתכלו על הלומדה ויגידו שהם רק יכתבו את השאלות המשפטיות ויבדקו מה
המרצה כתבה רק יפגעו בעצמם.
מה שקובעים בקבוצות הלמידה זה את הדבר הבא – מחליטים שעד לשעה מסויימת אף
אחד לא מתקשר .נפגשים כל יום בערב לאחר שהחלטנו מה עושים באותו יום .המטרה
של הפגישות בערב היא לעשות שני דברים :דבר ראשון הוא להרגיע .יש תכונה שאם ניתן
לנסות הבנה זה מרגיע.
מה שנעשה זה שנחליט מה פוטרים באותו יום .הפגש הן יוריד את המתח והן זה יעזור
לעבור על הפיתרון ולהוסיף הערות.
כן גם עוד יתרון זה איך שזה נראה בעיניים של הבודק; אם נתחלק לזוגות וכל אחד יתן
הערות לשני לגבי מה שהוא כתב .אנשים במקום הזה נמצאים במקום טוב – הרבה
אנשים לא יודעים להעיר לעצמם אבל יודעים להעיר לאחרים.
במידה ומישהו רוצה להוסיף משהו תוך כדי הבחינה – ניתן לעשות כוכבית ולרשום
שתוספת לשאלה נמצאת בעמוד מסויים.
יום לפני בחינה – ממש לא מומלץ לעשות לילה לבן או ממש אז ללמוד המון.
בבחינה – מומלץ שאנשים שיש להם חרדה בבחינות שיתיישבו בשורה הראשונה .זה
עוזר נגד חרדה מבחינות.
לפני שאנו עוברים מהלומדות למבחנים ,מומלץ לפתור את עבודה מספר 2שוב .לאחר
שפתרנו מבחנים מומלץ שהשאלה האחרונה שנפתור תהיה שוב השאלה של עבודה מספר
.2זאת מכיוון שהעבודה הזאת ,כמו הצורה שלה ,כך בדיוק תיראה השאלה בבחינה.