‫املبادئ املق ّررة‬

‫يف فقه قضاء املحكمة‬

‫اإلدارية وآرائها االستشارية‬

‫سنة ‪2021‬‬
‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪2‬‬
 ‫الفهرس‬

‫الفهــرس ‪3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫العنــوان األول‪ :‬فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة ‪15 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪17‬‬ ‫البــاب األول‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي االختصــاص واإلجــراءات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪17‬‬ ‫األول‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي اختصــاص المحكمــة اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫القســم‬

‫‪17‬‬ ‫الفــرع األول‪ :‬االختصــاص الحكمــي للمحكمــة اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬اختصــاص القضــاء اإلداري ‪17 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 1‬نزاعــات المنشــآت العموميــة فــي إطــار المســؤولية اإلداريــة ‪17 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪18‬‬ ‫‪ - 2‬تســيير المرفــق العــام للنقــل البــري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪18‬‬ ‫‪ - 3‬المصــادرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪18‬‬ ‫‪ - 4‬العقــود اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪19‬‬ ‫‪ - 5‬االســتيالء ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪19‬‬ ‫‪ - 6‬وجــود نظــام إجرائــي خــاص للتعويــض عــن الســقوط البدنــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪19‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬إختصــاص المحاكــم العدليــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪19‬‬ ‫‪ - 1‬التعويــض للموقوفيــن والمحكــوم عليهــم ّ‬

‫الذيــن ثبتــت براءتهــم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪20‬‬ ‫‪ - 2‬شــركات التأميــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪ - 3‬اســتقصاء العقــارات وتحديدهــا ضمــن ملــك الدولــة الخــاص ‪20 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪20‬‬ ‫‪ - 4‬حمايــة الطفولــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪21‬‬ ‫‪ - 5‬االرتفاقــات الناتجــة عــن التراتيــب العمرانيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪21‬‬ ‫‪ - 6‬إدمــاج العقــارات فــي التجهيــزات العموميــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪22‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬القــرارات الســيادية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 1‬مرســوم المصــادرة ‪22 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪22‬‬ ‫‪ - 2‬العفــو الخــاص ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬االختصــاص الترابــي ‪22 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪24‬‬ ‫القســم الثانــي‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي المســائل اإلجرائيــة والشــكلية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بشــروط القيــام بدعــوى تجــاوز الســلطة واإلجــراءات المرتبطــة بهــا ‪24 . . .‬‬ ‫األول‪ :‬المبــادئ‬
‫الفــرع ّ‬
‫‪24‬‬ ‫الخاصــة بالمقــرّ ر اإلداري المطعــون فيــه ‪. . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬الشــروط‬

‫‪24‬‬ ‫‪ - 1‬وجــود قــرار إداري موضــوع النــزاع ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪24‬‬ ‫‪ - 2‬خصائــص القــرار اإلداري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪27‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬الشــروط المتعلقــة بأطــراف الدعــوى ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 1‬شــرط الصفــة والمصلحــة ‪27 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪28‬‬ ‫‪ - 2‬المصلحــة الجماعيــة أو المشــتركة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪3‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫‪28‬‬ ‫‪ - 3‬تمثيــل الدولــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪29‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬آجــال القيــام بدعــوى تجــاوز الســلطة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬اإلعــام بالقــرارات اإلداريــة ‪29 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪29‬‬ ‫‪ - 1‬اإلعــام الكامــل ونظريّ ــة العلــم اليقينــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪30‬‬ ‫‪ - 2‬تعليــق آجــال التقاضــي بســبب وبــاء الكوفيــد ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪30‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬المطلــب المســبق ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪32‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬اآلجــال والقــرار المعــدوم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪32‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬اإلجــراءات فــي مــادة القضــاء الكامــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫المؤسســات العموميــة اإلداريــة أمــام القضــاء اإلداري ‪32 . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬تمثيــل‬
‫‪33‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬إدخــال شــركات التأميــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪33‬‬ ‫الفــرع الرابــع‪ :‬إجــراءات الطعــن باإلســتئناف ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪33‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬مبــدأ التقاضــي علــى درجتيــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪34‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬االســتئناف مرّ تــان ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪34‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬األطــراف فــي الطــور اإلســتئنافي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪35‬‬ ‫مرســم لــدى اإلســتئناف أو لــدى التعقيــب ‪. . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬شــرط إنابــة محــام‬
‫‪36‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬آجــال الطعــن باإلســتئناف ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪36‬‬ ‫ّ‬
‫والمذكــرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫•الفقــرة السادســة‪ :‬إجــراءات المطلــب‬
‫‪38‬‬ ‫•الفقــرة الســابعة‪ :‬تقديــم التقاريــر وتبليغهــا ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪38‬‬ ‫•الفقــرة الثامنــة‪ :‬الرجــوع فــي االســتئناف ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة التاســعة‪ :‬المفعــول االنتقالــي لإلســتئناف ‪38 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪39‬‬ ‫•الفقــرة العاشــرة‪ :‬ســلطات محكمــة اإلحالــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪39‬‬ ‫الفــرع الخامــس‪ :‬ســلطات القاضــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪39‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬تكييــف الدعــوى ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪39‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬الــدور اإلســتقصائي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪40‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬تقديــر حجــج األطــراف ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪41‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬حيــاد القاضــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫البــاب الثانــي‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي أصــل ّ‬

‫النــزاع ‪43 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪43‬‬ ‫ـادة تجــاوز ّ‬

‫الســلطة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫األول‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي مـ ّ‬
‫ّ‬ ‫القســم‬
‫‪43‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬رقابــة المحكمــة اإلداريــة علــى احتــرام قواعــد اإلختصــاص ‪. . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪43‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬قواعــد التفويــض ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬نظريــة الموظــف الفعلــي ‪44 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪45‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬االستشــارة الوجوبيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬النظــام القانونــي لســحب القــرارات اإلداريــة ‪45 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪46‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬المبــادئ العامــة للقانــون ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪46‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬حـ ّ‬
‫ـق الدفــاع ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪46‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬التعليــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪46‬‬ ‫‪ - 1‬تعليــل القــرارات اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪46‬‬ ‫‪ - 2‬تعليــل األحــكام القضائيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪47‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬مبــدأ التقاضــي علــى درجتيــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪47‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬مبــدأ عــدم رجعيــة القــرارات اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪4‬‬
 ‫‪47‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬مبــدأ تــوازي اإلجــراءات والصيــغ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪47‬‬ ‫•الفقــرة السادســة‪ :‬مبــدأ حجيــة الشــيء المقضــي بــه ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪48‬‬ ‫•الفقــرة الســابعة‪ :‬مبــدأ المســاواة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪48‬‬ ‫الفــرع الرابــع‪ :‬الحقــوق والحريــات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪48‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬الحــق فــي العمــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪49‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬الحــق فــي التعليــم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫القســم الثانــي‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي مــادة الوظيفــة العموميــة ‪50 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع األول‪ :‬اإلنتــداب ‪50 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪50‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬المناظــرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪51‬‬ ‫وعمــال الحضائــر ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬األعــوان الوقتييــن‬
‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬إعــادة اإلدمــاج فــي إطــار العفــو العــام ‪52 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪53‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬التربــص ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪53‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬حقــوق وواجبــات الموظــف ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬تطبيــق تعليمــات الرؤســاء فــي العمــل ‪53 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪54‬‬ ‫ّ‬
‫التحفــظ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬واجــب‬
‫‪54‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬التأجيــر والمنــح ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪54‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬عطــل المــرض ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪55‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬المســار المهنــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪55‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬النقلــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪55‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬اإللحــاق ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪56‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬الترقيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪56‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬الخطــط الوظيفيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪57‬‬ ‫الفــرع الرابــع‪ :‬المبــادئ المقــرّ رة فــي المــادة التأديبيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪57‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬الخطــأ التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪57‬‬ ‫‪ - 1‬مفهــوم الخطــأ التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪57‬‬ ‫‪ - 2‬ثبــوت الخطــأ التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪58‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬التتبــع التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪58‬‬ ‫‪ - 1‬حـ ّ‬
‫ـق الدفــاع ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪58‬‬ ‫‪ - 2‬آجــال انعقــاد مجلــس التأديــب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪58‬‬ ‫‪ - 3‬تقديــر العقوبــة التأديبيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪59‬‬ ‫‪ - 4‬اســتقاللية التتبــع التأديبــي عــن التتبــع الجزائــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪60‬‬ ‫‪ - 5‬تعليــل القــرار التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪60‬‬ ‫‪ - 6‬عــدم رجعيــة القــرار التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪60‬‬ ‫ّ‬
‫التخلــي عــن الوظيــف ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫الفــرع الخامــس‪:‬‬

‫‪61‬‬ ‫القســم الثالــث‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي نزاعــات القضــاة والمجلــس األعلــى للقضــاء ‪. . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪61‬‬ ‫األول‪ :‬إجــراءات النــزاع ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬
‫‪61‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬اإلختصــاص الحكمــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪61‬‬ ‫‪ - 1‬النزاعــات المتعلقــة بالمســار المهنــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪61‬‬ ‫‪ - 2‬النزاعــات الناشــئة عــن رفــض تســوية الوضعيــة اإلداريــة والماليــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪62‬‬ ‫‪ - 3‬األثــر الفــوري للقانــون الجديــد ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪5‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫‪62‬‬ ‫‪ - 4‬تجميــد العضويــة فــي المجلــس األعلــى للقضــاء ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪63‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬آجــال الطعــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬النزاعــات المتعلقــة بالمســار المهنــي للقضــاة ‪63 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪63‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬نقلــة القاضــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪64‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬نهايــة الحــاق القاضــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪65‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬ترقيــة القاضــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪65‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬تســوية وضعيــة القضــاة المعفييــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪66‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬صالحيــات وزارة العــدل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪66‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬رفــع الحصانــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪67‬‬ ‫الفــرع الرابــع‪ :‬التأديــب فــي ســلك القضــاة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪67‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬الخطــأ التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪67‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬إجــراءات التتبّ ــع التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪68‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬آجــال البــت فــي الملــف التأديبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪69‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬تعليــل القــرارات التأديبيّ ــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪69‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬تركيبــة مجلــس التأديــب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪70‬‬ ‫القســم الرابــع‪ :‬المبــادئ المقــررة فــي مــادة التربيــة والتعليــم والتكويــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪70‬‬ ‫األول‪ :‬االلتحــاق بالمعاهــد النموذجيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬

‫‪70‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬التأديــب المدرســي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪71‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬االمتحانــات والمناظــرات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪71‬‬ ‫القســم الخامــس‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي مـ ّ‬

‫ـادة الضبــط اإلداري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪71‬‬ ‫األول‪ :‬إجــراءات الضبــط اإلداري فــي مجــال الحقــوق والحريــات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫الفــرع‬
‫‪71‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬إجــراءات الضبــط فــي مجــال حريــة التنقــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪71‬‬ ‫‪ - 1‬تحجيــر الســفر ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪72‬‬ ‫‪ - 2‬المنــع مــن دخــول التــراب التونســي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪72‬‬ ‫‪ - 3‬االستشــارة الوجوبيــة عنــد مغــادرة التــراب الوطنــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪73‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬إجــراءات الضبــط اإلداري فــي مجــال حريــة اإلقامــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬إجــراءات الضبــط اإلداري فــي مجــال المســاجد ودور العبــادة ‪73 . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪73‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬إجــراءات الضبــط فــي مجــال النشــاط الجمعياتــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬رخــص إداريــة ‪74 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪75‬‬ ‫القســم الســادس‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي المـ ّ‬

‫ـادة العمرانيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫األول‪ :‬رخــص البنــاء والتقســيم ‪75 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع ّ‬

‫‪77‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬تتبّ ــع المخالفــات العمرانيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬محاضــر التراتيــب البلديــة وأعــوان اإلدارة ‪77 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪77‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬تســوية المخالفــات لرخــص البنــاء ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪77‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬إجــراءات إصــدار قــرار الهــدم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪78‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬تنفيــذ قــرار الهــدم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪79‬‬ ‫القســم الســابع‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي المــادة العقاريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪79‬‬ ‫األول‪ :‬األراضــي الدوليّ ــة الفالحيّ ــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬
‫‪79‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬اإللــزام بإبــرام عقــد تفويــت فــي األراضــي الدوليــة الفالحيــة ‪. . . . . . . . . . .‬‬
‫‪81‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬إخــاء العقــارات الدوليــة ذات الصبغــة الفالحيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪6‬‬
 ‫الفــرع الثانــي‪ :‬حمايــة األمــاك العامــة ‪82 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪82‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬االرتفاقــات اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪82‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬شــروط اإلشــغال الوقتــي للملــك العمومــي البلــدي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪83‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬حمايــة الملــك العــام للطرقــات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪83‬‬ ‫القســم الثامــن‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي مجــال الهيئــات العموميــة المســتقلة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪83‬‬ ‫األول‪ :‬الترشــح لعضويــة مجلــس هيئــة حمايــة حقــوق االنســان ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫الفــرع‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬صالحيــات نائــب رئيــس الهيئــة العليــا المســتقلة لإلنتخابــات ‪84 . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪84‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬قــرارات اللجنــة اإلنتخابيــة المتعلقــة بالترشــح إلــى عضويــة هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة ‪. . .‬‬

‫‪85‬‬ ‫القســم التاســع‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي مـ ّ‬

‫ـادة المســؤولية اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪85‬‬ ‫األول‪ :‬تعـ ّـدد أســس المســؤولية اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬
‫‪85‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬المســؤولية عــن المنشــآت واألشــغال العموميــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪86‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬المســؤوليّ ة علــى أســاس المخاطــر ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪87‬‬ ‫‪ - 1‬المســؤولية عــن المنشــآت الخطــرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪87‬‬ ‫والمتفجــرات) ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫‪ - 2‬المســؤولية عــن األشــياء الخطــرة (األســلحة‬
‫‪88‬‬ ‫الصحــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬مســؤولية المرفــق‬

‫‪ - 1‬النظــام القانونــي للمســؤولية الطبيــة ‪88 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫للصحــة ‪89 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات العموميــة‬ ‫‪ - 2‬مســؤولية‬
‫‪90‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬المســؤولية عــن الحــوادث المدرســية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬مســؤولية مرفــق القضــاء ‪91 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪91‬‬ ‫الســجون ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة السادســة‪ :‬مســؤولية مرفــق‬
‫‪92‬‬ ‫•الفقــرة الســابعة‪ :‬المســؤولية عــن التعذيــب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثامنــة‪ :‬المســؤولية عــن االســتيالء واالرتفــاق ‪93 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة التاســعة‪ :‬المســؤولية عــن القــرارات غيــر ّ‬
‫الشــرعية ‪93 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪94‬‬ ‫•الفقــرة العاشــرة‪ :‬المســؤولية التعاقديــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الحاديــة عشــر‪ :‬المســؤولية عــن عــدم تنفيــذ حكــم ‪95 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة عشــر‪ :‬اســتقاللية المســؤولية اإلداريــة عــن المســؤولية الجزائيــة ‪96 . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪96‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬اإلعفــاء مــن المســؤولية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬اإلعفــاء مــن المســؤولية التعاقديــة ‪96 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬
‫المتوقعــة ‪96 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫‪ - 1‬الصعوبــات غيــر‬
‫‪97‬‬ ‫‪ - 2‬القــوة القاهــرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬اإلعفــاء مــن المســؤولية عــن األضــرار المتأتيــة من المنشــآت واألشــغال العامــة ‪97 . . . . . .‬‬
‫‪98‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬اإلعفــاء مــن المســؤولية عــن األضــرار المتأتيــة مــن األشــياء الخطــرة ‪. . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪98‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ّ :‬‬

‫النظــام القانونــي للتعويــض ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪98‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬تقديــر الضــرر وغرمــه ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪99‬‬ ‫ّ‬
‫الضــرر المــادي وغرمــه ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫‪ - 1‬تقديــر‬
‫‪102‬‬ ‫‪ - 2‬تقديــر الضــرر المعنــوي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪103‬‬ ‫‪ - 3‬تقديــر الضــرر البدنــي وجبــره ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪103‬‬ ‫‪ - 4‬تقديــر الضــرر الجمالــي وغرمــه ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪104‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬وجــود نظــام خــاص للتعويــض ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪104‬‬ ‫‪ - 1‬التعويــض للمتضرّ ريــن مــن أحــداث الثــورة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪7‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫‪104‬‬ ‫‪ - 2‬التعويــض للعســكريين المتضرّ ريــن مــن قضيــة برّ اكــة الســاحل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪105‬‬ ‫‪ - 3‬التعويــض للعســكريين عــن الســقوط البدنــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪105‬‬ ‫ّ‬
‫المحليــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫القســم العاشــر‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بالجماعــات‬

‫‪105‬‬ ‫الفــرع األول‪ :‬المجالــس البلديــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪105‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬انتخــاب رؤســاء المجالــس البلديــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪105‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬تعييــن رؤســاء ّ‬
‫اللجــان البلديّ ــة ومقرّ ريهــا ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪106‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬الشــغور فــي المجلــس البلــدي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬أعمــال المجالــس البلديــة ‪106 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪107‬‬ ‫ّ‬
‫بالنفــاذ إلــى المعلومــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة‬ ‫القســم الحــادي عشــر‪ :‬المبــادئ‬

‫‪107‬‬ ‫الفــرع األول‪ :‬الحــق فــي النفــاذ إلــى المعلومــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪107‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬مبــدأ النفــاذ إلــى المعلومــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪107‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬طبيعــة المعلومــة موضــوع النفــاذ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪108‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬اســتثناءات النفــاذ إلــى المعلومــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪109‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بإجــراءات النفــاذ إلــى المعلومــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪109‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬عريضــة الدعــوى ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬صالحيــات هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة ‪109 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬إجــراءات الطعــن باإلســتئناف فــي قــرارات هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة ‪110 . . . . . . .‬‬
‫‪110‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬دفــع المعاليــم الــواردة فــي التراتيــب الجــاري بهــا العمــل ‪. . . . . . . . . . . . .‬‬

‫القســم الثانــي عشــر‪ :‬المبــادئ المقــررة فــي مــادة المنافســة واألســعار ‪110 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع األول‪ :‬اختصــاص مجلــس المنافســة ‪110 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪111‬‬ ‫ّ‬
‫المخلــة بالمنافســة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬الممارســات‬
‫‪111‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬االســتغالل المفــرط لمركــز الهيمنــة علــى الســوق ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪111‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬اســتغالل وضعيــة التبعيــة اإلقتصاديــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪112‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬اإلتفاقــات المخلــة بالمنافســة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪112‬‬ ‫ّ‬
‫المخلــة بالمنافســة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬تتبّ ــع المخالفــات‬

‫‪113‬‬ ‫ـادة الجبائيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫ّ‬

‫المتعلقــة بالمـ ّ‬ ‫القســم الثالــث عشــر‪ :‬المبــادئ‬

‫‪113‬‬ ‫ـادة الجبائيّ ــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع األول‪ :‬المبــادئ األصوليّ ــة المقــرّ رة فــي المـ ّ‬
‫‪113‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬الضريبــة علــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪115‬‬ ‫المؤسســات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬الضريبــة علــى‬

‫‪115‬‬ ‫‪ - 1‬قواعــد خاصــة ببعــض أصنــاف الشــركات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪115‬‬ ‫‪ - 2‬الســنة المحاســبية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪116‬‬ ‫‪ - 3‬طــرح األعبــاء ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬األداء علــى القيمــة المضافــة ‪117 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 1‬حــدث إنشــاء األداء علــى القيمــة المضافــة ‪117 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪117‬‬ ‫‪ - 2‬تأجيــل األداء علــى القيمــة المضافــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪117‬‬ ‫‪ - 3‬طــرح األداء علــى القيمــة المضافــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪118‬‬ ‫‪ - 4‬األداء علــى القيمــة المضافــة والبيوعــات العقاريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪118‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬معاليــم التســجيل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪118‬‬ ‫‪..............................................‬‬ ‫‪ - 1‬التســجيل بالمعلــوم القــارّ‬

‫‪119‬‬ ‫‪ - 2‬عقــد البيــع ووعــد البيــع ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪8‬‬
 ‫‪119‬‬ ‫‪ - 3‬انجــرار الملكيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬االمتيــازات والحوافــز الجبائيــة ‪120 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪120‬‬ ‫‪ - 1‬التصريــح باالســتثمار ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪120‬‬ ‫‪ - 2‬التشــجيعات بعنــوان التنميــة الجهويــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪120‬‬ ‫‪ - 3‬ســحب الحوافــز الجبائيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪121‬‬ ‫•الفقــرة السادســة‪ :‬اســتخالص الضريبــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪121‬‬ ‫‪ - 1‬التصريــح الجبائــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪121‬‬ ‫‪ - 2‬األقســاط االحتياطيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪122‬‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بالقواعــد اإلجرائيــة والنزاعــات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬المبــادئ‬
‫‪122‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بالمراقبــة الجبائيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫األوليــة والمراجعــة المعمقــة ‪122 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫‪ - 1‬أحــكام مشــتركة بيــن المراجعــة‬
‫‪122‬‬ ‫‪ - 2‬المراجعــة األوليــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪123‬‬ ‫المعمقــة للوضعيّ ــة الجبائيّ ــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫‪ - 3‬المراجعــة‬
‫‪124‬‬ ‫‪ - 4‬التوظيــف اإلجبــاري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بالنــزاع الجبائــي ‪125 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪125‬‬ ‫‪ - 1‬اإلجــراءات أمــام قاضــي الموضــوع ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪127‬‬ ‫‪ - 2‬اإلجــراءات أمــام قاضــي التعقيــب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬ســلطات القاضــي الجبائــي ‪129 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪129‬‬ ‫‪ - 1‬دور اســتقصائي وتوجيهــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪130‬‬ ‫‪ - 2‬تأويــل وتفســير ّ‬
‫النصــوص القانونيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪131‬‬ ‫المقدمــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫‪ - 3‬تقديــر حجيّ ــة الوثائــق‬
‫‪131‬‬ ‫الســند القانونــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫‪ - 4‬تغييــر‬

‫ّ‬
‫التنفيذيــة ‪131 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫القســم الرابــع عشــر‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي نــزاع ّ‬
‫الســندات‬

‫األول‪ :‬المبــادئ اإلجرائيــة ‪131 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬

‫‪132‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬المبــادئ المقــرّ رة فــي األصــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬شــكليات بطاقــة اإللــزام وإجــراءات صدورهــا ‪132 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪133‬‬ ‫حجيــة تقاريــر المراقبــة وآثارهــا ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ّ :‬‬
‫‪134‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬التصاريــح باألجــور وقاعــدة احتســاب اشــتراكات الضمــان االجتماعــي ‪. . . . .‬‬
‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬تتبّ ــع المعتــرض تحــت يــده بمقتضــى بطاقــة إلــزام ‪135 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫القســم الخامــس عشــر‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي مـ ّ‬

‫ـادة المهــن الحـ ّـرة ‪135 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫األول‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بالترســيم ‪135 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬
‫•الفقــرة األولــى‪ :‬نظــام الطعــن فــي القــرارات الصــادرة فــي مــادة الترســيم ‪135 . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪136‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬النظــام القديــم للترســيم بالمحامــاة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬عــدم جــواز الجمــع بيــن مهنــة المحامــاة وبيــن مهنــة أخــرى ‪137 . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪137‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬ترســيم القاضــي بمهنــة المحامــاة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪138‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬التأديــب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬التأديــب بالنســبة لألطبــاء ‪138 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬التأديــب بالنســبة للمحاميــن ‪138 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثالــث‪ :‬التســعيرة ‪139 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪139‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬القواعــد العامــة لعقــد الوكالــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪9‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬أتعــاب المحامــاة ‪139 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪140‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬اإلعــام بقــرارات التســعيرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫القســم الســادس عشــر‪ :‬المبــادئ المقــررة فــي مــادة المصــادرة ‪140 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪140‬‬ ‫الفــرع األول‪ :‬صالحيــات لجنــة المصــادرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬إقصــاء األمــوال المكتســبة بــاإلرث مــن المصــادرة ‪141 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪143‬‬ ‫البــاب الثالــث‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي مــادة توقيــف التنفيــذ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪143‬‬ ‫ّ‬
‫األول‪ :‬المبــادئ المتعلقــة باإلختصــاص والجوانــب الشــكلية واإلجرائيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫القســم‬

‫األول‪ :‬اإلختصــاص الحكمــي لقاضــي توقيــف التنفيــذ ‪143 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬
‫•الفقــرة األولــى‪ :‬أشــخاص القانــون الخــاص ‪143 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪143‬‬ ‫ّ‬
‫والمنظمــات النقابيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫‪ - 1‬الهيــاكل‬
‫‪ - 2‬البنــوك ‪144 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪144‬‬ ‫‪ - 3‬مجامــع التنميــة فــي قطــاع الفالحــة والصيــد البحــري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪144‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬نزاعــات المنشــآت العموميــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪144‬‬ ‫‪ - 1‬نزاعــات المنشــآت العموميــة مــع أعوانهــا ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪146‬‬ ‫‪ - 2‬نزاعــات المنشــآت العموميــة مــع حرفائهــا أو الغيــر ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪146‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬الهيــاكل الرياضيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪146‬‬ ‫‪ - 1‬أعمــال الجلســة العامــة االنتخابيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪147‬‬ ‫‪ - 2‬إيقــاف نشــاط جمعيــة رياضيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬حــوادث الشــغل ‪147 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪147‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬أعمــال الســلطة التشــريعية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة السادســة‪ :‬الملــك الخــاص للجماعــات المحليــة ‪148 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪148‬‬ ‫•الفقــرة الســابعة‪ّ :‬‬
‫النزاعــات الجبائيّ ــة واإلســتخالص ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪148‬‬ ‫‪ - 1‬نزاعــات التوظيــف اإلجبــاري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪148‬‬ ‫‪ - 2‬المعاليــم الديوانيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪148‬‬ ‫‪ - 3‬بطاقــات اإللــزام ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪149‬‬ ‫‪...................................‬‬ ‫ّ‬
‫المحليــة‬ ‫•الفقــرة الثامنــة‪ :‬ميزانيــة الجماعــات‬
‫‪149‬‬ ‫•الفقــرة التاســعة‪ :‬أعمــال الضبــط العدلــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪149‬‬ ‫•الفقــرة العاشــرة‪ :‬المصــادرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪149‬‬ ‫•الفقــرة الحاديــة عشــر‪ :‬انتخــاب رئيــس البلديــة ومســاعديه ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪150‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬اإلختصــاص الترابــي لقاضــي توقيــف التنفيــذ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪151‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬إجــراءات توقيــف التنفيــذ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪151‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬الصفــة والمصلحــة فــي القيــام ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمقــرر اإلداري المطعــون فيــه ‪153 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬الشــروط‬

‫‪153‬‬ ‫‪ - 1‬وجــود القــرار اإلداري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪154‬‬ ‫ّ‬
‫المؤثــرة فــي المركــز القانونــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫‪ - 2‬القــرارات غيــر‬
‫‪154‬‬ ‫‪ - 3‬أعمــال الســيادة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪155‬‬ ‫ّ‬
‫المتصــل بالعقــد ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫‪ - 4‬القــرار‬
‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬إنابــة محــام لــدى التعقيــب ‪155 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬اآلجــال ‪155 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪156‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬تكــرار مطالــب توقيــف التنفيــذ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪10‬‬
 ‫•الفقــرة السادســة‪ :‬صــدور الحكــم فــي القضيــة األصليــة ‪156 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الســابعة‪ :‬تنفيــذ القــرار ‪157 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة باألصــل ‪157 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫القســم الثانــي‪ :‬المبــادئ‬

‫‪157‬‬ ‫ـادة الوظيفــة العموميــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع األول‪ :‬المبــادئ المقــرّ رة فــي مـ ّ‬
‫‪157‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬االنتــداب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪158‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬المســار المهنــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪158‬‬ ‫‪ - 1‬العــدد المهنــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪158‬‬ ‫‪ - 2‬الخطــط الوظيفيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪158‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬التأديــب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪159‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬إنهــاء العالقــة بالوظيــف ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪159‬‬ ‫‪ - 1‬االســتقالة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪159‬‬ ‫‪ - 2‬التخلــي عــن العمــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪159‬‬ ‫‪ - 3‬اإلحالــة علــى التقاعــد ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫الفــرع الثانــي‪ :‬نزاعــات القضــاة والمجلــس األعلــى للقضــاء ‪160 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪160‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬إلحــاق القضــاة العدلييــن ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪160‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬تجميــد عضويــة بالمجلــس األعلــى للقضــاء ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪160‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬رفــع حصانــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪161‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بالحقــوق والحريــات ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪161‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬حريــة التنقــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪161‬‬ ‫‪ - 1‬المنــع مــن الدخــول إلــى التــراب التونســي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪161‬‬ ‫‪ - 2‬اإلقامــة الجبريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪161‬‬ ‫الســفر ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫‪ - 3‬تجديــد جــواز‬
‫‪162‬‬ ‫‪ - 4‬اإلجــراء الحــدودي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪162‬‬ ‫‪ - 5‬اإلجــراء الحــدودي‪ّ :‬‬
‫التفتيــش عنــد كل عمليــة عبــور ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪162‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬الحـ ّ‬
‫ـق فــي اإلضــراب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪163‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬الحـ ّ‬
‫ـق فــي التعليــم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪164‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬الحــق فــي العمــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪164‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬مبــدأ حريــة الصناعــة والتجــارة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪165‬‬ ‫•الفقــرة السادســة‪ :‬مبــدأ المســاواة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪165‬‬ ‫الفــرع الرابــع‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بالضبــط اإلداري ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪165‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬تنظيــم اســتعمال الفضــاء العــام ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪165‬‬ ‫‪ - 1‬المحافظــة علــى الجماليــة العمرانيــة واحتــرام خصوصيــات المنطقــة البلديــة ‪. . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 2‬حفــظ ســامة مســتعملي الطريــق العــام ‪165 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪165‬‬ ‫‪ - 3‬الســلطة التقديريــة فــي تنظيــم الفضــاءات البلديــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬الرخــص اإلداريــة ‪166 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪166‬‬ ‫‪ - 1‬إســناد الرّ خــص اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 2‬انتقــال الرخصــة اإلداريــة إلــى الورثــة ‪166 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪166‬‬ ‫‪ - 3‬ســحب الرخــص اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪168‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬قــرارات الغلــق ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪168‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬ســلطة الضبــط اإلداري العــام المحلــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪11‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫‪169‬‬ ‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬تنفيــذ القــرارات الضبطيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ـادة العمرانيــة ‪170 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الخامــس‪ :‬المبــادئ المقــرّ رة فــي المـ ّ‬
‫‪170‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬أمثلــة التهيئــة العمرانيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬رخــص البنــاء ‪170 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪171‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬رخــص تغييــر صبغــة محـ ّـل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬تتبّ ــع ورفــع المخالفــات العمرانيــة ‪172 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪172‬‬ ‫‪ - 1‬قــرارات الهــدم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪172‬‬ ‫الســدم ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫‪ - 2‬قــرارات‬

‫‪172‬‬ ‫‪ - 3‬تتبّ ــع المخالفــات العمرانيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ـادة األمــاك العموميــة ‪174 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الســادس‪ :‬المبــادئ المقــررة فــي مـ ّ‬
‫‪174‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬اإلشــغال الوقتــي للملــك العمومــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬العقــارات الدوليــة ذات الصبغــة الفالحيــة ‪175 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 1‬تســويغ المقاســم الفالحيــة ‪175 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪175‬‬ ‫‪ - 2‬إخــاء العقــارات الدوليــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪176‬‬ ‫‪ - 3‬اســتغالل المقاطــع ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪176‬‬ ‫الفــرع الســابع‪ :‬المبــادئ المتعلقــة بالجماعــات العموميــة المحليــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫•الفقــرة األولــى‪ :‬المجلــس البلــدي ‪176 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪176‬‬ ‫‪ - 1‬االســتقالة مــن عضويــة المجالــس البلديــة واالســتقالة الجماعيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪ - 2‬اللجنــة المؤقتــة للتســيير ‪177 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪177‬‬ ‫‪ - 3‬الشــغور الوقتــي فــي خطــة رئيــس البلديــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪177‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬جلســات المجلــس البلــدي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪178‬‬ ‫الفــرع الثامــن‪ :‬المبــادئ المقــرّ رة فــي مجــال التعليــم ومعادلــة الشــهائد ‪. . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪178‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬إمتحــان الباكالوريــا ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬التكويــن عــن بعــد ‪179 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪179‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬المعاهــد النموذجيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪179‬‬ ‫مؤسســات التعليــم العالــي الخــاص ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪:‬‬
‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬المناظــرة ‪180 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪180‬‬ ‫الفــرع التاســع‪ :‬المبــادئ المقــررة فــي مجــال المهــن الحــرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬
‫المبلغيــن عــن الفســاد ‪180 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫الفــرع العاشــر‪ :‬المبــادئ المقــرّ رة فــي حمايــة‬

‫‪181‬‬ ‫الفــرع الحــادي عشــر‪ :‬المبــادئ المقــرّ رة فــي مــادة المصــادرة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثانــي عشــر‪ :‬تنفيــذ األحــكام القضائيــة ‪182 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪182‬‬ ‫القســم الثالــث‪ :‬تأجيــل التنفيــذ ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪185‬‬ ‫البــاب الرابــع‪ :‬المبــادئ المقــررة فــي مــادة األذون والمعاينــات اإلســتعجالية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪185‬‬ ‫ّ‬
‫األول‪ :‬االختصــاص اإلســتعجالي للمحكمــة اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫القســم‬

‫القســم الثانــي‪ :‬شــروط القضــاء اإلســتعجالي ‪186 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪187‬‬ ‫القســم الثالــث‪ :‬األذون اإلســتعجالية ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪187‬‬ ‫الفــرع األول‪ :‬اإلذن بدفــع مبلــغ علــى الحســاب ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪187‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ّ :‬‬

‫النفــاذ إلــى الوثائــق اإلداريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪12‬‬
 ‫‪188‬‬ ‫•الفقــرة األولــى‪ :‬جــواز الســفر ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪188‬‬ ‫•الفقــرة الثانيــة‪ :‬البطاقــة عــدد ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3‬‬
‫‪188‬‬ ‫•الفقــرة الثالثــة‪ :‬الملـ ّ‬
‫ـف الطبــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫‪189‬‬ ‫•الفقــرة الرابعــة‪ :‬أوراق االمتحــان ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫•الفقــرة الخامســة‪ :‬قانــون ّ‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة ‪189 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪189‬‬ ‫ّ‬
‫المبلغيــن عــن الفســاد ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬حمايــة‬
‫الفــرع الرابــع‪ :‬التصــرّ ف فــي ّ‬
‫النفايــات ومراقبتــه ‪190 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪190‬‬ ‫الفــرع الخامــس‪ :‬تنفيــذ األحــكام الصــادرة باإللغــاء ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪191‬‬ ‫الفــرع الســادس‪ :‬تســخير القـ ّـوة العامــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫العنــوان الثانــي‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة مــن خــال اآلراء االستشــارية ‪193 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬
‫واالجرائيــة ‪195 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫األول‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي الجوانــب الشـ ّ‬
‫ـكلية‬ ‫ّ‬ ‫البــاب‬
‫األول‪ :‬شــروط قبــول ّ‬
‫النظــر فــي اإلستشــارات الخاصــة ‪195 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫ّ‬ ‫القســم‬

‫‪195‬‬ ‫ّ‬
‫تعلــق موضــوع االستشــارة بمســائل عامــة ومجــردة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫األول‪:‬‬
‫ّ‬ ‫الفــرع‬

‫‪195‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬صــدور االستشــارة عــن رئيــس الحكومــة أو أحــد أعضائهــا ‪. . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬
‫المحليــة ‪196 . . . . . . . .‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬االختصــاص االستشــاري للمحكمــة اإلداريــة فــي مجلــة الجماعــات‬
‫القســم الثانــي‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة مــن خــال ّ‬
‫النظــر فــي اإلستشــارات الوجوبيــة ‪196 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪196‬‬ ‫األول‪ :‬اإلدالء بنصــوص ترتيبيــة غيــر منشــورة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع‬

‫‪196‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬اســتكمال االستشــارات الوجوبيــة قبــل إعــداد مشــروع األمــر ‪. . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪198‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬اإلمضــاء المجــاور والتأشــير ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪201‬‬ ‫البــاب الثانــي‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي األصــل ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪202‬‬ ‫ّ‬
‫مدونــة أخالقيــات القاضــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫ّ‬
‫األول‪:‬‬ ‫القســم‬

‫‪202‬‬ ‫القســم الثانــي‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي الوظيفــة العموميــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمنــح فــي الرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية ‪202 . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫األول‪ :‬نشــر األوامــر‬
‫الفــرع ّ‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬المفعــول الرجعــي للقــرارات ذات األثــر المالــي ‪203 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪203‬‬ ‫الفــرع الثالــث‪ :‬مبــدأ التــدرّ ج الهرمــي ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪203‬‬ ‫الفــرع الرابــع‪ :‬إحــداث خطــط وظيفيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬
‫المقررة في مجال التنظيم اإلداري والمالي ‪204 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬ ‫القسم الثالث‪ :‬المبادئ‬

‫األول‪ :‬نشــر النصــوص المتعلقــة بالتنظيــم اإلداري والمالــي ‪204 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع ّ‬

‫‪204‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬ســلطة اإلشــراف علــى المنشــآت العموميــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الثالــث‪ :‬الهيــكل التنظيمــي ‪204 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫الفــرع الرابــع‪ :‬تغييــر تركيبــة مجالــس اإلدارة ومجالــس مراقبــة المنشــآت العموميــة ‪205 . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫المؤسســة العموميــة ‪205 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫ّ‬ ‫الفــرع الخامــس‪ :‬تحويــل صبغــة‬

‫‪206‬‬ ‫القســم الرابــع‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي الشــؤون العقاريــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫األول‪ :‬إســتغالل العقــارات الدوليــة الفالحيــة فــي إنتــاج الكهربــاء مــن الطاقــات المتجـ ّـددة ‪206 . . . .‬‬
‫الفــرع ّ‬

‫‪206‬‬ ‫الفــرع الثانــي‪ :‬تغييــر صلوحيــة أرض فالحيــة ‪. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫القســم الخامــس‪ :‬المبــادئ المقـ ّـررة فــي الصفقــات العموميــة ‪207 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .‬‬

‫‪13‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫العنوان األول‬

‫فقه قضاء املحكمة اإلدارية‬

 ‫ّ‬
‫األول‬ ‫الباب‬

‫ّ‬
‫المقررة في االختصاص واإلجراءات‬ ‫المبادئ‬

‫ّ‬
‫األول‬ ‫القسم‬

‫المبادئ المقرّ رة في اختصاص المحكمة اإلدارية‬

‫الفرع األول‪ :‬االختصاص الحكمي للمحكمة اإلدارية‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬اختصاص القضاء اإلداري‬

‫‪1 .‬نزاعات المنشآت العمومية في إطار المسؤولية اإلدارية‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى إكســاء كل األشــغال المنجــزة لفائــدة شــخص عمومــي‪ ،‬ســواء كان‬
‫نشــاطه إداريــا أو صناعيــا وتجاريــا‪ ،‬قصــد تحقيــق مصلحــة عامــة وفــي نطــاق تســيير مرفــق عــام‪ ،‬صبغــة األشــغال العامــة‬
‫اســتنادا إلــى المفعــول الجــاذب لمفهــوم األشــغال العموميــة وهــي األشــغال المنجــزة لفائــدة ذات عموميــة خدمــة‬
‫للصالــح العــام ســواء كانــت تلــك الــذات العموميــة إداريــة أو غيــر إداريــة‪.‬‬

‫عامــة وبقطــع ّ‬
‫النظــر عــن‬ ‫العامــة ألشــغال ّ‬
‫ّ‬ ‫النزاعــات ّ‬
‫الناشــئة بمناســبة إنجــاز المنشــآت‬ ‫أن ّ‬
‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫الجهــة المعنيّ ــة بهــا‪ ،‬تتنـ ّـزل ضمــن ّ‬
‫النزاعــات اإلداريّ ــة بحكــم اقترانهــا بالمبانــي العموميّ ــة وبمنظومــة االمتيــازات‬
‫ّ‬
‫المتعلق بالمحكمــة اإلداريّ ة‪،‬‬ ‫وااللتزامــات المقــرّ رة بعنوانهــا وذلــك اســتنادا إلــى مقتضيــات الفصليــن ‪ 2‬و‪ 17‬مــن القانــون‬
‫األمــر الــذي يكــون اختصــاص ّ‬
‫النظــر فيهــا معقــودا لفائــدة جهــاز القضــاء اإلداري‪.1‬‬

‫كمــا ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫أن المنشــأة العموميــة التــي تتســبّ ب فــي مضــرّ ة للغيــر تكــون هــي مصــدر مســؤولية‬
‫إداريــة ينعقــد اختصــاص ّ‬
‫النظــر فيهــا للقاضــي اإلداري دون ســواه علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة‬
‫ّ‬
‫مؤسســة عموميــة‬ ‫اإلداريــة‪ .‬واعتبــرت علــى ذلــك األســاس ّأنــه لئــن كانــت الشــركة الوطنيــة الســتغالل وتوزيــع الميــاه‬
‫مكلفــة بتســيير وإدارة مرفــق عمومــي‪ ،‬وينــدرج بالتالــي ّ‬
‫كل عمــل تقــوم بــه فــي إطــار قواعــد القانــون‬ ‫ّ‬ ‫غيــر إداريــة‪ّ ،‬‬
‫فإنهــا‬
‫عامــة بمــا ّ‬
‫ينزلــه منزلــة العمــل اإلداري ويدخــل تحــت‬ ‫العــام وفــي نطــاق تنفيذهــا لمرفــق عــام ولغايــة تحقيــق مصلحــة ّ‬
‫طائلــة القانــون اإلداري ويكــون خاضعــا لرقابــة القاضــي اإلداري‪ .2‬وهــي فضــا عــن ذلــك مســؤولة عــن قنــوات المــاء‬
‫ّ‬
‫المؤسســة علــى صيانتهــا وحفظهــا واســتغاللها‬ ‫الصالــح للشــراب ّ‬
‫التابعــة لهــا وهــي تعـ ّـد منشــآت عموميّ ــة تســهر تلــك‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة باألضــرار‬ ‫ـإن اختصــاص النظــر فــي النزاعــات‬ ‫ّ‬
‫المكلفــة بهــا‪ ،‬ومــن ثـ ّـم فـ ّ‬ ‫مهمــة المرفــق العمومــي‬
‫ّ‬ ‫فــي إطــار‬
‫الناشــئة عنهــا ينعقــد لفائــدة القاضــي اإلداري عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 17‬المشــار إليــه أعــاه‪ ،‬ووفقــا لمــا اســتقرّ عليــه‬

‫‪ 1‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156301‬بتاريخ ‪ 10‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 2‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214312‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 127693‬بتاريخ ‪ 4‬مارس ‪2021‬‬

‫‪17‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫قضــاء مجلــس تنــازع االختصــاص الــذي حســم هــذه المســألة وأســند واليــة البـ ّ‬
‫ـت فــي مثــل هــذه الدعــاوى إلــى جهــاز‬
‫القضــاء اإلداري‪ .‬مــع تأكيــد المحكمــة علــى واجــب االلتــزام بموقــف المجلــس بمــا ّ‬
‫أن قراراتــه واجبــة التطبيــق ســواء مــن‬
‫ّ‬
‫وذكــرت فــي قــرار آخــر بمــا‬ ‫المحكمــة المعنيّ ــة بالنــزاع المعــروض عليهــا أو مــن ســائر المحاكــم فــي ّ‬
‫النزاعــات المماثلــة‪.3‬‬
‫التطهيــر ومــا يتبعهــا مــن بالوعــات وتجهيــزات ُتعـ ّـد منشــآت عموميّ ــة‬
‫أن قنــوات ّ‬
‫اســتقرّ عليــه فقــه قضــاء المجلــس مــن ّ‬
‫ّ‬
‫المكلــف بهــا‬ ‫مهمــة المرفــق العــام‬
‫ّ‬ ‫الديــوان الوطنــي ّ‬
‫للتطهيــر علــى صيانتهــا وحفظهــا واســتغاللها فــي إطــار‬ ‫يســهر ّ‬
‫الناتجــة عنهــا‪ ،‬ينعقــد للقاضــي اإلداري‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمســؤوليّ ة عــن األضــرار ّ‬ ‫النظــر فــي ّ‬
‫النزاعــات‬ ‫ـإن اختصــاص ّ‬
‫ولذلــك فـ ّ‬

‫عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون هــذه المحكمــة‪.4‬‬

‫أن ّ‬
‫تولــي الشــركة الوطنيــة للســكك الحديديــة التونســية التصــرّ ف فــي‬ ‫وفــي نفــس الســياق‪ ،‬أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫الملــك العمومــي للســكك الحديديــة بمــا يفترضــه ذلــك مــن تلبّ ــس بأحــكام ّ‬
‫الســلطة العامــة فــي إطــار تســييرها لمصلحــة‬
‫عامــة يصيّ ــر النزاعــات ّ‬
‫التــي قــد تنشــأ بخصوصــه مــن أنظــار القضــاء اإلداري النصهــاره فــي منظومــة الملــك العمومــي‪.‬‬
‫المدعــى‬
‫ّ‬ ‫ـت فــي مــدى مســؤولية الشــركة عــن الحريــق‬ ‫أن االختصــاص فــي ّ‬
‫النــزاع الرّ امــي موضوعــه إلــى البـ ّ‬ ‫وانتهــت إلــى ّ‬
‫والســكة الحديــدة ّ‬
‫التــي فــي حفــظ وصيانــة‬ ‫ّ‬ ‫بالدعــوى نتيجــة االحتــكاك بيــن عربــة القطــار‬
‫بــه والالحــق بغراســات القائــم ّ‬
‫وتعهــد الشــركة المطلوبــة يرجــع إليهــا ّ‬
‫بالنظــر‪.5‬‬ ‫ّ‬

‫‪ 2 .‬تسيير المرفق العام للنقل البري‬

‫ّ‬
‫للنقــل البـ ّ‬
‫ـري‬ ‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬
‫أن المهــام التــي أوكلهــا القانــون للوكالــة الفنيّ ــة‬
‫ّ‬
‫والمتعلقــة بمنــح شــهادات الفحــص الفنــي والمعاينــات وشــهادات تســجيل العربــات وحجزهــا وتســليم رخــص الســياقة‬
‫وتجديدهــا وغيــر ذلــك مــن األعمــال التــي تقــوم بهــا فــي إطــار تســييرها للمرفــق العمومــي ّ‬
‫للنقــل البــرّ ي باســتعمال‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بهــا لفائــدة القاضــي اإلداري‪.6‬‬ ‫العامــة‪ ،‬يعــود اختصــاص ّ‬
‫النظــر فــي النزاعــات‬ ‫ّ‬ ‫صالحيّ ــات ّ‬
‫الســلطة‬

‫‪3 .‬المصادرة‬

‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن اتصــال النــزاع بتكويــن الرصيــد العقــاري لــذوات القانــون‬
‫العــام مــن األمــاك الخاصــة والتصــرف فيــه ال يحــول دون انعقــاد ّ‬
‫النظــر فيــه لفائــدة جهــاز القضــاء اإلداري كلمــا‬
‫اقتــرن باســتعمال امتيــازات الســلطة العامــة‪ .‬وأكـ ّـدت المحكمــة ّ‬
‫أن مصــادرة األمــوال والممتلــكات الخاصــة باألشــخاص‬
‫المشــمولين بذلــك ومــا تفرضــه مــن نقــل لألمــاك المصــادرة إلــى ملــك الدولــة الخــاص تقتــرن باســتعمال لجنــة المصــادرة‬
‫‪7‬‬
‫لصالحيــات الســلطة العامــة لتقــرّ اختصاصهــا علــى ذلــك األســاس‪.‬‬

‫‪4 .‬العقود اإلدارية‬

‫أكــدت المحكمــة ّ‬
‫أن العقــود الخاضعــة للنصــوص الترتيبيــة المتعلقــة بالصفقــات العموميــة وكافــة العقــود‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بهــا إلــى اختصاص‬ ‫المتعلقــة أو المتصلــة بإنجــاز أشــغال عموميــة تعــد عقــودا إداريــة بطبيعتهــا ترجــع النزاعــات‬
‫‪8‬‬
‫جهــاز القضــاء اإلداري‪.‬‬

‫‪ - 3‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214267‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 4‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214050‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 5‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 149843‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 6‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213916‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 7‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 129954‬بتاريخ ‪ 19‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 8‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212393‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪18‬‬
 ‫‪5 .‬االستيالء‬

‫ّ‬
‫يتمثــل فــي نــزع اإلدارة الحيــازة أو التصــرّ ف مــن يــد المالــك‬ ‫عــرّ ف فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة االســتيالء ّ‬
‫بأنــه‬

‫لعقــاره بصفــة نهائيــة ممــا ينجــرّ عنــه انتقــال كامــل عناصــر الملكيــة بصفــة كليــة إلــى اإلدارة مــن غيــر أن تلجــأ هــذه‬

‫األخيــرة عنــد حيازتهــا للعقــار إلــى الصيــغ القانونيــة المعتمــدة مــن انتــزاع أو شــراء بالمراضــاة فــي حيــن تكــون اإلحداثــات‬
‫التــي تقــوم بهــا اإلدارة داخــل عقــارات الغيــر خاضعــة لمنظومــة االرتفاقــات ّ‬
‫كلمــا بقيــت بيــد المالــك جميــع عناصــر‬

‫الملكيــة ممــا يمكنــه مــن مواصلــة اســتغالل عقــاره مــع التقيّ ــد بشــروط معيّ نــة يحددهــا القانــون‪.‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة أنــه عمــا بأحــكام مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر يتــم برمجــة الطرقــات بأمثلــة التهيئــة‬

‫العمرانيــة المعتمــدة والمصــادق عليهــا كيفمــا اقتضــى القانــون‪ .‬وأنــه علــى جهــة االدارة انتهــاج الطــرق القانونيــة‬
‫المتمثلــة فــي االنتــزاع أو االقتنــاء بالمراضــاة كلمــا اعتزمــت تنفيــذ مقتضيــات أمثلــة التهيئــة وعلــى ّ‬
‫أن المصادقــة علــى‬

‫المخصصــة للفضــاءات العموميــة والطرقــات فــي الملــك‬

‫ّ‬ ‫أمثلــة التهيئــة ال ينجــرّ عنهــا بصفــة آليــة ادمــاج العقــارات‬

‫العمومــي للبلديــة بــل يتعيّ ــن لتحقيــق هــذا االدمــاج اتبــاع احــدى الطــرق القانونيــة المقــرّ رة لذلــك‪ .‬وهــي إمــا االنتــزاع‬

‫مــن أجــل المصلحــة العموميــة أو االقتنــاء بالتراضــي‪ .‬ووضــع يدهــا علــى العقــارات المعنيــة دون اتبــاع تلــك اإلجــراءات‬

‫يعــد اســتيالء علــى أمــاك خاصــة ومــن قبيــل األعمــال غيــر الشــرعية التــي تكــون النزاعــات المتعلقــة بهــا مــن صميــم‬

‫اختصــاص المحكمــة اإلداريــة‪.9‬‬

‫‪6 .‬وجود نظام إجرائي خاص للتعويض عن السقوط البدني‬

‫ذمــة اإلدارة وتحديــد مســؤوليتها عــن‬ ‫النظــر فــي ّ‬

‫النزاعــات الراميــة إلــى تعميــر ّ‬ ‫أن ّ‬
‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫ـاص يحـ ّـدد جهــة‬

‫ـص خـ ّ‬ ‫العامــة للقضــاء اإلداري ّ‬
‫إال بمقتضــى نـ ّ‬ ‫ّ‬ ‫مــا تلحقــه بمنظوريهــا مــن أضــرار ال يخــرج عــن الواليــة‬
‫قضائيــة أخــرى لمباشــرة ذلــك النــزاع‪ّ .‬‬
‫وأن لجنــة الســقوط البدنــي المنصــوص عليهــا فــي المرســوم عــدد ‪ 3‬لســنة ‪1972‬‬
‫ّ‬
‫تتمتــع بســلطة تقديريــة لتحديــد حقيقــة العاهــات المدعــى وجودهــا ونســبتها للخدمــة ونتائجهــا وكذلــك مقــدار‬

‫محصنــة مــن الرقابــة‪ ،‬حيــث يمــارس القاضــي‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المترتــب عليهــا‪ ،‬ولكـ ّـن تلــك الســلطة غيــر مطلقــة أو‬ ‫الســقوط البدنــي‬

‫اإلداري رقابــة دنيــا علــى أعمــال اللجنــة وذلــك بقــدر مــا يشــوبها مــن انحــراف بالســلطة أو مــن خطــأ فــادح فــي التقديــر‪.‬‬

‫العامــة للقضــاء اإلداري‪.10‬‬

‫ّ‬ ‫لذلــك فـ ّ‬
‫ـإن المرســوم المذكــور ال يخــرج النزاعــات المتعلقــة بالســقوط البدنــي مــن الواليــة‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬اختصاص المحاكم العدلية‬

‫‪1 .‬التعويض للموقوفين والمحكوم عليهم ّ‬

‫الذين ثبتت براءتهم‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه مــن األصــول المسـ ّـلم بهــا فــي بــاب اإلجــراءات القضائيّ ــة ّ‬
‫أن منظومــة توزيــع واليــة‬

‫ـام‪ .‬وبيّ نــت المحكمــة‬ ‫المتصلــة ّ‬

‫بالنظــام العـ ّ‬ ‫ّ‬ ‫المحاكــم بيــن جهــازي القضــاء اإلداري والقضــاء العدلــي مــن المســائل‬

‫ّ‬
‫بالســجن بوصفــه عقوبــة جزائيّ ــة أصليّ ــة أو احترازيّ ــة‪،‬‬ ‫أن الطلبــات الراميــة للتعويــض عــن األضــرار ّ‬
‫الناجمــة عــن اإليــداع‬ ‫ّ‬

‫األول مــن القانــون عــدد ‪ 94‬لســنة ‪ 2002‬المــؤرّ خ فــي ‪ 29‬أكتوبــر ‪ 2002‬كانــت صريحــة فــي الداللــة علــى‬
‫ألحــكام الفصــل ّ‬

‫ـادي‬ ‫بالتعويــض عــن ّ‬

‫الضــرر المـ ّ‬ ‫الســجن مطالبــة الدولــة ّ‬
‫نفــذت عليــه عقوبــة ّ‬ ‫منــح امكانيــة لـ ّ‬
‫ـكل مــن أوقــف تحفظيــا أو ّ‬

‫‪ - 9‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213134‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 10‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214430‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪19‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫والمعنــوي الـ ّـذي لحقــه مــن جــرّ اء الحــاالت المبيّ نــة بذلــك القانــون أمــام دائــرة خاصــة لــدى محكمــة االســتئناف بتونــس‪.‬‬
‫أن المشــرّ ع قــد أســند كتلــة االختصــاص لفائــدة جهــاز القضــاء العدلــي ّ‬
‫للنظــر‬ ‫واعتبــرت المحكمــة علــى ذلــك األســاس ّ‬
‫‪11‬‬ ‫فــي تلــك ّ‬
‫النزاعــات‪.‬‬

‫‪2 .‬شركات التأمين‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن العالقــة الرابطــة بيــن المنشــأة العموميــة المطالبــة بالتعويــض فــي إطــار المســؤولية‬
‫اإلداريــة وشــركة التأميــن المطالــب بإدخالهــا تخضــع لقواعــد القانــون الخــاص وتحديــدا قانــون التأميــن‪ .‬وبيّ نــت ّ‬
‫أن إحــال‬
‫تفحــص بنــود عقــد ّ‬
‫التأميــن والتثبّ ــت إن كان مجالــه‬ ‫ّ‬ ‫التأميــن محـ ّـل الجهــة المطلوبــة سـ ّ‬
‫ـيؤدي بالضــرورة إلــى‬ ‫شــركة ّ‬

‫يشــمل األضــرار المتنــازع فــي شــأنها وهــو أمــر تأبــاه قواعــد االختصــاص التــي تحكــم عمــل القاضــي اإلداري‪ ،‬األمــر الــذي‬

‫المدعــى عليهــا فــي الرجــوع بالــدرك علــى شــركة‬

‫ّ‬ ‫حــدا بالمحكمــة إلــى رفــض مطلــب اإلدخــال مــع حفــظ حـ ّ‬
‫ـق الجهــة‬
‫‪12‬‬
‫التأميــن الســترجاع المبالــغ التــي قامــت بدفعهــا‪.‬‬

‫‪3 .‬استقصاء العقارات وتحديدها ضمن ملك الدولة الخاص‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬تطبيقــا ألحــكام األمــر المــؤرّ خ فــي ‪ 18‬جــوان ‪ 1918‬والمتعلــق بالتصــرّ ف والتفويــت‬
‫ـاص ّ‬
‫أن المشــرع عهــد للمحاكــم العدليــة بكتلــة اختصــاص للنظــر فــي جميــع‬ ‫فــي العقــارات التابعــة لملــك الدولــة الخـ ّ‬

‫النزاعــات المتعلقــة بالعقــارات التــي تــم اســتقصاؤها واعتبــار هــا تابعــة لملــك الدولــة الخــاص ســواء تعلــق األمــر بالدعــاوى‬

‫العينيــة التــي تهــدف إلــى إثبــات اســتحقاق العقــارات أو كذلــك الدعــاوى الشــخصية التــي ترمــي للحصــول علــى تعويــض‬

‫عنهــا‪ .‬وذلــك بالنظــر لمــا تكتســيه تلــك النزاعــات مــن صبغــة اســتحقاقية تقتضــي التثبــت والبــت فــي مســألة اســتحقاق‬

‫تفحــص لمــدى صحــة الحجــج المدلــى بهــا وتقديــر‬

‫ّ‬ ‫المعتــرض علــى العقــارات المتنــازع بشــأنها بمــا يســتوجبه األمــر مــن‬
‫مــدى ّ‬
‫توفــر شــروط اكتســاب الملكيــة لعقــار ّ‬
‫التداعــي وهــي مســائل تنــدرج ضمــن االختصــاص األصيــل للقاضــي‬
‫‪13‬‬
‫العدلــي‪.‬‬

‫‪4 .‬حماية الطفولة‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بالوضعيّ ــة العائليّ ــة للطفــل المهـ ّـدد يقرّ رهــا قاضــي األســرة بنــاء‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن التدابيــر الوقتيّ ــة‬

‫علــى األبحــاث والتقاريــر المنجــزة مــن قبــل منــدوب حمايــة الطفولــة أو مــن قبــل المصالــح األمنيّ ــة‪ .‬وأوضحــت‪ ،‬فــي هــذا‬

‫اإلطــار‪ ،‬أن اقتصــار طلبــات المســتأنفة فــي الدعــوى االبتدائيــة علــى إلغــاء التقريــر الصــادر عــن منــدوب حمايــة الطفولــة‬
‫بالقيــروان فــي إطــار ملـ ّ‬
‫ـف عدلــي معــروض أمــام قاضــي األســرة بالمحكمــة االبتدائيــة بالقيــروان‪ ،‬يجعــل محكمــة البدايــة‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بتســيير مرفــق القضــاء العدلــي والمرتبطــة بممارســة الوظيفــة العدليّ ــة‬ ‫لمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن األعمــال‬ ‫محقــة ّ‬
‫ّ‬
‫يتلقاهــا القاضــي العدلــي فــي إطــار نظــره فــي القضايــا المنشــورة أمامــه تخــرج عــن واليــة‬ ‫كاألبحــاث والتقاريــر ّ‬
‫التــي‬
‫‪14‬‬
‫المحكمــة اإلداريّ ــة‪.‬‬

‫‪ - 11‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153076‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 12‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212271‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪.2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156301‬بتاريخ ‪ 10‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 13‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 210041‬بتاريخ ‪ 4‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 14‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 213830‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪20‬‬
 ‫‪5 .‬االرتفاقات الناتجة عن التراتيب العمرانية‬

‫تطبيقــا ألحــكام الفصليــن ‪ 19‬و‪ 20‬مــن مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يترتــب‬

‫عــن المصادقــة علــى مثــال التهيئــة العمرانيــة التصريــح بالمصلحــة العموميــة لألشــغال المقــرّ رة وإلــزام الجهــة اإلداريــة‬

‫والمخصصــة للطرقــات والســاحات العموميــة والمســاحات‬

‫ّ‬ ‫المختصــة ترابيــا بتحديــد المناطــق المشــمولة بالمثــال‬
‫ّ‬
‫المخصصــة للتجهيــزات الجماعيــة‪ ،‬دون أن ينــال ذلــك مــن حـ ّ‬
‫ـق مالكــي العقــارات المشــمولة بمثــال التهيئــة‬ ‫ّ‬ ‫الخضــراء أو‬

‫والتــي تـ ّـم تخصيصهــا بصفــة كليّ ــة أو تخصيــص جــزء منهــا لألغــراض المذكــورة فــي اســتغاللها‪ ،‬وهــو مــا يســتدعي‬

‫مــن الجهــة المؤهلــة لتنفيــذ مقتضيــات مثــال التهيئــة العمرانيــة فــي مرحلــة الحقــة اقتنــاء تلــك العقــارات بالمراضــاة أو‬
‫العامــة‪ .‬وقــد ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّأنــه لئــن ُتعتبــر االرتفاقــات اإلداريــة علــى‬ ‫ّ‬ ‫توخــي اجــراءات انتزاعهــا لفائــدة المصلحــة‬

‫غــرار االرتفاقــات الناشــئة عــن التراتيــب العمرانيــة والتــي ُت ّوظــف لفائــدة المصلحــة العامــة ومتطلبــات الحيــاة العامــة‪،‬‬

‫تحمــات عينيّ ــة تقــع علــى عقــار مــا ومــن شــأنها تقييــد حقــوق الملكيــة الراجعــة لصاحبــه عليــه فــي مســتوى أوجــه‬
‫ّ‬
‫ـق أو نزعــه منــه ّ‬
‫إال إذا اقترنــت بوضــع اإلدارة يدهــا علــى العقــار‬ ‫ـؤدي إلــى نفــي ذلــك الحـ ّ‬ ‫وشــروط االســتغالل ّ‬
‫إال ّأنهــا ال تـ ّ‬

‫واســتغالله فــي الغــرض الــذي ُخ ّصــص لــه‪.‬‬

‫ّ‬
‫وتعلــق النــزاع‬ ‫أن اإلدارة اســتولت علــى العقــار موضــوع النــزاع أو وضعــت يدهــا عليــه دون حـ ّ‬
‫ـق‬ ‫وطالمــا لــم يثبــت ّ‬

‫بعقــارات ضربــت عليهــا ارتفاقــات عمرانيــة فـ ّ‬

‫ـإن أحــكام الفصــل ‪ 23‬مــن مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر تغــدو واجبــة‬
‫ّ‬
‫المتخــذة لفائــدة‬ ‫االنطبــاق فيمــا قضــت بــه مــن أنــه ال ينجــرّ أي تعويــض عــن االرتفاقــات الناتجــة عــن التراتيــب العمرانيــة‬

‫األمــن العمومــي وأمــن المنشــآت العســكرية والمــرور والمحافظــة علــى التــراث التاريخــي واألثــري والتقليــدي والتــي‬

‫تتعلــق خاصــة باســتعمال األراضــي وارتفــاع المبانــي ونســبة المســاحات المبنيــة والبيضــاء لــكل عقــار وحظــر البنــاء فــي‬

‫ـادي ومباشــر وثابــت لمبانــي‬

‫مناطــق معيّ نــة وذلــك باســتثناء الحــاالت التــي ينتــج فيهــا مــن جــراء تلــك االرتفاقــات ضــرر مـ ّ‬
‫ّ‬
‫مرخــص فيهــا بصفــة قانونيــة‪ ،‬أو لعقــارات بقــي جــزء منهــا غيــر قابــل لالســتغالل فيمــا زاد عــن ربــع مســاحتها الجمليــة‬

‫وعقــارات أصبحــت غيــر قابلــة لالســتغالل بأكملهــا‪ .‬ويتـ ّـم التعويــض فــي جميــع الحــاالت المذكــورة إمــا بالمراضــاة أو‬

‫بالتقاضــي لــدى المحاكــم المختصــة وفقــا للتشــريع الجــاري بــه العمــل فــي مــادة االنتــزاع مــن أجــل المصلحــة العموميــة‬

‫أي المحاكــم العدليــة بدرجاتهــا المبيّ نــة بمجلــة المرافعــات المدنيــة والتجاريــة طبقــا ألحــكام الفصــل ‪( 30‬جديــد) مــن‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بتنقيــح وإتمــام القانــون عــدد ‪ 85‬لســنة ‪1976‬‬ ‫القانــون عــدد ‪ 26‬لســنة ‪ 2003‬المــؤرخ فــي ‪ 14‬أفريــل ‪2003‬‬
‫‪15‬‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق بمراجعــة التشــريع الخــاص باالنتــزاع مــن أجــل المصلحــة العموميــة‪.‬‬ ‫المــؤرخ فــي ‪ 11‬أوت ‪1976‬‬

‫‪6 .‬إدماج العقارات في التجهيزات العمومية‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن المشــرّ ع خـ ّـول صلــب الفصــل ‪ 67‬مــن مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر لمالــك‬

‫المخصصــة للتجهيــزات‬
‫ّ‬ ‫العقــار الواقــع إدماجــه فــي الطرقــات والمســاحات الخضــراء والمســاحات العموميــة والمســاحات‬
‫الجماعيّ ــة‪ ،‬الحـ ّ‬
‫ـق فــي طلــب التعويــض وفقــا للتشــريع الجــاري بــه العمــل فــي مــادة االنتــزاع أي أمــام المحاكــم العدليــة‬
‫‪16‬‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق باالنتــزاع للمصلحــة العموميــة‪.‬‬ ‫طبقــا ألحــكام الفصــل ‪ 29‬مــن القانــون‬

‫‪ - 15‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317074‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 16‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316248‬بتاريخ ‪ 22‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪21‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬القرارات السيادية‬

‫‪1 .‬مرسوم المصادرة‬

‫الســيادة تنطبــق علــى بعــض األعمــال الصــادرة عــن ّ‬

‫الســلطة التنفيذيّ ــة‪،‬‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن نظريّ ــة أعمــال ّ‬
‫والتــي يقــع اســتبعاد رقابــة القاضــي اإلداري عليهــا‪ ،‬وذلــك ّ‬
‫كلمــا كان عمــل ّ‬
‫الســلطة التنفيذيّ ــة غيــر منــدرج فــي إطــار‬

‫الدســتور ومبادئــه‪ ،‬وذلــك عنــد دخولهــا‬

‫وظيفتهــا اإلداريّ ــة ومنصهــرا ضمــن األعمــال الحكوميّ ــة التــي تباشــرها طبــق ّ‬

‫والدعــوة إلــى‬
‫ّ‬ ‫والمنظمــات الدوليّ ــة‪ ،‬مثــل قــرارات حـ ّـل البرلمــان‬
‫ّ‬ ‫فــي عالقــة مــع ّ‬
‫الســلطة التشــريعيّ ة أو بالـ ّـدول األجنبيّ ــة‬
‫مبكــرة واالحتــكام ّ‬
‫للشــعب بواســطة االســتفتاء وإنهــاء مهــام الحكومــة أو إبــرام المعاهــدات والمصادقــة‬ ‫ّ‬ ‫انتخابــات‬
‫أن ّ‬
‫الظــروف االســتثنائية التــي مــرّ ت بهــا البــاد التونســيّ ة إثــر ثــورة ‪ 14‬جانفــي ‪ 2011‬أفــرزت‬ ‫عليهــا‪ .‬واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫الضــرورة السياســية والقانونيــة التــي أفضــت إلــى مصــادرة األمــاك الرّ اجعــة لمــن ّ‬
‫توفــرت فــي شــخصه وبحكــم‬ ‫حالــة مــن ّ‬

‫ترجــح اســتفادته غيــر المشــروعة مــن النظــام الســابق وهــو مــا يجعــل مــن إقــرار‬
‫عالقاتــه الشــخصيّ ة والعائليّ ــة‪ ،‬قرائــن قويّ ــة ّ‬
‫مبــدأ مصــادرة األمــاك لصيقــا بــاإلرادة ّ‬
‫الشــعبيّ ة فــي القطــع مــع المنظومــة السياســيّ ة والقانونيّ ــة الســابقة‪ ،‬ويصيّ ــر‬

‫تتخذهــا ّ‬
‫الســلطة التنفيذيّ ــة بوصفهــا ســلطة حكــم ال ســلطة‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالمصــادرة مــن قبيــل األعمــال التــي ّ‬ ‫المرســوم‬

‫إدارة للمرافــق العموميّ ــة‪.17‬‬

‫‪2 .‬العفو الخاص‬

‫أكــدت المحكمــة ّ‬
‫أن األمــر الرئاســي المتعلــق بممارســة رئيــس الجمهوريــة لصالحيــة العفــو الخــاص طبقــا‬

‫ألحــكام الفصــل ‪ 77‬مــن الدســتور ينــدرج فــي جوهــر العالقــة القائمــة بيــن الســلطتين التنفيذيــة والقضائيــة ويكــون‬

‫خارجــا عــن حــدود المــادة اإلداريــة علــى معنــى الفصــل ‪ 3‬مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة ويتنــزل فــي صميــم‬

‫األعمــال الحكوميــة التــي ال يملــك القاضــي اإلداري بســط رقابتــه عليهــا‪.18‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬االختصاص الترابي‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬

‫أن مســألة االختصــاص الترابــي للقاضــي اإلداري تعـ ّـد من المســائل التي‬

‫تهـ ّـم النظــام العــام والتــي تثيرهــا المحكمــة ولــو مــن تلقــاء نفســها وذلــك ضمانــا لحســن ســير القضــاء الــذي يقتضــي‬
‫حتمــا غلــق بــاب تنــازع االختصــاص بيــن دوائــر المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫تجنبــا لتضــارب األحــكام مــن جهــة‪ ،‬وتكريســا لمبــدأ‬

‫المســاواة بيــن المتقاضيــن أمــام القانــون‪ ،‬مــن جهــة أخــرى‪ .19‬وأقــرّ ت المحكمــة نفــس المبــدأ بالرّ جــوع إلــى أحــكام الفصــل‬

‫ـص علــى ّأنــه يُ مكــن إحــداث دوائــر ابتدائيــة بالجهــات متفرّ عــة عــن‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريّ ــة الــذي ينـ ّ‬ ‫‪ 15‬مــن القانــون‬
‫المحكمــة اإلداريــة يُ ضبــط النطــاق الترابــي لـ ّ‬
‫ـكل منهــا بأمــر وذلــك للنظــر‪ ،‬فــي حــدود االختصــاص الحكمــي المنصــوص‬

‫عليــه بالفصــل ‪ 17‬مــن هــذا القانــون‪ ،‬فــي القضايــا المرفوعــة ضــد الســلط اإلداريــة الجهويــة والمحليــة والمؤسســات‬

‫العموميــة الكائــن مقرهــا األصلــي بالنطــاق الترابــي للدائــرة‪ ،‬وكذلــك فــي القضايــا التي يمكن أن يســند فيها االختصاص‬
‫أن مرجــع ّ‬
‫النظــر الترابــي للدوائــر االبتدائيــة الجهويــة المتفرعــة عــن المحكمــة‬ ‫لهــا بمقتضــى قانــون خــاص‪ ،‬معتبــرة إقــرار ّ‬

‫‪ - 17‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156943‬بتاريخ ‪ 30‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 18‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156787‬بتاريخ ‪ 31‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 19‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213782‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪22‬‬
 ‫اإلداريــة مرتبــط ارتباطــا وثيقــا بمرجــع نظرهــا الحكمــي وهــو مــا يجعــل مــن قواعــد االختصــاص الحكمــي والترابــي التــي‬

‫أقرّ هــا هــذا الفصــل مــن قبيــل القواعــد اآلمــرة التــي أقــرّ ت لحســن ســير العدالــة وال يمكــن بـ ّ‬
‫ـأي حــال مــن األحــوال النــزول‬
‫‪20‬‬
‫عنهــا أو االتفــاق علــى خالفهــا‪.‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّأنــه ال وجــه العتبــار االختصــاص الترابــي يهــم مصلحــة الخصــوم لمــا فــي ذلــك مــن تضارب‬

‫مــع الطبيعــة الموضوعيــة والنظــام االســتقرائي لدعــوى االلغــاء التــي تهــدف إلــى البحــث فــي مشــروعية القــرار اإلداري‬

‫بغــض النظــر عــن الحقــوق الشــخصية للطاعــن وأنــه مــن غيــر المستســاغ اســتبعاد الجانــب الشــخصي فــي أصــل النــزاع مــن‬
‫‪21‬‬
‫جهــة وتــرك إجــراءات ســير الدعــوى إلــى طرفيهــا خاصــة فــي ظــل عــدم تكافئهمــا‪.‬‬

‫أن دعــاوى اإللغــاء‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريّ ــة ّ‬ ‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 15‬مــن القانــون‬
‫ّ‬
‫ممثلــة فــي الــوزراء المعنييــن‪ ،‬وغيرهــا مــن الســلط اإلداريــة المركزيــة تخــرج عــن مرجــع نظــر الدوائــر‬ ‫المرفوعــة ضـ ّـد الدولــة‪،‬‬

‫االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريــة بالجهــات ويعــود اختصــاص النظــر فيهــا إلــى الدوائــر االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريّ ــة بتونــس‬

‫العاصمة‪.22‬‬

‫كما اعتبرت ّ‬
‫أن الدعوى الرامية إلى التصريح بمســؤولية الشــركة الوطنية الســتغالل وتوزيع المياه في شــخص‬

‫ممثلهــا القانونــي عــن األضــرار الالحقــة بــأرض المدعــي الكائنــة بمنطقــة الجــواودة مــن معتمديــة الشــبيكة مــن واليــة‬
‫ّ‬
‫تعطــل أحــد أنابيــب الربــط بشــبكة المــاء الصالــح للشــراب التابــع للشــركة المطلوبــة‪،‬‬ ‫القيــروان بعــد تســرّ ب الميــاه جــرّ اء‬
‫والتــي ّ‬
‫تمثلهــا الشــركة الوطنيــة الســتغالل وتوزيــع الميــاه وهــي مؤسســة عموميــة مقرّ هــا األصلــي بتونــس العاصمــة‬ ‫ّ‬

‫وفقــا لقانــون إحداثهــا المشــار إليــه أعــاه‪ ،‬مــن أنظــار الدوائــر االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريــة بتونــس العاصمة عمــا بأحكام‬
‫‪23‬‬ ‫الفصــل ‪ 15‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة وتخــرج ّ‬
‫بالتالــي‪ ،‬عــن أنظــار الدائــرة االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريــة بالقيــروان‪.‬‬

‫أن التصرّ فــات القانونيــة أو األعمــال الماديــة ّ‬

‫التــي تتلبّ ــس‬ ‫وبنــاء علــى نفــس المقتضيــات اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫المنشــآت العموميــة بمناســبتها بامتيــازات الســلطة العامــة فــي نطــاق تنفيذهــا لمرفــق عــام ولغايــة تحقيــق مصلحــة‬
‫ّ‬
‫يتولــد عنهــا ضــرر موجــب للتعويــض تخــرج عــن مرجــع النظــر الترابــي للدوائــر االبتدائيــة الجهويــة وتعــود‬ ‫عامــة ّ‬
‫والتــي‬
‫‪24‬‬ ‫ّ‬
‫بالنظــر إلــى الدوائــر االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريّ ــة بتونــس العاصمــة‪.‬‬

‫ّ‬
‫الفنيــة للنقــل البــري بالــكاف‬ ‫وبمناســبة نــزاع مطــروح أمامهــا حــول الطعــن باإللغــاء فــي قــرار صــادر عــن الوكالــة‬
‫الدوائــر االبتدائيــة‬ ‫للمدعــي ّ‬
‫أن الدعــوى تكــون مــن أنظــار ّ‬ ‫ّ‬ ‫والقاضــي بســحب شــهادة تســجيل العربــة الراجعــة بالملــك‬
‫للمحكمــة اإلداريــة بتونــس العاصمــة عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 15‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة وتخــرج ّ‬
‫بالتالــي‪ ،‬عــن‬
‫‪25‬‬
‫أنظــار الدائــرة االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريــة بالــكاف‪.‬‬

‫‪ - 20‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213986‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213358‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 21‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 12100286‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 22‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213372‬بتاريخ ‪ 10‬جوان ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213305‬بتاريخ ‪ 07‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213383‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213412‬بتاريخ ‪ 07‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213329‬بتاريخ ‪ 07‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 23‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214227‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 24‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214472‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 25‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213782‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪23‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫القسم الثاني‬

‫المبادئ المقرّ رة في المسائل اإلجرائية والشكلية‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بشــروط القيــام بدعــوى تجــاوز الســلطة‬ ‫الفــرع ّ‬
‫األول‪ :‬المبــادئ‬
‫واإلجــراءات المرتبطــة بها‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريّ ــة علــى ّ‬

‫أن إجــراءات التقاضــي أمامهــا يضبطهــا قانونهــا األساســي وبالتالي‬
‫فـ ّ‬
‫ـإن اإلجــراءات المنصــوص عليهــا فــي غيــره مــن القوانيــن كالتظلــم لــدى الوالــي المنصــوص عليــه صلــب الفصــل ‪143‬‬
‫ـص إال الدعــاوى العدليــة الراجعــة إلــى‬
‫مــن القانــون األساســي للبلديــات قبــل القيــام أمــام القضــاء علــى البلديــة ال يخـ ّ‬
‫اختصــاص جهــاز القضــاء العدلــي‪ّ ،‬‬
‫وأن النزاعــات ذات الصبغــة اإلداريــة غيــر معنيــة بهــذا اإلجــراء الخصوصــي وال ينجــرّ عــن‬
‫عــدم تطبيقــه بطــان إجــراءات القيــام‪.26‬‬

‫ّ‬
‫بالمقرر اإلداري المطعون فيه‬ ‫ّ‬
‫الخاصة‬ ‫•الفقرة األوىل‪ :‬الشروط‬

‫‪1 .‬وجود قرار إداري موضوع النزاع‬

‫درج فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن دعــوى اإللغــاء المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 3‬مــن قانــون‬
‫المحكمــة اإلداريــة ال يمكــن توجيههــا ّ‬
‫إال ضـ ّـد المقــرّ رات اإلداريــة التنفيذيّ ــة الصريحــة أو الضمنيّ ــة الصــادرة عــن ســلطة‬
‫إداريــة والتــي مــن شــأنها أن ّ‬
‫تؤثــر فــي المركــز القانونــي لرافعهــا وتكــون الدعــوى حريّ ــة بعــدم القبــول فــي صــورة عــدم‬
‫تمــت‬ ‫النــزاع بصــدور قــرار إداري صريــح مــن جانــب اإلدارة أو ّ‬
‫تولــد قــرار ضمنــي بالرفــض ّ‬ ‫ّ‬
‫توفــر الملــف علــى مــا يفيــد انعقــاد ّ‬

‫إثارتــه مــن جانــب القائــم بالدعــوى‪.27‬‬

‫الدعــوى حريّ ــة بعــدم القبــول متــى ثبــت غيــاب ســابقيّ ة انعقــاد ّ‬
‫النــزاع بصــدور مقــرّ ر إداري عــن الجهــة‬ ‫وتكــون ّ‬
‫اإلداريــة ســواء كان صريحــا وتلقائيــا أو كان قــرارا ضمنيــا بالرفــض ّ‬
‫تولــد عــن صمتهــا إزاء المطلــب المقـ ّـدم لديهــا‪.28‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى جــواز امتــداد الطعــن للقــرارات اإلداريــة التــي تكــون وثيقــة‬
‫خاصــة عنــد صدورهــا فــي تواريــخ الحقــة لهــا ولهــا نفــس التأثيــر‬
‫ّ‬ ‫الصلــة بالقــرار المطعــون فيــه صلــب عريضــة الدعــوى‬
‫ّ‬
‫علــى المركــز القانونــي للمعنــي باألمــر ويكــون معــه مــن المتعـ ّـذر تســوية النــزاع دون البـ ّ‬
‫ـت فــي شــرعيتها‪.29‬‬

‫‪2 .‬خصائص القرار اإلداري‬

‫درج فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن دعــوى اإللغــاء المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 3‬مــن قانــون‬
‫المحكمــة اإلداريــة ال يمكــن توجيههــا ّ‬
‫إال ضـ ّـد المقــرّ رات اإلداريــة التنفيذيّ ــة الصريحــة أو الضمنيّ ــة الصــادرة عــن ســلطة‬
‫إداريــة والتــي مــن شــأنها أن ّ‬
‫تؤثــر فــي المركــز القانونــي لرافعهــا وتكــون الدعــوى حريّ ــة بعــدم القبــول فــي صــورة عــدم‬

‫‪ - 26‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213715‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 27‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213616‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 28‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 142159‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 29‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 137795‬بتاريخ ‪ 4‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪24‬‬
 ‫تمــت‬ ‫النــزاع بصــدور قــرار إداري صريــح مــن جانــب اإلدارة أو ّ‬
‫تولــد قــرار ضمنــي بالرفــض ّ‬ ‫ّ‬
‫توفــر الملــف علــى مــا يفيــد انعقــاد ّ‬

‫إثارتــه مــن جانــب القائــم بالدعــوى‪.‬‬

‫أن يحتــوي علــى موقــف مــن شــأنه ْ‬

‫أن يمـ ّ‬
‫ـس‬ ‫أن يكــون ذا صبغــة تقريريــة بمعنــى ْ‬
‫مقومــات القــرار اإلداري ْ‬
‫ّ‬ ‫ومــن بيــن‬
‫‪30‬‬ ‫مــن وضعيــة المعنــي بأحكامــه ويكــون قابــا ّ‬
‫للتنفيذ فــور صدوره‪.‬‬

‫ّ‬
‫ومؤثــرا فــي المركــز القانونــي للمعنــي بــه‬ ‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن قــرار المصــادرة يعـ ّـد قــرارا إداريــا قائمــا بذاتــه‬
‫وقابــا بالتالــي للطعــن فيــه باإللغــاء علــى معنــى الفصــل ‪ 3‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪ .31‬مبيّ نــة ّ‬
‫أن قــرار المصــادرة‬

‫ولئــن صــدر تطبيقــا لمقتضيــات المرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬مــارس ‪ 2011‬المتعلــق بمصــادرة‬

‫والمتضمــن قائمــة اســمية فــي األشــخاص المشــمولين بالمصــادرة ومــن بينهــم‬

‫ّ‬ ‫أمــوال وممتلــكات منقولــة وعقاريــة‬
‫المســتأنفة‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال يكتســي صبغــة القــرار الكاشــف ذلــك ّ‬
‫أن انتقــال ملكيــة األمــوال العقاريــة والمنقولــة والحقــوق‬

‫وإنمــا هــو رهيــن اســتكمال‬ ‫ّ‬

‫يتحقــق بمجــرد صــدور المرســوم ّ‬ ‫المصــادرة مــن الذمــة الماليــة للمصــادر منــه إلــى الدولــة ال‬

‫المراحــل واإلجــراءات الــواردة بــه‪.32‬‬

‫أن المناظــرة تشـ ّـكل عمليــة مركبــة تتجـ ّـزأ إلــى عمليــات مختلفــة تنطلــق ّأوال مــن قــرار فتحهــا‬
‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫وتنتهــي بتســمية الفائزيــن فيهــا ومــن ثـ ّـم فـ ّ‬

‫ـإن الطعــن فــي أعمالهــا يمكــن أن يقتصــر علــى إجــراء دون آخــر كمــا يمكــن‬

‫توجيهــه للمناظــرة جميعــا اســتنادا إلــى عــدم شــرعية أحــد إجراءاتهــا لتشــمل النتائــج والتســميات المقــرّ رة إثرهــا‪.33‬‬

‫تعد قرارات إدارية من مجال الطعن بتجاوز السلطة على غرار‪:‬‬

‫وقد أقصت المحكمة األعمال التي ال ّ‬

‫‪ .‬أاألعمال التحضيرية‬

‫ال تغيّ ــر األعمــال التحضيريــة التــي تســبق اتخــاذ القــرارات اإلداريــة فــي المراكــز القانونيــة للمخاطبيــن بهــا وال‬

‫المضمنــة‬
‫ّ‬ ‫الســياق‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن المالحظــات‬ ‫تعـ ّـد قــرارات إداريــة وهــي مــن ثـ ّـم غيــر قابلــة للطعــن بتجــاوز الســلطة‪ 34.‬وفــي نفــس ّ‬

‫ّ‬
‫لمؤسســة تعليميــة ال تكتســي أي صبغــة تقريريــة وال يمكــن أن ترتقــي إلــى مرتبــة القــرار‬ ‫بمحضــر مجلــس علمــي‬

‫أن التأثيــر‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة‪ ،‬ســيما ّ‬ ‫اإلداري القابــل للطعــن باإللغــاء علــى معنــى الفصــل الثالــث مــن القانــون‬
‫المحتمــل فــي المركــز القانونــي للمعنــي باألمــر ّ‬
‫يتأتــى مــن القــرارات التــي قــد تنتــج عــن محضــر المجلــس العلمــي وليــس‬
‫‪35‬‬
‫مــن المالحظــات فــي حـ ّـد ذاتهــا‪.‬‬

‫ّ‬
‫المتصلة بالعقد‬ ‫‪ .‬بالقرارات‬

‫جـ ّـددت المحكمــة التأكيــد علــى ّ‬

‫أن قــرارات فســخ العقــود اإلداريــة تعـ ّـد مــن قبيــل اإلجــراءات التعاقديّ ــة التــي ال‬

‫تنفصــل عــن جوهــر العقــد وال تخضــع المنازعــة فــي شــأنها إلــى واليــة قضــاء اإللغــاء وإنمــا تنــدرج فــي نطــاق القضــاء‬

‫‪ - 30‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213616‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 31‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 129954‬بتاريخ ‪ 19‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 32‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214194‬بتاريخ ‪ 29‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 33‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213616‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 34‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213688‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 35‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213688‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪25‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫الكامــل‪ .‬ولئــن يجــوز لهــذه المحكمــة بوصفهــا قاضــي العقــود اإلداريــة بســط رقابتهــا علــى شــرعية قــرارات اإلدارة‬
‫المتصلــة بتلــك العقــود ّ‬
‫فإنهــا ال تمتلــك فــي صــورة ثبــوت عــدم شــرعيّ تها ســوى اإلقــرار بإخــال اإلدارة ببنودهــا وقيــام‬ ‫ّ‬

‫مســؤوليتها تبعــا لذلــك عــن األضــرار الالحقــة بمعاقدهــا‪ .36‬وعلــى خــاف ذلــك‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن العقــود اإلداريــة من‬
‫‪37‬‬
‫العمليــات المركبــة وأنــه يمكــن أن يتسـ ّـلط الطعــن بتجــاوز الســلطة علــى القــرارات المنفصلــة عــن العقــد‬

‫‪ .‬جالمذكرات والمناشير التفسيرية‬

‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى عــدم جــواز الطعــن باإللغــاء فــي المذكــرات والمناشــير التفســيرية‬
‫متــى اقتصــرت علــى تفســير النصــوص التشــريعية والترتيبيــة دون تعديــل أو تحريــف بالزيــادة أو النقصــان ألحــكام‬
‫ّ‬
‫المؤثــرة مباشــرة فــي المراكــز القانونيــة للمعنييــن بهــا ومحــرزة‬ ‫النصــوص المذكــورة وإال اعتبــرت مــن قبيــل القــرارات‬
‫بالتالــي علــى شــروط القــرار اإلداري القابــل للطعــن بدعــوى تجــاوز الســلطة‪.38‬‬

‫‪ .‬داالتفاقيات االجتماعية‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن االتفــاق المبــرم بيــن رئاســة الحكومــة واالتحــاد العــام التونســي للشــغل ال يرقــى‬
‫إلــى رتبــة القــرار اإلداري الصــادر عــن ســلطة إداريــة بصفــة انفراديــة‪ ،‬ضــرورة ّأنــه مجــرّ د اتفــاق بيــن طــرف إداري وشــخص‬
‫مــن أشــخاص القانــون الخــاص‪ ،‬لــم تســتتبعه قــرارات إداريــة تنـ ّـزل عمليــا مــا تـ ّـم االتفــاق عليــه‪ 39.‬كمــا ّأنــه ال يســوغ الطعــن‬
‫تضمنتــه بنــود االتفاقيــات المبرمــة بيــن ّ‬
‫الســلطة اإلداريــة والمنظمــات‬ ‫ّ‬ ‫باإللغــاء ضـ ّـد المقــرّ رات اإلداريــة باالســتناد إلــى مــا‬
‫النقابيــة‪ ،‬باســتثناء مــا كان مصدرهــا قانونيــا أو ترتيبيــا‪ ،‬ضــرورة ّ‬
‫أن هــذه األســانيد ال ترقــى إلــى فئــة المطاعــن التــي يقبــل‬
‫القاضــي اإلداري النظــر فيهــا فــي إطــار دعــوى تجــاوز الســلطة التــي تكــون الغايــة منهــا احتــرام المشــروعية القانونيــة‬
‫طبقــا للقوانيــن الجــاري بهــا العمــل‪ ،‬وال يكــون تبعــا لذلــك لالتفاقيــات االجتماعيــة بيــن رئاســة الحكومــة واالتحــاد‬
‫العــام التونســي للشــغل فــي خصــوص الزيــادة فــي األجــور المتنــازع فــي شــأنها ّ‬
‫أي صبغــة قانونيــة ترتقــي بهــا إلــى فئــة‬
‫النصــوص التــي تقـ ّـدر بهــا شــرعية القــرار المطعــون فيــه‪.40‬‬

‫‪ .‬هالمراسيم‬

‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن المصادقــة علــى المراســيم مــن الســلطة التشــريعية يمكــن أن تكــون صريحــة أو ضمنيــة‪.‬‬
‫ويشــترط فــي المصادقــة الضمنيــة التــي يعتـ ّـد بهــا أن تكــون نابعــة مــن إرادة واضحــة ال لبــس فيهــا ومتكــرّ رة مــن المشــرع‬
‫للمصادقــة علــى المرســوم المعنــي‪ .‬وفــي هــذا الســياق‪ ،‬اعتبــرت بالرجــوع إلــى تنقيــح وإتمــام المرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة‬
‫نصــا ذا صبغــة تشــريعية طبقــا‬
‫‪ 2011‬بموجــب المرســوم عــدد ‪ 47‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرّ خ فــي ‪ 31‬مــاي ‪ 2011‬الــذي يعـ ّـد ّ‬
‫تضمنــه القانــون األساســي عــدد ‪ 53‬لســنة ‪2013‬‬
‫ّ‬ ‫ألحــكام الفصليــن ‪ 4‬و‪ 5‬مــن المرســوم عــدد ‪ 14‬لســنة ‪ ،2011‬ومــا‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بإرســاء العدالــة االنتقاليــة وتنظيمهــا مــن إشــارة فــي الفصــل ‪ 43‬منــه إلــى‬ ‫المــؤرّ خ فــي ‪ 24‬ديســمبر ‪2013‬‬
‫أن إرادة المشــرع ّاتجهــت بوضــوح إلــى المصادقــة بصفــة ضمنيــة على المرســوم المذكور‪،‬‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالمصــادرة ّ‬ ‫المرســوم‬
‫األمــر الــذي يغــدو معــه منـ ّـزال ضمــن األعمــال القانونيــة التــي لهــا مرتبــة التشــريع‪.41‬‬

‫‪ - 36‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 149505‬بتاريخ ‪ 7‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 37‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 152965‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 38‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 157799‬بتاريخ ‪ 10‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 39‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 162707‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 40‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145293‬بتاريخ ‪ 30‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 41‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214204‬بتاريخ ‪ 29‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪26‬‬
 ‫• الفقرة الثانية‪ :‬الشروط المتعلقة بأطراف الدعوى‬

‫‪1 .‬شرط الصفة والمصلحة‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة أنــه ولئــن كانــت دعــوى تجــاوز الســلطة تهــدف إلــى حمايــة المشــروعية‪ ،‬فإنهــا فــي‬
‫المقابــل ليســت بالدعــوى الشــعبية التــي يجــوز القيــام بهــا مــن أي شــخص يرغــب فــي ذلــك بــل يشــترط لقبولهــا توفــر‬
‫شــرط المصلحــة فــي القائــم بهــا‪ ،‬وهــذه المصلحــة يجــب أن تكــون شــخصية ومباشــرة ومشــروعة ومعبــرة على نــوع الضرر‬
‫الخــاص بالقائــم بالدعــوى وال يمكــن أن تتوفــر فــي كل شــخص بنــاءا علــى صفتــي المواطنــة أو المطالــب بــاألداء‪ .42‬وقــد‬
‫ّ‬
‫التمســك‬ ‫ّ‬
‫متعلقــات النظــام العــام وتثيرهــا المحكمــة تلقائيــا فــي حالــة عــدم‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن صفــة القيــام تعـ ّـد مــن‬
‫ويؤســس عليهــا دعــواه‪ّ ،‬‬
‫والتــي‬ ‫ّ‬ ‫الصفــة فــي القيــام مــن المصلحــة ّالتــي يثيرهــا العــارض‬ ‫بهــا مــن األطــراف‪ .43‬وتسـ ّ‬
‫ـتمد ّ‬
‫تفحصهــا‪ .‬ويقــوم التثبّ ــت مــن ّ‬
‫توفــر شــرط المصلحــة فــي الطعــن فــي‬ ‫ّ‬ ‫يكــون للمحكمــة بمــا لهــا مــن ســلطة تقديريّ ــة‪،‬‬
‫مقــرّ ر إداري علــى البحــث فــي مــدى وجــود ضــرر أو تغييــر مباشــر فــي المركــز القانونــي للمعنــي ســواء مــن جهــة الحرمــان‬
‫مــن ربــح يأمــل الحصــول عليــه بصفــة مشــروعة أو الزيــادة فــي التزاماتــه أو المســاس بحـ ّ‬
‫ـق‪.44‬‬

‫أن تقديــر مــدى ّ‬

‫توفــر المصلحــة فــي جانــب القائــم بالدعــوى يتـ ّـم فــي تاريــخ رفعهــا علــى ْ‬
‫أن‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫تبقــى المصلحــة فــي القيــام قائمــة إلــى حيــن البـ ّ‬
‫ـت فــي النــزاع‪.‬‬

‫ويقتضــي شــرط المصلحــة فــي القيــام بدعــوى تجــاور الســلطة وجــود حقــوق أو منافــع ماديــة أو معنويــة ثابتــة‬
‫وشــخصية ومباشــرة ومشــروعة‪ ،‬يهــدف المدعــي إلــى حمايتهــا أو الحصــول عليهــا مــن خــال إلغــاء القــرار المطعــون‬
‫فيــه‪ .‬ونظــرا الســتحالة حصــر المصلحــة فــي مفهــوم معيــن لتعـ ّـدد واختــاف صورهــا‪ ،‬فقــد حــرص فقــه القضــاء اإلداري‬
‫علــى إيجــاد تقنيــات لتقديــر وج ــود المصلحــة فــي القيــام مــن عدمــه‪ ،‬بحســب مالبســات الدعــوى المعروضــة علــى أنظــار‬
‫المحكمــة وخاصــة األخــذ بخصوصيــات المــادة والوقائــع التــي صــدر فــي إطارهــا القــرار المطعــون فيــه‪.‬‬

‫أن تقديــر مــدى ّ‬

‫توفــر المصلحــة فــي الطعــن فــي قــرارات‬ ‫وفــي المــادة العمرانيــة‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫الترخيــص فــي البنــاء يكــون بحســب ّ‬
‫كل حالــة وذلــك باألخــذ بعيــن االعتبــار بالخصــوص طبيعــة المنطقــة وحجــم‬
‫ّ‬
‫المرخــص فيهــا وصبغتهــا ونشــاطها المســتقبلي إلــى جانــب المســافة الفاصلــة بيــن زاعــم الضــرّ ر والبنــاء أو‬ ‫البنايــات‬
‫المشــروع المزمــع إنجــازه ّ‬
‫وأن صفــة المجــاورة للمنتفــع برخصــة البنــاء كافيــة لوحدهــا إلثبــات المصلحــة فــي الطعــن‬
‫‪45‬‬
‫باإللغــاء فــي رخــص البنــاء‪.‬‬

‫أن ّ‬
‫توفــر شــرط الصفــة والمصلحــة فــي القيــام لــدى‬ ‫واعتبــرت المحكمــة أنــه مــن المتفــق عليــه فقهــا وقضــاء ّ‬
‫الجمعيــات يقتصــر علــى القــرارات الترتيبيــة وال يمتـ ّـد إلــى القــرارات الفرديــة إال بصفــة اســتثنائية وذلــك متــى ثبــت ّ‬
‫أن القــرار‬
‫موضــوع الطعــن ذو صلــة وثيقــة بالمصالــح الجماعيــة المنــاط بعهــدة الجمعيــة تحقيقهــا وحمايتهــا مــن االعتــداءات‬
‫التــي يمكــن أن تطالهــا ومــن شــأنها المســاس بصفــة مباشــرة بتلــك المصالــح‪.46‬‬

‫‪ - 42‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد‪ 213331‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 162527‬بتاريخ ‪ 2‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 43‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 213335‬و‪ 213342‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 44‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 213335‬و‪ 213342‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 45‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 213842‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 46‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 162527‬بتاريخ ‪ 2‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪27‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫المدعــي تغريــم المنشــأة العموميــة مــن أجــل األضــرار ّ‬
‫اللحقــة بمنزلــه يبقــى‬ ‫ّ‬ ‫كمــا أكــدت المحكمــة ّ‬
‫أن طلــب‬
‫بالدعــاوى ّ‬
‫التــي يقصــد‬ ‫أن الصفــة المكســبة للمصلحــة فــي القيــام ّ‬ ‫ّ‬
‫العقــار‪ ،‬كمــا ّ‬ ‫رهيــن ثبــوت ملكيتــه واســتحقاقه لــذات‬
‫ّ‬
‫لعقــارات الخــواص الناتجــة عــن المنشــآت العموميــة مباشــرة أو بمناســبة تســييرها للمرفــق‬ ‫منهــا جبــر الضــرر الحاصــل‬
‫‪47‬‬ ‫العمومــي هــي صفــة المالــك للعقــار المتضــرر‪ّ ،‬‬
‫والتــي بتخلفهــا تنتفــي كل مصلحــة فــي القيــام‪.‬‬

‫واعتبــرت‪ ،‬مــن ناحيــة أخــرى ّ‬

‫أن الصفــة فــي القيــام أمامهــا فــي إطــار القضــاء الكامــل طلبــا للتعويــض عــن ضــرر‬
‫مدعــى بــه ال تكــون بالضــرورة مرتبطــة بصفــة مســبقة بشــرط اكتســاب صفــة جريــح ثــورة ذلــك ّ‬
‫أن اكتســاب هــذه الصفــة‬ ‫ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق ّ‬
‫بالتعويــض لشــهداء‬ ‫ـاص يكفــل نظامــا خاصــا للتعويــض وهــو المرســوم عــدد ‪ 97‬لســنة‪2011‬‬
‫ـص خـ ّ‬
‫يفرضــه نـ ّ‬
‫ثــورة الحريّ ــة والكرامــة ومصابيهــا‪ ،‬والحــال ّ‬
‫أن القيــام أمــام المحكمــة ينــدرج فــي إطــار قضــاء التعويــض وفــق مقتضيــات‬
‫‪48‬‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريّ ــة‪.‬‬ ‫القانــون العــام كمــا ورد بالقانــون عــدد ‪ 40‬لســنة ‪1972‬‬

‫‪2 .‬المصلحة الجماعية أو المشتركة‬

‫إمــا إلــى مــدى القــرار المطعــون فيــه ســواء كان‬

‫تقـ ّـدر المحكمــة المصلحــة الجماعيــة أو المشــتركة اســتنادا ّ‬
‫بالنظــر إلــى عــدد األعــوان المعنيّ يــن بــه أو إلــى موضــوع الحـ ّ‬
‫ـق المتنــازع فــي شــأنه ومــا إذا كان مــن شــأنه المســاس‬ ‫ذلــك ّ‬

‫بالحقــوق الماديــة لألعــوان المنخرطيــن أو بظــروف عملهــم أو إلــى طبيعــة المســائل التــي يثيرهــا ّاتخــاذ ذلــك القــرار ومــا‬
‫عامــة وذات عالقــة بنشــاط ّ‬
‫النقابــة‪.‬‬ ‫إذا كانــت ذات صبغــة مبدئيــة أو ّ‬

‫وقــد بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫أن للنقابــات المهنيــة الصفــة والمصلحــة فــي القيــام لطلــب إلغــاء القــرارات اإلداريــة كلمــا‬
‫كان لتلــك القــرارات مســاس بحقــوق ذات صبغــة جماعيــة ومشــتركة وكان الهــدف مــن طلــب إلغائهــا الدفــاع عــن مصالح‬
‫كل أعضائهــا أو البعــض منهــم شــريطة ّ‬
‫أن ال يــؤدي بهــا األمــر إلــى المطالبــة بحقــوق فرديــة‪ .‬وطالمــا أســند النظــام‬
‫الداخلــي لالتحــاد العــام التونســي للشــغل اختصاصــا حصريــا لألميــن العــام أو مــن ينوبــه مــن أعضــاء الهيئــة اإلداريــة‬
‫فــي ممارســة حـ ّ‬
‫ـق التقاضــي دفاعــا عــن حقــوق المنخرطيــن فـ ّ‬
‫ـإن المســتأنف ضدهــا بوصفهــا نقابــة أساســية لالتحــاد‬
‫العــام التونســي للشــغل تكــون خاضعــة ألحــكام نظامــه األساســي الــذي ال يبيــح لهــا التقاضــي والتمثيــل مباشــرة لــدى‬
‫الســلط اإلداريــة والعدليــة الموقوفــة حصــرا علــى األميــن العــام لالتحــاد التونســي للشــغل أو مــن ينوبــه مــن أعضــاء‬
‫‪49‬‬
‫الهيئــة اإلداريــة بمــا يجعــل قيامهــا معيبــا‪.‬‬

‫‪3 .‬تمثيل الدولة‬

‫الســلطة‬ ‫الســلطة المســندة للوزيــر المعنــي ّ‬

‫بالنــزاع تجعــل منــه ّ‬ ‫الدولــة فــي إطــار دعــوى تجــاوز ّ‬ ‫ّ‬
‫إن صفــة تمثيــل ّ‬
‫ـرد‪ّ ،‬‬
‫وأن ممارســة غيــر الوزيــر لهــذا االختصــاص ال‬ ‫ّ‬
‫ومذكــرات الـ ّ‬ ‫المؤهلــة إلمضــاء عرائــض ّ‬
‫الطعــن وكذلــك إلمضــاء تقاريــر‬ ‫ّ‬
‫ـاص ومعيّ ــن بذاتــه يصــدره طبقــا للقوانيــن ّ‬
‫والتراتيــب الجــاري بهــا العمــل‪ ،‬ضــرورة ّ‬
‫أن األصــل‬ ‫يمكــن أن يتـ ّـم ّ‬
‫إال بتفويــض خـ ّ‬
‫هــو الممارســة ّ‬
‫الشــخصيّ ة لالختصــاص ويبقــى تفويــض ذلــك االختصــاص ممكنــا طالمــا أجــازه صراحــة الفصــل ‪ 33‬مــن‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريّ ــة‪.50‬‬ ‫ُ‬
‫القانــون‬

‫‪ - 47‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 127693‬بتاريخ ‪ 4‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 48‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 140811‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 49‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213249‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 50‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد‪ 211911‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪28‬‬
 ‫الفرع الثاني‪ :‬آجال القيام بدعوى تجاوز السلطة‬

‫النظــام العــام ويجــوز لألطــراف‬ ‫ّ‬

‫متعلقــات ّ‬ ‫أن آجــال ّ‬
‫التقاضــي مــن‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬

‫أي طــور مــن أطــوار التقاضــي كمــا يجــوز للمحكمــة إثارتهــا مــن تلقــاء نفســها‪ .‬وقــد اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن‬ ‫إثارتهــا فــي ّ‬
‫آجــال الطعــن باإللغــاء فــي المقــرّ ر اإلداري تبقــى مفتوحــة بالنســبة إلــى الغيــر المتظلــم وال تســري اآلجــال فــي ّ‬
‫حقــه إال‬

‫الدليــل علــى‬
‫انطالقــا مــن تاريــخ إعالمــه بالقــرار أو ثبــوت علمــه اليقينــي بــه والــذي يفتــرض قرائــن ثابتــة ومتظافــرة وتقيــم ّ‬

‫حصــول العلــم بفحــوى القــرار المنتقــد ومكوناتــه ومواطــن العيــب فيــه‪.51‬‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬اإلعالم بالقرارات اإلدارية‬

‫ليــس مــن شــان اإلعــام بالقــرار المطعــون فيــه أن ّ‬

‫تؤثــر علــى شــرعيّ ته بــل تنعكــس آثــار ذلــك فقــط علــى آجــال‬
‫‪52‬‬ ‫ّ‬
‫الطعــن فيــه‪.‬‬

‫ّ‬
‫ونظرية العلم اليقيني‬ ‫‪1 .‬اإلعالم الكامل‬

‫دعمــت المحكمــة اإلداريــة مــا اســتقر عليــه فقــه قضائهــا مــن اعتبــار ّ‬
‫أن آجــال القيــام تســري انطالقــا مــن تاريــخ‬ ‫ّ‬
‫ّ‬
‫المتمثــل فــي مـ ّـد العــارض بنســخة مــن القــرار المطعــون فيــه‪ ،‬وإذا تعـ ّـذر ذلــك‪ ،‬فابتــداء مــن تاريــخ اإلعــام‬ ‫اإلعــام الكامــل‬
‫وأكــدت فــي عديد األحــكام على ّ‬
‫أن‬ ‫ّ‬
‫المتمثــل فــي إعالمــه بفحــوى القــرار المطعــون فيــه وبالســلطة المصــدرة لــه‪ّ .‬‬ ‫الكافــي‬

‫اإلعــام الــذي يعتــد بــه فــي احتســاب آجــال التقاضــي يجــب أن يســتجيب لشــرط اإلعــام الصحيــح والمتمثــل فــي اإلعــام‬

‫الكامــل بفحــوى القــرار المطعــون فيــه وبجميــع عناصــره ومكوناتــه ومــؤداه بصــورة تمكــن المعنــي باألمــر مــن تحديــد‬

‫مركــزه القانونــي واإللمــام بــكل مــا يجــب معرفتــه وتحســس مواطــن العيــب فيــه وحظوظــه عنــد الطعــن أمــام القضــاء‬

‫كتمكيــن المعنــي باألمــر مــن نســخة منــه‪ .‬علــى أن اإلعــام يكــون كافيــا فــي غيــاب تمكيــن المعنــي باألمــر مــن نســخة‬
‫‪53‬‬
‫مــن القــرار المنتقــد إذا مــا أدلــت اإلدارة بمــا يفيــد إعالمــه بفحــوى القــرار وأســبابه بعــد صــدوره فــي صيغتــه النهائيــة‪.‬‬

‫أن المحكمة ال تلجأ إلــى تطبيق هذه النظريّ ة‬ ‫ّ‬

‫يتعلــق بتطبيــق نظريّ ــة العلــم اليقينــي‪ ،‬تتعيّ ــن اإلشــارة إلــى ّ‬ ‫وفيمــا‬

‫المكونــات األساســيّ ة للقــرار‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫إال فــي بعــض الحــاالت االســتثنائية والتــي يكــون فيهــا صاحــب الشــأن علــى بيّ نــة مــن جميــع‬
‫ّ‬
‫فوضحــت بمناســبة إحــدى‬ ‫المنتقــد بصــورة تخـ ّـول لــه الوقــوف علــى أوجــه شــرعيّ ته وانتقادهــا إن اقتضــى األمــر ذلــك‪.‬‬
‫ّ‬
‫تتعلــق بعلمــه‬ ‫المدعــي يقينيّ ــا بالقــرار المنتقــد والتــي‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫تمســكت بهــا اإلدارة للتأكيــد علــى علــم‬ ‫القضايــا ّ‬
‫أن العناصــر التــي‬

‫بوضعيّ ــة ماديّ ــة مفادهــا انقطاعــه عــن إمامــة الجامــع وإيقــاف صــرف المنحــة المســندة لــه دون أن يســتبان منهــا معرفتــه‬

‫بالدعــوى‪ .‬وانتهــت‬
‫لطبيعــة القــرار الواقــع اتخــاذه فــي الغــرض وأســبابه‪ ،‬ال يمكــن اعتمــاده كمنطلــق فــي عـ ّـد آجــال القيــام ّ‬
‫‪54‬‬
‫بالدعــوى تبقــى مفتوحــة‪.‬‬ ‫المدعــي بالقــرار المنتقــد‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن آجــال القيــام ّ‬ ‫ّ‬ ‫إلــى ّأنــه إزاء غيــاب مــا يفيــد إعــام أو علــم‬

‫‪ - 51‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 213335‬و‪ 213342‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214558‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 52‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪151602‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 53‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156122‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 54‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 148212‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪29‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫‪2 .‬تعليق آجال التقاضي بسبب وباء الكوفيد‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بتعليــق‬ ‫بالرجــوع إلــى مرســوم رئيــس الحكومــة عــدد ‪ 8‬لســنة ‪ 2020‬المــؤرّ خ فــي ‪ 17‬أفريــل ‪2020‬‬
‫«ت ّ‬
‫علــق اإلجــراءات واآلجــال المنصــوص عليهــا ّ‬
‫بالنصــوص‬ ‫اإلجــراءات واآلجــال الــذي اقتضــى فــي فصلــه األول ّأنــه ُ‬

‫الدعــاوى وتقييدهــا ونشــرها واســتدعاء الخصــوم واإلدخــال‬ ‫ّ‬

‫المتعلقــة برفــع ّ‬ ‫وخاصــة تلــك‬
‫ّ‬ ‫القانونيّ ــة الجــاري بهــا العمــل‬

‫والدفــاع‬
‫ّ‬ ‫ومذكــرات ّ‬
‫الطعــن‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫والتنابيــه والمطالــب واإلعالمــات‬ ‫ّ‬
‫والتبليــغ‬ ‫والتداخــل والطعــون مهمــا كانــت طبيعتهــا‬
‫والســقوط‪ .‬كمــا ُت ّ‬
‫علــق اآلجــال واإلجــراءات المتعلقــة‬ ‫ّ‬ ‫والتنفيــذ ّ‬
‫والتقــادم‬ ‫والتحييــن ّ‬
‫والترســيم واإلشــهارات ّ‬
‫والتصاريــح ّ‬
‫ّ‬

‫ّ‬
‫ويترتب‬ ‫ّ‬
‫بالشــيكات‪.‬‬ ‫ّ‬
‫المتعلقة‬ ‫والتتبّ ــع ّ‬
‫والتنفيذ‬ ‫التســوية ّ‬ ‫وت ّ‬
‫علــق آجــال وإجراءات ّ‬ ‫ّ‬
‫المعلقــة علــى شــرط أو أجــل‪ُ .‬‬ ‫بااللتزامــات‬

‫التأخيــر والخطايــا»‪ .‬وقــد اقتضــى فــي الفصــل ‪ 2‬منــه ّأنــه «يســري‬ ‫التعليــق ّ‬
‫توقــف ســريان جميــع الفوائــض وغرامــات ّ‬ ‫عــن ّ‬

‫ّ‬
‫التعليــق المشــار إليــه بالفصــل األول مــن هــذا المرســوم بدايــة مــن ‪ 11‬مــارس ‪ 2020‬ويُ ســتأنف احتســاب اآلجــال المذكورة‬

‫بعــد شــهر مــن تاريــخ نشــر أمــر حكومــي فــي الغــرض»‪ .‬وبالرجــوع كذلــك لألمــر الحكومــي عــدد ‪ 311‬لســنة ‪ 2020‬المــؤرّ خ‬

‫فــي ‪ 15‬مــاي ‪ 2020‬الصــادر تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 2‬مــن مرســوم رئيــس الحكومــة عــدد ‪ 8‬لســنة ‪ 2020‬فــي فصلــه‬
‫األول ّأنــه ينطلــق احتســاب أجــل ّ‬
‫الشــهر المنصــوص عليــه بالفصــل ‪ 2‬مــن مرســوم رئيــس الحكومــة عــدد ‪ 8‬لســنة ‪2020‬‬
‫المــؤرّ خ فــي ‪ 17‬أفريــل ‪ 2020‬ابتــداء مــن تاريــخ نشــر هــذا األمــر الحكومــي بالرّ ائد الرّ ســمي للجمهوريّ ة ّ‬
‫التونســيّ ة‪ .‬وتطبيقا‬
‫لهــذه المقتضيــات أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن تعليــق اآلجــال يســري بدايــة مــن يــوم ‪ 11‬مــارس ‪ 2020‬ويُ ســتأنف احتســابها مــن‬
‫جديــد بعــد شــهر مــن تاريــخ نشــر األمــر الحكومــي عــدد ‪ 311‬لســنة ‪ 2020‬بالرّ ائــد الرّ ســمي للجمهوريّ ــة ّ‬
‫التونســيّ ة عــدد ‪43‬‬

‫المــؤرّ خ فــي ‪ 15‬مــاي ‪ 2020‬أي بدايــة مــن يــوم األحــد ‪ 14‬جــوان ‪ 2020‬وإذا وافــق اليــوم المذكــور آخــر يــوم فــي األجــل‬
‫ّ‬
‫مجلــة االلتزامــات‬ ‫بالتعليــق‪ّ ،‬‬
‫فإنــه يمـ ّـدد إلــى اليــوم الموالــي أي اإلثنيــن ‪ 15‬جــوان ‪ 2020‬عمــا بالفصــل ‪ 143‬مــن‬ ‫المعنــي ّ‬

‫والعقــود بمــا ّ‬
‫أن يــوم األحــد ال يُ َعـ ُّـد مــن أيــام العمــل وفقــا للفصــل ‪ 2‬مــن األمــر عــدد ‪ 1710‬لســنة ‪ 2012‬المــؤرّ خ فــي ‪14‬‬

‫ّ‬
‫والمؤسســات العموميــة ( الحكــم‬ ‫الدولــة والجماعــات المحليّ ــة‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بتوزيــع أوقــات وأيــام عمــل أعــوان ّ‬ ‫ســبتمبر ‪2012‬‬

‫االســتئنافي الصــادر فــي القضيــة عــدد ‪ 213865‬بتاريــخ ‪ 15‬جويليــة‪.)2021‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬المطلب المسبق‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن عبــئ إثبــات توجيــه المطلــب المســبق إلــى الســلطة المعنيــة بالتظلــم يحمــل علــى المتظلــم‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بالتظلــم مــن نتائــج المناظــرة موضــوع الطعــن مكتفيــا بــاإلدالء‬ ‫وطالمــا لــم يــدل المســتأنف بالمطلــب المســبق‬
‫بإشــعار باســتالم والــي القصريــن مراســلة مســجلة‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال يمكــن اعتمــاد هــذا اإلشــعار كمطلــب مســبق ينطلــق منــه‬
‫ممــا يتعيّ ــن معــه إقــرار مــا انتهــت إليــه محكمــة البدايــة مــن ّ‬
‫أن الطعــن المقــدم بتاريــخ ‪ 16‬مــارس‬ ‫احتســاب آجــال الطعــن‪ّ ،‬‬
‫‪55‬‬
‫‪ 2017‬حاصــا خــارج اآلجــال القانونيــة المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 37‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪.‬‬

‫وقــد اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّأنــه فــي حالــة تعـ ّـدد المطالــب المســبقة تكــون العبــرة‬
‫ّ‬
‫متعلقــا‬ ‫بالمطلــب األســبق تاريخــا فــي احتســاب آجــال التقاضــي‪ّ ،‬‬
‫فإنــه واســتثناء لذلــك وإذا مــا كان موضــوع المطلــب‬
‫بالمطالبــة بحقــوق مســتمرّ ة كمــا هــو الشــأن بالنســبة إلــى مطالــب تســوية الوضعيّ ــة المهنيّ ــة ّ‬
‫فإنــه يتـ ّـم اعتمــاد آخــر‬

‫وجهــه المعنــي باألمــر كمنطلــق الحتســاب آجــال التقاضــي‪.56‬‬

‫مطلــب ّ‬

‫‪ - 55‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213636‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 56‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213346‬بتاريخ ‪ 9‬فيفري ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪30‬‬
 ‫وأقــرّ ت المحكمــة‪ ،‬مــن جهــة أخــرى‪ّ ،‬أنــه خـ ّـول المشــرّ ع لــكل مجلــس قضائــي صالحيــة البـ ّ‬
‫ـت فــي المســار المهنــي‬
‫ّ‬
‫التظلــم المرفوعــة مــن القضــاة أمامــه بخصــوص القــرارات المتعلقــة بمســارهم المهنــي‪ ،‬كمــا‬ ‫للقضــاة وفــي مطالــب‬
‫التظلــم أو مــن تاريــخ ّ‬
‫تولــد قــرار‬ ‫ّ‬ ‫ـرد علــى‬
‫خـ ّـول القضــاة الخيــرة بيــن المبــادرة إلــى الطعــن فيهــا فــي أجــل شــهر مــن تاريــخ الـ ّ‬
‫ّ‬
‫التظلــم أو انتظــار نشــر القــرارات المذكــورة ثـ ّـم رفــع الطعــن بشــأنها فــي‬ ‫ضمنــي بالرفــض بانقضــاء أجــل البـ ّ‬
‫ـت فــي ذلــك‬
‫ّ‬
‫التظلــم منهــا‪.57‬‬ ‫حالــة عــدم مبادرتهــم إلــى‬

‫موجهــة إلــى قــرار‬

‫ّ‬ ‫وقــد بيّ نــت المحكمــة اإلداريــة فــي أحــد األحــكام ّأنــه لئــن خــا المكتــوب مــن أيّ ــة طعــون‬

‫ـإن القصــد منــه بالرّ جــوع‬ ‫ّ‬

‫التظلــم منــه بنــاء علــى مؤاخــذات مــن شــأنها أن تعيــب شــرعيّ ته‪ ،‬فـ ّ‬ ‫يتضمــن صراحــة‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫الســحب‪ ،‬ولــم‬
‫ـب بداهــة فــي طلــب عــدم تنفيــذ المقــرّ ر المذكــور مراعــاة لوضعيّ ــة ّ‬
‫الشــركة قصــد‬ ‫المضمنــة بــه ينصـ ّ‬
‫ّ‬ ‫إلــى مدلــول العبــارات‬
‫وبالتالــي يكــون مســتجيبا ّ‬
‫لمقومــات المطلــب المســبق‪ ،‬ويكــون صمــت اإلدارة بخصوصــه‬ ‫ّ‬ ‫إنقــاذ المشــروع والرّ جــوع فيــه‪،‬‬
‫قــد ّ‬
‫ولــد قــرارا ضمنيّ ــا بالرّ فــض بتاريــخ ‪ 2‬جويليــة ‪ 2017‬تنقضــي آجــال القيــام إللغائــه بتاريــخ ‪ 30‬ســبتمبر ‪ ،2017‬وعليــه‬
‫‪58‬‬
‫يغــدو القيــام بتاريــخ ‪ 8‬أوت ‪ 2017‬ضمــن اآلجــال القانونيّ ــة‪.‬‬

‫وقــد اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة بمناســبة نظرهــا فــي دعــوى تهــدف إلــى إلغــاء القــرار الصــادر عــن وزيــر التعليــم‬
‫المدعــي الرّ امــي إلــى معادلــة شــهادة البكالوريــا ّ‬
‫التــي‬ ‫ّ‬ ‫العالــي بتاريــخ ‪ 15‬ســبتمبر ‪ 2014‬والقاضــي برفــض مطلــب‬
‫تحصــل عليهــا خــال دورة جــوان ‪ 2014‬والمسـ ّـلمة لــه مــن المركــز التونســي ألكاديميــة باريــس‪ّ ،‬‬
‫أن قبــول الطعــن فــي‬ ‫ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة يســتوجب فــي صــورة التنصيــص‬ ‫قــرار إداري علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 3‬مــن القانــون‬

‫الصريــح علــى إجــراء ســابق كالتظلــم أو االعتــراض عــن تلــك القــرارات اللجــوء إلــى هــذا اإلجــراء قبــل الطعــن مباشــرة فــي‬

‫القــرار أمــام هــذه المحكمــة الســتنفاذ الغايــة مــن اقــراره قانونــا‪.‬‬

‫أن وجــود نظــام االعتــراض أمــام ّ‬

‫اللجنــة الوطنيــة لمعادلــة الشــهادات والعناويــن‬ ‫وخلصــت بذلــك إلــى اعتبــار ّ‬
‫يحــول دون القيــام مباشــرة أمــام المحكمــة اإلداريــة بالطعــن فــي القــرارات الصــادرة عــن ّ‬
‫اللجــان القطاعيّ ــة لمعادلــة‬
‫أن هــذا االعتــراض هــو إجــراء وجوبــي وســابق للقيــام أمــام القضــاء فضــا عــن ّ‬
‫أن عــدم العلــم‬ ‫الشــهادات والعناويــن طالمــا ّ‬

‫بهــذا اإلجــراء المنصــوص عليــه قانونــا ال يحــول دون إنفــاذه ذلــك ّ‬

‫أن العلــم بــه محمــول علــى المســتهدفين بــه منــذ تاريــخ‬

‫نشــر القانــون وال يمكــن أن يكــون أساســا لتجــاوزه‪ ،‬وانتهــت إلــى عــدم قبــول الدعــوى‪.59‬‬

‫وقــد جـ ّـددت المحكمــة التأكيــد علــى أن ّمــا يقتضيــه الفصــل ‪ 143‬مــن القانــون األساســي للبلديــات مــن وجــوب‬

‫توجيــه مكتــوب مضمــون الوصــول مــع اإلعــام بالبلــوغ إلــى الوالــي قبــل مقاضــاة البلديــات ال ينطبــق حســب صريــح ذلــك‬

‫الفصــل إال علــى القضايــا المرفوعــة أمــام جهــاز القضــاء العدلــي والتــي تكــون اإلدارة أحــد أطرافهــا وال يتعلــق بالقضايــا‬

‫لــدى المحكمــة اإلداريــة‪.60‬‬

‫ّ‬
‫وإال يترتــب‬ ‫ـاص يســتوجب توجيــه مطلــب مســبق إلــى الوزيــر المذكــور‬ ‫ومــن ثـ ّـم فـ ّ‬
‫ـإن القيــام علــى ملــك الدولــة الخـ ّ‬
‫خاصــة ّ‬
‫وأن القانــون عــدد ‪ 44‬لســنة ‪ 1992‬ورد الحقــا لقانــون المحكمــة‬ ‫ّ‬ ‫عــن اإلخــال بــه بطــان إجــراءات التقاضــي‬

‫اإلداريّ ــة ولــم يشــر إلــى ضــرورة تــرك اإلجــراء الــوارد بالفصــل ‪ 3‬مــن األمــر المــؤرّ خ فــي ‪ 18‬جــوان ‪.1918‬‬

‫‪ - 57‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214521‬بتاريخ ‪ 19‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 58‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪153089‬بتاريخ ‪ 8‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 59‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 139723‬بتاريخ ‪ 1‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 60‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317003‬بتاريخ ‪ 28‬ماي ‪2021‬‬

‫‪31‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ّ‬
‫المكلــف بالفالحــة المنصــوص عليــه فــي الفصــل ‪3‬‬ ‫أن ّ‬
‫اللجــوء المســبق إلــى الوزيــر‬ ‫وكذلــك اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫والتفويــت فيهــا‪ ،‬قبــل القيــام‬ ‫ّ‬

‫والمتعلــق بالتصــرّ ف فــي أمــاك الدولــة العقاريّ ــة ّ‬ ‫مــن األمــر المــؤرّ خ فــي ‪ 18‬جــوان ‪1918‬‬

‫ممــا يجعــل النزاعــات التــي تنشــر‬ ‫بالدعــاوى العدليّ ــة الرّ اجعــة ّ‬
‫بالنظــر إلــى جهــاز القضــاء العدلـ ّ‬
‫ـي ّ‬ ‫ّ‬
‫يتعلــق ّ‬ ‫أمــام القضــاء‪ّ ،‬إنمــا‬
‫التقاضــي أمــام هــذه المحكمــة تسوســه إجــراءات مسـ ّ‬
‫ـتقلة‬ ‫أن ّ‬
‫أمــام المحكمــة اإلداريّ ــة غيــر معنيــة بهــذا اإلجــراء‪ ،‬ضــرورة ّ‬

‫يتضمــن وجــوب اســتيفاء اإلجــراء المذكــور‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريّ ــة الــذي لــم‬ ‫منصــوص عليهــا بالقانــون األساسـ ّ‬
‫ـي‬
‫قبــل القيــام بالدعــوى القضائيّ ــة‪ ،‬ال ســيّ ما ّ‬
‫وأن النــزاع الماثــل ينــدرج ضمــن القضــاء الكامــل بحكــم اقتــران الطلبــات‬

‫ـي ‪.61‬‬ ‫ّ‬

‫المعقــب بإبــرام عقــد البيــع النهائـ ّ‬ ‫المقدمــة بعنوانــه بإلــزام‬
‫ّ‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬اآلجال والقرار المعدوم‬

‫فــي إحــدى القضايــا المتعلقــة باالنتــزاع مــن أجــل المصلحــة العامــة‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن أوجــه خــرق الشــرعية‬

‫تضمنهــا أمــر االنتــزاع المتعلــق باالنتــزاع مــن أجــل المصلحــة العموميــة لفائــدة الوكالــة العقاريــة للســكنى لقطــع‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫التــي‬

‫تعددهــا وتظافرهــا وفداحتهــا مــن الجســامة مــا يصيّ ــر‬

‫أرض قصــد تهيئــة منطقــة ســكنية وتجهيــزات قــد بلغــت فــي ّ‬
‫القــرار المطعــون فيــه ال فقــط مشــوبا بعيــب مــن العيــوب ّ‬
‫التــي تجعلــه حريــا باإللغــاء بــل تنحــدر بــه إلــى مرتبــة القــرار‬

‫المعــدوم ويخــرج عــن نطــاق القــرارات المنشــئة للحقــوق ويجــوز تبعــا لذلــك ســحبه أو الطعــن فيــه خــارج آجــال التقاضــي‬

‫المحـ ّـدد بســتين يومــا دون التقيّ ــد بآجــال الســحب أو الطعــن باإللغــاء ‪.62‬‬

‫الفرع الثالث‪ :‬اإلجراءات في مادة القضاء الكامل‬

‫ّ‬
‫المؤسسات العمومية اإلدارية أمام القضاء اإلداري‬ ‫•الفقرة األوىل‪ :‬تمثيل‬

‫الدولــة هــو المعنــي وحــده‬ ‫ّ‬

‫المكلــف العــام بنزاعــات ّ‬ ‫بيّ نــت المحكمــة اإلداريــة بخصــوص دعــاوى التعويــض‪ّ ،‬‬
‫أن‬

‫األول مــن القانــون عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 1988‬المــؤرّ خ فــي‪ 7‬مــارس‬

‫بالتعويــض عمــا بأحــكام الفصــل ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق ّ‬ ‫الدعــوى‬
‫بفــرع ّ‬

‫الدولــة‬ ‫ّ‬
‫والمؤسســات الخاضعــة إلشــراف ّ‬ ‫الصبغــة اإلداريّ ــة‬ ‫ّ‬
‫والمؤسســات العموميّ ــة ذات ّ‬ ‫الدولــة‬ ‫ّ‬
‫‪1988‬المتعلــق بتمثيــل ّ‬

‫الصبغــة اإلداريّ ــة أمــام القضــاء اإلداري مــن رؤســاء تلــك‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات العموميّ ــة ذات ّ‬ ‫لــدى ســائر المحاكــم‪ .‬ويتـ ّـم تمثيــل‬

‫ـادة القضاء‬
‫وأمــا فــي مـ ّ‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات فــي دعــاوى تجــاوز الســلطة عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 33‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة‪ّ .‬‬

‫الدولــة عمــا بأحــكام الفصــل‬ ‫ّ‬

‫المكلــف العــام بنزاعــات ّ‬ ‫الكامــل‪ ،‬بمــا فــي ذلــك نزاعــات المســؤوليّ ة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن تمثيلهــا يتـ ّـم مــن‬

‫ّ‬
‫والمؤسســات العموميّ ــة‬ ‫الدولــة‬ ‫ّ‬
‫‪1988‬المتعلــق بتمثيــل ّ‬ ‫األول مــن القانــون عــدد ‪ 13‬لســنة ‪1988‬المــؤرّ خ فــي‪ 7‬مــارس‬
‫ّ‬

‫الدولــة لــدى ســائر المحاكــم‪.‬‬ ‫ّ‬

‫والمؤسســات الخاضعــة إلشــراف ّ‬ ‫الصبغــة اإلداريّ ــة‬
‫ذات ّ‬

‫تتحمــل أداء المبالــغ المحكــوم بهــا اعتبــرت المحكمــة ّأنــه طالمــا ثبتــت عناصــر‬
‫ّ‬ ‫وبخصــوص تحديــد الجهــة التــي‬
‫المســؤولية عــن األضــرار المشــتكى منهــا وطالمــا ّ‬
‫أن المستشــفى الجامعــي الهــادي شــاكر صفاقــس هــو مؤسســة‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بإحــداث مؤسســات‬ ‫عموميــة للصحــة طبقــا للقانــون عــدد ‪ 91‬لســنة ‪ 1991‬المــؤرّ خ فــي ‪ 16‬نوفمبــر ‪1991‬‬

‫عموميــة للصحــة‪ ،‬فــإن محكمــة البدايــة تكــون قــد جانبــت الصــواب لمــا قضــت بتحميــل المســؤولية عــن الخطــأ الطبــي‬

‫‪ - 61‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316818‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 62‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214363‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪32‬‬
 ‫ّ‬
‫المكلــف العــام بنزاعــات الدولــة فــي‬ ‫الــذي تعرضــت لــه مورثــة المســتأنف ضدهــم بالمستشــفى المذكــور علــى كاهــل‬
‫‪63‬‬ ‫حـ ّ‬
‫ـق وزارة الصحــة‪.‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬علــى ّ‬

‫أن البطــان المنصــوص عليــه بمقتضــى الفصــل‬
‫األول مــن القانــون عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 1988‬المــؤرخ فــي ‪ 7‬مــارس ‪1988‬المتعلــق بتمثيــل الدولــة يهــم الحــاالت التــي لــم‬
‫ّ‬
‫يتحقــق فيهــا توجيــه الدعــوى ضــد المكلــف العــام بنزاعــات الدولــة فــي أي مرحلــة مــن مراحــل نشــرها انطالقــا مــن عريضــة‬
‫افتتاحهــا ووصــوال إلــى تاريــخ حجزهــا للمفاوضــة والتصريــح بالحكــم فيهــا‪.64‬‬

‫المدعــي بتــدارك الخلــل ّ‬

‫الشــكلي الــذي يشــوب عريضــة افتتــاح دعــواه فــي‬ ‫ّ‬ ‫وقــد اعتبــرت المحكمــة ّأنــه متــى بــادر‬
‫ّ‬
‫المكلــف العــام بنزاعــات الدولــة فــي ّحــق الــوزارة المعنيّ ــة عوضــا عــن توجيههــا‬ ‫ـادة التعويــض مــن خــال توجيههــا ضـ ّـد‬
‫مـ ّ‬
‫ضـ ّـد هــذه األخيــرة مباشــرة فـ ّ‬
‫ـإن قيامــه يكــون صحيحــا ‪.65‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬إدخال شركات التأمين‬

‫انتهــت المحكمــة االداريــة إلــى اعتبــار ّ‬

‫أن النزاعــات الناشــئة عــن مضــرة تســببت فيهــا جهــة اإلدارة تكــون مــن‬
‫أنظــار المحكمــة اإلداريــة الندراجهــا فــي إطــار المســؤولية اإلداريــة طبقــا ألحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة‬
‫اإلداريــة وذلــك كلمــا كان واجــب الصيانــة والعنايــة بهــا مناطــا بعهدتهــا وذلــك ّ‬
‫حتــى فــي الصــورة التــي يقــع فيهــا إبــرام‬
‫ـص إحالــة عبــئ التعويــض عــن ذلــك الضــرّ ر لطــرف آخــر مســؤول مدنيــا ضــرورة ّ‬
‫أن عقــد التأميــن ال تأثيــر لــه‬ ‫اتفاقيــات تخـ ّ‬
‫علــى تحديــد المســؤولية عــن األضــرار المشــتكى منهــا والتــي تكــون محمولــة علــى الــذات الماليــة لجهــة اإلدارة مــع‬
‫حفــظ ّ‬
‫حقهــا فــي الرجــوع بالــدرك علــى شــركة التأميــن المؤمنــة لهــا علــى اعتبــار ّ‬
‫أن العالقــة التــي تربــط بينهــا وبيــن‬
‫المدعــى‬
‫ّ‬ ‫وأن النظــر فــي طلــب إحــال شــركة التأميــن محـ ّـل البلديــة‬
‫شــركة التأميــن تضبطهــا قواعــد القانــون الخــاص ّ‬
‫عليهــا مــن شــأنه إقحــام القاضــي اإلداري فــي النظــر فــي بنــود عقــد التأميــن والحـ ّ‬
‫ـال ّأنــه يكتســي الصبغــة المدنيــة‬
‫ويخــرج بصفتــه تلــك عــن مشــموالت نظــره‪.66‬‬

‫الفرع الرابع‪ :‬إجراءات الطعن باالستئناف‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬مبدأ التقاضي عىل درجتين‬

‫بالدســتور الــذي أقــرّ الحـ ّ‬

‫ـق فــي ّ‬
‫التقاضــي علــى‬ ‫ـق مكفــول ّ‬ ‫أن ّ‬
‫الطعــن باالســتئناف حـ ّ‬ ‫ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫الصــادرة فــي مــادة توقيــف التنفيــذ‬

‫أن القــرارات ّ‬ ‫ّ‬
‫ولكنهــا جـ ّـددت التأكيــد علــى ّ‬ ‫درجتيــن ضمانــا لمبــدأ المحاكمــة العادلــة‪.‬‬
‫لهــا طابــع اســتثنائي وتحفظــي بحكــم عــدم مساســها بأصــل دعــوى اإللغــاء واقتصارهــا علــى حفــظ الحقــوق بصفــة‬

‫‪ - 63‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213775‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 64‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213871‬بتاريخ ‪ 09‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 65‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214283‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 66‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213586‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214312‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214449‬بتاريخ ‪ 10‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214744‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪33‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫مؤقتــة‪ .‬وبالتالــي فهــي ال ترتقــي إلــى صنــف األحــكام النهائيــة الصــادرة عــن المحاكــم ذات النظــر ال تخضــع لقاعــدة‬
‫ّ‬
‫يتعلــق بنفــس القــرار اإلداري باالعتمــاد علــى‬ ‫اتصــال القضــاء بمــا يجــوز معــه تقديــم مطلــب جديــد فــي توقيــف التنفيــذ‬
‫أســانيد أخــرى غيــر التــي ســبق فحصهــا وتبــرّ ر عرضهــا مجـ ّـددا علــى المحكمــة‪ .‬وطالمــا ّ‬
‫أن القــرار القاضــي بتوقيــف التنفيــذ‬

‫ـت فــي القضيــة األصليــة كمــا ّأنــه ال‬

‫أن يتـ ّـم البـ ّ‬
‫هــو إجــراء تحفظــي الغايــة منــه حمايــة الحقــوق المتنــازع بشــأنها إلــى ّ‬
‫يقبــل أي وجــه مــن أوجــه الطعــن ّ‬
‫فإنــه ال يمكــن الطعــن فيــه أمــام الدوائــر االســتئنافية‪.67‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬االستئناف ّ‬

‫مرتان‬

‫ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة فــي هــذا الخصــوص بمــا تقتضيــه القاعــدة األصوليّ ــة فــي إجــراءات ّ‬
‫التقاضــي العدلــي‬
‫والتجاريّ ــة ّ‬
‫أن االســتئناف ال يمــارس مرّ تيــن ضـ ّـد نفــس‬ ‫ّ‬
‫مجلة المرافعــات المدنيّ ــة ّ‬ ‫المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 155‬مــن‬

‫األول‬ ‫الطــرف ولــو كان أجــل ّ‬

‫الطعــن مــازال ممتــدا وذلــك حتــى إذا ســبق القضــاء برفــض االســتئناف ّ‬ ‫الحكــم ومــن نفــس ّ‬

‫شــكال‪ .‬وأكــدت علــى اســتقرار قضائهــا علــى إعمــال القاعــدة المذكــورة لعــدم تعارضهــا مــع إجــراءات ّ‬
‫التقاضــي فــي‬
‫‪68‬‬
‫ـادة اإلداريّ ــة‪.‬‬
‫المـ ّ‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬األطراف يف الطور االستئنايف‬

‫أن تقديــر مــدى ّ‬

‫توفــر شــرطي المصلحــة والصفــة للطعــن‬ ‫بيّ نــت المحكمــة اإلداريــة فــي العديــد مــن األحــكام ّ‬

‫باالســتئناف يكــون بالرّ جــوع إلــى منطــوق الحكــم المطعــون فيــه‪ ،‬علــى نحــو تكــون فــي ضوئــه عبــارة «المشــمولين‬
‫‪69‬‬
‫ـس مــن مصالحــه أو غيّ ــر مــن مركــزه القانونــي‪.‬‬ ‫بالحكــم» مقتصــرة علــى ّ‬
‫كل مــن طالــه ذلــك المنطــوق ومـ ّ‬

‫أن ّ‬
‫تمتــع الوالــي كصاحــب‬ ‫وفيمــا يتعلــق بتمثيــل الواليــة فــي الطــور االســتئنافي‪ ،‬أشــارت المحكمــة إلــى ّ‬

‫ّ‬
‫المؤهلــة قانونــا لتقديــم مطالــب االســتئناف التــي تســتهدف الطعــن‬ ‫اختصــاص أصلــي لتمثيــل الواليــة يصيّ ــره الســلطة‬
‫ّ‬
‫يتخلــى‬ ‫فــي جميــع األحــكام االبتدائيــة الصــادرة فــي نطــاق ذلــك الصنــف مــن الدعــاوى‪ ،‬وال يســوغ لــه تبعــا لذلــك أن‬

‫عــن اختصاصــه األصلــي إال بمقتضــى تفويــض قانونــي خــاص للتقاضــي مطابــق لمقتضيــات الفصــل ‪ 33‬مــن قانــون‬
‫‪70‬‬
‫المحكمــة االداريــة‪.‬‬

‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة فــي قــرار تعقيبــي ّ‬

‫أن التفويــض المقصــود فــي الفصــل ‪ 33‬من القانون األساســي المتعلق‬
‫بالمحكمــة اإلداريــة والــذي يقتضــي ّ‬
‫أن تمثيــل الدولــة فــي دعــاوى تجــاوز الســلطة وفــي جميــع أطــوار التقاضــي يكــون‬

‫مــن قبــل الــوزراء المعنييــن بالقــرار المطعــون فيــه ومــن قبــل الوزيــر األول بالنســبة للدعــاوى المتعلقــة باألوامــر والــذي‬

‫خـ ّـول للســلط المذكــورة تفويــض مــن يمثلهــا فــي الغــرض طبقــا للقوانيــن والتراتيــب الجــاري بهــا العمــل‪ ،‬هــو التفويــض‬

‫الصريــح مــن قبــل الجهــة المعنيــة‪ .‬واعتبــرت أنــه ال يدخــل ضمــن اإلجــراءات التــي يتعيّ ــن علــى القاضــي اإلداري المطالبــة‬
‫بتصحيحهــا‪ .‬وتطبيقــا لهــذا المبــدأ اعتبــرت ّ‬
‫أن عــدم توفــر تفويــض خــاص ومعيــن بذاتــه فــي القضيــة االســتئنافية مــن وزير‬

‫ممــن ال صفــة لــه‪.71‬‬

‫الماليــة لفائــدة المكلــف العــام بنزاعــات الدولــة يــؤول إلــى اعتبــار مطلــب االســتئناف مختــا لرفعــه ّ‬

‫‪ - 67‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214181‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 68‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214899‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 69‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214304‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 70‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214104‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 71‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315156‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪34‬‬
 ‫ّ‬
‫مرسم لدى االستئناف أو لدى التعقيب‬ ‫•الفقرة الرابعة‪ :‬شرط إنابة محام‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى تنزيــل شــكلية تقديــم الطعــن بواســطة محــام ســواء فــي الطــور‬

‫االســتئنافي أو فــي الطــور التعقيبــي منزلــة اإلجــراء األساســي فــي التقاضــي واعتبــار ه مــن متعلقــات النظــام العــام‬
‫وبالتالــي ّ‬
‫فإنــه ينجــرّ عــن اإلخــال بــه فســاد إجــراءات الطعــن‪ .‬وتعتبــر المحكمــة ّ‬
‫أن هــذا اإلجــراء ال يقبــل التصحيــح‬ ‫ّ‬
‫ّ‬
‫إال خــال أجــل السـ ّـتين يومــا الفاصــل بيــن تاريــخ تقديــم مطلــب االســتئناف وتاريــخ تقديــم المذكــرة فــي بيــان أســباب‬

‫الطعــن‪ 72.‬وتســتثنى مــن وجوبيــة رفــع مطلــب االســتئناف وتقديــم المذكــرة ومرفقاتهــا بواســطة محــام‪ ،‬المطالــب‬

‫المتعلقــة بمــادة تجــاوز الســلطة عندمــا تكــون الدعــوى االبتدائيــة موجهــة ضــد المقــررات اإلداريــة المتعلقــة باألنظمــة‬

‫األساســية ألعــوان الدولــة والجماعــات المحليــة والمؤسســات العموميــة ذات الصبغــة اإلداريــة أو المقــررات الصــادرة فــي‬

‫مــادة الجرايــات والحيطــة االجتماعيــة حســب منطــوق الفصــل ‪ 59‬مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة‪.73‬‬

‫وقــد اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن تعهــد الدوائــر االســتئنافية بالمحكمــة بالطعــون الموجهــة ضــد قــرارات هيئــة النفــاذ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫إلــى المعلومــة ال يتـ ّـم إال طبــق اإلجــراءات المعمــول بهــا لــدى هــذه الدوائــر والمنصــوص عليهــا بالقانــون‬
‫بالمحكمــة اإلداريــة‪ 74.‬واعتبــرت فــي هــذا اإلطــار أن ّ‬
‫الطعــن فــي قــرار صــادر عــن هيئــة ّ‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة ال ينــدرج‬

‫ضمــن ّ‬
‫أي حالــة مــن حــاالت اإلعفــاء مــن إنابــة محــام المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 59‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة‪،‬‬
‫‪75‬‬
‫ورفضتــه شــكال لتقديمــه مباشــرة مــن المســتأنف‪.‬‬

‫أن تكليــف المحامــي يقتصــر علــى ّ‬

‫الطــور الــذي ُنشــرت فيــه القضيــة‬ ‫وقــد اســتقرّ قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬

‫وينتهــي بصــدور الحكــم فيهــا ّ‬

‫وأن تعييــن مقــرّ المحامــي مقــرّ ا مختــارا لمنوبــه يقتصــر علــى درجــة التقاضــي التــي هــو‬
‫مذكــرة االســتئناف إلــى نائــب المســتأنف ضـ ّـده فــي ّ‬
‫الطــور االبتدائــي ال يُ عتـ ّـد بــه لمخالفتــه‬ ‫ّ‬ ‫نائــب فيهــا ولذلــك فـ ّ‬
‫ـإن تبليــغ‬

‫يتضمــن محضــر التبليــغ‬

‫ّ‬ ‫ـف تواصــل نيابــة المحامــي إلــى مــا بعــد ذلــك ّ‬
‫الطــور كأن‬ ‫للقانــون إال إذا ثبــت مــن أوراق الملـ ّ‬
‫أن مكتبــه ّ‬
‫يمثــل مقــرّ ا‬ ‫ّ‬
‫مكلــف بمواصلــة اإلجــراءات الالحقــة لصــدور الحكــم أو ّ‬ ‫بالحكــم االبتدائــي مــا يفيــد ّ‬
‫أن المحامــي‬
‫ّ‬
‫مذكــرة االســتئناف‪.76‬‬ ‫ـرد علــى‬ ‫ّ‬
‫يتولــى هــو أو محاميــه الـ ّ‬ ‫مختــارا للمعنــي باألمــر بخصــوص تلــك اإلجــراءات أو أن‬

‫كمــا ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫أن رفــع قضيــة تنــدرج فــي إطــار قضــاء التعويــض عــن طريــق محــام دون اإلدالء‬

‫الدوائــر االســتئنافيّ ة للمحكمــة اإلداريّ ــة وإمســاكه عــن تصحيــح إجــراءات اإلنابــة رغــم‬
‫بطابــع المحامــاة المســتوجب أمــام ّ‬

‫مطالبتــه بذلــك بمــا تكــون معــه نيابتــه باطلــة‪ ،‬يجعلهــا حريّ ــة بالرفــض شــكال‪.77‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن مخالفــة المدرســين الذيــن يجمعــون بيــن التدريــس والمحامــاة ألحــكام‬

‫الفصــل ‪ 5‬مــن األمــر عــدد ‪ 1217‬لســنة ‪ 1990‬المــؤرخ فــي ‪ 9‬جويليــة ‪ 1990‬المتعلــق بضبط خصوصيات نظام المدرســين‬

‫‪ - 72‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214319‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 73‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد‪ 213128‬بتاريخ ‪ 06‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 74‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214595‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214082‬بتاريخ ‪ 9‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 75‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213839‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 76‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد‪ 318968‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214177‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213854‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 210403‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 77‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214091‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪35‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫الذيــن يجمعــون بصفــة اســتثنائية بيــن مهنتــي التدريــس والمحامــاة‪ ،‬والواجــب المحمــول عليهــم بعــدم الترافــع تبيــح‬

‫لــإدارة اتخــاذ اإلجــراءات التأديبيــة الالزمــة إزاءهــم‪ ،‬إال أنــه ال تأثيــر لهــا علــى صحــة تمثيلهــم لألطــراف أمــام المحكمــة‬

‫ضــرورة أن هــذه األخطــاء تكتســي طابعــا وظيفيــا ولــم يرتــب المشــرع عليهــا أي جــزاء بالنســبة لإلجــراءات القضائيــة‪.78‬‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬آجال الطعن باالستئناف‬

‫ّ‬
‫متعلقــات ّ‬
‫النظــام العــام التــي يتعيّ ــن علــى المحكمــة إثارتهــا مــن تلقــاء نفســها دون‬ ‫تعـ ّـد آجــال ّ‬
‫الطعــن مــن‬
‫يتمســك بهــا األطــراف‪ .‬وقــد اســتقرّ فقــه القضــاء اإلداري علــى ّأنــه إذا تكــرّ ر إعــام ّ‬
‫الشــخص ذاتــه بنفــس‬ ‫ّ‬ ‫حاجــة ألن‬

‫األول شــرط أن يكــون اإلعــام حاصــا وفقــا‬

‫حقــه بدايــة مــن اإلعــام ّ‬ ‫ـإن احتســاب أجــل ّ‬
‫الطعــن يســري فــي ّ‬ ‫الحكــم فـ ّ‬
‫ومذكــرات ّ‬
‫الطعــن وغيرهــا‬ ‫ّ‬ ‫الدعــاوي والعرائــض ومطالــب ّ‬
‫الطعــون‬ ‫ّ‬
‫ويمثــل تاريــخ ترســيم ّ‬ ‫حددهــا القانــون‪.‬‬ ‫ّ‬
‫للطــرق التــي ّ‬
‫التاريــخ المعتمــد الحتســاب مختلــف آجــال ّ‬
‫التقاضــي المنصــوص عليهــا بقانــون‬ ‫بمكتــب ّ‬
‫الضبــط للمحكمــة اإلداريّ ــة‪ّ ،‬‬

‫المحكمــة وال يُ عتـ ّـد لذلــك بتاريــخ توجيههــا بواســطة البريــد‪.79‬‬

‫ّ‬
‫االطــاع علــى وثيقــة الحكــم المطعــون فيــه ســواء‬ ‫وتكــون العبــرة فــي ســريان أجــل االســتئناف بحصــول مــا يفيــد‬

‫باإلعــام بــه وفــق أحــكام الفصــل ‪ 58‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة أو بواســطة تسـ ّـلمه مباشــرة مــن كتابــة المحكمــة‬

‫أن ثبــوت تســليم مصالــح كتابــة المحكمــة اإلداريــة‬ ‫الدليــل علــى ذلــك‪ّ 80.‬‬
‫وأكــدت لذلــك ّ‬ ‫أو بـ ّ‬
‫ـأي وســيلة أخــرى تقيــم ّ‬

‫لصاحــب الصفــة نســخة تنفيذيــة مــن الحكــم المســتأنف‪ ،‬يجعــل شــروط اإلعــام الــذي تنطلــق بــه آجــال االســتئناف قــد‬
‫ّ‬
‫تحققــت طالمــا تـ ّـم االطــاع علــى الحكــم المعنــي وأســانيده‪ .‬وهــو معطــى ال يجــوز تجاهلــه ضمانــا الســتقرار الوضعيــات‬

‫والحقــوق عنــد مباشــرة الطعــن‪.81‬‬

‫ّ‬
‫والمذكرة‬ ‫•الفقرة السادسة‪ :‬إجراءات المطلب‬

‫أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه يتبيّ ــن اســتنادا إلــى أحــكام الفصليــن ‪ 59‬و‪ 61‬مــن القانــون المتعلــق بهــا ّ‬
‫أن المشــرّ ع فــرّ ق‬
‫ومذكــرة بيــان أســباب ّ‬
‫الطعــن بــأن أفــرد كليهمــا بفصــل خــاص واســتعمل للداللــة‬ ‫ّ‬ ‫صراحــة بيــن مطلــب االســتئناف‬
‫عليهمــا مصطلحيــن قانونييــن مختلفيــن ممــا يُ ستشــف منــه وجــوب تحريرهمــا فــي وثيقتيــن مسـ ّ‬
‫ـتقلتين وعــدم جــواز‬

‫الجمــع بينهمــا فــي شــكل وثيقــة واحــدة‪.82‬‬

‫فإن‬ ‫ّ‬
‫لتعلقهــا ّ‬
‫بالنظــام العــام وعليــه ّ‬ ‫كمــا جـ ّـددت التأكيــد علــى ّ‬
‫أن المســقطات وجوبيــة وتثيرهــا المحكمــة تلقائيــا‬

‫تقديــم نائــب المســتأنفة مذكــرة فــي بيــان أســباب الطعــن دون إرفاقهــا بنســخة مــن الحكــم المســتأنف وفــق مقتضيــات‬

‫الفصــل ‪ 61‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬يــؤدي إلــى القضــاء بســقوط االســتئناف‪.83‬‬

‫‪ - 78‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317783‬بتاريخ ‪ 1‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 79‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214948‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214207‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 80‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214212‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 81‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 211905‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 82‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214323‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 83‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213773‬بتاريخ ‪ 06‬أفريل ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪36‬‬
 ‫ودأب فقــه قضــاء المحكمــة فــي عديــد القــرارات علــى ّأنــه تطبيقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 61‬المشــار إليــه‪ ،‬يكــون‬

‫ضدهــم المشــمولين بالحكــم المســتأنف فــي‬ ‫ّ‬

‫مذكــرة االســتئناف إلــى جميــع المســتأنف ّ‬ ‫لزامــا علــى المســتأنف تبليــغ‬
‫ّ‬
‫مذكــرة االســتئناف إلــى المست ــأنف‬ ‫أن االقتصــار علــى تبليــغ‬ ‫تعددهــم ّ‬
‫وإل ســقط طعنــه‪ 84.‬واعتبــرت المحكمــة ّ‬ ‫صــورة ّ‬
‫ضدهــم دون اإلدالء بمــا يفيــد تبليغهــا إلــى شــركة ّ‬
‫التأميــن التــي كانــت مشــمولة بالحكــم االبتدائــي المطعــون فيــه‬ ‫ّ‬

‫التأميــن محـ ّـل ّ‬

‫منوبتــه‬ ‫ّ‬
‫مذكــرة طعنــه إحــال شــركة ّ‬ ‫أن موضــوع الحكــم ال يتجــزأ ّ‬
‫وأن نائــب المســتأنفة طلــب فــي‬ ‫ورغــم ّ‬
‫‪85‬‬
‫فــي األداء يــؤول إلــى ســقوط االســتئناف‪.‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن تبليــغ المســتندات يخضــع ألحــكام الفصــل ‪ 8‬مــن مجلــة المرافعــات المدنيــة والتجاريــة التــي‬
‫تعـ ّـد مــن قبيــل اإلجــراءات األساســية التــي لهــا مســاس ّ‬
‫بالنظــام العــام عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 14‬مــن نفــس المجلــة‪.‬‬
‫أن اإلخــال بالصيــغ التــي فرضتهــا تلــك األحــكام يترتــب عنــه البطــان‪ .86‬كمــا ّ‬
‫أن مجــرد اإلدالء بوصــل إيــداع‬ ‫ّ‬
‫وأكــدت ّ‬

‫رســالة مضمونــة الوصــول ال يفيــد بصفــة قطعيــة تبليــغ الرســالة المذكــورة إلــى المعنــي بهــا فــي غيــاب اإلدالء بأصــل‬

‫بطاقــة اإلعــام بالبلــوغ بمــا يجعــل إجــراءات التبليــغ غيــر ســليمة وفقــا للفصليــن ‪ 8‬مــن مجلــة المرافعــات المدنيّ ــة‬

‫ّ‬
‫وتمســكه‬ ‫والتجاريــة والفصــل ‪ 61‬مــن قانــون المحكمــة اإلدارية‪.87‬كمــا ّ‬
‫أن حضــور المســتأنف ضـ ّـده بجلســة المرافعــة‬

‫بالطلبــات الســابقة ليــس مــن شــأنه تصحيــح اإلجــراء طالمــا لــم يثبــت للمحكمــة تبليــغ المســتندات للمتداخــل الــذي لــم‬

‫يحضــر بجلســة المرافعــة‪.88‬‬

‫ّ‬
‫مجلــة المرافعــات‬ ‫مذكــرة أســباب ّ‬
‫الطعــن وفــق أحــكام الفصــل ‪ 8‬مــن‬ ‫أن تبليــغ نظيــر مــن ّ‬
‫وبيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫النظيــر‪ ،‬ال يعـ ّـد صحيحــا ّ‬
‫إال إذا تعـ ّـزز بتقديــم بطاقــة‬ ‫والتجاريــة‪ ،‬بنــاء علــى امتنــاع مــن وجــد بالمقــرّ عــن تسـ ّـلم ّ‬
‫المدنيــة ّ‬
‫أن أحــكام الفقــرة األخيــرة مــن الفصــل ‪ 8‬ســالف الذكــر لــم تســتثن مــن هــذا اإلجــراء ّ‬
‫إال القضايــا‬ ‫اإلعــام بالبلــوغ ضــرورة ّ‬

‫صحــة‬ ‫االســتعجالية وكذلــك عنــد تعـ ّـذر اإلدالء ببطاقــة اإلعــام بالبلــوغ‪ .‬وأكــدت ّ‬
‫أن الغايــة مــن إعمــال لرقابتهــا علــى ّ‬
‫للصيــغ واإلجــراءات ّ‬
‫التــي ضبطهــا القانــون‪ ،‬تكمــن فــي حمايــة حقــوق أطــراف النــزاع وخاصــة‬ ‫ّ‬
‫التبليــغ ومــدى مطابقتــه ّ‬
‫حتــى ال يضــارّ طــرف بإجــراءات ّ‬
‫تتخــذ فــي غيابــه‪.89‬‬ ‫الدفــاع ّ‬ ‫فــي تمكينهــم مــن ّ‬
‫حقهــم فــي ّ‬

‫كمــا يحمــل تقديــم المســتندات فــي أجــل شــهرين مــن تاريــخ تقديــم المطلــب‪ ،‬كذلــك علــى المســتأنف عنــد إعــادة‬
‫الدائــرة االســتئنافيّ ة‪ .‬ويعتبــر تقديــم مذكــرة شــرح أســباب ّ‬
‫الطعــن مصحوبــة بنســخة مــن الحكــم‬ ‫نشــر القضيّ ــة أمــام ّ‬
‫المســتأنف ومــا يفيــد إبــاغ المســتأنف ضــده بنظيــر مــن تلــك المذكــرة خــارج آجــال ّ‬
‫الشــهرين خلــا اجرائيّ ــا‪.90‬‬

‫ّ‬
‫مجلــة‬ ‫وأوضحــت المحكمــة ّ‬
‫أن تبليــغ مســتندات االســتئناف علــى معنــى الفقــرات ‪ 3‬و‪ 4‬و‪ 5‬مــن الفصــل ‪ 8‬مــن‬
‫لصحتــه تقديــم وصــل إيــداع الرّ ســالة مضمونــة الوصــول ّ‬
‫وإنمــا يقتضــي وجوبــا‬ ‫ّ‬ ‫المرافعــات المدنيّ ــة ّ‬
‫والتجاريّ ــة ال يكفــي‬

‫صحــة إجــراءات‬ ‫ّ‬

‫المتعلقــة بهــا‪ .‬ويعتبــر اإلدالء بتلــك العالمــة ضروريــا إلثبــات ّ‬ ‫اإلدالء للمحكمــة ببطاقــة اإلعــام بالبلــوغ‬

‫‪ - 84‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 213134‬و‪ 214210‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 85‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 213734‬بتاريخ ‪ 21‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213951‬بتاريخ ‪ 21‬أفريل ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213418‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 86‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213959‬بتاريخ ‪ 21‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 87‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213959‬بتاريخ ‪ 21‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 88‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213258‬بتاريخ ‪ 10‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 89‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214488‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي عدد ‪ 211273‬و‪ 211289‬و‪ 211303‬بتاريخ ‪ 17‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 90‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 211625‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪37‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫المبلــغ مــن واجــب اإلدالء بهــذه البطاقــة ّ‬
‫إال فــي القضايــا االســتعجالية وفــي‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫بمذكــرة االســتئناف‪ .91‬وال يعفــى‬ ‫ّ‬
‫التبليــغ‬
‫حالــة ثبــوت تعـ ّـذر تقديمهــا‪.92‬‬

‫•الفقرة السابعة‪ :‬تقديم التقارير وتبليغها‬

‫ـرد فــي ّ‬
‫الطــور االســتئنافي يجــب أن تكــون مصحوبــة بمــا يفيــد تبليــغ نظيــر‬ ‫درج عمــل المحكمــة علــى ّ‬
‫أن تقاريــر الـ ّ‬
‫مذكــرة ّ‬
‫الطعــن‬ ‫ّ‬ ‫منهــا إلــى باقــي األطــراف علــى غــرار مــا يقتضيــه الفصــل ‪ 61‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة بخصــوص‬
‫ـؤدي إلــى عــدم اعتمــاد مــا جــاء فــي‬ ‫الدفــاع مــع التأكيــد علــى ّ‬
‫أن اإلخــال بهــذا اإلجــراء يـ ّ‬ ‫واحترامــا لمبــدأ المواجهــة ولحـ ّ‬
‫ـق ّ‬
‫‪93‬‬ ‫تلــك ّ‬
‫التقاريــر مــن دفوعــات وطلبــات‪.‬‬

‫ّ‬
‫يتجســم مــن‬ ‫وقــد اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن إعــام األطــراف بختــم التحقيــق فــي القضيــة‬
‫خــال اســتدعائهم لجلســة المرافعــة‪ ،‬فــا يجــوز لهــم تقديــم طلبــات أو تقاريــر جديــدة علــى إثــر توصلهــم باالســتدعاء‬
‫إضافــة إلــى ّ‬
‫أن المرافعــة تكــون فــي ضــوء مــا تـ ّـم تقديمــه مــن تقاريــر ســابقة وال يجــوز تقديــم ملحوظــات جديــدة‪.94‬‬

‫•الفقرة الثامنة‪ :‬الرجوع يف االستئناف‬

‫خـ ّـول الفصــل ‪ 62‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة للمســتأنف الرّ جــوع فــي اســتئنافه‪ .‬وانتهــت المحكمــة إلــى‬
‫بأنــه فــي ظـ ّـل رجــوع المســتأنف فــي اســتئنافه ّ‬
‫فإنــه ّيتجــه تحميلــه أجــرة المحامــاة التــي تكبّ دهــا المســتأنف ضـ ّـده‬ ‫اإلقــرار ّ‬
‫فــي هــذا ّ‬
‫الطــور‪.95‬‬

‫•الفقرة التاسعة‪ :‬المفعول االنتقايل لالستئناف‬

‫دأب فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن المفعــول االنتقالــي لالســتئناف يخـ ّـول للمســتأنف إثــارة‬
‫أن آثارهــا فــي ّ‬
‫الطــور االبتدائــي شــريطة أن ال يــؤول ذلــك إلــى‬ ‫دفوعــات جديــدة فــي ّ‬
‫الطــور االســتئنافي لــم يســبق لــه ّ‬

‫الدعــوى المحكــوم فيهــا ابتدائيــا أو تغييرهــا‬

‫‪96.‬‬ ‫ّ‬
‫الزيــادة فــي ّ‬

‫ويمكــن للمحكمــة إعمــاال للمفعــول االنتقالــي لالســتئناف أن تسـ ّـلط رقابتهــا علــى التكييــف الــذي تبنتــه الدائــرة‬
‫االبتدائيــة‪ .97‬فتعيــد تكييــف موضــوع ّ‬
‫النــزاع وتحديــد القــرار اإلداري موضــوع طلــب اإللغــاء‪ .98‬وقــد أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن‬

‫‪ - 91‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213597‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪.2021‬‬

‫الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد‪ 213609‬بتاريخ ‪ 19‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 92‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد‪ 214157‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 93‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214207‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214174‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213346‬بتاريخ ‪ 2‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 94‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213729‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 95‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214160‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 96‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 213335‬و‪ 213342‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 97‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213372‬بتاريخ ‪ 10‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 98‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213702‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪38‬‬
 ‫ـؤدي إلــى نقــض الحكــم بمــا ّ‬
‫أن المحكمــة يمكنهــا‬ ‫عــدم مناقشــة قاضــي البدايــة ألحــد المطاعــن المثــارة أمامــه ال يـ ّ‬
‫التعليــل بصــورة آليــة إلــى ّ‬
‫النقــض لمــا‬ ‫ـؤدي ضعــف ّ‬ ‫تــدارك ذلــك ّ‬
‫الســهو عمــا بالمفعــول االنتقالــي لالســتئناف‪ .‬وال يـ ّ‬
‫ّ‬
‫والنقــاش مــن دفوعــات األطــراف‬ ‫لقاضــي االســتئناف مــن صالحيــة ّ‬
‫النظــر فيمــا لــم يتناولــه قاضــي البدايــة بالـ ّـدرس‬
‫والبـ ّ‬
‫ـت فيــه عمــا بنفــس المبــدأ‪.99‬‬

‫•الفقرة العاشرة‪ :‬سلطات محكمة اإلحالة‬

‫تعهــد محكمــة اإلحالــة فــي حــدود مــا تسـ ّـلط عليــه ّ‬

‫النقــض‬ ‫ّ‬ ‫أن مفعــول ّ‬
‫النقــض يضبــط نطــاق‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫عمــا تــم رفضــه تعقيبيــا أو لــم يكــن ســببا فــي النقــض وأحــرز بالتالــي علــى اتصــال القضــاء‪.100‬‬
‫ويفــرض عليهــا اإلعــراض ّ‬

‫الفرع الخامس‪ :‬سلطات القاضي‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬تكييف الدعوى‬

‫المدعــي اال ّأنــه مــن‬

‫ّ‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه مــن واجــب القاضــي االلتــزام بحــدود الطلبــات التــي ّ‬
‫يقدمهــا‬
‫المسـ ّـلم بــه فقهــا وقضــاء ّ‬
‫أن مــن صميــم وظيفتــه ّ‬
‫النظــر فــي طبيعــة تلــك الطلبــات وتكييفهــا تكييفــا قانونيــا دون‬
‫االعتــداد بظاهــر األلفــاظ‪ ،‬إذ يجــوز للقاضــي إحــال الســند القانونــي الصحيــح محـ ّـل الســند القانونــي الخاطــئ دون أن‬
‫يمـ ّ‬
‫ـس ذلــك بمبــدأ حيــاد القاضــي‪.101‬‬

‫ّ‬
‫يظل خاضعا‬ ‫أن التكييف القانوني لوقائع الدعوى وبيان طبيعة النص ّ‬
‫الذي يسوسها‬ ‫وقد اعتبرت المحكمة ّ‬
‫لمحض اجتهاد القاضي ّ‬
‫الذي يستأثر بسلطة تحديده انطالقا من تفحص حقيقة طلبات األطراف ودفوعاتهم وعبر‬
‫تقصي ما قصدوه حقيقة من وراء طعنهم‪ ،‬وهو ما يجوز على أساسه كذلك‪ ،‬وإعماال للمفعول االنتقالي لالستئناف‪،‬‬
‫ّ‬
‫وتفحص مدى سالمته‪.102‬‬
‫ّ‬ ‫الذي تبنته محكمة الدرجة األولى‬ ‫ّ‬
‫تسلط المحكمة رقابتها تلقائيّ ا على التكييف ّ‬ ‫أن‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬الدور االستقصايئ‬

‫تكتســي اإلجــراءات فــي مــادة القضــاء الموضوعــي الطابــع االســتقصائي الــذي يمنــح للقاضــي ســلطات واســعة‬
‫فــي مجــال التحقيــق للبحــث عــن الحقيقــة بالمبــادرة بجمــع الحجــج وتهيئــة القضيــة للفصــل بواســطة كل الوســائل‬
‫التــي خولهــا لــه القانــون وهــي تكتســي أيضــا طابعــا توجيهيــا يتكفــل القاضــي بتوجيــه الدعــوى إلــى األطــراف المعنيــة‬
‫المدعــي بعريضــة دعــواه‪.103‬‬
‫ّ‬ ‫بالنــزاع دون التقيّ ــد بالطــرف الــذي عينــه‬

‫‪ - 99‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214187‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 100‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيين عدد ‪ 29145‬و‪ 211597‬بتاريخ ‪ 19‬فيفري ‪.2021‬‬

‫والحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213056‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 101‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213471‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 102‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213654‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪.2021‬‬

‫الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213831‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 103‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213471‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪39‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬تقدير حجج األطراف‬

‫وقــد أقــرت المحكمــة ّ‬

‫أن اإلثبــات فــي النزاعــات اإلداريــة ّ‬
‫يتســم بالمرونــة ويقــوم علــى مبــدأ حريــة اإلثبــات الــذي‬

‫يخـ ّـول االلتجــاء إلــى جميــع الوســائل الممكنــة والتــي منهــا المعاينــات التــي يقــوم بهــا عــدول التنفيــذ بوصفهــم مأمورين‬

‫عمومييــن ومســاعدي القضــاء ّ‬

‫وأن تقديــر وجاهــة أدلــة اإلثبــات أمــر راجــع لمحــض اجتهــاد القاضــي‪ .104‬وأقــرّ ت إحــدى‬

‫الدوائــر االســتئنافية للمحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن عبــئ إثبــات األفعــال المنســوبة إلــى المدعــي محمــول علــى الجهــة المصــدرة‬

‫فإنــه فــي‬ ‫ّ‬

‫المتوفــرة وفــي مقابــل ذلــك ّ‬ ‫للقــرار المطعــون فيــه التــي يتعيّ ــن عليهــا للتدليــل علــى ذلــك بجميــع الوســائل‬

‫صــورة تشــكيك المعنــي باألمــر فيمــا تأتــي بــه الجهــة المصــدرة للقــرار مــن حجــج وقرائــن وفــي هــذا الشــأن‪ ،‬فعليهــا إقامــة‬

‫الدليــل علــى ذلــك بشــتى الســبل أيضــا وللمحكمــة حينئــذ ّ‬

‫أن تفحــص حجــج الخصــوم وتعتمــد مــا تــراه جديــرا بذلــك تبعــا‬

‫لقوتــه القانونيــة والواقعيــة وفقــا الجتهادهــا وتكويــن قناعتهــا التامــة حــول مــا أثيــر أمامهــا لتقــرّ ر بعــد ذلــك الوجهــة‬

‫التــي تطمئــن إليهــا وتراهــا صالحــة‪.105‬‬

‫النزاعــات اإلداريــة ّيتســم بالمرونــة ويقــوم علــى مبــدأ‬

‫أن اإلثبــات فــي ّ‬
‫وقــد دأب عمــل هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫حريــة اإلثبــات الــذي يخـ ّـول االلتجــاء إلــى جميــع الوســائل الممكنــة والتــي منهــا شــهادة الشــهود التــي يمكــن االعتــداد‬
‫بهــا بشــرط أن تكــون ثابتــة المصــدر‪ .‬ويرجــع تقديــر وجاهــة ّ‬
‫أدلــة اإلثبــات لمحــض اجتهــاد القاضــي‪.106‬‬

‫وقــد درج عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن االختبــار وســيلة اســتقرائية تنيــر عمــل القاضــي وتســتأثر‬

‫توصــل إليــه أهــل الخبــرة مــن نتائــج أو اإلعــراض عنهــا جزئيــا أو كليّ ا‪107.‬ويمكــن‬
‫المحكمــة بســلطة اجتهــاد فــي اعتمــاد مــا ّ‬

‫لهــا أن تجتهــد لتجــاوز النقائــص التــي شــابته كلمــا ثبــت لديهــا ّأنــه يفــي بالحاجــة مــن جهــة المعطيــات الموضوعيــة‬
‫تضمنهــا‪ .108‬واعتبــرت علــى ذلــك األســاس‪ ،‬وعلــى ســبيل المثــال‪ّ ،‬‬
‫أن افتقــار االختبــار لعنصــر التنظيــر ال‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫والفنيــة التــي‬

‫يمــس مــن شــرعيته وال يكــون مدعــاة لنقضــه أو لالســتجابة لطلــب اإلذن بإعــادة إجرائــه طالمــا تملــك المحكمــة تجــاوز‬

‫النقائــص التــي اعترتــه وان تقــدر تبعــا لذلــك الغرامــة باالســتناد الــى مــا تســتأثر بــه مــن ســلطة فــي االجتهــاد وفــي‬

‫اســتقراء مــا يتضمنــه ذلــك التقريــر مــن معطيــات موضوعيــة فــي بــاب تشــخيص العقــار المســتولى عليــه ومعاينتــه‬

‫والقضــاء بغرامــة عادلــة تعكــس قيمتــه الحقيقيــة‪.109‬‬

‫كمــا تجيــز المحكمــة اإلداريــة اعتمــاد اختبــار مــأذون بــه قبــل نشــر القضيــة أمامهــا طالمــا ّ‬
‫توفــرت فيــه شــروط‬

‫صحتــه والمعطيــات الالزمــة للفصــل فــي القضية‪110‬وقــد جــرى عملهــا علــى اعتمــاد تقريــر االختبــار المــأذون بــه مــن‬
‫‪111‬‬
‫توفــرت فيــه المعطيــات الماديّ ــة والعناصــر األساســيّ ة للتقديــر‪.‬‬ ‫المحاكــم العدليّ ــة ّ‬
‫كلمــا ّ‬

‫وتطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 102‬مــن مجلّــة المرافعــات المدنيّــة والتجاريّــة التــي تقتضــي ّأنــه «إذا كانــت ّ‬
‫الدولــة أو‬
‫غيرهــا مــن الهيئــات العموميّ ــة طرفــا فــي القضيّ ــة يجــب أن يكــون االختبــار بواســطة ثالثــة خبــراء إال إذا ّاتفــق ّ‬
‫الطرفــان‬

‫‪ - 104‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213664‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 105‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214662‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 106‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213102‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 107‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145534‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 108‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 212614‬و‪ 212637‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 109‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214139‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 110‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213471‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 111‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213178‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪40‬‬
 ‫علــى خبيــر واحــد»‪ .‬أشــارت المحكمــة إلــى جــواز مخالفــة القاعــدة المذكــورة إذا رأت‪ ،‬بمــا لهــا مــن ســلطة تقديــر‪ّ ،‬‬
‫أن إنجــاز‬
‫خاصــة ّ‬
‫أن االختبــار ليــس ســوى مجــرّ د وســيلة‬ ‫ّ‬ ‫االختبــار بواســطة خبيــر واحــد كاف للفصــل فــي ّ‬
‫النــزاع المعــروض أمامهــا‬
‫‪112‬‬ ‫ّ‬
‫المتوفــرة لديهــا فــي ملــف القضيــة‬ ‫اســتقرّ ائية تســتأنس بهــا المحكمــة إلــى جانــب جملــة المعطيــات‬

‫وقــد ذهبــت المحكمــة فــي إطــار اجتهادهــا فــي تقديــر المؤيــدات المقدمــة إليهــا إلــى ّأنــه ّ‬
‫بالنظــر إلــى توانــي‬
‫التحقيــق ّالــذي أذنــت بــه المحكمــة‪ ،‬وعــدم ّ‬
‫توليهــا إيفــاء المحكمــة بنتائــج‬ ‫نائبــة العارضــة عــن االنصيــاع إلــى إجــراء ّ‬

‫الدعــوى فــي ظـ ّـل‬ ‫النــزاع علــى إجرائهــا‪ّ ،‬‬

‫فإنــه ال يمكــن لهــا مواصلــة تتبّ ــع ّ‬ ‫ـت فــي ّ‬ ‫ّ‬
‫يتوقــف البـ ّ‬ ‫تنفيــذ مأموريّ ــة االختبــار التــي‬
‫ـت فــي القضيّ ــة‪ .‬ومتــى كان األمــر كذلــك‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن‬ ‫نكوثهــا عــن التقيّ ــد بموجبــات حكــم تحضيــري ّ‬
‫يؤثــر حتمــا علــى وجــه البـ ّ‬
‫النكــوث ّ‬
‫يمثــل ســببا وجيهــا لعــدم مواصلــة الخصومــة ويعـ ّـد مــن المعوقــات الخارجــة عــن مشــموالت المحكمــة‬ ‫هــذا ّ‬

‫المقومــات القانونيّ ــة‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫بالملــف لــم يســتوف‬ ‫المضمــن‬
‫ّ‬ ‫وأن االختبــار‬ ‫المتعهــدة‪ ،‬والحائلــة دون البـ ّ‬
‫ـت فــي الموضــوع‪ ،‬خصوصــا ّ‬ ‫ّ‬

‫والفنيّ ــة التــي تجيــز اعتمــاده‪ ،‬بمــا ّيتجــه معــه القضــاء تلقائيّ ــا بطــرح القضيّ ــة ّالتــي باتــت غيــر قابلــة للفصــل بـ ّ‬
‫ـأي وجــه مــن‬

‫األوجه‪.113‬‬

‫• الفقرة الرابعة‪ :‬حياد القاضي‬

‫بيّ نــت المحكمــة فــي أحــد قراراتهــا ّ‬

‫أن المقصــود مــن حيــاد القاضــي اإلداري هــو قدرتــه علــى الحكــم فــي الدعــوى‬
‫ّ‬
‫المؤثــرات‬ ‫دون التحيّ ــز مســبقا قبــل إصــدار الحكــم لصالــح أو ضـ ّـد أحــد المتقاضيــن وهــو مــا يعنــي تحــرّ ر القاضــي مــن جميــع‬

‫أن الحيــاد هــو الـ ّـذي يســمح للقاضــي بــأن يمــارس إجراءاتــه فــي ّ‬
‫الدعــوى ويضــع حكمــه بنــاء‬ ‫عــدا حكــم القانــون ضــرورة ّ‬
‫ّ‬
‫األدلــة المطروحــة أمامــه وعلــى مــا يقــرّ ره القانــون‪.114‬‬ ‫علــى‬

‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫أن تقيّ ــد القاضــي بطلبــات األطــراف يهـ ّـم مــآل نظــره فــي النــزاع المعــروض عليــه ومنطــوق‬

‫أن المقصــود بحيــاد القاضــي هــو أن ال تحـ ّـل الهيئــة الحكميــة محــل األطــراف فــي تحديــد األســباب‬
‫الحكــم‪ ،‬فــي حيــن ّ‬
‫التــي تقــوم عليهــا الدعــوى ومــا ّيتصــل بهــا مــن إثــارة الدفوعــات والمآخــذ‪ ،‬باســتثناء مــا ّ‬
‫تعلــق بالنظــام العــام‪ ،‬كعــدم تجــاوز‬
‫ّ‬
‫محلــه كليــا وتعويضــه فــي إثــارة مســائل‬ ‫القاضــي لصالحياتــه بصــورة تجعلــه ّ‬
‫يغلــب مصلحــة طــرف علــى آخــر بالحلــول‬

‫تهـ ّـم مصلحــة األطــراف‪.115‬‬

‫‪ - 112‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318856‬بتاريخ ‪ 1‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 113‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 143880‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 114‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 212614‬و‪ 212637‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 115‬القرار التعقبيي الصادر في القضية عدد ‪ 312956‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318471‬و‪ 318452‬بتاريخ ‪ 11‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪41‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الباب الثاني‬

‫المقررة في أصل ّ‬
‫النزاع‬ ‫ّ‬ ‫المبادئ‬

‫ّ‬
‫األول‬ ‫القسم‬

‫مادة تجاوز ّ‬
‫السلطة‬ ‫المبادئ المقرّ رة في ّ‬

‫الفرع األول‪ :‬اختصاص السلط اإلدارية‬

‫الفقرة األوىل‪ :‬رقابة المحكمة اإلدارية عىل احرتام قواعد االختصاص‬ ‫•‬

‫أقــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن المســائل المتعلقــة باختصــاص الســلطة المصــدرة للقــرارات اإلداريــة تهـ ّـم النظــام‬

‫ّ‬
‫يتمســك بهــا أطــراف النــزاع‪ .116‬ولــو تعلــق األمــر بتفحصهــا لمــدى‬ ‫العــام وتثيرهــا المحكمــة مــن تلقــاء نفســها ولــو لــم‬

‫تأهيــل الســلطة اإلداريــة التخــاذ التراتيــب التــي تأســس عليهــا القــرار اإلداري موضــوع الدعــوى المعروضــة عليهــا‪.‬‬
‫وتطبيقــا لهــذا المبــدأ‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن عــدم تطبيــق مقتضيــات الفصــل ‪ 14‬مــن القانــون التوجيهــي عــدد ‪ 80‬لســنة‬
‫ّ‬
‫المكلــف بالتربيــة آل إلــى وجــود فــراغ‬ ‫ـص ّأنــه يضبــط نظــام التأديــب بالمؤسســات التربويّ ــة بقــرار مــن الوزيــر‬
‫‪ 2002‬الــذي ينـ ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بنظام التأديب المدرســي‬ ‫ترتيب ــي وأنــه حتــى هــذه الصــورة ليــس مــن شــأنها أن تبــرّ ر اســتناد اإلدارة إلــى المنشــور‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بالنظــام التربــوي والواقــع إلغــاؤه بالقانــون‬ ‫الــذي صــدر تطبيقــا للقانــون عــدد ‪ 65‬المــؤرّ خ فــي ‪ 29‬جويليــة ‪1991‬‬

‫العامــة الضابطــة لنظــام التأديــب‬

‫ّ‬ ‫تضمــن هــذا المنشــور لجملــة مــن القواعــد‬
‫ّ‬ ‫التوجيهــي ســالف الذكــر‪ ،‬وذلــك بالنظــر إلــى‬
‫ّ‬
‫المتصلــة باألخطــاء التأديبيّ ــة والعقوبــات المقــرّ رة لهــا وإجــراءات تتبّ ــع التالميــذ مــن أجلهــا‬ ‫المدرســي فــي جميــع جوانبــه‬

‫خصــت بهــا ســائر المناشــير‪ ،‬كمــا تجــاوزت‬

‫التــي ّ‬ ‫والـ ّـذي تجــاوزت بموجبــه الســلطة ّ‬
‫التــي أصدرتــه حــدود الصبغــة التفســيريّ ة ّ‬

‫الخاصــة ّ‬
‫التــي ليــس للــوزراء إعمالهــا بغايــة سـ ّـد فــراغ تشــريعي أو ترتيبــي‪ .‬واعتبــرت‬ ‫ّ‬ ‫مــن خاللــه نطــاق الســلطة الترتيبيّ ــة‬

‫ّ‬
‫مؤهلــة قانونــا‬ ‫علــى ذلــك األســاس ّ‬
‫أن ّ‬
‫تأســس القــرار التأديبــي المطعــون فيــه علــى أحــكام ترتيبيّ ــة صــادرة عــن ســلطة غيــر‬
‫ّ‬
‫التخاذهــا‪ ،‬جعلــه بــدوره مشــوبا بعيــب االختصــاص الــذي ينــال مــن شــرعيّ ته‪.117‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬قواعد التفويض‬

‫يتم من طرف ّ‬
‫الســلطة‬ ‫مــن القواعــد األساســية فــي القانــون العــام ّ‬
‫أن األصــل فــي ممارســة قواعد االختصاص أن ّ‬
‫وأن تفســير قواعــد االختصــاص ال يتـ ّـم ّ‬
‫إال علــى وجــه ضيّ ــق واســتثناء مــن ذلــك األصــل‬ ‫ـص القانونــي لذلــك ّ‬
‫التــي عيّ نهــا النـ ّ‬

‫‪ - 116‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214662‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 117‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 142864‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪43‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫فـ ّ‬
‫ـإن القواعــد ّ‬
‫الســالف ذكرهــا تجيــز لصاحــب االختصــاص أن يفـ ّـوض ســلطته أو إمضــاءه لفائــدة ســلطة إداريّ ــة أخــرى‬
‫ـص الــذي ضبــط هــذا االختصــاص يجيــز ذلــك وأن يكــون هــذا ّ‬
‫التفويــض صريحــا‬ ‫ـص مــن نفــس مرتبــة النـ ّ‬ ‫ّ‬
‫يتوفــر نـ ّ‬ ‫بشــرط أن‬
‫ـادة العمرانيــة‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن أحــكام مجلــة التهيئــة‬ ‫واضحــا بالكتابــة وأن ال يفتــرض وجــوده ضمنيّ ــا‪ .118‬وفــي المـ ّ‬
‫الترابيــة والتعميــر لــم تخـ ّـول لرئيــس البلديــة تفويــض االختصــاص المســند لــه بموجــب الفصــل ‪ 69‬مــن نفــس المجلــة إلــى‬
‫مســاعديه ســواء فــي اتخــاذ القــرارات أو إمضائهــا‪ ،‬وعليــه فــإن إمضــاء رئيــس الدائــرة البلديــة علــى قــرار الترخيــص فــي البنــاء‬
‫يعـ ّـد مخالفــا للقانــون‪.119‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬نظرية الموظف الفعيل‬

‫لقــد اعتبــرت المحكمــة فــي أحــد قراراتهــا ّ‬

‫أن أهـ ّـم التطبيقــات العمليــة لنظريــة الموظــف الفعلــي فــي الظــروف‬
‫العاديــة فــي حالــة بطــان التعييــن فــي أحــد الوظائــف‪ ،‬بســبب عيــب أو أكثــر مــن العيــوب ّ‬
‫التــي تشــوب القــرار اإلداري‬
‫كعيــب االختصــاص وعيــب الشــكل وغيرهــا مــن العيــوب‪ .‬كمــا اعتبــرت أن اإلجــراءات ّ‬
‫التــي قــام بهــا الموظــف الفعلــي‬
‫تعـ ّـد صحيحــة لــو ثبــت بعــد ذلــك ّ‬
‫أن قــرار تعيينــه باطــا‪.‬‬

‫وأشــارت المحكمــة إلــى اســتقرار الفقــه اإلداري علــى ّ‬

‫أن عالقــة الموظــف الفعلــي بــاإلدارة تشــبه إلــى حـ ّـد‬
‫التــي تقلدهــا وإن كانــت غيــر شــرعية ّ‬
‫إال‬ ‫ألن لــه صفــة لمباشــرة وظيفتــه ّ‬
‫كبيــر عالقــة الموظــف القانونــي بــاإلدارة ّ‬
‫ّأنهــا موجــودة‪ .‬ولذلــك فـ ّ‬
‫ـإن اإلدارة تلتــزم بتصرفاتــه ولــه أن يطالبهــا بامتيازاتــه‪ .‬وفــي أحــد قراراتهــا اعتبــرت المحكمــة‬
‫فإنــه أضحــى فــي وضعيــة الموظــف الفعلــي الـ ّـذي أجــاز الفقــه والقضــاء‬
‫ّأنــه بالرغــم مــن القصــور فــي تعييــن المدعــي ّ‬

‫اإلداري جملــة تصرفاتــه وذلــك لحمايــة الغيــر حســن النيــة وللحفــاظ علــى ديمومــة واســتمرارية المرافــق العامــة‪.120‬‬

‫وتطبيقــا لنظريــة الظــروف االســتثنائية التــي تجــد أساســها فــي حمايــة ّ‬

‫النظــام العــام وضمــان اســتمرار ســير‬
‫ّ‬
‫التوســع فــي تحديــد‬ ‫المرافــق العامــة اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة فــي هــذا اإلطــار وحرصــا منهــا علــى عــدم‬
‫ّ‬
‫وتتمثــل فــي وجــود ظــرف‬ ‫مفهومهــا علــى وضــع شــروط ال يمكــن فــي غيابهــا ّ‬
‫اللجــوء إلــى التدابيــر االســتثنائية‪.‬‬
‫العامــة ســواء ّ‬
‫تمثــل هــذا الظــرف فــي قيــام حــرب أو ثــورة أو اضطــراب‬ ‫ّ‬ ‫اســتثنائي يهـ ّـدد النظــام العــام وســير المرافــق‬
‫أو كارثــة طبيعيــة وأن تعجــز اإلدارة عــن أداء وظيفتهــا باســتخدام ســلطتها العاديــة فتلجــأ الســتخدام ســلطتها‬
‫االســتثنائية التــي ّ‬
‫توفرهــا هــذه النظريــة‪ .‬وتحـ ّـدد ممارســة الســلطة االســتثنائية بمـ ّـدة الظــرف االســتثنائي فــا يجــوز‬
‫لــإدارة أن تســتمرّ فــي االســتفادة مــن المشــروعيّ ة االســتثنائية مــدة تزيــد علــى الظــرف االســتثنائي ويتعيّ ــن أن يكــون‬
‫ّ‬
‫ويترتــب عــن إعمــال هــذه النظريــة‬ ‫ّ‬
‫المتخــذ متوازيــا مــع خطــورة الظــرف االســتثنائي وفــي حــدود مــا يقتضيــه‪.‬‬ ‫اإلجــراء‬
‫الخاصــة تجيــز‬
‫ّ‬ ‫أن ضــرورة ّ‬
‫التدخــل بســرعة لمجابهــة هــذه الظــروف‬ ‫ّ‬
‫التخفيــف مــن قواعــد االختصــاص داخــل اإلدارة باعتبــار ّ‬
‫ّ‬
‫مختصــا‪.‬‬ ‫تدخــل للغــرض ّاتخــاذ ّ‬
‫كل التدابيــر التــي تقتضيهــا المصلحــة العامــة للبــاد ّ‬
‫حتــى وإن لــم يكــن‬ ‫ّ‬
‫للموظــف الــذي ّ‬

‫يتوالهــا األفــراد التــي تحـ ّـل تلقائيّ ــا محـ ّـل اإلدارة‬
‫ّ‬ ‫وقــد أقــرّ القاضــي اإلداري إمكانيّ ــة إضفــاء الشــرعيّ ة علــى األعمــال التــي‬
‫متــى كانــت هــذه األعمــال ضروريّ ــة لمجابهــة هــذه الظــروف وغيــر خارجــة عــن االختصــاص الــذي تمارســه عــادة الســلطة‬
‫ـؤدي الظــروف االســتثنائية إلــى التحــرّ ر مــن اإلجــراءات الشــكلية‬ ‫ّ‬
‫التدخــل‪ .‬كمــا تـ ّ‬ ‫المختصــة متــى تعـ ّـذر علــى هــذه ّ‬
‫الســلطة‬ ‫ّ‬
‫التــي قــد ّ‬
‫يترتــب عــن اإلخــال بهــا فــي الظــروف العاديــة بطــان عمــل اإلدارة‪.121‬‬ ‫الجوهريــة ّ‬

‫‪ - 118‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 213335‬و‪ 213342‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 119‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 213335‬و‪ 213342‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 120‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214444‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 121‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 210686‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪44‬‬
 ‫• الفقرة الرابعة‪ :‬االستشارة الوجوبية‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن إســناد ســلطة إداريــة اختصاصا معيّ نا تمارســه بناء علــى رأي مطابق‬

‫لهيــكل مــا‪ ،‬يــؤول حتمــا إلــى تقييــد اختصاصهــا هــذا وإلــى اعتبــار هــذا الهيــكل شــريكا لهــا فــي ممارســته وذلــك تبعــا‬
‫لمــا لهــذا الــرأي المطابــق مــن صيغــة إلزاميــة ّ‬
‫تحتــم عليهــا طلبــه قبــل إصــدار قرارهــا والتقيّ ــد بمضمونــه بشــكل كامــل‬
‫إثــر ذلــك دون زيــادة وال نقصــان‪ ،‬فتكــون عنــد ّ‬
‫تعلــق األمــر باختصــاص التســمية فــي الوظائــف مجــرّ د ســلطة تســمية‬

‫شــكلية تكتفــي بإصــدار قــرار يعكــس موافقتهــا وتبنيهــا الكلــي للــرأي المطابــق الــذي أصــدره الهيــكل المذكــور بوصفــه‬
‫ّ‬
‫تتوقــف ممارســتها‬ ‫الجهــة الراجعــة لــه وحــده صالحيــة اختيــار الشــخص المعنــي بالتســمية فتكــون عندئــذ أمــام صالحيــة‬

‫الفعليــة علــى اســتيفاء ممارســة ذلــك الهيــكل مســبقا لصالحيــة إصــدار الــرأي المطابــق أي أمــام صالحيــة تســمية أشــرك‬

‫ّ‬
‫تتعهــد واحــدة بالجانــب األصلــي وتمــارس االختيــار فيهــا فيمــا يرجــع لألخــرى الجانــب‬ ‫المشــرّ ع فــي أدائهــا ســلطتين معــا‪،‬‬
‫ّ‬
‫متبنيــا لنفــس ذلــك االختيــار‪.122‬‬ ‫الشــكلي لإلصــدار بإصــدار القــرار فــي صيغتــه النهائيــة‬

‫الفرع الثاني‪ :‬النظام القانوني لسحب القرارات اإلدارية‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى ّ‬

‫أن القــرارات اإلداريــة التــي تولــد حقــا أو مركــزا شــخصيا لألفــراد ال يجــوز‬

‫أمــا بالنســبة للقــرارات الفرديــة غيــر الشــرعية‪،‬‬ ‫ســحبها أو إلغاؤهــا فــي ّ‬

‫أي وقــت متــى صــدرت مطابقــة لقواعــد الشــرعية‪ّ .‬‬
‫ّ‬
‫فإنــه يجــوز إلغاؤهــا أو ســحبها علــى أن يتـ ّـم ذلــك خــال أجــل الطعــن فيهــا باإللغــاء المحـ ّـدد بشــهرين مــن تاريــخ النشــر أو‬
‫اإلعــام بتلــك القــرارات‪ّ ،‬‬
‫إال ّأنــه ّ‬
‫ثمــة اســتثناءات مــن موعــد الشــهرين أهمهمــا إذا كان القــرار المعيــب معدومــا أي لحقت به‬

‫مخالفــة جســيمة للقانــون تجــرّ ده مــن صفتــه كتصــرّ ف قانونــي وتنحــدر بــه إلــى مجــرّ د الفعــل المــادي المنعــدم األثــر قانونا‬
‫أي وقــت دون التقيّ ــد بآجــال الطعــن باعتبــار ه ال ّ‬
‫يرتــب حقــا‪.123‬‬ ‫فترفــع عنــه ّ‬
‫كل حصانــة ولــإدارة أن تســحبه أو تلغيــه فــي ّ‬

‫أن القرارات الفردية التي ّ‬

‫تولدت عنها حقوق مكتسبة ال يجوز لإلدارة‬ ‫وفي نفس السياق اعتبرت المحكمة ّ‬
‫سحبها تلقائيّ ا ّ‬
‫إال متى كانت مشوبة بعيب يعرّ ضها لإللغاء من قبل القاضي اإلداري وشريطة أن يكون السحب داخل‬
‫المحدد بشهرين انطالقا من حصول علم المعني باألمر بالقرار المراد سحبه‪ّ .‬‬
‫إال ّأنه واستثناء للمبدأ‬ ‫ّ‬ ‫آجال التقاضي‬
‫المقرّ ر أعاله ّ‬
‫فإن الحقوق الناتجة عن القرارات اإلدارية المستصدرة بناء على مغالطة أو تحيّ ل المستفيد منها ال تصير‬

‫نهائية بمرور الزمن‪ .‬ويجوز لإلدارة سحبها وقتما شاءت دون اإلخالل بمبدأ احترام الحقوق المكتسبة‪.124‬‬

‫وفــي قــرار تعقيبــي اعتبــرت المحكمــة أنــه احترامــا لمبــدأ األمــان القانونــي ال يجــوز لــإدارة الرجــوع فــي قرارهــا‬

‫الــذي أكســب حقوقــا إال خــال اآلجــال القانونيــة للســحب‪ .‬وأن اســناد المعنــي باألمــر منحــة التأطيــر والبحــث كاملــة رغــم‬

‫علــم اإلدارة بمباشــرته لمهنــة المحامــاة‪ ،‬ورغــم مخالفتهــا ألحــكام األمــر عــدد ‪ 1405‬لســنة ‪ 1985‬المــؤرخ فــي ‪ 8‬نوفمبــر‬

‫‪ 1985‬المتعلــق بإحــداث منحــة تأطيــر وبحــث لفائــدة ســلك التعليــم العالــي يعـ ّـد قــرارا مكســبا لحقــوق ماليــة لــم يحصــل‬
‫عليهــا المعنــي باألمــر عــن طريــق التحيّ ــل علــى اإلدارة‪ّ .‬‬
‫وأن خطأهــا فــي تطبيــق أحــكام القانــون ليــس مــن قبيــل األغــاط‬
‫‪125‬‬
‫الماديــة التــي يجــوز لــإدارة ســحبها فــي أي ّ وقــت‬

‫‪ - 122‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 146411‬بتاريخ ‪ 5‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 123‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155438‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 124‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155617‬بتاريخ ‪ 30‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155625‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 125‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318728‬بتاريخ ‪ 9‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪45‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الفرع الثالث‪ :‬المبادئ العامة للقانون‬

‫•الفقرة األوىل‪ّ :‬‬

‫حق الدفاع‬

‫أن حـ ّ‬
‫ـق الدفــاع يتمثــل فــي تمكيــن األطــراف مــن إعــداد وســائل‬ ‫اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫دفاعهــم وتقديــم حججهــم واالســتماع إليهــم فــي تقديــم وجهــة نظرهــم‪ .‬وهــو مــن المبــادئ الدســتوريّ ة التــي يتعيّ ــن‬
‫الصبغــة التأديبيّ ــة أو كان بمثابــة العقــاب أو ذا عالقــة بشــخص مــن تسـ ّـلط‬ ‫علــى اإلدارة تأمينهــا ّ‬
‫كلمــا اكتســى قرارهــا ّ‬
‫ـص قانونــي يقتضــي ذلــك صراحــة‪.126‬‬
‫ويتوجــب احترامــه ولــو فــي غيــاب نـ ّ‬
‫ّ‬ ‫عليــه القــرار أو بســلوكه‪.‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬التعليل‬

‫‪1 .‬تعليل القرارات اإلدارية‬

‫ّ‬
‫وكلمــا اصطبــغ القــرار‬ ‫ـص القانونــي ذلــك‬ ‫أن اإلدارة ملزمــة بتعليــل قراراتهــا ّ‬
‫كلمــا اقتضــى النـ ّ‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫بطابــع تأديبــي أو كان بمثابــة العقــاب أو ذا عالقــة بشــخص مــن تسـ ّـلط عليــه القــرار أو بســلوكه حتــى فــي غيــاب النـ ّ‬
‫ـص‬
‫الصريــح‪ .‬والمقصــود بتعليــل القــرارات اإلداريــة ّإنمــا هــو إفصــاح اإلدارة بصــورة واضحــة عــن األســباب الواقعيــة والقانونيــة‬
‫التــي ّأدت بهــا إلــى ّاتخاذهــا حتــى يتسـ ّـنى تمكيــن المعنــي باألمــر مــن تبيّ ــن مركــزه القانونــي تجاههــا وتقييــم حظوظــه‬
‫للتوصــل إلــى إلغائهــا أو التعويــض علــى أســاس عــدم شــرعيتها‪.127‬‬
‫ّ‬

‫ومــن المســتقرّ عليــه فقهــا وقضــاء أنــه يشــترط فــي التعليــل أن يكــون دقيقــا وذلــك بتضميــن القــرار تنصيصــا‬
‫كامــا وواضحــا علــى المؤاخــذات المنســوبة إلــى المســتهدف بــه والتــي مــن أجلهــا تـ ّـم تســليط العقوبــة عليــه وذلــك‬
‫حتــى يكــون هــذا األخيــر علــى بيّ نــة مــن األفعــال والمؤاخــذات المنســوبة إليــه بصــورة تســمح لــه بتحديــد موقفــه إزاءهــا‬
‫وبمناقشــتها ثــم الطعــن فيهــا عنــد االقتضــاء‪.128‬‬

‫‪2 .‬تعليل األحكام القضائية‬

‫يتمثــل تعليــل األحــكام القضائيــة فــي إفصــاح المحكمــة عــن األســباب القانونيــة والواقعيــة التــي أدت إلــى‬
‫ـرد علــى الدفوعــات والمطاعــن الجديــة المثــارة أمامهــا بصــورة واضحــة‬
‫تشــكيل قناعتهــا بالنتيجــة التــي خلصــت إليهــا والـ ّ‬
‫‪129‬‬ ‫ال يشــوبها القصــور وال التناقــض حتــى يتمكــن ّ‬
‫كل طــرف مــن معرفــة مالــه ومــا عليــه‪.‬‬

‫ـرد عليهــا أو علــى الجـ ّـدي‬

‫الدعــوى ثـ ّـم الـ ّ‬
‫ويقتضــي تعليــل اإلحــكام تفحــص كل المطاعــن المقدمــة فــي عريضــة ّ‬
‫منهــا وتضميــن حيثياتهــا جملــة األســباب الواقعيــة والقانونيــة التــي أدت إلــى تشــكيل قناعــة المحكمــة وإلــى اتخــاذ‬
‫قراراهــا علــى أساســها بصــورة ال يشــوبها القصــور أو التناقــض وذلــك حتــى يتمكــن المتقاضــي مــن االقتنــاع بوجاهتهــا‬
‫‪130‬‬
‫أو مناقشــتها قضائيــا وعلــى نحــو يمكــن قاضــي التعقيــب مــن بســط رقابتــه عليهــا‪.‬‬

‫‪ - 126‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213803‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 127‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 131660‬بتاريخ ‪ 1‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 128‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 147280‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 129‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213471‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 130‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪.2021‬‬

‫الحكم اإلستئنافي الصادر في القضايا ‪ 211999‬و‪ 212062‬و‪ 212149‬بتاريخ ‪ 9‬مارس ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪46‬‬
 ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬مبدأ التقاضي عىل درجتين‬

‫الدســتور ّ‬
‫أن إعمــال مبــدأ التقاضــي علــى درجتيــن يقتضــي‬ ‫أقــرت المحكمــة باالســتناد إلــى الفصــل ‪ 108‬مــن ّ‬
‫صــدور نصــوص قانونيّ ــة فــي الغــرض أو تنقيــح القوانيــن المخالفــة وال يمكــن تطبيــق المبــدأ المذكــور مباشــرة مــن‬
‫ـص علــى ّ‬
‫أن تنظيــم اإلجــراءات أمــام مختلــف أصنــاف‬ ‫الدســتور الــذي ينـ ّ‬
‫القاضــي لتعــارض ذلــك مــع أحــكام الفصــل ‪ 65‬مــن ّ‬
‫ـص قانونــي‪ .‬وبنــاء علــى ذلــك بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن الفصــل ‪ 41‬مــن القانــون المتعلــق بهــا الــذي يقتضــي‬ ‫المحاكــم‪ ،‬يكــون بنـ ّ‬
‫ـص مــا يــزال ســاري المفعــول‬
‫أي وجــه مــن أوجــه الطعــن ولــو بالتعقيــب هــو نـ ّ‬ ‫ّ‬
‫أن قــرارات تأجيــل التنفيــذ أو توقيفــه ال تقبــل ّ‬
‫ولــم يتـ ّـم تنقيحــه بقانــون‪.131‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬مبدأ عدم رجعية القرارات اإلدارية‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن األصــل أن تســري آثــار القــرارات اإلداريّ ــة علــى المســتقبل‪ ،‬وال تســري بأثــر رجعــي علــى‬
‫الماضــي احترامــا للحقــوق المكتســبة والمراكــز القانونيــة لألفــراد‪ .‬غيــر ّ‬
‫أن فقــه القضــاء أجــاز بعــض االســتثناءات لمبــدأ‬
‫عــدم رجعيّ ــة القــرارات اإلداريّ ــة علــى نحــو إباحــة الرجعيّ ــة بنــص القانــون ولتنفيــذ أحــكام اإللغــاء‪ ،‬ولســحب بعــض القــرارات‬
‫بأنــه يمكــن لــإدارة‪ ،‬عنــد ّاتخاذهــا لقــرارات اإلعفــاء ضـ ّـد أعوانهــا النقطاعهــم عــن مباشــرة‬
‫اإلداريّ ــة الفرديّ ــة‪ ،‬كمــا أقــرّ ّ‬
‫مهامهــم أن ترجــع بمفعــول تلــك القــرارات إلــى تاريــخ تغيّ بهــم عــن العمــل‪ ،‬دون أن ّ‬
‫يمثــل ذلــك مساســا بمبــدأ عــدم رجعيّ ــة‬
‫القــرارات اإلداريّ ــة ‪.132‬‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬مبدأ توازي اإلجراءات والصيغ‬

‫ـإن الجهــة المعنيــة بإبــداء الــرّ أي بخصــوص ســحب االمتيــاز موضــوع‬ ‫ّ‬
‫والشــكليّ ات فـ ّ‬ ‫الصيــغ‬
‫وتطبيقــا لقاعــدة تــوازي ّ‬
‫الدولــة بمســاهمة‬ ‫ّ‬
‫تكفــل ّ‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق بضبــط أســاليب تطبيــق‬ ‫األمــر عــدد ‪ 494‬لســنة ‪ 1994‬المــؤرّ خ فــي ‪ 10‬مــارس ‪1994‬‬
‫النظــام القانونــي ّ‬
‫للضمــان االجتماعــي تكــون هــي ذاتهــا الجهــة التــي اقترحــت إســناده‪ ،‬وبذلك تكــون وكالة‬ ‫األعــراف فــي ّ‬

‫بالصناعــة التــي تشــرف علــى لجنــة اســناد االمتيــازات الماليــة‪ ،‬هــي الجهــة المعنيــة بإبــداء الــرّ أي بخصــوص‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫النهــوض‬
‫بالصناعــة ّ‬
‫والتجديــد باعتبــار هــا‬ ‫ّ‬ ‫أن اســتناد اإلدارة إلــى رأي وكالــة ّ‬
‫النهــوض‬ ‫الســحب‪ .‬وقــد انتهــت المحكمــة إلــى اعتبــار ّ‬
‫ّ‬
‫ّ‬
‫مجلــة تشــجيع االســتثمارات كان فــي طريقــه‪.133‬‬ ‫المصلحــة المختصــة علــى معنــى الفقــرة ‪ 4‬مــن الفصــل ‪ 65‬مــن‬

‫•الفقرة السادسة‪ :‬مبدأ حجية اليشء المقضي به‬

‫ّ‬
‫يحققه‬ ‫العام ويتعيّ ن على المحكمة إثارته تلقائيّ ا نظرا لما‬
‫ّ‬ ‫يهم النظام‬
‫ّ‬ ‫أن مبدأ ّاتصال القضاء‬ ‫ّ‬
‫أكدت المحكمة ّ‬
‫من استقرار لألوضاع القانونيّ ة بالحيلولة دون زعزعة الحقوق والمراكز القانونيّ ة ّ‬
‫التي حسمت بأحكام قضائيّ ة‪.134‬‬

‫‪ - 131‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214332‬بتاريخ ‪ 2‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 132‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 148212‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 133‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153089‬بتاريخ ‪ 8‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 134‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 134326‬بتاريخ ‪ 23‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪47‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫الحجيــة فــي األحــكام يتحـ ّـدد بمنطــوق الحكــم وأســبابه الجوهريــة‬
‫ّ‬ ‫واســتقرّ فقــه القضــاء علــى اعتبــار ّ‬
‫أن نطــاق‬
‫ّ‬
‫وتعلــق بــذات الموضــوع وبــذات ّ‬
‫الســبب‬ ‫النــزاع بيــن نفــس الخصــوم دون أن تتغيّ ــر صفاتهــم‬ ‫تتحقــق ّ‬
‫كلمــا قــام ّ‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫وأنهــا‬
‫القانونــي ّالــذي يسـ ّ‬
‫ـتمد منــه العــارض ّ‬
‫حقــه ‪.135‬‬

‫أقــرت المحكمــة فــي هــذه القضيــة أن فقــه قضــاء المحكمــة يعتبــر أن الغــاء قــرار إداري مــن أجــل عيــب شــكلي‬

‫أو إجرائــي ال يحــول دون مبــادرة اإلدارة بتصحيــح االجــراء المختــل واتخــاذ قــرار جديــد فــي الغــرض‪ .‬وتطبيقــا للمبــدأ أقــرّ ت‬

‫أن الغــاء المحكمــة لقــرار رئيــس بلديــة يتعلــق برفــض المطلــب األول للعــارض‪ ،‬ال يعنــي منحــه الرخصــة المطلوبــة‬

‫بــل يفضــي إلــى إعــادة دراســة الملــف مــن طــرف اإلدارة مــع امكانيــة تصحيــح اإلجــراءات المتبعــة وتالفــي الخروقــات‬

‫الشــكلية التــي شــابت قرارهــا الواقــع إلغــاؤه‪.136‬‬

‫•الفقرة السابعة‪ :‬مبدأ المساواة‬

‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار مبــدأ المســاواة مــن المبــادئ العامــة للقانــون ذات المكانــة‬
‫الدســتورية‪ّ .‬‬
‫وأن المقصــود بمبــدأ المســاواة هــو عــدم التفرقــة بيــن أفــراد الفئــة الواحــدة إذا تماثلــت وضعياتهــم القانونيــة‬
‫‪137‬‬
‫إال إذا كان ذلــك مبــررا بمقتضيــات المصلحــة العامــة أو فــي صــورة وجــود مبــرّ رات موضوعيــة مــن شــأنها أن تبــرّ ر التمييــز‬

‫وأقــرت تطبيقــا لهــذا المبــدأ ّ‬

‫أن حجــب بطاقــة االرشــادات وكــراس الشــروط الخــاص باللزمــة محــل التداعــي عــن‬

‫المدعــي ّأدى إلــى حرمانــه مــن المشــاركة فيهــا وأهــدر بذلــك أغــراض المصلحــة العامــة ومبــدأ المســاواة وتكافــؤ الفــرص‬

‫التــي يقــوم عليهــا التنافــس مــن أجــل الفــوز باللزمــة‪.138‬‬

‫الفرع الرابع‪ :‬الحقوق والحريات‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬الحق يف العمل‬

‫أن الحـ ّ‬
‫ـق فــي معادلــة الشــهائد العلميــة ال يرتبــط فقــط بالحــق فــي التعليــم وإنمــا‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫ّ‬
‫تمكــن الفــرد مــن ممارســة العمــل الــذي يختــاره ويرغــب فيــه‬ ‫يرتبــط أيضــا بالحــق فــي العمــل باعتبــار ّ‬
‫أن معادلــة الشــهائد‬
‫ّ‬
‫يمكنــه مــن الحصــول علــى أجــر عــادل ومنصــف يتوافــق‬ ‫ويتناســب مــع مســتواه العلمــي الحقيقــي وكفاءتــه المهنيــة بمــا‬

‫مــع ذلــك المســتوى‪.139‬‬

‫‪ - 135‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213920‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 136‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145381‬بتاريخ ‪ 8‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 137‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 11100131‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 138‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 152965‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 139‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 161449‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪48‬‬
 ‫•الفقرة الثانية‪ :‬الحق يف التعليم‬

‫اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن الحــق فــي التعليــم ينــدرج ضمــن زمــرة الحقــوق األساســية‬
‫لإلنســان ذات المنزلــة الدســتورية والتــي ال يمكــن الحـ ّـد منهــا‪ّ ،‬‬
‫وأن الحــق فــي الترســيم يعـ ّـد إجــراء ضروريــا وحتميــا للنفــاذ‬

‫إلــى حــق التعليــم وممارســته وينــدرج ضمــن فئــة الحقــوق المســتمرة التــي يجــوز تجديــد المطالبــة بشــأنها‪.140‬‬

‫التعليــم المنصــوص‬ ‫التســجيل يعـ ّـد إجــراء طبيعيّ ــا وحتميّ ــا لممارســة حـ ّ‬
‫ـق ّ‬ ‫أن الحـ ّ‬
‫ـق فــي ّ‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫وإنمــا تظـ ّـل‬

‫بالمؤسســات الجامعيــة ليســت آليــة ّ‬
‫ّ‬ ‫عليــه بأحــكام الدســتور‪ ،‬غيــر ّ‬
‫أن الموافقــة علــى مطالــب التســجيل‬

‫مشــروطة باســتيفائها المقاييــس التــي تضبطهــا اإلدارة اســتنادا إلــى أحــكام األمــر عــدد ‪ 1227‬لســنة ‪ 2012‬المــؤرّ خ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط اإلطــار العــام لنظــام الدراســة وشــروط التحصيــل علــى الشــهادة الوطنيــة للماجســتير‬ ‫فــي ‪ 1‬أوت ‪2012‬‬

‫فــي نظــام «أمــد» ‪.141‬‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بطلــب إلغــاء قــرار الرفــض الضمنــي المتولــد عــن‬ ‫وقــد اعتبــرت المحكمــة‪ ،‬بمناســبة نظرهــا فــي النــزاع‬
‫المدعــي مــن معادلــة شــهادته‪ّ ،‬‬
‫أن القــرار المطعــون فيه قد‬ ‫ّ‬ ‫صمــت وزيــر التعليــم العالــي إزاء المطلــب الرامــي إلــى تمكيــن‬

‫خــرق حــق العــارض فــي معادلــة شــهادته وتجاهلــت اإلدارة المصــدرة لــه الضوابــط الــواردة فــي الفصــل ‪ 49‬مــن الدســتور‬
‫عندمــا انتهكــت بموجــب هــذا القــرار حــق العــارض فــي ّ‬
‫كل مــن التعليــم والعمــل بشــكل نــال مــن جوهــر هذيــن الحقيــن‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بتقييــد الحريــات‬ ‫وأفرغهمــا مــن محتواهمــا بمــا تفقــد معــه أي جــدوى مــن التثبّ ــت مــن احتــرام بقيــة الضوابــط‬

‫كشــرط الضــرورة التــي تقتضيهــا دولــة مدنيــة ديمقراطيــة وشــرط عــدم النيــل مــن حقــوق الغيــر أو األمــن العــام أو الدفــاع‬

‫الوطنــي أو الصحــة العامــة أو اآلداب العامــة وشــرط احتــرام مبــدأ التناســب بيــن الضوابــط المذكــورة وموجباتهــا‪.‬‬

‫ـكل مــن عنصــر‬ ‫أي مبــرّ ر ّ‬

‫يمثــل خرقــا لـ ّ‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة أن صمــت اإلدارة إزاء مطلــب المعنــي باألمــر دون ّ‬
‫ّ‬
‫المتخــذ مــع‬ ‫« إمكانيــة الوصــول» إلــى الحـ ّ‬
‫ـق وعنصــر «عــدم التمييــز» فــي ممارســته‪ ،‬وعنصــر «تــاؤم وتناســب» اإلجــراء‬
‫ّ‬
‫ويمثــل‬ ‫ممارســة ذلــك الحــق وهــي عناصــر أساســية يتركــب منهــا أصــل ّ‬
‫كل حــق مــن حقــوق اإلنســان مهمــا كان نوعــه‬

‫انتهــاك أحدهــا أو جميعهــا انتهــاكا لجوهــر الحــق‪.142‬‬

‫‪ - 140‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 129203‬بتاريخ ‪ 25‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 141‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 135180‬بتاريخ ‪ 22‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 142‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 161449‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪49‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫القسم الثاني‬

‫المبادئ المقرّ رة في مادة الوظيفة العمومية‬

‫الفرع األول‪ :‬االنتداب‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬المناظرة‬

‫أن المناظــرة فــي الوظيفــة العموميّ ــة تشـ ّـكل عمليّ ــة مركبّ ــة تهــدف إلــى تنظيــم‬
‫مــن المقــرّ ر فقهــا وقضــاء ّ‬
‫المؤهليــن والراغبيــن فــي االنتــداب بســلك معيّ ــن فــي ّ‬
‫خطــة ورتبــة محـ ّـددة أو الترقيــة إلــى رتبــة‬ ‫ّ‬ ‫مســابقة بيــن المترشــحين‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بســنة معيّ نــة‪ ،‬وينتــج عنهــا ترتيــب المتناظريــن حســب الجــدارة مــن قبــل‬ ‫أعلــى وذلــك بهــدف سـ ّـد الشــغورات‬
‫لجنــة المناظــرة‪ ،‬وتتـ ّـم عمليّ ــة التســمية وفقــا لذلــك الترتيــب فــي حــدود الخطــط والشــغورات المعلــن عنهــا فــي قــرارات‬
‫فتــح وتنظيــم المناظــرة‪ .‬وتبعــا لذلــك ّ‬
‫فإنــه ال يمكــن توجيــه الطعــن قضائيّ ــا بموجــب عريضــة واحــدة ضـ ّـد أكثــر مــن مناظــرة‬
‫ـص مراقبــة مــدى شــرعية ّ‬
‫كل مناظــرة علــى حــدة‪.143‬‬ ‫ّ‬
‫يتولــى القاضــي المختـ ّ‬ ‫بدعــوى ّأنهــا تشـ ّـكل مســارا واحــدا‪ّ ،‬‬
‫وإنمــا‬

‫وقــد ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّ‬
‫أن األصــل فــي االنتــداب الخارجــي فــي الوظيفــة العموميــة يتــم عــن طريــق مناظــرة أو‬
‫اختبــارات مهنيــة تسوســها قــرارات إداريــة مترابطــة فيمــا بينهــا وصــادرة عمــن لــه االختصــاص وتحــدد بصفــة مســبقة‬
‫الشــروط الالزمــة لاللتحــاق بالوظائــف العموميــة ضمانــا لمبــدأ المســاواة فــي الحقــوق والواجبــات وتكافــؤ الفــرص كمــا‬
‫أجــاز المشــرع التســمية المباشــرة مــن بيــن خريجــي مدرســة تكويــن مصــادق عليهــا‪ .‬واعتبــرت أن إقــدام أحــد موظفــي وزارة‬
‫الشــؤون االجتماعيــة علــى اتخــاذ قــرار بانتــداب المدعــي فــي رتبــة عامــل قــار صنــف ‪ 4‬دون إعمــال قاعــدة التناظــر لالنتــداب‬
‫فــي الوظيفــة العموميــة تكريســا لمبــدأ المســاواة وتكافــؤ الفــرص بيــن المواطنيــن يعــد غصبــا الختصــاص الســلطة‬
‫التشــريعية مــن قبــل الســلطة التنفيذيــة ضــرورة أنــه ال يمكــن إقــرار اســتثناءات لهــذه القاعــدة إال بمقتضــى نــص قانونــي‬
‫وذلــك لتعلقهــا بضــرورة قانونيــة أو عمليــة تبــرر بموجبــات الكفــاءة واإلنصــاف ويتــم تأويلهــا بصــورة ضيقــة‪.144‬‬

‫وقــد اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه لئــن كانــت لجنــة المناظــرات تتمتــع بســلطة تقديريــة بخصــوص تقييــم‬
‫ّ‬
‫المترشــحين إال ّ‬
‫أن ســلطتها تظــل خاضعــة للرقابــة الدنيــا للقاضــي اإلداري الــذي تخــول لــه التأكــد مــن عــدم‬ ‫ّ‬
‫ملفــات‬
‫ارتــكاب اللجنــة لخطــأ بيــن فــي التقديــر أو انحــراف بالســلطة أو خــرق للقانــون‪ .145‬وبعــد التأكيــد علــى مبــدأي المســاواة‬
‫بيــن المواطنيــن وكذلــك حريــة المواطــن فــي اختيــار مقــر إقامتــه وفــي التنقــل داخــل الوطــن ومغادرتــه المضمنيــن‬
‫تباعــا بالفصــول ‪ 21‬و‪ 24‬مــن دســتور ‪ ،2014‬اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة أن التنصيــص علــى الشــرط المتعلــق باإلقامــة‬
‫بالمعتمديــة التــي توجــد فيهــا مؤسســة االنتــداب صلــب البــاغ المــؤرخ فــي ‪ 22‬جويليــة ‪ 2016‬المتعلــق بتحديــد‬
‫االختصاصــات المطلوبــة وشــروط المشــاركة فــي االختبــار المهنــي والحــال ّأنــه ال وجــود ألي نــص خــاص يقــر هــذا‬
‫التقييــد لحريــة اختيــار مقــر إقامتــه بخصــوص الخطــة المتناظــر حولهــا‪ ،‬فضــا علــى أن الحراســة ال يفتــرض فــي شــاغلها‬
‫بالضــرورة اإلقامــة بالمعتمديــة‪ ،‬األمــر الــذي يكــون معــه هــذا الشــرط اإلضافــي تعــد علــى حريــة اختيــار مقــر اإلقامــة و‬
‫تمييــز غيــر مبــرر بيــن المترشــحين ينحــدر بــكل قــرار اتخــذ علــى أساســه إلــى الالشــرعية‪.‬‬

‫‪ - 143‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214774‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 144‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155534‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 145‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213080‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪50‬‬
 ‫كمــا أكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫أن قبــول اإلدارة لمترشــح مســتواه التعليمــي يفــوق المســتوى التعليمــي المحــدد‬
‫فيــه ال ينضــوي علــى خــرق لمبــدأ المنافســة الشــريفة وتكافــؤ الفــرص بيــن المترشــحين باعتبــار أن المســتوى التعليمــي‬
‫المنصــوص عليــه يمثــل الحــد األدنــى المطلــوب للترشــح وال يحجــب بالتالــي بقيــة المســتويات التعليميــة األعلــى‪.146‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة مــن ناحيــة أخــرى‪ ،‬أنــه ولئــن أجــاز القانــون لــإدارة اللجــوء إلــى آليــة التعاقد قصــد انتداب‬
‫أعــوان عمومييــن دون تحديــد اإلجــراءات الواجــب اتباعهــا‪ ،‬فإنــه يتعيــن علــى الســلطة اإلداريــة المختصــة اإلعــان عــن‬
‫وجــود الشــغورات التــي تعتــزم ســدها عــن طريــق التعاقــد مــع بيــان الشــروط والمقاييــس الواجــب توفرهــا فــي المعنييــن‬
‫باألمــر وفقــا لمبــادئ الحيــاد والمســاواة والشــفافية وضمانــا الختيــار األكفــأ واألجــدر بنــاء علــى معاييــر موضوعيــة‪ .‬وعليه‬
‫يضحــي قــرار انتــداب المدعــي عــن طريــق التعاقــد دون وضــع معاييــر مســبقة لالنتقــاء وتكويــن لجنــة للغــرض ودون‬
‫اتبــاع اإلجــراءات المقــررة لهــذا النــوع مــن االنتدابــات تكريســا لمبــدأ المســاواة وتكافــؤ الفــرص بيــن المواطنيــن مشــوبا‬
‫بإخــاالت علــى درجــة مــن الجســامة تنحــدر بــه إلــى درجــة العــدم وتجعلــه عمــا ماديــا صرفــا ال يرتــب حقوقــا وال مراكــز‬
‫قانونيــة بمــا ال يتيــح للقاضــي مــن المبــررات مــا يخــول لــه إعمــال مبــدأ الحقــوق المكتســبة‪.147‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة أن إقــدام أحــد موظفــي وزارة الشــؤون االجتماعيــة علــى اتخــاذ قــرار بانتــداب‬
‫يعد غصبا الختصاص‬
‫المدعــي فــي رتبــة عامــل قــار صنــف ‪ 4‬دون إعمــال قاعــدة التناظر لالنتداب في الوظيفــة العمومية ّ‬
‫ّ‬
‫الســلطة التشــريعية مــن قبــل الســلطة التنفيذيــة ضــرورة أنــه ال يمكــن إقــرار اســتثناءات لهــذه القاعــدة إال بمقتضــى نــص‬
‫قانونــي وذلــك لتعلقهــا بضــرورة قانونيــة أو عمليــة تبــرر بموجبــات الكفــاءة واإلنصــاف ويتــم تأويلهــا بصــورة ضيقــة‪.‬‬
‫ّ‬
‫وأن قــرار انتــداب المدعــي بتلــك الطريقــة ينطــوي علــى خــرق لمبــادئ الحيــاد والمســاواة والشــفافية وتكافــؤ الفــرص‬
‫التــي أقرّ هــا الدســتور ومخالفــا لقانــون الوظيفــة العموميــة ولألحــكام الترتيبيّ ــة المنظمــة آلليــات االنتــداب بالوظائــف‬
‫العموميــة‪.148‬‬

‫وعمال الحضائر‬
‫ّ‬ ‫• الفقرة الثانية‪ :‬األعوان الوقتيين‬

‫اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن انتــداب عملــة الحضائــر يتـ ّـم بصفــة عرضيــة وتتمتــع جهــة‬
‫اإلدارة فــي ذلــك بســلطة تقديريــة فــي انتدابهــم ومواصلــة تشــغيلهم أو االســتغناء علــى خدماتهــم‪.149‬‬

‫وقــد جــرى فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار أنــه فــي غيــاب نظــام قانونــي خاص ينظــم وضعياتهــم اإلدارية‬
‫فإنهــا أضفــت عليهــم صفــة األعــوان الوقتييــن لتماثــل وضعياتهــم مــع العملــة الوقتييــن وعليــه يخضعــون لألحــكام‬
‫‪150‬‬
‫الــواردة بقانــون الوظيفــة العموميــة‪.‬‬

‫ّ‬
‫وذكــرت المحكمــة فــي عديــد األحــكام بمــا اســتقر عليــه فقــه قضائهــا مــن اعتبــار ّأنــه لعمــال الحضائــر صفــة‬
‫األعــوان العمومييــن الوقتييــن ويتمتعــون علــى هــذا األســاس بالتغطيــة االجتماعيــة إال ّأنــه في المقابــل ال تكون اإلدارة‬
‫ملزمــة بترســيمهم بعــد قضائهــم فتــرة مــن الزمــن فــي الخدمــة وال يمكــن مطالبتهــا بذلــك إال متــى وقــع انتدابهــم طبــق‬
‫ّ‬
‫تتمتــع بســلطة تقديريــة‬ ‫الصيــغ القانونيــة ليشــغلوا خطــة قــارة بقانــون اإلطــار‪ .151‬وأقــرّ ت علــى هــذا األســاس ّ‬
‫أن اإلدارة‬

‫‪ - 146‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 150468‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 147‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155474‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 148‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155535‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 149‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 214188‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 150‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214317‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 151‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214145‬بتاريخ ‪ 25‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪51‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫واســعة فــي انتدابهــم وفــي مواصلــة تشــغيلهم حســب الصيــغ التــي تراهــا صالحــة وحســب االعتمــادات المرصــودة‬

‫للغــرض‪ ،‬أو االســتغناء عــن خدماتهــم دون أن يجــوز لهــذا الصنــف مــن العملــة االعتــداد بحقــوق مكتســبة فــي إعــادة‬

‫االنتــداب أو التعويــض أو حتــى المحافظــة علــى نفــس مســتوى ال ــتأجير عنــد االنقطــاع عــن العمــل وإعــادة االنتــداب مــن‬
‫ّ‬
‫تتمتــع اإلدارة بســلطة تقديريــة فــي مواصلــة‬ ‫جديــد وال يترتــب لفائدتهــم أي حــق فــي المطالبــة بالرجــوع إلــى العمــل إذ‬

‫تشــغيلهم واالســتغناء عنهــم‪ .152‬وأقــرت المحكمــة أنــه ال يمكــن قانونــا االســتجابة لطلــب تســوية وضعيّ ــة عامــل حضائــر‬
‫‪153‬‬ ‫بترســيمه لكونــه تجــاوز سـ ّـن ّ‬
‫التقاعــد‪.‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬لئــن اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن العمــل بالحضائر يكتســي صبغــة دورية‬
‫وغيــر مسترســلة ّ‬
‫وأن لجــوء اإلدارة إلــى تشــغيلهم بهــذا العنــوان ليــس من شــأنه أن يعطيهم صفــة الموظفين أو العملة‬

‫األول عــدد ‪ 47‬الصــادر بتاريــخ ‪ 29‬نوفمبــر ‪ 1999‬مــن تســوية لوضعيّ ــة‬

‫تضمنــه منشــور الوزيــر ّ‬
‫ّ‬ ‫القارّ يــن‪ ،‬فقــد أقــرّ ت ّ‬
‫أن مــا‬
‫ّ‬
‫يمكــن هــذا الصنــف مــن العملــة مــن االســتفادة مــن تســوية لوضعيّ اتهــم‬ ‫عملــة الحضائــر المنتدبيــن قبــل ســنة ‪2000‬‬
‫علــى ضوئــه وذلــك متــى ثبــت ّأنــه تـ ّـم انتدابهــم بهــذه الصيغــة قبــل التاريــخ المذكــور وبعــد ّ‬
‫توفــر شــغور وحاجــة حقيقيــة‬

‫تخولــه ميزانياتهــا ‪ 154‬كمــا أقــرّ ت أنــه يتعيّ ــن علــى اإلدارة ضمــان حســن‬
‫ّ‬ ‫لــإدارة لخدماتهــم بصفــة متواصلــة فــي نطــاق مــا‬

‫تطبيــق برنامــج التشــغيل الظرفــي للعملــة المــؤرخ فــي ‪ 18‬اوت ‪ 2003‬والــذي اقتضــى تســوية وضعيــة عملــة الحضائــر‬

‫العامليــن بصفــة متواصلــة بالمصالــح العموميــة والمنتدبيــن قبــل ســنة ‪ 2000‬وذلــك ســواء عبــر انتدابهــم كأعــوان‬

‫متعاقديــن أو عبــر إقــرار زيــادات ســنوية فــي أجورهــم للوصــول بهــم الــى حــدود األجــر الصناعــي المضمــون إضافــة الــى‬

‫تمتيعهــم بالتغطيــة االجتماعيــة والصحيــة كمــا ان المنشــور عــدد‪ 15‬الصــادر عــن وزيــر الداخليــة بتاريــخ ‪ 17‬فيفــري ‪2004‬‬

‫تضمــن مواصلــة خــاص أجــور عملــة الحضائــر الظرفيــة بصفــة انتقاليــة علــى اعتمــادات الحضائــر وذلــك الــى حيــن بلوغهــم‬

‫ســن التقاعــد او انتــداب البعــض منهــم بصفــة اعــوان متعاقديــن طبقــا للقــرارات الرئاســية المتخــذة فــي الغــرض‪.155‬‬

‫وقد أقرّ ت المحكمة ّ‬

‫أن المرسوم عدد ‪ 36‬لسنة ‪ 2011‬المؤرخ في ‪ 26‬أفريل ‪ 2011‬ألزم اإلدارة بترسيم كل أعوان‬

‫النظافــة العرضييــن والمتعاقديــن والوقتييــن التابعيــن للبلديــات وال مبــرر بالتالــي إلقصــاء بقيــة عملــة الحضائــر العامليــن‬

‫بمختلــف مصالــح الدولــة والجماعــات المحليــة والمؤسســات العموميــة ذات الصبغــة اإلداريــة من عملية التســوية‪.156‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬إعادة اإلدماج يف إطار العفو العام‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن تســوية الوضعيــة اإلداريــة لألعــوان العمومييــن المنتفعيــن بالعفــو العــام تســتوجب‬
‫مبدئيــا إرجاعهــم إلــى ســالف وظيفتهــم كإعــادة ترتيــب مســارهم الوظيفــي‪ ،‬غيــر ّأنــه يمكــن إحالتهــم علــى التقاعــد فــي‬
‫‪157‬‬
‫حــال تعــذر إعــادة إدماجهــم وتمكينهــم مــن العــودة إلــى العمــل‪.‬‬

‫‪ - 152‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213654‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪214688‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 214188‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214256‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد‪ 150437‬بتاريخ ‪ 8‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 153‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪214688‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 154‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213371‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 155‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 213944‬بتاريخ ‪ 19‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 156‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 144706‬بتاريخ ‪ 21‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 157‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪52‬‬
 ‫كمــا أقــرت المحكمــة ّ‬
‫أن اإلدارة ملزمــة فــي صــورة صــدور حكــم نهائــي يقضــي بإلغــاء قرارهــا القاضــي بعــزل أحــد‬
‫األعــوان العمومييــن أو التشــطيب عليــه بــأن تبــادر بإعــادة وضعيتــه اإلداريــة إلــى مــا كانــت عليــه قبــل صــدور القــرار الـ ّـذي‬
‫تـ ّـم إلغــاؤه‪ ،‬وأن تتولــى إعــادة إصــاح مســاره الوظيفــي علــى النحــو الواجــب قانونــا وذلــك بصــرف النظــر عــن الســبب الـ ّـذي‬
‫أدى إلــى التصريــح بعــدم شــرعية ذلــك القــرار بحيــث تكــون اإلدارة والحالــة تلــك مجبــرة بحكــم القانــون بتســوية الوضعيــة‬
‫اإلداريــة للعــون العمومــي بصفــة رجعيــة مــن حيــث تمكينــه مــن التـ ّـدرج والترقيــات وتصحيــح مســاره الوظيفــي انطالقــا‬
‫مــن تاريــخ مفعــول قــرار العــزل أو التشــطيب إلــى تاريــخ تســوية وضعيتــه القانونيــة‪ .‬وفــي صــورة عــدم امتثالهــا لتلــك‬
‫ّ‬
‫ويمثــل خطــأ فاحشــا وكافيــا لوحــده النعقــاد‬ ‫األحــكام فـ ّ‬
‫ـإن تصرفهــا يعـ ّـد عــدم تنفيــذ مقصــود للحكــم القاضــي باإللغــاء‬
‫مســؤولية اإلدارة‪ .‬كمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن اكتفــاء جهــة اإلدارة عنــد تنفيذهــا لحكــم اإللغــاء بإرجــاع المســتأنف ضـ ّـده أوال إلــى‬
‫والتــام للحكــم يفــرض عليهــا اعتبــار ه ّ‬
‫كأنــه لــم يغــادر قــط‬ ‫ّ‬
‫الكلــي ّ‬ ‫ســالف عملــه يعـ ّـد غيــر كاف ضــرورة ّ‬
‫أن واجــب التنفيــذ‬
‫وظيفــه ولــم يعــف بالمــرّ ة مــن الوظيــف الـ ّـذي كان يشــغله بصــورة تجعــل القــرار الملغــى قضائيّ ــا ّ‬
‫كأنــه لــم يصــدر ّ‬
‫البتــة‬
‫‪158‬‬
‫وذلــك اقتضــاء بأحــكام الفصــول ‪ 8‬و‪ 9‬و‪ 10‬مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة‪.‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬الرتبص‬

‫أن الهــدف مــن إخضــاع العــون العمومـ ّ‬

‫ـي إلــى تربّ ــص قبــل تثبيتــه فــي‬ ‫اسـ ّ‬
‫ـتقر قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬

‫بمهامــه وإعطــاء اإلدارة المشـ ّـغلة فرصــة التثبّ ــت مــن حقيقــة مؤهالتــه وكفاءتــه‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫خطتــه هــو تدريبــه علــى القيــام‬
‫للقيــام بالمهــام الموكولــة إليــه‪ .‬وتمتــاز اإلدارة بســلطة تقديريّ ــة فــي هــذا المجــال وال تخضــع فــي ذلــك ّ‬
‫إال للرقابــة الدنيــا‬
‫التقديــر عنــد تقييمهــا للكفــاءة المهنيّ ــة للعــون‬ ‫ّ‬
‫يتأكــد مــن مــدى ارتكابهــا لخطــأ فــادح فــي ّ‬ ‫للقاضــي اإلداري الــذي‬
‫ّ‬
‫يتمثــل فــي‬ ‫بالســلطة إذا ثبــت ّ‬
‫أن الدافــع الحقيقــي لقيــام اإلدارة بإنهــاء تربّ صــه أو تأجيــل ترســيمه‬ ‫ّ‬ ‫المتربّ ــص أو انحرافهــا‬
‫العامــة‪.159‬‬
‫ّ‬ ‫أهــداف غريبــة عــن تحقيــق المصلحــة‬

‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة حـ ّ‬

‫ـق الدفــاع لفائــدة المتربــص وذلــك ســواء تعلــق األمــر بمخالفــات تأديبيــة أو بحالــة‬
‫قصــور مهنــي تكــون اإلدارة مقيــدة‪ ،‬باتبــاع جميــع الضمانــات والقواعــد اإلجرائيــة الكفيلــة بضمــان حقــوق الدفــاع‪ ،‬مــن‬
‫اطــاع المعنــي باألمــر علــى األخطــاء المنســوبة إليــه أو األســباب المســتند إليهــا فــي تحريــك إجــراءات اإلعفــاء وتمكينــه‬
‫مــن الــرد عليهــا بمــا لــه مــن جــواب ووثائــق واالســتعانة بمــن ينوبــه فــي ذلــك عنــد االقتضــاء إلــى غيــر ذلــك مــن اإلجــراءات‬
‫والضمانــات المقــررة قانونــا‪.160‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬حقوق وواجبات الموظف‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬تطبيق تعليمات الرؤساء يف العمل‬

‫ّ‬
‫يتلقاهــا مــن رؤســائه فــي نطــاق تنظيــم‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن العــون العمومــي ملــزم بتطبيــق التعليمــات التــي‬
‫المرفــق الــذي ينتمــي إليــه ســواء أكانــت تلــك التعليمــات كتابيــة أم شــفوية مــا لــم يكــن فيهــا خــرق واضــح لمقتضيــات‬
‫العامــة‪.161‬‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫الشــرعية أو إضــرار بالمصلحــة‬

‫‪ - 158‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 159‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212301‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 160‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155551‬بتاريخ ‪ 30‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 161‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214829‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪53‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ّ‬
‫التحفظ‬ ‫•الفقرة الثانية‪ :‬واجب‬

‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن واجــب التحفــظ يقتضــي مــن العــون العمومــي االلتــزام بســلوك مســتقيم ســواء أثنــاء عملــه‬

‫ـس بـ ّ‬
‫ـأي صــورة كانــت مــن هيبــة الوظيــف ومــا‬ ‫بــاإلدارة أو خارجهــا ممــا يفتــرض معــه االبتعــاد عــن ّ‬
‫كل مــا مــن شــأنه أن يمـ ّ‬

‫يترتــب عنــه مــن تخـ ّـل عــن أي تصــرّ ف مــن شــأنه وضعــه فــي موضــع شــبهة‪ .‬واعتبــرت تبعــا لذلــك ّ‬
‫أن التحــرّ ش الجنســي‬ ‫ّ‬

‫فــي الوظيفــة العموميــة‪ ،‬وبصــرف النظــر عــن التكييــف الجزائــي لــه كجريمــة تعاقــب عليهــا المجلــة الجزائيــة‪ ،‬يعـ ّـد خطــأ‬

‫مهنيــا موجبــا للعقــاب لمــا لــه مــن مســاس بالكرامــة اإلنســانية وباألمــان داخــل مؤسســات الدولــة‪.162‬‬

‫ومــن ناحيــة أخــرى اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن خصوصيــة الســلك الــذي ينتمــي إليــه المدعــي لكونــه عســكريا‪ ،‬تفــرض‬

‫عليــه جملــة مــن المحاذيــر بمناســبة آداء واجبــه المهنــي وفــي حياتــه الخاصــة فيمــا يتعلــق بالتقيــد بواجــب التحفــظ‬

‫خاصــة فــي ظــل مــا يتهــدد أمــن‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫وتجنــب كل مــا مــن شــأنه أن يجلــب إليــه الشــبهات‬ ‫والمحافظــة علــى هيبــة الســلك‬
‫البــاد مــن مخاطــر اإلرهــاب‪ .‬وأكــدت ّ‬
‫أن الهــدف مــن إخضــاع األعــوان العمومييــن إلــى واجــب التحفــظ الحامــل فــي طياتــه‬

‫حـ ّـدا مــن الحريــات‪ ،‬ليــس إفــراغ هــذه الحريــات مــن محتواهــا بقــدر ماهــي ضــرورات تســتوجبها طبيعــة الوظيــف المنــاط‬

‫بعهدتهــم والتــي يعلمهــا ويقبلهــا العــون قبــل انتدابــه للعمــل باعتبــار هــا جــزءا ال يتجــزأ مــن النظــام الوظيفــي الــذي‬

‫يحكــم مســاره المهنــي‪.163‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬التأجري والمنح‬

‫أكــدت المحكمــة أن للعــون العمومــي ســواء كان موظفــا أو عامــا أو عونــا متعاقــدا أو وقتيــا الحــق فــي الحصــول‬

‫مرتــب مقابــل العمــل الــذي ينجــزه‪ .164‬واعتبــرت ّأنــه طالمــا ثبــت التحــاق المســتأنف ضـ ّـده بعملــه تنفيــذا لقــرار تكليفــه‬
‫علــى ّ‬

‫ـرده‬
‫وإنمــا مـ ّ‬
‫ّ‬ ‫بوظائــف مديــر مؤسســة خدمــات جامعيــة صنــف «ب» ّ‬
‫وأن عــدم مباشــرته لمهامــه لــم يكــن بمحــض إرادتــه‬

‫تقاعــس اإلدارة فــي واجــب حمايتــه وتمكينــه مــن الوســائل القانونيــة والواقعيــة لتأمين مهامه‪ ،‬فإنــه ال يمكن مواجهته‬

‫بقاعــدة العمــل المنجــز‪ ،‬المأخــوذة مــن الفصــل ‪ 13‬مــن قانــون الوظيفــة العموميــة والفصــل ‪ 41‬مــن مجلــة المحاســبة‬

‫العموميــة‪.165‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬عطل المرض‬

‫إن الغيــاب عــن العمــل ألســباب صحيّ ــة ال يكــون مبــرّ را ّ‬

‫إال فــي صــورة قيــام العــون المريــض بتوجيــه مطلــب فــي‬ ‫ّ‬

‫يتضمــن عنوانــه‬
‫ّ‬ ‫عطلــة مــرض إلــى رئيســه المباشــر فــي أجــل أقصــاه ‪ 48‬ســاعة مــن تاريــخ االنقطــاع عــن مباشــرة عملــه‬
‫وأن رأي ّ‬
‫اللجنــة الطبيّ ــة‬ ‫ـص علــى المـ ّـدة الالزمــة تقريبــا للشــفاء‪ّ ،‬‬
‫مدعمــا بشــهادة طبيّ ــة تنـ ّ‬
‫ومـ ّـدة عطلــة المــرض ويكــون ّ‬

‫بخصــوص االنتفــاع بعطــل المــرض طويــل األمــد هــو رأي وجوبــي وملــزم لــإدارة‪ ،‬إذ ال يمكــن منــح العــون العمومـ ّ‬
‫ـي‬
‫إال فــي صــورة إبــداء ّ‬
‫اللجنــة المذكــورة رأيــا بالموافقــة‪ ،‬وفــي صــورة الرفــض تقــع تســوية مــدة‬ ‫عطلــة مــرض طويــل األمــد ّ‬

‫‪ - 162‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 141353‬بتاريخ ‪ 1‬أفريل ‪2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 157041‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 163‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 147894‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 164‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية ‪ 213150‬عدد بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 165‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213810‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪54‬‬
 ‫الغيــاب حســب الحالــة الصحيّ ــة العــون المعنــي باألمــر ســواء بمنحــه عطلــة مــرض عــادي طبقــا لألحــكام القانونيّ ــة‬
‫والترتيبيّ ــة المعمــول بهــا أو بالخصــم مــن المرتــب وال يحــول ذلــك دون ّاتخــاذ عقوبــات تأديبيّ ــة فــي ّ‬
‫حقــه عنــد االقتضــاء‪،‬‬

‫أن إكثــار العــون مــن تقديــم الشــهادات الطبيّ ــة لتبريــر عطــل المــرض ال يــؤول إلــى ّاتخــاذ العقوبــات التأديبيّ ــة فــي‬
‫كمــا ّ‬
‫حقــه ّ‬
‫إال فــي صــورة ثبــوت عــدم شــرعيّ ة تلــك الشــهادات‪.166‬‬ ‫ّ‬

‫الفرع الثالث‪ :‬المسار المهني‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬النقلة‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن اإلدارة تتمتــع بســلطة تقديريــة فــي تقريــر مــا تقتضيــه مصلحــة‬
‫العمــل ومنهــا نقلــة األعــوان وتعيينهــم فــي مراكــز العمــل التــي تتناســب وتلــك المصلحــة‪ ،‬وهــي ال تخضــع فــي ذلــك‬
‫ّ‬
‫إال لرقابــة دنيــا مــن القاضــي اإلداري فيمــا قــد يشــوب عملهــا مــن خطــأ فــادح فــي التقديــر أو خــرق للقانــون أو االنحــراف‬
‫بالســلطة أو باإلجــراءات‪.‬‬

‫وقــد اعتبــرت المحكمــة فــي أحــد قراراتهــا ّ‬

‫أن مصلحــة العمــل التــي اســتندت إليهــا الجهــة المدعــى عليهــا لتبريــر‬
‫المدعــي باإلشــراف علــى مصلحــة متابعــة مشــاريع الشــراكة والتجديــد بــاإلدارة العامــة لالقتصــاد الرقمــي‬
‫ّ‬ ‫تكليــف‬
‫واالســتثمار واإلحصــاء ال تشـ ّـكل نقلــة تعســفيّ ة بــل اقتضتهــا مصلحــة العمــل داخــل المصالــح اإلداريــة الموجــودة‬
‫ّ‬
‫تتمتــع بــه مــن ســلطة تقديريــة لنقلــة‬ ‫فــي مقــرّ الــوزارة وهــي مــن المالءمــات التــي تنفــرد بتقديرهــا اإلدارة فــي إطــار مــا‬
‫أعوانهــا مــن مصلحــة إلــى أخــرى‪ .‬وطالمــا لــم يثبــت مــن أوراق الملــف أن اإلدارة ارتكبــت خطــأ فادحــا فــي التقديــر أو خرقــت‬
‫القانــون أو انحرفــت بالســلطة أو باإلجــراءات فــإن القــرار المطعــون فيــه يغــدو مؤسســا واقعــا وقانونــا‪.167‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬اإللحاق‬

‫أن اإللحــاق‪ ،‬وإنهــاؤه‪ ،‬يظــل مــن الممارســات اإلداريــة ّ‬

‫التــي تخضــع إلــى‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى ّ‬
‫أن إنهــاء اإللحــاق ال ّ‬
‫يترتــب عنــه قطعــا انتفــاء صفــة الموظــف‬ ‫خاصــة ّ‬
‫ّ‬ ‫الســلطة التقديريــة للجهــات المعنيــة بذلــك‪،‬‬
‫العمومــي طالمــا ّ‬
‫أن أمانــه الوظيفــي مكــرّ س قانونــا برجوعــه إلــى ســلكه األصلــي بنفــس خطتــه ونفــس رتبتــه‪.168‬‬

‫أن اإللحــاق قابــل لإللغــاء ويمكــن لـ ّ‬

‫ـكل طــرف معنــي باإللحــاق ســواء‬ ‫كمــا جــرى قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫كان العــون أو إدارتــه األصليــة أو إدارة اإللحــاق أن يطالــب بإنهــاء فتــرة اإللحــاق ّ‬
‫حتــى قبــل انقضــاء المـ ّـدة المنصــوص‬
‫تحتمهــا مصلحــة العمــل ويتعيّ ــن علــى اإلدارة اإلفصــاح عنهــا‬
‫ّ‬ ‫عليهــا بقــرار اإللحــاق بشــرط أن يكــون مبنيــا علــى أســباب‬
‫حتــى يتســنى للقاضــي اإلداري مراقبــة مــدى شــرعية القــرار المتخــذ فــي ظلهــا‪ .‬ولئــن كانــت مســألة مصلحــة العمــل مــن‬
‫المالئمــات التــي تنفــرد اإلدارة بتقديرهــا فــي إطــار مــا لهــا مــن ســلطة فــي هــذا المجــال غيــر ّأنهــا تخضــع فــي ممارســتها‬
‫صحــة الوقائــع والخطــأ فــي القانــون واالنحــراف بالســلطة أو باإلجراءات‬
‫إلــى الرقابــة الدنيــا للقاضــي اإلداري التــي تشــمل ّ‬
‫والخطــأ الفــادح فــي التقديــر‪.169‬‬

‫‪ - 166‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213934‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 167‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 134159‬بتاريخ ‪ 8‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 168‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 134430‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 169‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 146637‬بتاريخ ‪ 18‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪55‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬الرتقية‬

‫ّ‬
‫المترســمين‬ ‫ّ‬
‫الموظفين‬ ‫إن الترقية ســواء كانت إثر مناظرة أو باالمتحان المهني أو باالختيار ال تكون ّ‬
‫إال لفائدة‬ ‫ّ‬
‫الذيــن يشــترط فيهــم إضافــة إلــى االنتمــاء إلــى ّ‬
‫الرتبــة التــي هــي دون رتبــة الترقيــة مباشــرة اســتيفاء شــرط األقدميّ ــة فــي‬
‫ّ‬
‫الرتبة األدنى‪.170‬‬

‫وأكــدت المحكمــة اإلداريــة أن تقييــم المؤهــات العلميــة للمدعــي وأحقيتــه فــي النجــاح يبقــى أمــرا موكــوال‬
‫النجــاح وال رقابــة‬ ‫ّ‬
‫وأحقيتهــم فــي ّ‬ ‫للســلطة التقديريــة للجنــة المناظــرة التــي تســتأثر بســلطة تقديــر كفــاءة المتناظريــن‬
‫قضائيــة عليهــا فــي ذلــك إال بقــدر مــا يشــوب أعمالهــا مــن خطــأ فــادح فــي التقديــر أو خــرق بيــن للقانــون أو االنحــراف‬
‫بالســلطة أو اإلجــراءات‪ .‬وقــد اعتبــرت المحكمــة أنــه ال يمكــن مطالبــة الجهــة المدعــى عليهــا بعــرض نتائجهــا بطريقــة‬
‫محــددة بــل يبقــى لهــا بمــا تتمتــع بــه مــن ســلطة فــي مجــال تقييــم المتناظريــن أن تعلــن عــن قائمــة المقبوليــن دون‬
‫ســواهم‪ ،‬كمــا ال يمكــن مطالبتهــا بتســديد جميــع الخطــط المفتوحــة للتناظــر بحيــث يجــوز لهــا االكتفــاء بقبــول عــدد‬
‫مــن المترشــحين أقــل مــن ذلــك المحــدد ويدخــل ذلــك فــي نطــاق الســلطة التقديريــة المخــول لهــا ممارســتها فــي مــادة‬
‫المناظــرات بحســب مــا تقتضيــه مصلحــة المرفــق العمومــي وكذلــك بحســب المســتوى العــام للمتناظريــن الــذي قــد‬
‫يكــون دون المطلــوب‪.171‬‬

‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة ان الفصــل ‪ 52‬مــن القانــون عــدد ‪ 54‬لســنة ‪ 2014‬يعــد بمثابــة التصحيــح التشــريعي‬
‫للترقيــات االســتثنائية طالمــا فــوض لرئيــس الحكومــة اتخــاذ امــر بصفــة اســتثنائية للمصادقــة علــى الترقيــات المجــراة‬
‫لفائــدة أعــوان ســلك مصالــح الديوانيــة بعنــوان ســنة ‪ .2014‬وعليــه واســتنادا الــى هــذا التصحيــح التشــريعي فـ ّ‬
‫ـإن ترقيــات‬
‫أعــوان وإطــارات الديوانــة بتاريــخ غــرة مــارس ‪ 2014‬أصبحــت محصنــة بالشــرعية القانونيــة‪ ،‬وال يســع المحكمــة والحالــة‬
‫تلــك اال التصريــح بعــدم قبــول الدعــوى نظــرا لعــدم جــواز الطعــن بتجــاوز الســلطة فــي نــص تشــريعي‪. 172‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬الخطط الوظيفية‬

‫استقر فقه قضاء المحكمة اإلدارية على اعتبار أن الخطط الوظيفية ال تعد من قبيل الحقوق المكتسبة‬
‫ويكون اسنادها او االعفاء منها موكوال الى اجتهاد اإلدارة الذي تمارسه في نطاق ما تقتضيه ضروريات الصالح‬
‫العام وفي إطار مالها من سلطة تقديرية‪ .‬وتبقى هذه الصالحية خاضعة للرقابة الدنيا للقاضي اإلداري الذي ينتهي‬
‫‪173‬‬
‫الى الغاء القرار في صورة ثبوت خطا فادح في التقدير او خرق القانون او انحراف بالسلطة او تحريف للوقائع‬

‫وعمــا بمبــدأ تــوازي الصيــغ واإلجــراءات‪ ،‬فـ ّ‬

‫ـإن إنهــاء التســمية فــي نفــس الخطــة الوظيفيــة يكــون بمقتضــى أمــر‬
‫ّ‬
‫الخطــة‪.174‬‬ ‫بنــاء علــى اقتــراح مــن قبــل نفــس الســلطة التــي اقترحــت التســمية فــي تلــك‬

‫‪ - 170‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214161‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 148665‬بتاريخ ‪ 27‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 171‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155584‬بتاريخ ‪ 21‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 172‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 137873‬بتاريخ ‪ 2‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 173‬الحكم االبتدائي الصادر في القضيتين عدد ‪ 139118‬و‪ 138967‬بتاريخ ‪ 8‬افريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 174‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213932‬و‪ 213939‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪56‬‬
 ‫ّ‬
‫المقررة في المادة التأديبية‬ ‫الفرع الرابع‪ :‬المبادئ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬الخطأ التأدييب‬

‫‪1 .‬مفهوم الخطأ التأديبي‬

‫أن مفهــوم الخطــأ التأديبــي يتحـ ّـدد بحســب طبيعــة ومضمــون الواجبــات ّ‬
‫التــي‬ ‫لقــد أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫يتعيّ ــن علــى العــون العمومــي احترامهــا‪ ،‬كمــا ّ‬

‫أن تكييــف األفعــال ال بـ ّـد أن يأخــذ بعيــن االعتبــار خصوصيــات وحساســية‬

‫بعــض األســاك علــى غــرار الجيــش الوطنــي‪ .175‬كمــا اعتبــرت المحكمــة ان إتيــان عــون بتصرفــات تســيئ الــى ســمعة‬
‫الســلك الــذي ينتمــي اليــه وتماديــه فــي اظهــار ســلوك غيــر مرضــي ومخالــف لقواعــد االنضبــاط األمنــي التــي جعلــت‬
‫لتقييــم جــدوى انتــداب الموظــف قبــل ترســيمه‪ ،‬يعــد خطــأ جســيما يبــرر اتخــاذ عقوبــة الرفــت فــي شــأنه نظــرا لمــا يتطلبــه‬
‫العمــل بســلك األمــن مــن اشــتراطات أخالقيــة ومهنيــة عاليــة‪.176‬‬

‫‪2 .‬ثبوت الخطأ التأديبي‬

‫درج العمــل القضائــي لــدى المحكمــة علــى تحميــل اإلدارة عــبء إثبــات الســند الواقعــي للقــرارات التأديبيــة التــي‬
‫تصــدر عنهــا‪ ،‬وتبعــا لذلــك فــإن العقوبــة التأديبيــة المســلطة علــى العــون ال تعــد شــرعية إال متــى ثبتــت صحــة الوقائــع‬
‫المنســوب اقترافهــا لــه ســواء مــن خــال األوراق المظروفــة بملــف الدعــوى أو إذا تأيّ ــدت بفعــل تحقيــق المحكمــة‪ ،‬ومــن‬
‫هــذا المنطلــق فـ ّ‬
‫ـإن العــون المــدان ينتفــع بقرينــة البــراءة بصــورة تغــدو معهــا الرقابــة التــي يجريهــا القاضــي اإلداري علــى‬
‫صحــة الوقائــع تماثــل عمــل نظيــره الجزائــي باعتبــار ّأنــه يحكــم بوجدانــه الخالــص انطالقــا ممــا توفــر لــه مــن معطيــات‬
‫بالملــف‪ .177‬وفــي صــورة تشــكيك المعنــي باألمــر فيمــا تأتــي بــه اإلدارة مــن حجــج وقرائــن فــي هــذا الشــأن فعليــه إقامــة‬
‫الدليــل علــى ذلــك بشــتى الســبل أيضــا وللمحكمــة حينئــذ ان تتفحــص الحجــج المقدمــة مــن الطرفيــن وتعتمــد مــا تــراه‬
‫جديــرا بذلــك تبعــا لقوتــه القانونيــة والواقعيــة وفقــا الجتهادهــا لتكويــن قناعتهــا حــول مــا اثيــر امامهــا لتقــرر بعــد ذلــك‬
‫‪178‬‬
‫الوجهــة التــي تطمئــن اليهــا وتراهــا صالحــة‬

‫وقــد اعتبــرت المحكمــة ّأنــه متــى اقترنــت اإلجــراءات التأديبيــة بالتتبّ عــات الجزائيــة فـ ّ‬
‫ـإن الســلطة اإلداريــة ال تكــون‬
‫مقيّ ــدة ّ‬
‫إال بالوقائــع الماديــة المثبتــة أو النافيــة ّ‬
‫التــي انبنــت عليهــا التتبعــات بعــد اعتمادهــا مــن قبــل القاضــي الجزائــي‬
‫دون التكييــف القانونــي الــذي يعطيــه إيّ اهــا والنتيجــة ّ‬
‫التــي ينتهــي إليهــا‪ّ ،‬‬
‫وأن مــا يصــرّ ح بــه القاضــي الجزائــي بخصــوص‬
‫يتحلــى بالحجيّ ــة المطلقــة للشــيء المقضــي بــه تجــاه ّ‬
‫كل مــن اإلدارة والقاضــي اإلداري‪.‬‬ ‫ّ‬ ‫الوجــود المــادي لألفعــال‬
‫ّ‬
‫للتعلــل بحجيــة‬ ‫وقــد ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى أهميــة التكييــف القانونــي لألفعــال المؤاخــذ عليهــا مــن ذلــك ّأنــه ال مجــال‬
‫الشــيء المقضــي بــه إذا كانــت األفعــال موضــوع التتبّ عــات التأديبيــة المثــارة تســتند الــى وصــف تأديبــي يتعلــق بســوء‬
‫التصــرّ ف فــي األمــوال العموميــة‪ ،‬وهــو وصــف يختلــف عــن تهمــة االســتيالء علــى األمــوال العموميــة‪.179‬‬

‫‪ - 175‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 146198‬بتاريخ ‪ 25‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 176‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 132555‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 177‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214305‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪.2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 157041‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 178‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 138902‬بتاريخ ‪ 1‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 179‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 132481‬بتاريخ ‪ 21‬ماي ‪2021‬‬

‫‪57‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫كمــا تعتبــر المحكمــة ّ‬
‫أن اإلدارة محقــة عنــد تتبــع منظوريهــا تأديبيــا فــي الرجــوع الــى ســوابقه اإلداريــة لتقديــر‬
‫درجــة العقوبــة المزمــع تســليطها عليــه وبــان اســتنادها للســوابق التأديبيــة للعــارض ال يمكــن ان يكــون ســندا التخــاذ‬
‫قــرار تأديبــي فــي شــانه ألن الســوابق التأديبيــة ال يمكــن أن تكــون اال عنصــرا مــن عناصــر تشــديد العقوبــة وليــس ســببا‬
‫‪180‬‬
‫لتســليط عقــاب جديــد‬

‫المدعــي علــى ســلوك غيــر مرضــي بصــورة متكــرّ رة ال يـ ّ‬

‫ـدل علــى‬ ‫ّ‬ ‫وفــي أحــد قراراتهــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن تمــادي‬
‫ّ‬
‫توفــر نيّ تــه فــي اإلخــال بالواجبــات المهنيّ ــة المحمولــة علــى العســكري طالمــا نفــى عنــه التقريــر الطبّ ــي المســؤولية عــن‬
‫األفعــال المنســوبة إليــه‪.181‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬التتبع التأدييب‬

‫‪ّ 1.‬‬
‫حق الدفاع‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬

‫أن اإلدارة ملزمــة باحتــرام حــق الدفاع كلمــا تعلــق األمر بقرارات تكتســي‬
‫صبغــة العقــاب أو بقــرارات متخــذة بالنظــر لشــخص المقصــود بهــا ولــو فــي غيــاب نــص قانونــي يقتضــي ذلــك صراحــة‬
‫باعتبــار ه مبــدآ قانونيــا عامــا‪ .‬ولئــن كانــت القــرارات المتعلقــة بســحب الخطــط الوظيفيــة تخضــع للســلطة التقديريــة‬
‫الدفــاع متــى ّ‬
‫تأســس قرارهــا علــى‬ ‫ـإن هــذه األخيــرة تكــون ملزمــة ّ‬
‫باتخــاذ كافــة اإلجــراءات الكفيلــة بضمــان حــق ّ‬ ‫لــإدارة فـ ّ‬

‫أســباب تأديبيــة‪ .‬ويشــمل حق الدفــاع‪ ،‬واجــب إطــاع العــون المــدان علــى جميــع األخطــاء المنســوبة إليــه وعلــى كافــة‬
‫الوثائــق المضمنــة بملفــه التأديب ــي والتــي لهــا صلــة وثيقــة باألخطــاء المنســوبة إليــه‪.‬‬

‫ّ‬
‫ملفــه التأديبــي وعلــى الوثائــق‬ ‫ّ‬
‫االطــاع علــى‬ ‫وتكمــن الغايــة مــن وراء تمكيــن العــون المؤاخــذ تأديبيــا مــن‬
‫المضمنــة بــه‪ ،‬باألســاس فــي توفيــر ّ‬
‫كل الظــروف والمعطيــات التــي تســمح لــه بإعــداد وســائل دفاعــه بــأن تتـ ّـم مواجهتــه‬ ‫ّ‬
‫علــى وجــه الخصــوص باألفعــال المنســوبة إليــه وأن ّ‬
‫توفــر لــه الجهــة المعنيــة فرصــة لإلفصــاح عــن وجهــة نظــره حيالهــا‬
‫حتــى ال يفاجــأ بمآخــذ لــم يســبق لــه معرفتهــا واالســتعداد لتفنيدهــا ودحضهــا عنــد االقتضــاء‪.182‬‬

‫‪2 .‬آجال انعقاد مجلس التأديب‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار اآلجــال المرتبطــة باإلحالــة علــى مجلــس التأديــب وتاريــخ‬
‫انعقــاده وآجــال إصــداره القــرارات التأديبيّ ــة مــن قبيــل اآلجــال االســتنهاضيّ ة التــي ال ّ‬
‫يترتــب عــن تجاوزهــا لفتــرة معقولــة‬
‫بطــان اإلجــراءات التأديبيّ ــة أو المســاس مــن شــرعيّ ة القــرار التأديبــي‪.183‬‬

‫‪3 .‬تقدير العقوبة التأديبية‬

‫تتمتــع بســلطة تقديريــة فــي تســليط العقوبــة ّ‬

‫التــي تراهــا‬ ‫ّ‬ ‫اســتقرّ عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن اإلدارة‬

‫وأنــه ونظــرا للصبغــة العقابيــة التــي يكتســيها القــرار التأديبــي وفــي غيــاب سـ ّـلم‬
‫أكثــر تالؤمــا مــع األفعــال المقترفــة ّ‬

‫‪ - 180‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 143684‬بتاريخ ‪ 7‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 181‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214407‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 182‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 214008‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 146198‬بتاريخ ‪ 25‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 183‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 151602‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪58‬‬
 ‫ـإن علــى القاضــي أن يتثبّ ــت مــن ّ‬
‫توفــر حـ ّـد أدنــى مــن التــاؤم بيــن‬ ‫دقيــق يحـ ّـدد العقوبــات المســتوجبة عــن كل خطــأ‪ ،‬فـ ّ‬

‫صحــة الوقائــع‬ ‫أكــدت ذلــك عندمــا أقــرّ ت ّ‬

‫أن القاضــي اإلداري يراقــب ّ‬ ‫الخطــأ والعقــاب ّ‬
‫كلمــا تـ ّـم إثــارة ذلــك أمامــه‪ .184‬وقــد ّ‬
‫تمتــد رقابتــه إلــى تقديــر درجــة العقــاب المسـ ّـلط ّ‬
‫إال متــى تبيّ ــن‬ ‫وصحــة الوصــف القانونــي‪ .‬وال ّ‬
‫ّ‬ ‫المكونــة للخطــأ ّ‬
‫التأديبــي‬ ‫ّ‬
‫لــه وجــود عــدم تــاؤم واضــح بيــن الخطــأ المقتــرف والعقوبــة المسـ ّـلطة علــى العــون المــدان‪ .185‬وقــد أقــرّ ت مــن جهــة‬
‫أخــرى ّ‬
‫أن اإلدارة ملزمــة بالتقيــد بســلم العقوبــات المنصــوص عليهــا بمقتضــى التشــريع الجــاري بــه العمــل عمــا بمبــدأ‬
‫شــرعية العقوبــات‪.186‬‬

‫ّ‬
‫التتبع التأديبي عن التتبع الجزائي‬ ‫‪4 .‬استقاللية‬

‫أقــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن مــا انتهــى إليــه القاضــي الجزائــي مــن عــدم ثبــوت األفعــال المنســوبة للعــون يقيّ ــد‬
‫أسســت قرارهــا ّ‬
‫التأديب ــي علــى ذات األفعــال ويقيّ ــد كذلــك القاضــي اإلداري بــأن يعفيــه مــن البحــث مــن‬ ‫اإلدارة التــي ّ‬
‫حجيــة األمــر المقضــي بــه جزائيّ ــا‪ .‬واعتبــرت‬
‫صحــة تلــك األفعــال لكونــه ملزمــا فــي هــذه الحالــة باحتــرام ّ‬
‫جديــد فــي مــدى ّ‬
‫الديوانــة ّ‬
‫يمثــل جنحــة أو جنايــة‪ ،‬أن تقــوم‬ ‫تطبيقــا لهــذا المبــدأ‪ّ ،‬‬
‫أن اإلدارة تكــون ملزمــة‪ ،‬إذا كان الخطــأ المنســوب لعــون ّ‬
‫فــورا برفــع شــكاية فــي الغــرض إلــى ّ‬
‫النيابــة العموميّ ــة وفــي صــورة قيــام هــذه األخيــرة بتتبّ ــع العــون المعنــي بخصــوص‬
‫التهــم ّ‬
‫فإنــه يتعيــن عليهــا إيقافــه عــن العمــل‪ .‬وال يجــوز لهــا فــي هــذه الحالــة تســوية وضعيّ تــه ســواء بتمكينــه مــن‬ ‫تلــك ّ‬

‫الصــادر فــي‬
‫مباشــرة وظيفتــه وصــرف راتبــه أو مواصلــة التتبّ ــع التأديب ــي فــي شــأنه إال بعــد أن يصبــح الحكــم الجزائــي ّ‬
‫ّ‬
‫حقــه ّ‬
‫باتــا‪.187‬‬

‫وأوضحــت المحكمــة فــي هــذا الســياق ّ‬

‫أن صــدور حكــم جزائــي لفائــدة المســتأنف يقضــي بعــدم ســماع الدعــوى‬
‫مــن أجــل عــدم توفــر أركان جريمــة الســرقة المتهــم بهــا‪ ،‬ال يحــول دون التتبّ ــع التأديبــي ضــرورة ّ‬
‫أن حجيــة الجزائــي علــى‬
‫التأديبــي ال تكــون إال بخصــوص الوجــود المــادي لألفعــال دون تكييفهــا القانونــي‪ .‬وانتهــت‪ ،‬علــى هــذا األســاس‪ ،‬إلــى‬
‫ّ‬
‫بتعلــة حفظهــا‬ ‫أنــه طالمــا ثبــت مــن مظروفــات الملــف قيــام المعنــي باألمــر بإخــراج مــواد مخبريــة مــن المخبــر وإخفائهــا‬
‫ومغادرتــه لمقــرّ اإلقامــة أثنــاء عطلــة المــرض دون ترخيــص مســبق مــن ادارتــه وعــدم مباشــرته للعمــل بعــد انقضــاء‬
‫تلــك العطلــة‪ ،‬فإنــه يحــق لــإدارة اتخــاذ االجــراءات التأديبيــة حيــال هــذه االخطــاء المســلكية دون انتظــار مــآل التتبعــات‬
‫الجزائيــة عمــا بمبــدأ اســتقاللية التتبعــات التأديبيــة عــن التتبعــات الجزائيــة‪.188‬‬

‫واعتبــرت فــي قضيــة اخــرى‪ّ ،‬‬

‫أن ثبــوت بــراءة العــون بخصــوص تهمــة تكويــن عصابــة لغايــة التهريــب باســتعمال‬
‫وســيلة خاضعــة لقاعــدة إثبــات المصــدر ال ينفــي كونــه وضــع نفســه فعــا محــل شــبهات بمرافقــة مهربيــن بســيارتهم‬
‫غيــر مــراع بذلــك خصوصيــة وحساســية الســلك الــذي ينتمــي إليــه ليعـ ّـد بذلــك المتســبب الرئيســي فيمــا لحقــه مــن تتبــع‬
‫ومؤاخــذة تأديبيــة وهــي أفعــال تتعــارض فــي محتواهــا مــع مــا اقتضــاه واجــب التحفــظ وعــدم اإلســاءة إلــى هيبــة‬
‫الوظيــف‪ .‬وبيّ نــت ّ‬
‫أن اإلدارة ارتكبــت خطــأ إجرائيــا حيــن أخفقــت فــي تحديــد طبيعــة المؤاخــذة التــي تـ ّـم علــى أساســها‬
‫إصــدار قــرار الرفــت المؤقــت فــي حــق العــون وذلــك بــأن اكتفــت باعتبــار ه متورطــا فــي قضيــة عدليّ ــة دون تكييــف الوقائــع‬
‫‪189‬‬
‫المنســوبة إليــه تكييفــا تأديبيــا صرفــا يتمثــل أساســا فــي المــس مــن هيبــة الوظيــف‪.‬‬

‫‪ - 184‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214306‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 185‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214262‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 186‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 138902‬بتاريخ ‪ 1‬أفربل ‪2021‬‬

‫‪ - 187‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214012‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 188‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213141‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 189‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212729‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪59‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫‪5 .‬تعليل القرار التأديبي‬

‫جــرى قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى وجــوب تعليــل القــرار التأديبــي تعليــا دقيقــا‪ ،‬وذلــك ّ‬
‫بالتنصيــص فيــه بصفــة‬

‫واضحــة وشــاملة علــى التصرفــات المنســوبة إلــى المســتهدف بالقــرار والتــي تـ ّـم مــن أجلهــا تســليط العقوبــة التأديبيّ ــة‬

‫عليــه‪ ،‬وذلــك حتــى يكــون علــى بيّ نــة تامــة مــن األفعــال والمؤاخــذات المنســوبة إليــه بصــورة تســمح لــه بتحديــد موقفــه‬

‫إزاءهــا ومناقشــتها أمــام القضــاء‪ .‬وقــد أقــرّ ت المحكمــة‪ ،‬تطبيقــا لهــذا المبــدأ‪ّ ،‬‬
‫أن مــن يشــغل خطــة عمــدة ينتمــي إلــى‬

‫ســلك اإلطــارات العليــا لــإدارة الجهويــة ولــه صفــة مأمــور الضابطــة العدليــة إلــى جانــب الوظائــف اإلداريــة المســندة‬

‫إليــه ويباشــر مهامــه تحــت إشــراف المعتمــد ويخضــع لســلطة والــي الجهــة الــذي يعينــه ويقــرّ ر نقلتــه أو إنهــاء مهامــه‬

‫ويتقاضــى مقابــل ذلــك منحــة شــهرية قــارة تصــرف لــه مــن ميزانيــة وزارة الداخليــة‪ ،‬ويعـ ّـد تبعــا لذلــك عونــا عموميــا خاضعــا‬

‫ألحــكام النظــام األساســي العــام للوظيفــة العموميــة ويجــب تمتيعــه بجميــع الضمانــات المكفولــة ألعــوان الوظيفــة‬

‫العموميّ ــة ومــن بينهــا تعليــل القــرار التأديبــي الصــادر ضـ ّـده‪.190‬‬

‫وقــد ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة موقفهــا عندمــا أقــرّ ت أن التعليــل يكــون مســتوجبا كلمــا كان للمقــرر اإلداري‬

‫صبغــة عقابيــة مرتبطــة بــذات المســتهدف بــه أو بســلوكه‪ .‬ويقتضــي تعليــل القــرارات التأديبيــة اإلفصــاح عــن التصرّ فــات‬

‫الخاطئــة المنســوبة إلــى الشــخص محـ ّـل التتبّ ــع بالدقــة الكافيــة التــي مــن شــأنها أن تجعلــه علــى بيّ نــة مــن المآخــذ‬

‫للدفاع عن مصالحه‪.191‬‬
‫الدفاع المتاحة في شــأنها وترجيح أنســبها ّ‬ ‫ّ‬
‫تمكنــه مــن الوقــوف علــى وســائل ّ‬ ‫الموجهــة إليــه وأن‬
‫ّ‬

‫‪6 .‬عدم رجعية القرار التأديبي‬

‫يولــد آثــاره ّ‬
‫إال بدايــة‬ ‫أن القــرار اإلداري التأديبــي ال ّ‬
‫أقــرّ ت المحكمــة‪ ،‬عمــا بمبــدأ عــدم رجعيّ ــة المقــرّ رات اإلداريــة‪ّ ،‬‬

‫وأنــه ال يجــوز إصــداره بأثــر رجعــي‪ .‬غيــر ّأنــه‪ ،‬يمكــن لــإدارة‪ ،‬اســتثناء لهــذه القاعــدة ّاتخــاذ قــرار تأديبــي‬
‫مــن تاريــخ صــدوره‪ّ ،‬‬

‫مــع ســريان مفعولــه مــن تاريــخ اإليقــاف عــن العمــل‪.192‬‬

‫ّ‬
‫التخلي عن الوظيف‬ ‫الفرع الخامس‪:‬‬

‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار أن التخلــي عــن العمــل هــو الحالــة التــي يقطــع فيهــا العــون‬

‫العمومــي بصــورة متعمــدة وإراديــة صلتــه بإدارتــه ويمتنــع عــن االلتحــاق بمركــز عملــه رغــم التنبيــه عليــه مــن طــرف إدارتــه‬

‫فيضــع نفســه حينهــا بصــورة يقينيــة خــارج إطــار القانــون المنظــم للوظيــف‪ .‬وتضيــف المحكمــة أنــه ولئــن كان مــن‬

‫أســاليب التثبــت مــن توفــر النيــة فــي التخلــي عــن العمــل إحجــام العــون العمومــي عــن االســتجابة لإلنــذارات الموجهــة لــه‬

‫لاللتحــاق بمركــز تعيينــه فإنــه ال يتســنى لــإدارة اســتنتاج تلــك النيــة كلمــا تضمــن الملــف ولــو بصــورة الحقــة مــا يدحــض‬

‫قرينــة توفــر اإلرادة الحــرة للتخلــي عــن العمــل كالمــرض أو اإليقــاف بقــوة القانــون أو غيــره‪ .193‬كمــا بيّ نــت ّأنــه ال يجــوز‬

‫اعتبــار العــون متخليــا إذا ثبــت أن عــدم التحاقــه بالعمــل كان راجعــا ألســباب تتعــدى إرادتــه أو أنــه تولــى خــال فتــرة الغيــاب‬
‫‪194‬‬
‫االتصــال بإدارتــه بأيــة وســيلة بغايــة مباشــرة وظيفتــه أو إلعالمهــا بســبب تغيبــه‪.‬‬

‫‪ - 190‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213935‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 191‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 155090‬بتاريخ ‪ 28‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 192‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213934‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 193‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153067‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 194‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153067‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪60‬‬
 ‫ومــن جهــة أخــرى ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى اعتبــار أنــه ولئــن كان مبــدأ حقــوق الدفــاع مــن المبــادئ األساســية التــي‬

‫يتعيــن علــى اإلدارة احترامهــا عنــد تســليطها لعقوبــة تأديبيــة علــى أحــد أعوانهــا فــإن التشــطيب مــن اإلطــار هــو مجــرد‬

‫معاينــة لواقعــة التخلــي عــن الوظيــف وال يحتــوي علــى ّ‬

‫أي مســاءلة مــن أجــل خطــأ مســلكي وال يعــد تبعــا لذلــك عقوبــة‬

‫تأديبيــة تســتوجب اســتيفاء الضمانــات المتعلقــة بهــا‪.195‬‬

‫القسم الثالث‬

‫المبادئ المقرّ رة في نزاعات القضاة والمجلس األعلى للقضاء‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬إجراءات النزاع‬ ‫الفرع‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬االختصاص الحكمي‬

‫‪1 .‬النزاعات المتعلقة بالمسار المهني‬

‫الدوائــر االســتئنافية الحاليّ ــة للمحكمــة‬

‫أفــرد المشــرع المحكمــة اإلداريــة االســتئنافية‪ ،‬وإلــى حيــن تركيزهــا ّ‬
‫الموجهــة ضـ ّـد جميــع القــرارات المتعلقــة بالمســار المهنــي للقضــاة‪ .‬وتخــرج‬
‫ّ‬ ‫اإلداريّ ــة‪ ،‬باختصــاص النظــر فــي الطعــون‬
‫الطعــون المتعلقــة بالقــرارات الصــادرة فــي شــأن المســار المهنــي للقضــاة عــن نظــام التقاضــي العــادي بدرجاتــه الثــاث‬
‫ّ‬
‫المتعهــدة‬ ‫وتنفــرد بإجــراءات وآجــال خاصــة مــع اختــزال البـ ّ‬
‫ـت فيهــا فــي طوريــن‪ ،‬بمــا يجعــل نظــر الدائــرة االســتئنافية‬
‫مقتصــرا علــى تلــك الطعــون الخاصــة كمــا أوردهــا الفصــل ‪ 45‬مــن القانــون األساســي عــدد‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرخ فــي‬
‫المتضمــن بصفــة حصريــة المجــاالت الداخلــة فــي المســار المهنــي‬
‫ّ‬ ‫‪ 28‬أفريــل ‪ 2016‬المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء‪.‬‬
‫ّ‬
‫المتعلــق برفــض تســوية المســار المهنــي للطاعــن بصفتــه‬ ‫للقضــاة‪ .‬واعتبــرت المحكمــة علــى هــذا األســاس ّ‬
‫أن القــرار‬
‫‪196‬‬
‫للدوائــر االســتئنافية للمحكمــة اإلداريــة دون غيرهــا‪.‬‬
‫قاضيــا‪ ،‬يكــون اختصــاص النظــر فــي الطعــن فيــه معقــودا ّ‬

‫‪ 2 .‬النزاعات الناشئة عن رفض تسوية الوضعية اإلدارية والمالية‬

‫ارتــأت إحــدى الدوائــر االســتئنافية ّ‬

‫أن النزاعــات الناشــئة عــن رفــض تســوية الوضعيــة اإلداريــة والماليــة للقاضــي‬
‫والمتحصــل علــى حكــم قضائــي بــات يقضــي‬
‫ّ‬ ‫المنقطــع عــن مباشــرة مهامــه بموجــب عــزل أو إعفــاء أو إيقــاف عــن العمــل‬
‫بإلغــاء العقوبــة التأديبيّ ــة المسـ ّـلطة عليــه والتــي تســتوجب إعــادة بنــاء كامــل مســاره الوظيفــي وتحيينــه إداريّ ــا وماليّ ــا‬
‫ّ‬
‫المترتبــة عــن رفــض‬ ‫تنفيــذا لمقتضيــات حكــم اإللغــاء كمــا هــو الشــأن بالنســبة للمنازعــة الراهنــة‪ ،‬تختلــف عــن تلــك‬
‫الترقيــة المسـ ّ‬
‫ـتحقة إثــر شــغور حاصــل فــي الخطــط والوظائــف القضائيّ ــة بعــد اســتيفاء شــروط االرتقــاء أو إثــر اســتيفاء‬
‫مـ ّـدة معينــة تضبطهــا األنظمــة األساســية للقضــاة والمعلــن عنهــا فــي الحركــة القضائيــة الســنوية‪ .‬واعتبــرت ّ‬
‫أن هاتيــن‬
‫الفئتيــن مــن النزاعــات تخضعــان إلــى نظاميــن قانونييــن مختلفيــن وطــرق طعــن مختلفــة ضــرورة ّ‬
‫أن الفئــة األولــى تدخــل‬
‫فــي إجــراءات التقاضــي اإلداري العــادي الراجــع إلــى المحكمــة اإلداريّ ــة بهيئاتهــا القضائيــة المختلفــة علــى معنــى‬
‫القانــون عــدد ‪ 40‬لســنة ‪ 1972‬المــؤرخ فــي غــرة جــوان ‪ 1972‬كمــا تـ ّـم تنقيحــه وإتمامــه بالنصــوص الالحقــة‪ ،‬فيمــا أســند‬

‫‪ - 195‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 142627‬بتاريخ ‪ 22‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 196‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 215080‬بتاريخ ‪ 03‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪61‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫اختصــاص النظــر فــي الفئــة الثانيــة إلــى الدوائــر االســتئنافية للمحكمــة اإلداريــة فــي طــور ّأول ثـ ّـم إلــى الجلســة العامــة‬
‫‪197‬‬
‫القضائيــة فــي طــور ثــان وفــق أحــكام القانــون األساســي عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرخ فــي ‪ 28‬أفريــل ‪.2016‬‬

‫‪3 .‬األثر الفوري للقانون الجديد‬

‫أقــرّ ت الجلســة العامــة القضائيــة للمحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن األصــل فــي تطبيــق القوانيــن المتعلقــة بمرجــع نظــر‬
‫الهيئــات القضائيــة فــي الزمــن هــو مبــدأ األثــر الفــوري للقانــون الجديــد الــذي ينطبــق علــى الوضعيــات التــي تنشــأ قبــل‬
‫يتضمــن القانــون األساســي عــدد‬
‫ّ‬ ‫صــدوره باســتثناء تضمنهــا ألحــكام انتقاليــة مخالفــة‪ .‬وتأسيســا علــى ذلــك ولئــن لــم‬
‫الدعــاوى المنشــورة فــي تاريــخ دخولــه‬
‫‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء أحكامــا انتقاليّ ــة بخصــوص ّ‬
‫الصــادرة عــن الهيئــات القضائيّ ــة‪ّ ،‬‬
‫إال ّأنــه أرســى نظــام طعــن خـ ّ‬
‫ـاص‬ ‫تنظــم طــرق ّ‬
‫الطعــن فــي األحــكام ّ‬ ‫النفــاذ ّ‬
‫حيّ ــز ّ‬
‫ـادة تأديــب القضــاة مــن حيـ ُ‬
‫ـث اآلجــال واالختصــاص الحكمــي واإلجــراءات وطــرق‬ ‫الصــادرة فــي مـ ّ‬
‫بخصــوص القــرارات ّ‬
‫ّ‬
‫الطعــن فــي األحــكام‪ .‬وعليــه فـ ّ‬
‫ـإن الطعــن فــي القــرارات التأديبيــة‪ ،‬وإن كانــت صــادرة عــن الهيئــة الوقتيــة لإلشــراف علــى‬
‫القضــاء العدلــي‪ ،‬أصبحــت منــذ صــدور القانــون المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء‪ ،‬مــن اختصــاص الدوائــر االســتئنافية‬
‫‪198‬‬
‫للمحكمــة اإلداريــة ابتدائيــا والجلســة العامــة القضائيــة اســتئنافيا‪.‬‬

‫‪4 .‬تجميد العضوية في المجلس األعلى للقضاء‬

‫أقــرّ ت المحكمــة انطالقــا مــن أحــكام الفصــول ‪ 40‬و‪ 56‬و‪ 58‬و ‪ 66‬و‪ 77‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 34‬لســنة‬
‫‪ 2016‬المــؤرخ فــي ‪ 28‬أفريــل ‪ 2016‬والمتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء المحكمــة ّ‬
‫أن المشــرع ميّ ــز بيــن القــرارات‬
‫الصــادرة فــي ّ‬
‫حقهــم بصفتهــم تلــك مــن جهــة‪ ،‬وأجــاز‬ ‫الصــادرة فــي شــأن المســار المهنــي للقضــاة والقــرارات التأديبيّ ــة ّ‬
‫ّ‬
‫الدوائــر‬ ‫للقضــاة المعنيّ يــن ّ‬
‫الطعــن فيهــا مباشــرة أمــام المحكمــة اإلداريــة االســتئنافية بتونــس‪ ،‬وإلــى حيــن تركيزهــا أمــام ّ‬
‫الصيــغ واإلجــراءات واآلجــال المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 56‬مــن هــذا القانــون‪،‬‬
‫االســتئنافيّ ة للمحكمــة اإلداريّ ــة‪ ،‬طبــق ّ‬
‫وقــرارات تجميــد العضويّ ــة بالمجلــس األعلــى للقضــاء التــي يمكــن أن تصــدر فــي حـ ّ‬
‫ـق رئيــس المجلــس أو أحــد أعضائــه مــن‬
‫القضــاة أو مــن غيــر القضــاة علــى حـ ّـد ســواء‪ ،‬مــن جهــة أخــرى‪ ،‬والتــي لــم يخضــع القانــون األساســي ذاتــه ّ‬
‫الطعــن فيهــا‬
‫الدوائــر االســتئنافيّ ة المذكــورة‪.‬‬
‫الختصــاص ّ‬

‫المختصــة ّ‬
‫بالنظــر فــي الطعــون ضـ ّـد قــرارات تجميــد العضويّ ــة بقانــون‬ ‫ّ‬ ‫وأكــدت ّ‬
‫أن عــدم تحديــد الجهــة القضائيّ ــة‬
‫محصنــة مــن الطعــن فيهــا‬
‫ّ‬ ‫المجلــس األعلــى للقضــاء داخــل جهــاز القضــاء اإلداري ال يعنــي ّ‬
‫أن هــذه الفئــة مــن القــرارات‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريّ ــة والــذي جعــل فــي‬ ‫باإللغــاء‪ّ ،‬‬
‫وإنمــا يتعيّ ــن الرّ جــوع فــي شــأنها إلــى القواعــد الــواردة بالقانــون‬
‫الســلطة‬ ‫الدوائــر االبتدائيــة للمحكمــة صاحبــة االختصــاص العــام واألصيــل ّ‬
‫للنظــر فــي دعــاوى تجــاوز ّ‬ ‫الفصــل ‪ 17‬منــه ّ‬
‫ّ‬
‫كافــة المقــرّ رات‬ ‫ـادة اإلداريّ ــة بحيــث ينــدرج فــي اختصاصهــا إلغائيّ ــا‬
‫الصــادرة فــي المـ ّ‬
‫التــي ترفــع إللغــاء ســائر المقــرّ رات ّ‬
‫الدوائــر االســتئنافيّ ة للمحكمــة‪ .‬وأنــه باالســتناد إلــى مــا تقـ ّـدم‪،‬‬ ‫التــي لــم يســند المشــرّ ع صراحــة اختصــاص ّ‬
‫النظــر فيهــا إلــى ّ‬
‫ـادة ّ‬
‫الطعــون ضـ ّـد قــرارات المجلــس األعلــى‬ ‫الدوائــر االســتئنافيّ ة للمحكمــة اإلداريّ ــة فــي مـ ّ‬ ‫ولمــا كان ثابتــا ّ‬
‫أن اختصــاص ّ‬ ‫ّ‬
‫الصــادرة فــي‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمســار المهنــي للقضــاة والقــرارات ّ‬ ‫للقضــاء قــد جــاء محـ ّـددا علــى ســبيل الحصــر فــي القــرارات‬
‫الصنفيــن مــن القــرارات ومــن ذلــك قــرار تجميــد العضويّ ــة‬ ‫ـإن ّ‬
‫كل قــرار ال ينــدرج ضمــن هذيــن ّ‬ ‫ـادة التأديبيّ ــة‪ ،‬فـ ّ‬ ‫ّ‬
‫حقهــم فــي المـ ّ‬
‫للدوائــر االبتدائيــة للمحكمــة‪.199‬‬ ‫بالمجلــس‪ّ ،‬إنمــا يخــرج عــن اختصــاص تلــك ّ‬
‫الدوائــر وينعقــد االختصــاص فــي شــأنه ّ‬

‫‪ - 197‬الحكم االستئتافي الصادر في القضية عدد‪ 215025‬بتاريخ ‪ 12‬اكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 198‬القرار الصادر عن الجلسة العامة للمحكمة اإلدارية في القضية عدد ‪ 318825‬بتاريخ ‪ 5‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 199‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214587‬بتاريخ ‪ 19‬ماي ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪62‬‬
 ‫•الفقرة الثانية‪ :‬آجال الطعن‬

‫أقــرّ ت المحكمــة تطبيقــا للفصليــن ‪55‬و‪ 56‬مــن القانــون األساســي المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء ّ‬
‫أن‬
‫المشــرع خــول للقضــاة امكانيــة الطعــن فــي مســارهم المهنــي إمــا باتبــاع طريقــة الطعــن المباشــر فــي نتائــج الحركــة‬
‫ّ‬
‫بالتظلــم أمــام المجلــس القضائــي المعنــي الراجــع إليــه‬ ‫القضائيــة فــي أجــل شــهر مــن تاريــخ نشــرها أو اإلعــام بهــا أو‬
‫ّ‬
‫بالنظــر وذلــك فــي أجــل ثمانيــة أيــام مــن تاريــخ النشــر أو اإلعــام بالحركــة مــع رفــع الطعــن لــدى المحكمــة اإلداريــة فــي‬
‫رد‪ .‬وتطبيقــا لهــذا‬ ‫رد المجلــس أو مــن تاريــخ انقضــاء األجــل المحــدد لــه للبـ ّ‬
‫ـت فــي ذلــك التظلــم دون ّ‬ ‫أجــل شــهر مــن تاريــخ ّ‬
‫المبــدأ‪ ،‬اعتبــرت ّ‬
‫أن تظلــم المعنــي باألمــر لــدى مجلــس القضــاء العدلــي مــن نتائــج الحركــة القضائيــة بهــدف مراجعــة‬
‫القــرار المتعلــق بتســميته فــي خطــة أخــرى والتــزام المجلــس الصمــت رغــم انقضــاء األجــل المحــدد قانونــا للجــواب‬
‫يخــول لــه الطعــن فيــه أمــام المحكمــة فــي أجــل شــهر كمــا يقتضــي ذلــك الفصــل ‪ 56‬مــن القانــون األساســي المتعلــق‬
‫‪200‬‬
‫بالمجلــس األعلــى للقضــاء ودون انتظــار صــدور األمــر الرئاســي المتعلــق بالحركــة القضائيــة ونشــره بالرائــد الرســمي‬
‫وأقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن نشــر الحركــة الســنويّ ة للقضــاء العدلــي لســنة ‪ 2021 - 2020‬بالرّ ائــد الرســمي للجمهوريّ ــة التونســيّ ة‬
‫وجهــه إلــى رئيــس‬ ‫وتظلــم ّ‬
‫الطاعــن مــن نتائــج تلــك الحركــة بموجــب الم ــكتوب الــذي ّ‬ ‫ّ‬ ‫عــدد ‪ 98‬المــؤرّ خ فــي ‪ 2‬أكتوبــر ‪2020‬‬
‫رد بخصوصــه رغــم فــوات أجــل خمســة عشــر يومــا مــن‬ ‫مجلــس القضــاء ال ــعدلي بتاريــخ ‪ 9‬أكتوبــر ‪ 2020‬وعــدم تلقيــه ّ‬
‫أي ّ‬
‫تاريــخ تقديمــه‪ّ ،‬‬
‫يمثــل رفضــا ضمنيــا لتظلمــه يفتــح لــه أجــل شــهر للطعــن فــي الحركــة القضائيّ ــة انطالقــا مــن اليــوم‬
‫الموالــي النتهــاء األجــل األقصــى المحـ ّـدد قانونــا للجــواب‪ .‬ويكــون رفــع طعنــه بتاريــخ ‪ 27‬جانفــي ‪ 2021‬حاصــا خــارج‬
‫األجــل القانونــي المنصــوص عليــه بالفصليــن ‪ 55‬و‪ 56‬مــن القانــون األساســي للمجلــس األعلــى للقضــاء‪ ،‬وتعيّ ــن لذلــك‬
‫التقاضــي تهــم ّ‬
‫النظــام العــام وتثيرهــا المحكمــة تلقائيــا‪.201‬‬ ‫أن آجــال ّ‬
‫رفضــه شــكال ب ــما ّ‬

‫المخولــة للمجلــس القطاعــي للجــواب علــى‬

‫ّ‬ ‫وقــد اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن الــرّ د الالحــق النقضــاء المـ ّـدة القانونيــة‬
‫ـؤدي الــى التمديــد فــي آجــال الطعــن أمــام القاضــي اإلداري‬ ‫ّ‬
‫التظلــم والمحـ ّـددة بخمســة عشــر يومــا مــن تاريــخ تقديمــه ال يـ ّ‬
‫المتظلــم يكــون قــد اســتقرّ فــي تاريــخ ّ‬
‫تولــد القــرار الضمنــي بالرفــض ويجعــل القــرار‬ ‫ّ‬ ‫بمــا ّ‬
‫أن المركــز القانونــي للقاضــي‬
‫‪202‬‬ ‫ّ‬
‫المتخــذ خــارج األجــل المذكــور مجــرّ د قــرار كاشــف غيــر قابــل للطعــن‪.‬‬ ‫الصريــح‬

‫تضمــن أوراق الملــف تاريــخ إعــان أو نشــر الحركــة القضائيــة بالطــرق التــي تقتضيهــا‬
‫ّ‬ ‫كمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن عــدم‬
‫النصــوص الجــاري بهــا العمــل أو بمــا يفيــد اإلعــام الشــخصي للطاعــن‪ ،‬يجعــل علــم الطاعــن بهــا قــد تحقــق بصــورة‬
‫‪203‬‬ ‫ّ‬
‫تظلمــه منهــا‪.‬‬ ‫يقينيــة فــي تاريــخ‬

‫الفرع الثاني‪ :‬النزاعات المتعلقة بالمسار المهني للقضاة‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬نقلة القاضي‬

‫خطــة قضائيــة إلــى ّ‬

‫خطــة أخــرى مخالفــة لمبــدأ عــدم‬ ‫أن نقلــة القاضــي‪ ،‬دون طلــب منــه‪ ،‬مــن ّ‬
‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫جــواز نقلــة القاضــي دون رضــاه الــذي يعتبــر مــن المبــادئ األساســية ذات القيمــة الدســتورية المكرّ ســة الســتقالل‬

‫‪ - 200‬قرار الجلسة العامة القضائية للمحكمة اإلدارية الصادر في القضية عدد ‪ 319689‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 201‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214647‬بتاريخ ‪ 12‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 202‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214622‬بتاريخ ‪ 18‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 203‬الحكم االستئتافي الصادر في القضية عدد ‪ 214371‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪63‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫ـص علــى ّأنــه‪« :‬ال ينقــل القاضــي دون‬
‫الدســتور التــي تنـ ّ‬
‫القضــاء معتمــدة فــي ذلــك علــى مقتضيــات الفصــل ‪ 107‬مــن ّ‬
‫رضــاه‪ ،‬وال يعــزل‪ ،‬كمــا ال يمكــن إيقافــه عــن العمــل‪ ،‬أو إعفــاؤه‪ ،‬أو تســليط عقوبــة تأديبيــة عليــه‪ّ ،‬‬
‫إال فــي الحــاالت وطبــق‬
‫ّ‬
‫معلــل مــن المجلــس األعلــى للقضــاء‪ ».‬وكذلــك أحــكام الفصــل ‪48‬‬ ‫ّ‬
‫الضمانــات التــي يضبطهــا القانــون وبموجــب قــرار‬

‫ـص علــى ّأنــه‪« :‬ال يمكــن‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء التــي تنـ ّ‬ ‫مــن القانــون األساسـ ّ‬
‫ـي عــدد ‪ 34‬لســنة ‪2016‬‬

‫نقلــة القاضــي خــارج مركــز عملــه ولــو فــي إطــار ترقيــة دون رضــاه المعبّ ــر عنــه كتابــة‪ .‬وال تحــول هــذه األحــكام دون‬

‫الناشــئة عــن ضــرورة تســديد‬ ‫ّ‬

‫معلــل صــادر عــن المجلــس القضائــي مراعــاة لمصلحــة العمــل ّ‬ ‫نقلــة القاضــي بموجــب قــرار‬
‫ّ‬
‫الشــغورات بالمحاكــم أو توفيــر اإلطــار القضائـ ّ‬
‫ـي بمناســبة إحــداث محاكــم أو دوائــر جديــدة أو تعزيــز المحاكــم لمجابهــة‬
‫ّ‬
‫معللــة‪ ،‬وال تكــون‬ ‫ارتفــاع بيّ ــن فــي حجــم العمــل‪ّ .‬‬
‫وأكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫أن نقلــة القاضــي بــدون رضــاه يجــب أن تكــون‬
‫ّ‬
‫إال مراعــاة لمصلحــة العمــل كمــا بيّ نهــا الفصــل ‪ 48‬أعــاه وعلــى نحــو مــا اســتقرّ عليــه فقــه قضاءهــا‪.‬‬

‫الصنــف العدلـ ّ‬
‫ـي للســنة القضائيــة ‪2019-‬‬ ‫تضمنتــه الحركــة ّ‬
‫الســنوية للقضــاة مــن ّ‬ ‫ّ‬ ‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن مــا‬

‫مدعــي عــام للشــؤون القضائيــة بــوزارة العــدل إلــى مســاعد وكيــل الدولــة العــام مديــر‬ ‫الطاعنــة مــن ّ‬
‫خطــة ّ‬ ‫‪ 2020‬مــن نقلــة ّ‬

‫وأن إعــراض ّ‬
‫كل مــن المجلــس األعلــى للقضــاء ومجلــس القضــاء العدلــي‬ ‫المصالــح العدليــة جــاء خــال مــن ّ‬
‫كل تعليــل ّ‬
‫ـرد علــى عريضــة الطعــن واإلفصــاح عــن األســباب الواقعيــة والقانونيــة ّ‬
‫التــي ّأدت إلــى اتخــاذ القــرار المنتقــد وعــدم‬ ‫عــن الـ ّ‬

‫مناقشــتهما ادعــاءات الطاعنــة يعـ ّـد‪ ،‬عــاوة علــى حيلولتــه دون ممارســة القاضــي لوظيفتــه فــي مراقبــة شــرعية القــرارات‬

‫ّ‬
‫تمســكت بــه المعنيــة باألمــر فــي عريضــة الطعــن فــي‬ ‫بصحــة مــا‬
‫ّ‬ ‫المرتبطــة بالمســار المهنــي للقضــاة‪ ،‬تســليما منهمــا‬

‫ظـ ّـل غيــاب مــا يخالفــه بــأوراق الملــف‪.204‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن تغييــر خطــة القاضــي بمناســبة الحركــة الســنوية مــن وكيــل الجمهوريــة لــدى‬

‫المحكمــة االبتدائيــة بتونــس إلــى مـ ّـدع عــام للشــؤون الجزائيــة بــوزارة العــدل يعـ ّـد نقلــة تخضــع ألحــكام الفصليــن ‪45‬‬
‫و‪ 48‬مــن القانــون األساســي المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء‪ .‬وبيّ نــت ّ‬
‫أن عــدم توفــر شــرط التعبيــر عــن رغبتــه الصريحة‬

‫فــي تلــك النقلــة‪ ،‬وعــدم إدراج الخطتيــن المذكورتيــن ضمــن قائمــة الشــغورات بالمحاكــم المعلــن عنهــا بالمجلــس‬

‫تحجــج بهــا فــي ظـ ّـل وجــود حملــة تشــويهية‬

‫ّ‬ ‫المذكــور وعــدم تعليــل المجلــس لقــراره وتضــارب وتناقــل األســباب التــي‬

‫طالــت المعنــي باألمــر بهــدف إزاحتــه عــن خطتــه بالمحكمــة االبتدائيــة بتونــس‪ ،‬يجعــل مــن قــرار النقلــة مخالفــا للدســتور‬
‫‪205‬‬
‫والمبــادئ الدوليــة الســتقالل القضــاء وحيــاده والكفــاءة وتكافــؤ الفــرص والشــفافية‪.‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬نهاية الحاق القاضي‬

‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن حالــة اإللحــاق وحالــة إنهائــه ســواء تعلقــت بموظــف عمومــي أو بقــاض تنحصــر بيــن ثــاث‬

‫متدخليــن ال رابــع لهــم وفــق مــا أقــرّ ه فقــه قضــاء هــذه المحكمــة وهــم العــون الملحــق واإلدارة األصليــة واإلدارة الملحــق‬

‫لديهــا‪ .‬وبمناســبة نظرهــا فــي القــرارات الفرديــة الصــادرة عــن مجلــس القضــاء العدلــي المتعلقــة بإنهــاء إلحــاق القضــاة‬

‫العدلييــن الشــاغلين لمناصــب برئاســة الجمهوريــة ورئاســة الحكومــة والوزارات والهيئات التي ال يفــرض القانون وجوبية‬

‫وجــود قــاض عدلــي ضمــن تركيبتهــا فــي إطــار الحــرص علــى تكريــس مبــادئ االســتقاللية والحيــاد والنــأي بالســلطة‬

‫القضائيــة عــن جميــع التجاذبــات السياســية والتأكيــد علــى المحافظــة علــى ســمعة القضــاء والقضــاة وكرامتهــم والنــأي‬

‫بهــم عــن حمــات التشــكيك والتشــويه ومحاولــة الــزج بهــم فــي الصراعــات السياســية‪ ،‬وبالرجــوع إلــى أحــكام الفصــل‬
‫‪ 45‬مــن القانــون المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء أقــرت المحكمــة ّ‬
‫أن الفصــل المذكــور منــح للمجالــس القطاعيــة‬

‫‪ - 204‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213802‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 205‬قرار الجلسة العامة القضائية للمحكمة اإلدارية الصادر في القضية عدد ‪ 319689‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪64‬‬
 ‫المقدمــة إليهــا مــن القضــاة المعنييــن لتعلقهــا بالمســار المهنــي الخــاص بهــم وفــق‬
‫ّ‬ ‫ســلطة البـ ّ‬
‫ـت فــي مطالــب اإللحــاق‬

‫الشــروط واإلجــراءات المقــرّ رة قانونــا ووفــق المعاييــر التــي يمكــن ضبطهــا مــن قبــل كل مجلــس حســب خصوصيــة ســلك‬

‫ّ‬
‫تعهــد تلــك المجالــس ال يمكــن أن يكــون بــأي حــال مــن األحــوال تلقائيــا وأحاديــا‬ ‫أن‬ ‫القضــاء الراجــع إليــه بالنظــر‪ّ ،‬‬
‫إال ّ‬
‫الندراجــه فــي إطــار اختصــاص مســند بالنــص يفــرض علــى ّ‬
‫كل مجلــس البــت فــي المطالــب المعروضــة عليــه ســواء‬
‫ّ‬
‫تعلقــت باإللحــاق أو بإنهائــه دون الحلــول محــل األطــراف المعنيــة باألمــر كمــا ســبق تحديدهــا لخــروج ذلــك أصــا عــن‬

‫مشــموالت المجلــس‪ .‬واعتبــرت تطبيقــا لهــذا المبــدأ‪ ،‬أنــه طالمــا لــم يتقـ ّـدم الطاعــن بطلــب فــي إنهــاء إلحاقــه كمــا لــم‬

‫تعمــد وزارة العــدل بوصفهــا إدارتــه األصليــة أو وزارة االقتصــاد والماليــة آنــذاك بوصفهــا اإلدارة الملحــق لديهــا إلــى‬
‫إنهــاء اإللحــاق‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن تدخــل المجلــس القطاعــي وتعهــده التلقائــي بإنهــاء إلحاقــه‪ ،‬مهمــا كانــت جديّ ــة الســبب المحتـ ّـج‬

‫بــه‪ ،‬ورد منطويــا علــى خــرق جســيم لالختصــاص وغصبــا للســلطة‪.206‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬ترقية القاضي‬

‫أن البـ ّ‬
‫ـت فــي المســار المهنــي للقضــاة بمــا فــي ذلــك قــرارات التســمية يعـ ّـد عمليــة‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫ـت المجلــس القضائــي القطاعــي فــي القــرار الــذي يقع عرضه على الجلســة‬ ‫ّ‬
‫تتدخــل فيهــا عـ ّـدة أطــراف تبــدأ مــن بـ ّ‬ ‫مترابطــة‬
‫ّ‬
‫تتولــى إصــدار الــرأي المطابــق وتقديــم الترشــيح الحصــري لتكــون التســمية فــي‬ ‫العامــة للمجلــس األعلــى للقضــاء والتــي‬
‫‪207‬‬
‫األخيــر بمقتضــى أمــر رئاســي بنــاء علــى رأي مطابــق مــن المجلــس األعلــى للقضــاء‪.‬‬

‫ّ‬
‫وأكــدت المحكمــة‪ ،‬باالســتناد إلــى بــاغ صــادر عــن مجلــس القضــاء العدلــي‪ّ ،‬‬
‫أن األقدميــة هــي المعيــار الوحيــد‬

‫وأن هــذه الترقيــة تتـ ّـم بصفــة آليــة‪ .‬وانتهــت إلــى ّأنــه طالمــا لــم يثبــت صــدور‬
‫المعتمــد لترقيــة القاضــي مــن رتبــة إلــى رتبــة ّ‬

‫المدعــي يقضــي بالطــرح مــن جــدول الكفــاءة أو الترقيــة‪ ،‬فـ ّ‬

‫ـإن رفــض المجلــس ترقيتــه إلــى الرتبــة‬ ‫ّ‬ ‫قــرار تأديبــي فــي حـ ّ‬
‫ـق‬

‫الثالثــة رغــم اكتســابه األقدميّ ــة المطلوبــة مخالــف للقانــون‪.208‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬تسوية وضعية القضاة المعفيين‬

‫أقــرّ ت المحكمــة مــن خــال أحــكام الفصليــن ‪ 58‬و‪ 63‬مــن القانــون عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرخ فــي ‪ 28‬أفريــل‬
‫أن المشــرّ ع أســند إلــى مجلــس القضــاء العدلــي اختصــاص ّ‬
‫النظــر فــي تأديــب‬ ‫‪ 2016‬المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء ّ‬
‫وأنــه عمــا بمبــدأ تــوازي الصيــغ والشــكليات ّ‬
‫فإنــه يرجــع لــذات المجلــس ســلطة إصــدار‬ ‫القضــاة الراجعيــن إليــه بالنظــر‪ّ ،‬‬

‫ـادة التأديبيــة‪.‬‬
‫القــرارات الكفيلــة بتنفيــذ األحــكام القاضيــة بإلغــاء قراراتــه الصــادرة فــي المـ ّ‬

‫وأكــدت أن الغايــة مــن سـ ّـن أحــكام الفصليــن ‪ 8‬و‪ 9‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة هــي ضمــان احتــرام الشــيء‬

‫المقضــي فيــه بتحديــد االلتزامــات المفروضــة علــى جهــة اإلدارة فــي صــورة إلغــاء قرارهــا‪ ،‬والكفيلــة بتحقيــق التســوية‬

‫‪ - 206‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 215136‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 215082‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد‪ 215025‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 215129‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 207‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214964‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 208‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214547‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214521‬بتاريخ ‪ 19‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪65‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫الصــادر لفائــدة القاضــي‬ ‫ّ‬
‫الكلــي لحكــم اإللغــاء ّ‬ ‫وأن واجــب التنفيــذ‬ ‫ّ‬
‫الكليــة للوضعيــة القانونيــة المتضــررة مــن ذلــك القــرار ّ‬

‫المعــزول والمحمــول علــى مجلــس القضــاء العدلــي يقتضــي مــن هــذا األخيــر ّاتخــاذ قــرار يقضــي بســحب قــرار اإلعفــاء‬
‫ّ‬
‫المتخــذ فــي شــأنه‪ ،‬وبإرجاعــه إلــى عملــه بأثــر رجعــي يبــدأ مفعولــه مــن تاريــخ نفــاذ العقوبــة الملغــاة وذلــك فــي الدرجــة‬
‫ّ‬
‫والخطــة الوظيفيــة التــي كان يشــغلها فــي التاريــخ المذكــور‪ ،‬وبإعــادة ترتيبــه علــى ضــوء األقدميّ ــة التــي‬ ‫والرتبــة‬
‫ّ‬
‫المترتبــة علــى ذلــك فيمــا يتعلــق بصــرف‬ ‫حتــى يتسـ ّـنى لــوزارة العــدل اســتخالص اآلثــار القانونيــة‬
‫اكتســبها مـ ّـدة اإلعفــاء‪ّ ،‬‬

‫الرواتــب والمنــح واالمتيــازات التــي يسـ ّ‬

‫ـتحقها قانونــا والتــي ُحــرم منهــا طــوال مـ ّـدة اإلعفــاء‪.‬‬

‫واعتبــرت تطبيقــا لهــذا المبــدأ‪ ،‬فــي أحــد النزاعــات المعروضــة عليهــا أنــه لئــن أحســن مجلــس القضــاء العدلــي‬
‫تطبيــق القانــون عندمــا بــادر بإصــدار قــرار يقضــي بإرجــاع ّ‬
‫الطاعــن إلــى ســالف عملــه قاضيــا مــن الرتبــة الثالثــة غيــر ّ‬
‫أن ذلــك‬
‫الصادريــن لفائدتــه علــى ّ‬
‫النحــو الــذي تـ ّـم بيانــه آنفــا‪ ،‬إذ كان علــى المجلــس ســحب‬ ‫ال ّ‬
‫يمثــل تنفيــذا كليّ ــا لحكمــي اإللغــاء ّ‬

‫قــرار اإلعفــاء الســابق وإرجــاع المعنــي باألمــر إلــى ســالف عملــه بمفعــول رجعــي يبــدأ مــن تاريــخ إعفائــه الموافــق ليــوم‬
‫ّ‬
‫والخطــة الوظيفيــة التــي كان يشــغلها فــي ذلــك التاريــخ‪ ،‬وتحديــد وضعيتــه اإلداريــة‬ ‫‪ 29‬مــاي ‪ 2012‬فــي الدرجــة والرتبــة‬

‫الجديــدة فــي تاريــخ اإلرجــاع الموافــق ليــوم ‪ 19‬أفريــل ‪ 2021‬بخصــوص الترقيــات اآلليــة فــي الدرجــة والرتبــة عــن كامــل‬
‫ّ‬
‫المترتبــة عــن قــرار التســوية وذلــك‬ ‫حتــى يتسـ ّـنى الحقــا لــوزارة العــدل اســتخالص جملــة النتائــج الماليــة‬
‫مـ ّـدة اإلعفــاء‪ّ ،‬‬

‫بصــرف الرواتــب والمنــح واالمتيــازات المسـ ّ‬

‫ـتحقة قانونــا‪.209‬‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬صالحيات وزارة العدل‬

‫ّ‬
‫بينــت المحكمــة أنــه لئــن كانــت وزارة العــدل تعـ ّـد الجهــة اإلداريــة الســاهرة علــى تأجيــر القضــاة العدلييــن وصــرف‬

‫الصــادرة عــن مجلــس القضــاء‬ ‫وأنــه يُ حمــل عليهــا تبعــا لذلــك تنفيــذ ّ‬
‫كل القــرارات ّ‬ ‫المخولــة لهــم‪ّ ،‬‬
‫ّ‬ ‫المنــح واالمتيــازات‬
‫العدلــي والتــي لهــا تأثيــر علــى الوضعيــات اإلداريــة والماليــة للمعنييــن بهــا‪ّ ،‬‬
‫فإنهــا ال تحتكــم فــي المقابــل علــى ّ‬
‫أي‬
‫ّ‬
‫يتعلــق بالمســار الوظيفــي للقضــاة‪.210‬‬ ‫ســلطة تقريريــة فيمــا‬

‫الفرع الثالث‪ :‬رفع الحصانة‬

‫تقصــي‬
‫ّ‬ ‫ـت فــي طلــب رفــع الحصانــة يقتضــي مــن مجلــس القضــاء المعنــي‬ ‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى أن البـ ّ‬

‫جديتــه حفاظــا علــى الضمانــات المنصــوص عليهــا صلــب الفصــل ‪ 19‬مــن‬

‫واســتجالء مراميــه ومقاصــده وتقديــر مــدى ّ‬

‫القانــون عــدد ‪ 29‬لســنة ‪ 1967‬المــؤرخ فــي ‪ 14‬جويليــة ‪ 1967‬المتعلــق بنظــام القضــاء والمجلــس األعلــى للقضــاء‬

‫والقانــون األساســي للقضــاة‪.211‬‬

‫‪ - 209‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 214994‬و‪ 215072‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 215261‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 210‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 214994‬و‪ 215072‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 211‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪213575‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪66‬‬
 ‫الفرع الرابع‪ :‬التأديب في سلك القضاة‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬الخطأ التأدييب‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بالقضــاء‬ ‫يقتضــي الفصــل ‪ 24‬مــن القانــون عــدد ‪ 29‬لســنة ‪ 1967‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬جويليــة ‪1967‬‬

‫والمجلــس األعلــى للقضــاء والقانــون األساســي للقضــاة مثلمــا تــم تنقيحــه بالقانــون األساســي عــدد ‪ 81‬لســنة ‪2005‬‬

‫ـص‬ ‫ّ‬
‫يتجنــب كل عمــل أو ســلوك مــن شــأنه المـ ّ‬
‫ـس بشــرف المهنــة»‪ ،‬وينـ ّ‬ ‫المــؤرّ خ فــي ‪ 4‬أوت ‪ّ 2005‬أنــه «علــى القاضــي أن‬
‫«كل عمــل مــن شــأنه أن يخـ ّـل بواجبــات الوظيفــة أو ّ‬
‫الشــرف أو الكرامــة يقــوم بــه‬ ‫ّ‬ ‫الفصــل ‪ 50‬مــن القانــون نفســه علــى ّ‬
‫أن‬
‫أن الخطــأ الموجــب ّ‬
‫للتأديــب‬ ‫القاضــي يتكــون منــه خطــأ موجب ّ‬
‫للتأديــب»‪ .‬وتأسيســا علــى هــذه األحــكام أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫كل عمــل يقــوم بــه القاضــي مــن شــأنه أن يخـ ّـل بواجبــات الوظيفــة أو ّ‬
‫الشــرف أو الكرامــة‪ّ .‬‬
‫وأكــدت علــى ّ‬
‫أن الفقــه‬ ‫هــو ّ‬

‫بالدليــل علــى‬
‫أن تأتــي ّ‬ ‫والقضــاء اإلداريّ يــن اســتقرا علــى ّ‬
‫أن عــبء إثبــات الخطــأ التأديبــي محمــول علــى اإلدارة التــي عليهــا ْ‬

‫مــا تنســبه لمنظوريهــا مــن أفعــال يعاقــب عليهــا القانــون‪ ،‬ذلــك ّ‬

‫أن العقوبــات التأديبيّ ــة تبنــى علــى الجــزم واليقيــن وال‬

‫المدعــي إلــى ّ‬
‫الســجن المدنــي بالقصريــن‬ ‫ّ‬ ‫توجــه‬ ‫تبنــى علــى الشـ ّ‬
‫ـك والتخميــن‪ .212‬واعتبــرت علــى هــذا األســاس أن ثبــوت ّ‬

‫لزيــارة قريــب لــه مــودع بالســجن المذكــور ليــا ودون ّاتبــاع اإلجــراءات القانونيّ ــة وهــو فــي حالــة ســكر طفيــف‪ ،‬يعـ ّـد ّتصرفــا‬
‫ّ‬
‫ويمثــل فــي حـ ّـد ذاتــه خطــأ موجبــا للمؤاخــذة علــى نحــو مــا‬ ‫يتنافــى مــع ســلوك القاضــي ويمـ ّ‬
‫ـس بهيبــة القضــاء والقضــاة‬
‫انتهــى إليــه مجلــس ّ‬
‫التأديــب‪.213‬‬

‫ّ‬
‫التتبع التأدييب‬ ‫•الفقرة الثانية‪ :‬إجراءات‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 59‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرّ خ‬

‫أن إجــراءات التتبــع التأديبــي تنطلــق بتوجيــه قــرار اإلحالــة‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء ّ‬ ‫فــي ‪ 28‬أفريــل ‪2016‬‬

‫علــى مجلــس التأديــب إلــى رئيــس المجلــس األعلــى للقضــاء الـ ّـذي يحيلــه بــدوره إلــى رئيــس المجلــس القضائــي الراجــع‬
‫إليــه القاضــي المحــال بالنظــر‪ .‬وقــد اعتبــرت فــي أحــد قراراتهــا ّ‬
‫أن تولــي وزيــر العــدل اتخــاذ قــرار إحالــة الطاعنــة علــى‬

‫مجلــس التأديــب مــن أجــل المســاس بمبــدأ اســتقالل الســلطة القضائيــة والتدخــل فــي ســير القضــاء وإخاللهــا بواجــب‬

‫الحيــاد والنزاهــة مخالــف ألحــكام الفصــل ‪ 59‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرّ خ فــي ‪ 28‬أفريــل‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء‪ ،‬كمــا أن توجيــه وزيــر العــدل الملــف مباشــرة إلــى رئيــس مجلــس القضــاء‬ ‫‪2016‬‬

‫العدلــي خالفــا لمــا يقتضيــه النــص مــن توجيــه القــرار إلــى رئيــس المجلــس األعلــى للقضــاء الـ ّـذي يحيلــه بــدوره إلــى رئيــس‬

‫المجلــس القضائــي الراجــع إليــه القاضــي المحــال بالنظــر يعـ ّـد خرقــا إلجــراءات التأديــب‪.214‬‬

‫وأقــرت المحكمــة انطالقــا مــن أحــكام الفصــل ‪ 63‬مــن القانــون المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء‪ ،‬أنــه‬

‫يتوجــب علــى جهــة التأديــب أن تتولــى إثبــات الخطــأ التأديبــي أوال ثــم اتخــاذ اإلجــراء التحفظــي أو العقوبــة المناســبة‬

‫ثانيــا‪ .‬وبينــت المحكمــة أنــه يترتــب عــن هــذا المنطــق إســناد المجلــس القضائــي المعنــي صالحيــات اســتقصائية فــي‬

‫إثبــات المخالفــات المنســوبة للقاضــي محــل التتبــع التأديبــي‪ ،‬تســحب علــى جميــع الصــور المذكــورة صلــب الفصــل ‪63‬‬

‫أعــاه ســواء الــواردة بالفقــرة األولــى أو تلــك المتعلقــة باألفعــال ذات صبغــة جزائيــة وتأديبيــة‪ .‬وأكــدت المحكمــة فــي‬

‫‪ - 212‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213802‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 213‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214686‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 214‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214662‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪2021‬‬

‫‪67‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫إحــدى القضايــا المعروضــة علــى أنظارهــا أن انــدراج وضعيــة القاضــي محــل التتبــع التأديبــي فــي النــزاع صلــب أحــكام‬
‫الفقــرة الثانيــة مــن الفصــل ‪ 63‬يوجــب علــى المجلــس القضائــي‪ ،‬تطبيقــا لمبــدأ اســتقاللية التتبــع التأديبــي عــن التتبــع‬
‫الحجــة علــى ّ‬
‫توفــر أركان المخالفــة المتعلقــة بالنيــل مــن شــرف المهنــة فــي األفعــال المنســوبة إليــه‬ ‫ّ‬ ‫الجزائــي‪ ،‬أن يقيــم‬
‫وذلــك علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 50‬مــن القانــون عــدد ‪ 29‬لســنة ‪ 1967‬المذكــور أعــاه‪ .‬وأكــدت اقتصــار المجلــس‬
‫القضائــي علــى التوصيــف الجزائــي لألفعــال المنســوبة للعــارض واإلشــارة إلــى أنهــا محــل نظــر قاضــي التحقيــق كشــرط‬
‫ّ‬
‫يتطلبــه ذلــك مــن إعمــال الصالحيــات‬ ‫إلعمــال إجــراءات اإليقــاف عــن العمــل يعـ ّـد ّ‬
‫تنكــرا منــه الختصاصــه التأديبــي ومــا‬
‫التحقيقيــة فــي صحــة المخالفــة التأديبيــة المنســوبة للقاضــي محـ ّـل التتبــع‪ .‬وأضافــت ّ‬
‫أن الصبغــة الجزائيــة فــي األفعــال‬
‫المنســوبة للقاضــي علــى التتبــع التأديبــي ال تكفــي آليــا ولوحدهــا إلعمــال ســلطة اإليقــاف عــن العمــل ّ‬
‫ألن فــي ذلــك‬
‫تهديــد لضمانــات األمــان الوظيفــي للقضــاة‪.215‬‬

‫ّ‬
‫يتمتع بسلطات استقصائية واستقرائية وتوجيهية‬ ‫وانتهت المحكمة‪ ،‬بمناسبة نزاع آخر‪ ،‬إلى أن القاضي المقرر‬
‫ّ‬
‫البت في الملف التأديبي للمعني باألمر‪.‬‬ ‫واسعة في البحث عن الحقيقة كي يستنير بها مجلس التأديب عند‬

‫ّ‬
‫المتعهــد بــه ال يرتقــي إلــى مســتوى الصالحيــات المنوطــة باختصاصــه طالمــا لــم‬ ‫غيــر ّ‬
‫أن التعاطــي مــع الملــف‬
‫يتــم التحقيــق بـ ّ‬
‫ـكل عمــق وبشــتى الوســائل مــن حجــج ووثائــق وســماع جميــع األطــراف المتداخلــة فــي الموضــوع مــن‬
‫خــال الوقــوف علــى ظــروف األفعــال المنســوبة للطاعــن والمتمثلــة فــي المســاس بمبــدأ اســتقالل الســلطة القضائيــة‬
‫والتدخــل فــي ســير القضــاء وإخاللــه بواجــب الحيــاد والنزاهــة طبــق الفصليــن ‪ 102‬و‪ 109‬مــن الدســتور والفصــل ‪ 11‬و‪23‬‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بنظــام القضــاء والمجلــس األعلــى‬ ‫و‪ 50‬مــن القانــون عــدد ‪ 29‬لســنة ‪ 1967‬المــؤرخ فــي ‪ 14‬جويليــة ‪1967‬‬
‫للقضــاء والقانــون األساســي للقضــاة‪ ،‬فالتغافــل عــن المعطيــات المذكــورة يصيّ ــر أعمــال التحقيــق فــي ثبــوت األفعــال‬
‫ســند الدعــوى التأديبيــة منقوصــة‪.216‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬آجال البت يف الملف التأدييب‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه ولئــن لــم ّ‬

‫يرتــب المشــرع جــزاء عنــد تجــاوز آجــال انعقــاد مجلــس التأديــب والبـ ّ‬
‫ـت‬
‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 61‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرّ خ فــي ‪28‬أفريــل ‪2016‬‬
‫أن األجــل الممنــوح لمجلــس التأديــب للبـ ّ‬
‫ـت فــي‬ ‫أن فقــه قضــاء هــذه المحكمــة جــرى علــى ّ‬ ‫بالمجلــس األعلــى للقضــاء‪ّ ،‬‬
‫إال ّ‬

‫الملــف المعــروض عليــه هــو أجــل اســتنهاضي يرمــي مــن خاللــه المشــرع إلــى اســتحثاث الهيــكل التأديبــي علــى تســوية‬
‫حددهــا الفصــل المذكــور فــي هــذه الحالــة بثالثــة أشــهر مــن‬
‫وضعيــة القاضــي المؤاخــذ مســلكيّ ا فــي آجــال معقولــة وقــد ّ‬
‫ّ‬
‫التعهــد بالملــف التأديبــي‪.217‬‬ ‫تاريــخ‬

‫ّ‬
‫تعهــد المجلــس بملــف الطاعــن بتاريــخ ‪ 1‬نوفمبــر ‪2019‬‬ ‫وبمناســبة نــزاع معــروض أمامهــا‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن‬
‫وســماعه بتاريــخ ‪ 19‬نوفمبــر ‪ 2019‬وصــدور القــرار عــن مجلــس القضــاء العدلــي بتاريــخ ‪ 5‬جانفــي ‪ 2021‬وتحريــر القــرار عــن‬
‫مجلــس القضــاء العدلــي بتاريــخ ‪ 28‬جانفــي ‪ 2021‬متجــاوزة بذلــك األجــل القانونــي األقصــى الـ ّـذي ضربــه لهــا الفصــل‬
‫‪ 61‬المذكــور وتجــاوز كذلــك اآلجــال المعقولــة ّ‬
‫التــي يتوجــب علــى اإلدارة البـ ّ‬
‫ـت فيهــا فــي وضعيــة األعــوان المحاليــن‬
‫علــى مجلــس التأديــب وهــو مــا حــال دون اســتتاب الوضعيــة القانونيــة للطاعــن واســتقرارها فــي اآلجــال القصــوى ّ‬
‫التــي‬
‫ضبطهــا المشــرع‪.218‬‬

‫‪ - 215‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214368‬بتاريخ ‪ 26‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 216‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214662‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 217‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213802‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 218‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214662‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪68‬‬
 ‫ّ‬
‫التأديبية‬ ‫•الفقرة الرابعة‪ :‬تعليل القرارات‬

‫اسـتقرّ فقه قضاء المحكمة اإلداريّ ة على اعتبار ّ‬

‫أن اإلدارة ملزمة بتعليل قراراتها التي تكتسـي صبغة عقابية‬
‫ـص الصريـح‪ّ ،‬‬
‫وأن تعليـل المقـرّ رات‬ ‫أو كانـت لهـا عالقـة بشـخص مـن تس ّـلطت عليـه أو بنشـاطه وذلـك ّ‬
‫حتـى فـي غيـاب الن ّ‬
‫ّ‬
‫بالدقـة الكافيـة‬ ‫التصرفـات الخاطئـة المنسـوبة للعـون مح ّـل التتبّ ـع‬
‫التأديبيّ ـة يقتضـي اإلفصـاح صلـب منطوقهـا عـن ّ‬

‫والوضـوح اللازم بمـا يسـمح للمعنـي باألمـر باإللمـام باألخطـاء المنسـوبة إليـه‪ .‬وانتهـت المحكمـة إلـى ّ‬
‫أن تعليـل جهـة‬

‫االدارة للقـرار المطعـون فيـه بإخلال العـارض بواجبـات الوظيـف وتدخلـه فـي السـلطة القضائيـة‪ ،‬ال يرتقـي إلـى مرتبـة‬
‫ّ‬
‫يمكـن مـن االفصـاح عـن األسـباب الواقعيّ ـة والقانونيـة إليقافـه عـن العمـل‪.219‬‬ ‫التعليـل الكافـي‪ ،‬طالمـا ّأنـه ال‬
‫ّ‬

‫أن تعليــل المجلــس األعلــى للقضــاء بـ ّ‬

‫ـأن « رفــع الحصانــة ال يعـ ّـد قرينــة علــى اإلدانــة ولكنــه إجــراء‬ ‫كمــا اعتبــرت ّ‬
‫للقيــام بالتتبعــات الكفيلــة بالوقــوف علــى حقيقــة مــا نســب للقاضــي» ّ‬
‫وبأنــه « توفــر فــي الوقائــع ســند إجــراءات مطلــب‬

‫رفــع الحصانــة والمؤيــدات المظروفــة بالملــف قــدر مــن الجديــة» هــو تعليــل كاف يبــرّ ر اإلفصــاح عــن ســبب إصــداره‪.220‬‬
‫ّ‬
‫والمتمثلــة‬ ‫أن إتيــان القــرار المطعــون فيــه علــى ّ‬
‫كل األخطــاء واألفعــال المنســوبة للعــارض‬ ‫واعتبــرت‪ ،‬بمناســبة نــزاع آخــر ّ‬

‫تعمــد‬
‫ّ‬ ‫لمقومــات الحيــاد ّ‬
‫والنزاهــة مــن خــال‬ ‫ّ‬ ‫فــي إخاللــه بواجبــات المهنــة وإتيانــه لســلوك يمـ ّ‬
‫ـس مــن شــرفها وفقدانــه‬
‫ّ‬
‫معلــا تعليــا‬ ‫تعلقــت بــه شــبهة محـ ّـل تتبّ عــات جزائيــة‪ ،‬يجعلــه‬
‫شــراء وبيــع العقــارات الفالحيــة واالقتــراض مــن شــخص ّ‬

‫مقبــوال قانونــا‪.221‬‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬تركيبة مجلس التأديب‬

‫ّ‬
‫المتعلق‬ ‫تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 62‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرّ خ فــي ‪ 28‬أفريــل ‪2016‬‬

‫بالمجلــس األعلــى للقضــاء علــى ّأنــه‪« :‬ال تكــون جلســات المجلــس القضائــي المنتصــب للتأديــب قانونيــة إال بحضــور‬

‫أغلبيــة أعضائــه‪ .‬تصــدر قــرارات المجلــس القضائــي فــي المــادة التأديبيــة بأغلبيــة األعضــاء الحاضريــن وتكــون معللــة‪ .‬وفي‬
‫يرجــح صــوت الرئيــس»‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن مجلــس التأديــب مقيــد باحتــرام التركيبــة‬ ‫صــورة تســاوي األصــوات ّ‬

‫المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 62‬المذكــور الــذي اشــترط حضــور كافــة األعضــاء المذكوريــن‪ ،‬وال يمكــن لهــا االنعقــاد‬

‫بتركيبــة منقوصــة أو مغايــرة إال متــى ثبــت لهــا وبصفــة ال تقبــل الدحــض غيــاب عنصــر الحيــاد والموضوعيــة فــي جانــب‬

‫أحــد األعضــاء‪.222‬‬

‫‪ - 219‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214662‬بتاريخ ‪ 29‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 220‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214652‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 221‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214387‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 222‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214302‬بتاريخ ‪ 3‬مارس ‪2021‬‬

‫‪69‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫القسم الرابع‬

‫المبادئ المقررة في مادة التربية والتعليم والتكوين‬

‫الفرع األوّل‪ :‬االلتحاق بالمعاهد النموذجية‬

‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى أنــه يمكــن للــوزراء إصــدار تراتيــب متــى كانــوا مؤهليــن لذلــك بموجــب‬
‫نــص تشــريعي أو ترتيبــي عــام أو فــي غيــاب ذلــك متــى اقتضــت الضــرورة اتخــاذ اإلجــراءات الالزمــة لحســن ســير المرفــق‬
‫العمومــي الراجــع لهــم بالنظــر‪ .‬وتضيــف المحكمــة أنــه خالفــا لمــا يتمســك بــه المدعــي فقــد دأبــت وزارة التربيــة خــال‬
‫كل ســنة دراســية علــى إصــدار قــرارات ومناشــير تتعلــق بالدخــول إلــى المعاهــد النموذجيــة أو إلــى المــدارس اإلعداديــة‬
‫ّ‬
‫المؤسســات التربويــة‬ ‫النموذجيــة فــي مفتتــح الســنة الدراســية المقبلــة‪ ،‬وتحــدد فيهــا المعــدل األدنــى لاللتحــاق بتلــك‬
‫ّ‬
‫بالمؤسســات النموذجيــة يجــد أساســه القانونــي‬ ‫النموذجيــة‪ّ .‬‬
‫وأن تنصيــص وزيــر التربيــة علــى المعـ ّـدل األدنــى لاللتحــاق‬
‫فــي أحــكام الفصــل الثانــي مــن األمــر عــدد ‪ 1184‬لســنة ‪ 1992‬المــؤرخ فــي ‪ 22‬جــوان ‪ 1992‬المتعلــق بضبــط نظــام‬
‫المعاهــد النموذجيــة بالتعليــم الثانــوي ويعـ ّـد تبعــا لذلــك قائــم علــى أســاس قانونــي ســليم‪.223‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬التأديب المدرسي‬

‫بيّ نــت المحكمــة فــي أحــد أحكامهــا ّ‬

‫أن نظــام التأديــب المدرســي يهــدف إلــى إصــاح ســلوك التالميــذ وتقويمــه‬
‫وأن ّ‬
‫اللجــوء إليــه ال يجــب أن ّيتــم إال بصفــة‬ ‫العامــة داخــل المؤسســة التربويــة وخارجهــا‪ّ ،‬‬
‫ّ‬ ‫والحــرص علــى احتــرام اآلداب‬
‫ّ‬
‫الماســة وبعــد اســتنفاذ كل الوســائل التربويّ ــة العاديــة المالئمــة‪ ،‬وذلــك مــع مراعــاة مبــدأ التــدرّ ج‬ ‫اســتثنائيّ ة عنــد الحاجــة‬
‫ألول مــرّ ة كمــا ّيتــم التعامــل‬
‫فــي اإلجــراءات التأديبيّ ــة الــذي يقتضــي أن ال يتـ ّـم التعامــل مــع التلميــذ الــذي ارتكــب مخالفــة ّ‬
‫يتضمــن النظــام التأديبــي جملــة‬
‫ّ‬ ‫مــع التلميــذ الــذي يعــود إلــى ارتــكاب األفعــال المحظــورة أكثــر مــن مــرّ ة‪ .‬وبنــاء علــى ذلــك‬
‫ّ‬
‫المؤسســة التربويّ ــة أو مجلــس التربيــة أو يقترحهــا هــذا األخيــر والتــي تتــراوح‬ ‫مــن العقوبــات التأديبيّ ــة التــي ّيتخذهــا مديــر‬
‫ّ‬
‫المؤسســات التربويــة العموميــة‪ .‬وذلــك باعتمــاد مبــدأ التــدرّ ج فــي اختيــار‬ ‫بيــن اإلنــذار واقتــراح الرفــت النهائــي مــن جميــع‬
‫العقوبــة المالئمــة وبالرجــوع إلــى ملــف التلميــذ مــن حيــث الســوابق التأديبيّ ــة والنتائــج‪ .‬وال جــدال فــي أنــه مــن موجبــات‬
‫تقديــر العقوبــة التأديبيّ ــة المناســبة للخطــأ المرتكــب مــن أحــد التالميــذ‪ ،‬الوقــوف علــى طبيعــة ذلــك الخطــأ ومــدى‬
‫خطورتــه‪ ،‬وظــروف الواقعــة ســند العقوبــة وذلــك بالرجــوع إلــى مســبّ باتها والمالبســات التــي ّ‬
‫حفــت بهــا ومراعــاة ســائر‬
‫العناصــر المظروفــة بملــف التلميــذ والمتعلقــة بســوابقه التأديبيّ ــة والســلوكية ونتائجــه الدراســية‪.224‬‬

‫وقــد اســتقر فقــه القضــاء علــى اعتبــار ّ‬

‫أن عــبء إثبــات األفعــال المنســوبة إلــى التلميــذ الواقــع تتبعــه تأديبيــا‬
‫محمــول علــى اإلدارة التــي يتعيــن عليهــا التدليــل علــى ذلــك بجميــع الوســائل المتوفــرة كشــهادة الشــهود واالســتجواب‬
‫والوثائــق الكتابيــة وفــي مقابــل ذلــك فإنــه فــي صــورة تشــكيك المعنــي باألمــر فيمــا تأتــي بــه اإلدارة مــن حجــج وقرائــن‬
‫فــي هــذا الشــأن فعليــه إقامــة الدليــل علــى ذلــك بشــتى الســبل أيضــا وللمحكمــة حينئــذ أن تتفحــص حجــج الخصــوم‬
‫وتعتمــد مــا تــراه جديــرا بذلــك تبعــا لقوتــه القانونيــة والواقعيــة‪.225‬‬

‫‪ - 223‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156122‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 224‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214149‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 225‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 162099‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪70‬‬
 ‫وقــد درج فقــه قضــاء المحكمــة علــى ّ‬
‫أن المخالفــات المســلكية ســند العقوبــات االداريــة تبنــى علــى الجــزم‬

‫واليقيــن ال علــى الظـ ّـن والتخميــن‪ .‬واعتبــرت علــى هــذا األســاس مــا اســتندت إليــه جهــة االدارة مــن مجــرّ د التطابــق فــي‬

‫االجابــة علــى أوراق االمتحــان للتلميذيــن غيــر كاف إلثبــات تهمــة الغــش فــي االمتحــان علــى معنــى الفصــل ‪ 19‬مــن قــرار‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بتنقيــح وإتمــام القــرار المــؤرّ خ فــي ‪ 24‬أفريــل ‪2008‬‬ ‫وزيــر التربيــة المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬مــارس ‪2014‬‬

‫نظــام امتحــان البكالوريــا‪.226‬‬

‫الفرع الثالث‪ :‬االمتحانات والمناظرات‬

‫أقــرت المحكمــة اإلداريــة مبــدأ التــزام اإلدارة عنــد اجــراء المناظــرة بالحــرص علــى اتخــاذ جميــع اإلجــراءات‬

‫المســتوجبة قانونــا بمــا يضمــن المســاواة بيــن كافــة المترشــحين ودون أن يدخــل االرتبــاك فــي صفوفهــم أو التأثيــر‬

‫عليهــم وخاصــة تنظيمهــا وفقــا لنمــوذج ســليم مــن أوراق االمتحــان‪ .‬وقضــت علــى ذلــك األســاس بــأن عــدم التناســق‬

‫بيــن ورقــة األســئلة فــي االختبــار وورقــة األجوبــة يعتبــر خطــأ ماديــا فــي التنظيــم مــن شــأنه أن يدخــل االرتبــاك علــى‬

‫المترشــحين ويؤثــر فــي عمليــة التناظــر األمــر الــذي يــؤول إلــى بطالنهــا‪.227‬‬

‫وقــد اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن رقابــة القاضــي علــى شــرعية النتائــج المصــرح بهــا فــي‬

‫االمتحانــات المدرســية أو الجامعيــة أو بالنســبة إلــى نتائــج المناظــرات ال يمكــن أن تمتـ ّـد إلــى حــد مراقبــة التقييــم العلمــي‬

‫قدمــوه مــن عمــل فــي مــواد االمتحــان‪ ،‬وتبقــى‬ ‫لالختبــارات وبالتالــي ّ‬

‫النظــر فــي مطابقــة العــدد المســند للممتحنيــن لمــا ّ‬

‫رقابــة دنيــا فــي حــدود مــا ترتكبــه اإلدارة مــن خطــأ مــادي أو قانونــي أو خطــأ بيّ ــن فــي التقديــر أو انحــراف بالســلطة‪.228‬‬

‫القسم الخامس‬

‫مادة الضبط اإلداري‬

‫المبادئ المقرّ رة في ّ‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬إجراءات الضبط اإلداري في مجال الحقوق والحريات‬ ‫الفرع‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬إجراءات الضبط يف مجال حرية التنقل‬

‫‪1 .‬تحجير السفر‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة أن الحـ ّ‬

‫ـق فــي التنقــل ومغــادرة تــراب الوطــن يظــل مــن الحقــوق األساســية المكفولــة‬
‫دســتوريا لــكل مواطــن‪ ،‬والتــي ال يســوغ تقييدهــا ّ‬
‫إال بموجــب قانــون شــرط أن يكــون الهــدف منــه تحقيــق المصلحــة‬

‫العامــة وأال يمــس مــن جوهــر الحــق وأن يكــون ذلــك تحــت رقابــة القضــاء‪ .‬وأكــدت المحكمــة فــي هــذا الصــدد أن عــزوف‬

‫‪ - 226‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214013‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 227‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316619‬بتاريخ ‪ 2‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 228‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 157460‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫‪71‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫اإلدارة عــن بيــان األســباب المتعلقــة بالنظــام العــام والتــي أدت إلــى تحجيــر ّ‬
‫الســفر‪ ،‬واالســتناد إلــى األســباب األمنيــة‬

‫العاميــن‪ ،‬وكان‬
‫ّ‬ ‫ال يمكــن أن ينهــض ســندا كافيــا لإلقــرار بـ ّ‬
‫ـأن ســفر المعنــي باألمــر ســينال بالفعــل مــن النظــام واألمــن‬

‫بإمــكان اإلدارة مــد المحكمــة باألســباب للتحقــق مــن جديتهــا مــع الحــرص علــى عــدم إحالتهــا علــى األطــراف واالكتفــاء‬

‫باطــاع المحكمــة عليهــا فحســب حفاظــا علــى صبغتهــا إذ أن القاعــدة المعمــول بهــا فــي فقــه قضــاء المحكمــة انــه‬

‫فــي صــورة ارتــكاز الدعــوى علــى وقائــع تحتــم مراعــاة جانــب الكتمــان بشــأنها وعــدم إفشــاء أســرار لهــا عالقــة بمصلحــة‬

‫اإلدارة فــإن ذلــك ال ينبغــي أن يشــكل عائقــا فــي وجــه المحكمــة لممارســة وظيفتهــا وتكويــن وجدانهــا وقناعتهــا بعــد‬

‫االطــاع علــى األســباب الكامنــة وراء اتخــاذ اإلدارة القــرار المطعــون فيــه وإجــراء رقابتهــا علــى مــدى صحــة ادعاءاتهــا‪.229‬‬

‫‪2 .‬المنع من دخول التراب التونسي‬

‫المدعــي مــن الدخــول إلــى‬

‫ّ‬ ‫بمناســبة نظرهــا فــي الطعــن الرامــي إلــى إلغــاء قــرار وزيــر الداخليــة القاضــي بمنــع‬
‫التــراب التونســي ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة بمقتضيــات الفصــل ‪ 49‬مــن الدســتور واعتبــرت ّ‬
‫أن ممارســة ســائر الحقــوق والحريــات‬

‫التــي كفلهــا الدســتور‪ ،‬مضمونــة للمواطــن ولألجنبــي علــى حـ ّـد ســواء‪ ،230‬وال تخضــع إال لضوابــط تحـ ّـدد بقانــون يكــون‬
‫فــي خدمــة أغــراض مدنيــة الدولــة وديمقراطيتهــا وبهــدف حمايــة حقــوق الغيــر أو تأميــن مقتضيــات الحفــاظ علــى‬
‫ّ‬
‫المتظلــم‬ ‫النظــام العــام مــع مراعــاة التناســب بيــن هــذه الضوابــط وموجباتهــا‪ .‬وانتهــت إلــى ّ‬
‫أن إجــراء تحجيــر الدخــول‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط‬ ‫منــه بنــاء علــى مقتضيــات الفصــل ‪ 4‬مــن األمــر عــدد ‪ 342‬لســنة ‪ 1975‬المــؤرّ خ فــي ‪ 30‬مــاي ‪1975‬‬
‫مشــموالت وزارة الداخليــة فــي غيــر طريقــه مــن الناحيــة القانونيــة لكونــه ســندا ترتيبيــا ال يرقــى إلــى مرتبــة التشــريع الــذي‬
‫يرتضيــه الفصــل ‪ 49‬المشــار إليــه أعــاه‪.231‬‬

‫‪3 .‬االستشارة الوجوبية عند مغادرة التراب الوطني ‪S17‬‬

‫تخضــع القــرارات اإلداريــة التــي تصدرهــا اإلدارة للحـ ّـد مــن حريــة التنقــل لرقابــة القاضــي اإلداري بغايــة التأكــد‬
‫مــن ســامة مبناهــا الواقعــي والقانونــي‪ ،‬ذلــك ّ‬
‫أن الســلطة التقديريــة التــي تتمتــع بهــا اإلدارة فــي هــذا اإلطــار ليســت‬
‫ســلطة مطلقــة وال يمكــن بالتالــي أن تكــون مبــررا للحــد مــن حريــة التنقــل المصنفــة صلــب زمــرة الحريــات األساســية‬
‫التــي كفلهــا الدســتور لكافــة المواطنيــن والتــي ال يمكــن الحــد منهــا إال بصفــة اســتثنائية وفــي حــدود مــا يجيــزه القانــون‬
‫بغايــة حمايــة حقــوق الغيــر أو للحفــاظ علــى األمــن العــام أو المصلحــة العامــة علــى أال تنــال تلــك الضوابــط مــن جوهــر‬
‫الحقــوق والحريــات‪ .‬إضافــة إلــى ذلــك فإنــه يغــدو اســتناد جهــة اإلدارة علــى نصــوص ترتيبيــة لتأســيس صالحياتهــا فــي‬
‫ضبــط حريــة التنقــل دون وجــود نصــوص تشــريعية تحــدد تلــك الضوابــط وشــروط إعمالهــا‪ ،‬مخالفــا للدســتور‪ .‬ومــن جهــة‬
‫ّ‬
‫تمســك اإلدارة بالصبغــة الســرية للمعلومــات والتحريــات التــي أسســت عليهــا اإلجــراء‬ ‫أخــرى فقــد أكــدت المحكمــة أن‬
‫موضــوع الطعــن مــن شــأنه أن يحــول دون التحقــق مــن صحــة مســتندات اإلدارة ومــدى مطابقتهــا للقانــون‪ ،‬األمــر الــذي‬
‫مــن شــأنه أن يحــول دون إعمــال القاضــي اإلداري لرقابتــه علــى صحتهــا ودون امكانيــة إقامــة الموازنــة بيــن موجبــات‬
‫الحقــوق والحريــات الدســتورية مــن جهــة ومقتضيــات النظــام العــام مــن جهــة أخــرى‪.232‬‬

‫‪ - 229‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 151031‬بتاريخ ‪ 16‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 230‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 149311‬بتاريخ ‪ 31‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 231‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156225‬بتاريخ ‪ 1‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 232‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153904‬بتاريخ ‪ 19‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪72‬‬
 ‫•الفقرة الثانية‪ :‬إجراءات الضبط اإلداري يف مجال حرية اإلقامة‬

‫بمناســبة الطعــن المتعلــق برفــض اإلدارة تمكيــن مواطــن أجنبــي مــن بطاقــة إقامــة بالبــاد التونســية‪ ،‬أقــرّ ت‬
‫المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن حريــة اإلقامــة تعـ ّـد مــن الحريــات األساســية العامــة المعتــرف بهــا فــي الفصــل ‪ 24‬مــن دســتور‬
‫الجمهوريــة التونســية وكذلــك ضمــن المعاهــدات الدوليــة علــى غــرار المــادة ‪ 12‬مــن العهــد الدولــي الخــاص بالحقــوق‬
‫المدنيــة والسياســية لســنة ‪ 1966‬المصــادق عليــه مــن قبــل الدولــة التونســية فــي ‪ 18‬مــارس ‪ 1969‬وكذلــك فــي الفصــول‬
‫األول والثانــي والخامــس مــن االتفاقيــة المبرمــة بيــن البــاد التونســية والبــاد الجزائريــة بتاريــخ ‪ 26‬جويليــة ‪1963‬‬
‫والمصــادق عليهــا بمقتضــى القانــون عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 1966‬المــؤرخ فــي ‪ 3‬مــاي ‪ 1966‬الذيــن اعترفــا لمواطنــي البلديــن‬
‫بحريــة ممارســة التجــارة والحقــوق االقتصاديــة والمســاواة الجبائيــة والحــق فــي الملكيــة العقاريــة والعمــل بمبــدأ‬
‫المعاملــة بالمثــل‪ .‬وإذ منحــت أحــكام القانــون عــدد‪ 7‬لســنة ‪ 1968‬المــؤرخ فــي ‪ 8‬مــارس ‪ 1968‬المتعلــق بحالــة األجانــب‬
‫بالبــاد التونســية واألمــر التطبيقــي عــدد ‪ 198‬لســنة ‪ 1968‬المــؤرخ فــي ‪ 22‬جــوان ‪ 1968‬المتعلــق بضبــط تراتيــب دخــول‬
‫وإقامــة األجانــب بالبــاد التونســية‪ ،‬وزيــر الداخليــة‪ ،‬فــي إطــار صالحيــات الضبــط اإلداري بوصفــه مســؤوال عــن الحفــاظ‬
‫علــى النظــام واألمــن العاميــن‪ ،‬ســلطة تقديريــة فــي مــادة منــح أو ســحب أو رفــض تجديــد بطاقــة إقامــة أجنبــي بالبــاد‬
‫التونســية فـ ّ‬
‫ـإن ممارســة اإلدارة لســلطتها التقديريــة تقتضــي خضــوع قراراتهــا إلــى مبــدأ الشــرعية فيمــا يتعلــق بأســبابها‬
‫القانونيــة والواقعيــة بمــا يخــول لقاضــي اإللغــاء بســط رقابــة دنيــا عليهــا بغايــة التأكــد مــن ســامة مبناهــا والتثبــت ممــا‬
‫قــد يشــوبها مــن خطــأ بيــن فــي التقديــر أو فــي الوقائــع أو مخالفــة للقانــون أو انحــراف بالســلطة‪.233‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬إجراءات الضبط اإلداري يف مجال المساجد ودور العبادة‬

‫ّ‬
‫تتولــى الســهر علــى ضمــان حيــاد المســاجد ودور‬ ‫أقــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن اإلدارة المكلفــة بالشــؤون الدينيــة‬
‫العبــادة عــن كل مــا مــن شــأنه أن ينــأى عــن الهــدف الــذي أعـ ّـدت لــه والمتمثل في ممارســة الشــعائر الدينيــة والحفاظ على‬
‫تعاليــم الديــن اإلســامي‪ .‬تحقيقــا لهــذا الهــدف‪ ،‬تتمتــع اإلدارة بســلطة تقديريــة فــي اتخــاذ اإلجــراءات الكفيلــة بتحقيــق‬
‫مــا أســند لهــا بمقتضــى القانــون ســواء بممارســة رقابــة قبليــة تمارســها عــن طريــق الترخيــص أو اإلعــام المســبق أو‬
‫االستشــارة‪ ،‬أو بعديــة تمارســها مــن خــال هيــاكل التفقــد‪ ،‬وبمــا يتوفــر لديهــا مــن مــوارد بشــرية مكلفــة بالســهر علــى‬
‫احتــرام مبــادئ الديــن اإلســامي وإيصــال مقاصــده ومعانيــه لمختلــف الشــرائح وفقــا لمــا يوضــع بيــن أيديهــم مــن آليــات‬
‫وطبقــا لمــا تفترضــه مهامهــم مــن حيــاد واســتقاللية‪.234‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬إجراءات الضبط يف مجال النشاط الجمعيايت‬

‫اســتنادا إلــى أحــكام الفصــل ‪ 45‬مــن المرســوم عــدد ‪ 88‬لســنة ‪ 2011‬المتعلــق بتنظيــم الجمعيــات أقــرت‬
‫وأن تعلــق األمــر‬ ‫ّ‬
‫وحلهــا يرجــع حصــرا لرئيــس المحكمــة االبتدائيــة بتونــس ّ‬ ‫المحكمــة اإلداريــة أن تعليــق نشــاط الجمعيــات‬
‫باختصــاص أســند حصــرا للســلطة القضائيــة فإنــه ال مجــال لممارســته مــن قبــل ســلطة إداريــة ولــو كان ذلــك فــي نطــاق‬
‫صالحيــات الضبــط اإلداري المخولــة لهــا‪ ،‬ويجــوز لهــا اتخــاذ التدابيــر التحفظيــة التــي لــم تســند إلــى جهــات أخــرى بصريــح‬
‫ـص‪ .‬وقضــت علــى ذلــك األســاس بانعــدام قــرار الوالــي الــذي تولــى إيقــاف نشــاط جمعيــة لمــا انطــوى عليــه ذلــك القــرار‬
‫النـ ّ‬
‫مــن اعتــداء علــى اختصــاص قضائــي أصيــل‪.235‬‬

‫‪ - 233‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153655‬بتاريخ ‪ 30‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 234‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 148822‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 235‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 140821‬بتاريخ ‪ 4‬ماي ‪2021‬‬

‫‪73‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الفرع الثاني‪ :‬رخص إدارية‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بالطعــن فــي قــرار رفــض منــح رخصــة مســك بندقيــة الصيــد‪ ،‬انتهــت‬ ‫بمناســبة نظرهــا فــي النــزاع‬

‫المدعــي مــن‬
‫ّ‬ ‫المحكمــة إلــى ّ‬
‫أن إمســاك اإلدارة عــن اإلتيــان بــأي معطــى قانونــي أو واقعــي يبــرّ ر إحجامهــا عــن تمكيــن‬
‫رخصــة مســك بندقيــة الصيــد رغــم مــا ثبــت لديهــا مــن حاجتــه إليهــا لمواجهــة الحيوانــات البرّ يــة ّ‬
‫التــي تتهـ ّـدد المنطقــة‪،‬‬

‫ـتدل علــى ذلــك مــن شــهادة رئيــس اإلتحــاد المحلــي للفالحــة والصيــد البحــري بزغــوان ومــن اإلذن الخــاص‬
‫مثلمــا يسـ ّ‬

‫المدعــي مــن المنــدوب الجهــوي للتنميــة الفالحيــة بزغــوان بتاريــخ ‪ 2‬أفريــل‪ 2012‬لمقاومــة الحيوانــات‬
‫ّ‬ ‫الصــادر لفائــدة‬

‫الناهبــة والحيوانــات المضــرّ ة بالفالحــة‪ ،‬يشـ ّـكل حائــا دون تمكيــن المحكمــة مــن تكويــن وجدانهــا وتدعيــم يقينهــا حــول‬
‫ركــن الســبب الـ ّـذي يقــوم عليــه القــرار المطعــون فيــه‪ .‬وفــي غيــاب ّ‬
‫كل الموانــع والتحاجيــر المنصــوص عليهــا بالفصليــن‬
‫ّ‬
‫واإلتجــار‬ ‫‪ 10‬و‪ 11‬مــن القانــون عــدد ‪ 33‬لســنة ‪ 1969‬المــؤرخ فــي ‪ 12‬جــوان ‪ 1969‬والمتعلــق بضبــط توريــد األســلحة‬

‫فيهــا ومســكها وحملهــا‪ ،‬يغــدو اعتصــام اإلدارة بســلطتها التقديريــة فــي منــح أو رفــض تراخيــص مســك أســلحة الصيــد‬
‫أن الســاح موضــوع الرخصــة ّ‬
‫يمثــل خطــرا علــى‬ ‫كتمســكه باالعتبــار ات األمنيــة دون أن يقيــم الدليــل علــى ّ‬
‫ّ‬ ‫أو تجديدهــا‪،‬‬

‫المصلحــة العامــة للبــاد أو علــى أمنهــا العــام ودون تمكيــن القضــاء مــن االطــاع علــى تلــك األســباب األمنيــة والخــوض‬
‫‪236‬‬ ‫فــي مــدى وجاهتهــا يحمــل المحكمــة علــى اعتبــار القــرار المطعــون فيــه فاقــدا لـ ّ‬
‫ـكل دعامــة واقعيــة وقانونيــة‪.‬‬

‫وقــد أقــرت المحكمــة أنــه لئــن تتمتــع اإلدارة عنــد إقــرار االحتفــاظ بالرخصــة لفائــدة القريــن بعــد وفــاة صاحــب‬

‫الترخيــص بســلطة تقديريّ ــة غيــر ّأنهــا فــي المقابــل تخضــع إلــى الرقابــة الدنيــا للقاضــي اإلداري وفــي حــدود مــا قــد يشــوب‬
‫‪237‬‬
‫أعمالهــا مــن خطــأ بيّ ــن فــي التقديــر‪.‬‬

‫األول والقاعــات التــي ّ‬

‫تنظــم بهــا‬ ‫الصنــف ّ‬ ‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه يخضــع اســتغالل ّ‬
‫كل مــن المقاهــي مــن ّ‬

‫ـص الفصــل ّ‬
‫الســادس مــن‬ ‫الداخليّ ــة‪ ،‬كمــا ينـ ّ‬
‫ألعــاب للعمــوم إلــى كــرّ اس شــروط تتـ ّـم المصادقــة عليــه بقــرار مــن وزيــر ّ‬
‫النظــر عــن العقوبــات المنصــوص عليهــا ّ‬
‫بالتشــريع الجــاري بــه العمــل‪ ،‬يمكــن للوالــي‬ ‫نفــس القانــون علــى ّأنــه «بصــرف ّ‬
‫ـص ترابيــا‪ ،‬فــي صــورة مخالفــة مقتضيــات كــرّ اس ّ‬
‫الشــروط أو مخالفــة أحــكام الفصــل ‪ 4‬مــن هــذا القانــون أن ّيتخــذ‬ ‫المختـ ّ‬
‫ضـ ّـد المخالــف‪ ،‬بنــاء علــى تقريــر معاينــة‪ ،‬قــرارا فــي الغلــق الوقتــي للمحـ ّـل لمـ ّـدة خمســة عشــر يومــا أو فــي الغلــق ّ‬
‫النهائــي‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بمــكان‬ ‫النهائــي للمحـ ّـل فــي صــورة مخالفــة مقتضيــات كــرّ اس ّ‬
‫الشــروط‬ ‫للمحـ ّـل‪ّ .‬‬
‫وتتخــذ عقوبــة الغلــق ّ‬
‫‪239‬‬
‫االنتصــاب‪ .238‬وقــد قضــت المحكمــة علــى ذلــك األســاس بإلــزام الوالــي باتخــاذ قــرار فــي الغلــق النهائــي‬

‫ّ‬
‫وذكــرت المحكمــة اإلداريــة بمقتضيــات الفصــل ‪ 3‬مــن القانــون عــدد ‪ 12‬لســنة ‪ 2009‬المــؤرخ فــي ‪ 2‬مــارس‬

‫‪ 2009‬المتعلــق باإلشــهار بالملــك العمومــي للطرقــات التابــع للجماعــات المحليــة وباألمــاك العقاريــة المجــاورة لــه‬

‫التابعــة لألشــخاص التــي تســتوجب إخضــاع وضــع المعلقــات وإقامــة الالفتــات والركائــز اإلشــهارية باألمــاك العقاريــة‬

‫لألشــخاص الطبيعييــن أو المعنوييــن المجــاورة للملــك العمومــي للطرقــات عندمــا تكــون تلك الســندات اإلشــهارية قابلة‬

‫للرؤيــة مــن هــذا الملــك العمومــي لترخيــص مــن رئيــس الجماعــة المحليــة التــي يوجــد بدائرتهــا الترابيــة الملــك العمومــي‬

‫المعنــي‪ ،‬مقابــل معلــوم يســتخلص لفائدتهــا ويجــوز لرئيــس الجماعــة المحليــة المعنيــة أن يســلط علــى المخالــف خطيــة‬

‫إداريــة قدرهــا مئتــا دينــار علــى المتــر المربــع الواحــد أو عــن جزئــه مــن مســاحة المعلقــة أو الالفتــة أو الركيــزة اإلشــهارية‬

‫‪ - 236‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213993‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212342‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 237‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 211590‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 238‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214356‬بتاريخ ‪ 10‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 239‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 150320‬بتاريخ ‪ 22‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪74‬‬
 ‫موضــوع المخالفــة‪ .‬وعلــى المخالــف‪ ،‬زيــادة علــى ذلــك‪ ،‬إزالــة المعلقة أو الالفتة أو الركيزة اإلشــهارية موضوع المخالفة‪.‬‬

‫ويمكــن للجماعــة المحليــة المعنيــة فــي صــورة امتناعــه عــن ذلــك‪ ،‬أن تتولــى إزالتهــا بنفســها وعلــى نفقتــه‪.240‬‬

‫وفــي مجــال الرخــص المتعلقــة بالعمليــات العقاريــة وتطبيقــا ألحــكام الفقــرة‪ 3‬مــن الفصــل ‪ 3‬مــن األمــر المــؤرّ خ‬

‫فــي ‪5‬جــوان ‪ 1957‬والمتعلــق بتعييــن موجبــات الرخــص المذكــورة التــي تقتضــي ّأنــه « يقــرر الوالــي هــل يمنــح الرخصــة أو‬

‫يرفضهــا وعنــد االقتضــاء يعلــم صاحــب المطلــب بأنــه يوقــف النظــر فيــه إلــى أن يجــري بحثــه‪ .‬وفــي جميــع الحــاالت يجــب‬

‫علــى الوالــي أن يعلــم مــا قــرّ ر فــي أجــل أقصــاه خمســة عشــر يومــا ابتــداء مــن تاريــخ المطلــب»‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة‬
‫ّ‬
‫أن تعهــد الوالــي باألبحــاث اإلداريــة قبــل اســناد الترخيــص اإلداري يعــد اجــراء اختياريــا وال يترتــب عــن اســتبعاده مســاس‬

‫بإحــدى الشــكليات الجوهريــة التــي يجــب التقيــد بهــا‪ .‬وهــو يعـ ّـد مــن المالءمــات التــي ينفــرد الوالــي بتقديرهــا‪.241‬‬

‫القسم السادس‬

‫المادة العمرانية‬
‫ّ‬ ‫المبادئ المقرّ رة في‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬رخص البناء والتقسيم‬ ‫الفرع‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه ُتحـ ّـدد صبغــة العقــارات بطبيعــة موقعهــا فــي مثــال ّ‬
‫التهيئــة العمرانيّ ــة للمنطقــة‬

‫والتراخيــص اإلداريّ ــة المسـ ّـلمة طبقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 75‬مــن مجلــة‬
‫التراتيــب العمرانيّ ــة المنطبقــة عليهــا ّ‬
‫ومــا تمليــه ّ‬

‫تتضمنــه العقــود واالتفاقيــات الخاصــة المبرمــة بيــن المالكيــن‬

‫ّ‬ ‫الترابيّ ــة ّ‬
‫والتعميــر‪ ،‬وال يتأتــى ذلــك مــن خــال مــا‬ ‫التهيئــة ّ‬
‫ّ‬

‫والمتسـ ّـوغين‪.242‬‬

‫ويعـ ّـد الحصــول المســبق علــى ترخيــص فــي البنــاء إجــراء وجوبيــا مــن المتعيّ ــن اســتيفاؤه قبــل الشــروع فــي البنــاء‬
‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫وال يعفــى ّ‬
‫إال فــي حــدود األشــغال ّ‬
‫التــي اســتثناها قــرار وزيــر التجهيــز واإلســكان المــؤرخ فــي ‪ 10‬أوت ‪1995‬‬
‫بضبــط قائمــة األشــغال الراميــة إلــى إدخــال تغييــرات أو إصالحــات عاديــة وضروريــة علــى بنايــة مقامــة ّ‬
‫والتــي ال تخضــع‬
‫ـس مــن نقــاط االرتــكاز للبنايــة المعنيــة وكذلــك تلــك ّ‬
‫التــي ال‬ ‫للتراخيــص فــي البنــاء مــن ناحيــة والتغييــرات ّ‬
‫التــي ال تمـ ّ‬
‫يترتــب عليهــا مســاس بمصالــح الغيــر مــن جهــة التقليــص فــي مســافة التراجــع مــع األجــوار أو مــع ّ‬
‫الطريــق العــام وتجــاوز‬ ‫ّ‬
‫‪243‬‬
‫نســبتي إشــغال األرض واالســتعمال العقــاري لهــا مــن ناحيــة أخــرى‪.‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة ان التراتيــب العمرانيــة المنصــوص عليهــا بأمثلــة التهيئــة انمــا هــي حــدود ومقتضيــات قصــوى‬

‫ذات صبغــة عامــة وال يمكــن بــأي حــال أن تمــس مــن الحــق فــي تركيــز البنايــات وال أن تنــال مــن االســتعمال األفضــل‬

‫لألراضــي ‪.244‬‬

‫‪ - 240‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156757‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 241‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316426‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 242‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214090‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 243‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213537‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 244‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 123987‬بتاريخ ‪ 25‬مارس ‪2021‬‬

‫‪75‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫وقــد اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة علــى ضــرورة االمتنــاع عــن منــح رخصــة بنــاء بخصــوص ملكيــة األرض المزمــع‬
‫‪245‬‬ ‫إنجــاز أشــغال البنــاء فوقهــا إلــى حيــن فـ ّ‬
‫ـض النــزاع القائــم بشــأن الملكيــة بصــورة نهائيــة وباتــة‪.‬‬

‫ّ‬
‫المكلــف بالتجهيــز واإلســكان والتهيئــة الترابيّ ــة‬ ‫ـص الفصــل ‪ 71‬مــن مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر الوزيــر‬
‫وخـ ّ‬

‫بصالحيــة ضبــط الوثائــق الالزمــة لتكويــن ملــف رخصــة البنــاء وأجــل صلوحيتهــا والتمديــد فيهــا وشــروط تجديدهــا‪.‬‬
‫ومــن ثـ ّـم فـ ّ‬
‫ـإن العبــرة فــي ضبــط هــذه الوثائــق تكــون بتنصيصــات القــرار الصــادر عــن الوزيــر المذكــور حصــرا‪ ،‬وال وجــه‬
‫ّ‬
‫بتدخــل غيــره مــن الســلط اإلداريّ ــة لتحويرهــا زيــادة أو نقصانــا‪ 246‬واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن مطالبــة اللجنــة‬ ‫ّ‬
‫بالتالــي لالعتــداد‬
‫النظــر فــي ّ‬
‫ملفهــا مخالــف لقــرار‬ ‫بمدهــا بشــهادة فــي رفــع اليــد كشــرط لمواصلــة ّ‬
‫الفنيــة لرخــص البنــاء المعنيــة باألمــر ّ‬

‫المكونــة لملــف رخصــة البنــاء وأجــل‬

‫ّ‬ ‫وزيــرة التجهيــز واإلســكان المــؤرخ فــي ‪ 17‬أفريــل ‪ 2007‬والمتعلــق بضبــط الوثائــق‬

‫صلوحيتهــا والتمديــد فيهــا وشــروط تجديدهــا‪.247‬‬

‫ولئــن كانــت الموافقــة المبدئيــة علــى البنــاء ال تقــوم مقــام الترخيــص القانونـ ّ‬
‫ـي‪ ،‬فإنهــا تنشــؤ حقوقــا والتزامــات‬

‫أن أحــد األطــراف قــد أخـ ّـل بمــا هــو محمــول عليــه‪.248‬‬ ‫التفصــي منهــا ّ‬
‫إال متــى ثبــت ّ‬ ‫ّ‬ ‫ال يمكــن‬

‫مــن جهــة أخــرى‪ ،‬تعتبــر المحكمــة اإلداريــة فــي فقــه قضــاء مســتقرّ ّ‬
‫أن وجــود أو بــروز نــزاع جـ ّـدي حــول ملكيــة أو‬

‫اســتحقاق قطعــة األرض موضــوع رخصــة بنــاء يوجــب علــى رئيــس البلديــة اإلمســاك عــن تســليم الرخصــة المطلوبــة أو‬
‫المبــادرة بســحبها فــي صــورة ســبق تسـ ّـلمها وذلــك إلــى حيــن فـ ّ‬
‫ـض النــزاع االســتحقاقي القائــم بشــأنها نهائيــا‪.249‬‬

‫وقــد اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن اإلعفــاء مــن الحصــول علــى رخصــة بنــاء يقتصــر علــى‬

‫التغييــرات أو اإلصالحــات التــي ال تمــس مــن نقــاط ارتــكاز البنايــة المعنيــة وكذلــك تلــك التــي ال يترتــب عنهــا مســاس‬
‫بمصالــح الغيــر‪ .‬وأضافــت المحكمــة ّ‬
‫أن حفــر األســس التــي عمــدت العارضــة إلــى القيــام بهــا‪ ،‬تعــد مــن أولــى وأهــم‬

‫المراحــل التــي يقــوم بهــا كل مــن كان يــروم الشــروع فــي إقامــة بنــاء جديــد وال يمكــن بالتالــي إدراجهــا ضمــن قائمــة‬

‫البنــاءات المحــددة والمعفــاة مــن الحصــول علــى الترخيــص المســبق ضــرورة أن هــذا اإلعفــاء ظــل فــي كل الحــاالت‬

‫مشــروطا بوجــود بنايــة مقامــة منــذ زمــن‪.250‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن التمديــد فــي صلوحيــة رخصــة البنــاء يكــون باالســتناد إلــى نفس األســانيد القانونية‬

‫والمعطيــات الواقعيــة للرخصــة األولــى دون إضافــة أي عنصــر جديــد أو اقترانــه بمعطــى قانونــي أو واقعــي يســتوجب‬
‫المختصــة إعــادة فحــص الملـ ّ‬
‫ـف‪ .‬وال يغيّ ــر قــرار التمديــد فــي شــيء مــن الوضعيــات القانونيــة التــي اســتقرّ ت‬ ‫ّ‬ ‫مــن اإلدارة‬

‫بفعــل قــرار الترخيــص‪ .‬وهــو يحــول دون انقــراض ذلــك الترخيــص بفعــل مــرور الزمــن‪ .‬وأمــا قــرار التجديــد فــي الرخصــة‬

‫فيتـ ّـم اتخــاذه فــي صــورة وجــود تغييــر فــي مشــروع البنــاء أو فــي المعطيــات الواقعيــة والقانونيــة التــي أحاطــت بذلــك‬
‫تفحــص ملـ ّ‬
‫ـف التجديــد واحتــرام الصيــغ واالجــراءات القانونيــة المقــررة فــي‬ ‫ّ‬ ‫المشــروع‪ .‬ويتعيّ ــن علــى اإلدارة حينئــذ إعــادة‬
‫‪251‬‬
‫اســناد رخــص البنــاء‬

‫‪ - 245‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213999‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 246‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213625‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 247‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 05100047‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 248‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213908‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 249‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153456‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 250‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 157009‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 251‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 135426‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪76‬‬
 ‫الفرع الثاني‪ّ :‬‬
‫تتبع المخالفات العمرانية‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬محاضر الرتاتيب البلدية وأعوان اإلدارة‬

‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريّ ــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن المعاينــات المجــراة مــن قبــل اإلدارة محمولــة علــى الصحــة‬
‫والســامة القانونيــة للمعطيــات الواقعيــة والفنيــة المضمنــة صلبهــا‪ّ .‬‬
‫وأن محاضــر المعاينــة تعــد مــن الحجــج الرســمية‬

‫تتضمــن بيانــات فــي خصــوص تحــول أعــوان التراتيــب علــى العيــن ومعاينتهــم للمخالفــات العمرانيــة التــي يتـ ّـم‬
‫ّ‬ ‫التــي‬

‫تشــخيصها فــي مــكان األشــغال‪ .252‬وجــرى عمــل المحكمــة علــى اعتبــار أن محاض ــر المخالفــات مــن المحاض ــر الرســمية‬

‫التــي ال يمكــن الطعــن فهــا إال بالــزور باعتبــار أنهــا محــررة مــن طــرف األعــوان المحلفيــن والمكلفيــن بمعاينــة المخالفــات‬

‫فــي مجــال رخــص البنــاء وكذلــك البنــاءات بــدون ترخيــص طبقــا لمجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر‪.253‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬تسوية المخالفات لرخص البناء‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى إمكانيــة تســوية المخالفــات عبــر تقديــم التمــاس فــي الغــرض ّ‬
‫وأن تلــك اإلمكانيــة تعـ ّـد‬

‫مــن الحقــوق التــي كرّ ســها المشــرع فــي الفصــل ‪ 82‬مــن مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر لفائــدة أصحــاب األشــغال‬
‫المخالفــة للرخصــة‪ ،‬علــى خــاف القائميــن بالبنــاء بــدون ترخيــص‪ .‬واعتبــرت المحكمــة بنــاء علــى ذلــك ّ‬
‫أن عــدم إعــام‬
‫ّ‬
‫التمتــع بهــذه األفضليّ ــة كإنــكار إرادة‬ ‫المخالــف بصــدور قــرار بإيقــاف االشــغال مــن شــأنه أن يــؤول بداهــة إلــى حرمانــه مــن‬
‫المشــرّ ع وإفــراغ الفصــل المذكــور مــن محتــواه‪ّ .‬‬
‫ورتبــت علــى ذلــك ّ‬
‫أن واجــب التبليــغ المحمــول علــى الســلط المختصــة ال‬

‫المخولــة للمعنييــن بهــا‪.254‬‬

‫ّ‬ ‫يعـ ّـد مجــرّ د شــكلية إجرائيــة بــل يتنــزل منزلــة الضمانــات القانونيّ ــة‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬إجراءات إصدار قرار الهدم‬

‫ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة بمقتضيــات الفصــل ‪ 259‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة وكذلــك أحــكام الفصــل ‪ 84‬مــن مجلــة‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بدعــوة المخالــف وســماعه يعـ ّـد مــن الضمانــات األساســية‬ ‫أن اإلجــراء‬ ‫ّ‬
‫لتؤكــد علــى ّ‬ ‫التهيئــة الترابيــة والتعميــر‬

‫ـؤدي‬
‫المكرّ ســة لفائــدة المخالــف والتــي تفتــح لــه إمكانيــة تســوية وضعيتــه قبــل اتخــاذ اإلدارة لقــرار الهــدم أو اإلزالــة ويـ ّ‬
‫التفصــي مــن هــذا اإلجــراء ّ‬
‫إال إذا كانــت المخالفــة غيــر قابلــة‬ ‫ّ‬ ‫عــدم احترامــه إلــى إبطــال القــرار وال يمكــن للجهــة اإلداريــة‬

‫للتســوية‪.255‬‬

‫وأوضحــت المحكمــة فــي حكــم آخــر ّ‬

‫أن الهــدف المنشــود مــن اإلجــراء المبيّ ــن فــي أحــكام الفصــل ‪ 84‬المذكــور‬

‫هــو إعطــاء الفرصــة للمخالــف لســماعه ومواجهــة البلديــة واإلفصــاح عــن وجهــة نظــره وتقديــم البيانــات والمعطيــات‬

‫والمؤيــدات التــي قــد تحمــل الجهــة المختصــة الــى مراجعــة موقفهــا عنــد االقتضــاء شــريطة أن يكــون ذلــك االمــر جائــزا‬

‫‪ - 252‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213537‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 253‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213102‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 254‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية ‪ 149772‬بتاريخ ‪ 22‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 255‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 160302‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 160990‬بتاريخ ‪ 23‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪77‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ومســموحا بــه فــي ظـ ّـل القواعــد العمرانيــة المنطبقــة‪ّ .‬‬
‫وأمــا صــورة ثبــوت البنــاء علــى الطريــق العــام فهــي مــن قبيــل‬
‫المخالفــات غيــر القابلــة للتســوية والتــي تكــون فيهــا ســلطة اإلدارة مقيّ ــدة باعتبــار ّ‬
‫أن مصيــر البنــاءات المقامــة يكــون‬
‫الهــدم فــي كل الحــاالت وهــو مــا ينــزع الجــدوى عــن اإلجــراء المذكــور ‪. 256‬‬

‫تتســم بالصبغــة العينيــة لكونهــا تتسـ ّـلط‬

‫أن قــرارات الهــدم ّ‬
‫وقــد اســتقرّ قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬
‫علــى البنــاء بغـ ّ‬
‫ـض النظــر عــن هويــة صاحبــه‪.257‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن التتبعــات اإلداريــة والقضائيــة للمخالفــات العمرانيــة ال تســقط بمــرور الزمــن وتبقــى قائمــة‬
‫التمســك بقــدم البنــاء المخالــف‪ّ .‬‬
‫وأن الدفــع بصــدور قــرار الهــدم بعــد ســنة مــن تاريــخ‬ ‫ّ‬ ‫بقيــام المخالفــة ممــا ال يجــوز معــه‬
‫المعاينــة‪ ،‬يعـ ّـد فــي غيــر طريقــه ‪.258‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬تنفيذ قرار الهدم‬

‫يعـ ّـد التصـ ّـدي للبنــاءات المقامــة دون ترخيــص واجبــا قانونيــا محمــوال علــى رئيــس البلديــة إذا كان محـ ّـل النــزاع‬
‫يقــع بدائرتهــا الترابيــة وهــي مطالبــة لذلــك ببــذل الجهــود الالزمــة قصــد تنفيــذ قــرارات الهــدم التــي تصــدر عنهــا بمــا‬
‫ّ‬
‫التمســك بأيــة أعــذار إلعفائهــا مــن الواجــب المحمــول عليهــا‬ ‫فــي ذلــك إمكانيــة االســتعانة بالقــوة العامــة وال يســعها‬
‫باســتثناء حــاالت التســوية أو اســتحالة تطبيــق ذلــك اإلجــراء‪ .‬ويعتبــر إحجــام رئيــس البلديــة عــن اتخــاذ التدابيــر الالزمــة‬
‫لتنفيــذ قــرار هــدم مقــام دون رخصــة‪ ،‬فــي نطــاق الصالحيــة المخولــة لــه بموجــب أحــكام مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر‬
‫قــرارا إداريــا قابــا للطعــن بتجــاوز الســلطة‪ .‬وتبقــى ســلطة رئيــس البلديــة فــي هــذه الحالــة مقيّ ــدة باألحــكام الــوارد‬
‫بالفصــل ‪ 84‬مــن مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر وال يقــف اختصاصــه عنــد حـ ّـد اتخــاذ قــرار فــي الهــدم بــل يتعـ ّـداه إلــى‬
‫الســهر علــى تنفيــذه تنفيــذا كليــا ولــه أن يســتعين بالقــوة العامــة عنــد االقتضــاء وال يمكــن إعفــاؤه مــن ذلــك ّ‬
‫إال فــي‬
‫حــاالت اســتثنائية تقتضيهــا المصلحــة العامــة والتــي يتعيّ ــن عليــه إثباتهــا أمــام القاضــي اإلداري‪.259‬‬

‫ـادة العمرانيــة‬ ‫وقــد اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬

‫أن ممارســة رئيــس البلديّ ــة الختصاصــه فــي المـ ّ‬
‫ال يقــف عنــد حـ ّـد ّاتخــاذ قــرار فــي هــدم البنــاء المقــام بصــورة مخالفــة للتراتيــب العمرانيــة ّ‬
‫وإنمــا يتعـ ّـداه إلــى ّ‬
‫الســهر علــى‬
‫يتفصــى مــن ذلــك ّ‬
‫إال إذا اســتند إلــى أســباب‬ ‫ّ‬ ‫العامــة إن لــزم األمــر وال يمكنــه أن‬
‫ّ‬ ‫تنفيــذ ذلــك القــرار واالســتعانة بالقـ ّـوة‬
‫إن ســلطة البلديــة مقيّ ــدة بتنفيــذ قــرارات الهــدم الصــادرة عنهــا‬ ‫ّ‬
‫تتعلــق بالحفــاظ علــى النظــام العــام‪ .‬كمــا ّ‬ ‫شــرعيّ ة‬
‫التمســك بـ ّ‬
‫ـأي عــذر مــن شــأنه أن يعفيهــا مــن ذلــك الواجــب إال عنــد‬ ‫ّ‬ ‫باالســتعانة بالقـ ّـوة العامــة عنــد االقتضــاء وال يســعها‬
‫اســتحالة التنفيــذ اســتحالة مطلقــة رغــم ّ‬
‫كل مــا بذلتــه مــن جهــد‪ ،‬كمــا ّ‬
‫أن عــدم اســتيفاء البلديــة لإلجــراءات القانونيــة‬
‫وللوســائل المعنويــة والماديــة ّ‬
‫التــي مــن شــأنها أن تحقــق للقــرار اإلداري التنفيــذ الفعلــي يعـ ّـد تخليّ ــا خطيــرا مــن جانبهــا‬
‫علــى واجــب فــرض احتــرام القانــون وتســليما غيــر مبــرر بعجــز الســلطة العموميــة عــن ردع المقاومــة غيــر المشــروعة‬
‫لمقرراتهــا ومخالفــة صريحــة إلرادة المشــرع الراميــة إلــى تمكينهــا مــن ســلطات هامــة فــي المــادة العمرانيــة بتخويلهــا‬
‫‪260‬‬
‫امتيــاز التنفيــذ الجبــري لقراراتهــا‪.‬‬

‫‪ - 256‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 138951‬بتاريخ ‪ 9‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 257‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214362‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 258‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213102‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 157009‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 259‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213356‬بتاريخ ‪ 19‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 260‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213875‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪78‬‬
 ‫وشـ ّـددت المحكمــة فــي نفــس الســياق‪ ،‬علــى أن التصـ ّـدي للبنــاءات المقامــة بــدون ترخيــص يعـ ّـد واجبــا قانونيّ ــا‬
‫الســلطة البلديّ ــة وهــي مطالبــة لذلــك ببــذل الجهــود ّ‬
‫الالزمــة قصــد تنفيــذ قــرارات الهــدم التــي تصــدر‬ ‫محمــوال علــى ّ‬

‫ّ‬
‫التمســك بأيّ ــة أعــذار إلعفائهــا مــن الواجــب المذكــور‬ ‫العامــة وال يســعها‬
‫ّ‬ ‫عنهــا بمــا فــي ذلــك إمكانيّ ــة االســتعانة بالقـ ّـوة‬
‫باســتثناء حــاالت ّ‬
‫التســوية أو اســتحالة تطبيــق ذلــك اإلجــراء‪ .‬واعتبــرت فــي هــذا الســياق ّ‬
‫أن مــا تذرّ عــت بــه اإلدارة لتبريــر‬
‫عــدم تنفيذهــا قــرار الهــدم مجــرّ دا مــن ّ‬
‫كل إثبــات وال ّيتســم بالجديّ ــة حالــة كــون البنــاء المخالــف موضــوع القــرار قــد‬

‫وأن ســلطتها فــي مثــل هــذه الحالــة مقيّ ــدة وتجبرهــا علــى ّاتخــاذ قــرار بالهــدم وتنفيــذه بــدون‬
‫أقيــم دون رخصــة ســابقة‪ّ ،‬‬
‫ّ‬
‫بتعلــة الظــروف االســتثنائية‬ ‫أجل‪،‬ضــرورة ّأنــه مــن غيــر المعقــول أن يظـ ّـل تنفيــذ قــرار هــدم حبــر علــى ورق لمـ ّـدة ‪ 8‬ســنوات‬
‫ســيّ ما ّ‬
‫وإن الســلطات الممنوحــة لــإدارة بمقتضــى مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر وغيرهــا مــن النصــوص القانونيــة‬
‫‪261‬‬
‫ّ‬
‫مؤسســات الدولــة‪.‬‬ ‫كفيلــة بضمــان تجــاوز تلــك الصعوبــات وتحقيــق الشــرعية علــى نحــو يكفــل ثقــة المواطــن فــي‬

‫وفــي حكــم آخــر اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن إحجــام البلديــة‪ ،‬عــن اســتعمال الســلطات المخولــة لهــا قانونــا‬

‫وعــدم اســتيفائها لإلجــراءات الالحقــة لمعاينــة المخالفــة المتعلقــة بالبنــاء بــدون رخصــة‪ ،‬يعـ ّـد تخليــا عن مهامهــا وإنكارا‬

‫الختصاصهــا ال يمكــن بــأي حــال مــن األحــوال تبريــره بوجودهــا أمــام قــوة قاهــرة متمثلــة فــي األحــداث التــي شــهدتها‬

‫البــاد خــال تلــك الفتــرة والتــي اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى عــدم تنزيلهــا منزلــة القــوة القاهــرة‪.‬‬

‫واعتبــرت المحكمــة ّأنــه حتــى فــي صــورة مجــاراة البلديــة ّ‬

‫بأنهــا كانــت مجبــرة علــى اتخــاذ ذلــك الموقــف الســلبي‬
‫مــن المخالفــات العمرانيــة المرصــودة مــن قبلهــا خــال فتــرة تميــزت باالنفــات األمنــي وكثــرة أحــداث العنــف‪ّ ،‬‬
‫فإنــه مــن‬

‫غيــر المنطقــي أن تســتمرّ علــى موقفهــا إلــى حـ ّـد هــذا اليــوم لغيــاب مــا يبــرّ ره بعــد مــرور أكثــر مــن تســع ســنوات علــى تلــك‬
‫وأنــه كان لديهــا ّ‬
‫متســع مــن‬ ‫ّ‬
‫التخلــي عــن الواجــب المحمــول عليهــا قانونــا خاصــة ّ‬ ‫األحــداث‪ ،‬بمــا يعكــس إصرارهــا علــى‬

‫تصديهــا للمخالفــة علــى النحــو المفــروض عليهــا قانونــا‪.262‬‬

‫ّ‬ ‫الوقــت لمـ ّـد المحكمــة أثنــاء نشــر القضيــة بطوريهــا بمــا يفيــد‬

‫القسم السابع‬

‫المبادئ المقرّ رة في المادة العقارية‬

‫ّ‬
‫الفالحية‬ ‫ّ‬
‫الدولية‬ ‫ّ‬
‫األول‪ :‬األراضي‬ ‫الفرع‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬اإللزام بإبرام عقد تفويت يف األراضي الدولية الفالحية‬

‫ّ‬
‫والمتعلــق‬ ‫تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن القانــون عــدد ‪ 21‬لســنة ‪ 1995‬المــؤرخ فــي ‪ 13‬فيفــري ‪1995‬‬

‫بالعقــارات الدوليــة الفالحيــة التــي اقتضــت ّأنــه‪« :‬يتـ ّـم البيــع بالمراكنــة لتســوية وضعيــة المســتغلين بصفــة قانونيــة‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بالتفويــت فــي ملــك الدولــة الخــاص‬ ‫لعقــارات دوليــة فالحيــة فــي إطــار األمــر المــؤرخ فــي ‪ 9‬ســبتمبر ‪1948‬‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق‬ ‫الكائــن بالباديــة والمنتفعيــن باإلســناد طبقــا للقانــون عــدد ‪ 25‬لســنة ‪ 1970‬المــؤرخ فــي ‪ 19‬مــاي ‪1970‬‬

‫حجــر‬ ‫بضبــط كيفيــة التفويــت فــي األراضــي الدوليــة ذات الصبغــة الفالحيــة»‪ ،‬أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن المشــرع ّ‬

‫‪ - 261‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213537‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 262‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212578‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪79‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫بموجــب األحــكام المذكــورة التفويــت فــي األراضــي الدوليــة ذات الصبغــة الفالحيــة‪ّ ،‬‬
‫إال ّأنــه تضمــن بالفصــل ‪ 17‬منــه‬
‫ّ‬
‫يتمثــل فــي تســوية الوضعيــات العالقــة التــي نشــأت فــي ظـ ّـل التشــريع الســابق والتــي أكســبت المنتفعيــن‬ ‫اســتثناءا‬

‫باإلســناد حقوقــا‪.‬‬

‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن ثبــوت اســتيفاء المنتفعيــن بقطعــة أرض دوليــة ذات صبغــة فالحيــة لجميــع إجــراءات‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بضبــط‬ ‫االســناد واكتســابهم حقوقــا فــي ظـ ّـل القانــون عــدد ‪ 25‬لســنة ‪ 1970‬المــؤرخ فــي ‪ 19‬مــاي ‪1970‬‬

‫كيفيــة التفويــت فــي األراضــي الدوليــة ذات الصبغــة الفالحيــة واألمــر عــدد ‪ 199‬لســنة ‪ 1970‬المــؤرخ فــي ‪ 9‬جــوان‬

‫الخاصــة بإســناد األراضي‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق بضبــط تركيــب وكيفيّ ــة ســير اللجنــة القوميــة االستشــارية واللجــان الجهويــة‬ ‫‪1970‬‬
‫ّ‬
‫المتمثلــة‬ ‫الدوليــة ذات الصبغــة الفالحيــة وشــروط التفويــت فيهــا‪ ،‬يجعلهــم محقيــن فــي االنتفــاع بإجــراءات التســوية‬

‫فــي ابــرام عقــد البيــع علــى النحــو الــذي جــاءت بــه أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن القانــون عــدد ‪ 21‬لســنة ‪ 1995‬وذلــك دون‬
‫حاجــة إلــى عــرض ملفهــم مــن جديــد علــى ّ‬
‫اللجــان االستشــارية المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 18‬مــن نفــس القانــون‪ ،‬باعتبــار‬
‫ّ‬
‫أن المشــرع لــم يشــترط إعــادة اجــراءات اإلســناد التــي تـ ّـم اســتيفاؤها فــي ظــل القانــون القديــم ولــم ينــزع عنهــا آثارهــا‬

‫القانونيــة التــي أكســبت المنتفعيــن حقوقــا‪.‬‬

‫وأضافــت المحكمــة ّ‬
‫أن إبــرام عقــد التفويــت علــى ســبيل التســوية يجــد مبرّ راتــه فــي ضــرورة توفيــر األمــان القانوني‬

‫ممــا انجــر عنــه إكســابهم حقوقــا وتحميلهــم‬

‫للمتعامليــن مــع اإلدارة بعــد اســتيفاء جميــع اإلجــراءات الســابقة لإلســناد ّ‬
‫ّ‬
‫وحققــت ّأنــه ال يجــوز لــإدارة‪ ،‬بنــاء علــى ذلــك‪ ،‬التقاعــس‬ ‫واجبــات دفعتهــم إلــى االســتثمار فــي األرض موضــوع التفويــت‪،‬‬

‫عــن إتمــام كتــب البيــع النهائــي باالســتناد إلــى ضــرورة اســتيفاء اإلجــراءات المنصــوص عليهــا بالقانــون عــدد ‪ 21‬لســنة‬

‫‪ 1995‬بعــد أن بــادرت باتخــاذ قــرار التفويــت ووافقــت علــى عمليّ ــة االســناد واختــارت معاقدهــا وتولــت تحويــزه بالعقــار ‪.263‬‬

‫وبيّ نــت المحكمــة‪ ،‬فــي عديــد القــرارات فيمــا يتعلــق بالحــق فــي تقديــم الدعــوى‪ّ ،‬أنــه طالمــا ّ‬
‫أن أحــكام الفصــل‬
‫ّ‬
‫والمتعلقــة بالبيــع لتســوية الوضعيــات العقاريــة القديمــة يُ بيــح‬ ‫‪ 17‬مــن القانــون عــدد ‪ 21‬لســنة ‪ 1995‬المذكــور أعــاه‬

‫فتــح آجــال التقاضــي مــن جديــد اعتبــار ا لاللتزامــات المحمولــة علــى اإلدارة بمقتضاهــا والتــي تفــرض عليهــا تســوية‬
‫وضعيــة المنتفعيــن باإلســناد فــي ظـ ّـل التشــريع القديــم‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن احتســاب األجــل المنصــوص عليــه بالفصــل ‪ 402‬مــن مجلــة‬

‫االلتزامــات والعقــود يكــون مــن تاريــخ دخــول هــذا القانــون حيّ ــز النفــاذ‪.264‬‬

‫أن ّ‬
‫النــزاع المعــروض عليهــا والرامــي إلــى إلــزام اإلدارة بإبــرام عقــد تفويــت فــي قطعــة‬ ‫واعتبــرت فــي قــرار آخــر ّ‬
‫ّ‬
‫مجلــة االلتزامــات‬ ‫أرض دوليــة ذات صبغــة فالحيــة ال يخضــع آلجــال التقــادم المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 402‬مــن‬
‫الذمــة ّ‬
‫وإنمــا يقــع تحــت طائلــة أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن القانــون عــدد ‪ 21‬لســنة‬ ‫ّ‬ ‫والعقــود لعــدم ّ‬
‫تعلقــه بطلــب تعميــر‬
‫ّ‬
‫والمتعلقــة بالبيــع بالمراكنــة لتســوية األوضــاع العقاريّ ــة القديمــة والتــي تبيــح فتــح‬ ‫‪ 1995‬المــؤرّ خ فــي ‪ 13‬فيفــري ‪1995‬‬

‫آجــال التقاضــي مــن جديــد اعتبــار ا لاللتزامــات المحمولــة علــى اإلدارة بمقتضاهــا والتــي تفــرض عليهــا تســوية وضعيّ ــة‬
‫ـض النظــر عــن تاريــخ نشــأة الحـ ّ‬
‫ـق بخصوصهــا أو األمــد الــذي مــرّ‬ ‫المنتفعيــن باإلســناد فــي ظـ ّـل ّ‬
‫التشــريع القديــم وذلــك بغـ ّ‬

‫عليهــا‪.265‬‬

‫‪ - 263‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315475‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية ‪ 318765‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318611‬بتاريخ ‪ 1‬فيفري ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد‪ 316531‬بتاريخ ‪ 23‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 264‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315475‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 265‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316818‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪80‬‬
 ‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ان اســتيفاء ســائر المراحــل التحضيريــة لعمليــة اســناد قطــع األرض ذات الصبغــة‬
‫الفالحيــة تســند األحقيــة للمطالــب بهــا الســتكمال إجــراءات التســوية واتمــام ابــرام عقــد البيــع النهائــي‪ .‬اال ّ‬
‫أن الحكــم‬

‫القضائــي الصــادر عــن المحكمــة اإلداريــة ال يمكــن أن يحـ ّـل محــل العقــد الــذي ينبغــي ابرامــه مــع وزارة أمــاك الدولــة‬

‫والشــؤون العقاريــة ثــم تســجيله مــن قبــل حافــظ الملكيــة العقاريــة‪ ،‬باعتبــار ه يختلــف عنــه فــي الطبيعــة القانونيــة‬

‫والتضمينــات المتعلقــة بــكل منهمــا‪.266‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬إخالء العقارات الدولية ذات الصبغة الفالحية‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة فــي فقــه قضــاء مســتقرّ ّ‬

‫أن غيــاب ّ‬
‫أي ســند قانونــي إلشــغال الملــك العمومــي ال يُ خـ ّـول‬

‫المختصــة المبــادرة بإخالئــه مــن شــاغليه بإصــدار قــرار فــي الغــرض وتنفيــذه باســتعمال القـ ّـوة‬
‫ّ‬ ‫آليّ ــا ّ‬
‫للســلطة العموميّ ــة‬
‫وإنمــا يفتــرض ّ‬
‫توفــر إحــدى الصــور الحصريــة اآلتيــة‪:‬‬ ‫العامــة‪ّ ،‬‬
‫ّ‬

‫—وجــود تأهيــل تشــريعي صريــح يُ خـ ّـول لــإدارة إخــراج شــاغل الملــك العمــويم دون ســند قانــوين بإصــدار‬

‫نصــت عليــه أحــكام الفصــل ‪ 15‬مــن القانــون‬

‫العامــة عــى نحــو مــا ّ‬
‫ّ‬ ‫قــرار يف الغــرض وباســتعمال القـ ّـوة‬

‫خولــت‬
‫الدوليّ ــة الفالحيّ ــة الــي ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالعقــارات ّ‬ ‫عــدد ‪ 21‬لســنة ‪ 1995‬المــؤرخ يف ‪ 13‬فيفــري ‪1995‬‬

‫المتســوغ الــذي يُ ِخـ ُّـل بأحــد‬

‫ّ‬ ‫الدولــة إصــدار قــرار يف إســقاط حـ ّ‬
‫ـق‬ ‫ّ‬
‫المكلفيــن بالفالحــة وبأمــاك ّ‬ ‫للوزيريــن‬
‫التســويغ ويف كــراس ّ‬
‫الشــروط ويتــوىل‬ ‫التعاقديّ ــة واإلنمائيّ ــة المنصــوص عليهــا يف عقــد ّ‬ ‫ّ‬
‫الشــروط ّ‬

‫الــوايل يف هــذه الحالــة تنفيــذ قــرار إســقاط الحـ ّ‬

‫ـق فــورا بقطــع ّ‬
‫النظــر عــن كل دعــوى قضائيّ ــة وذلــك‬

‫العامــة عنــد االقتضــاء‪.‬‬

‫ّ‬ ‫باســتعمال القـ ّـوة‬

‫—وجــود خطــر حقيقــي ومحــدق يهـ ّـدد ّ‬

‫النظــام العــام‪ ،‬كاحتمــال حصــول تهديــد لســامة مســتعميل الملــك‬

‫العمويم بســبب إشــغاله‪.‬‬

‫—عدم وجود ّ‬
‫أي وسيلة أخرى تلجأ إليها اإلدارة للتوصل إىل إخالء العقارات الرّ اجعة إليها بالملكيّ ة‪.‬‬

‫ّ‬
‫والســهر علــى‬ ‫وقــد أوضحــت المحكمــة أنــه ال يقــوم اختصــاص الوالــي بمباشــرة إدارة ّ‬
‫الشــؤون العامــة للواليــة‬

‫المحافظــة علــى األمــن العــام بهــا علــى معنــى الفصــل ‪ 11‬مــن القانــون عــدد ‪ 52‬لســنة ‪ 1975‬المــؤرّ خ فــي ‪ 13‬جــوان‬

‫الصريــح التخــاذ قــرارات‬ ‫التأهيــل ّ‬

‫التشــريعي ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط مشــموالت اإلطــارات العليــا لــإدارة الجهويّ ــة‪ ،‬مقــام ّ‬ ‫‪1975‬‬

‫العامــة‪.‬‬
‫ّ‬ ‫الدوليــة الفالحيّ ــة المسـ ّـوغة إلــى الخــواص وتنفيذهــا بالقـ ّـوة‬
‫فــي إخــاء العقــارات ّ‬

‫الدولــي الفالحــي بعــد انتهــاء مـ ّـدة تسـ ّـوغها لــه ال يرقــى إلــى‬ ‫أن تحـ ّـوز ّ‬
‫الشــركة المســتأنفة بالعقــار ّ‬ ‫واعتبــرت ّ‬

‫للنظــام العــام والــذي يمكــن أن يبــرّ ر ّاتخــاذ قــرار آحــادي مــن جانبهــا بهــدف إخــاءه بالقـ ّـوة‬
‫الداهــم المهـ ّـدد ّ‬
‫درجــة الخطــر ّ‬
‫أي وســيلة أخــرى تســمح لهــا بإخالئــه بمــا ّ‬
‫أن‬ ‫العامــة‪ .‬وهــو ال يدخــل كذلــك ضمــن الحــاالت التــي ال تملــك فيهــا اإلدارة ّ‬
‫ّ‬

‫القانــون خـ ّـول لهــا إمكانيــة اللجــوء إلــى القضــاء‪.267‬‬

‫‪ - 266‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 133124‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 267‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214174‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪81‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الفرع الثاني‪ :‬حماية األمالك العامة‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬االرتفاقات اإلدارية‬

‫عرّ فــت المحكمــة اإلداريــة فــي أحــد أحكامهــا االرتفاقــات اإلداريّ ــة بكونهــا قيــود يفرضهــا القانــون علــى‬
‫حـ ّ‬
‫ـق الخــواص فــي اســتغالل عقاراتهــم المجــاورة للملــك العمومــي بهــدف ضمــان حســن اســتعماله فــي األغــراض‬

‫المخصصــة لــه كمنــع البنــاء فــي مناطــق معيّ نــة وتحديــد علــوه وبيــان مســافات التراجــع علــى الملــك العمومــي وغيرهــا‬

‫ـؤدي‬
‫وإنمــا تـ ّ‬ ‫مــن االرتفاقــات األخــرى وهــذه القيــود القانونيّ ــة ال تــؤول إلــى فقــدان مالــك العقــار لـ ّ‬
‫ـكل عناصــر ملكيّ تــه ّ‬

‫فقــط إلــى الحـ ّـد مــن أحــد فروعهــا وهــو حـ ّ‬

‫ـق االســتغالل‪ ،‬بشــرط أال يمـ ّ‬
‫ـس مــن المنشــأة العموميــة‪ . 268‬علــى خــاف صــورة‬
‫ّ‬
‫يتمثــل فــي إقــدام اإلدارة علــى نــزع حيــازة العقــار والتصــرّ ف فيــه مــن يــد مالكــه األصلــي بصفــة نهائيــة‪،‬‬ ‫االســتيالء الــذي‬
‫ممــا ينجــر عنــه انتقــال جميــع عناصــر الملكيــة إليهــا دون انتهــاج إحــدى ّ‬
‫الطــرق القانونيّ ــة المقــرّ رة لذلــك كاالقتنــاء‬

‫بالمراضــاة أو المعاوضــة أو الهبــة أو االنتــزاع مــن أجــل المصلحــة العموميّ ــة وغيرهــا مــن طــرق نقــل الملكيّ ــة ولذلــك‬
‫الدعــوى الرّ اميــة إلــى ّ‬
‫التعويــض‬ ‫ـإن ّ‬
‫التعويــض عــن االســتيالء يتـ ّـم علــى أســاس كامــل قيمــة العقــار فــي تاريــخ رفــع ّ‬ ‫فـ ّ‬
‫ـتحقة عــن حقــوق االرتفــاق فــي حــدود ثلــث قيمــة المســاحة المسـ ّ‬
‫ـتغلة ‪ .269‬فاالرتفاقــات‬ ‫فــي حيــن تكــون الغرامــة المسـ ّ‬

‫اإلداريّ ــة هــي ارتفاقــات فرضهــا القانــون وهــي تختلــف لذلــك عــن حقــوق االرتفــاق التــي يحدثهــا المالــك علــى عقــاره‬
‫ّ‬
‫مجلــة الحقــوق‬ ‫بمحــض إرادتــه والتــي ال ُتكتســب ّ‬
‫بالتقــادم وال تثبــت إال بكتــب مثلمــا ينــص علــى ذلــك الفصــل ‪ 180‬مــن‬

‫أن حقــوق االرتفــاق المسـ ّـلطة علــى أراضــي الخــواص المجــاورة‬

‫العينيّ ــة‪ .‬وقــد اســتقرّ قضــاء المحكمــة اإلداريّ ــة علــى ّ‬

‫ـادة المســؤوليّ ة‬ ‫للملــك العمومــي تختلــف مــن جهــة أخــرى عــن االســتيالء فــي خصــوص أجــل ّ‬
‫التقــادم المنطبــق فــي مـ ّ‬

‫ـادة االرتفــاق علــى تطبيــق القاعــدة العامــة الــواردة بالفصــل‬ ‫عــن األضــرار ّ‬
‫الناجمــة عنهمــا إذ درجــت المحكمــة فــي مـ ّ‬

‫أن «كل دعــوى ناشــئة عــن تعميــر الذمــة ال تســمع بعــد مضــي خمــس‬ ‫ّ‬
‫مجلــة االلتزامــات والعقــود الــذي يقتضــي ّ‬ ‫‪ 402‬مــن‬
‫الدعــاوى الرّ اميــة إلــى ّ‬
‫التعويــض‬ ‫وأمــا فــي ّ‬
‫عشــرة ســنة عــدا مــا اســتثني بعــد ومــا قــدره القانــون فــي صــورة مخصوصــة»‪ّ ،‬‬

‫الخاصــة فقــد درجــت المحكمــة فــي أغلــب أحكامهــا ومنــذ قرارهــا االســتئنافي عــدد‬
‫ّ‬ ‫عــن اســتيالء اإلدارة علــى العقــارات‬
‫الزمــن بصــرف ّ‬
‫النظــر‬ ‫الدعــاوى ال تســقط بمــرور ّ‬ ‫الصــادر بتاريــخ ‪ 18‬مــارس ‪ 1976‬فــي القضيّ ــة عــدد ‪ 29‬علــى ّ‬
‫أن تلــك ّ‬ ‫‪ّ 53‬‬
‫ّ‬
‫وألن المتضــرّ ر مــن عمليّ ــة االســتيالء‬ ‫ـق الملكيــة الفرديّ ــة‬ ‫ّ‬
‫لتعلــق ذلــك باالعتــداء علــى حـ ّ‬ ‫عمــا إذا كان العقــار مسـ ّـجال أم ال‬
‫يبقــى مالــكا للعقــار المســتولى عليــه إلــى أن يتـ ّـم تحديــد الغرامــة المسـ ّ‬
‫ـتحقة ســواء رضائيّ ــا أو قضائيّ ــا والتــي بموجــب‬

‫دفعهــا تنتقــل الملكيــة مــن المالــك األصلــي إلــى اإلدارة المســتولية‪.270‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬شروط اإلشغال الوقيت للملك العمويم البلدي‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة أن إشــغال الملــك العمومــي البلــدي يتســم بالوقتيــة وقابليــة الرجــوع فيــه وال يجــوز‬

‫للمســتفيد منــه المطالبــة بحــق التمســك بالبقــاء حتــى وإن كان متمتعــا بترخيــص قانونــي ســابق وذلــك اســتنادا إلــى‬

‫أحــكام الفصــل األول والفصــل ‪ 15‬مــن األمــر عــدد ‪ 362‬لســنة ‪ 2007‬المــؤرخ فــي ‪ 19‬فيفــري ‪ 2007‬المتعلــق بضبــط‬

‫شــروط وصيــغ اإلشــغال الوقتــي ولزمــة المرفــق العمومــي فــي الملــك العمومــي البلــدي التــي تشــترط الموافقــة‬

‫‪ - 268‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 148565‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 269‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 148565‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 270‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214035‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 211173‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪82‬‬
 ‫علــى إشــغال أجــزاء الملــك العمومــي البلــدي أن يكــون بصفــة وقتيــة وقابلــة للرجــوع فيــه‪ ،‬وذلــك بعقــد يبــرم بيــن رئيــس‬
‫البلديــة والمســتفيد باإلشــغال الوقتــي‪ ،‬وإذا كان موضــوع اإلشــغال يتصــف باالســتمرارية ويقتضــي تثبيــت إحداثــات أو‬
‫تجهيــزات بهــذه األجــزاء فيتعيــن أن تكــون مــن صنــف التجهيــزات الخفيفــة‪ ،‬وأنــه يمكــن لرئيــس البلديــة المعنيــة وضــع‬
‫حــد لإلشــغال الوقتــي مــن تلقــاء نفســه‪ ،‬العتبــار ات تهــم المصلحــة العامــة‪.271‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬حماية الملك العام للطرقات‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن نظــام الملــك العمومــي لــه مســاس بالنظــام العــام ممــا يوجب علــى الوالي المختص‬
‫ترابيــا‪ ،‬بمــا لــه مــن امتيــازات الضبــط اإلداري العــام‪ ،‬التصــدي لالعتــداءات عليــه باتخــاذ التدابيــر الالزمــة لــردع المخالفــات‪.‬‬
‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن غراســة أشــجار فــي حرمــة الملــك العمومــي للطريــق الوطنيــة يعـ ّـد اعتــداء علــى الملــك العــام‬
‫يســتوجب مــن الوالــي اتخــاذ قــرار بإزالــة الغراســات علــى نفقــة صاحبهــا والحــرص علــى التنفيــذ الكلــي لذلــك القــرار‪.272‬‬

‫القسم الثامن‬

‫المبادئ المقرّ رة في مجال الهيئات العمومية المستقلة‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬الترشح لعضوية مجلس هيئة حماية حقوق االنسان‬ ‫الفرع‬

‫فــي إطــار تطبيــق مقتضيــات الفصــل الرابــع مــن القــرار الصــادر مــن رئيــس اللجنــة االنتخابيــة بمجلــس نــواب‬
‫خولــت بصفــة اســتثنائية للمترشــحين الذيــن ســبق أن قدمــوا ملفــات ترشــح‬
‫الشــعب المــؤرخ فــي ‪ 15‬ديســمبر ‪ 2020‬التــي ّ‬
‫تطبيقــا ألحــكام قــرار رئيــس اللجنــة االنتخابيــة بمجلــس نــواب الشــعب المــؤرخ فــي ‪ 29‬جويليــة ‪ 2020‬والمتعلــق بإعــادة‬
‫فتــح بــاب الترشــحات لعضويــة مجلــس هيئــة حقــوق اإلنســان فــي صنفــي مختــص فــي علــم النفــس مختــص فــي حقــوق‬
‫الطفــل مــن األعضــاء الذيــن يمثلــون الجمعيــات المعنيــة طبقــا ألنظمتهــا األساســية بالدفــاع عــن حقــوق اإلنســان‬
‫والحريــات‪ ،‬ولــم تكــن مســتوفية لجميــع الوثائــق المطلوبــة أن يتولــوا اســتكمال ملفــات ّ‬
‫ترشــحهم‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة‬
‫ّ‬
‫أن المترشــح الــذي لــم يتقـ ّـدم بمطلــب ترشــح جديــد بمناســبة إعــادة فتــح بــاب الترشــحات لعضويــة مجلــس هيئــة حقــوق‬
‫اإلنســان فــي صنفــي مختــص فــي علــم النفــس ومختــص فــي حقــوق الطفــل‪ّ ،‬‬
‫وإنمــا اكتفــى بمناســبة صــدور القــرار‬
‫المانــح ألجــل إضافــي بــأن أضــاف الوثائــق التــي تثبــت نشــاطه الجمعياتــي إلــى مطلــب ترشــحه المــودع بمناســبة فتــح‬
‫بــاب الترشــح بمقتضــى القــرار المــؤرخ فــي ‪ 15‬فيفــري ‪ ،2019‬قــد خالــف أحــكام الفصــل الرابــع مــن القــرار المــؤرّ خ فــي‬
‫‪ 15‬ديســمبر ‪ 2020‬المومــأ إليــه أعــاه والتــي وردت واضحــة مــن جهــة ّ‬
‫تعلقهــا بمطالــب الترشــح المقدمــة بمناســبة‬
‫إعــادة فتــح بــاب الترشــحات لعضويــة مجلــس هيئــة حقــوق اإلنســان فــي صنفــي مختــص فــي علــم النفــس ومختــص فــي‬
‫حقــوق الطفــل تطبيقــا لمقتضيــات قــرار رئيــس اللجنــة االنتخابيــة بمجلــس نــواب الشــعب المــؤرخ فــي ‪ 29‬جويليــة ‪2020‬‬
‫ال بالمســار االنتخابــي الســابق الــذي انطلــق منــذ فيفــري ‪ ،2019‬األمــر الــذي حرمــه لعــدم تقدمــه بملــف ترشــح جديــد‬
‫قدمــوا‬
‫فــي جويليــة ‪ 2020‬مــن التمتــع باالســتثناء الممنــوح بمقتضــى الفصــل الرابــع ســابق الذكــر للمترشــحين الذيــن ّ‬
‫ملفاتهــم بمناســبة إعــادة فتــح الترشــح فــي جويليــة ‪ 2020‬دون غيرهــم‪.‬‬

‫‪ - 271‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156759‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 272‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 1310294‬بتاريخ ‪ 14‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪83‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫أن ذلــك ال يحرمــه مــن ّ‬
‫حقــه فــي تقديــم مطلــب جديــد باالســتناد إلــى مقتضيــات الفصــل األول مــن‬ ‫واعتبــرت ّ‬

‫القــرار ســابق الذكــر والــذي منــح بدايــة مــن صــدوره بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية أجــا إضافيــا مدتــه ثالثــون يومــا‬
‫لتقديــم الترشــحات لعضويــة مجلــس الهيئــة المذكــورة‪ .‬وقــد أقــرّ ت علــى ذلــك األســاس ّ‬
‫أن اللجنــة االنتخابيــة أصابــت‬

‫قدمهــا الطاعــن علــى ّأنهــا ملــف ترشــح جديــد باالســتناد إلــى حقــه فــي إعــادة الترشــح‬
‫فــي التعامــل مــع الوثائــق التــي ّ‬

‫عددهــا الفصــل ‪ 6‬مــن‬ ‫المكفــول بالفصــل األول الــوارد أعــاه‪ ،‬غيــر ّ‬

‫أن خلــو ملفــه مــن بقيــة الوثائــق المســتوجبة والتــي ّ‬

‫قــرار ‪ 15‬ديســمبر ‪ 2020‬يجعلــه الغيــا‪.‬‬

‫ّ‬
‫المترشــح بمناســبة ترشــحه لســنة ‪ 2019‬يســتند‬ ‫وفســرت المحكمــة ّ‬
‫أن رفــض إدراج الوثائــق المقدمــة مــن قبــل‬ ‫ّ‬

‫إلــى انتهــاء أجــل بعــض الوثائــق التــي يجــب أن تتعلــق بالســنة الســابقة مباشــرة لتقديــم مطلــب الترشــح كالتصريــح‬

‫الســنوي بالضريبــة علــى الدخــل(‪ )2019‬وليــس (‪ )2018‬وشــهادة إبــراء الذمــة مــن األداءات البلديــة للســنة المنقضيــة‬

‫أو حتــى بالنســبة لمضمــون الــوالدة الــذي اشــترط الفصــل الســادس ســابق الذكــر أن يكــون حديــث العهــد لــم يمــض‬

‫علــى تاريــخ تســليمه ثالثــة أشــهر كمــا يســتند إلــى احتــرام مبــدأ المســاواة بيــن جميــع المترشــحين الذيــن كانــوا فــي مثــل‬

‫وضعيــة الطاعــن وحرصــوا علــى إعــادة تقديــم ترشــحات جديــدة تطبيقــا ألحــكام القــرار المــؤرخ فــي ‪ 29‬جويليــة ‪.273 2020‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬صالحيات نائب رئيس الهيئة العليا المستقلة لإلنتخابات‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن الصالحيــة الراجعــة إلــى نائــب رئيــس الهيئــة العليــا المســتقلة لالنتخابــات التخــاذ‬

‫مــا يتعيــن لتنفيــذ مــداوالت الهيئــة‪ ،‬بمــا فــي ذلــك مــن خــال إمضــاء قــرارات مجلســها‪ ،‬ال تنــدرج ضمــن االختصاصــات‬

‫المشــمولة بجــواز التفويــض وإنمــا تتنــزل فــي إطــار اختصــاص أصلــي معتــرف بــه لفائدتــه كلمــا تعــذر ذلــك علــى رئيســها‪.‬‬

‫وبالتالــي فإنــه تبعــا لحالــة التعــذر المتأتيــة مــن شــغور منصــب رئيــس الهيئــة المســتقلة لالنتخابــات بموجــب االســتقالة‬

‫يكــون نائبــه مؤهــا إلمضــاء القــرارات الترتيبيــة الصــادرة فــي المجــال االنتخابــي والتــي يســتأثر مجلــس الهيئــة باتخاذهــا‬

‫والتــي يكــون رئيســه أو نائبــه عنــد االقتضــاء مخــوال إلمضائهــا بمــا لــه مــن ســلطة بمقتضــى القانــون لتنفيــذ المــداوالت‬

‫ذات العالقــة بهــا‪.274‬‬

‫الفــرع الثالــث‪ :‬قــرارات اللجنــة االنتخابيــة المتعلقــة بالترشــح إلــى عضويــة‬

‫هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن اللجنــة االنتخابيــة بمجلــس نــواب الشــعب هــي مــن قبيــل اللجــان الخاصــة التــي‬
‫يتــم إحداثهــا لغــرض انتخابــي محـ ّـدد والتــي يتــم ّ‬
‫حلهــا بانتهــاء مهامهــا‪ .‬وتعـ ّـد القــرارات الصــادرة عنهــا فــي نطــاق‬

‫المهــام الموكولــة ألعضائهــا مــن صنــف القــرار اإلداري الــذي مــن شــأنه أن يؤثــر فــي الوضعيــة القانونيــة للمخاطبيــن بــه‬
‫بمنــأى عــن عــدد أعضائهــا‪ .‬وارتــأت المحكمــة ّ‬
‫أن مهــام اللجنــة المذكــورة تتماثــل مــع المهــام الموكولــة للجــان العلميــة‬

‫واألكاديميــة عنــد مبادرتهــا بتصنيــف المترشــحين للمناظــرات علــى أســاس الملفــات المقدمــة فــي الغــرض للظفــر‬

‫بالرتبــة‪ ،‬ممــا يجعــل قراراتهــا خاضعــة للرقابــة القضائيــة لهــذه المحكمــة علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪( 3‬جديــد) مــن‬

‫القانــون المتعلــق بهــا‪.‬‬

‫‪ - 273‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214741‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 274‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 154219‬بتاريخ ‪ 9‬مارس ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪84‬‬
 ‫كمــا بيّ نــت المحكمــة أنــه طالمــا تســلط الطعــن علــى قــرار ضبــط القائمــة النهائيــة للمترشــحين المقبوليــن إداريــا‬

‫لعضويــة هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة بمــا مــن شــأنه أن ينــال مــن الوضعيــات القانونيــة للمعنييــن بــه‪ ،‬وطالمــا لــم يــرد نــص‬

‫صريــح مــن القانــون إلقصــاء ســبيل الطعــن بواســطة دعــوى تجــاوز الســلطة فــي أعمــال اللجنــة االنتخابيــة المذكــورة فإن‬

‫النظــر فيــه يكــون معقــودا لفائــدة المحكمــة اإلدارية‪.275‬‬

‫القسم التاسع‬

‫مادة المسؤولية اإلدارية‬

‫المبادئ المقرّ رة في ّ‬

‫ّ‬
‫تعدد أسس المسؤولية اإلدارية‬ ‫ّ‬
‫األول‪:‬‬ ‫الفرع‬

‫جــرى قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬

‫أن المقصــود باألعمــال اإلداريــة التــي يمكــن أن تكــون أساســا للمســؤولية‬
‫ّ‬
‫تتمثــل فــي التصرّ فــات التــي تقــوم بهــا اإلدارة واألعمــال القانونيــة‬ ‫الماديــة التــي‬
‫ّ‬ ‫اإلداريــة هــي علــى حـ ّـد ّ‬
‫الســواء األعمــال‬

‫لذمــة اإلدارة‬
‫معمــرا ّ‬
‫ّ‬ ‫وأن ّاتخــاذ قــرارات إداريّ ــة غيــر شــرعية يشـ ّـكل خطــأ‬ ‫ّ‬
‫المتمثلــة فيمــا يصــدر عنهــا مــن مقــرّ رات إداريــة ّ‬
‫‪276‬‬
‫عمــا لحقــه مــن أضــرار‪.‬‬ ‫ويخـ ّـول تبعــا لذلــك للمتضــرّ ر المطالبــة ّ‬
‫بالتعويــض ّ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬المسؤولية عن المنشآت واألشغال العمومية‬

‫تخضــع األضــرار الناتجــة عــن المنشــآت العموميــة الــى نفــس نظــام المســؤولية ّ‬
‫الناتجــة عــن األشــغال العموميــة‬

‫والتــي تنعقــد بمجــرّ د ثبــوت العالقــة الســببيّ ة بيــن تلــك األضــرار والمنشــآت أو األشــغال المذكــورة‪ ،‬إذ تكــون االدارة‬

‫تتفصــى منهــا اال‬

‫ّ‬ ‫المكلفــة بحفضهــا مســؤولة عــن ّ‬
‫كل األضــرار الحاصلــة للغيــر وال يمكنهــا أن‬ ‫ّ‬ ‫صاحبــة المنشــأة أو‬
‫بإثبــات أنهــا بذلــت كل مــا فــي وســعها لتفــادي حصــول ّ‬
‫الضــرر ّ‬
‫وأن مــرد الحــادث كان قــوة قاهــرة أو أمــر طــارئ أو نتــج عــن‬

‫خطــأ المتضــرّ ر أو الغيــر‪.277‬‬

‫وقــد اســتحضرت المحكمــة اإلداريــة مــا اســتقر عليــه الفقــه اإلداري مــن اعتبــار ّأنــه ال يمكــن وصــف منشــأة‬
‫بالعموميــة ّ‬
‫إال إذا اجتمعــت ثالثــة عناصــر أساســية‪ّ ،‬أولهــا أن تكــون تلــك المنشــأة محدثــة بفعــل اإلنســان‪ ،‬وثانيهــا أن‬

‫تكتســي صبغــة عقاريــة ســواء انجــر ذلــك عــن طبيعتهــا أو بموجــب االســتعمال أو االلتصــاق‪ ،‬وثالثهــا أن يكــون الهــدف‬

‫منهــا تحقيــق المصلحــة العامــة وذلــك ســواء باســتخدامها بصفــة مباشــرة فــي االســتعمال العمومــي واالســتجابة‬

‫لحاجيــات العمــوم أو فــي إطــار متطلبــات مرفــق عــام أو لغــرض مــن أغــراض المصلحــة العامــة‪.‬‬

‫وأضافــت المحكمــة أن البــاب الحديــدي لمــأوى ســيارات أعــوان البلديــة محــدث بصنــع وفعــل اإلنســان وهــو‬
‫ّ‬
‫متطلبــات وموجبــات مرفــق عــام تســهر عليــه البلديــة وهــو بذلــك يعـ ّـد منشــأة عموميــة‪.‬‬ ‫مخصــص لالســتعمال فــي إطــار‬

‫‪ - 275‬الحكم االبتدائي الصادر في القضيتين عدد ‪ 151226‬و‪ 151227‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 276‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213134‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 277‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213586‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213178‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪85‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫كمــا اســتقر الفقــه والقضــاء اإلداري علــى اعتبــار ّ‬
‫أن مســؤولية اإلدارة عــن األضــرار الناشــئة عــن المنشــآت‬

‫العموميــة تقــوم علــى قرينــة الخطــأ التــي تقتضــي ّأنــه متــى ثبتــت العالقــة الســببيّ ة تكــون اإلدارة صاحبــة المنشــأة‬

‫الصيانــة العاديــة‬ ‫مســؤولة عــن كل األضــرار الحاصلــة لمســتعمليها بنــاء علــى ّ‬

‫أن هــذه األخيــرة هــي المســؤولة عــن ّ‬
‫إال بإثبــات ّأنهــا بذلــت ّ‬
‫كل مــا فــي وســعها لــدرء الخطــر‬ ‫التفصــي مــن هــذه المســؤولية ّ‬
‫ّ‬ ‫للمنشــأة العموميــة ّ‬
‫وأنــه ال يمكــن‬
‫ـرد الحــادث كان قـ ّـوة قاهــرة أو خطــأ المتضــرّ ر ‪.278‬‬ ‫أو ّ‬
‫أن مـ ّ‬

‫واعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن تواجــد العمــود الكهربائــي مصــدر الضــرّ ر علــى الملــك العمومــي البلــدي وفــي‬
‫حفــظ وتصــرّ ف هــذه األخيــرة‪ ،‬يجعلهــا معنيّ ــة بالنــزاع وطرفــا مدعــى عليــه مســؤول مبدئيــا عــن ّ‬
‫كل األضــرار الناجمــة‬
‫عنــه‪ ،‬علــى ّأنــه يســوغ لهــا أن ترجــع بالــدرك علــى الشــركة التونســية للكهربــاء والغــاز فــي صــورة ّ‬
‫توفقهــا فــي إثبــات ّأنهــا‬
‫تتحمــل كامــل مســؤولية الحــادث أو جــزء منــه ‪ .279‬وهــو موقــف ّ‬
‫أكدتــه المحكمــة فــي قــرار تعقيبــي باالســتناد إلى أحكام‬ ‫ّ‬
‫ـص علــى ّأنــه «تدخــل فــي الملــك العمومــي البلــدي‪)2...‬‬
‫الفصــل ‪( 121‬قديــم) مــن القانــون األساســي للبلديــات الــذي ينـ ّ‬
‫قطــع األرض التــي هــي علــى ملــك البلديــة والتــي بهــا منشــآت لتوزيــع الميــاه والغــاز والكهربــاء ومنشــآت التطهير وغيرها‬
‫ذات المصلحــة العموميــة كلمــا أســندت مهمــة العنايــة بهــا للبلديــة‪ »...‬والفصــل ‪( 129‬قديــم) مــن نفــس القانــون الــذي‬
‫ّ‬
‫ومؤسســات البلديــة وكذلــك الفصــل ‪ 4‬مــن األمــر‬ ‫حمــل مصالــح البلديــة المعنيــة بتنويــر الطرقــات والمســاحات العموميــة‬
‫ّ‬
‫عــدد ‪ 9‬لســنة ‪ 1964‬المــؤرخ فــي ‪ 17‬جانفــي ‪ 1964‬المتعلــق بالموافقــة علــى كــراس الشــروط المتعلقــة بتزويــد كامــل‬
‫راب الجمهوريــة بالتيــار الكهربائــي الــذي يقتضــي ّأنــه تحمــل علــى اإلدارة أو المصلحــة التــي تمــت األشــغال لفائدتهــا‬
‫مصاريــف نقــل المنشــآت الواقعــة فــوق الطرقــات العامــة أو تحتهــا وتغييرهــا إذا مــا طلبــت هــذه التغييــرات مــن طــرف‬
‫الدولــة أو البلديــات أو إذا صــارت هــذه التغييــرات متحتمــة بموجــب األمــن العمومــي أو لصالــح الطرقــات وانتهــت إلــى‬
‫إقــرار ّ‬
‫أن شــبكة التنويــر العمومــي بالمناطــق البلديــة مــن أعمــدة وأســاك كهربائيــة تعتبــر مخصصــة للملــك العمومــي‬
‫البلــدي‪ ،‬كمــا ّ‬
‫أن واجــب حفظهــا وصيانتهــا موكــول إلــى مصلحــة الطرقــات واألشــغال البلديــة وفــق مــا نصــت عليــه‬
‫أحــكام الفصــل ‪ 129‬مــن القانــون األساســي للبلديــات‪.280‬‬

‫كمــا بيّ نــت المحكمــة ّأنــه طالمــا ثبتــت العالقــة الســببية بيــن األضــرار الالحقــة ّ‬
‫بعقــار العارضيــن وتســرّ ب الميــاه‬
‫مــن أنبــوب المــاء الــذي تكســر بعــد األشــغال التــي أذن بهــا الديــوان الوطنــي للتطهيــر المدعــى عليــه‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن هــذا األخيــر‬
‫يكــون مســتغرقا لكامــل المســؤولية اعتبــار ا لكــون هــو المتســبّ ب جــرّ اء األشــغال التــي يقــوم بهــا فــي األضــرار الحاصلــة‬
‫ذمتــه عامــرة بقــدر األضــرار الناشــئة عنهــا‪ .281‬كمــا أقــرّ ت المحكمــة مســؤوليته عــن تســرب‬
‫لمنــزل العــارض بمــا تكــون معــه ّ‬
‫‪282‬‬
‫الميــاه المســتعملة مــن منشــآت فــي حفظــه ممــا تســبب فــي أضــرار غيــر عاديــة مــن جهــة األهميــة والجســامة‬

‫ّ‬
‫المسؤولية عىل أساس المخاطر‬ ‫•الفقرة الثانية‪:‬‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن المســؤولية اإلداريــة المبنيــة علــى نظريــة المخاطــر هــي مســؤولية ذات صبغــة موضوعيــة‬

‫التفصي من المســؤولية‬
‫ّ‬ ‫ويكفــي النعقادهــا ثبــوت الضــرر ووجــود عالقــة ســببية بيــن الضــرر والمنشــأة‪ ،‬وال يمكن لإلدارة‬

‫ـرد الحــادث القــوة القاهــرة أو خطــأ المتضــرر أو الغيــر‪.‬‬

‫أن مـ ّ‬ ‫ّ‬
‫إال بإثبــات ّ‬

‫‪ - 278‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 150261‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 279‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213474‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 280‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314986‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 281‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156301‬بتاريخ ‪ 10‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 282‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد‪ 316330‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪86‬‬
 ‫‪1 .‬المسؤولية عن المنشآت الخطرة‬

‫ذكــرت إحــدى الدوائــر االســتئنافية فــي أحــد قراراتهــا ّ‬

‫أن أســاس المســؤولية الناتجــة عــن األضــرار التــي تتســبّ ب‬

‫فيهــا األعمــدة الكهربائيــة باعتبــار هــا منشــآت خطــرة هــو نظريــة المخاطــر التــي تكتســي صبغــة موضوعيــة ويكفــي‬
‫النعقادهــا ثبــوت الضــرّ ر ووجــود عالقــة ســببية بينــه وبيــن المنشــأة المذكــورة وال يمكــن لــإدارة ّ‬
‫أن تتفصــى مــن‬

‫ـرد الحــادث هــو القــوة القاهــرة أو األمــر الطــارئ أو خطــأ المتضــرّ ر نفســه‪.283‬‬ ‫المســؤولية إال بإثبــات ّ‬
‫أن مـ ّ‬

‫ّ‬
‫الملــف وعلــى وجــه الخصــوص تقريــر الطــب الشــرعي‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّأنــه طالمــا ثبــت مــن مظروفــات‬

‫المضمــن بملــف القضيــة‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫أن مــورث المســتأنف ضدهمــا قــد تعــرض لصعقــة كهربائيــة كمــا تبيّ ــن مــن تقريــر االختبــار‬

‫أن العمــود المتســبّ ب فــي الحادثــة كان معطبــا ذلــك ّأنــه مركــز بقواعــد فنيــة غيــر ســليمة بمــا نتــج عنــه ّ‬
‫تســرب‬ ‫االبتدائيــة ّ‬
‫الكهربــاء إليــه وكهربتــه وأضحــى خطــرا علــى حيــاة مــن يالمســه‪ ،‬بمــا ال يــدع مجــاال للشـ ّ‬
‫ـك فــي ثبــوت العالقــة الســببية‬
‫بيــن العطــب الــوارد علــى العمــود الكهربائــي ووفــاة مــورث المســتأنف ضدهمــا‪ ،‬ضــرورة ّ‬
‫أن الجهــة المســتأنفة لــم تفلــح‬

‫فــي إثبــات أســباب أخــرى للوفــاة‪.284‬‬

‫وكذلــك صرحــت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن حســن التصــرّ ف فــي الملــك العمومــي للســكك الحديديــة مــن طــرف‬

‫الشــركة الوطنيــة للســكك الحديديــة التونســية وحوكمتــه يقتضــي حســب المعاييــر الحديثــة للتصــرّ ف العمومــي وضــع‬

‫التــي قــد تنجــرّ عنهــا آثــار كبيــرة محتملــة علــى البيئــة واألشــخاص واألمــاك‪،‬‬ ‫ّ‬
‫وخطــة لرصــد مختلــف المخاطــر ّ‬ ‫تصــور‬
‫بالتالــي ّ‬
‫فإنــه مــن الضــروري‪ ،‬علــى ســبيل المثــال‪ ،‬إجــراء صيانــة دوريــة‬ ‫أثنــاء الحــاالت العاديــة وفــي الظــروف المضطربــة ّ‬

‫للكســاء النباتــي الموجــود ضمــن حــرم الســكة الحديــد لتفــادي تداخلهــا مــع عمليــات تشــغيل القطــار وصيانــة المســار‪.‬‬

‫انجــر عــن أحــد األنشــطة‬ ‫أن الشــركة الوطنيــة للســكك الحديديــة التونســية مســؤولة عــن ّ‬
‫كل ضــرر ّ‬ ‫وانتهــت إلــى ّ‬
‫أن الشــركة بذلــت ّ‬
‫كل مــا فــي وســعها‬ ‫التــي فــي عهدتهــا فــي ّ‬
‫كل حالــة لــم يثبــت فيهــا ّ‬ ‫المرتبطــة بالســكك الحديديــة ّ‬

‫مهمتهــا واآلليــات المتوفــرة لديهــا‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫باتخــاذ جميــع التدابيــر للرصــد والتوقــي والحمايــة المحمولــة عليهــا بحكــم‬
‫والصالحيــات ّ‬
‫التــي تـ ّـم تمكينهــا منهــا‪.285‬‬

‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة اإلداريّ ــة مــا اســتقر عليــه فقــه قضائهــا مــن اعتبــار أن مســؤولية اإلدارة الرّ اجعــة إليهــا‬
‫األشــياء الخطــرة مســؤولية موضوعيــة غيــر مبنيــة علــى الخطــأ تجــد أساســها فــي فكــرة المخاطــر غيــر العاديــة ويكفــي‬
‫لقيامهــا إثبــات الضــرر المشــتكى منــه وقيــام عالقــة ســببية مباشــرة بينــه وبيــن الشــيء الخطــر‪ ،‬وال يمكــن بالتالــي إعفــاء‬
‫ـرده قــوة قاهــرة أو فعــل المتضــرّ ر‪.286‬‬ ‫أن ّ‬
‫الضــرر مـ ّ‬ ‫اإلدارة منهــا ّ‬
‫إال إذا أثبتــت ّ‬

‫ّ‬
‫والمتفجرات)‬ ‫‪2 .‬المسؤولية عن األشياء الخطرة (األسلحة‬

‫ذمــة أعوانهــا‬ ‫ثبّ تــت المحكمــة كذلــك فقــه قضائهــا المســتقرّ علــى ّ‬
‫أن المعـ ّـدات التــي تضعهــا اإلدارة علــى ّ‬
‫كاألســلحة الناريــة أو القنابــل المســيلة للدمــوع ُتعـ ّـد مــن األشــياء الخطــرة التــي يترّ تــب عــن األضــرار الناتجــة عنهــا انعقــاد‬
‫مســؤولية اإلدارة طبقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة وذلــك بمجــرّ د إثبــات العالقــة الســببيّ ة‬

‫‪ - 283‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213474‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 284‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213474‬بتاريخ ‪ 07‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 285‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 149843‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 286‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 127693‬بتاريخ ‪ 4‬مارس ‪2021‬‬

‫‪87‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫ـرده قـ ّـوة قاهــرة أو فعــل المتضــرّ ر نفســه‪.287‬‬ ‫أن ذلــك ّ‬
‫الضــرر مـ ّ‬ ‫المباشــرة بيــن ّ‬
‫الضــرر والشــيء الخطــر مــا لــم يثبــت للمحكمــة ّ‬
‫كمــا أقــرّ ت فــي قــرار تعقيبــي ّ‬
‫«إنــه مــن المقــرّ ر فــي قضــاء هــذه المحكمــة ّ‬
‫أن الســاح النــاري الــذي تضعــه اإلدارة بيــن يــدي‬
‫أحــد أعوانهــا يعتبــر مــن األشــياء الخطــرة التــي تكتســي مســؤولية اإلدارة عنهــا صبغــة موضوعيــة ويكفــي النعقادهــا‬
‫الســببية المباشــرة بيــن الضــرر المشــتكى منــه وبيــن الشــيء الخطــر‪ ،‬وال تنتفــي تلــك المســؤولية ّ‬
‫إال إذا‬ ‫إثبــات العالقــة ّ‬
‫النــزاع المعــروض عليهــا اعتبــرت ّأنــه ولئــن كان‬
‫ـرد الضــرر قــوة قاهــرة أو فعــل المتضــرر‪ ».‬وتطبيقــا للمبــدأ علــى ّ‬
‫كان مـ ّ‬
‫المعقــب يشــكو مــن مــرض نفســي وراثــي قبــل انخراطــه فــي الخدمــة العســكرية والــذي لــم يمنعــه مــن الدخــول فــي‬
‫صفــوف الجيــش الوطنــي بعــد إجــراء عـ ّـدة اختبــارات طبيــة مســبقة‪ّ ،‬‬
‫فإنــه مــن الثابــت ّ‬
‫أن أعــراض هــذا المــرض قــد تطـ ّـورت‬
‫ّ‬
‫والمتمثلــة فــي قيــام أحــد زمالئــه بإطــاق‬ ‫حدتهــا جــراء الصدمــة التــي تعــرض لهــا أثنــاء أداء الخدمــة العســكرية‬
‫وازدادت ّ‬
‫ممــا اســتوجب خضوعــه للعــاج النفســي‪ .‬وطالمــا كان الضــرر المشــتكى‬
‫رصاصــة بصفــة عشــوائية علــى مقربــة منــه ّ‬
‫وأن المكلــف العــام بنزاعــات الدولــة فــي حـ ّ‬
‫ـق وزارة الدفــاع‬ ‫منــه ثابتــا ولــه عالقــة بالســاح النــاري التابــع للجيــش الوطنــي ّ‬

‫تتحمــل جزئيــا المســؤوليّ ة‬

‫ّ‬ ‫ـإن جهــة اإلدارة‬ ‫لــم يُ فلــح فــي نفــي العالقــة الســببية بيــن الطلــق النــاري والضــرر ّ‬
‫الالحــق بــه‪ ،‬فـ ّ‬
‫عــن التعويــض عــن األضــرار ّ‬
‫الالحقــة بالمعقــب علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة‪.288‬‬

‫أدرجــت المحكمــة اإلداريــة المطالبــة بالتعويــض عــن األضــرار البدنيــة الناتجــة عــن طلــق نــاري فــي الطريــق العــام‬
‫أثنــاء أحــداث الثــورة فــي إطــار المطالبــة بإقــرار مســؤولية اإلدارة الراجعــة إليهــا األشــياء الخطــرة والتــي تجــد ســندها فــي‬
‫فكــرة المخاطــر غيــر العاديــة وتكتســي صبغــة موضوعيــة يكفــي النعقادهــا إثبــات الضــرر المدعــى بــه وقيــام عالقــة‬
‫ّ‬
‫يتيســر لــإدارة التفصــي منهــا إال مــن خــال إقامــة الدليــل‬ ‫ســببية مباشــرة بينــه وبيــن الشــيء أو الوســيلة الخطــرة وال‬
‫علــى أن الضــرر مــرده قــوة قاهــرة أو خطــأ المتضــرّ ر نفســه‪.289‬‬

‫وبمناســبة قضيــة أخــرى ّ‬

‫أكــدت المحكمــة علــى مــا اســتقرّ عليــه فقــه قضائهــا مــن اعتبــار ّ‬
‫أن اإلدارة مســؤولة‬
‫عــن عــدم تطهيــر تــراب الجمهوريــة التونســية مــن المتفجرات التــي يشـ ّـكل وجودهــا خطــرا علــى العمــوم‪ ،‬ســواء كانــت‬
‫هــذه األدوات واألشــياء الخطــرة قريبــة مــن الثكنــات ومياديــن تدريــب الجيــوش أو بعيــدة عنهــا‪ ،‬وســواء كانــت متروكــة‬
‫مــن قبــل وحــدات الجيــش التونســي أو مــن قبــل الجيــوش األجنبيــة التــي مــرت بالبــاد التونســية‪ ،‬وذلــك لمــا يُ فتــرض أن‬
‫المتفجــرات وإبعادهــا عــن متنــاول العمــوم وإبطــال مفعولهــا بــدرء‬
‫ّ‬ ‫تملكــه اإلدارة مــن معـ ّـدات ووســائل للبحــث عــن هــذه‬
‫المخاطــر عــن المواطنيــن واألضــرار التــي يمكــن أن تنجــم عنهــا‪.290‬‬

‫ّ‬
‫الصحي‬ ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬مسؤولية المرفق‬

‫‪1 .‬النظام القانوني للمسؤولية الطبية‬

‫الصحــي هــي مســؤولية مبنيّ ــة علــى‬

‫ّ‬ ‫مــن المســتقرّ عليــه فــي فقــه قضــاء هــذه المحكمــة ّ‬
‫أن مســؤولية المرفــق‬
‫وأنهــا تكــون قائمــة ّ‬
‫كلمــا ثبــت حصــول ضــرر للمريــض ال يتناســب‬ ‫الخطــأ الثابــت وبصفــة اســتثنائية علــى قرينــة الخطــأ ّ‬
‫ّ‬
‫وكلمــا تبيّ نــت العالقــة الســببيّ ة بيــن الضــرر الـ ّـذي لحقــه‬ ‫مــع الســبب الـ ّـذي دخــل مــن أجلــه المؤسســة الصحيّ ــة للعــاج‬

‫‪ - 287‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145534‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318799‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 288‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317728‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 289‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316682‬بتاريخ ‪ 9‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 142015‬بتاريخ ‪ 15‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 290‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314087‬بتاريخ ‪ 2‬فيفري ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية ‪ 317264‬بتاريخ ‪ 4‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 142264‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪88‬‬
 ‫وأن هــذه األخيــرة ال تعفــى مــن المســؤولية ّ‬
‫إال‬ ‫والعــاج الـ ّـذي تلقــاه دون حاجــة إلثبــات وجــود خطــأ فــي جانــب اإلدارة ّ‬
‫لتجنــب ّ‬
‫كل مــا مــن شــأنه تعكيــر الســير‬ ‫ّ‬ ‫بإثبــات بذلهــا العنايــة الكافيــة بالمريــض واتخاذهــا جميــع االحتياطــات الالزمــة‬
‫ـرده قـ ّـوة قاهــرة أو أمــر طــارئ أو خطــأ ينســب إلــى المتضــرّ ر‪ .291‬وفــي أحــد ّ‬
‫النزاعــات‬ ‫العــادي للعــاج أو إذا أثبتــت ّ‬
‫أن الضــرر مـ ّ‬
‫أقــرت المحكمــة ّ‬
‫أن مســؤولية المرفــق الصحــي تجــد أساســها فــي قرينــة الخطــأ المحمولــة علــى عاتــق اإلدارة طالمــا‬
‫ّ‬
‫تعكــر‬ ‫ضدهــم جــرّ اء النزيــف الرحمــي الـ ّـذي تســبّ ب فــي‬ ‫أن األضــرار والمضاعفــات ّ‬
‫التــي لحقــت مورثــة المســتأنف ّ‬ ‫ثبــت ّ‬

‫والتأخــر فــي اســتئصال الرحــم األمــر الـ ّـذي ّأدى إلــى الوفــاة‪ ،‬تكتســي درجــة مــن الجســامة ال تتناســب مــع الســبب‬
‫ّ‬ ‫حالتهــا‬
‫وأن اإلدارة لــم تفلــح فــي إثبــات ّ‬
‫توفــر ّ‬
‫أي حالــة مــن حــاالت اإلعفــاء مــن‬ ‫األصلــي الـ ّـذي دخلــت مــن أجلــه إلــى المستشــفى ّ‬

‫المســؤولية‪.292‬‬

‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه لئــن كانــت النتائــج ّ‬

‫التــي تلــت العمليــة عاديــة ومطابقــة للمعاييــر المتعــارف عليهــا‬
‫ـإن الخطــأ الطبّ ــي يُ عــزى‪ ،‬فــي هــذه الحالــة‪ ،‬إلــى غيــاب ّ‬
‫كل تشــخيص ومتابعــة‬ ‫المدعيــن‪ ،‬فـ ّ‬
‫ّ‬ ‫طبيّ ــا فــي مثــل حالــة مــورّ ث‬

‫خاصــة وقــد ثبــت الحقــا تطــور المــرض وبلوغــه أطــوار‬

‫ّ‬ ‫المتوقعــة ّ‬
‫لدقتهــا‬ ‫ّ‬ ‫فــي الفتــرة ّ‬
‫التــي تلــت العمليــة ذات المخاطــر‬

‫حقــه الحقــا‪.293‬‬ ‫متقدمــة ّ‬

‫تقلصــت معــه جــدوى العــاج الـ ّـذي وقــع تقديمــه للمقــام فــي ّ‬ ‫ّ‬

‫الموجهــة ضــد اإلدارة والرّ اميــة إلــى طلــب الحكــم بإلزامهــا بالتعويــض عــن‬
‫ّ‬ ‫وبيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن المســؤولية‬

‫لمهامهــم ال تسوســها أحــكام الفصــل ‪ 85‬مــن‬

‫ّ‬ ‫الصــادرة عــن أعوانهــا فــي نطــاق أدائهــم‬
‫األضــرار المترتبّ ــة عــن األخطــاء ّ‬
‫وأن المســؤولية ّ‬
‫الطبيــة مســؤولية تقصيريــة تقــوم‬ ‫مجلــة االلتزامــات والعقــود وإنمــا تحكمهــا مقتضيــات القانــون العــام‪ّ .‬‬

‫علــى حرّ يــة إثبــات الخطــأ‪ ،‬وتعـ ّـد القرائــن إحــدى الوســائل التــي يلجــأ إليهــا أطــراف النــزاع أو القاضــي لتحميــل المســؤولية‬
‫ّ‬
‫المترتبــة عــن ذلــك الخطــأ للمتســبّ ب فيهــا‪ .‬كمــا ال تتعــارض قرينــة الخطــأ المفتــرض التــي كرّ ســها فقــه القضــاء اإلداري‬

‫مــع أحــكام المســؤولية التقصيريــة‪ ،‬طالمــا أنهــا تنهــض فــي جميــع األحــوال علــى وجــود خطــأ فــي جانــب اإلدارة ّيتصــل‬

‫الصحيــة بالمقارنــة مــع مــا كانــت‬

‫بفشــلها فــي عــاج المريــض علــى النحــو المطلــوب منهــا وإســهامها فــي تعكيــر حالتــه ّ‬

‫ّ‬
‫بالمؤسســة االستشــفائية‪.294‬‬ ‫عليــه قبــل إيوائــه‬

‫ّ‬
‫للصحة‬ ‫ّ‬
‫المؤسسات العمومية‬ ‫‪2 .‬مسؤولية‬

‫تحمــل المســؤولية‬
‫ّ‬ ‫للصحــة‪ ،‬تمتــاز بالقــدرة القانونيــة علــى‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات العموميــة‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن‬
‫ّ‬
‫المترتبــة علــى نشــاطها وذلــك دون تمييــز بيــن مشــموالتها الطبيــة واإلداريّ ــة والنظــر إليهــا كوحــدة ســواء فــي نطــاق‬

‫تحمــل المســؤولية المنجــرّ ة عــن ممارســة تلــك المهــام ممــا يجعلهــا مســؤولة عمــا‬
‫ّ‬ ‫مباشــرتها لمهامهــا أو فــي نطــاق‬

‫مردهــا خلــل فــي ّ‬

‫الســير العــادي للمرفــق العــام‬ ‫أن األضــرار المــراد ّ‬
‫التعويــض عنهــا ّ‬ ‫يحــدث داخلهــا مــن أخطــاء ّ‬
‫كلمــا ثبــت ّ‬

‫الصحــي والرّ اجعــة لــوزارة‬

‫ّ‬ ‫الدولــة فــي الميــدان‬ ‫الصحــي الــذي تســهر عليــه‪ّ .‬‬
‫وأن رقابــة اإلشــراف علــى تطبيــق سياســة ّ‬ ‫ّ‬

‫ّ‬
‫المؤسســة العموميــة للصحــة‪ ،‬األمــر‬ ‫الصحــة ال تمتـ ّـد إلــى التدخــل المباشــر فــي المرفــق العمومــي الصحــي الــذي تديــره‬
‫ّ‬

‫الــذي تكــون معــه المســؤولية الطبيــة المترتبــة علــى أخطــاء اإلطــار الطبــي أو شــبه الطبــي العامــل بهــا محمولــة علــى‬

‫تتعداهــا إلــى وزارة الصحــة باعتبــار هــا ســلطة إشــراف‪.295‬‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المؤسســة العموميــة للصحــة دون أن‬ ‫كاهــل‬

‫‪ - 291‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 214383‬و‪ 214439‬بتاريخ ‪ 10‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 292‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214383‬بتاريخ ‪ 19‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 293‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 18943/1‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 294‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214303‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 295‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213775‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214209‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪89‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫وفــي نزاعــات أخــرى‪ ،‬تعتبــر المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن المســؤولية الطبيــة تجــد أساســها واقعــا وقانونــا فــي النشــاط‬

‫اليومــي لإلطــارات الطبيــة وشــبه الطبيــة حــال مباشــرتهم لعملهــم فــي إطــار مســاهمتهم في تســيير المرفــق العمومي‬

‫للصحــة باعتبــار هــم يخضعــون إلــى وزارة الصحــة مــن حيــث التعييــن والمســار المهنــي والنقلــة واألجــر والتأديــب باعتبــار‬
‫ّ‬
‫أن ارتكابهــم لألخطــاء الموجبــة للتعويــض مــا كان ليكــون لــوال مــا وضــع بيــن أيديهــم مــن صالحيــات المباشــرة بمقتضــى‬
‫قــرار توظيفهــم فــي هــذا القطــاع مــع حفــظ ّ‬
‫حقهــا‪ ،‬إن ارتــأت ذلــك‪ ،‬فــي الرجــوع بالــدرك علــى المتســبّ ب مباشــرة فــي‬
‫الضــرر ّ‬
‫متــى ثبــت خطــأه الفاحــش‪.296‬‬

‫ّ‬
‫يتمثــل فــي توحيــد‬ ‫العامــة القضائيّ ــة للمحكمــة اإلداريّ ــة‬
‫ّ‬ ‫وبيّ نــت المحكمــة فــي أحــد أحكامهــا ّ‬
‫أن دور الجلســة‬

‫اآلراء فــي المســائل القانونيّ ــة الجوهريّ ــة طبقــا لمــا تقتضيــه أحــكام الفصــل ‪ 21‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة ويكــون‬
‫ّ‬
‫المتجــه العمــل بمــا انتهــى إليــه اجتهادهــا فــي تحميــل المســؤوليّ ة عــن األضــرار الناشــئة عــن تســيير المرفــق‬ ‫لذلــك مــن‬

‫الصحــة‪.297‬‬
‫ّ‬ ‫للص ّحــة علــى هــذه األخيــرة دون وزارة‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات العموميّ ــة ّ‬ ‫الصحــي الــذي تديــره‬
‫ّ‬ ‫العمومــي‬

‫العامــة القضائيّ ــة‬

‫ّ‬ ‫بأنــه ســبق للجلســة‬ ‫كمــا عبّ ــرت عــن التزامهــا بموقــف الجلســة العامــة القضائيــة بــأن ّ‬
‫ذكــرت ّ‬

‫الصادريــن فــي ‪ 25‬جانفــي ‪ 2016‬تحــت عــدد ‪ 313581‬و‪ 314154‬أن‬

‫بالمحكمــة اإلداريّ ــة فــي قراريهــا التعقيبيّ يــن ّ‬

‫تتحمــل المســؤوليّ ة عــن األضــرار الحاصلــة للمرضــى عنــد إجــراء تدخــات طبيــة‬
‫ّ‬ ‫فصلــت فــي مســألة تحديــد الجهــة التــي‬

‫للص ّحــة إذا كانــت األضــرار ناتجــة عــن العــاج داخــل تلــك‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات العموميّ ــة ّ‬ ‫عليهــم بــأن انتهــت إلــى تحميلهــا علــى‬
‫ّ‬
‫تتمتــع بإمكانيــات ووســائل قانونيّ ــة وماديّ ــة وبشــريّ ة وعلميّ ــة واســعة إلدارة المرفــق العــام‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات مراعــاة لكونهــا‬
‫الدفــاع الوطنــي بخصــوص المستشــفى العســكري األصلــي ّ‬
‫للتعليــم‬ ‫الصحــة أو وزارة ّ‬
‫ّ‬ ‫الصحــي ونظــرا إلــى ّ‬
‫أن دور وزارة‬
‫ّ‬
‫التدخــل المباشــر‬ ‫الدولــة فــي الميــدان الصحــي دون أن يمتـ ّـد إلــى‬
‫بتونــس ينحصــر فــي اإلشــراف عليهــا لتطبيــق سياســة ّ‬
‫ّ‬
‫يتمثــل فــي توحيــد اآلراء فــي المســائل‬ ‫العامــة القضائيّ ــة بالمحكمــة اإلداريّ ــة‬
‫ّ‬ ‫فــي إدارة المرفــق‪ .‬وأقــرت بــأن دور الجلســة‬

‫القانونيّ ــة الجوهريّ ــة طبقــا لمــا تقتضيــه أحــكام الفصــل ‪ 21‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة ويكــون لذلــك مــن المتعيّ ــن‬

‫الصحــي الــذي‬
‫ّ‬ ‫العمــل بمــا انتهــى إليــه اجتهادهــا فــي تحميــل المســؤوليّ ة عــن األضــرار الناشــئة عــن تســيير المرفــق العــام‬

‫للص ّحــة علــى هــذه األخيــرة دون وزارة اإلشــراف‪.298‬‬ ‫ّ‬

‫المؤسســات العموميّ ــة ّ‬ ‫تديــره‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬المسؤولية عن الحوادث المدرسية‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن حســن ســير المرفــق العمومــي للتعليــم يقتضــي مــن اإلدارة الســهر علــى ســامة‬
‫التالميــذ أو الطلبــة أو تالميــذ مــدارس ومراكــز التكويــن‪ 299‬وحمايتهــم مــن األخطــار ّ‬
‫التــي يمكــن أن تعترضهــم أثنــاء‬

‫ّ‬
‫المؤسســات والحــرص علــى درء األخطــار‬ ‫ّ‬
‫بالمؤسســة التربويــة بمــا فــي ذلــك صيانــة المنشــآت التابعــة لتلــك‬ ‫وجودهــم‬

‫ّ‬
‫المؤسســات التربويّ ــة علــى‬ ‫ّ‬
‫التــي قــد تنتــج عنها‪.300‬وتقــوم مســؤوليّ ة اإلدارة عــن الحــوادث التــي يتعــرّ ض لهــا التالميــذ فــي‬
‫ّ‬
‫المتأتــي مــن الخلــل الواضــح فــي تســيير المرفــق العــام بتقصيــر اإلدارة فــي مراقبــة التالميــذ الذيــن‬ ‫أســاس الخطــأ الثابــت‬

‫‪ - 296‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214383‬بتاريخ ‪ 19‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212858‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 297‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214192‬بتاريخ ‪ 18‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 298‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214315‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 299‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317788‬بتاريخ ‪ 9‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 300‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213867‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316170‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪90‬‬
 ‫هــم فــي عهدتهــا وتحــت رعايتهــا وحمايتهــم والعنايــة بهــم وتوفيــر منــاخ تربــوي ســليم‪ .301‬كمــا يمكــن أن تقــوم هــذه‬
‫المســؤوليّ ة علــى الخطــأ المفتــرض وفــي هــذه الحالــة ال تعفــى اإلدارة مــن المســؤوليّ ة ّ‬
‫إال إذا أثبتــت ّأنهــا بذلــت العنايــة‬

‫ّ‬
‫بالمؤسســات التربويــة‬ ‫للضــرر‪ .302‬علمــا ّ‬
‫وأن طبيعــة العمــل‬ ‫واتخــاذ ّ‬
‫كافــة االحتياطــات الكفيلــة بتفــادي تعرّ ضهــم ّ‬ ‫ّ‬
‫الالزمــة ّ‬

‫والتعليميــة الراجعــة بالنظــر للدولــة تقتضــي مــن اإلطــار الســاهر عليهــا مراقبــة التالميــذ الذيــن هــم تحــت رعايتهــا ســواء‬

‫داخــل قاعــات التدريــس عنــد تلقــي الــدروس أو فــي الفضــاءات المخصصــة للحصــص التطبيقيــة أو الرياضيــة‪ ،‬أو فــي‬
‫‪303‬‬
‫الســاحات عنــد انتهــاء الــدروس فــي فتــرة الراحــة أو عنــد تغييــر قاعــات الــدرس أو عنــد الخــروج مــن المدرســة‪.‬‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬مسؤولية مرفق القضاء‬

‫ّ‬
‫المؤسســات االقتصاديــة‬ ‫بالنظــر فــي ّ‬
‫النــزاع الرامــي إلــى التعويــض إلحــدى‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة اختصاصهــا ّ‬

‫باإلســتناد إلــى تضــارب القــرارات الصــادرة عــن الرئيــس األول للمحكمــة اإلداريــة فــي مــادة إيقــاف التنفيــذ وخــرق آجــال‬
‫البـ ّ‬
‫ـت فــي مطالبهــا وعــدم البــت فــي مطالــب تأجيــل التنفيــذ‪ ،‬األمــر الــذي تســبّ ب لهــا فــي الضــرر المــادي المتمثــل فــي‬
‫ّ‬
‫محققــة وكذلــك الخســارة الفادحــة التــي طالــت معداتهــا‬ ‫خســارة عقــود اإلشــهار وحرمانهــا مــن تحقيــق أربــاح كانــت‬

‫التــي حجزتهــا بلديــة الكــرم والخســارة المعنويــة التــي لحقتهــا نتيجــة إحساســها بالتهديــد فــي أعمالهــا كمؤسســة‬
‫اقتصاديــة واإلذن باالختبــارات الالزمــة‪ .‬وقــد ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّأنــه ال وجــه لالحتجــاج بتناقــض القــرارات طالمــا ّ‬
‫أن ملفــات‬

‫تفحــص شــرعيّ ة ســحب أي قــرار فــي إزالــة أي عالمــة إشــهارية يكــون حالــة بحالــة‬
‫ّ‬ ‫القضايــا مســتقلة بأوراقهــا‪ ،‬وطالمــا ّ‬
‫أن‬

‫المدعــى عليهــا لقــرار واحــد‬

‫ّ‬ ‫لتعلــق ّ‬
‫كل ملــف بمعاليــم محـ ّـددة‪ .‬والقــول بخــاف ذلــك كان ســيترجم عمليــا بإصــدار البلديــة‬ ‫ّ‬

‫ـت مــن قبــل الرئيــس األول للمحكمــة اإلداريــة فــي‬ ‫ـص ّ‬

‫كل الالفتــات اإلشــهارية الراجعــة للعارضــة‪ .‬كمــا بيّ نــت أن البـ ّ‬ ‫يخـ ّ‬
‫تضمنــه كل مطلــب مــن مطاعــن ودفوعــات ومــا ّ‬
‫توفــر مــن‬ ‫ّ‬ ‫مطالــب إيقــاف التنفيــذ المرفوعــة لديــه كان علــى ضــوء مــا‬

‫األول للمحكمــة مــن ســلطة تقديريــة فــي هــذا المجــال‪ .‬وانتهــت المحكمــة‬
‫مؤيــدات وفــي نطــاق مــا هـ ّـو مخـ ّـول للرئيــس ّ‬

‫إلــى انتفــاء ّ‬
‫أي خطــأ مــن شــأنه أن ّ‬
‫يؤســس لمســؤوليتها‪.304‬‬

‫•الفقرة السادسة‪ :‬مسؤولية مرفق ّ‬

‫السجون‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن مســؤولية المرفــق الســجني عــن األضــرار التــي يمكــن أن تصيــب المســاجين‬
‫أثنــاء إقامتهــم بالســجن تقــوم علــى الخطــأ المثبــت المتمثــل فــي تقصيــر اإلدارة الســجنية فــي ّاتخــاذ التدابيــر الالزمــة‬
‫ّ‬
‫المؤسســة الســجنية فــي واجــب حراســة‬ ‫لحمايتهــم وضمــان حرمتهــم الجســديّ ة وســامتهم‪ .‬واعتبــرت ّ‬
‫أن تقصيــر‬
‫الســجن‪ ،‬والحــال ّأنهــا‬
‫المســاجين المودعيــن لديهــا وعــدم اتخــاذ االحتياطــات الالزمــة للحيلولــة دون إضــرام النــار فــي ّ‬
‫ّ‬
‫مكلفــة برعايــة المســاجين وضمــان ســامتهم‪ ،‬يعـ ّـد أساســا إلثــارة مســؤوليتها اســتنادا إلــى أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن‬
‫قانــون المحكمــة اإلداريــة‪.305‬‬

‫‪ - 301‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317103‬بتاريخ ‪ 2‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 302‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214076‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 303‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317057‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145949‬بتاريخ ‪ 7‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 304‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 163144‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 305‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 141896‬بتاريخ ‪ 7‬جوان ‪2021‬‬

‫‪91‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫المدعــى عليهــا طالمــا ّ‬
‫أكــد الخبــراء المنتدبــون‬ ‫ّ‬ ‫وفــي نفــس ّ‬
‫الســياق‪ ،‬انتهــت المحكمــة إلــى ثبــوت خطــأ الجهــة‬
‫الســجن وذلــك ّ‬
‫بالنظــر‬ ‫المدعــي وإقامتــه فــي ّ‬
‫ّ‬ ‫مــن المحكمــة قيــام العالقــة الســببيّ ة بيــن مــرض «بــوت « الــذي أصيــب بــه‬
‫أن المــرض ســند الدعــوى ال يمكــن أن يكــون ّ‬
‫إال نتيجــة‬ ‫الســجن وباعتبــار ّ‬ ‫إلــى ّأنــه لــم يكــن يشــكو ّ‬
‫أي مــرض عنــد إيداعــه ّ‬

‫للعــدوى جــرّ اء االكتظــاظ فــي الزنزانــة والقــرب مــن مســاجين حامليــن للمــرض ذاتــه وكذلــك بســبب الظــروف الصحيــة‬
‫الســيّ ئة وســوء التغذيــة فضــا عــن ّ‬
‫أن تطــور المــرض ومخلفاتــه الجســدية مرتبطــة بالتأخيــر فــي التشــخيص وفــي تقديــم‬
‫‪306‬‬
‫الرعايــة الطبيــة الالزمــة‪.‬‬

‫عمــا لحــق األشــخاص‬ ‫وقــد درج عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى التمييــز بيــن الدعــاوى الرّ اميّ ــة إلــى طلــب ّ‬
‫التعويــض ّ‬

‫مردهــا خطــأ فــي اإلدانــة الجزائيــة‪ ،‬وتلــك الدعــاوى‬

‫الموقوفيــن أو مــن قضــوا عقوبــة بدنيــة ســالبة للحريّ ــة مــن أضــرار ّ‬

‫الناجمــة عــن اإلقامــة بالمؤسســة الســجنية‪ ،‬لتظـ ّـل هــذه األخيــرة مدرجــة ضمــن‬
‫الرّ اميــة إلــى التعويــض عــن األضــرار ّ‬

‫التعويــض عــن األخطــاء ّ‬

‫الناجمــة عــن المرفــق العمومــي الســجني‪ ،‬يرجــع‬ ‫أن ّ‬
‫طائفــة المنازعــات اإلداريــة األصيلــة‪ ،‬باعتبــار ّ‬
‫ّ‬
‫بالنظــر إلــى المحكمــة اإلداريــة بوصفهــا قاضــي القانــون العــام فــي هــذه المنازعــات‪.‬‬

‫عمــا ينتــاب الســجناء مــن أضــرار خــال مـ ّـدة إقامتهــم‬ ‫وعلــى هــذا األســاس فـ ّ‬
‫ـإن مســؤولية المرفــق الســجني ّ‬

‫ّ‬
‫بالســجن‪ ،‬ينــدرج ضمــن طائفــة األخطــاء المرفقيــة التــي مــن شــأنها أن تكــون قاطــرة في قيــام المســؤولية اإلداريّ ة‪ ،‬متى‬
‫كافــة التدابيــر واالحتياطــات لتوفيــر الوقايــة والحمايــة الالزمــة واســتدفعت ّ‬
‫كل أمــر مــن شــأنه‬ ‫ّ‬ ‫توانــت اإلدارة عــن اتخــاذ‬
‫‪307‬‬
‫والنفســية‪.‬‬ ‫ّ‬
‫تعكــر صحتــه مــع تفــادي أي مســاس بســامتهم الجســدية ّ‬ ‫أن يحــدث أضــرار بالســجين أو أن يتســبّ ب فــي‬

‫توفــر القرائــن المتظافــرة بملــف القضيــة التــي تفيــد ّ‬

‫أن األضــرار المشــتكى‬ ‫وقــد اسـ ّ‬
‫ـتدلت المحكمــة علــى ّ‬

‫بالســجن ولتعرّ ضــه للعنــف ّ‬

‫والتعذيــب‪ ،‬بنــاء علــى مــا انتهــى إليــه الخبــراء‬ ‫ّ‬ ‫منهــا تعــود إلــى فتــرة إقامــة المعنــي باألمــر‬
‫المنتدبــون مــن ّ‬
‫أن إصابــة المعنــي باألمــر بمــرض التهــاب الكبــد الفيروســي تعــود إلــى فتــرة قضــاء العقوبــة ولظــروف‬

‫ّ‬
‫بالســجن ولتعرّ ضه‬ ‫ترجــح نســبتها أيضــا لفتــرة اإلقامــة‬
‫تمــت معاينتهــا لديــه ّ‬ ‫بالســجن ّ‬
‫وأن األضــرار النفســية التــي ّ‬ ‫ّ‬ ‫اإلقامــة‬
‫ّ‬
‫للمعقــب‬ ‫ّ‬
‫للتعذيــب‪ ،‬فضــا عــن ّ‬
‫أن عــدم توفــق اإلدارة فــي إثبــات عــدم تقصيرهــا فــي حمايــة الحرمــة الجســدية والمعنويــة‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بنظــام‬ ‫األول مــن القانــون عــدد ‪ 52‬لســنة ‪ 2001‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬مــاي ‪2001‬‬
‫ّ‬ ‫كمــا اقتضــى ذلــك الفصــل‬

‫الســجن‪،‬‬ ‫الســجون وفــي ّ‬

‫أن األضــرار المشــتكى منهــا تعــود إلــى ســلوك المتضــرّ ر نفســه أو إلــى أســباب خارجــة عــن ظــروف ّ‬ ‫ّ‬
‫‪308‬‬
‫يجعلهــا مســؤولة عــن األضــرار الحاصلــة لــه‬

‫•الفقرة السابعة‪ :‬المسؤولية عن التعذيب‬

‫أقــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن اإلدارة مســؤولة عــن األخطــاء الصــادرة عــن أعوانهــا حــال مباشــرتهم لوظيفتهــم‬
‫وذلــك بغــض النظــر عــن مــدى فداحتهــا أو صبغتهــا الشــخصية ضــرورة ّ‬
‫أن اإلدارة مســؤولة عــن تصرّ فــات أعوانهــا‬
‫بمناســبة أدائهــم لوظائفهــم‪ .‬واعتبــرت تطبيقــا لهــذا المبــدأ ّ‬
‫أن ثبــوت االعتــداء علــى المعنــي باألمــر وتعذيبــه داخــل‬

‫ّ‬
‫للتمســك‬ ‫يحمــل اإلدارة المســؤولية عــن األضــرار الالحقــة بــه وال وجــه‬
‫ّ‬ ‫مقــرات تابعــة لــوزارة الداخليــة وبواســطة أعوانهــا‬

‫بــأن االنتهــاكات المرتكبــة مــن قبــل األعــوان اإلدارييــن فــي مقــرات اإلدارة ال تشــكل ســببا لتحميلهــا المســؤولية علــى‬

‫‪ - 306‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 126186‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 307‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318766‬بتاريخ ‪ 21‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153076‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 308‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318766‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪92‬‬
 ‫معنــى أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة وأن الخطــأ الجزائــي الصــادر عــن الموظفيــن‬
‫التابعيــن لــوزارة الداخليــة قــد صــدر عنهــم بصــورة مباشــرة كمــا ّ‬
‫تأكــد ذلــك مــن األحــكام الجزائيــة الصــادرة ضدهــم وهــو‬
‫‪309‬‬ ‫مــا ّ‬
‫يؤكــد صبغتهــا الجناحيــة والشــخصية‬

‫•الفقرة الثامنة‪ :‬المسؤولية عن االستيالء واالرتفاق‬

‫إمــا‬ ‫ّ‬
‫تتوخــى ّ‬ ‫الخاصــة دون أن‬
‫ّ‬ ‫اســتقرّ فقــه القضــاء علــى اعتبــار أنــه ال يســوغ لــإدارة أن تضــع يدهــا علــى العقــارات‬
‫إجــراءات االنتــزاع أو البيــع بالمراضــاة‪ .‬وقــد درج فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن االســتيالء يقــوم علــى نــزع‬
‫اإلدارة الحيــازة أو التصــرف مــن يــد مالــك العقــار ووضــع يدهــا عليــه بصفــة غيــر قانونيــة‪ .‬واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن موافقــة‬

‫عقــار‬ ‫خاصــة فــي وجــود شــهادة ملكيّ ــة ّ‬

‫تؤكــد رجــوع ّ‬ ‫ّ‬ ‫مالــك األرض علــى إنجــاز المشــروع ال يفيــد تنازلــه علــى الملكيّ ــة‬
‫ضدهــم‪ ،‬كمــا ال يعنــي البتــة ّ‬
‫تخليــه الصريــح علــى مبــدأ التعويــض العــادل‪.‬‬ ‫التداعــي بالملكيّ ــة إلــى مــورّ ث المســتأنف ّ‬
‫ّ‬
‫وأن انتصــاب محكمــة االســتئناف كقاضــي إداري للدرجــة الثانيــة يخـ ّـول لهــا إعمــال الســلطات االســتقصائية الممنوحــة‬

‫الضــرر الناجــم عــن‬ ‫أن حـ ّ‬

‫ـق المطالبــة بالتعويــض عــن ّ‬ ‫للقاضــي اإلداري‪ 310.‬وقــد اســتقرّ عمــل المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫اســتيالء اإلدارة علــى عقــارات الخــواص مرتبــط بثبــوت ملكيــة زاعــم ّ‬
‫الضــرر للعقــار المســتولى عليــه‪،‬‬

‫أن إدالء المســتأنف ضدهــم بمــا يفيــد فســخ عقــد ّ‬

‫التفويــت فــي العقــار الراجــع لهــم‬ ‫واعتبــرت فــي هــذا الســياق ّ‬

‫بالملكيــة زمــن القيــام بالدعــوى وثبــوت انطبــاق شــهادة الملكيــة علــى العقــار المعايــن مــن حيــث الموقــع والحــدود‬

‫والمســاحة يثبــت صفتهــم وذلــك بصــرف النظــر عــن تاريــخ ترســيم حقهــم فــي الســجل العقــاري‪.311‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن إحــداث دائــرة تدخــل عقــاري ال ينشــئ للوكالــة العقاريــة ســوى حــق ممارســة األولويــة فــي‬

‫ـإن تلــك العقــارات تظـ ّـل علــى ملــك‬

‫شــراء العقــارات المشــمولة بهــا أو إمكانيــة انتزاعهــا لفائدتهــا وترتيبــا علــى ذلــك‪ ،‬فـ ّ‬

‫أصحابهــا طالمــا لــم يتــم انتزاعهــا أو اقتناؤهــا فــي إطــار ممارســة حــق األولويــة فــي الشــراء أو بالتراضــي أو معاوضتهــا‪،‬‬
‫ممــا يجعــل تصــرف الوكالــة فيهــا فــي غيــر هــذه الصــور مــن قبيــل االســتيالء عليهــا‪ .312‬كمــا أقــرّ ت ّ‬
‫أن تحـ ّـوز اإلدارة بعقــار‬

‫ـق يشـ ّـكل عمــا غيــر شـ ّ‬

‫ـرعي موجبــا إلقــرار مســؤوليتها علــى معنــى أحــكام الفصــل‬ ‫التداعــي واســتغالله لــه دون وجــه حـ ّ‬
‫ّ‬

‫ونزلــت ذلــك التصــرّ ف‪ ،‬عــاوة علــى ذلــك‪ ،‬منزلــة اإلثــراء دون ســبب ّ‬
‫بالنظــر‬ ‫‪ 17‬مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريّ ــة‪ّ .‬‬

‫إلــى الوضعيّ ــة التــي أتاحتهــا اإلدارة لنفســها مــن خــال اســتغالل عقــار التداعــي دون وجــه حــق مقابــل تواجــد المدعــي‬

‫المدعــى عليهــا مــن هــذه الناحيــة كذلــك بنــاء علــى‬

‫ّ‬ ‫فــي حالــة افتقــار غيــر مبــرّ ر وهــو مــا ّ‬
‫يؤســس إلقــرار مســؤولية الجهــة‬

‫ذمــة الطــرف اآلخــر‪.313‬‬

‫ذمــة طــرف علــى حســاب ّ‬ ‫ّ‬
‫تحقــق إثــراء ّ‬ ‫خــرق مبــدإ عــدم جــواز اإلثــراء دون ســبب الــذي قوامــه‬

‫•الفقرة التاسعة‪ :‬المسؤولية عن القرارات غري ّ‬

‫الشرعية‬

‫أن عــدم شــرعية المقــرّ رات اإلداريــة الواقــع إلغاؤهــا مــن قبلهــا يشـ ّـكل‬
‫مــن المقــرّ ر فــي قضــاء المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫فــي حـ ّـد ذاتــه‪ ،‬وبصــرف ّ‬
‫النظــر عــن األســباب التــي ّ‬
‫تأســس عليهــا حكــم اإللغــاء‪ ،‬ســندا ألحقيــة المتضــرّ ر منهــا فــي‬

‫‪ - 309‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317254‬بتاريخ ‪ 27‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 310‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213471‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 311‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214311‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 312‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 133348‬بتاريخ ‪ 15‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 313‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 128217‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2020‬‬

‫‪93‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫التعويــض طبقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪ 314.‬ويعـ ّـد الحكــم القاضــي بإلغــاء مقــرّ ر إداري‬
‫أساســا لقيــام مســؤوليّ ة اإلدارة جــرّ اء عــدم شــرعية المقــرّ ر الملغــى‪ ،‬ويفتــح للمســتفيد مــن حكــم اإللغــاء الحـ ّ‬
‫ـق فــي‬

‫المطالبــة بجبــر مــا لحقــه مــن أضــرار جــرّ اء ذلــك المقــرّ ر‪.315‬‬

‫معمــرا لذمــة اإلدارة ويخـ ّـول‬

‫ّ‬ ‫ـات يشـ ّـكل خطــأ‬
‫ـإن ثبــوت عــدم شــرعية قــرار الشــطب بموجــب حكــم بـ ّ‬
‫وعليــه فـ ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫عمــا لحقــه مــن أضــرار جــراءه عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن القانــون‬
‫للمســتأنف ضــده المطالبــة بالتعويــض ّ‬

‫بالمحكمــة اإلداريــة‪.316‬‬

‫وقــد دأب فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن مســاءلة اإلدارة اســتنادا إلــى الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون‬

‫التصريــح مســبقا بإلغــاء المقــرّ رات اإلداريّ ــة المحتــج بعــدم شــرعيّ تها كأســاس لتلــك‬ ‫ّ‬
‫يتوقــف علــى ّ‬ ‫المحكمــة االداريّ ــة ال‬

‫المســؤوليّ ة‪ ،‬ضــرورة ّأنــه للقاضــي اإلداري الجالــس فــي مـ ّ‬

‫ـادة القضــاء الكامــل‪ ،‬فــي صــورة غيــاب حكــم يقضــي باإللغــاء‪،‬‬

‫المدعــى عليهــا متــى ثبتــت‬

‫ّ‬ ‫يتفحــص المقــرّ رات اإلداريّ ــة التــي يتـ ّـم الدفــع أمامــه بعــدم شــرعيّ تها ليقــرّ مســؤوليّ ة الجهــة‬
‫ّ‬ ‫أن‬

‫ّ‬
‫المتمســك بهــا‪.317‬‬ ‫مواطــن الالشــرعيّ ة‬

‫لمــا اعتبــرت أنــه متــى كان ســند المطالبــة بالتعويــض قــرار إداري لــم‬
‫وجـ ّـددت المحكمــة تأكيدهــا لهــذا الموقــف ّ‬

‫يســبق لقاضــي اإللغــاء النظــر فــي عــدم شــرعيته‪ ،‬فــإن ذلــك ال يمنــع قاضــي التعويــض مــن البحــث فــي شــرعية القــرار‬

‫المذكــور طبــق نفــس الوســائل المتاحــة لقاضــي تجــاوز الســلطة علــى أن يتوقــف ترتيــب نتائــج عــدم الشــرعية علــى إقــرار‬

‫الحــق فــي التعويــض دون ســواها‪ ،‬األمــر الــذي ّيتجــه معــه إقــرار مــا انتهــت إليــه محكمــة البدايــة بخصــوص إقــرار مســؤولية‬

‫اإلدارة عــن عــدم شــرعية القــرار الصــادر عنهــا‪.318‬‬

‫ـص علــى ّأنــه «ال محــل لســقوط الدعــوى‬

‫وعمــا بأحــكام الفصــل ‪ 394‬مــن مجلــة االلتزامــات والعقــود الــذي ينـ ّ‬

‫ّ‬
‫المؤســس علــى وجــود‬ ‫بمــرور الزمــان فــي الحقــوق الناشــئة عــن حكــم انتهائــي» أكــدت المحكمــة ّ‬
‫أن طلــب التعويــض‬

‫حكــم باإللغــاء ال يســقط بمــرور الزمــن‪.319‬‬

‫•الفقرة العاشرة‪ :‬المسؤولية التعاقدية‬

‫تجســد اإلخــال بالتوازنــات الماليــة للعقــد ّ‬

‫والتــي تفضــي إلــى تعويــض‬ ‫ّ‬ ‫عـ ّـدد فقــه القضــاء اإلداري الصــور ّ‬
‫التــي‬

‫التــي أثقلــت كاهلــه لغــرض تنفيــذ العقــد الـ ّـذي يربطــه معهــا وهــي نظريــة فعــل األميــر‬
‫معاقــد اإلدارة بعنــوان األعبــاء ّ‬
‫ّ‬
‫المتوقعــة‪ .‬واســتقرّ الفقــه والقضــاء اإلداري علــى اعتبــار ّأنــه متــى‬ ‫ونظريــة الظــروف الطارئــة ونظريــة الصعوبــات غيــر‬
‫تدخــل ســلطة غريبــة عــن اإلدارة المتعاقــدة ّ‬
‫فإنــه يخــرج عــن ســياق‬ ‫بالتوازنــات الماليــة للعقــد ناجمــا عــن ّ‬
‫كان اإلخــال ّ‬

‫نظريــة فعــل األميــر ويتنـ ّـزل فــي بــاب نظريــة الظــروف الطارئــة‪.320‬‬

‫‪ - 314‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212678‬بتاريخ ‪ 25‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 315‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214036‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 316‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 212544‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 317‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 139223‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 318‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214305‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 319‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212433‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر‪2021‬‬

‫‪ - 320‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 212614‬و‪ 212637‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪94‬‬
 ‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة حــق اإلدارة فــي فســخ العقــد فــي حالــة إخــال معاقدهــا بالتزاماتــه التعاقديــة‬
‫كمــا يمكــن لمعاقدهــا اللجــوء إلــى القضــاء لطلــب فســخ العقــد فــي صــورة اخــال اإلدارة بالتزاماتــه العقديــة أثنــاء تنفيــذ‬
‫العقــد‪ .321‬ولئــن كرّ ســت المحكمــة اإلداريــة مبــدأ حـ ّ‬
‫ـق االدارة فــي فســخ العقــد االداري بصفــة أحاديــة فــي غيــاب خطــأ‬
‫عمــا لحقــه‬ ‫فإنهــا ملزمــة فــي المقابــل ّ‬
‫بالتعويــض لــه تعويضــا عــادال ّ‬ ‫مــن المتعاقــد معهــا ومــن أجــل المصلحــة العموميــة ّ‬
‫‪322‬‬ ‫ّ‬
‫المتبقيــة مــن العقــد‬ ‫مــن خســارة وعمــا فاتــه مــن ربــح بســبب إنهــاء العقــد دون خطــأ مــن جانبــه وذلــك بالنســبة للمــدة‬

‫ومــن ناحيــة أخــرى‪ ،‬اعتبــرت ّ‬

‫أن إخــال معاقــد اإلدارة بالتزاماتــه التعاقديــة مــن خــال الشــروع فــي حفــر أســس‬
‫وإحــداث جــدار مــن المــادة الخراســانية الســطحية إلعــداد األحــواض لتربيــة األســماك بــدون ترخيــص مســبق داخــل الملــك‬
‫العمومــي البحــري يشـ ّـكل إخــاال بااللتزامــات التعاقديــة والشــروط المســتوجبة والمنصــوص عليهــا صلــب عقــد اللزمــة‬
‫‪323‬‬
‫وكــراس الشــروط الملحــق بعقــد اللزمــة‪.‬‬

‫•الفقرة الحادية عشر‪ :‬المسؤولية عن عدم تنفيذ حكم‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّأنــه لئــن لــم يضبــط المشــرّ ع أجــا محـ ّـددا يتعيّ ــن علــى اإلدارة احترامــه لتنفيــذ األحــكام‬
‫الصــادرة عــن المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن ذلــك ال يتنافــى مــع ضــرورة أن تتقيّ ــد اإلدارة فــي ذلــك بأجــل معقــول مــن تاريــخ‬
‫إعالمهــا بالحكــم البــات وأن تســتوفي ّ‬
‫كل مــا هــو متــاح لديهــا مــن وســائل قانونيّ ــة وماديــة حســبما تقتضيــه اإلجــراءات‬
‫المســتوجبة لتنفيــذ الحكــم وذلــك احترامــا لمقتضيــات دولــة القانــون التــي تفتــرض إذعــان الكافــة ألحــكام القضــاء فــي‬
‫أجــل معقــول حفاظــا علــى اســتقرار الوضعيّ ــات القانونيّ ــة‪ ،‬وضمانــا لقضــاء ناجــز وناجــع وكذلــك عمــا بأحــكام الفصــل‬
‫أن ّ‬
‫تأخــر اإلدارة ومماطلتهــا فــي تنفيــذ‬ ‫الدســتور والفصــل ‪ 10‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة‪ .‬وانتهــت إلــى ّ‬
‫‪ 111‬مــن ّ‬
‫مقتضيــات األحــكام الباتــة واســتخالص نتائجهــا القانونيــة فــي أجــل معقــول يعـ ّـد عمــا غيــر شــرعي يشـ ّـكل فــي حـ ّـد‬
‫ذاتــه ســببا مــن أســباب قيــام مســؤوليّ تها علــى معنــى الفصــل ‪( 17‬جديــد) مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة‪.324‬‬

‫للمدعــي الحـ ّ‬
‫ـق فــي‬ ‫ّ‬ ‫وقــد بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن رفــض اإلدارة التقيّ ــد بتنفيــذ األحــكام القاضيــة باإللغــاء يفتــح‬
‫مســاءلتها طبقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 10‬مــن القانــون المتعلــق بهــا بعــد ثبــوت ّ‬
‫توفــر الركــن القصــدي مــن خــال إصرارهــا‬
‫علــى عــدم االمتثــال لتلــك األحــكام فــي آجــال معقولــة‪ ،325‬كمــا ّ‬
‫أن امتنــاع اإلدارة عــن تســوية الوضعيــة الماليــة للمعنــي‬
‫باألمــر يجيــز مســاءلتها عــن قــرار إنهــاء تكليفــه غيــر الشــرعي طبقــا ألحــكام الفصــل ‪ 17‬المشــار إليــه‪.326‬‬

‫كمــا ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّأنــه تعتبــر اإلدارة ملزمــة عنــد صــدور حكــم بــات بإلغــاء قرارهــا القاضــي بعــزل أحــد‬
‫أعوانهــا‪ ،‬بــأن تســتجيب إلــى مقتضيــات ذلــك الحكــم وتتولــى إعــادة وضعيــة العــون اإلداريّ ــة إلــى الحالــة التــي كانــت‬
‫عليهــا قبــل صــدور القــرار الــذي تــم إلغــاؤه وذلــك بإرجاعــه إلــى ســالف عملــه مــع تســوية وضعيّ تــه اإلداريّ ــة‪ ،‬بخصــوص‬
‫والترقيــة اآلليــة وتمكينــه مــن جميــع حقوقــه وامتيازاتــه الماليّ ــة المنجــرّ ة عــن تلــك ّ‬
‫التســوية عــن كامــل مـ ّـدة‬ ‫التــدرج ّ‬
‫ّ‬

‫لذمــة الســلطة اإلداريّ ــة‬

‫معمــرا ّ‬
‫ّ‬ ‫العــزل‪ .‬كمــا ّ‬
‫أن عــدم تنفيــذ األحــكام القاضيــة باإللغــاء تنفيــذا كامــا يُ عـ ّـد «خطــأ فاحشــا‬
‫المعنيّ ــة باألمــر» مثلمــا يقتضــي ذلــك الفصــل ‪ 10‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة‪.327‬‬

‫‪ - 321‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 147219‬بتاريخ ‪ 29‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 322‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 323‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 212614‬و‪ 212637‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 324‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 136862‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 325‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315544‬بتاريخ ‪ 13‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 326‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214036‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 327‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214715‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪95‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫واعتبــرت ّأنــه ال يعـ ّـد اكتفــاء اإلدارة بإعــادة انتــداب المعنــي باألمــر فــي نفــس الرتبــة التــي كان يشــغلها فــي تاريــخ‬

‫التشــطيب عليــه دون ســحب أثــره بصفــة رجعيــة ابتــداء مــن تاريــخ القــرار الملغــى‪ ،‬تنفيــذا ســليما وكامــا لحكــم اإللغــاء‬
‫أن التنفيــذ الســليم والكامــل لهــذا الحكــم يــؤول إلــى اعتبــار ّ‬
‫أن قــرار‬ ‫اتصــل بــه القضــاء‪ ،‬ذلــك ّ‬
‫الصــادر لفائدتــه والــذي ّ‬
‫ّ‬
‫وكأنــه لــم يتخــذ إطالقــا ويقتضــي أن تبــادر بتســوية وضعيتــه كليّ ــا بإصــاح مســاره المهنــي‬ ‫التشــطيب الــذي تـ ّـم إلغــاؤه‬

‫بصــورة رجعيــة انطالقــا مــن تاريــخ التشــطيب عليــه مــن مهامــه وتمكينــه مــن تعويــض عــن المـ ّـدة المتراوحــة مــن تاريــخ‬

‫التشــطيب عليــه إلــى تاريــخ إرجاعــه إلــى ســالف عملــه‪.328‬‬

‫•الفقرة الثانية عشر‪ :‬استقاللية المسؤولية اإلدارية عن المسؤولية الجزائية‬

‫ولئــن كان القاضــي اإلداري يلتــزم بالتقيّ ــد بمــا يثبتــه أو ينفيــه القاضــي الجزائــي مــن وقائــع ماديّ ــة ّ‬
‫فإنــه يحتفــظ‪،‬‬
‫فــي المقابــل‪ ،‬بســلطة اجتهــاد مطلقــة فــي تكييــف األفعــال المنســوبة إلــى عــون اإلدارة بكونهــا ّ‬
‫تمثــل خطــأ شــخصيّ ا‬
‫يتحمــل المســؤوليّ ة عــن األضــرار الالحقــة بالغيــر بمناســبة نظــره فــي ّ‬
‫النــزاع‬ ‫ّ‬ ‫أو مرفقيّ ــا ومــن ثـ ّـم تحديــد الطــرف الــذي‬
‫المطــروح أمامــه لطلــب ّ‬
‫التعويــض عــن تلــك األضــرار‪ .‬وفــي أحــد النزاعــات التــي عرضــت عليهــا‪ ،‬أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة‬

‫ّأنــه ال يحــول صــدور أحــكام جزائيّ ــة تقضــي بإدانــة العــون البلــدي الــذي قــام بصيانــة عمــود اإلنــارة الكهربائــي التابــع‬

‫للبلديّ ــة مــن أجــل القتــل عــن غيــر قصــد نتيجــة القصــور وعــدم االحتيــاط واإلهمــال وعــدم التنبــه تطبيقــا ألحــكام الفصــل‬
‫‪ 225‬مــن المجلــة الجزائيــة دون القيــام أمــام المحكمــة اإلداريّ ــة لطلــب التعويــض عــن األضــرار ّ‬
‫الناجمــة عــن ذلــك الخطــأ‬
‫فــي ظـ ّـل ثبــوت ارتــكاب العــون لــه أثنــاء ممارســته لوظيفــه‪ ،‬األمــر الــذي يجعــل ّ‬
‫النــزاع مــن أنظــار القاضــي اإلداري عمــا‬

‫األول مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 38‬لســنة ‪ 1996‬والفصليــن ‪ 2‬و‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة‪.329‬‬
‫بأحــكام الفصــل ّ‬

‫الفرع الثاني‪ :‬اإلعفاء من المسؤولية‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬اإلعفاء من المسؤولية التعاقدية‬

‫ّ‬
‫المتوقعة‬ ‫‪1 .‬الصعوبات غير‬

‫ّ‬
‫المتوقعــة هــي الصــورة التــي‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن نظريــة الصعوبــات غيــر‬
‫يتعــرّ ض فيهــا معاقــد اإلدارة إلــى صعوبــات ماديــة بحتــة‪ .‬وتكــون هــذه الصعوبــات خارجــة تمامــا عــن إرادة طرفــي‬
‫العقــد وتكــون ذات صبغــة اســتثنائية وغيــر عاديــة ولــم يكــن ألحــد مــن طرفــي العقــد التنبــؤ بهــا أو ّ‬
‫توقــع حدوثهــا زمــن‬
‫إبــرام العقــد‪ .‬ويقتضــي تطبيــق هــذه النظريــة عــدم التوقــع‪ ،‬ضــرورة ّأنــه ال يجــوز تطبيــق نظريــة الظــروف الطارئــة ّ‬
‫إال إذا‬
‫كانــت األحــداث أو التغييــرات الحاصلــة غيــر متوقعــة زمــن إبــرام العقــد واســتقاللية الظــرف الطــارئ عــن إرادة المتعاقــد‪،‬‬
‫التــي تطــرأ إثــر إبــرام العقــد خارجــة عــن إرادة المتعاقــد الـ ّـذي ال يمكنــه المطالبــة بالتعويــض إذا‬
‫بحيــث تكــون األحــداث ّ‬

‫قصــر مــن جانبــه فــي بــذل الجهــود الالزمــة لتوقــي هــذا الظــرف‪ ،‬وقلــب‬
‫كان الظــرف الطــارئ ناتجــا عــن أفعالــه أو إذا ّ‬
‫اقتصاديــات العقــد‪ ،‬فــا يمكــن تطبيــق نظريــة الظــروف الطارئــة ّ‬
‫إال إذا ّأدت األحــداث الجديــدة إلــى اإلخــال بتــوازن العقــد‬
‫إخــاال جســيما يفــوق ّ‬
‫كل التوقعــات‪.330‬‬

‫‪ - 328‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 212544‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 329‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213422‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 330‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 212614‬و‪ 212637‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪96‬‬
 ‫وفــي أحــد قراراتهــا‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن الخســارة الالحقــة بالشــركة المســتأنفة تعتبــر بالنظــر إلــى طبيعتهــا‬
‫والتــي امتــدت لفتــرة ‪ 20‬شــهرا مــن الخســائر غيــر المتوقعــة وغيــر العاديــة ّ‬
‫التــي مــن‬ ‫التــي اســتغرقتها ّ‬
‫وحجمهــا والمـ ّـدة ّ‬

‫شــأنها اإلخــال بالتوازنــات الماليــة لعقــد اللزمــة الـ ّـذي يربطهــا بالبلديــة المســتأنف ّ‬
‫ضدهــا وقلــب اقتصادياتــه رأســا علــى‬
‫عقــب وهــو مــا ترجمــه الهبــوط الحــاد فــي رقــم معامالتهــا فــي غضــون الفتــرة المعنيــة بإيقــاف نشــاط المســتأنفة‪.331‬‬

‫‪2 .‬القوة القاهرة‬

‫دأب فقــه القضــاء علــى اعتبــار ّ‬

‫أن القــوة القاهــرة التــي تعفــي معاقــد اإلدارة مــن المســؤولية يجــب أن تتوفــر فيهــا‬
‫ثالثــة شــروط مجتمعــة وهــي أن تكــون خارجــة عــن إرادة المتعاقــد وأن تكــون غيــر متوقعــة أو ال يمكــن توقعهــا وأن‬
‫يســتحيل معهــا تطبيــق العقــد أو الوفــاء بااللتزامــات الــواردة فيــه‪.‬‬

‫وباالســتناد إلــى الفصــل ‪ 283‬مــن المجلــة المدنيــة الــذي ينــص علــى ّ‬

‫أن «القــوة القاهــرة التــي ال يتيســر معهــا‬
‫الوفــاء بالعقــود هــي كل مــا ال يســتطيع اإلنســان دفعــه كالحــوادث الطبيعيــة مــن فيضــان مــاء وقلــة أمطــار وزوابــع‬
‫وحريــق وجــراد أو كغــزو أجنبــي أو فعــل األميــر‪ .‬وال يعتبــر الســبب الممكــن اجتنابــه قــوة قاهــرة إال إذا أثبــت المديــن أنــه‬
‫اســتعمل كل الحــزم فــي درئــه وكذلــك الســبب الحــادث مــن خطــأ متقــدم مــن المديــن فإنــه ال يعتبــر قــوة قاهــرة» أقــرّ ت‬
‫المحكمــة ّأنــه يســتجيب لشــروط القـ ّـوة القاهــرة التــي ُتعـ ّـد ســببا لإلعفــاء مــن المســؤوليّ ة كل حــادث خــارج عن ّ‬
‫الشــيء أو‬
‫ّ‬
‫الشــخص ال يمكــن ّ‬
‫توقعــه ويســتحيل دفعــه‪ .‬وقضــت‪ ،‬علــى أســاس ذلــك التعريــف المتعــارف عليــه فــي الفقــه والقضــاء‪،‬‬
‫أن تهاطــل األمطــار بغــزارة ال يعـ ّـد مــن قبيــل القـ ّـوة القاهــرة التــي مــن شــأنها إعفــاء اإلدارة مــن المســؤوليّ ة بمــا ّأنهــا مــن‬
‫ّ‬
‫والتحســب لهــا ّ‬
‫باتخــاذ االحتياطــات المناســبة لــدرء مــا ينشــأ‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫متوقعــة وكان بإمــكان اإلدارة دفعهــا‬ ‫العــوارض التــي كانــت‬
‫عنهــا مــن أضــرار‪.332‬‬

‫كمــا قضــت المحكمــة ّأنــه ولئــن كان حــق االضــراب مكفــوال بالدســتور‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن المســؤولية عــن تعطيــل ســير‬
‫المرفــق العمومــي بســبب اضــراب أعــوان اإلدارة تحمــل علــى عاتقهــا وال يمكــن اعتبــار ه مــن قبيــل القــوة القاهــرة التــي ال‬
‫تلــزم اإلدارة‪ ،‬مــع اســتثناء واحــد وهــو حالــة االضــراب الــذي يشــمل كامــل البــاد أو جــزء منهــا‪.333‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬اإلعفاء من المسؤولية عن األضرار المتأتية من المنشآت‬

‫واألشغال العامة‬

‫الناتجــة عــن المنشــآت العموميّ ــة ّ‬

‫التــي فــي عهدتهــا‬ ‫أن مســؤولية اإلدارة عــن األضــرار ّ‬
‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريّ ــة ّ‬

‫وتصرّ فهــا ُت َعـ ُّـد مســؤولية موضوعيّ ــة غيــر مبنيّ ــة علــى الخطــأ‪ ،‬بمــا يعنــي ّأنــه يكفــي النعقادهــا ثبــوت الضــرر والعالقــة‬
‫التفصــي مــن هــذه المســؤولية إال إذا أقامــت الدليــل علــى‬
‫ّ‬ ‫الســببيّ ة بيــن ذلــك الضــرر والمنشــأة وال يتسـ ّـنى لجهــة اإلدارة‬
‫ّأنهــا بذلــت ّ‬
‫كل مــا فــي وســعها لتفــادي الضــرر أو أثبتــت حصــول أمــر طــارئ أو قـ ّـوة قاهــرة أو خطــأ ينســب إلــى المتضــرّ ر أو‬
‫الغيــر‪ 334‬أو قيامهــا بـ ّ‬
‫ـكل االحتياطــات الضروريــة والالزمــة لضمــان ســامة مســتعملي الملعــب أو غيــر ذلــك مــن األســباب‬
‫الموضوعيــة التــي مــن شــأنها نفــي مســؤولية ّ‬
‫الضــرر عنهــا‪ .‬وكذلــك أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن مــن خصائــص القـ ّـوة القاهــرة‬

‫‪ - 331‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 212614‬و‪ 212637‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 332‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213770‬بتاريخ ‪ 12‬أفريل ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317133‬بتاريخ ‪ 11‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد‪ 317179‬بتاريخ ‪ 4‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 333‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 136316‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 334‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 127693‬بتاريخ ‪ 4‬مارس ‪2021‬‬

‫‪97‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫عــدم توقعهــا واســتحالة دفعهــا أو اجتنابهــا وهــي غيــر الصــورة المعروضــة عليهــا بالنظــر لواجــب تطهيــر الطرقــات‬
‫المحمــول علــى اإلدارة فضــا عــن ّ‬
‫أن قطــع الطريــق باســتعمال الحجــارة أثنــاء أحــداث الثــورة يعـ ّـد معطــى غيــر خــاف علــى‬
‫‪335‬‬ ‫اإلدارة ومــن واجبهــا صيانتهــا فــي ّ‬
‫كل الحــاالت‪.‬‬

‫أن هبــوب الريــاح القويّ ــة ليــس مــن قبيــل القـ ّـوة القاهــرة ّ‬
‫التــي مــن شــأنها إعفــاء جهــة‬ ‫وقــد بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫اإلدارة مــن مســؤولية الحــادث المطلــوب التعويــض بعنوانــه ضــرورة ّأنــه مــن العــوارض الطبيعيــة ّ‬
‫التــي فــي وســع اإلدارة‬
‫ثمــة اتخــاذ االحتياطــات الضروريــة لدفعهــا ودرء مــا ينشــأ عنهــا مــن ضــرر خاصــة فــي غيــاب‬ ‫ّ‬
‫والتحســب لهــا ومــن ّ‬ ‫توقعهــا‬
‫مــا ينهــض دليــا علــى ّأنهــا بلغــت فــي خطورتهــا وجســامتها حـ ّـدا ال يمكــن توقعــه ودفعــه وعــدم إدالء المســتأنف‬
‫تعهــد األشــجار المذكــورة بالعنايــة دوريــا وإزالــة ّ‬
‫كل‬ ‫ّ‬ ‫بالحجــج والمؤيّ ــدات ّ‬
‫التــي تفيــد اســتيفاء التدابيــر الضروريــة لمتابعــة‬
‫‪336‬‬
‫مــا مــن شــأنه أن يكــون مصــدرا للخطــر علــى مســتعملي الطريــق العــام‪.‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬اإلعفاء من المسؤولية عن األضرار المتأتية من األشياء الخطرة‬

‫بعــد أن ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة اإلداريــة بمــا اســتقر عليــه فقــه قضائهــا مــن اعتبــار ّ‬
‫أن مســؤوليّ ة اإلدارة الرّ اجعــة إليهــا‬
‫األشــياء الخطــرة الموضوعــة علــى ذمــة أعوانهــا‪ ،‬والتــي منهــا األســلحة الناريــة‪ ،‬تعتبــر مســؤوليّ ة موضوعيّ ــة غيــر مبنيّ ــة‬
‫علــى الخطــأ وتجــد أساســها فــي فكــرة المخاطــر غيــر العاديّ ــة ويكفــي لقيامهــا إثبــات الضــرر المشــتكى منــه وقيــام‬
‫تحمــل تبعــات األضــرار‬
‫ّ‬ ‫تتنصــل مــن‬
‫ّ‬ ‫عالقــة ســببيّ ة مباشــرة بينــه وبيــن الشــيء الخطــر‪ّ ،‬‬
‫وأنــه ال يمكــن بالتالــي لــإدارة أن‬
‫الناتجــة عــن اســتخدامها ّإل فــي صــورة خطــأ الضحيــة ‪337‬أو ّ‬
‫أن ّ‬
‫الضــرر نشــأ بفعــل قـ ّـوة قاهــرة‪ ،‬أقــرّ ت إزاء الدفــع بحالــة‬
‫القــوة القاهــرة المقــدم إليهــا مــن اإلدارة ّ‬
‫أن موجــة االحتجاجــات الشــعبية التــي عرفتهــا البــاد انطلقــت منــذ شــهر‬
‫ديســمبر ‪ 2010‬وانتشــرت فــي عـ ّـدة أماكــن مــن تــراب الجمهوريــة ّ‬
‫وأن مــا انجــرّ عنهــا كان معلومــا ومتوقــع الحــدوث بمــا‬
‫ّ‬
‫المتولــدة عــن‬ ‫يجعــل عناصــر وأركان القــوة القاهــرة غيــر متوفــرة وبالتالــي ال يمكــن التــذرّ ع بهــا للتفصــي مــن المســؤولية‬
‫األضــرار ّ‬
‫الناجمــة عــن اســتخدام األشــياء الخطــرة‪.338‬‬

‫الفرع الثالث‪ّ :‬‬

‫النظام القانوني للتعويض‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬تقدير الضرر وغرمه‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنهــا تمتــاز بســلطة واســعة لتقديــر الغرامــة التــي يســتوجبها جبــر الضــرر تراعــي فيهــا‬
‫ظــروف القضيــة ومالبســاتها وجملــة المعطيــات الماديــة والقانونيــة المتوفــرة لديهــا حتــى يكــون مبلــغ الغرامــة‬
‫المدعــى بــه ولمــدى مســاهمة كال الطرفيــن فــي وقوعــه‪ ،339‬غايتهــا فــي ذلــك‬
‫ّ‬ ‫المســتحق متماشــيا وحقيقــة ّ‬
‫الضــرر‬

‫مراعــاة قواعــد العــدل واإلنصــاف‪.340‬‬

‫‪ - 335‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيتين عدد ‪ 212614‬و‪ 212637‬بتاريخ ‪ 25‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 336‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214419‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 337‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316289‬بتاريخ ‪ 22‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 338‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317927‬بتاريخ ‪ 3‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 339‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318341‬بتاريخ ‪ 11‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 340‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213190‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 153547‬بتاريخ ‪ 8‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪98‬‬
 ‫‪1 .‬تقدير ّ‬
‫الضرر المادي وغرمه‬

‫‪ .‬أالتعويض عن الضرر المادي المترتب عن القرارات غير الشرعية القاضية بالعزل أو الشطب‬

‫ـادي الــذي لحقــه‬ ‫للمدعــي الحصــول علــى تعويــض عــن ّ‬

‫الضــرر المـ ّ‬ ‫ّ‬ ‫ـق‬ ‫ّ‬
‫أكــدت الدوائــر االســتئنافية علــى ّأنــه ولئــن يحـ ّ‬

‫يتحصــل‬
‫ّ‬ ‫بســبب عزلــه إال ّ‬
‫أن تقديــر الضــرر يقتضــي تحديــد المـ ّـدة التــي بقــي فيهــا معــزوال والرّ واتــب والمنــح التــي كان‬

‫أن‬ ‫ّ‬
‫ـتحقة بهــذا العنــوان‪ .341‬وقــد أوضحــت المحكمــة ّ‬ ‫عليهــا وغيرهــا مــن العناصــر الموضوعيــة لتقديــر الغرامــة المسـ‬
‫التعويــض عــن ّ‬
‫الضــرر المــادي الناجــم عــن اتخــاذ اإلدارة لقــرار ثبتــت عــدم شــرعيته بحكــم قضائــي بــات‪ ،‬ال يتمثــل فــي صــرف‬

‫مــا فــات مــن مبالــغ متعلقــة بمنــح وامتيــازات‪ ،‬وترقيــات‪ ،‬وانمــا يكــون التعويــض فــي شــكل غرامــة جمليــة يقدرهــا القاضــي‬

‫حســب ظــروف القضيــة ومالبســتها واألســباب التــي ّ‬

‫تأســس عليهــا حكــم اإللغــاء ويراعــي فــي ذلــك قواعــد االنصــاف‬

‫حتــى تكــون الغرامــة المســتحقة متماشــية وحقيقــة الضــرر المدعــى بــه‪ ،‬وتمثــل المنــح واالمتيــازات معطيــات وعناصــر‬

‫يســتأنس بهــا فــي ضبــط هــذه الغرامــة‪.342‬‬

‫ّ‬
‫وبالنظــر لمــا يطرحــه تقديــر التعويــض عــن الضــرر المــادي مــن إشــكاليات‪ ،‬أســهبت المحكمــة فــي العديــد مــن‬

‫القــرارات فــي شــرح طريقــة تقديرهــا لهــذا الضــرر والمعاييــر التــي تعتمدهــا تحديــدا فــي مجــال التعويــض عــن القــرارات‬

‫غيــر الشــرعية القاضيــة بالشــطب أو العــزل وعمومــا الحرمــان مــن الوظيــف والمرتــب وذلــك تطبيقــا ألحــكام الفصليــن ‪8‬‬
‫مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة الــذي يقتضــي فــي فقرتــه األخيــرة ّ‬
‫أن « المقــررات اإلداريّ ــة الواقــع إلغاؤهــا بســبب تجــاوز‬

‫تتخــذ إطالقــا» وكذلــك الفصــل ‪ 9‬مــن القانــون نفســه الــذي يقتضــي ّأنــه «يوجــب قــرار اإللغــاء‬
‫الســلطة تعتبــر كأنهــا لــم ّ‬

‫علــى اإلدارة إعــادة الوضعيّ ــة القانونيّ ــة التــي وقــع تنقيحهــا أو حذفهــا بالمقــرّ رات اإلداريّ ــة الواقــع إلغاؤهــا إلــى حالتهــا‬
‫ـادي ّ‬
‫الناجــم عــن‬ ‫الضــرر المـ ّ‬ ‫ّ‬
‫ـتحق بعنــوان ّ‬ ‫األصليّ ــة بصفــة كليــة»‪ .‬وقــد بيّ نــت ّأنهــا ُتراعــي عنــد تقديــر مبالــغ ّ‬
‫التعويــض المسـ‬
‫ّ‬
‫تتعلــق بشــرعيّ ته‬ ‫وأدت إلــى إلغائــه وإن كانــت تلــك العيــوب‬ ‫قــرار العــزل غيــر ّ‬
‫الشــرعي طبيعــة العيــوب التــي شــابت القــرار ّ‬
‫الداخليــة إضافــة إلــى درجــة مســاهمة ّ‬
‫كل طــرف فــي صــدور القــرار والمـ ّـدة التــي بقــي فيهــا العــون معــزوال‬ ‫الخارجيّ ــة أو ّ‬
‫والرواتــب والمنــح التــي ُحــرم منهــا طــوال تلــك المـ ّـدة وذلــك حتــى يكــون ّ‬
‫التعويــض متالئمــا مــع حقيقــة األضــرار‪ .‬وانتهــت‬

‫صحــة الســند الواقعــي‬

‫ّ‬ ‫المحكمــة‪ ،‬علــى نحــو مــا تــم بيانــه آنفــا‪ ،‬إلــى تحميــل المســؤوليّ ة كاملــة علــى اإلدارة لعــدم‬

‫ضدهــا طــوال المـ ّـدة‬

‫بتحمــل جميــع الرواتــب والمنــح التــي ُحرمــت منهــا المســتأنف ّ‬
‫ّ‬ ‫والقانونــي لقرارهــا لتكــون مطالبــة‬

‫التــي بقيــت فيــه خــارج العمــل بســبب خطــأ الــوزارة ‪.343‬‬

‫ّ‬
‫المترتــب عــن الضــرر الحاصــل للعــون العمومــي مــن جــرّ اء ات ّــخاذ اإلدارة‬ ‫وبيّ نــت فــي قــرار آخــر ّ‬
‫أن تقديــر التعويــض‬

‫قــرارا غيــر شــرعي بالعــزل أو الشــطب أو غيــره ال يعـ ّـد صرفــا للمرت ّــبات التــي حــرم منهــا العــون طيلــة فتــرة العــزل‪ ،‬وإنمــا‬

‫يكــون فــي شــكل غرامــة جمليــة يقدرهــا القاضــي حســب مالبســات القضيــة وبالنظــر إلــى مــدى مســاهمة العــون المعني‬

‫باألمــر فــي حــدوث الضــرر الــذي لحقــه أو حجــم مســؤوليته فيــه‪ ،‬بمــا يســتنتج منــه أن المرتــب الشــهري الــذي كان يتقاضــاه‬

‫العــون المعــزول ليــس إال عنصــرا مــن جملــة العناصــر التــي تعتمدهــا المحكمــة فــي تقديــر الغرامــة التعويضيــة المحكوم‬
‫بهــا الســيّ ما ّ‬
‫وأن التعويــض ال يمكــن أن يتحـ ّـول إلــى احتســاب مخلفــات رواتــب احترامــا لقاعــدة العمــل المنجــز المنصــوص‬

‫‪ - 341‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214385‬و‪ 214480‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214354‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145534‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 342‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 132421‬بتاريخ ‪ 4‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 343‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪99‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫عليهــا بالفصــل ‪ 41‬مــن مجلــة المحاســبة العمومية‪.344‬كمــا يرجــع لقاضــي التعويــض إعمــال ســلطته التقديريــة عنــد‬
‫ضبــط الغرامــة التــي يقضــي بهــا وهــو يحتكــم فــي ذلــك إلــى القواعــد المعمــول بهــا فــي هــذه المــادة والتــي مــن أهمهــا‬
‫أن يكــون التعويــض كامــا وعــادال ومراعيــا لحقيقــة الضــرر المدعــى بــه ومــدى مســاهمة كل طــرف فــي وقوعــه وذلــك‬
‫عنــد رفــض اإلدارة التقيــد بتنفيــذ األحــكام القاضيــة باإللغــاء ومســاءلتها طبقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 10‬مــن قانــون هــذه‬
‫المحكمــة ‪.345‬‬

‫وبخصــوص الدفوعــات المتعلقــة بقاعــدة العمــل المنجــز‪ ،‬اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى ّ‬
‫أن القاعــدة‬
‫المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 13‬مــن قانــون الوظيفــة العموميّ ــة والفصــل ‪ 41‬مــن مجلــة المحاســبة العموميّ ــة‪ ،‬ال تنطبــق‬
‫علــى الحــاالت التــي تكــون فيهــا اإلدارة هــي المتســبّ بة فــي عــدم قيــام العــون العمومــي بعملــه بمــا ّ‬
‫أن عــدم مباشــرته‬
‫لوظيفــه لــم يكــن بمحــض إرادتــه وإنمــا بســبب قيــام اإلدارة بعزلــه بموجــب قــرار ثبتــت عــدم شــرعيّ ته بحكــم قضائــي‪.346‬‬

‫ّ‬
‫التصرف‬ ‫‪ .‬بالتعويض المادي عن العقارات والحرمان من‬

‫لقــد اســتقرّ عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن دعــاوى التعويــض عــن األضــرار المترتبــة عــن الحرمــان مــن‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بالعقــارات غيــر‬ ‫اســتغالل العقــارات المســجلة هــي التــي ال ينالهــا الســقوط بمــرور الزمــن‪ ،‬وتبقــى الدعــاوى‬
‫أن حـ ّ‬
‫ـق المطالبــة بغــرم الضــرر‬ ‫المسـ ّ‬
‫ـجلة خاضعــة ألحــكام الفصــل ‪ 402‬مــن مجلــة االلتزامــات والعقــود وهــو مــا يعنــي ّ‬
‫بشــأنها يســقط ال محالــة بعــد مضـ ّ‬
‫ـي خمســة عشــر ســنة مــن تاريــخ بدايــة العمــل الضــار أي وضــع اإلدارة ليدهــا علــى‬
‫العقــار وتصرّ فهــا غيــر الشــرعي فيــه ‪.347‬‬

‫للمدعــي بســبب وضــع اإلدارة البلديــة يدهــا‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بطلــب التعويــض عــن األضــرار الناتجــة‬ ‫وبمناســبة القضيــة‬
‫المدعــي ســواء مباشــرة أو بصــورة غيــر مباشــرة مــن‬
‫ّ‬ ‫علــى عقــاره اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن وضــع البلديــة يدهــا علــى عقــار‬
‫ّ‬
‫منظمــات المجتمــع المدنــي علــى تهيئتــه وعــدم تدخلهــا لردعهــم بمــا لهــا‬ ‫خــال ســكوتها وقبولهــا الضمنــي بمســاعدة‬
‫مــن صالحيــات فــي المــادة العمرانيــة خطــأ معمّــرا لذمتهــا علــى معنــى الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪ .‬وقــد‬
‫ـأن غرامــة الحرمــان مــن التصــرف تكــون عــن الفتــرة المتراوحــة‬ ‫ّ‬
‫يتعلــق بطلــب التعويــض عــن الضــرر المــادي بـ ّ‬ ‫أقــرّ ت فيمــا‬
‫بيــن تاريــخ وضــع اليــد علــى العقــار وتاريــخ القيــام بدعــوى التعويــض‪ .‬ويتـ ّـم إســنادها للمتضــرّ ر مــن أجــل حرمانــه مــن األربــاح‬
‫والمنافــع التــي كانــت ســتعود إليــه نتيجــة اســتغالله الطبيعــي للعقــار‪ .‬ويتـ ّـم القضــاء بغرامــة الحرمــان مــن التصــرّ ف‬
‫المدعــى عليهــا لمداخيــل نتيجــة اســتغالل العقــار مــن عدمــه‪.348‬‬
‫ّ‬ ‫بصــرف ّ‬
‫النظــر عــن تحقيــق الجهــة‬

‫ـص مســألة التعويــض عــن حـ ّ‬

‫ـق االرتفــاق‪ ،‬فقــد اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى‬ ‫أمــا فــي مــا يخـ ّ‬
‫ّ‬
‫المترتبــة عــن توظيــف حـ ّ‬
‫ـق االرتفــاق فــي حــدود ثلــث قيمــة األرض وذلــك علــى أســاس ّ‬
‫أن توظيــف مثــل‬ ‫ّ‬ ‫احتســاب الغرامــة‬
‫ـؤدي إلــى نــزع ملكيــة العقــار مــن مالكــه ‪.349‬‬ ‫هــذا الحـ ّ‬
‫ـق ال يـ ّ‬

‫أن تقديــر قيمــة التعويــض تكــون فــي تاريــخ حصــول ّ‬

‫الضــرر وال‬ ‫وقــد جــرى عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫تمتـ ّـد إلــى مرحلــة مــا بعــد االختبــار لتفــادي إثــراء المتضــرّ ر دون ســبب‪.350‬‬

‫‪ - 344‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212678‬بتاريخ ‪ 25‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 345‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213985‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 346‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214715‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 347‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 127163‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 348‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213134‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 349‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 127163‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 350‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 158092‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪100‬‬
 ‫ولئــن أكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫أن غايــة المشــرع مــن اعتمــاد تاريــخ نشــر أمــر االنتــزاع لتقديــر العقــار المنتــزع هــو‬
‫تحقيــق موازنــة بيــن حمايــة المــال العــام مــن جهــة وضمــان تعويــض عــادل للمنتــزع منــه مــن جهــة اخــرى‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن ذلــك‬
‫تحوزهــا بالعقــار وفــي اجــل معقــول مــن‬
‫ّ‬ ‫يكــون فــي إطــار التــزام االدارة بدفــع غرامــة االنتــزاع او تاميــن مقدارهــا قبــل‬
‫نشــر امــر االنتــزاع‪ .‬وقــد بيّ نــت المحكمــة بمناســبة نظرهــا فــي أحــد الملفــات تعلقــت وقائعــه بأمــر انتــزاع صــادر بتاريــخ ‪18‬‬
‫جــوان ‪ 1981‬وتحـ ّـوزت اإلدارة بالعقــار دون أن تبــادر باتخــاذ االجــراءات الالزمــة لتمكيــن المنتــزع منهــا مــن تعويــض عــادل‪،‬‬
‫وأمــام إخــال االدارة بااللتــزام المحمــول عليهــا قرابــة ثالثــة عقــود‪ ،‬وعمــا بالمبــدأ القانونــي القاضــي بأنــه ال يمكــن ألي‬
‫شــخص أن يســتفيد مــن خطئــه‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن تمســك االدارة بتقديــر غرامــة االنتــزاع فــي تاريــخ نشــر أمــر االنتــزاع‬
‫يغــدو بداهــة متعارضــا مــع مبــدأ التعويــض العــادل الــذي يجــب أن ال يعتريــه شــطط وال غبــن‪.‬‬

‫ورأت المحكمــة بالنظــر الــى مالبســات القضيــة وخاصــة تلـ ّـدد المنتزعــة فــي إســناد التعويــض طيلــة تلــك المــدة‬
‫عــاوة علــى جملــة مــن االعتبــار ات الواقعيــة والموضوعيــة ومنهــا ارتفــاع قيمــة العقــارات فــي مقابــل تراجــع القيمــة‬
‫الشــرائية للعملــة الوطنيــة علــى مــرّ الســنوات‪ ،‬أن تقديــر الغرامــة العادلــة يكــون فــي تاريــخ القيــام بالدعــوى وليــس مــن‬
‫تاريــخ صــدور أمــر االنتــزاع ‪.351‬‬

‫‪ .‬جالتعويض عن ّ‬
‫الضرر المادي في إطار المسؤولية التعاقدية‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة أنــه ولئــن كان مــن حـ ّ‬
‫ـق اإلدارة فســخ العقــد اإلداري بصفــة أحاديــة في غيــاب خطأ من المتعاقد‬
‫معهــا وذلــك مــن أجــل تحقيــق المصلحــة العموميــة علــى غــرار صــورة الحــال‪ّ ،‬‬
‫إال ّأنهــا تكــون ملزمــة فــي هــذه الحالــة‬

‫بالتعويــض لــه تعويضــا عــادال عمــا لحقــه مــن خســارة وعمــا فاتــه مــن ربــح بســبب إنهــاء العقــد دون خطــأ مــن جانبــه‪.352‬‬

‫‪ .‬دالتعويض عن فوات الفرصة‬

‫وأن‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بتفويــت فرصــة فــرع مــن ّ‬
‫الضــرر المــادي‪ّ ،‬‬ ‫دأب فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن الضــرر‬

‫الحكــم بــه يقتضــي وجــود ضــرر ثابــت ومحـ ّـدد وجـ ّـدي يمكــن تقديــره علــى أســس موضوعيّ ــة وأال يكــون محــل تخمينــات‬

‫وافتراضــات ال عالقــة لهــا بالواقــع‪.353‬‬

‫‪ .‬هالفوائض القانونية‬

‫أوضحــت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن القضــاء بالفائــض القانونــي يســتوجب قيــام ضــرر ناتــج عــن عــدم الوفــاء بديــن‬
‫ذمــة اإلدارة لــم يتأســس علــى عــدم الوفــاء بديــن ثابــت ّ‬
‫وإنمــا علــى التعويــض عــن األضــرار الالحقــة‬ ‫ثابــت وطالمــا ّ‬
‫أن تعميــر ّ‬
‫المدعــي الناجمــة عــن منشــآت تابعــة لــإدارة فـ ّ‬
‫ـإن المبلــغ المحكــوم بــه بهــذا العنــوان ال يكتســي صبغــة الديــن‬ ‫ّ‬ ‫بعقــار‬
‫الثابــت ّ‬
‫إال مــن تاريــخ صيــرورة الحكــم الــذي قضــى بــه نهائيــا وباتــا‪.354‬‬

‫‪ - 351‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 28131‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 352‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214298‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر‪.2021‬‬

‫‪ - 353‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213190‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213873‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 139223‬بتاريخ ‪ 19‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 354‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪158092‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪101‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫‪2 .‬تقدير الضرر المعنوي‬

‫الضــرر المعنــوي يشـ ّـكل وســيلة أقرّ هــا فقــه القضــاء للتخفيــف قــدر اإلمــكان‬
‫أن التعويــض عــن ّ‬
‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫ممــا ينتــاب المتضرّ ريــن فــي أنفســهم مــن آالم ولوعــة وحســرة جــرّ اء الفواجــع والكــوارث التــي تصيبهــم مباشــرة أو تصيــب‬
‫ّ‬
‫التــي تراعــي فيــه ظــروف ومالبســات ّ‬
‫كل حالــة علــى حــده وال يقيّ دهــا‬ ‫وأن تقديــره يخضــع الجتهــاد المحكمــة ّ‬
‫أقرباءهــم‪ّ .‬‬
‫فــي ذلــك ّ‬
‫إال واعــز العــدل واإلنصــاف‪.355‬‬

‫أن تقديــر قيمــة التعويــض عــن ّ‬

‫الضــرر‬ ‫وفــي مجــال المســؤولية الطبيــة‪ ،‬اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬
‫الناجــم عــن األخطــاء الطبيّ ــة يكــون باالســتناد إلــى مــا ّ‬
‫خلفتــه فــي نفــس المتضــرّ ر مــن ألــم نفسـ ّ‬
‫ـي ومــن حــزن‬ ‫المعنــوي ّ‬
‫ّ‬
‫تعطلــه نهائيّ ــا أو بتــره كمــا يتـ ّـم االســتناد فــي ذلــك إلــى سـ ّـن المتضــرّ ر‬ ‫ولوعــة وأســى بســبب تضــرّ ر أحــد أعضــاء الجســم أو‬
‫‪356‬‬ ‫ـي والمهنـ ّ‬
‫ـي‪.‬‬ ‫ومســتواه العائلـ ّ‬

‫وفــي بــاب التعويــض عــن فقــدان العقــارات أو الحرمــان مــن التصــرّ ف فيهــا‪ّ ،‬‬
‫ذكــرت المحكمــة ّ‬
‫أن التعويــض بعنــوان‬
‫الضــرر المعنــوي يرمــي إلــى المواســاة وجبــر الخاطــر ّ‬
‫وأن تقديــره ال يخضــع إلــى مقاييــس مضبوطــة بصفــة مســبقة وال‬
‫ـص تشــريعي أو ترتيبــي معيّ ــن ّ‬
‫وإنمــا يخضــع الجتهــاد المحكمــة الــذي تجريــه وفــق مــا تملكــه مــن ســلطة تقديريــة‬ ‫إلــى نـ ّ‬
‫وال يقيّ دهــا فــي ذلــك ســوى واعــز اإلنصــاف والحــرص علــى أن ال يمثــل التعويــض ســببا لإلثــراء دون موجــب‪ .‬لذلــك اعتبــرت‬
‫المدعــي دون اتبــاع اإلجــراءات القانونيــة وتركيزهــا لمنشــآت ســاهمت فــي جعــل أرضــه‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫أن اســتعمال البلديــة ألرض‬
‫مباحــة وســهلة الولــوج وشـ ّـجعت بذلــك الغيــر علــى اقتحامهــا قــد ّأثــر علــى نفســية العــارض وجــرّ ه إلــى التقاضــي ّ‬
‫وأدى‬
‫إلــى إصابتــه بخيبــة أمــل وإحبــاط نتيجــة طــول مـ ّـدة مماطلــة اإلدارة‪.357‬‬

‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫أن التعويــض عــن الضــرر المعنــوي يختلــف فــي أساســه القانونـ ّ‬
‫ـي عــن التعويــض عــن الضــرر‬
‫ّ‬
‫المتضرريــن مــن آالم ولوعــة وحســرة جــرّ اء قــرارات‬ ‫ممــا ينتــاب‬ ‫األول فــي الذكــر ّ‬
‫يمثــل وســيلة للتخفيــف ّ‬ ‫أن ّ‬‫ـادي‪ ،‬ذلــك ّ‬
‫المـ ّ‬

‫وتصرّ فــات اإلدارة غيــر الشــرعيّ ة‪ ،‬وهــو يكتســي تبعــا لذلــك صبغــة أدبيّ ــة لكونــه ال يمـ ّ‬
‫ـس مصالــح ماليّ ــة أو ماديّ ــة للمتضــرّ ر‬

‫ـادي‪ .‬وجــرى قضــاء هــذه‬ ‫ّ‬

‫بالضــرورة بوجــود ضــرر مـ ّ‬ ‫ّ‬
‫وإنمــا ينــال مــن الشــعور أو العاطفــة أو الكرامــة أو الشــرف‪ ،‬وال يرتبــط‬
‫المحكمــة علــى ّ‬
‫أن الصبغــة الرمزيــة للتعويــض عــن الضــرر المعنــوي ال تحــول دون تقديــر الغرامــة التــي تضمــن التعويــض‬
‫ّ‬
‫بالظلــم والحســرة‪ّ ،‬‬
‫وأن تحديــد مبلــغ‬ ‫خلفــه لــه قــرار اإلدارة غيــر ّ‬
‫الشــرعي مــن ألــم نفســي وشــعور‬ ‫عمــا ّ‬
‫العــادل للمتضــرّ ر ّ‬

‫الضــرر وجســامته‬ ‫ّ‬

‫يتولــى تقديــره حســب طبيعــة ّ‬ ‫التعويــض بهــذا العنــوان يخضــع الجتهــاد قاضــي الموضــوع‪ ،‬الــذي‬
‫ووفقــا لظــروف القضيــة ومالبســاتها‪ ،‬غايتــه فــي ذلــك تحقيــق العــدل واإلنصــاف مــع الحــرص علــى ّ‬
‫أال يكــون التعويــض‬

‫المحكــوم بــه وســيلة لإلثــراء دون ســبب‪.358‬‬

‫ومــن ناحيــة أخــرى‪ ،‬أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه طالمــا نشــأ الحـ ّ‬

‫ـق فــي المطالبــة بجبــر الضــرر المعنــوي عنــد رفــع المقــام‬
‫‪359‬‬ ‫فــي حقــه دعــواه وكان محقــا فــي ذلــك ّ‬
‫فإنــه ينتقــل تبعــا لذلــك بموجــب الوفــاة لورثتــه‪.‬‬

‫‪ - 355‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212678‬بتاريخ ‪ 25‬ماي ‪.2021‬‬

‫الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214385‬وعدد ‪ 214480‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 131660‬بتاريخ ‪ 1‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 356‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213775‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 357‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213134‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 358‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213952‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 359‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 18943/1‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪102‬‬
 ‫‪3 .‬تقدير الضرر البدني وجبره‬

‫بالمدعــي وتحديــد‬
‫ّ‬ ‫أن عمليّ ــة تحديــد طبيعــة األضــرار البدنيــة ّ‬
‫الالحقــة‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫المدعــى بهــا لعمليــة االعتــداء عليــه وتقديــر نســبة العجــز البدنــي الالحــق بــه مــن المســائل الفنيّ ــة‬
‫ّ‬ ‫مــدى نســبة األضــرار‬
‫يتوجــب االســتنارة فيهــا بــرأي أهــل االختصــاص مــن الخبــراء الدكاتــرة‪ ،‬كمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن االختبــارات مــن الوســائل‬ ‫ّ‬ ‫ّالتــي‬

‫الدعــوى بمــا ّأنهــا وســيلة تلجــأ إليهــا المحكمــة إذا ارتــأت إدراك مســائل‬ ‫االســتقرائية األساســيّ ة فــي مرحلــة ّ‬
‫التحقيــق فــي ّ‬
‫فنيّ ــة بواســطة أهــل الخبــرة بحكــم امتالكهــم للمؤهــات ّ‬
‫التقنيّ ــة إلنــارة المحكمــة فــي تجميــع العناصــر القانونيّ ــة‬

‫والواقعيّ ــة لتبريــر قضائهــا‪.360‬‬

‫الضــرر البدنــي يتـ ّـم علــى‬ ‫ّ‬

‫ـتحقة لقــاء ّ‬ ‫كمــا اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬
‫أن تحديــد الغرامــات المسـ‬
‫الســقوط اســتنادا إلــى العضــو المصــاب وطبيعــة ّ‬
‫الضــرر ونســبته وسـ ّـن المتضــرّ ر ومــدى تأثيــر‬ ‫أســاس تقديــر نقطــة ّ‬

‫اإلصابــة علــى حياتــه اليوميّ ــة ووضعــه االجتماعــي‪.361‬‬

‫وتأسيســا علــى أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن المطالبــة بالتعويــض عــن‬

‫المدعيــة بســبب االعتــداء عليهــا بالعنــف مــن قبــل أعــوان األمــن بتاريــخ ‪ 10‬جانفــي ‪2011‬‬
‫ّ‬ ‫األضــرار البدنيــة التــي تزعمهــا‬

‫أثنــاء أحــداث الثــورة واستنشــاق الغــاز المســيل للدمــوع يتنـ ّـزل فــي إطــار المطالبــة بإقــرار مســؤولية اإلدارة الراجعــة إليهــا‬

‫األشــياء الخطــرة والتــي تجــد ســندها فــي فكــرة المخاطــر غيــر العاديــة وتكتســي صبغــة موضوعيــة يكفــي النعقادهــا‬

‫إثبــات الضــرر المدعــى بــه وقيــام عالقــة ســببية مباشــرة بينــه وبيــن الشــيء أو الوســيلة الخطــرة وال يتيســر لــإدارة‬
‫التفصــي منهــا إال مــن خــال إقامــة الدليــل علــى ّ‬
‫أن الضــرر مــرده قــوة قاهــرة أو خطــأ المتضــرّ ر نفســه‪ .‬وقــد اســتخلصت‬

‫المحكمــة مــن أن الشــهادة الطبيــة األوليــة المدلــى بهــا مــن قبــل المدعيــة بالمستشــفى الجهــوي بالقصريــن بتاريــخ‬

‫‪ 29‬جويليــة ‪ ،2011‬ال تقيــم الدليــل علــى ثبــوت العالقــة الســببية بيــن األضــرار المدعــى بهــا واالعتــداء المزعــوم فــي ذلــك‬

‫ّ‬
‫لتأسســها علــى تصريحــات المعنيــة باألمــر دون إجــراء أي فحوصــات تكميليــة‪ ،‬كمــا أنهــا ال ترســي قناعــة‬ ‫التاريــخ وذلــك‬
‫المحكمــة بتحميــل الجهــة المدعــى عليهــا المســؤولية عــن تلــك األضــرار لتحريرهــا بعــد ســتة أشــهر مــن تاريــخ حصــول‬
‫االعتــداء والحــال أن األضــرار المشــتكى منهــا كانــت تتطلــب تدخــا طبيــا اســتعجاليا‪.362‬‬

‫‪4 .‬تقدير الضرر الجمالي وغرمه‬

‫لــم تحــد المحكمــة اإلداريّ ــة علــى فقــه قضائهــا المســتقر ّالــذي دأب علــى إقــرار حـ ّ‬
‫ـق المتضــرّ ر فــي التعويــض عــن‬
‫التعويــض عنــه علــى حــدة‪ ،‬علــى ّ‬
‫أن تقديــر غــرم الضــرر الكفيــل بجبــره‬ ‫ضــرره الجمالــي ّ‬
‫كلمــا كان ثابتــا وإذا مــا تــم طلــب ّ‬
‫ّ‬
‫يتمتــع بــه مــن صفــات الجمــال ومــن تناســق عضــوي وهيكلــي قبــل‬ ‫يكــون ّ‬
‫بالنظــر إلــى جنــس المتضــرّ ر وعمــره ومــا كان‬
‫حصــول اإلصابــة التــي شـ ّـوهته‪ .363‬وقــد أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه يتــم التعويــض عــن الضــرر الجمالــي بصفــة مسـ ّ‬
‫ـتقلة عــن‬
‫بقيّ ة األضرار البدنيّ ة والمعنويّ ة والمهنيّ ة‪.364‬‬

‫‪ - 360‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 143880‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 361‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212858‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪2021‬‬

‫الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145949‬بتاريخ ‪ 7‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 362‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 142015‬بتاريخ ‪ 15‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 363‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 142264‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 364‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214010‬بتاريخ ‪ 06‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪103‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثانية‪ :‬وجود نظام خاص للتعويض‬

‫ّ‬
‫للمتضررين من أحداث الثورة‬ ‫‪1 .‬التعويض‬

‫أن المشــرّ ع لــم يحصــر حـ ّ‬

‫ـق التعويــض للمتضرّ ريــن مــن أحــداث الثــورة فــي نظــام قانونــي‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريّ ــة ّ‬

‫ـص للحصــول علــى التعويضــات المســتحقة‬ ‫حقهــم فــي ّ‬

‫اللجــوء إلــى القضــاء المختـ ّ‬ ‫واحــد عــاوة علــى ّأنــه أبقــى علــى ّ‬

‫لقــاء األضــرار التــي لحقتهــم علــى أن يتــم خصــم التعويضــات التــي ُأســندت إليهــم بمقتضــى أحــكام المرســوم عــدد ‪40‬‬
‫لســنة ‪ 2011‬وأحــكام المرســوم عــدد ‪ 97‬لســنة ‪.2011‬‬

‫كمــا بيّ نــت ّ‬

‫أن نظامـ ْ‬
‫ـي التعويــض المنصــوص عليهمــا بالمرســوم عــدد ‪ 40‬لســنة ‪ 2011‬وبالمرســوم عــدد ‪97‬‬
‫لســنة ‪ 2011‬ال يحــوالن دون حـ ّ‬
‫ـق المشــمولين بهمــا فــي القيــام ضـ ّـد اإلدارة للمطالبــة بجبــر األضــرار ّ‬
‫التــي لحقتهــم علــى‬
‫‪365‬‬
‫أســاس النظــام العــام للمســؤولية المحــدد بالفصــل ‪ 17‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪.‬‬

‫ورســخت المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬فــي نفــس الســياق‪ ،‬مــا اســتقرّ عليــه فقــه قضائهــا مــن اعتبــار ّ‬
‫أن وجــود نظــام‬ ‫ّ‬
‫للتعويــض يمــرّ عبــر لجنــة إداريــة ال يحــول دون ّ‬
‫النظــر القضائــي فــي النزاعــات التــي قــد تنتــج عــن تطبيــق‬ ‫إجرائــي خــاص ّ‬

‫ذلــك النظــام ضــرورة ّ‬

‫أن القــول بخالفــه يفضــي إلــى تــرك هيئــات إداريــة دون رقابــة قضائيــة ويــؤول إلــى حرمــان المتضــرّ ر‬
‫مــن ّ‬
‫كل حـ ّ‬
‫ـق فــي التعويــض العــادل‪.366‬‬

‫المتضررين من قضية ّبراكة الساحل‬

‫ّ‬ ‫‪2 .‬التعويض للعسكريين‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬فــي إطــار تطبيــق أحــكام القانــون عــدد‪ 28‬لســنة ‪ 2014‬المــؤرّ خ فــي ‪ 19‬جــوان ‪2014‬‬
‫المتعلــق بتســوية وضعيــة العســكريين المتضرّ ريــن مــن قضيــة برّ اكــة الســاحل والمرســوم عدد‪ 1‬لســنة ‪ 2011‬المؤرخ في‬
‫‪ 19‬فيفــري ‪ 2011‬المتعلــق بالعفــو العــام والفصليــن ‪ 32‬و‪ 33‬مــن قانــون الماليــة لســنة ‪ 2013‬ونصوصهمــا التطبيقيــة‪،‬‬
‫ّ‬
‫أن إفــراد المشــرّ ع العســكريين المتضرّ ريــن بنظــام خــاص للتعويــض عــن األضــرار الماديــة والمعنويــة الحاصلــة لهــم جــرّ اء‬
‫عزلهــم مــن صفــوف الجيــش الوطنــي‪ ،‬فــإن المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬تبقــى هــي صاحبــة االختصــاص المبدئــي بالنظــر فــي‬
‫نزاعــات المســؤولية اإلداريــة‪ ،‬وال يحــول وجــود نظــام خــاص للتعويــض دون إقرارهــا الختصاصهــا بهــذا الشــأن‪ .‬دون أن‬
‫ّ‬
‫تعهدهــا بنــاء علــى أحــكام الفصــل ‪ 17‬مــن القانــون المتعلــق بهــا‬ ‫أن‬ ‫يفــوت المحكمــة أن ّ‬
‫تؤكــد فــي نفــس القــرار علــى ّ‬
‫ّ‬
‫بالنظــر فــي مطالــب التعويــض المقدمــة إليهــا مــن المنتفعيــن بالعفــو العــام والمتضرّ ريــن مــن قضيــة برّ اكــة الســاحل‬
‫ال ينعقــد إال اســتثناء فــي حــال ّ‬
‫تأخــر المشــرّ ع وعــدم التزامــه بآجــال معقولــة فــي وضــع صيــغ وإجــراءات اإلطــار القانونــي‬
‫الخــاص الــذي سـ ّ‬
‫ـينظم ســبل التعويــض وأوجهــه ومقاديــره مــن جهــة‪ ،‬أو فــي حالــة عــدم تغطيــة ّ‬
‫النظــام الخــاص‬
‫للتعويــض الــذي ســيقع سـ ّـنه لجميــع أوجــه ّ‬
‫الضــرر تحقيقــا لمبــدأ التعويــض العــادل والشــامل‪ .‬مــع التأكيــد مــن جهــة‬
‫أخــرى‪ ،‬أنــه ولئــن كان مــن صالحيــات القاضــي اإلداري المنتصــب فــي القضــاء الكامــل التثبــت مــن شــرعية القــرار ســبب‬
‫المدعــى بــه‪ ،‬عــن طريــق آليــة الدفــع‪ ،‬إال ّ‬
‫أن القانــون عــدد‪ 28‬لســنة ‪ 2014‬المــؤرّ خ فــي ‪ 19‬جــوان ‪ 2014‬المتعلــق‬ ‫ّ‬ ‫الضــرر‬
‫بتســوية وضعيــة العســكريين المتضرّ ريــن مــن قضيــة برّ اكــة الســاحل قــد أحــدث قرينــة قاطعــة علــى عــدم شــرعية قــرارات‬
‫خولهــم جميعــا الحـ ّ‬
‫ـق فــي التعويــض دون‬ ‫العــزل التــي طالــت ّ‬
‫كل العســكريين فــي إطــار قضيــة براكــة الســاحل بــأن ّ‬
‫يعمــر ذمــة اإلدارة جــراء تلــك القــرارات‪.367‬‬
‫اســتثناء األمــر الــذي ّ‬

‫‪ - 365‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 141695‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 366‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 145534‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 367‬الحكم االبتدائي الصادر في القضية عدد‪ 146349‬بتاريخ ‪ 8‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪104‬‬
 ‫‪3 .‬التعويض للعسكريين عن السقوط البدني‬

‫دأب عمــل هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن وجــود تشــريع خــاص يكفــل للمتضــرر الحصــول علــى جرايــة ســقوط فــي‬
‫نطــاق المرســوم عــدد ‪ 3‬لســنة ‪ 1972‬المــؤرّ خ فــي ‪ 11‬أكتوبــر ‪ 1972‬المتعلــق بنظــام الجرايــات العســكرية للســقوط ال‬
‫يحــول دون قيــام المعنــي باألمــر بدعــوى فــي التعويــض علــى الجهــة اإلداريــة المســؤولة علــى أســاس الفصــل ‪ 17‬مــن‬
‫القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة‪ ،‬طالمــا لــم يثبــت حصولــه علــى تعويــض كامــل بعنــوان الضــرر المدعــى بــه أو كان‬
‫الضــرر ال يفتــح لــه الحــق فــي الحصــول علــى تعويــض طبقــا ألحــكام النــص الخــاص وشــريطة أن ال يتجــاوز التعويــض‬
‫المحكــوم بــه حقيقــة الضــرر‪.368‬‬

‫القسم العاشر‬

‫ّ‬
‫المحلية‬ ‫المبادئ المتعلقة بالجماعات‬

‫الفرع األول‪ :‬المجالس البلدية‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬انتخاب رؤساء المجالس البلدية‬

‫لئــن ّاتجهــت غايــة المشــرع بخصــوص انتخــاب رئيــس البلديــة إلــى حصــر المنافســة بيــن شــخصين ال أكثــر وعــدم‬
‫تشــتيت األصــوات بغايــة حصــول الفائــز علــى أغلبيــة مريحــة لتــرؤس المجلــس البلــدي المعنــي‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن حالــة التســاوي فــي‬
‫ـص تتوافــق مــع تلــك الغايــة طالمــا ّ‬
‫أن المنافســة بيــن أكثــر مــن مترشــحين‬ ‫األصــوات بالمرتبــة الثانيــة التــي ســكت عنهــا النـ ّ‬
‫لنفــس المنصــب فــي الــدور الثانــي تقــوم علــى احتــرام مبــادئ العــدل واالنصــاف والمســاواة وتكافــؤ الفــرص فــي كنــف‬
‫احتــرام التطبيــق الســليم للقاعــدة القانونيــة وإن اكتنفهــا شــيء مــن القصــور‪.369‬‬

‫ّ‬
‫ومقرريها‬ ‫ّ‬
‫البلدية‬ ‫•الفقرة الثانية‪ :‬تعيين رؤساء ّ‬
‫اللجان‬

‫اعتبــرت المحكمــة فــي قراءتهــا ألحــكام الفصــل ‪ 49‬سادســا مــن القانــون عــدد ‪ 16‬لســنة ‪ 2014‬المــؤرخ فــي ‪26‬‬
‫مــاي ‪ 2014‬المتعلــق باالنتخابــات واالســتفتاء والفصــل ‪ 9‬مــن قــرار الهيئــة العليــا المســتقلة لالنتخابــات عــدد ‪ 10‬لســنة‬
‫أن المشــرع‬ ‫ّ‬
‫الترشــح لالنتخابــات البلديــة والجهويــة ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بقواعــد وإجــراءات‬ ‫‪ 2017‬المــؤرخ فــي ‪ 20‬جويليــة ‪2017‬‬
‫يتضمــن مطلــب الترشــح لالنتخابــات البلديــة قائمــة‬
‫ّ‬ ‫ومــن بعــده الهيئــة العليــا المســتقلة لالنتخابــات أوجبــا صراحــة أن‬
‫ّ‬
‫المترشــحين فــي القائمــة األصليــة علــى األكثــر‪ ،‬وأخضعــا‬ ‫ّ‬
‫مترشــحين علــى األقــل ونفــس عــدد‬ ‫تكميليــة تضــم ثالثــة‬
‫القائمــة التكميليــة لنفــس الشــرط المتعلــق بتمثيــل الشــباب المنطبــق علــى القائمــة األصليــة والــذي يوجــب علــى كل‬
‫قائمــة مترشــحة أن تضـ ّـم مترشــحة أو مترشــحا ال يزيــد ســنه عــن خمــس وثالثيــن ســنة مــن بيــن الثالثــة مترشــحين األوائــل‬
‫وكذلــك مــن بيــن كل ســتة مترشــحين فــي بقيــة القائمــة‪ّ ،‬‬
‫وأن اإلخــال بهــذا الشــرط فــي القائمــة التكميليــة غيــر قابــل‬
‫للتصحيــح وينجــرّ عنــه ســقوط القائمــة بأكملهــا‪.‬‬

‫‪ - 368‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318710‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 369‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 215023‬بتاريخ ‪ 25‬جوان ‪2021‬‬

‫‪105‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ّ‬
‫مترشــحين لــم تتجــاوز أعمارهــم‬ ‫وأكــدت أنــه تطبيقــا لمــا تقـ ّـدم‪ ،‬وإزاء وضــوح األحــكام المشــار إليهــا‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن وجــود‬

‫خمســا وثالثيــن ســنة فــي القائمــة األصليّ ــة ال يعفــي مــن ضــرورة تواجــد مترشــحة أو مترشــح ال يزيــد عمــره عــن خمــس‬

‫وثالثيــن ســنة فــي القائمــة التكميليــة وذلــك حتــى يتسـ ّ‬

‫ـنى االعتمــاد علــى هــذه القائمــة األخيــرة لتصحيــح اإلخــاالت‬

‫التــي قــد تطــال القائمــة األصليــة أو لتعويــض مترشــحين فــي حــاالت ســحب مطلــب الترشــح أو العجــز التــام أو الوفــاة‪.370‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬الشغور يف المجلس البلدي‬

‫أن ّ‬
‫الشــغور الحاصــل فــي أحــد المقاعــد بالمجلــس البلــدي ألحــد األســباب الــواردة بالفصــل ‪49‬‬ ‫ّ‬
‫أكــد المشــرّ ع علــى ّ‬

‫ـإن اســتقالة أحــد‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق باالنتخابــات واالســتفتاء يكــون شــغورا نهائيّ ــا ولذلــك فـ ّ‬ ‫خامــس عشــر مــن القانــون األساســي‬

‫األعضــاء التــي تثبــت بمجــرّ د معاينتهــا مــن المجلــس ُتفقــد العضــو المســتقيل عضويّ تــه آليّ ــا ونهائيّ ــا بمقتضــى القانــون‬
‫وتجعــل المقعــد شــاغرا بصفــة نهائيّ ــة وبذلــك يفقــد المجلــس ّ‬
‫كل ســلطة لــه فــي هــذا المجــال بانطــاق إجــراءات‬
‫ّ‬
‫بالشــغور بصفتهــا الجهــة‬ ‫تعويــض العضــو المســتقيل إذ تقــوم الهيئــة العليــا المسـ ّ‬
‫ـتقلة لالنتخابــات بعــد إعالمهــا‬
‫ّ‬
‫المترشــح‬ ‫المعنيّ ــة بالســهر علــى احتــرام نتائــج االنتخابــات وفــي أجــل ‪ 15‬يومــا بإعــام الوالــي ورئيــس البلديّ ــة بهويّ ــة‬

‫الــذي يلــي العضــو المســتقيل فــي القائمــة االنتخابيّ ــة األصليّ ــة حتــى يتولــى هــذا األخيــر أداء اليميــن القانونيّ ــة ومباشــرة‬
‫مهامــه كعضــو بالمجلــس البلــدي‪ .‬وتبعــا لمــا تقـ ّـدم فـ ّ‬
‫ـإن دور المجلــس البلــدي يقتصــر علــى معاينــة شــغور المقعــد‬ ‫ّ‬
‫وإعــام والــي الجهــة والهيئــة العليــا المسـ ّ‬
‫ـتقلة لالنتخابــات وال يجــوز لــه بعــد معاينتــه لالســتقالة قبــول رجــوع العضــو‬

‫فــي اســتقالته‪.371‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬أعمال المجالس البلدية‬

‫مصادقة سلطة اإلشراف‬

‫ـص علــى وجــوب مصادقــة‬ ‫ّ‬

‫ذكــرت المحكمــة بمقتضيــات الفصــل ‪ 42‬مــن القانــون األساســي للبلديّ ــات الــذي ينـ ّ‬
‫كلمــا ّ‬
‫تعلقــت بميزانيّ ــة البلديّ ة‪،‬‬ ‫ســلطة اإلشــراف الممثلــة فــي الوالــي علــى مــداوالت المجلــس البلــدي حتــى تصبــح نافــذة ّ‬

‫مدتهــا ســنتين‪ ،‬الصلــح الـ ّـذي يفــوق مبلغــه مقــدارا‬

‫التــي تتجــاوز ّ‬ ‫ّ‬
‫العقــارات‪ ،‬شــروط عقــود الكــراء ّ‬ ‫ّ‬
‫التفويــت والتعويــض فــي‬
‫يحـ ّـدد بأمــر‪ ،‬تحويــل عنــوان البلديّ ــة‪ ،‬تســمية األنهــج والســاحات العموميّ ــة والفضــاءات الرياضيّ ــة والشــبابيّ ة والثقافيّ ــة‬
‫عندمــا ترمــي تلــك التســمية إلــى تشــريف أو تخليــد ذكــرى وطنيّ ــة أو حــدث تاريخــي‪ ،‬ترتيــب أجــزاء الملــك العمومــي للبلديّ ــة‬
‫مــن أنهــج وســاحات عموميّ ــة ومســاحات خضــراء وغيرهــا وإخراجهــا وإعــادة ترتيبهــا وكذلــك وضــع وتغييــر أمثلــة تصفيــف‬
‫ّ‬
‫مجلــة التهيئــة الترابيّ ــة والتعميــر‪ ،‬صيــغ ومشــاريع التعــاون بيــن البلديّ ــات‪،‬‬ ‫الطرقــات العموميّ ــة البلديّ ــة مــع مراعــاة أحــكام‬
‫المؤسســات الصناعيّ ــة أو التجاريّ ــة ّ‬
‫التــي تقوم بتســيير‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫تدخــل البلديــات باالســتغالل المباشــر أو بالمســاهمة فــي رأس مــال‬
‫العامــة‪ ،‬عالقــات التوأمــة والتعــاون الخارجــي‪ .‬وقــد اعتبــرت‬
‫ّ‬ ‫مرافــق عموميّ ــة أو ّ‬
‫التــي لهــا فائــدة محليّ ــة أو جهويّ ــة‪ ،‬التراتيــب‬
‫أن المشــرّ ع لــم يخضــع قــرارات إنهــاء اإلشــغال الوقتــي لمصادقــة ســلطة اإلشــراف‪ّ ،‬‬
‫وأنــه ال تثريــب‬ ‫المحكمــة‪ ،‬تبعــا لذلــك‪ّ ،‬‬

‫أن موضــوع العقــد الــذي ال ّيتصــل بالكــراء بــل باإلشــغال الوقتــي لجــزء مــن الملــك‬
‫علــى محكمــة البدايــة عندمــا اعتبــرت ّ‬

‫البلــدي يجعــل قــرار البلديّ ــة موضــوع التداعــي فــي حـ ّـل مــن المصادقــة المســتوجبة قانونــا مــن قبــل ســلطة اإلشــراف‬
‫‪372‬‬
‫حددهــا المشــرّ ع علــى وجــه الحصــر‪.‬‬
‫التــي ّ‬ ‫ّ‬
‫الممثلــة فــي الوالــي لكونــه ال يدخــل ضمــن المجــاالت ّ‬

‫‪ - 370‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 215435‬نزاع انتخابي بتاريخ ‪ 10‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 371‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213777‬بتاريخ ‪ 12‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 372‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214124‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪106‬‬
 ‫القسم الحادي عشر‬

‫بالنفاذ إلى المعلومة‬ ‫ّ‬

‫المتعلقة ّ‬ ‫المبادئ‬

‫الفرع األول‪ :‬الحق في النفاذ إلى المعلومة‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬مبدأ النفاذ إىل المعلومة‬

‫ـق فــي النفــاذ إلــى المعلومــة يعــد ّ‬

‫حقــا أساســيا لــكل شــخص طبيعــي أو معنــوي‬ ‫أن الحـ ّ‬
‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫نصــت عليــه أحــكام الفصــل ‪ 32‬مــن الدســتور وأحــكام القانــون األساســي عــدد ‪ 22‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرخ فــي‬
‫طبقــا لمــا ّ‬
‫ـق فــي النفــاذ إلــى المعلومــة‪ ،‬بمــا ارتقــى بالحـ ّ‬
‫ـق فــي النفــاذ إلــى المعلومــة إلــى قمــة‬ ‫‪ 24‬مــارس ‪ 2016‬المتعلــق بالحـ ّ‬
‫هــرم القواعــد القانونيــة ليصبــح ّ‬
‫حقــا دســتوريا وثيــق الصلــة بحقــوق اإلنســان والحريــات األساســية‪ ،‬إال ّ‬
‫أن ممارســة هــذا‬
‫الحـ ّ‬
‫ـق واالنتفــاع بــه يظــل مرتبطــا بمــدى ثبــوت الوجــود المــادي والفعلــي للمعلومــة المطلوبــة لــدى الهيــكل المعنــي‪.373‬‬

‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة فــي نفــس الســياق ّأنــه يتعيــن علــى الدولــة ضمــان حـ ّ‬
‫ـق النفــاذ إلــى المعلومــة حتــى تتـ ّـم‬
‫ممارســة هــذا الحـ ّ‬
‫ـق فــي إطــار الغايــات المحــددة فــي القانــون ومــن بينهــا تعزيــز الشــفافية والمســاءلة‪ .‬واعتبــرت‪ ،‬علــى‬
‫مفصــل لمدفوعــات الشــركات البتروليــة فــي تونــس مــن‬
‫ّ‬ ‫ذلــك األســاس‪ ،‬اعــراض وزارة الماليــة عــن مـ ّـد الطالــب بكشــف‬
‫الضرائــب التــي دفعتهــا للدولــة التونســية بعنــوان ســنوات ‪ 2016‬و‪ 2017‬و‪ 2018‬غيــر مندرجــة ضمــن االســتثناءات‬
‫المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 24‬مــن القانــون المتعلــق بالحـ ّ‬
‫ـق فــي النفــاذ إلــى المعلومــة‪.374‬‬

‫النفــاذ الحـ ّ‬
‫ـق فــي‬ ‫النفــاذ إلــى المعلومــة أعطــى لطالــب ّ‬
‫ـق فــي ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالحـ ّ‬ ‫وبيّ نــت ّ‬
‫أن القانــون األساســي‬
‫الحصــول علــى المعلومــة المطلوبــة مــن اإلدارة المعنيّ ــة دون أن يميّ ــز بيــن الوثائــق الداخليــة لــإدارة وغيرهــا مــن الوثائــق‬
‫مــع مراعــاة ّ‬
‫أال تكــون الوثائــق موضــوع طلــب ّ‬
‫النفــاذ مندرجــة ضمــن االســتثناءات المضمنــة بالفصــل ‪ 24‬مــن القانــون‬
‫المذكــور‪.375‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬طبيعة المعلومة موضوع النفاذ‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّأنــه مــن واجــب كل هيــكل معنــي بأحــكام القانــون األساســي عــدد ‪ 22‬لســنة ‪2016‬‬
‫ـق فــي النفــاذ إلــى المعلومــة توفيــر المعلومــة إلــى طالبهــا فــي صيغتهــا‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالحـ ّ‬ ‫المــؤرّ خ فــي ‪ 24‬مــارس ‪2016‬‬
‫المطلوبــة أو عنــد التعـ ّـذر فــي الصيغــة المتاحــة‪ّ ،‬‬
‫وأن عمليّ ــة إنشــاء الوثائــق اإلداريّ ــة والتصــرّ ف فيهــا ال تتـ ّـم بشــكل‬
‫خاصــة‪ ،‬وال يجــوز تبعــا لذلــك للهيــكل‬
‫ّ‬ ‫عشــوائي بــل تخضــع فــي إنشــاءها وحفظهــا أو إتالفهــا إلــى إجــراءات وتدابيــر‬
‫ّ‬
‫للتملــص مــن واجــب تمكيــن‬ ‫ّ‬
‫المتوفــر لديــه‬ ‫المعنــي بهــا التــذرّ ع بعــدم وجــود الوثيقــة المطلوبــة ضمــن وثائــق األرشــيف‬
‫منظــوري اإلدارة مــن النفــاذ إلــى الوثائــق اإلداريّ ــة التــي هــي فــي حوزتــه‪.376‬‬

‫‪ - 373‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213963‬بتاريخ ‪ 25‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 374‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214219‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 375‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213584‬بتاريخ ‪ 27‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 376‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213755‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪107‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬استثناءات النفاذ إىل المعلومة‬

‫أن الصفــة والمصلحــة فــي التقاضــي فــي مــادة النفــاذ إلــى المعلومة متوفرة في ّ‬
‫كل شــخص‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫ـؤدي ذلــك إلــى إلحــاق ضــرر باألمــن العــام‬

‫التوصــل إلــى المعلومــة والحصــول عليهــا مــا لــم يـ ّ‬
‫ّ‬ ‫طبيعــي أو معنــوي يــروم‬

‫الخاصــة ومعطياتــه‬
‫ّ‬ ‫أو بالدفــاع الوطنــي أو بالعالقــات الدوليــة فيمــا ّيتصــل بهمــا أو بحقــوق الغيــر فــي حمايــة حياتــه‬
‫وأن االســتثناءات المســلطة علــى حـ ّ‬
‫ـق النفــاذ إلــى المعلومــة ليســت غايــة فــي حـ ّـد ذاتهــا‬ ‫الشــخصية وملكيتــه الفكريــة‪ّ ،‬‬

‫كمــا يفهــم ذلــك مــن المقتضيــات الــواردة بالفصــل ‪ 24‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 22‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرخ فــي ‪24‬‬
‫‪377‬‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة‪.‬‬ ‫مــارس ‪ 2016‬المتعلــق بالحـ ّ‬
‫ـق فــي ّ‬

‫أن االســتثناءات المشــار إليهــا لحـ ّ‬

‫ـق النفــاذ إلــى المعلومــة ليســت مطلقــة بــل يتعيّ ــن علــى‬ ‫وقــد ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّ‬

‫الهيــكل المعنــي فــي صــورة الرفــض أن يثبــت الضــرر الجســيم مــن النفــاذ إلــى المعلومــة ســواء كان آنيــا أو الحقــا ّ‬
‫وأن‬
‫المصلحــة العامــة التــي تبــرّ ر عــدم تقديــم المعلومــة أكبــر مــن المصلحــة العامــة المنجــرّ ة عــن تقديمهــا ّ‬
‫وأن المصالــح‬
‫‪378‬‬
‫المــراد حمايتهــا أهـ ّـم مــن الغايــة مــن مطلــب النفــاذ‪.‬‬

‫وفــي تقديرهــا لمــدى وجــود اســتثناء يحــول دون الحـ ّ‬

‫ـق فــي ّ‬
‫النفــاذ إلــى الوثائــق موضــوع المطلــب بيّ نــت المحكمة‬
‫ّ‬
‫أن المطلــب الرامــي إلــى مراقبــة مــدى احتــرام األبحــاث الســريرية لإلجــراءات الطبيــة المســتوجبة والمنصــوص عليهــا‬
‫ّ‬
‫يمكــن مــن تكريــس مبــدأي الشــفافية والمســاءلة علــى مســتوى التصــرّ ف‬ ‫بالتشــريع الجــاري بــه العمــل فــي هــذا المجــال‬

‫تضمــن الوثائــق‬
‫ّ‬ ‫وأن عــدم‬ ‫ّ‬
‫يتعلــق بإجــراء التجــارب الطبيــة أو العلميــة لألدويــة‪ّ ،‬‬ ‫فــي المرفــق العمومــي للصحــة فيمــا‬

‫موضــوع مطلــب النفــاذ ّ‬

‫أي معطيــات أو بيانــات مرتبطــة بالملكيــة الفكريــة يحــول دون إدراج مطلــب النفــاذ ضمــن حــاالت‬

‫التعـ ّـذر المبــرّ رة باالســتثناءات الــواردة بالفصــل ‪ 24‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 22‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرخ فــي ‪ 24‬مــارس‬
‫‪379‬‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة‬ ‫‪ 2016‬المتعلــق بالحـ ّ‬
‫ـق فــي ّ‬

‫ّ‬
‫والمتمثلــة في نســخة‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن الصبغــة اإلحصائيــة المجــرّ دة والمرقمــة للمعلومــات المطلوبــة‬

‫ورقيــة أو إلكترونيــة مــن المعطيــات المتعلقــة بالمهاجريــن التونســيين غيــر النظامييــن كعــدد التونســيين المرحليــن مــن‬

‫مطــارات أوروبيــة فــي اتجــاه تونــس خــال الســنوات ‪ 2016‬و‪ 2017‬و‪ ،2018‬وعــدد رحــات الترحيــل القســري للمهاجريــن‬

‫عدهــا ضمــن المعطيــات‬

‫المرحليــن حســب الفئــة العمريــة والنــوع االجتماعــي‪ ،‬تحــول دون ّ‬
‫ّ‬ ‫غيــر النظامييــن‪ ،‬وإحصائيــات‬
‫بتوفــر المعطيــات اإلحصائيّ ــة المطلوبــة لــدى ّ‬
‫كل مــن‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫تمســك طالبهــا‬ ‫التــي مــن شــأنها المســاس باألمــن العــام ّ‬
‫وأن‬
‫المعهــد الوطنــي للهجــرة والمعهــد الوطنــي لإلحصــاء وبإمكانيّ ــة طلبهمــا منهمــا ّ‬
‫يؤكــد انتفــاء الصبّ غــة األمنيّ ــة فــي‬
‫تلــك المعطيــات وانعــدام أي ضــرر علــى األمــن العــام فــي ّ‬
‫النفــاذ إليهــا‪.380‬‬

‫خاصــة لتوريــد عــدد مــن المــواد والمنتوجــات‬

‫ّ‬ ‫التراخيــص الممنوحــة مــن وزارة ّ‬
‫التجــارة لشــركات‬ ‫ـإن ّ‬
‫وكذلــك فـ ّ‬
‫الداخليّ ــة بخصــوص اســتهالكها خــال شــهر رمضــان تعتبــر وثائــق إداريّ ــة يمكــن ّ‬
‫النفــاذ إليهــا وذلــك‬ ‫لتعديــل ّ‬
‫الســوق ّ‬

‫الصناعيّ ــة والتــي ال يجــوز‬

‫تتضمــن تفصيــا ألســرارها ّ‬
‫ّ‬ ‫ملفاتهــا الفنيــة التــي‬ ‫ّ‬
‫بالشــركات مثــل ّ‬ ‫الخاصــة‬
‫ّ‬ ‫علــى خــاف الوثائــق‬
‫وخاصــة ّ‬
‫الشــركات المنافســة لهــا حمايــة لحقوقهــا وضمانــا لمبــدأ المنافســة النزيهــة‪ ،‬وعليــه‬ ‫ّ‬ ‫تمكيــن العمــوم منهــا‬
‫ـق ّ‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة المنصــوص عليهــا‬ ‫أي مــن االســتثناءات لحـ ّ‬ ‫فـ ّ‬
‫ـإن المعلومــات والوثائــق المطلوبــة ال تنــدرج ضمــن ّ‬

‫‪ - 377‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213963‬بتاريخ ‪ 25‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 378‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213841‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 379‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213809‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 380‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213819‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪108‬‬
 ‫ـؤدي إلــى تحقيــق أهــداف القانــون‬ ‫أن مــن شــأن ّ‬
‫النفــاذ إليهــا أن يـ ّ‬ ‫بالفصــل ‪ 24‬المشــار إليــه أعــاه‪ .‬كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫ّ‬
‫يتعلــق بتمكيــن العمــوم‬ ‫العامــة فيمــا‬
‫ّ‬ ‫الشــفافيّ ة والمســاءلة ومــن َث ـ َّـم تحقيــق المصلحــة‬
‫المتمثلــة فــي تكريــس مبــدأي ّ‬
‫ّ‬

‫التوريــد ومتابعــة تنفيذهــا ومراقبــة حســن ّ‬

‫التصــرّ ف فــي المــال العــام بمــا‬ ‫مــن مراقبــة ســامة إجــراءات إســناد تراخيــص ّ‬

‫ّ‬
‫المتدخلــة فــي الموضــوع‪.381‬‬ ‫يدعــم ّ‬
‫الثقــة فــي الجهــات اإلداريّ ــة‬

‫أن اقتصــار هيئــة ّ‬

‫النفــاذ إلــى المعلومــة علــى إلــزام اإلدارة بتمكيــن الطالــب مــن قائمــة‬ ‫وقــد اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫ّ‬
‫التفقــد والرقابــة والبحــث المنجــزة مــن قبــل هيئــة الرقابــة العامــة ألمــاك‬ ‫لمهمــات‬
‫ّ‬ ‫فــي مواضيــع ّ‬
‫التقاريــر النهائيّ ــة‬

‫الدولــة والشــؤون العقاريــة للســنوات المتراوحــة بيــن ‪ 2011‬و‪ 2017‬ليــس مــن شــأنه أن يفصــح عــن هويــات مســؤولين‬

‫إدارييــن أو جهــات إداريّ ــة معيّ نــة أو يعــرّ ض للضغــط بعــض المتصرّ فيــن والتأثيــر عليهــم فــي قراراتهــم‪ ،‬فضــا علــى ّأنــه‬

‫ال يشــمل االطــاع علــى معطيــات تعهــد بهــا القضــاء وال يمكــن الكشــف عنهــا للعمــوم عمــا بمبــدأ ســرية األبحــاث‬
‫وحســن ســير المرفــق القضائــي‪ّ ،‬‬
‫وأن النفــاذ إلــى المعلومــات التــي يبغــي الحصــول عليهــا الطالــب بوصفــه صحفيــا‪،‬‬
‫ّ‬
‫التفقــد والرقابــة والبحــث المنجــز مــن قبــل هيئــة الرقابــة العامــة ألمــاك الدولــة والشــؤون العقاريــة‬ ‫ال يشــمل تقاريــر‬
‫ّ‬
‫والمتعلقــة بهويــة األشــخاص الذيــن‬ ‫المضمنــة بهــا‬
‫ّ‬ ‫للســنوات المتراوحــة بيــن ‪ 2011‬و‪ 2017‬كاالطــاع علــى البيانــات‬

‫قدمــوا معلومــات بهــدف اإلبــاغ عــن تجــاوزات أو حــاالت فســاد عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 25‬مــن القانــون األساســي عــدد ‪22‬‬
‫ّ‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بالحــق فــي النفــاذ إلــى المعلومــة‪ ،‬األمــر الــذي يكــون معــه موقــف‬ ‫لســنة ‪ 2016‬المــؤرّ خ فــي ‪ 24‬مــارس ‪2016‬‬
‫هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة فــي طريقــه واقعــا وقانونــا ومنســجما مــع أحــكام الفصــل ‪ 24‬مــن القانــون المتعلــق بالحـ ّ‬
‫ـق‬
‫فــي ّ‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة‪.382‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬المبادئ المتعلقة بإجراءات النفاذ إلى المعلومة‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬عريضة الدعوى‬

‫ـق فــي النفــاذ إلــى‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بالحـ ّ‬ ‫بيّ نــت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن المشــرّ ع لــم يفــرض مــن خــال القانــون األساســي‬
‫الدعــوى التــي يرفعهــا أمــام هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة‬
‫المعلومــة علــى طالــب النفــاذ إلــى المعلومــة تعليــل عريضــة ّ‬
‫بتضمينهــا المآخــذ التــي يعيبهــا علــى القــرار المطعــون فيــه‪ .‬ويكــون ســند الطعــن أمــام الهيئــة فــي قرار الرفــض الضمني‬
‫تفحــص‬
‫ّ‬ ‫أن تتولــى الهيئــة‬ ‫ّ‬
‫المتولــد عــن صمــت الهيــكل المعنــي إزاء ذلــك المطلــب هــو قــرار الرّ فــض فــي حـ ّـد ذاتــه‪ ،‬علــى ّ‬

‫المضمنــة بالقانــون‪.383‬‬
‫ّ‬ ‫ســامة ذلــك القــرار مــن عدمهــا بالرّ جــوع إلــى األحــكام‬

‫• الفقرة الثانية‪ :‬صالحيات هيئة النفاذ إىل المعلومة‬

‫أوضحــت المحكمــة ّأنــه لئــن خـ ّـول المشــرّ ع بموجــب أحــكام القانــون المتعلــق بالنفــاذ إلــى المعلومــة لطالبهــا‬
‫الصريــح أو ّ‬
‫الضمنــي للهيــكل المعنــي برفــض‬ ‫النفــاذ إلــى المعلومــة ّ‬
‫للطعــن فــي القــرار ّ‬ ‫الحــق فــي رفــع دعــوى لــدى هيئــة ّ‬

‫الدعــوى فــي صــورة قبولهــا أصــا‪ ،‬كمــا ّأنــه لــم يمنــع الهيئــة صراحــة مــن إصــدار قرارهــا‬ ‫مطلبــه‪ّ ،‬‬
‫فإنــه لــم يحـ ّـدد مــآل ّ‬
‫ـام والصالحيّ ــات الموكولــة‬ ‫بإلــزام ذلــك الهيــكل بتمكيــن طالــب ّ‬
‫النفــاذ مــن المعلومــة المطلوبــة‪ .‬ونظــرا لطبيعــة المهـ ّ‬

‫‪ - 381‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214494‬بتاريخ ‪ 22‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 382‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213739‬بتاريخ ‪ 12‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 383‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213824‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪109‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫النفــاذ إلــى المعلومــة وارتباطهــا بحـ ّ‬
‫ـق أساســي يضمنــه الدســتور بفصلــه ‪ 32‬تخـ ّـول لهــا ذلــك ســلطة إصــدار‬ ‫إلــى هيئــة ّ‬
‫قرارهــا بإلــزام الهيــكل الخاضــع ألحــكام القانــون األساســي عــدد ‪ 22‬لســنة ‪ 2016‬بتمكيــن طالــب ّ‬
‫النفــاذ مــن المعلومــة‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة‪ ،‬تحقيقــا‬ ‫الصــادر عنهــا الفاعليّ ــة ويضمــن ممارســة الحـ ّ‬
‫ـق فــي ّ‬ ‫المطلوبــة‪ ،‬بمــا يضفــي علــى القــرار ّ‬
‫ـص بالفصــل ‪ 30‬مــن القانــون األساســي ســالف ّ‬
‫الذكــر علــى ّ‬
‫أن قــرار‬ ‫لمــا ّ‬
‫تبنــاه المشــرع فــي هــذا الخصــوص مــن خــال النـ ّ‬
‫الهيئــة يكــون ملزمــا للهيــكل المعنــي‪.384‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬إجراءات الطعن باالستئناف يف قرارات هيئة النفاذ إىل‬

‫المعلومة‬

‫بالنظــر اســتئنافيا فــي ّ‬

‫الطعــون الموجهــة ضـ ّـد قــرارات‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه طالمــا تـ ّـم إفــراد الدوائــر االســتئنافية ّ‬
‫الخاصــة ّ‬
‫التــي تنطبــق‬ ‫ّ‬ ‫تعهــد هــذه الدوائــر بتلــك الدعــاوي ال يكــون ّ‬
‫إال طبــق اإلجــراءات‬ ‫ّ‬ ‫هيئــة النفــاذ إلــى المعلومــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن‬
‫‪385‬‬
‫الدعــاوى اإلداريــة والمنصــوص عليهــا بقانــون المحكمــة اإلداريــة‬
‫علــى ّ‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬دفع المعاليم الواردة يف الرتاتيب الجاري بها العمل‬

‫أن الحصول‬ ‫ّ‬

‫بالحق في النفاذ إلى المعلومة‪ ،‬أقرّ ت المحكمة ّ‬ ‫تطبيقا ألحكام الفصل ‪ 23‬من القانون المتعلق‬

‫على نسخ ورقيّ ة من العمليات المجراة على عدد من بطاقات استغالل سيارات تاكسي فردي تستوجب ُمسبّ قا دفع‬
‫ّ‬
‫المتعلق بضبط المعاليم‬ ‫المحددة باألمر الحكومي عدد ‪ 1184‬لسنة ‪ 2016‬المؤرّ خ في ‪ 11‬أكتوبر ‪2016‬‬
‫ّ‬ ‫المعاليم‬
‫الرّ اجعة للوكالة الفنية ّ‬
‫للنقل البري مقابل الخدمات التي تسديها وذلك لفائدة األخيرة في الذكر‪ .‬وطالما ّ‬
‫أن الوكالة‬
‫وإنما أعلمتها فقط ّ‬
‫بأنه عليها‬ ‫النفاذ ّ‬
‫المضمنة في مطلب ّ‬
‫ّ‬ ‫الفنية ّ‬
‫للنقل البري لم ترفض تسليم الطالبة المعطيات‬
‫أن تدفع مسبّ قا المعاليم المستوجبة قانونا ّ‬
‫فإن قرار هيئة النفاذ إلى المعلومة الذي قضى بإلزام الوكالة المذكورة‬

‫يعد في غير طريقه ومخالفا للقانون‪.386‬‬

‫بتسليم الجمعية الطالبة الوثائق المطلوبة ّ‬

‫القسم الثاني عشر‬

‫المبادئ المقررة في مادة المنافسة واألسعار‬

‫الفرع األول‪ :‬اختصاص مجلس المنافسة‬

‫ّ‬
‫المخلــة بالمنافســة موضــوع‬ ‫ـص ّ‬
‫بالنظــر فــي الممارســات‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن مجلــس المنافســة يختـ ّ‬

‫الفصــل ‪ 5‬مــن قانــون المنافســة واألســعار‪ .‬وهــو اختصــاص حصــري ال ينــال منــه دور الهيئــات التعديليــة وإن ســبق‬

‫النظــر فيــه‪ .‬وفــي هــذا ّ‬

‫الســياق‪،‬‬ ‫ّ‬
‫لتخلــي مجلــس المنافســة عــن ّ‬ ‫ّ‬
‫التعهــد ســببا‬ ‫ّ‬
‫تعهدهــا بنفــس النــزاع وال يشــكل ذلــك‬

‫‪ - 384‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 213824‬بتاريخ ‪ 24‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 385‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 213915‬بتاريخ ‪ 9‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 386‬الحكم االستئنافي الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 214041‬بتاريخ ‪ 12‬أفريل ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪110‬‬
 ‫اعتبــرت المحكمــة أن ســبق تعهــد الهيئــة الوطنيــة لالتصــاالت بنفــس النــزاع ال يمكــن أن ينفــي اختصــاص المجلــس‬
‫أن مجــال نظــر الهيئــة المذكــورة ّ‬
‫تعلــق بالممارســات التمييزيــة والتفاضليــة التــي أتتهــا شــركة‬ ‫للنظــر فــي النــزاع باعتبــار ّ‬

‫اتصــاالت تونــس علــى حســاب باقــي المزوديــن فــي ســوق األنترنــت القــارة‪ ،‬فــي حيــن تنــدرج الممارســات بحكــم اقترانهــا‬

‫بمؤاخــذة مــن أجــل مخالفــة قانــون المنافســة فــي صميــم الدعــاوى التــي ينعقــد بشــأنها االختصــاص لفائــدة مجلــس‬
‫‪387‬‬
‫المنافســة باعتبــار هــا تشـ ّـكل أفعــاال تـ ّ‬
‫ـؤدي فــي حــال ثبوتهــا إلــى اإلخــال بالتــوازن العــادي لســوق خدمــات االتصــال‪.‬‬

‫ّ‬
‫المخلة بالمنافسة‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬الممارسات‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬االستغالل المفرط لمركز الهيمنة عىل السوق‬

‫فــي أحــد النزاعــات المعروضــة عليهــا‪ّ ،‬‬

‫ذكــرت المحكمــة بأحــكام الفصــل ‪ 5‬مــن القانــون عــدد ‪ 64‬لســنة ‪1991‬‬

‫تحجــر االســتغالل المفــرط لمركــز هيمنــة علــى ّ‬

‫الســوق الداخليــة أو علــى جــزء‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق بالمنافســة واألســعار التــي‬

‫ّ‬
‫مؤسســة اقتصاديــة فــي‬ ‫ّ‬
‫المخلــة بالمنافســة يقتضــي وجــود‬ ‫منهــا‪ .‬واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن قيــام هــذا النــوع مــن الممارســة‬

‫مركــز هيمنــة علــى ّ‬

‫الســوق واســتغاللها لهــذا المركــز بصفــة مفرطــة‪.‬‬

‫يتحقــق ّ‬
‫إال متــى كانــت تلــك‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫مؤسســة اقتصاديــة فــي مركــز هيمنــة علــى الســوق ال‬ ‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن وجــود‬

‫الســوق والتأثيــر فــي وضعيــات المتعامليــن فيهــا وذلــك‬ ‫ّ‬

‫والتحكــم فــي آليــات ّ‬ ‫ّ‬
‫المؤسســة قــادرة علــى فــرض شــروطها‬

‫تفوقهــا التكنولوجــي أو أســلوبها التجــاري أو مواردهــا الماليــة أو تمركزهــا الجغرافــي‪،‬‬

‫بحكــم أهميّ ــة نصيبهــا منهــا أو ّ‬
‫ومــن ثـ ّـم ّ‬
‫فإنهــا يجــب أن تمتلــك قــدرا مــن القـ ّـوة االقتصاديــة التــي تمنحهــا اســتقاللية التصــرّ ف والتعامــل مــع الحرفــاء‬

‫والمنافســين والمســتهلكين وفقــا إلرادتهــا المنفــردة دون الخضــوع إلــى ضغوطــات الســوق ومتطلباتهــا فــي قطــاع‬
‫ّ‬
‫والتحكــم فــي آليــات الســوق والتأثيــر الجــذري علــى وضعيــة‬ ‫معيّ ــن‪ ،‬بكيفيّ ــة تجعلهــا قــادرة علــى فــرض شــروطها‬

‫المتعامليــن فيــه‪.388‬‬

‫• الفقرة الثانية‪ :‬استغالل وضعية التبعية االقتصادية‬

‫عرّ فــت المحكمــة اإلفــراط فــي اســتغالل التبعيّ ــة االقتصاديــة مــن خــال تحالــف عناصــر ينشــأ عــن اجتماعهــا‬
‫ّ‬
‫وتتمثــل‬ ‫ـزود علــى نشــاطها وعلــى أرباحهــا‪.‬‬ ‫ّ‬
‫التخلــص مــن تأثيــر المـ ّ‬ ‫ّ‬
‫المؤسســة االقتصاديــة فــي منزلــة يصعــب عليهــا‬ ‫وضــع‬

‫ـزود وفــي أهميــة نصيبهــا فــي الســوق وفــي مــدى تأثيرهــا فــي‬
‫هــذه العناصــر فــي الســمعة التــي تحضــى بهــا عالمــة المـ ّ‬

‫ـزود بمــواد أو خدمــات مشــابهة مــن ّ‬

‫أي جهــة‬ ‫ّ‬
‫المؤسســة الحريفــة وصعوبــة التـ ّ‬ ‫رقــم المعامــات الجملــي للتاجــر المـ ّ‬
‫ـوزع أو‬
‫ـرد ذلــك ســلوك التاجــر نفســه أو سياســته التجاريــة ضــرورة ّ‬
‫أن التبعيّ ــة تعبّ ــر عــن حالــة خضــوع‬ ‫أخــرى علــى أن ال يكــون مـ ّ‬

‫مفروضــة وليســت وليــدة اختيــار إرادي‪.389‬‬

‫‪ - 387‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212779‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 388‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212779‬بتاريخ ‪ 03‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 389‬الحكم اإلستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 212722‬بتاريخ ‪ 12‬جوان ‪2019‬‬

‫‪111‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫وتطبيقــا لهــذا التعريــف‪ ،‬قـ ّـدرت المحكمــة انطالقــا مــن توفــر عــدد مــن العناصــر والمعطيــات الخاصــة بوجــود‬
‫ّ‬
‫الموزعتيــن فــي نطــاق ســوق بيــع وصيانــة‬ ‫ّ‬
‫المؤسســة االقتصاديــة فــي وضعيــة تبعيــة اقتصاديــة تجــاه المؤسســتين‬

‫ـزود قــد عمــد فعــا إلــى االســتغالل المفــرط لوضعيــة التبعيــة االقتصاديــة‪ .‬وذلــك‬
‫العربــات الصناعيــة الجديــدة‪ ،‬وأن المـ ّ‬

‫بدايــة مــن طبيعــة الســوق التــي تعـ ّـد ســوقا مغلقــة يصعــب فيهــا تغييــر الوكيــل التجــاري المتعاقــد معــه وانتفــاء الحلــول‬

‫وتعمــد هــذا األخيــر فســخ العقــد خــال مــدة ســريانه دون أســباب موضوعيــة بعــد أن رفضــت الشــركة المتضــررة‬
‫ّ‬ ‫البديلــة‪.‬‬
‫مخلــة بالمنافســة ّ‬
‫تمثلــت خاصــة فــي حصــر منطقــة التمثيــل الجغرافــي‬ ‫ّ‬ ‫أن يفــرض عليهــا شــروطا جديــدة تضييقيــة‬
‫ّ‬
‫المصنــع دون غيرهــا وتحديــد ثمنهــا علــى النحــو الــذي يعيّ نــه المــورّ د‬ ‫وفــي بيــع وتســويق قطــع الســيارات الحاملــة لعالمــة‬

‫والتخفيــض فــي مبلــغ العمــوالت مقارنــة بالعقــد األصلــي وإدراج شــروط عــدم المزاحمــة لمـ ّـدة ســنتين‪.390‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬االتفاقات المخلة بالمنافسة‬

‫تطبيقــا ألحــكام الفصــل الخامــس مــن القانــون المتعلــق بالمنافســة واألســعار المشــار إليــه أعــاه‪ ،‬أقــرت‬
‫ّ‬
‫المخلــة بقواعــد المنافســة هــي تلــك التــي تنــال مــن حريــة المنافســة فــي الســوق إمــا بحكــم‬ ‫المحكمــة ّ‬
‫أن االتفاقــات‬

‫موضوعهــا أو بالنظــر إلــى اآلثــار المترتبــة عنهــا‪ ،‬وبالتالــي فــإن ضلــوع إحــدى المؤسســات االقتصاديــة فــي عمليــة تفاهــم‬

‫أو تواطــؤ مــن شــأنه اإلخــال بالمنافســة كاف لوحــده لمؤاخذتهــا مــن أجــل ذلــك العمــل‪ .‬وأوضحــت ّأنــه تتخــذ األعمــال‬

‫المتفــق عليهــا عمومــا أشــكاال مختلفــة مــن تنســيق التصرفــات وتوازيهــا بيــن المؤسســات دون الوصــول بالضــرورة إلــى‬
‫درجــة إبــرام اتفــاق مكتــوب أو ضمنــي طالمــا ّ‬
‫أن التصرفــات المعنيــة تنشــئ تعاونــا فعليــا بينهــا يمـ ّ‬
‫ـس بقواعــد المنافســة‪.‬‬

‫وبنــاء علــى هــذا المبــدأ‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن مشــاركة شــركة الخطــوط التونســية مــع نظيراتهــا شــركات‬

‫الخطــوط الجويــة المغربيــة والفرنســية واإليطاليــة واأللمانيــة والبريطانيــة والجامعــة التونســية لــوكاالت األســفار‬

‫والســياحة فــي االتفــاق علــى شــبكة لتحديــد معاليــم الخدمــات التــي تســديها شــركات الطيــران ووكاالت األســفار وأن‬

‫االتفــاق المذكــور كانــت غايتــه غلــق بــاب المنافســة فــي ســوق حجــز وإصــدار تذاكــر الطيــران بحرمــان الحرفــاء مــن خيــارات‬

‫وعــروض أخــرى وعرقلــة تحديــد األســعار حســب قاعــدة العــرض والطلــب‪ .‬وانتهــت المحكمــة إلــى تأييــد مجلــس المنافســة‬

‫فيمــا قضــى بــه مــن إدانــة الجهــات المذكــورة وتخطئتهــا‪.391‬‬

‫ّ‬
‫المخلة بالمنافسة‬ ‫الفرع الثالث‪ّ :‬‬
‫تتبع المخالفات‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن الفصــل ‪ 34‬مــن القانــون المتعلــق بالمنافســة واألســعار خـ ّـول لمجلــس المنافســة‬

‫صالحيــة تســليط خطيــة ماليــة علــى المؤسســات االقتصاديــة التــي تتجاهــل أحــكام الفصــل الخامــس مــن نفــس القانون‬
‫وأن المســألة تتعلــق بحمايــة النظــام العــام االقتصــادي‪ .‬وأوضحــت المحكمــة ّ‬
‫أن تقديــر معيّ ــن الخطيــة يتـ ّـم اســتنادا إلــى‬ ‫ّ‬
‫التكييــف القانونــي للوقائــع موضــوع ّ‬
‫النــزاع والمخالفــة المرتكبــة وذلــك بصــرف النظــر عــن ورود طلبــات مرقمــة مــن‬
‫أطــراف ّ‬
‫النــزاع بعنوانهــا‪ .‬كمــا بيّ نــت ّ‬
‫أن تقديــر مبلــغ الخطيــة يخضــع إلــى جملــة مــن المعاييــر الموضوعيــة التــي تراعــى‬

‫فيهــا خصوصيــة كل قضيــة ومالبســاتها وجملــة المعطيــات الماديــة والقانونيــة المتوفــرة فيهــا وخطــورة المخالفــة‬
‫‪392‬‬
‫وطبيعتهــا وتأثيرهــا فــي الســوق‪.‬‬

‫‪ - 390‬الحكم التعقيبي الصادر في القضية عدد‪ 316176‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 391‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316800‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 392‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316800‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪112‬‬
 ‫القسم الثالث عشر‬

‫بالمادة الجبائية‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلقة‬ ‫المبادئ‬

‫ّ‬
‫الجبائية‬ ‫ّ‬
‫المادة‬ ‫ّ‬
‫المقررة في‬ ‫ّ‬
‫األصولية‬ ‫الفرع األول‪ :‬المبادئ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬الضريبة عىل دخل األشخاص الطبيعيين‬

‫‪1 .‬مجال تطبيق الضريبة‬

‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى أن االزدواج الضريبــي إنمــا يعنــي فــرض الضريبــة ألكثــر مــن مــرّ ة علــى‬

‫الشــخص ذاتــه وعــن نفــس المــال فــي المـ ّـدة ذاتهــا‪ ،‬وهــو يفتــرض اجتمــاع شــروط أربعــة وهــي أن يكــون مصــدر الدخــل‬

‫الخاضــع للضريبــة واحــد وأن تكــون المــادة الخاضعــة للضريبــة واحــدة وتكــون الضريبتــان أو الضرائــب الموظفــة مــن نــوع‬

‫واحــد أو علــى األقــل متشــابهة وأن تكــون الفتــرة التــي تدفــع عنهــا الضريبــة واحــدة‪.393‬‬

‫وقد اعتبرت المحكمة ّأنه طالما كان التوظيف الذي خضع له المطالب باألداء مؤسســا على تحقيقه لمداخيل‬

‫ذات منشــأ تونســي وقــد أتــى المطالــب بــاألداء علــى إثبــات ّأنــه يقيــم بصفــة مســتمرّ ة بالدولــة اإليطاليــة منــذ ســنة ‪1992‬‬
‫ّ‬
‫محققــة بإيطاليــا وقــد خضعــت‬ ‫وأن نمـ ّـو الثــروة الــذي ّ‬
‫حققــه خــال الســنتين المشــمولتين بالتوظيــف متأتــي مــن مداخيــل‬ ‫ّ‬

‫للضريبــة علــى الدخــل بذلــك البلــد الــذي يُ قيــم بــه وذلــك بــأن أدلــى لمحكمــة الموضــوع بشــهادات فــي األجــر مسـ ّـلمة لــه مــن‬
‫الســلط اإلداريــة اإليطاليــة ُتفيــد دفعــه للضريبــة بعنــوان نشــاطه المهنــي‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال وجه العتبــاره مطالبا بــاألداء وإخضاعه‬
‫ّ‬
‫مجلــة الضريبــة التــي تقتضــي إعمــال طريقــة التقييــم التقديــري للدخــل‪.394‬‬ ‫مــن ثمــة ألحــكام الفصــل ‪ 43‬مــن‬

‫‪ .‬أالمداخيل العقارية‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن القانــون الجبائــي يتســلط بحكــم طبيعتــه الواقعيــة علــى‬

‫الوضعيــات الفعليــة ويتعقــب المداخيــل الحقيقيــة للمطالــب بــاألداء‪ ،‬وهــو مــا يخـ ّـول لــإدارة توظيــف األداء بنــاء علــى‬

‫الصبغــة الفعليــة للعقــار ولــو كانــت صبغتــه فالحيــة مــن الناحيــة النظريــة مثلمــا تنــص عليــه الوثائــق اإلداريــة الصــادرة‬

‫بنــاء علــى أمثلــة التهيئــة العمرانيــة والخرائــط الفالحيــة والتــي عــادة مــا تكــون غيــر محينــة‪ ،‬بحيــث تصبــح الوضعيــة‬

‫الفعليــة للعقــار غيــر مطابقــة لوضعيتــه النظريــة كمــا تظهرهــا تلــك األمثلــة‪.395‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن العقــارات المنتقلــة ملكيتهــا بموجــب الهبــة تخضــع للضريبــة علــى القيمــة الزائــدة‬

‫العقاريــة عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 27‬مــن مجلــة الضريبــة ويكــون القــرار المطعــون فيــه قــد جانــب الصــواب لمــا اعتبــر أن‬

‫الملكيــة انتقلــت بموجــب اإلرث وال تخضــع بالتالــي للضريبــة ســابقة الذكــر‪.396‬‬

‫‪ - 393‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315073‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 394‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313534‬بتاريخ ‪ 03‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 395‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312847‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 396‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312701‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪113‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ومــن جانــب آخــر‪ّ ،‬‬
‫فإنــه‪ ،‬ولئــن كان المبــدأ فــي تحديــد القيمــة الزائــدة العقاريــة الخاضعــة لــأداء علــى الضريبــة‬

‫يوجــب اللجــوء إلــى االختبــار عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 62‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‪ ،‬إال أن أحــكام الفصــل‬

‫‪ 60‬مــن القانــون عــدد ‪ 90‬لســنة ‪ 2004‬المــؤرخ فــي ‪ 31‬ديســمبر ‪ 2004‬والمتعلــق بقانــون الماليــة لســنة ‪( 2005‬والــذي‬

‫نقــح الفقــرة الفرعيــة األخيــرة مــن الفقــرة ‪IV‬مــن الفصــل ‪ 28‬مــن مجلــة الضريبــة علــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن‬

‫والضريبــة علــى الشــركات) كانــت صريحــة مــن حيــث ضــرورة اعتمــاد القيمــة المصــرح بهــا بموجــب التركــة دون اللجــوء‬

‫إلــى االختبــار‪.397‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه فــي غيــاب نـ ّ‬

‫ـص يحـ ّـدد قاعــدة احتســاب القيمــة الزائــدة الناتجــة عــن التفويــت فــي‬

‫األصــل التجــاري ســواء فــي حالــة امتــاك األصــل التجــاري تبعــا لعمليــة اقتنــاء مــن طــرف المســتغل أو فــي الحالــة التــي‬

‫مكونــا مــن طــرف المفـ ّـوت‪ ،‬يمكــن إلدارة الجبايــة اللجــوء إلــى القيــاس علــى مــا ورد بأحــكام‬
‫ّ‬ ‫يكــون فيهــا األصــل التجــاري‬

‫الفقــرة الرابعــة مــن الفصــل ‪ 28‬مــن مجلــة الضريبــة فــي خصــوص بيــان طريقــة احتســاب القيمــة الزائــدة العقاريــة والتــي‬

‫تقــوم باألســاس علــى تحديــد الفــارق بيــن ســعر التفويــت وســعر تكلفــة االقتنــاء وفــي صــورة تكويــن األصــل التجــاري مــن‬
‫طــرف المفـ ّـوت نفســه ّ‬
‫فإنــه ال يجــوز لــإدارة اعتمــاد ســعر التفويــت فيــه بعنــوان القيمــة الزائــدة وذلــك طبقــا للمبــادئ‬

‫ّ‬
‫التوســع فــي تطبيــق أحــكام الفصــل المذكــور بمــا يتنافــى ومصلحــة‬ ‫العامــة للتأويــل المقــرّ رة فــي المــادة الجبائيــة‪،‬‬

‫المطالــب بــاألداء‪.398‬‬

‫ـص عليــه الفصــل‬

‫ـص عمليــات التفويــت فــي األراضــي الفالحيــة بامتيــاز نـ ّ‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن المشــرع خـ ّ‬

‫‪ 27‬مــن مجلــة الضريبــة علــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن والضريبــة علــى الشــركات يتمثــل فــي إعفــاء مشــتري هــذه‬
‫ّ‬
‫يتوقــف الحــدث المنشــئ لــأداء علــى القيمــة‬ ‫العقــارات مــن دفــع معلــوم القيمــة الزائــدة العقاريــة‪ .‬وفــي هــذا اإلطــار‬

‫األول فــي التفويــت فــي أرض دوليــة ذات صبغــة فالحيــة مــن جهــة‪ ،‬وفقــدان‬ ‫ّ‬
‫يتمثــل ّ‬ ‫الزائــدة العقاريّ ــة علــى ّ‬
‫توفــر شــرطين‬
‫العقــار موضــوع عقــد البيــع صبغتــه الفالحيــة زمــن التفويــت مــن جهــة أخــرى‪ .‬وبالتالــي فـ ّ‬
‫ـإن البيوعــات الجاريــة فــي العقــار‬
‫تمــت لصالــح باعــث عقــاري أو غيــره مــن المشــترين ّ‬
‫ألن تغييــر الصبغــة الفالحيــة‬ ‫الفالحــي ال تغيّ ــر مــن صبغتــه ســواء ّ‬

‫يخضــع لشــروط وأحــكام مضبوطــة بالقوانيــن الجــاري بهــا العمــل خاصــة مجلــة التهيئــة الترابيــة‪.399‬‬

‫‪ .‬بمداخيل األوراق المالية ورؤوس األموال المنقولة‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّ‬
‫أن مقتضيــات الفصــل ‪ 30‬مــن مجلــة الضريبــة علــى دخل األشــخاص الطبيعييــن والضريبة على‬
‫الشــركات جــاءت صريحــة فــي اعتبــار األربــاح الخفيــة للشــركة التــي يكــون المطالــب بالضريبــة مســاهما فيهــا مداخيــا‬
‫وأنهــا ال تخضــع إلــى أعبــاء خاصــة ّ‬
‫وإنمــا يكــون حكمهــا حكــم‬ ‫ّ‬
‫وتوظــف عليهــا الضريبــة فــي مجملهــا‪ ،‬خاصــة ّ‬ ‫موزعــة‬
‫جملــة المــوارد الموظــف عليهــا األداء والتــي تتحمــل مجموعــة مــن األعبــاء العامــة يقــع طرحهــا مــن قاعــدة التوظيف‪.400‬‬

‫‪ .‬جمداخيل األجور والجرايات واإليرادات العمرية‬

‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن مختلــف فصــول مجلــة الضريبــة ميّ ــزت بيــن األجــور والمكافــآت‪ ،‬األمــر الذي يحــول دون تطبيق‬
‫أحــكام الفقــرة الخامســة مــن الفصــل ‪ 48‬علــى األجــور؛ وتكــون بذلــك محكمــة الحكــم المطعــون فيــه أصابــت حينمــا‬

‫‪ - 397‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314085‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 398‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314877‬بتاريخ ‪ 22‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 399‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317595‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 400‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312926‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪114‬‬
 ‫اعتبــرت ّ‬
‫أن األجــر الــذي يتقاضــاه وكيــل الشــركة ذات المســؤولية المحــدودة والمالــك ألغلبيــة المنابــات االجتماعيــة‬
‫ـص عليهــا الفصــل ‪ 48‬مــن مجلــة الضريبــة علــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن‬
‫بهــا ال يدخــل فــي إطــار المكافــآت التــي نـ ّ‬
‫والضريبــة علــى الشــركات‪.401‬‬

‫ّ‬
‫المؤسسات‬ ‫•الفقرة الثانية‪ :‬الضريبة عىل‬

‫‪1 .‬قواعد خاصة ببعض أصناف الشركات‬

‫أن شــركة المحاصــة هــي شــركة مســتترة فــي طبيعتهــا ال وجــود لهــا ّ‬
‫إال فيمــا بيــن‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫المتعاقديــن ألنهــا غيــر معـ ّـدة للظهــور للغيــر‪ ،‬والتعــاون بيــن الشــركاء يتــم علــى أســاس الثقــة المتبادلــة بينهــم‪ .‬وحيــث‬
‫ضدهــا لهــا طبيعــة شــركة المحاصــة فــإن تطبيــق الفصــل المذكــور أعــاه يمنــع إخضاعهــا للضريبــة‬ ‫طالمــا ّ‬
‫أن المعقــب ّ‬
‫وتوظيــف األداء عليهــا طالمــا ّ‬
‫أن الشــركاء يخضعــون بصفتهــم الــى الضريبــة علــى الدخــل‪.402‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن المشــرع التونســي نظــم مســألة النظــام الجبائــي لتجمــع الشــركات صلــب الفصــل‬
‫‪ 49‬مكــرر مــن مجلــة الضريبــة‪ ،‬إال أنــه لــم يتعــرض إال لنظــام تجميــع النتائــج وهــو نظــام يتــم اختيــاره مــن طــرف الشــركة‬
‫األم‪ ،‬كمــا أنــه يقتضــي توفــر جملــة مــن الشــروط‪ .‬وفــي غيــاب مــا يثبــت أن الشــركة األم اختــارت نظــام تجميــع النتائــج يتـ ّـم‬
‫الرجــوع إلــى النظــام العــام المأخــوذ مــن الفصــل ‪ 12‬مجلــة الضريبــة علــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن والضريبــة علــى‬
‫الشــركات‪ ،‬فاالنتفــاع بطــرح األعبــاء المشــتركة يفتــرض وجــود اتفاقيــة واضحــة بيــن الشــركة األم والشــركات التابعــة‬
‫‪403‬‬
‫للمجمــع توضــح بشــكل دقيــق كيفيــة توزيــع األعبــاء بينهــا‪.‬‬

‫‪2 .‬السنة المحاسبية‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يتبيّ ــن باســتقراء أحــكام القانــون عــدد ‪ 112‬لســنة ‪ 1996‬المــؤرخ فــي ‪ 30‬ديســمبر‬
‫أن النظــام المحاســبي ّ‬
‫يمثــل وحــدة متكاملــة تتكـ ّـون مــن إطــار مرجعــي‬ ‫للمؤسســات ّ‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق بنظــام المحاســبة‬ ‫‪1996‬‬

‫للمحاســبة ومــن معاييــر محاســبة تقــع المصادقــة عليهــا بقــرار مــن وزيــر الماليــة وكذلــك مــن معيــار عــام للمحاســبة‬

‫ومعاييــر فنيّ ــة تحـ ّـدد طــرق معالجــة العمليّ ــات الناتجــة عــن معامــات المؤسســة وانعكاســات األحــداث المرتبطــة‬

‫الخاصــة ببعــض القطاعــات والناتجــة عــن‬

‫ّ‬ ‫بنشــاطها ومــن معاييــر قطاعيــة تحـ ّـدد عنــد االقتضــاء طــرق معالجــة العمليّ ــات‬

‫معامــات المؤسســة وانعكاســات األحــداث المرتبطــة بشــأنها‪ .‬ويُ ســتفاد مــن مجمــل األحــكام القانونيــة ســالفة الذكــر‬

‫ّأنــه يجــوز إيــداع التصريــح الســنوي للضريبــة فــي أجــل أقصــاه الخمســة وعشــرين يومــا مــن الشــهر الثالــث الموالــي لختــم‬
‫وأن الســنة المحاســبية ّ‬
‫تمتــد مبدئيــا مــن غــرة جانفــي‬ ‫موفــى شــهر ديســمبر ّ‬
‫الســنة الماليــة فــي صــورة ختمهــا بتاريــخ غيــر ّ‬

‫إلــى ‪ 31‬ديســمبر مــن نفــس الســنة‪ ،‬غيــر ّأنــه يجــوز اســتثنائيا لمعاييــر المحاســبة أن تحـ ّـدد تاريخــا مغايــرا بالنســبة لبعــض‬

‫األنشــطة وذلــك اســتنادا إلــى خصوصيــة النشــاط‪ .‬وانتهــت المحكمــة إلــى اعتبــار ّأنــه لئــن ال يخضــع اعتمــاد تاريــخ مغايــر‬
‫المؤسســة وســلطتها التقديرية اســتنادا لنظامها األساســي‪ّ ،‬‬
‫فإنه في غياب معيار محاســبة‬ ‫ّ‬ ‫لختم الســنة المالية إلرادة‬
‫ـاص يحـ ّـدد ماهيّ ــة األنشــطة ذات الخصوصيــة أو يضبطهــا بصفــة دقيقــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن تقديــر نطــاق األنشــطة الخصوصيــة‬ ‫خـ ّ‬
‫‪404‬‬ ‫المعنيّ ــة بهــذا االختيــار‪ ،‬ولئــن تنفــرد بــه جهــة اإلدارة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن تقديرهــا المذكــور يبقــى خاضعــا لرقابــة القضــاء‪.‬‬

‫‪ - 401‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312802‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 402‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313100‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 403‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315328‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 404‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312563‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪115‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫‪3 .‬طرح األعباء‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يســتخلص مــن الفصل ‪ 12‬مــن مجلــة الضريبــة أنــه كــرّ س مقابلــة األعبــاء‬
‫الدخــل‪ ،‬إذ يجــوز طــرح األعبــاء والمصاريــف بمختلــف أنواعهــا‬ ‫للمداخيــل وأذن بطــرح جميــع األعبــاء ّ‬
‫التــي ســاهمت فــي ّ‬
‫مــن قاعــدة الضريبــة علــى الدخــل والضريبــة علــى الشــركات ّ‬
‫كلمــا كانــت تلــك األعبــاء الزمــة لالســتغالل وبشــرط إثباتهــا‬
‫ـرطا مــن ّ‬
‫الشــروط لتطبيــق‬ ‫بواســطة عقــود أو فواتيــر أو غيرهــا مــن وســائل االثبــات ولــم يجعــل تدوينهــا بالمحاســبة شـ ً‬

‫تلــك القاعــدة‪.405‬‬

‫وقد أقرّ ت المحكمة جملة من المبادئ المتعلقة بأصناف معيّ نة من األعباء على غرار‪:‬‬

‫—مصاريــف التكويــن‪ :‬يجــب عــى المؤسســة خصــم مصاريــف التكويــن المصــادق عليهــا بصفــة وقتيــة أو‬
‫نهائيــة مــن األداء عــى التكويــن المهــي خــال الشــهر المــوايل إلعالمهــا بقــرار المصادقــة وإذا فــاق‬
‫مقــدار المصاريــف المخصومــة مبلــغ األداء المســتوجب‪ ،‬فإنــه يمكنهــا خصــم الفائــض ضمــن تصاريحهــا‬
‫الشــهرية الالحقــة وليــس بموجــب تصاريــح تصحيحيــة ذات مفعــول رجعــي ضــرورة أنــه ال يجــوز تحميــل‬
‫المؤسســة مســؤولية تأخــر اإلدارة يف المصادقــة عــى مصاريــف التكويــن ومجابهتهــا بعد ذلك بســقوط‬
‫حقهــا يف طــرح تلــك المصاريــف بالتقــادم‪.406‬‬

‫—المكافــآت‪ :‬يســتخلص مــن أحــكام الفصــل ‪ 48‬مــن مجلــة الضريبــة عــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن‬
‫أن القاعــدة العامــة تقــوم عــى اعتبــار ّ‬
‫أن المكافــآت المســندة للشــركاء الــوكالء‬ ‫والضريبــة عــى الشــركات ّ‬

‫تطــرح مــن الضريبــة وبصفــة اســتثنائية ال تطــرح المكافــآت إذا كان الوكيــل يملــك أغلبيــة المنابــات‬
‫االجتماعيــة أو إذا كان قرينــه أو أطفالــه غــر الراشــدين شــركاء‪ .‬وقــد مـ ّـزت مختلــف فصــول مجلــة الضريبــة‬
‫بيــن األجــور والمكافــآت‪ ،‬األمــر الــذي يحــول دون تطبيــق أحــكام الفقــرة الخامســة مــن الفصــل ‪ 48‬عــى‬
‫األجــور؛ وتكــون بذلــك محكمــة الحكــم المطعــون فيــه أصابــت حينمــا اعتــرت ّ‬
‫أن األجــر الــذي يتقاضــاه‬
‫وكيــل الشــركة ذات المســؤولية المحــدودة والمالــك ألغلبيــة المنابــات االجتماعيــة بهــا ال يدخــل يف إطــار‬
‫ـص عليهــا الفصــل ‪ 48‬مــن مجلــة الضريبــة عــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن والضريبــة‬
‫المكافــآت الــي نـ ّ‬
‫عــى الشــركات‪.407‬‬

‫—أعبــاء القــروض‪ :‬اعتــرت الفقــرة الثالثــة مــن معيــار المحاســبة المتعلــق بأعبــاء القــروض (م‪.‬م‪ّ )13.‬‬
‫أن أعبــاء‬
‫تتحملهــا المؤسســة عندمــا تحصــل عــى قــروض أمــوال‬
‫ّ‬ ‫القــروض هــي الفوائــض وغريهــا مــن األعبــاء الــي‬
‫إال إذا ّ‬
‫تعلــق األمــر بمــواد تتطلــب فــرة إعــداد طويلــة قبــل أن‬ ‫وال تعتــر أعبــاء القــروض كأصــول ثابتــة ّ‬

‫تصبــح مهيــأة لالســتعمال أو قابلــة للبيــع‪ .‬وطالمــا وضــع الفصــل ‪ 12‬مــن مجلــة الضريبــة قاعــدة عامــة‬
‫مفادهــا إمكانيــة طــرح كل األعبــاء الــي اســتلزمها االســتغالل ومنهــا االســتهالكات القــارة باســتثناء‬
‫االســتهالكات المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 15‬مــن ذات المجلــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن المــواد الــي تكــون عنــد اقتنائهــا‬
‫مهيــأة لالســتعمال أو للبيــع ال تفضــي إىل تجميــد أعبــاء القــروض المتعلقــة بهــا‪.408‬‬

‫—التخــي عــن الديــون‪ّ :‬‬

‫إن األعبــاء الــي يجــوز طرحهــا مــن قاعــدة الضريبــة عنــد ضبــط النتيجــة الصافيــة هــي‬
‫األعبــاء الالزمــة لالســتغالل والــي تكــون قائمــة عــى إثباتــات كافيــة‪ .‬فــا يكفــي أن يكــون التخــي عــن‬

‫الديــن ناتجــا عــن الــزام موثــق وثابــت حــى يكــون الديــن المتخــى عنــه قابــا للطــرح مــن الربــح الخاضــع‬

‫‪ - 405‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313169‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 406‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315040‬بتاريخ ‪ 15‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 407‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312802‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 408‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313280‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪116‬‬
 ‫للضريبــة وإنمــا يجــب أن يكــون ذلــك العــبء قــد اســتلزمه االســتغالل وأن يتـ ّـم ذلــك التخــي مقابــل‬
‫‪409‬‬
‫الحصــول عــى منفعــة ضروريــة لحســن اســتغالل المؤسســة‪.‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬األداء عىل القيمة المضافة‬

‫‪1 .‬حدث إنشاء األداء على القيمة المضافة‬

‫أقــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يؤخــذ مــن أحــكام الفصــل ‪ 5‬مــن مجلــة األداء علــى القيمــة المضافــة ّ‬
‫أن المشــرع‬

‫أرســى قاعــدة مفادهــا أن حــدث إنشــاء القيمــة المضافــة يكــون عنــد التنفيــذ الجزئــي أو الكلــي لألشــغال بالنســبة‬

‫لألشــغال العقاريــة‪ ،‬إال أنــه اســتدرك بصفــة صريحــة ونــص علــى أن معاينــة حــدث اإلنشــاء ال تكــون الحقــة للفاتــورة‬

‫الجمليــة أي ال تكــون الحقــة لإلنجــاز الجزئــي أو الكلــي لألشــغال‪.410‬‬

‫أن التنصيــص صلــب بطاقــة التعريــف الجبائيــة علــى ّ‬

‫أن الشــركة غيــر خاضعــة لــأداء علــى القيمــة‬ ‫كمــا اعتبــرت ّ‬
‫المضافــة ال يحــول دون حـ ّ‬
‫ـق مصالــح الجبايــة فــي مراقبــة نشــاطها وإعــادة تصنيــف ذلــك النشــاط متــى ثبــت لهــا عــدم‬

‫تقيّ دهــا بشــروط االنتفــاع بالنظــام المصــرح بــه‪.411‬‬

‫‪2 .‬تأجيل األداء على القيمة المضافة‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يُ ســتفاد مــن أحــكام الفصــل ‪ 11‬مــن مجلــة األداء علــى القيمــة المضافــة ّ‬
‫أن‬
‫االنتفــاع بنظــام تأجيــل توظيــف األداء علــى القيمــة المضافــة بالنســبة القتنــاء منتوجــات وخدمــات تمنــح حـ ّ‬
‫ـق الطــرح‬
‫ـزود بالنســبة لـ ّ‬
‫ـكل عمليّ ــة اقتنــاء منتوجــات أو خدمــات وذلــك فــي ثالثــة نظائــر تحمــل‬ ‫يســتوجب إعــداد قســيمة طلــب تـ ّ‬
‫ّ‬
‫تتعلــق ب ـ ـ «مشــتريات بتأجيــل توظيــف األداء علــى القيمــة المضافــة‪ ،‬وأحــكام ‪ ،‬وقــرار رقم‪.....‬بتاريــخ‬ ‫تنصيصــات وجوبيــة‬

‫ـزود مــن قبــل رئيس المكتب الجهــوي للديوانة‬ ‫‪ّ ،»....‬‬

‫وأن هــذه األحــكام لــم تتضمــن تكريــس شــرط التأشــير علــى قســائم التـ ّ‬
‫ـص القانــون ال يحتمــل ّ‬
‫إال المعنــى‬ ‫أن نـ ّ‬ ‫ّ‬
‫المتضمنــة ّ‬ ‫الملحقــة بــه‪ .‬وعمــا بالقواعــد األساســية لتأويــل النصــوص القانونيــة‬
‫التمســك بـ ّ‬
‫ـأن احتــرام‬ ‫ّ‬ ‫وأنــه إذا كانــت عبــارة القانــون مطلقــة جــرت علــى إطالقهــا‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال يمكــن‬ ‫الــذي تقتضيــه عبارتــه ّ‬

‫ـزود يتحقــق مــن خــال التأشــير عليهــا مــن قبــل رئيــس المكتــب الجهــوي‬
‫توفرهــا فــي قســيمة التـ ّ‬
‫التنصيصــات الواجــب ّ‬
‫أن تلــك التأشــيرة تتضمــن حتمــا رقــم وتاريــخ القــرار الــذي ّ‬
‫تمتــع بمقتضــاه المطالــب بــاألداء‬ ‫للديوانــة الملحقــة بــه طالمــا ّ‬
‫بنظــام تأجيــل التوظيــف المضافــة والتــي تخـ ّـول مصالــح الجبايــة ّ‬
‫التثبــت مــن رقــم وتاريــخ القــرار الــذي ّ‬
‫تمتــع بمقتضــاه‬

‫المطالــب بــاألداء بنظــام تأجيــل التوظيــف دون الحاجــة إلــى إضافــة شــروط جديــدة‪.412‬‬

‫‪3 .‬طرح األداء على القيمة المضافة‬

‫اعتبــرت الدوائــر التعقيبيــة بالمحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن القاعــدة المبدئيــة فــي تحديــد مقــدار األداء القابــل للطــرح‬

‫هــي قاعــدة التخصيــص‪ ،‬إذ يكــون الطــرح كليــا إذا وقــع اســتعمال المــواد أو الخدمــات كليــا لتحقيــق عمليــات خاضعــة‬

‫‪ - 409‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313509‬بتاريخ ‪ 28‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 410‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313538‬بتاريخ ‪ 28‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 411‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312835‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 412‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312560‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪117‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫لــأداء‪ ،‬وال يجــوز الطــرح إذا وقــع اســتعمال المــواد أو الخدمــات كليــا لتحقيــق عمليــات غيــر خاضعــة لــأداء‪ ،‬ويتــم اللجــوء‬

‫إلــى نســبة مائويــة للطــرح إذا وقــع اســتعمال المــواد أو الخدمــات لتحقيــق عمليــات خاضعــة لــأداء وأخــرى غيــر خاضعــة‬
‫لــأداء‪ .‬وترتيبــا علــى ذلــك‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن اعتمــاد طريقــة الطــرح النســبي الحتســاب مقــدار األداء علــى القيمــة المضافــة الممكــن‬

‫طرحــه إنمــا يتوقــف علــى تحقيــق الشــركة لرقــم معامــات خــال الســنة الســابقة تتعلــق بالعمليــات المذكــورة خالفــا لمــا‬
‫تقتضيــه قاعــدة التخصيــص‪ .‬ومــن هــذا المنطلــق فـ ّ‬
‫ـإن تطبيــق هــذه القاعــدة يفتــرض ســلفا بالنســبة للشــركات الخاضعــة‬

‫جزئيــا لــأداء علــى القيمــة المضافــة تحديــد األشــغال والخدمــات والمــواد الموجهــة حصــرا للعمليــات الخاضعــة لــأداء‬

‫وتلــك الموجهــة إلنجــاز العمليــات المعفــاة مــن األداء وتلــك التــي تتعلــق بالعمليــات المختلطــة‪.413‬‬

‫ّ‬
‫مجلــة األداء علــى‬ ‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬جــرى فقــه قضــاء هــذه المحكمــة كذلــك علــى اعتبــار ّ‬
‫أن الفصــل ‪ 9‬مــن‬
‫للنظــام ّ‬
‫التقديــري بطــرح األداء علــى القيمــة المضافــة‪،‬‬ ‫تمتــع المطالــب بــاألداء الخاضــع ّ‬
‫القيمــة المضافــة ال يحــول دون ّ‬

‫ذلــك ّ‬
‫أن عــدم مســك المطالــب بالضريبــة للوثائــق المنصــوص عليهــا بالفصــل المذكــور مــن فواتيــر وشــهادات اســتخالص‬
‫توصــل المطالــب بــاألداء إلــى إثبــات ّ‬
‫الشــراءات الموظــف‬ ‫ّ‬ ‫مرقــم ال يعنــي عــدم اســتحقاقه ّ‬
‫الطــرح طالمــا‬ ‫ودفتــر خــاص ّ‬

‫المضمــن بهــا‪.414‬‬
‫ّ‬ ‫عليهــا األداء علــى القيمــة المضافــة بالفواتيــر ّ‬
‫فإنــه يتعيّ ــن طــرح األداء علــى القيمــة المضافــة‬

‫وفــي نفــس الســياق‪ ،‬طالمــا توصــل المطالــب بــاألداء إلــى إثبــات الشــراءات الموظــف عليهــا األداء علــى القيمــة‬

‫لمــا قضــت بطــرح‬ ‫المضافــة بالفواتيــر والكشــوفات القانونيــة فـ ّ‬

‫ـإن محكمــة الحكــم المطعــون فيــه لــم تخالــف القانــون ّ‬

‫األداء علــى القيمــة المضافــة المضمــن بالفواتيــر المذكــورة‪.415‬‬

‫‪4 .‬األداء على القيمة المضافة والبيوعات العقارية‬

‫أقــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يســتروح مــن أحــكام الفقــرة ‪ 2-7‬مــن الفصــل ّ‬
‫األول مــن مجلــة األداء علــى القيمــة‬
‫ّ‬
‫وتوفــر نيّ ــة إعــادة‬ ‫أن إخضــاع عمليــة بيــع العقــارات لــأداء علــى القيمــة المضافــة يســتوجب ّ‬
‫توفــر ركنــي التعـ ّـود‬ ‫المضافــة ّ‬

‫البيــع بغايــة الربــح المــادي‪ .‬وبالتالــي وطالمــا ّ‬

‫أن عمليــات التفويــت التــي اســتندت إليهــا اإلدارة ال تتعــدى الثــاث عمليــات‬
‫بيــع‪ ،‬تفصــل بيــن تاريــخ شــرائها وتاريــخ بيعهــا مــدد زمنيــة تتــراوح بيــن الســبعة أشــهر والســت ســنوات فـ ّ‬
‫ـإن ذلــك يثبــت عــدم‬
‫ّ‬
‫توفــر نيــة الشــراء بغــرض إعــادة البيــع‪ ،‬ويجعــل األمــر مقتصــرا علــى بعــض البيوعــات المبرمــة بصفــة عرضيــة والتــي ال‬
‫‪416‬‬
‫تنطبــق عليهــا األحــكام المذكــورة آنفــا‪.‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬معاليم التسجيل‬

‫ّ‬
‫القار‬ ‫‪1 .‬التسجيل بالمعلوم‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫أن التمتــع بامتيــاز التســجيل بالمعلــوم القــار مقتــرن بديمومــة ســبب التمتــع بــه وهــو‬

‫تخصيــص العقــار للصبغــة الســكنية ســواء فــي تاريــخ تقديــم العقــد إلجــراء التســجيل أو بعــده وإال ألصبــح ذلــك مدعــاة‬

‫للتحيــل علــى القانــون والتهــرب الجبائــي بالتمتــع بامتيــازات أحدثهــا المشــرع تـ ّـم االنحــراف بهــا لغيــر مقاصدهــا دون أي‬

‫‪ - 413‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314066‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 414‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313054‬بتاريخ ‪ 15‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 415‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312966‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 416‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312185‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪118‬‬
 ‫موجــب قانونــي أو موجــب لــه عالقــة وطيــدة بالمصلحــة العامــة‪ .‬ويغــدو بالتالــي انتفــاء شــرط تخصيــص العقــار المفـ ّـوت‬

‫فيــه للســكن زمــن التعاقــد أو افتقــاده لهــذا الشــرط بعــد ذلــك التاريــخ موجبــا للمطالبــة بمعلــوم التســجيل النســبي‬

‫تحقيقــا لألغــراض التــي شــرّ ع مــن أجلهــا األداء وللغايــات التــي سـ ّـن فــي إطارهــا اإلعفــاء منــه علــى حـ ّـد الســواء‪.417‬‬

‫أن الغايــة مــن سـ ّـن الفصــل ‪ 58‬مــن مجلــة تشــجيع االســتثمارات هــي‬
‫كمــا اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى ّ‬
‫تشــجيع قطــاع البعــث العقــاري وتنشــيطه ّ‬
‫وأنــه لالنتفــاع بأحكامــه يكفــي ثبــوت تخصيــص العقــار لتعاطــي نشــاط‬
‫اقتصــادي بغـ ّ‬
‫ـض النظــر عــن طبيعتــه‪ ،‬وعــدم أســبقية اســتغالله أو بيعــه مــن طــرف الباعــث العقــاري‪.418‬‬

‫‪2 .‬عقد البيع ووعد البيع‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّأنــه‪ ،‬لئــن كان عقــد التفويــت فــي حــق االنتفــاع بالنســبة إلــى األمــاك العقاريــة يخضــع‬
‫لمعلــوم التســجيل النســبي المحـ ّـدد بــ‪ 5%‬حســب صريــح الفصــل ‪ 20‬مــن مجلــة معاليــم التســجيل والطابــع الجبائــي ّ‬
‫إال‬

‫ّأنــه ال يعـ ّـد مــن قبيــل العقــود الناقلــة بمقابــل للملكيــة باعتبــار ه حقــا عينيــا يُ ّوظــف علــى العقــار وال يخـ ّـول للمنتفــع بــه‬

‫ثمــة‬ ‫ّ‬
‫إال حــق اســتعماله واســتغالله طبقــا ألحــكام الفصــل ‪ 142‬مــن مجلــة الحقــوق العينيــة وال يكــون خاضعــا مــن ّ‬

‫عنــد احتســاب معلــوم التســجيل الموظــف بعنوانــه لنفــس قاعــدة التوظيــف المنطبقــة علــى عقــود بيــع العقــارات والتــي‬

‫تعتمــد علــى القيمــة الكاملــة للملكيــة‪.419‬‬

‫كمــا أكــدت هــذه المحكمــة فــي فقــه قضاءهــا علــى أن الطبيعــة القانونيــة للوعــد بالبيــع تتمثــل فــي كونــه حقــا‬

‫شــخصيا للموعــود لــه ال يترتــب عنــه أي حــق عينــي علــى العقــار موضــوع الوعــد باعتبــار ه ال ينقــل الملكيــة ومــن ثمــة فإنــه‬

‫ال يمكــن اعتبــار ه عقــدا تامــا يوجــب نقــل ملكيــة العقــار للموعــود لــه‪ ،‬وال تنطبــق عليــه بالتالــي أحــكام الفصــل ‪ 20‬مــن‬

‫مجلــة معاليــم التســجيل والطابــع الجبائــي المتعلقــة بالمعلــوم النســبي للتســجيل والتــي تتعلــق بعقــود البيــع التامــة‬

‫الشــروط والموجبــات مــن دفــع للثمــن وحــوز وتصــرف فــي العقــار‪ .‬وبالتالــي فــإن عقــد الوعــد بالبيــع يخضــع للتســجيل‬
‫‪420‬‬
‫بالمعلــوم القــار وليــس بالمعلــوم النســبي‪.‬‬

‫‪3 .‬انجرار الملكية‬

‫أن الغايــة مــن سـ ّـن األحــكام الــواردة بالفقــرة العاشــرة مــن الفصــل ‪ 20‬ســالفة الذكــر‬
‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫تكمــن فــي تمكيــن إدارة الجبايــة مــن رصــد عمليــات نقــل الملكيــة الســابقة والتثبّ ــت مــن مــدى دفــع معاليــم التســجيل‬

‫تتضمــن إشــارة إلــى أصــل الملكيــة أو إلــى مــا يثبــت دفــع معاليم التســجيل‬
‫ّ‬ ‫المســتوجبة بعنوانهــا بإخضــاع العقــود التــي ال‬
‫المتعلقــة بالنقلــة الســابقة إلــى معلــوم التســجيل النســبي بنســبة ‪ 3%‬ممــا يعنــي ّ‬
‫أن دفــع المعلــوم ســالف الذكــر ال‬
‫‪421‬‬
‫تضمــن عقــد البيــع مراجــع انجــرار الملكيــة للبائــع أو دفــع معاليــم التســجيل علــى آخــر نقلــة‪.‬‬
‫ّ‬ ‫يكــون مســتوجبا كلمــا‬

‫‪ - 417‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315406‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 418‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316305‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 419‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315483‬بتاريخ ‪ 22‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 420‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313674‬بتاريخ ‪ 03‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 421‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316012‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫‪119‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الخامسة‪ :‬االمتيازات والحوافز الجبائية‬

‫‪1 .‬التصريح باالستثمار‬

‫ـص علــى ّأنــه «تنجــز االســتثمارات فــي‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن الفصــل ‪ 2‬مــن مجلــة تشــجيع االســتثمارات‪ ،‬ينـ ّ‬

‫األنشــطة المشــار إليهــا بالفصــل األول مــن هــذه المجلــة بحريــة شــريطة االســتجابة للشــروط الخاصــة بتعاطــي هــذه‬

‫األنشــطة وفقــا للتشــاريع والتراتيــب الجــاري بهــا العمــل‪ .‬ويقــع إيــداع تصريــح لــدى المصالــح المعنيــة بقطــاع النشــاط عنــد‬

‫بعــث المشــروع‪ .‬وتســلم هــذه المصالــح وصــل إيــداع‪ ،‬ويتـ ّـم تحديــد هــذه المصالــح ومحتــوى التصريــح المطالــب بــه باألمــر‬
‫المشــار إليــه بالفصــل األول مــن هــذه المجلــة»‪ ،‬وبالتالــي فـ ّ‬
‫ـإن التصريــح باالســتثمار وجوبــي وفقــا ألحــكام الفصــل ‪2‬‬
‫‪422‬‬ ‫ّ‬
‫ـيتمتع بهــا المشــروع االســتثماري‪.‬‬‫المذكــور وهــو المحـ ّـدد حتمــا للحوافــز واالمتيــازات التــي سـ‬

‫‪2 .‬التشجيعات بعنوان التنمية الجهوية‬

‫يتضمــن األمــر عــدد ‪ 539‬لســنة ‪ 1994‬المــؤرخ فــي ‪ 10‬مــارس ‪ 1994‬المتعلــق‬

‫ّ‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّأنــه‪ ،‬لئــن لــم‬

‫بضبــط المنــح وقائمــات األنشــطة ومشــاريع البنيــة األساســية والتجهيــزات الجماعيــة المخولــة لالنتفــاع بالتشــجيعات‬

‫بعنــوان التنميــة الجهويــة‪ ،‬تنصيصــا علــى نشــاط النقــل ضمــن قائمــة األنشــطة المخولــة لالنتفــاع بالتشــجيعات بعنــوان‬
‫التنميــة الجهويــة‪ ،‬إال ّ‬
‫أن الخدمــات التــاي تقــوم بهــا الشــركة فــي إطــار نشــاطها الثانــوي المتمثــل فــي تأميــن خدمات نقل‬
‫‪423‬‬
‫الحجــارة بعــد تكســيرها واســتخراجها مــن مقاطــع الحجــارة تدخــل فــي صميــم نشــاطها األصلــي المســند لحرفائهــا‪.‬‬

‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة بـ ّ‬

‫ـأن مراكــز تصفيــة الــدم لــم يتـ ّـم ذكرهــا ضمــن المؤسســات الصحيــة واالستشــفائية‬

‫الموحــد‬
‫ّ‬ ‫المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 49‬مــن مجلــة تشــجيع االســتثمارات‪ ،‬وهــي ليســت مــن المصحــات ذات االختصــاص‬

‫بدليــل إفرادهــا بمطــة مســتقلة صلــب األمــر عــدد ‪ 492‬لســنة ‪ 1994‬المشــار إليــه أعــاه كمــا تـ ّـم تنقيحــه ســنة ‪.2004‬‬
‫وبالتالــي فـ ّ‬
‫ـإن عــدم إدراجهــا ضمــن المؤسســات المنتفعــة باإلعفــاء المنصــوص عليــه بأحــكام الفصــل ‪ 49‬مــن مجلــة‬

‫تشــجيع االســتثمارات‪ ،‬يجعــل تلــك المؤسســات خاضعــة بدايــة مــن جانفــي ‪ 2004‬إلــى وجــوب دفــع األداءات الالزمــة عــن‬

‫نشــاطها‪.424‬‬

‫‪3 .‬سحب الحوافز الجبائية‬

‫اعتبرت المحكمة اإلدارية ّأنه يتضح من الفصول ‪ 27‬و‪ 30‬و‪ 65‬من مجلة تشــجيع االســتثمارات ّ‬
‫أن االســتثمارات‬

‫المنجــزة فــي قطــاع التحويــل الفالحــي تتمتــع بامتيــاز متمثــل فــي طــرح كل المداخيــل المتأتيــة مــن هــذه االســتثمارات‬

‫مــن أســاس الضريبــة علــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن ومــن الضريبــة علــى الشــركات خــال العشــر ســنوات األولــى‬
‫وأن ســحب االمتيــاز المذكــور ال يكــون ّ‬
‫إال بقــرار معلــل مــن وزيــر‬ ‫ابتــداء مــن تاريــخ الدخــول فــي طــور اإلنتــاج الفعلــي ّ‬
‫‪425‬‬
‫الماليــة بعــد أخــذ رأي المصالــح المختصــة أو باقتــراح منهــا وذلــك بعــد اســتماعها للمنتفعيــن‪.‬‬

‫‪ - 422‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313591‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 423‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313047‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 424‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316233‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 425‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312523‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪120‬‬
 ‫•الفقرة السادسة‪ :‬استخالص الضريبة‬

‫‪1 .‬التصريح الجبائي‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه فــي صــورة عــدم قيــام المطالــب بــاألداء بإيــداع تصاريحــه الجبائيــة يوظــف عليــه‬
‫ّ‬
‫تضمنهــا آخــر تصريــح وبالتالــي‬ ‫إمــا علــى أســاس القرائــن القانونيــة أو الفعليّ ــة أو علــى أســاس المبالــغ التــي‬
‫األداء وجوبــا ّ‬
‫فـ ّ‬
‫ـإن اختيــار إدارة الجبايــة الطريقــة القانونيــة الثانيــة فــي التوظيــف االجبــاري يوجــب عليهــا اعتمــاد نفــس مبلــغ الضريبــة‬
‫ّ‬
‫تضمنهــا آخــر تصريــح بمــا شــملته تلــك المبالــغ مــن رقــم معامــات ومــن خصــوم وطــرح‬ ‫المســتوجب علــى المبالــغ التــي‬

‫باعتبــار ّأنهــا كانــت قــد اطلعــت عليــه وقبلتــه ولــم تصــرح بعــدم صحتــه‪.426‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن إجــراء التنبيــه علــى المطالــب بالضريبــة بتســوية وضعيــة اإلغفــال الكلــي عــن إيــداع‬

‫تصاريحــه الجبائيــة التــي هــو عليهــا يعـ ّـد مــن اإلجــراءات األساســية التــي يتوجــب القيــام بهــا قبــل ّاتخــاذ قــرار التوظيــف‬
‫اإلجبــاري لــأداء والتــي ّ‬
‫يترتــب حتمــا عــن اإلخــال بهــا بطــان إجــراءات التوظيــف‪.427‬‬

‫لمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن عــدم قيام الشــركة بالتصريح‬ ‫ومــن جانــب آخــر أقــرت المحكمــة اإلداريــة آليــة التصاريــح التصحيحيــة ّ‬
‫ّ‬
‫تحملتهــا والخاضعــة للخصــم مــن المــورد فــي األجــل الــذي اقتضــاه الفصــل ‪ 55‬مــن مجلــة الضريبــة ال‬ ‫باألتعــاب التــي‬

‫يــؤدي إلــى حرمانهــا مــن طــرح تلــك األتعــاب مــن قاعــدة الضريبــة علــى الشــركات المطالبــة بأدائهــا طالمــا أدلــت الحقــا‬

‫إلدارة الجبايــة وقبــل صــدور قــرار التوظيــف اإلجبــاري المعتــرض عليــه بتصاريــح تصحيحيــة بخصوصهــا وقبلــت اإلدارة‬
‫ّ‬
‫يتعلــق بالخصــم مــن المــورد المســتوجب علــى مبالــغ تلــك األتعــاب رغــم‬ ‫ّ‬
‫تضمنتــه تلــك التصاريــح مــن تقييــدات فيمــا‬ ‫بمــا‬

‫ورودهــا عليهــا خــارج اآلجــال القانونيــة وهــو أمــر تعــارض بــه‪.428‬‬

‫‪2 .‬األقساط االحتياطية‬

‫أن األقســاط االحتياطيــة‪ ،‬ولئــن كانــت ّ‬

‫تمثــل بحكــم طبيعتهــا‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫ـاص ومســتقل عــن بقيّ ــة التصاريــح الجبائيــة وأوجــب علــى المعنييــن‬ ‫تســبقة علــى األداء‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن المشــرع أفردهــا بتصريــح خـ ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بتلــك األقســاط‬ ‫حددهــا القانــون‪ ،‬ومــن ثـ ّـم فـ ّ‬
‫ـإن التصاريــح الجبائيــة‬ ‫بــه إيداعــه وفــق الطــرق وفــي اآلجــال التــي ّ‬

‫تكــون خاضعــة للمراقبــة الجبائيــة علــى غــرار مختلــف التصاريــح الجبائيــة األخــرى‪.429‬‬

‫واعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يســتخلص مــن مقتضيــات الفصــل ‪ 51‬مــن مجلــة الضريبــة ّ‬
‫أن األقســاط‬

‫االحتياطيــة تدخــل ضمــن مجــال تطبيــق األداء ومرتبطــة ارتباطــا وثيقــا بأســاس الضريبــة علــى الدخــل أو علــى‬
‫الشــركات‪ .430‬وبالتالــي ّ‬
‫فإنهــا مثــل الضريبــة علــى الدخــل أو الضريبــة علــى الشــركات تخضــع لوجوبيّ ــة دفعهــا والتصريــح‬

‫بذمتــه عنــد خضوعــه للمراجعــة بمــا فــي ذلــك األقســاط‬ ‫ّ‬

‫المتخلــدة ّ‬ ‫بهــا ويكــون المطالــب بالضريبــة مطالبــا بــأداء المبالــغ‬

‫االحتياطيــة التــي كان مــن المفــروض دفعهــا‪.431‬‬

‫‪ - 426‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312122‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 427‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314869‬بتاريخ ‪ 15‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 428‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313907‬بتاريخ ‪ 08‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 429‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313087‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 430‬القرار التعقيبي الصادر في القضيتين عدد ‪ 312737‬و‪ 312617‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 431‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312796‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫‪121‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ّ‬
‫المتعلقة بالقواعد اإلجرائية والنزاعات‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬المبادئ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬المبادئ المتعلقة بالمراقبة الجبائية‬

‫ّ‬
‫األولية والمراجعة المعمقة‬ ‫‪1 .‬أحكام مشتركة بين المراجعة‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬
‫أن مقتضيــات الفصــل ‪ 46‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة تنطبــق‬

‫علــى المراجعــة األوليــة والمراجعــة المعمقــة علــى حــد ســواء باعتبــار أن الفصــل المذكــور قــد ورد بالقســم الثالــث مــن‬

‫المجلــة والمتعلــق باألحــكام المشــتركة للمراجعــة الجبائيــة‪ .‬ويستشــف مــن أحــكام الفصــل ‪ 46‬المذكــور أعــاه أنــه‬

‫يجــوز لمصالــح الجبايــة فــي صــورة وجــود أخطــاء ماديــة تتعلــق بتوظيــف األداء أو فــي صــورة الحصــول علــى معلومــات‬

‫لهــا مســاس بأســاس األداء واحتســابه ولــم يســبق لــإدارة العلــم بهــا‪ ،‬أن تقـ ّـدم طلبــا فــي الترفيــع فــي نتائــج المراجعــة‬

‫الجبائيــة للمحكمــة االبتدائيــة المتعهــدة بالقضيــة مــا لــم يصــدر فــي شــأنها حكــم ابتدائــي‪.432‬‬

‫‪2 .‬المراجعة األولية‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّأنــه يُ فهــم مــن أحــكام الفصــول ‪ 6‬و‪ 37‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ّ‬
‫أن المراجعــة‬
‫األوليــة تقتصــر علــى مراقبــة التصاريــح والعقــود والكتابــات المودعــة لــدى مصالــح الجبايــة ّ‬
‫وأنهــا ال تخـ ّـول‬ ‫ّ‬ ‫الجبائيــة‬
‫لــإدارة اعتمــاد عناصــر أخــرى كالقرائــن القانونيــة والفعليــة التــي ال يمكــن اللجــوء إليهــا ّ‬
‫إال فــي إطــار المراجعــة الجبائيــة‬

‫المعمقــة علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 38‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائــي أو فــي إطــار توظيــف الــداء مــن‬

‫أجــل اإلغفــال الكلــي عــن إيــداع التصاريــح الجبائيــة والعقــود وفقــا ألحــكام الفصليــن ‪ 47‬و‪ 48‬مــن نفــس المجلــة‪ .‬وقــد‬

‫جــرى فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّأنــه فــي صــورة مــا إذا أفضــت المراجعــة األوليــة إلــى اكتشــاف مداخيــل غيــر‬

‫مصــرح بهــا فإنــه يجــوز إلدارة الجبايــة تصحيــح تصاريــح المطالــب بــاألداء وذلــك بإدمــاج تلــك المداخيــل المخفيــة ضمــن‬

‫قاعــدة الضريبــة المســتوجبة دون حاجــة إلــى إتبــاع إجــراءات المراجعــة المعمقــة أمــا فــي الصــورة التــي ال تكتفــي فيهــا‬

‫اإلدارة بذلــك وتلتجــئ إلــى البحــث فــي عناصــر الذمــة الماليــة للمطالــب بــاألداء وإعــادة تقييــم مداخيلــه بطريقــة جزافيــة‬

‫فإنــه يتعيــن عليهــا إعالمــه مســبقا بإجــراء المراقبــة وبحقــه فــي االســتعانة بمــن يختــاره أثنــاء ســيرها مــع تمكينــه مــن‬

‫المخولــة لــه فــي إطــار المراجعــة المعمقــة المنصــوص عليهــا بالفصــول ‪ 38‬و‪ 39‬و‪ 40‬و‪ 41‬مــن مجلــة‬
‫ّ‬ ‫جميــع الضمانــات‬

‫الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‪.433‬‬

‫كمــا يســتفاد انطالقــا مــن أحــكام الفصــل ‪ 37‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ّ‬
‫أن المراجعــة الجبائيــة‬

‫المعمقــة‪ ،‬بمكاتــب اإلدارة وتعتمــد فيهــا علــى التصاريــح والعقــود والكتائــب‬

‫ّ‬ ‫األوليــة تتـ ّـم‪ ،‬خالفــا للمراجعــة الجبائيــة‬

‫المتوفــرة لديهــا ســلفا‪ ،‬وال يمكــن لمصالــح‬

‫ّ‬ ‫والوثائــق التــي يتولــى المطالــب بــاألداء إيداعهــا وعلــى البيانــات والمعلومــات‬

‫الجبايــة فــي إطــار هــذه المراجعــة أن تطالــب المعنــي باألمــر بتقديــم دفاتــر المحاســبة الواجــب مســكها الســتعمالها‬

‫لضبــط األداء وال الســعي للحصــول علــى معلومــات لتبنــي عليهــا قــرار التوظيــف االجبــاري‪.434‬‬

‫‪ - 432‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312586‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 433‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313242‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 434‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312333‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪122‬‬
 ‫ّ‬
‫الجبائية‬ ‫ّ‬
‫للوضعية‬ ‫المعمقة‬
‫ّ‬ ‫‪3 .‬المراجعة‬

‫‪ .‬أآجال اإلعالم بالمراجعة المعمقة‪:‬‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة ببدايــة فتــرة المراجعــة‬ ‫الدنيــا‬ ‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن احتــرام اآلجــال القصــوى أو ّ‬
‫والتــي ّ‬
‫يترتــب‬ ‫ّ‬
‫بالضمانــات األساســيّ ة الممنوحــة للمطالــب بــاآلداء ّ‬ ‫ـس‬ ‫ونهايتهــا تعـ ّـد مــن االجــراءات الجوهريّ ــة ّ‬
‫التــي تمـ ّ‬
‫يومــا مــن تاريــخ‬ ‫برمتهــا‪ ،‬وطالمــا ثبــت للمحكمــة ّ‬
‫أن انطــاق المراجعــة كان بعــد ‪ً 14‬‬ ‫عــن خرقهــا فســاد عمليّ ــة ّ‬
‫التوظيــف ّ‬
‫بالنظــام العــام‪ ،‬وإن كان المشــرّ ع‬ ‫ّ‬
‫يتعلــق ّ‬ ‫يومــا‪ ،‬وهــو اجــراء ال يهـ ّـم مصلحــة الخصــوم فقــط بــل‬ ‫ً‬
‫عوضــا عــن ‪ً 15‬‬ ‫االعــام‬
‫النظــام العــام‬ ‫ّ‬
‫متعلقــات ّ‬ ‫أن هــذه االجــراءات ُتعـ ّـد مــن‬ ‫قانونيــا لمخالفــة اجــراءات المراجعــة الجبائيّ ــة ّ‬
‫إال ّ‬ ‫ًّ‬ ‫لــم يُ ّ‬
‫رتــب أثــرا‬
‫قانونــا‪ ،‬ومخالفــة إدارة الجبايــة لهــذا ّ‬
‫الشــرط اإلجرائــي يُ عـ ّـد إهــدارً ا إلحــدى‬ ‫ً‬ ‫لمساســها بحقــوق طرفــي ّ‬
‫النــزاع والمضمونــة‬
‫ـؤدي بالضــرورة إلــى إبطــال عمليّ ــة ّ‬
‫التوظيــف ‪.435‬‬ ‫ّ‬
‫الضمانــات ّ‬
‫التــي كفلهــا المشــرّ ع لفائــدة المطالــب بــاألداء وهــو مــا يُ ـ ّ‬

‫‪ .‬بمكان إجراء المراقبة المعمقة‪:‬‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّأنــه يُ ســتفاد مــن أحــكام الفصــل ‪ 40‬مــن مجلــة الحقــوق‬
‫واإلجــراءات الجبائيــة ّ‬
‫أن عمليّ ــة المراجعــة الجبائيــة المعمقــة تتـ ّـم مبدئيــا بمقــر المؤسســة واســتثنائيا بمكاتــب مصالــح‬
‫الجبايــة بنــاء علــى طلــب كتابــي مــن المطالــب بــاألداء أو عنــد الضــرورة بمبــادرة مــن جهــة اإلدارة علــى أن يتـ ّـم تســليم‬
‫‪436‬‬
‫وإرجــاع الدفاتــر والوثائــق مقابــل وصــوالت‪.‬‬

‫ـإن األصــل هــو إجــراء عمليــة المراقبــة المعمقــة بمقــرّ المؤسســة ّ‬

‫وأن إجرائهــا‬ ‫واقتضــاء بالفصــل ‪ 40‬المذكــور فـ ّ‬
‫فــي مقــر اإلدارة ال يعــدو أن يكــون ســوى إمكانيــة ال غيــر‪ ،‬علــى ّ‬
‫أن االســتجابة لهــذا اإلجــراء االســتثنائي تكــون موقوفــة‬
‫علــى وجــود طلــب كتابــي صريــح فــي الغــرض محــرّ ر مــن المطالــب بــاألداء يشــفع بإرجــاع للوثائــق المحاســبية مــع تســلم‬
‫وصــل فــي الغــرض‪.437‬‬

‫‪ .‬جالقرائن القانونية والفعلية‪:‬‬

‫أن القرينــة هــي مــا يسـ ّ‬

‫ـتدل بــه عــن شــيء غيــر معلــوم بشــيء‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬
‫معلــوم باالعتمــاد علــى فكــرة الشــيء المعتــاد‪ ،‬هــذا وقــد جــرى فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن القرائــن‬
‫القانونيــة والفعليــة ال تتكـ ّـون عــن طريــق االفتــراض واالســتنباط وإنمــا ترتكــز علــى الواقــع الملمــوس‪ .438‬وفــي هــذا‬
‫الســياق اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن نســبة دوران المخــزون التــي اعتمدتهــا اإلدارة لــم تســتند إلــى عناصــر قانونيــة أو واقعيــة‬
‫معلومــة مــن شــأنها أن تبرّ رهــا وتفيــد حقيقتهــا بــل كانــت مــن محــض افتــراض واســتنباط‪.439‬‬

‫غيــر ّأنــه‪ ،‬ولئــن كانــت تلــك القرائــن القانونيــة والفعليــة المعتمــدة مــن قبــل إدارة الجبايــة قابلــة للدحــض‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن‬
‫وإنمــا البـ ّـد مــن أن يتعـ ّـزز ذلــك‬
‫ذلــك ال يمكــن أن يحصــل بمجــرّ د طلــب المطالــب بالضريبــة علــى اعتمــاد مؤيّ ــدات دون أخــرى ّ‬

‫جديــة تبــرّ ر مجاراتــه مــن قبــل المحكمــة فــي ذلــك‪.440‬‬

‫بمؤيّ ــدات ّ‬

‫‪ - 435‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318768‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 436‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312850‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 437‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313559‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 438‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314899‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 439‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313788‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 440‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317490‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪123‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫كمــا ّأنــه يؤخــذ مــن أحــكام الفصــل‪ 38‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ّأنــه يمكــن فــي إطــار المراجعــة‬
‫المعمقــة الجمــع بيــن المحاســبة والقرائــن القانونيّ ــة والفعليّ ــة ّ‬
‫حتــى فــي حالــة قبــول المحاســبة مــن الناحيــة‬ ‫ّ‬ ‫الجبائيّ ــة‬

‫توصلــت اإلدارة إلــى‬

‫ّ‬ ‫المضمنــة بهــا‪ ،‬وطالمــا‬
‫ّ‬ ‫الشــكليّ ة وتبيّ ــن ّأنــه يشــوبها نقــص أو خلــل مــن ناحيــة المضمــون واألرقــام‬
‫أن دفتــر المحاســبة الممســوكة مــن المطالــب األداء يشــوبه نقــص فــي رقــم المعامــات ّ‬
‫فإنــه يمكــن لهــا أن تســتند إلــى‬ ‫ّ‬

‫القرائــن القانونيّ ــة والفعليّ ــة لتــدارك ذلــك النقــص‪.441‬‬

‫‪4 .‬التوظيف اإلجباري‬

‫‪ .‬أقرار التوظيف اإلجباري‬

‫تضمنتــه أحــكام الفصــل ‪ 50‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى مــا‬

‫ومتضمنــا لجملــة مــن البيانــات الوجوبيــة التــي‬

‫ّ‬ ‫بخصــوص قــرار التوظيــف اإلجبــاري لــأداء الــذي يجــب أن يكــون معلــا‬
‫ّ‬
‫المتبعــة ضمنــه‪ .‬كمــا اعتبــرت‪،‬‬ ‫ّ‬
‫تتعلــق فــي جانــب منهــا باألســس القانونيــة التــي انبنــى عليهــا وبطريقــة توظيــف األداء‬
‫أن تقريــر التوظيــف ال ينفصــل عــن قــرار التوظيــف اإلجبــاري ّ‬
‫وإنمــا هــو أحــد مكوناتــه‬ ‫فــي فقــه قضــاء مســتقر‪ ،‬علــى ّ‬

‫يتضمــن التقريــر المذكــور البيانــات الوجوبيــة المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 50‬مــن مجلــة‬
‫ّ‬ ‫األساســية ومــن الطبيعــي أن‬

‫الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‪.442‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّأنــه يتبيّ ــن باســتقراء أحــكام الفصــول مــن ‪ 38‬إلــى ‪ 46‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات‬

‫المعمقــة وأحــكام الفصــل ‪ 50‬مــن نفــس المجلــة الــذي ضبــط التنصيصــات‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمراجعــة الجبائيــة‬ ‫الجبائيــة‬

‫توفرهــا بقــرارات التوظيــف االجبــاري‪ّ ،‬أنهــا لــم تنـ ّ‬

‫ـص علــى أن يكــون العــون المحقــق الــذي يُ باشــر عمليــة‬ ‫الوجوبيــة الواجــب ّ‬
‫‪443‬‬
‫المعمقــة للوضعيــة الجبائيــة للمطالــب بــاألداء محلفــا‪.‬‬
‫ّ‬ ‫المراجعــة‬

‫أن إلغــاء قاضــي الموضــوع لقــرار ّ‬

‫التوظيــف اإلجبــاري‬ ‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة علــى ّ‬
‫ـت فــي أصــل ّ‬
‫النــزاع وفــي الوضعيّ ــة الجبائيّ ــة للمطالــب بــاألداء‬ ‫ّ‬
‫يتولــى البـ ّ‬ ‫مــن أجــل عيــب شــكلي أو خلــل إجرائــي دون أن‬
‫ّ‬
‫يتعلــق‬ ‫ال يحــول دون مبــادرة اإلدارة بتصحيــح اإلجــراء المختـ ّـل ّ‬
‫واتخــاذ قــرار جديــد فــي ّ‬
‫التوظيــف اإلجبــاري‪ ،‬شــريطة أن‬
‫التصحيحــي بنفــس الفتــرة المشــمولة بقــرار ّ‬
‫التوظيــف الملغــى وبنفــس األداءات المطالــب بهــا وأن ال‬ ‫التوظيــف ّ‬
‫قــرار ّ‬

‫األول وال إفــراغ اإلجــراء الـ ّـذي تـ ّـم علــى أساســه اإلبطــال‬ ‫ّ‬
‫يترتــب عنــه تعكيــر لوضعيّ ــة المطالــب بــاألداء مقارنــة بالقــرار ّ‬

‫مــن معنــاه‪.444‬‬

‫ّ‬
‫مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة صراحــة عــدم جــواز إصــدار‬ ‫تتضمــن أحــكام‬
‫ّ‬ ‫واعتبــرت المحكمــة‪ّ ،‬أنــه ولئــن لــم‬
‫أكثــر مــن قــرار توظيــف إجبــاري اعتمــادا علــى نفــس اإلعــام ببــدء المراجعــة الجبائيــة فـ ّ‬
‫ـإن الضمانــات المســتوجبة قانونــا‬

‫المعمقــة لتقديــم مالــه مــن دفوعــات وردود قبــل اصــدار قــرار‬

‫ّ‬ ‫لفائــدة المطالــب بــاألداء توجــب إعالمــه ببــدء المراجعــة‬

‫فــي التوظيــف اإلجبــاري ضـ ّـده وترتيبــا عليــه مــن شــأنها أن تحــول دون لجــوء اإلدارة إلــى اصــدار قــرارات توظيــف إجبــاري‬
‫متعـ ّـددة بنــاء علــى نفــس اإلعــام ببــدء المراجعــة‪ .‬وفضــا عــن ذلــك ّ‬
‫فإنــه يؤخــذ مــن أحــكام الفصــل ‪ 46‬مــن مجلــة‬

‫ـص حالتيــن اســتثنائيتين يجــوز فيهــا لــإدارة اســتصدار أكثــر مــن قــرار فــي‬ ‫الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ّ‬
‫أن المشــرّ ع خـ ّ‬

‫‪ - 441‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313976‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 442‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314009‬بتاريخ ‪ 05‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 443‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312200‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 444‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313773‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪124‬‬
 ‫التوظيــف اإلجبــاري عــن نفــس الفتــرة المعنيــة باإلعــام بالمراجعــة وهمــا صــورة تــدارك األخطــاء الماديــة المتعلقــة‬

‫بتوظيــف األداء وصــورة الحصــول علــى معلومــات لهــا مســاس بأســاس األداء واحتســابه ولــم يســبق لــإدارة علــم بهــا‪.445‬‬

‫‪ .‬بتبليغ قرار التوظيف اإلجباري‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن العبــرة فــي عمليــة التبليــغ تكــون بآخــر عنــوان مصــرّ ح بــه لــدى إدارة‬

‫الجبايــة‪.446‬‬

‫واعتبــرت مــن جهــة أخــرى ّأنــه طالمــا ثبــت إشــهار حكــم التفليــس بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية قبــل‬
‫إصــدار قــرار التوظيــف اإلجبــاري فـ ّ‬
‫ـإن توجيهــه إلــى الشــركة فــي شــخص ممثلهــا القانونــي يكــون مخالفــا ألحــكام‬

‫الموجــه إليــه القــرار فقــد أهليــة االعتــراض علــى ذلــك القــرار بمقتضــى حكــم التفليــس وحـ ّـل‬
‫ّ‬ ‫القانــون طالمــا ّ‬
‫أن الشــخص‬
‫ّ‬
‫محلــه بقـ ّـوة القانــون أميــن الفلســة‪.447‬‬

‫• الفقرة الثانية‪ :‬المبادئ المتعلقة بالزناع الجبايئ‬

‫‪1 .‬اإلجراءات أمام قاضي الموضوع‬

‫‪ .‬أاالعتراض على قرارات التوظيف الجبائي‬

‫ّ‬
‫مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيّ ــة التــي تقتضــي ّأنــه‬ ‫اعتبــرت المحكمــة‪ ،‬تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 55‬مــن‬

‫الدعــوى ضـ ّـد مصالــح الجبايــة لــدى المحكمــة االبتدائيــة التــي توجــد بدائرتهــا المصلحــة الجبائيــة المتعهــدة‬
‫« ترفــع ّ‬

‫بالملــف فــي أجــل أقصــاه ســتون يومــا مــن تاريــخ تبليــغ قــرار التوظيــف اإلجبــاري لــأداء أو مــن تاريــخ انتهــاء األجــل المحـ ّـدد‬

‫للــرد علــى مطلــب االســترجاع وذلــك بواســطة عريضــة كتابيــة يحررهــا المطالــب بــاألداء أو مــن يوكلــه للغــرض طبقــا‬

‫للقانــون تتضمــن البيانــات المنصــوص عليهــا بمجلــة المرافعــات المدنيــة والتجاريــة يبلــغ نظيــر منهــا مصحوبــا بالمؤيــدات‬

‫التبليــغ الـ ّـذي يُ عتـ ّـد بــه الحتســاب آجــال االعتــراض المقـ ّـدرة بسـ ّـتين ً‬
‫يومــا هــو تاريــخ تبليــغ‬ ‫أن محضــر ّ‬
‫لمصالــح الجبايــة»‪ّ ،‬‬

‫قــرار التوظيــف للمطالــب بــاآلداء‪ ،‬فــي حيــن ّ‬

‫أن تاريــخ تبليــغ مطلــب االعتــراض لمصلحــة الجبايــة يُ عتـ ّـد بــه الحتســاب أجــل‬

‫يومــا‪.448‬‬
‫الحضــور فــي الجلســة المقـ ّـدر بثالثيــن ً‬

‫وفــي نفــس الســياق اعتبــرت المحكمــة ّأنــه فــي صــورة رفــض المعنــي باألمــر تسـ ّـلم الرســالة مضمونــة الوصــول‬
‫الموجهــة إليــه فـ ّ‬
‫ـإن أجــل االعتــراض ينطلــق بدايــة مــن تاريــخ أول تنبيــه موجــه مــن مصالــح البريــد إلــى المطالــب بــاألداء‬

‫لتسـ ّـلم الرســالة مضمونــة الوصــول‪.449‬‬

‫‪ - 445‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314753‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 446‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315724‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 447‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316149‬بتاريخ ‪ 13‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 448‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312965‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2020‬‬

‫‪ - 449‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314238‬بتاريخ ‪ 18‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪125‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫واعتبــرت المحكمــة ّأنــه يســتخلص مــن أحــكام الفصــول ‪ 29‬و‪ 55‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة أن‬

‫عــدم رد إدارة الجبايــة علــى طلــب االســترجاع المقـ ّـدم مــن المطالــب بــاألداء يعتبــر رفضــا ضمنيــا تفتــح بموجبــه آجــال‬

‫االعتــراض المقــدرة بســتون يومــا‪ ،‬مــن تاريــخ انتهــاء األجــل األقصــى للــرد علــى مطلبهــا‪ ،‬وأن رد اإلدارة بتاريــخ الحــق‬

‫النتهــاء األجــل المحــدد والمقــدر بســتة أشــهر مــن تاريــخ تقديــم مطلــب االســترجاع ليــس مــن شــأنه أن يفتــح أجــا جديــدا‬
‫‪450‬‬
‫لطالــب االســترجاع لالعتــراض علــى رد اإلدارة‪.‬‬

‫فقــد اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن أجــل االعتــراض علــى مطالــب االســترجاع ينطلــق مــن تاريــخ‬
‫تمــت بيــن طرفــي ّ‬
‫النــزاع‪.451‬‬ ‫آخــر مطلــب أو آخــر مراســلة ّ‬

‫‪ .‬باالستئناف‬

‫يتوجــب علــى المســتأنف التقيّ ــد بــه عنــد اســتدعاء خصمــه لحضــور‬
‫ّ‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن األجــل األدنــى الــذي‬
‫الجلســة ال يجــب أن يقـ ّـل عــن عشــرين يومــا بدايــة مــن اليــوم الموالــي ّ‬
‫للتبليــغ ودون احتســاب يــوم الجلســة وذلــك عمــا‬

‫بأحــكام الفصــل ‪ 134‬مــن مجلــة المرافعــات المدنيــة والتجاريــة‪.452‬‬

‫‪ .‬جتأثير الصلح‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن يُ ســتفاد مــن أحــكام الفصــل ‪ 1458‬مــن مجلــة االلتزامــات والعقــود والفصــل ‪ 60‬مــن مجلــة‬
‫ـادة الجبائيــة ّ‬
‫أن التوصــل إلــى اتفــاق مشــترك‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بإجــراءات وشــروط الصلــح فــي المـ ّ‬ ‫الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‬

‫ّ‬
‫يجســم بتوقيــع محضــر صلــح يتـ ّـم بموجبــه ضبــط األداء علــى أن يقــع فيمــا بعــد‬ ‫بيــن المطالــب بــاألداء وجهــة اإلدارة‬

‫تثقيــل المبلــغ المســتوجب بموجــب الصلــح بدفاتــر قابــض الماليّ ــة المختــص وشــروع المطالــب بــاألداء فــي دفــع المعاليــم‬

‫األول منهــا‪ ،‬ويكــون مــآل القضيــة تبعــا لذلــك الطــرح النتهــاء الخصومــة‪.453‬‬
‫المســتوجبة أو دفــع القســط ّ‬

‫‪ .‬داإلجراءات األساسية لصدور األحكام‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن الحكــم النهائــي هــو الحكــم الــذي ال يقبــل الطعــن بالطــرق العاديــة‬
‫(االســتئناف) فــي حيــن ّ‬
‫أن الحكــم البــات هــو الحكــم الــذي ال يجــوز الطعــن فيــه بكافــة طــرق الطعــن العاديــة أو غيــر‬

‫العاديــة (التعقيــب‪ ،‬التمــاس إعــادة النظــر واالعتــراض)‪.454‬‬

‫‪ - 450‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314804‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 451‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313755‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 452‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313755‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 453‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 310696‬بتاريخ ‪ 18‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 454‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315095‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪126‬‬
 ‫‪2 .‬اإلجراءات أمام قاضي التعقيب‬

‫ّ‬
‫مذكرة الطعن‬ ‫‪ .‬أتبليغ‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن تبليــغ المذكــرة ومؤيّ داتهــا طبــق الفصــل ‪ 8‬مــن مجلــة المرافعــات المدنيــة والتجاريــة‬

‫يقتضــي فضــا عــن االســتظهار بوصــل توجيــه الرّ ســالة مضمونــة الوصــول اإلدالء بوصــل تبليغهــا الحامــل لختــم البريــد‪.‬‬
‫أن ّ‬
‫التنصيــص ضمــن محضــر التبليــغ علــى تاريــخ توجيــه الرّ ســالة وعــدد بطاقــة اإلعــام بالبلــوغ يعـ ّـد مــن التنصيصــات‬ ‫كمــا ّ‬

‫أن واجــب‬ ‫ّ‬

‫تتعلــق فعــا بمحضــر التبليــغ كمــا ّ‬ ‫الوجوبيــة التــي تمكــن المحكمــة مــن التثبــت مــن ّ‬
‫أن البطاقــة المدلــى بهــا‬

‫صحــة العنــوان الموجهــة إليــه الرســالة مضمونــة الوصــول‪.455‬‬ ‫ّ‬

‫التأكــد مــن ّ‬ ‫اإلدالء بعالمــة البلــوغ يمكــن المحكمــة مــن‬

‫‪ .‬بصفة القيام أمام قاضي التعقيب‬

‫اســتقرّ فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬

‫أن المصالــح الجبائيّ ــة بــوزارة الماليّ ــة ســواء كانــت مركزيّ ــة أو المحوريّ ــة‬

‫العامــة للمراقبــة الجبائيّ ــة‬

‫ّ‬ ‫ـادة الجبائيّ ــة‪ ،‬لــذا فـ ّ‬
‫ـإن اإلدارة‬ ‫ّ‬
‫بالطعــن فــي المـ ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة‬ ‫التقاضــي فــي ّ‬
‫النزاعــات‬ ‫لهــا صفــة ّ‬

‫ً‬
‫مندرجــا فــي صميــم اختصاصهــا‪.456‬‬ ‫التعقيــب الماثــل الـ ّـذي يُ عـ ّـد‬ ‫ّ‬
‫تتولــى رفــع ّ‬ ‫لهــا أن‬

‫ّ‬
‫المادة الجبائية‬ ‫‪ .‬جقواعد اإلثبات في‬

‫دأب عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن عــبء إثبــات أســس التوظيــف اإلجبــاري لــأداء محمــول علــى اإلدارة‬
‫ّ‬
‫محلــه حقيقــة وعــاء ّ‬
‫الضريبــة‬ ‫صحــة تصاريــح المطالــب بالضريبــة لتحـ ّـل‬
‫باعتبــار هــا هــي التــي تســعى إلــى إثبــات عــدم ّ‬

‫المســتوجبة‪ ،‬اســتنادا إلــى القرائــن القانونيّ ــة والواقعيّ ــة التــي يجــب أن ُت ّ‬
‫ؤســس علــى عناصــر واقعيّ ــة ومعطيــات ماديّ ــة‬
‫للضريبــة‪ ،‬وال ُتبنــى علــى مجــرّ د االســتنباط الجزافــي‪ّ .‬‬
‫وأنــه يُ حمــل‪ ،‬علــى إثــر ذلــك‪ ،‬علــى‬ ‫النشــاط الخاضــع ّ‬ ‫ّ‬
‫تتعلــق بحقيقــة ّ‬

‫توصلــت لــه اإلدارة أو إقامــة الدليــل علــى مــوارده الحقيقيّ ــة‪ ،‬وذلــك عبــر‬
‫ّ‬ ‫المطالــب بالضريبــة عــبء إثبــات ّ‬
‫الشــطط فيمــا‬

‫جديتهــا أو مخالفتهــا للواقــع‪.457‬‬

‫انتقــاد الطريقــة التــي اعتمدتهــا اإلدارة لتقديــر مداخيلــه وبيــان عــدم ّ‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة ّأنــه يستشـ ّ‬

‫ـف مــن أحــكام الفصــل ‪ 65‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ّ‬
‫أن عــبء إثبــات‬

‫األول علــى مصالــح الجبايــة التــي عليهــا اإلتيــان بالقرائــن الفعليــة والقانونيــة‬
‫أســس التوظيــف محمــول فــي المقــام ّ‬
‫ّ‬
‫بالضريبــة الــذي مــن واجبــه‬ ‫التــي مــن شــأنها أن تبــرّ ر عناصــر التوظيــف‪ ،‬لينقلــب بعــد ذلــك عــبء اإلثبــات علــى المطالــب‬

‫صحــة تصاريحــه ومــوارده الحقيقيّ ــة أو شــطط‬

‫الدليــل علــى ّ‬ ‫للحصــول علــى التخفيــض أو اإلعفــاء مــن ّ‬
‫الضريبــة أن يقيــم ّ‬
‫بأنهــا مــا يسـ ّ‬
‫ـتدل بــه عــن شــيء غيــر معلــوم بشــيء معلــوم باالعتمــاد‬ ‫وفســرت المحكمــة القرينــة ّ‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫الموظــف عليــه‪.‬‬ ‫األداء‬
‫علــى فكــرة الشــيء المعتــاد‪ ،‬وهــي ال تتكـ ّـون عــن طريــق االفتــراض واالســتنباط ّ‬
‫وإنمــا ترتكــز علــى الواقــع الملمــوس‪.458‬‬

‫وقــد بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫أن المقصــود «كل الوثائــق والمعلومــات المتوفــرة لــدى اإلدارة» الــواردة بالفصــل ‪ 37‬مــن‬
‫مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ال يقتصــر علــى ّ‬
‫التصاريــح والوثائــق المختلفــة التــي أودعهــا المطالــب بــاألداء‬

‫تتعداهــا لتشــمل كل المعلومــات التــي تــرد علــى اإلدارة فــي نطــاق تولــي الخاضعيــن لــآداء‬
‫ّ‬ ‫لــدى مصالــح الجبايــة بــل‬

‫‪ - 455‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315795‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 456‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 311669‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2020‬‬

‫‪ - 457‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313819‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 458‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313788‬بتاريخ ‪ 31‬مارس ‪2021‬‬

‫‪127‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫القيــام بواجباتهــم الجبائيــة علــى غــرار التصاريــح الواجــب إيداعهــا مــن قبــل المدينيــن بمبالــغ خاضعــة للخصــم مــن المــورد‬

‫عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 55‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‪ .‬أو بمناســبة تســجيل مختلــف العقــود والكتابــات‬

‫ّ‬
‫التســجيل والطابــع الجبائــي أو اإلرشــادات التــي يتعيــن علــى مصالــح الدولــة والجماعــات‬ ‫والوثائــق وفقــا ألحــكام معاليــم‬

‫المحليــة والمنشــآت العموميــة والشــركات التــي تســاهم الدولــة فــي رأس مالهــا توجيههــا آليــا إلــى اإلدارة‪ ،‬بخصــوص‬

‫صفقــات البنــاء والصيانــة والتــزود والخدمــات وغيرهــا والتــي تبرمهــا مــع الغيــر وذلــك طبقــا ألحــكام الفقــرة ‪ 2‬مــن‬

‫تتحصــل عليهــا‬
‫ّ‬ ‫الفصــل ‪ 16‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‪ .‬وتشــمل تلــك العبــارة أيضــا كل المعلومــات التــي‬

‫خولــه لهــا الفصــل ‪ 16‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة الــوارد ضمــن‬ ‫اإلدارة فــي نطــاق حـ ّ‬
‫ـق االطــاع الــذي ّ‬

‫األحــكام العامــة المنطبقــة علــى المراجعتيــن األوليــة والمعمقــة والــذي يلــزم مصالــح الدولــة والجماعــات المحليــة‬
‫ّ‬
‫والمنظمــات الخاضعــة لرقابــة الدولــة والجماعــات المحليــة وكذلــك‬ ‫ّ‬
‫والشــركات‬ ‫ّ‬
‫والمؤسســات والمنشــآت العموميــة‬

‫ّ‬
‫المؤسســات والمنشــآت وغيرهــا مــن الــذوات المعنويــة التابعــة للقطــاع الخــاص واألشــخاص الطبيعييــن بتمكيــن أعــوان‬
‫ّ‬
‫االطــاع علــى عيــن المــكان علــى الدفاتــر والمحاســبة والوثائــق التــي يمســكونها‬ ‫مصالــح الجبايــة عنــد الطلــب كتابيــا مــن‬

‫والمزوديــن شــريطة أن يكــون طلــب اإلدارة عامــا ومجــرّ دا وال يســتهدف شــخصا أو‬
‫ّ‬ ‫كالقائمــات اإلســمية فــي الحرفــاء‬

‫تتحمــل صياغــة الفصــل ‪ 37‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة التأويــل الــذي‬
‫ّ‬ ‫أشــخاصا معيّ نيــن بذواتهــم‪ .‬وال‬
‫ّ‬
‫المتوفــرة لديهــا تعنــي أيضــا تلــك التــي ســعت للحصــول عليهــا مــن عنــد جهــات‬ ‫ذهبــت إليــه اإلدارة مــن ّ‬
‫أن المعلومــات‬

‫أو أطــراف أخــرى غيــر المطالــب بــاآلداء‪ .‬ذلــك ّأنــه ولئــن جــاز مبدئيــا لمصالــح الجبايــة االســتناد إلــى وثائــق ومعلومــات لــم‬
‫يصــرّ ح بهــا المطالــب بــاآلداء طبقــا للفصــل‪ 16‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‪ ،‬إال ّ‬
‫أن دورهــا فــي الحصــول‬
‫ّ‬
‫المتوفــرة‬ ‫عليهــا يجــب أن يكــون ســلبيا‪ ،‬أي ّأنهــا يجــب أن تســتند فــي نطــاق المراجعــة ّ‬
‫األوليــة باألســاس إلــى المعلومــات‬
‫لديهــا مــن خــال ّ‬
‫التصاريــح والعقــود والكتابــات المودعــة لديهــا مــن قبــل المطالــب بــاآلداء دون أن تتعـ ّـدى ذلــك إلــى‬

‫المعلومــات التــي توفــرت لديهــا بســعي منهــا لــدى غيــر المطالــب بــاآلداء ضــرورة أن هــذا الســعي واالسترشــاد يُ خــرج‬

‫المراجعــة مــن طورهــا األولــي لتتحـ ّـول إلــى مراجعــة معمقــة ويخضعهــا تبعــا لذلــك إلجــراءات الفصــل ‪ 39‬مــن مجلــة‬

‫الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ‪.459‬‬

‫أن بيــان ّ‬
‫الشــطط فــي التوظيــف مــن المســائل التــي يجــوز إثباتهــا بشــتى الحجــج‬ ‫واعتبــرت‪ ،‬مــن ناحيــة أخــرى‪ّ ،‬‬

‫المقدمــة مــن‬
‫ّ‬ ‫جديتهــا إلــى قاضــي األصــل‪ .‬وتعتبــر المحكمــة مســألة تقديــر الحجــج‬
‫والوســائل التــي يرجــع تقديــر مــدى ّ‬

‫األطــراف مســألة موضوعيــة تبقــى مــن أنظــار قاضــي األصــل وال تمتـ ّـد رقابــة قاضــي التعقيــب إلــى مــا توصـ ّـل إليــه قاضــي‬

‫الموضــوع بخصوصهــا إال بقــدر مــا يشــوب قضــاءه مــن مخالفــة للقانــون أو لتحريــف الوقائــع أو خطــإ فــادح فــي التقديــر‪.‬‬

‫المقدمتيــن مــن االتحــاد الجهــوي للصناعــة والتجــارة فــرع قفصة‬

‫ّ‬ ‫أن ّ‬
‫الشــهادتين‬ ‫وفــي هــذا اإلطــار انتهــت المحكمــة إلــى ّ‬

‫تضمنتــا رأيــا فنيــا مــن ذوي الخبــرة واالختصــاص فــي مثــل نشــاط المعتــرض المســتأنف ضــده وهــي تعــد قرينــة مقبولــة‬

‫قانونــا تفيــد مــن خــال مضمونهــا رجوعــا إلــى قــرار التوظيــف اإلجبــاري المطعــون فيــه شــطط اآلداء الموظــف عليــه‬

‫طالمــا أقــام الدليــل علــى شــططه‪ .‬ومــن الثابــت أن اتحــاد الصناعــة والتجــارة هــو الجهــة األكثــر درايــة بنشــاط المعقــب‬
‫ضــده باعتبــار هــا المنظمــة الســاهرة علــى األعــراف وعلــى تطويــر العالقــات بيــن القطــاع العــام والقطــاع الخــاص ّ‬
‫وأن‬

‫الوثيقــة المعــدة مــن قبلــه هــي قرينــة قانونيــة معــدة علــى أســس علميــة وفنيّ ــة وجديــرة باالعتمــاد‪.460‬‬

‫وقــد اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن وســائل اإلثبــات التــي حجــر المشــرع اعتمادهــا فــي المــادة الجبائيــة هــي شــهادة‬

‫الشــهود واليميــن واالمتنــاع مــن الحلــف لعــدم تماشــيها وطبيعــة المــادة الجبائيــة التــي تقتضــي توظيــف األداء علــى‬

‫أســس قانونيــة موضوعيــة‪ ،‬بحيــث تكــون طــرق اإلثبــات المعتمــدة فــي المــادة الجبائيــة هــي االعتــراف أو اإلقــرار والحجــة‬

‫‪ - 459‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314482‬بتاريخ ‪ 30‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 460‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313819‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪128‬‬
 ‫المقدمــة مــن قبيــل البيّ نــة‬
‫ّ‬ ‫المكتوبــة والقرائــن القانونيــة والفعليــة‪ .‬وفــي هــذا الســياق يعـ ّـد التصريــح علــى الشــرف‬

‫حجــة‬
‫بالكتابــة علــى معنــى الفقــرة ‪ 2‬مــن الفصــل ‪ 427‬مــن مجلــة االلتزامــات والعقــود وكذلــك يعـ ّـد إقــرارا بمقتضــى ّ‬
‫ّ‬
‫المجلــة وجــاز بالتالــي للقاضــي اإلداري اعتمادهــا مــع مجمــل القرائــن األخــرى‬ ‫مكتوبــة طبقــا للفصــل ‪ 440‬مــن نفــس‬
‫المضمنــة بملــف القضيــة عمــا بمبــدأ حريــة اإلثبــات فــي المــادة الجبائيــة ضــرورة ّ‬
‫أن بيــان الشــطط فــي التوظيــف هــو مــن‬ ‫ّ‬

‫المســائل الواقعيــة التــي يجــوز إثباتهــا بشـ ّـتى الحجــج والوســائل عــدا شــهادة الشــهود واليميــن‪.461‬‬

‫ّ‬
‫بالشــهادة الممنوعــة علــى القاضــي الجبائــي‬ ‫تأسيســا علــى هــذه المبــادئ‪ ،‬انتهــت المحكمــة إلــى ّ‬
‫أن البيّ نــة‬
‫والتــي ّ‬
‫نظمهــا المشــرّ ع بالفصــول‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫يتلقاهــا القاضــي مباشــرة أو بواســطة إنابــة عدليّ ــة‬ ‫اعتمادهــا ّإنمــا هــي تلــك ّ‬
‫التــي‬
‫ّ‬
‫المتمثلــة‬ ‫الحجــة المكتوبــة‬
‫ّ‬ ‫ـاء عليــه فـ ّ‬
‫ـإن االســتناد إلــى‬ ‫والتجاريّ ــة‪ ،‬وبنـ ً‬ ‫ّ‬
‫مجلــة المرافعــات المدنيّ ــة ّ‬ ‫مــن ‪ 92‬إلــى ‪ 100‬مــن‬

‫حجيتهــا إلــى‬ ‫ّ‬

‫الموظــف علــى المطالــب بالضريبــة‪ ،‬ويخضــع تقديــر ّ‬ ‫فــي تصريــح علــى الشــرف‪ ،‬جائــز إلثبــات شــطط األداء‬
‫أن ّ‬
‫أن تقديــر حجــج الخصــوم يُ عـ ّـد مــن المالئمــات المتروكــة لقاضــي األصــل وال رقابــة عليــه‬ ‫اجتهــاد قضــاة األصــل باعتبــار ّ‬
‫مــن قاضــي القانــون ّ‬
‫إال بقــدر مــا يشــوب قضــاءه مــن خطــأ فــادح فــي تقديــر الوقائــع أو ضعــف فــي ّ‬
‫التعليــل‪.462‬‬

‫أن االعتــراف بالديــن ّ‬

‫يمثــل التزامــا مــن جانــب واحــد علــى معنــى الفصــل ‪ 468‬مــن مجلــة‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫ـرد تحريــره وتقديمــه للســلط المعنيّ ــة للتعريــف‬ ‫االلتزامــات والعقــود وهــو حجــة علــى المديــن ال حجــة علــى الغيــر ّ‬
‫وإن مجـ ّ‬

‫يحددهــا بنفســه فــي غيــاب كتــب‬

‫ّ‬ ‫باإلمضــاء ّإنمــا هــو إجــراء فــي متنــاول ّ‬
‫أي شــخص يقــوم بــه متــى شــاء وبالمبالــغ التــي‬

‫قــرض محــرّ ر طبــق الصيــغ القانونيــة ومحــرز علــى تاريــخ ثابــت مــن تاريــخ تســجيله‪.463‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬سلطات القاضي الجبايئ‬

‫‪1 .‬دور استقصائي وتوجيهي‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يُ ســتخلص مــن الفصليــن ‪ 12‬و‪ 175‬مــن مجلــة المرافعــات المدنيــة والتجاريــة ّ‬
‫أن‬

‫مبــدأ حيــاد القاضــي يقتضــي مــن الهيئــة الحكميــة عــدم الحلــول محــل األطــراف فــي إثــارة الدفوعــات والمآخــذ عــدا‬

‫تلــك المتعلقــة بالنظــام العــام كعــدم تجــاوز القاضــي لصالحياتــه بصــورة جليّ ــة تجعلــه يغلــب مصلحــة طــرف علــى آخــر‬

‫بالحلــول محلــه كليــا وتعويضــه فــي إثــارة مســائل تهــم مصلحــة األطــراف حصــرا‪ .‬والمقصــود مــن الحكــم بمــا لــم يطلبــه‬

‫ممــا طلبــوه هــو مــا يشــتمل عليــه منطــوق الحكــم وليــس مــا اشــتملت عليــه األســانيد والدفوعــات‬
‫الخصــوم أو بأكثــر ّ‬

‫الموضحــة للطريــق التــي أوصلــت إلــى نــص الحكــم‪ .‬ويُ قصــد بالتالــي بحيــاد القاضــي أن يفصــل فــي النــزاع بيــن المتقاضين‬

‫فــي حــدود طلباتهــم وعلــى ضــوء مــا يُ دلــون بــه مــن حجــج ومؤيــدات دون البحــث عــن أدلــة أخــرى أو الســعي إلتمــام مــا‬

‫كان ناقصــا منهــا مقتصــرا علــى مــا احتوتــه أوراق الدعــوى‪.464‬‬

‫أن حيــاد القاضــي ال يحــول دون مــا اســتقرّ عليــه فقــه قضــاء المحكمــة مــن اعتبــار ّ‬
‫أن نظــر القاضــي العدلــي‬ ‫غيــر ّ‬

‫ابتدائيــا واســتئنافيا فــي النزاعــات الناشــئة عــن قــرارات التوظيــف اإلجبــاري يكــون محكومــا بالطبيعــة اإلداريــة للمنازعــة‬

‫الجبائيــة ومــا تقتضيــه مــن دور اســتقصائي ومــن صالحيــات بحــث وتحقيــق موكولــة للقاضــي المتعهــد بهــا‪ ،‬كمــا‬

‫أكــدت هــذه المحكمــة باســتمرار علــى مــا تكتســيه إجــراءات التقاضــي فــي مــادة النــزاع الجبائــي مــن طابــع اســتقصائي‬

‫‪ - 461‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316983‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 462‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314588‬بتاريخ ‪ 11‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 463‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313078‬بتاريخ ‪ 15‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 464‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313198‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪129‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الــذي يمنــح القاضــي ســلطات واســعة فــي مجــال ّ‬
‫التحقيــق فــي الدعــوى للبحــث عــن الحقيقــة بالمبــادرة بجمــع الحجــج‬
‫ومطالبــة األطــراف بــاإلدالء بوســائل اإلثبــات الضروريــة إلنــارة ســبيله وتهيئــة القضيــة للفصــل بواســطة ّ‬
‫كل الوســائل‬
‫ّ‬
‫يخولهــا لــه القانــون‪.465‬‬ ‫التــي‬

‫أن‬ ‫ّ‬
‫يتعلــق بســلطات محكمــة اإلحالــة‪ ،‬جــرى فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬ ‫وفــي نفــس الســياق‪ ،‬وفيمــا‬

‫التــي كانــا عليهــا قبــل صــدور الحكــم الـ ّـذي‬ ‫ـؤدي إلــى إرجــاع ّ‬
‫الطرفيــن إلــى الحالــة ّ‬ ‫القــرار التعقيبــي ّ‬
‫بالنقــض واإلحالــة يُ ـ ّ‬

‫وإنمــا‬ ‫التــي تسـ ّـلط عليهــا ّ‬

‫النقــض ّ‬ ‫النظــر فــي المطاعــن ّ‬
‫تدخــل محكمــة اإلحالــة ال يقتصــر علــى ّ‬
‫وأن مجــال ّ‬
‫تـ ّـم نقضــه‪ّ ،‬‬
‫ّ‬
‫كافــة المســائل القانونيّ ــة‬ ‫برمتــه وفحــص‬ ‫للنظــر مــن جديــد فــي ّ‬
‫النــزاع المعــروض عليهــا ّ‬ ‫تســتعيد كامــل ســلطاتها ّ‬

‫ًّ‬
‫تلقائيــا دون أن يكــون‬ ‫النظــام العــام ّ‬
‫فإنهــا تثيرهــا‬ ‫األخــرى المطروحــة فــي القضيّ ــة‪ ،‬وإذا كانــت المســألة القانونيّ ــة تهـ ّـم ّ‬

‫قــرار ّ‬
‫النقــض المؤســس علــى مســألة قانونيّ ــة مختلفــة حاجــزا أمامهــا للولــوج إليــه‪.466‬‬

‫‪2 .‬تأويل وتفسير ّ‬

‫النصوص القانونية‬

‫ـص القانــون ال يحتمــل‬ ‫أن القواعــد األساســية لتأويــل النصــوص القانونيــة تقتضــي ّ‬
‫أن نـ ّ‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫ـص الفصــل ‪38‬‬

‫وأنــه إذا كانــت عبــارة القانــون مطلقــة جــرت علــى إطالقهــا وقــد نـ ّ‬ ‫ّ‬
‫إال المعنــى الــذي تقتضيــه عبارتــه ّ‬

‫المعمقــة تســتند إلــى حـ ّـد الســواء إلــى المحاســبة بالنســبة للمطالــب‬

‫ّ‬ ‫المذكــور أعــاه صراحــة علــى ّ‬
‫أن المراجعــة الجبائيــة‬

‫بــاألداء الملــزم بمســكها وإلــى المعلومــات والوثائــق والقرائــن القانونيــة والفعليــة حتــى فــي صــورة اعتمــاد مــا تضمنتــه‬

‫محاســبة المطالــب بالضريبــة‪.467‬‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بالتقــادم هــي‬ ‫ـص وبيّ نــت ّ‬
‫أن القواعــد‬ ‫ّ‬
‫وذكــرت المحكمــة اإلداريــة فــي هــذا الســياق باألثــر الفــوري للنـ ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بأصــل األداء‬ ‫قواعــد تهـ ّـم أصــل الحــق وليســت بالقواعــد اإلجرائيــة وبالتالــي فهــي تخضــع لنفــس القواعــد‬

‫علــى مســتوى التطبيــق فــي الزمــن‪ .‬ويُ ســتفاد مــن أحــكام الفصــل ‪ 7‬مــن القانــون عــدد ‪ 82‬لســنة ‪ 2000‬المــؤرخ فــي ‪9‬‬

‫أوت ‪ّ 2000‬أنــه يجــري العمــل بأحــكام هــذا القانــون وكذلــك بأحــكام مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة ابتــداء مــن‬
‫غــرة جانفــي ‪ُ 2002‬‬
‫وتلغــى فــي هــذا التاريــخ جميــع األحــكام المخالفــة وخاصــة منهــا الفصــل ‪ 21‬مــن مجلــة األداء علــى‬

‫القيمــة المضافــة والفصــل ‪ 72‬مــن مجلــة الضريبــة علــى دخــل األشــخاص الطبيعييــن والضريبــة علــى الشــركات والتــي‬
‫ّ‬
‫يتعلــق بآجــال التقــادم‪ .‬وتبعــا‬ ‫تـ ّـم تعويضهــا بأحــكام الفصليــن ‪ 19‬و‪ 20‬مــن مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة فيمــا‬
‫لمــا ســلف بيانــه‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن آجــال التــدارك المنصــوص عليهــا بالفصــل ‪ 19‬مــن مجلــة الحقــوق واالجــراءات الجبائيــة تنطبــق فــي‬

‫نفــس الوقــت علــى األداءات المســتوجبة بعــد دخــول القانــون المذكــور حيّ ــز التنفيــذ‪ ،‬وكذلــك علــى األداءات المســتوجبة‬

‫قبــل ذلــك التاريــخ‪ ،‬والتــي لــم تســقط بمــرور الزمــن فــي ظــل القانــون القديــم باعتبــار وأن تلــك الوضعيــات وإن نشــأت فــي‬
‫ظــل القانــون القديــم ّ‬
‫إال أنهــا لــم تســتقر فــي ظلــه‪ ،‬وبالتالــي فإنهــا وعمــا بمبــدأ األثــر الفــوري للقانــون الجديــد تصبــح‬

‫خاضعــة لمجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة بخصــوص آجــال التقــادم وخاصــة أحــكام الفصليــن ‪ 19‬و‪ 20‬مــن المجلــة‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة‬ ‫أن حـ ّ‬
‫ـق اإلدارة فــي تــدارك اإلغفــاالت الجزئيــة‬ ‫المذكــورة‪ .‬وقــد جــرى قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى ّأنــه طالمــا ّ‬

‫بســنة لــم يســقط بمــرور الزمــن طبقــا للفصــل ‪ 72‬مــن مجلــة الضريبــة عنــد دخــول مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيــة‬
‫حيّ ــز التنفيــذ‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن مقتضيــات المجلــة الجديــدة تنطبــق بصفــة فوريــة علــى وضعيــة المطالــب بــاألداء التــي لــم تتحصــن‬

‫بالتقــادم‪.468‬‬

‫‪ - 465‬القرار التعقيبي الصادر في القصية عدد ‪ 314688‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 466‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313213‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 467‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312595‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 468‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 312333‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪130‬‬
 ‫ّ‬
‫المقدمة‬ ‫ّ‬
‫حجية الوثائق‬ ‫‪3 .‬تقدير‬

‫ّ‬
‫يتمتــع‬ ‫المقدمــة مــن قبــل الخصــوم ينــدرج ضمــن صالحيّ ــات قاضــي األصــل الــذي‬
‫ّ‬ ‫حجيــة الوثائــق‬
‫لئــن كان تقديــر ّ‬
‫ـإن هــذا األخيــر يمكــن أن يبســط رقابتــه علــى ذلــك ّ‬
‫التقديــر‬ ‫فــي ذلــك بســلطة واســعة تخــرج عــن أنظــار قاضــي ّ‬
‫التعقيــب فـ ّ‬
‫ّ‬
‫كلمــا كان مشــوبا بخطــإ فــادح‪.469‬‬

‫ّ‬
‫وأكــدت هــذه المحكمــة فــي فقــه قضــاء مســتقرّ لهــا علــى ّأنــه يســتخلص مــن مقتضيــات الفصــل ‪ 87‬مــن مجلــة‬

‫معاليــم التســجيل والطابــع الجبائــي أن تقديــم عقــد غيــر مســجل للمحكمــة ال يفضــي بالضــرورة إلــى اســتبعاده وعــدم‬

‫االعتــداد بــه فــي القضيــة المعروضــة أمامهــا وإنمــا يجــب عليهــا فــي هــذه الحالــة أن تــأذن بإحالتــه إلــى قابــض الماليــة‬

‫قصــد تســجيله‪.470‬‬

‫وفــي هــذ الســياق فـ ّ‬

‫ـإن اعتمــاد محكمــة االســتئناف علــى عقــد القــرض ال ينطــوي علــى أي خــرق لمقتضيــات‬
‫الفصــل ‪ 87‬مــن مجلــة معاليــم التســجيل والطابــع الجبائــي‪ ،‬طالمــا أنــه كان مســتوفيا لكافــة شــروطه القانونيــة ومعرفــا‬
‫عليــه باإلمضــاء ‪.471‬‬

‫‪4 .‬تغيير ّ‬
‫السند القانوني‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّأنــه قــد اســتقر عملهــا علــى أنــه يجــوز لقاضــي التعقيــب اســتبدال الســند القانونــي الخاطــئ‬
‫الــذي تأســس عليــه الحكــم المطعــون فيــه بالســند القانونــي الصحيــح دون حاجــة لنقــض ذلــك الحكــم كلمــا كانــت‬
‫النتيجــة التــي انتهــى إليهــا قاضــي الموضــوع متفقــة تمامــا مــع مقتضيــات الســند القانونــي الصحيــح‪.472‬‬

‫كمــا بيّ نــت المحكمــة ّأنــه يجــوز لقاضــي التعقيــب تعديــل النـ ّ‬
‫ـص القانونــي المنطبــق علــى النــزاع إذا كان غيــر ذي‬
‫توصــل إليــه قاضــي األصــل‪.473‬‬
‫ّ‬ ‫أثــر علــى حقــوق الطرفيــن وعلــى الحـ ّـل ّالــذي‬

‫القسم الرابع عشر‬

‫ّ‬
‫التنفيذي‬ ‫المبادئ المقرّ رة في نزاع ّ‬
‫السندات‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬المبادئ اإلجرائية‬ ‫الفرع‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه لئــن أخضــع الفصــل ‪ 27‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة إصــدار األحــكام فــي مـ ّ‬
‫ـادة‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة باالعتــراض علــى بطاقــة اإللــزام إلجــراءات أساســية مــن بينهــا االســتماع إلــى تقريــر الحاكــم المكلــف‬ ‫النزاعــات‬
‫المدعــي العمومــي‪ّ ،‬‬
‫فإنهــا تبقــى مــن التنصيصــات الشــكلية‬ ‫ّ‬ ‫الــذي تقــع تالوتــه بالجلســة العامــة وكذلــك أخــذ رأي‬

‫‪ - 469‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316679‬بتاريخ ‪ 26‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 470‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317359‬بتاريخ ‪ 02‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 471‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313199‬بتاريخ ‪ 03‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 472‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313456‬بتاريخ ‪ 03‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 473‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314777‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪131‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫والتــي تعـ ّـد مــن اإلجــراءات ّ‬
‫التــي تهـ ّـم مصلحــة الخصــوم وعليــه فـ ّ‬
‫ـإن تطبيــق‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بكيفيــة إصــدار تلــك األحــكام ّ‬

‫ّ‬
‫المتمســك بمخالفتــه بيــان الضــرر‬ ‫ّ‬
‫مجلــة المحاســبة العموميــة مــن هــذه الناحيــة ‪ ،‬يقتضــي مــن الطــرف‬ ‫الفصــل ‪ 27‬مــن‬
‫أن المشــرّ ع لــم ّ‬
‫يرتــب جــزاء‬ ‫خاصــة ّ‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫مجلــة المرافعــات المدنيّ ــة والتجاريــة‬ ‫الــذي لحقــه مــن ذلــك علــى معنــى الفصــل ‪ 14‬مــن‬

‫صريحــا عــن عــدم احتــرام هــذه اإلجــراءات فــي حـ ّـد ذاتهــا‪.474‬‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة‬ ‫ـادة النزاعــات‬ ‫أن المحكمــة اإلداريــة اعتبــرت صلــب قــرارات تعقيبيــة أخــرى ّ‬
‫أن إصــدار األحــكام فــي مـ ّ‬ ‫غيــر ّ‬

‫باالعتــراض علــى بطاقــات اإللــزام يخضــع إلــى جملــة مــن اإلجــراءات األساســيّ ة مــن بينهــا تــاوة القاضــي المقــرّ ر لتقريــره‬

‫تتضمــن‬
‫ّ‬ ‫المدعــي العمومــي‪ ،‬كمــا ّأنــه مــن القواعــد األصوليّ ــة أن‬
‫ّ‬ ‫واالســتماع إليــه خــال جلســة علنيّ ــة بعــد أخــذ رأي‬

‫صحــة احترامهــا‪ .‬ويعتبــر‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫تتمكــن المحكمــة مــن الوقــوف علــى‬ ‫األحــكام مــا يُ فيــد اســتيفاء هــذه الشــكليّ ات حتــى‬

‫االســتماع إلــى تقريــر المستشــار المقــرّ ر بجلســة المرافعــة إجــراء أساسـ ّ‬

‫ـي يتعيّ ــن علــى المحكمــة االلتــزام بــه بمناســبة‬

‫نظرهــا فــي اعتــراض علــى بطاقــة إلــزام تـ ّـم إصدارهــا تطبيقــا ألحــكام مجلــة المحاســبة العموميــة وال يغنيهــا عــن ذلــك‬
‫ّ‬
‫وبالتالــي فـ ّ‬
‫ـإن عــدم تطبيــق اإلجــراء‬ ‫قيــام المستشــار المقــرّ ر بتحريــر تقريــر كتابــي ّ‬
‫وإنمــا العبــرة بتالوتــه فــي الجلســة‪.‬‬

‫ـؤدي إلــى خــرق أحــكام الفصــل ‪ 27‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة‪.475‬‬

‫المذكــور يُ ـ ّ‬

‫ّ‬
‫المقررة في األصل‬ ‫الفرع الثاني‪ :‬المبادئ‬

‫• الفقرة األوىل‪ :‬شكليات بطاقة اإللزام وإجراءات صدورها‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن توجيــه اإلنــذار المســبق المنصــوص عليــه بالفصــل ‪ 105‬مــن القانــون عــدد ‪ 30‬لســنة‬

‫‪ 1960‬المــؤرخ فــي ‪ 14‬ديســمبر ‪ 1960‬المتعلــق بتنظيــم أنظمــة الضمــان االجتماعــي ّإنمــا هــو إجــراء وجوبــي وجوهــري‬

‫ـؤدي عــدم التقيّ ــد بــه إلــى إبطــال ذلكــم الســند‪.476‬‬

‫يتعيّ ــن اســتيفاؤه قبــل إصــدار الســند التنفيــذي ويـ ّ‬

‫بأنــه طالمــا ّ‬
‫أن عمليــة إتــاف المخــزون موضــوع التوظيــف ضمــن بطاقة اإللــزام المطعون‬ ‫كمــا ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة ّ‬

‫فيهــا محــل تتبعــات جزائيــة لــم يقــع اإلدالء بمآلهــا بمــا يجعــل تحديــد حصــول القــوة القاهــرة مــن عدمــه مرتبطــا بمآل تلك‬

‫ّ‬
‫التمســك‬ ‫األبحــاث وهــو مــا يجعــل إصــدار قابــض الماليــة لبطاقــة اإللــزام ترتيبــا علــى ذلــك ســابقا ألوانــه طالمــا ّأنــه وقــع‬

‫بخــروج مســألة إتــاف المخــزون عــن إرادة المعترضــة واقترانهــا بأحــداث الثــورة وفتــح بحــث تحقيقــي ضـ ّـد أشــخاص‬

‫بعينهــم قــد تحمــل عليهــم مســألة قيمــة المخــزون‪.477‬‬

‫وبيّ نــت‪ ،‬مــن جهــة أخــرى ّ‬

‫أن أحــكام الفصليــن ‪ 26‬و‪ 27‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة لــم تحـ ّـدد الجــزاء المترتــب‬

‫عــن الخطــأ فــي التنصيــص علــى النصــوص القانونيــة علــى ظهــر بطاقــة اإللــزام أو الســهو عــن ذكــر البعــض منهــا‪.478‬‬

‫‪ - 474‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316885‬بتاريخ ‪ 14‬جويلية ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317985‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314130‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 475‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316250‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 476‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318206‬بتاريخ ‪ 04‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 477‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315363‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 478‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315372‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪132‬‬
 ‫وفيمــا يتعلــق بإكســاء بطاقــة اإللــزام بالصبغــة التنفيذيــة‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه‪ ،‬لئــن نـ ّ‬
‫ـص الفصــل ‪32‬‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بضبــط قانــون الماليــة لتصــرف ســنة ‪1976‬‬ ‫مــن القانــون عــدد ‪ 83‬لســنة ‪ 1975‬المــؤرخ فــي ‪ 30‬ديســمبر ‪1975‬‬
‫علــى ّأنــه يقــع تتبــع الديــون الراجعــة إلــى الصنــدوق القومــي للتقاعــد والحيطــة االجتماعيــة بواســطة بطاقــات الــزام‬
‫يصدرهــا الصنــدوق ويتولــى وزيــر الماليــة اعطاءهــا الصبغــة التنفيذيــة فقــد تـ ّـم إلغــاء العمــل بهــذه األحــكام بموجــب‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بقانــون الماليــة‬ ‫مقتضيــات الفصــل ‪ 34‬مــن القانــون عــدد ‪ 127‬لســنة ‪ 1994‬المــؤرخ فــي ‪ 26‬ديســمبر ‪1994‬‬
‫والمتضمنــة ّأنــه يتـ ّـم إضفــاء الصبغــة التنفيذيــة علــى بطاقــات اإللــزام الصــادرة عــن المؤسســات‬
‫ّ‬ ‫لتصــرف ســنة ‪1995‬‬
‫العموميــة المؤهلــة بمقتضــى القانــون الســتخالص ديونهــا بواســطة هــذه الســندات بواســطة وزارة االشــراف‪.479‬‬

‫واعتبــرت المحكمــة فــي نفــس الســياق ّ‬

‫أن الفصــل ‪ 26‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة مثلمــا تـ ّـم تنقيحــه‬
‫بمقتضــى الفصــل ‪ 39‬مــن القانــون عــدد ‪ 7‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرخ فــي ‪ 31‬ديســمبر المتعلــق بقانــون الماليــة لســنة‬
‫ـص علــى ّأنــه يقــع جبــر المطلوبيــن بالطــرق القانونيــة علــى تســديد مــا ّ‬
‫بذمتهــم مــن ديــون عموميــة ويكــون‬ ‫‪ 2012‬ينـ ّ‬
‫ذلــك بمقتضــى بطاقــة تنفيذيــة‪ .‬وتضبــط التراتيــب الخاصــة بـ ّ‬
‫ـكل صنــف مــن أصنــاف تلــك الديــون طريقــة الجبــر الخاصــة‬
‫خاصــة فـ ّ‬
‫ـإن جبايتهــا الجبريــة تكــون بمقتضــى بطاقــة إلــزام يوقعهــا‪،‬‬ ‫ّ‬ ‫بهــا‪ ،‬وإن وجــدت أصنــاف لــم ّ‬
‫تتخــذ بشــأنها طريقــة‬
‫لتصيــر نافــذة‪ ،‬أميــن المــال الجهــوي المذكــور بالفصــل ‪ 192‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة والــذي يوجــد بدائرتــه مقــرّ‬
‫المحاســب العمومــي الصــادرة عنــه تلــك البطاقــة‪.480‬‬

‫تضمــن الفصــل ‪ 105‬مــن القانــون عــدد ‪ 30‬لســنة ‪ 1960‬المــؤرخ فــي ‪14‬‬

‫ّ‬ ‫كمــا ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّأنــه‪ ،‬لئــن‬
‫ديســمبر ‪ 1960‬المتعلــق بتنظيــم أنظمــة الضمــان االجتماعــي ّ‬
‫أن بطاقــات الجبــر يُ صدرهــا الرئيــس المديــر العــام للصنــدوق‬
‫الوطنــي للضمــان االجتماعــي ويكســيها بالصبغــة التنفيذيــة وزيــر الشــؤون االجتماعيــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن أحــكام الفصــل ‪ 13‬مــن‬
‫القانــون عــدد ‪ 52‬لســنة ‪ 1975‬المــؤرخ فــي ‪ 13‬جــوان ‪ 1975‬المتعلــق بضبــط مشــموالت اإلطــارات العليــا لــإدارة‬
‫خولــت مــن جهتهــا ألعضــاء الحكومــة تفويــض بعــض ســلطاتهم إلــى الــوالة علــى أن يضبــط نــوع وحــدود ّ‬
‫كل‬ ‫الجهويــة ّ‬
‫تفويــض بمقتضــى أمــر‪ .‬وقــد صــدر األمــر عــدد ‪ 457‬لســنة ‪ 1989‬المــؤرخ فــي ‪ 24‬مــارس ‪ 1989‬المتعلــق بتفويــض بعــض‬
‫ســلطات أعضــاء الحكومــة إلــى الــوالة والــذي اقتضــى الفصــل ‪ 17‬منــه أن يُ فـ ّـوض وزيــر الشــؤون االجتماعيــة للــوالة‬
‫ســلطة «إضفــاء الصبغــة التنفيذيــة علــى بطاقــات الجبــر المعـ ّـدة مــن طــرف الصنــدوق الوطنــي للضمــان االجتماعــي»‬
‫وبالتالــي فـ ّ‬
‫ـإن ســلطة إضفــاء الصبغــة التنفيذيــة علــى بطاقــات الجبــر المعـ ّـدة مــن طــرف الصنــدوق الوطنــي للضمــان‬
‫االجتماعــي باتــت مــن صالحيــات الوالــي باعتبــار ه صاحــب اختصــاص ُمفـ ّـوض‪.481‬‬

‫• الفقرة الثانية‪ّ :‬‬

‫حجية تقارير المراقبة وآثارها‬

‫يعدهــا المراقبــون‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن مــا يقــع تضمينــه بتقاريــر المراقبــة التــي ّ‬
‫المحلفــون تطبيقــا للصالحيــات المخولــة لهــم بموجــب الفصــول ‪ 16‬و‪ 96‬و‪ 104‬مــن القانــون عــدد ‪ 30‬لســنة ‪1960‬‬
‫المــؤرخ فــي ‪ 14‬ديســمبر ‪ 1960‬فــي شــأن المخالفــات المتعلقــة بتطبيــق أنظمــة الضمــان االجتماعــي ال يكتســي‬
‫صبغــة نهائيــة بــل يبقــى قابــا للدحــض بشــتى وســائل اإلثبــات الممكنــة‪ ،‬كمــا يجــوز لقاضــي الموضــوع بمــا يملكــه مــن‬
‫يعدلهــا أو يصــادق عليهــا كليــا أو جزئيــا‪.482‬‬
‫توصــل إليهــا المراقــب أو ّ‬
‫ّ‬ ‫صالحيــات واســعة أن يلغــي النتائــج التــي‬

‫‪ - 479‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315372‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 480‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316885‬بتاريخ ‪ 14‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 481‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318244‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 482‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314543‬بتاريخ ‪ 02‬مارس ‪.2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316966‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪133‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّأنــه لئــن كان اإلعــام بإجــراء مراقبــة ال يعتبــر عمــا قاطعــا للتقــادم ضــرورة ّ‬
‫أن عمليّ ــة‬
‫المراقبــة ال ُتفضــي فــي جميــع الحــاالت إلــى وجــود نقــص فــي التصاريــح‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن اإلعــام بنتائــج المراقبــة يعتبــر عمــا‬

‫قاطعــا للتقــادم متــى كان حامــا لتاريــخ ثابــت وتـ ّـم التنصيــص صلبــه علــى مبلــغ الديــن‪.483‬‬

‫• الفقرة الثالثة‪ :‬التصاريح باألجور وقاعدة احتساب اشرتاكات الضمان االجتماعي‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يســتخلص مــن أحــكام الفصليــن ‪ 46‬و‪ 104‬مــن القانــون عــدد ‪ 30‬لســنة ‪1960‬‬

‫المؤجــر‬
‫ّ‬ ‫المــؤرخ فــي ‪ 14‬ديســمبر ‪ 1960‬فــي شــأن المخالفــات المتعلقــة بتطبيــق أنظمــة الضمــان االجتماعــي ّأنــه علــى‬

‫التصريــح باألجــور عــن كل ثالثيــة وأن يدفــع معاليــم االشــتراكات المتعلقــة بهــا علــى أقصــى تقديــر فــي اليــوم الخامــس‬
‫عشــر مــن الشــهر الموالــي للثالثــة أشــهر المعنيــة بالدفــع ّ‬
‫وأنــه فــي صــورة مخالفــة ذلــك أي إذا لــم يقـ ّـدم المســتأجر‬
‫‪484‬‬
‫المنخــرط إعالماتــه باألجــور فــي اآلجــال المعيّ نــة يتولــى الصنــدوق التوظيــف الحتمــي بعنــوان الثالثيــة المعنيــة‪.‬‬

‫ّ‬
‫وأكــدت المحكمــة علــى ّأنــه عمــا بأحــكام الفصــل ّ‬
‫األول مــن األمــر ‪ 1098‬لســنة ‪ 2003‬المــؤرخ فــي ‪ 19‬مــاي‬

‫ـص علــى‬ ‫المتعلــق بضبــط قائمــة المنافــع المســتثناة مــن قاعــدة االشــتراك بعنــوان الضمــان االجتماعــي ّ‬
‫والــذي ينـ ّ‬ ‫ّ‬ ‫‪2003‬‬

‫ّأنــه» تضبــط قائمــة المنافــع المســتثناة مــن قاعــدة احتســاب االشــتراكات بعنــوان أنظمــة الضمــان االجتماعــي كمــا يلــي‪:‬‬
‫ّ‬
‫بمجلــة الشــغل وشــرط مصادقــة تفقديــة الشــغل أو لجنــة‬ ‫‪ 23-‬مكافــأة نهايــة الخدمــة‪ :‬مــا تجــاوز مبلــغ التعويــض المحـ ّـدد‬

‫مراقبــة الطــرد‪ ،».‬تســتثنى مــن قاعــدة احتســاب االشــتراكات بعنــوان أنظمــة الضمــان االجتماعــي المبالــغ التــي تفــوق‬
‫ّ‬
‫مجلــة الشــغل والمحـ ّـدد بأجــر ثالثــة أشــهر‪.485‬‬ ‫مبلــغ مكافــأة نهايــة الخدمــة المنصــوص عليــه فــي‬

‫وفــي نفــس الســياق‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن عبــارات «التأميــن الجماعــي علــى الحيــاة» «ولفائــدة األجــراء» الــواردة‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط قائمــة‬ ‫األول مــن األمــر عــدد ‪ 1098‬لســنة ‪ 2003‬مــؤرّ خ فــي ‪ 19‬مــاي ‪2003‬‬
‫بالنقطــة ‪ 18‬مــن الفصــل ّ‬
‫المنافــع المســتثناة مــن قاعــدة االشــتراك بعنــوان أنظمــة الضمــان االجتماعــي هــي عبــارات مطلقــة ّ‬
‫واتجــه عمــا بأحــكام‬

‫أن عقــد التأميــن محـ ّـل المنازعة‬ ‫الفصــل ‪ 542‬مــن مجلــة االلتزامــات والعقــود أخذهــا علــى إطالقهــا‪ ،‬وبالتالــي ّ‬
‫فإنــه طالمــا ّ‬
‫ّ‬
‫مجلــة التأميــن ويهــدف إلــى تحقيــق تأميــن جماعــي علــى‬ ‫هــو عقــد تأميــن جماعــي كمــا عرّ فــه الفصــان ‪ 31‬و ‪ 34‬مــن‬

‫األول مــن األمــر عــدد ‪ 1098‬لســنة ‪ 2003‬تنســحب عليــه طالمــا‬ ‫الحيــاة عــن طريــق تكويــن األمــوال فـ ّ‬
‫ـإن أحــكام الفصــل ّ‬

‫ّأنهــا جــاءت مطلقــة ال قيــد فيهــا أو تضييــق‪.486‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن االنتفــاع بالنظــام الفالحــي المتطـ ّـور بمقتضــى القانــون عــدد ‪ 06‬لســنة‬

‫‪ 1981‬المــؤرخ فــي ‪ 12‬فيفــري ‪ 1981‬والمتعلــق بتنظيــم أنظمــة الضمــان االجتماعــي فــي القطــاع الفالحــي كمــا تـ ّـم‬

‫تنقيحــه وإتمامــه بالقانــون عــدد ‪ 73‬لســنة ‪ 1989‬يقــوم علــى العالقــة المباشــرة بيــن المؤجــر واألجيــر ويســتوجب أن‬

‫ّ‬
‫مؤسســة فالحيــة فــي شــكل شــركة أو شــركة إحيــاء أو تعاضديــة وأن يباشــر العامــل لديهــا عمــا فالحيــا‬ ‫يكــون المؤجــر‬
‫ّ‬
‫وأن تكييــف نشــاط المؤجــر يتحـ ّـدد بمــا يمارســه فعليّ ــا وال يتـ ّـم باالعتمــاد علــى الوثائــق القانونيــة كالقانــون األساســي أو‬

‫التصريــح باالســتثمار‪.487‬‬

‫‪ - 483‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316965‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 484‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315107‬بتاريخ ‪ 13‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 485‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315666‬بتاريخ ‪ 14‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 486‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316404‬بتاريخ ‪ 04‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 487‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 318206‬بتاريخ ‪ 04‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪134‬‬
 ‫ّ‬
‫المتعلــق بإنقــاذ‬ ‫ختامــا‪ّ ،‬‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّأنــه‪ ،‬عمــا بالفصــل ‪ 32‬مــن القانــون عــدد ‪ 84‬لســنة ‪1995‬‬
‫المؤسســات ّ‬
‫التــي تمــرّ بصعوبــات اقتصاديّ ــة‪ ،‬ال يمكــن للصنــدوق الوطنــي للضمــان االجتماعــي تتبّ ع شــركة في خصوص‬ ‫ّ‬
‫ديــون ســابقة لفتــرة المراقبــة وال تنــدرج ضمــن االســتثناءات الــواردة بالفصــل ‪ 32‬المذكــور أعــاه بموجــب اصــدار بطاقــة‬
‫الصنــدوق بموجــب‬ ‫والتنفيــذ والـ ّـذي يحفــظ حـ ّ‬
‫ـق ّ‬ ‫ّ‬ ‫أن ذلــك يتعــارض مــع قــرار التعليــق إلجــراءات ّ‬
‫التقاضــي‬ ‫جبــر طالمــا ّ‬

‫تنصيصــه علــى تعليــق اجــراءات ّ‬

‫الســقوط‪.488‬‬

‫• الفقرة الرابعة‪ّ :‬‬

‫تتبع المعرتض تحت يده بمقتضى بطاقة إلزام‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّأنــه يســتفاد مــن أحــكام الفصليــن ‪ 30‬و‪ 31‬من مجلة المحاســبة العمومية‬
‫ّأنــه يتعيّ ــن علــى المحاســب العمومــي القائــم بالتتبــع إعــام المديــن األصلــي باالعتــراض اإلداري خــال الخمســة أيّ ــام‬
‫المواليــة لتبليغــه إلــى المعقــول تحــت يــده وذلــك بواســطة رســالة مضمونــة الوصــول مــع اإلعــام بالبلــوغ أو بواســطة‬
‫أحــد أعــوان التنفيــذ المشــار إليهــم بالفصــل ‪ 28‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة‪ّ .‬‬
‫وأن إعفــاء الدائــن مــن التنبيــه المســبق‬
‫علــى المعقــول تحــت يــده قبــل مطالبتــه مباشــرة بمقتضــى بطاقــة إلــزام‪ ،‬ال يحــول دون التقيّ ــد بواجــب إعــام المديــن‬
‫األصلــي بالعقلــة التوقيفيــة أو االعتــراض اإلداري‪.489‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن مــا ورد بالفقــرة العاشــرة مــن الفصــل ‪ 31‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة مــن إلغــاء‬
‫بطاقــة اإللــزام فــي صــورة قيــام المعقــول تحــت يــده بالتصريــح فــي األجــل اإلضافــي وتســليم المبالــغ مضــوع العقلــة أو‬
‫االعتــراض مــع دفــع مصاريــف التتبــع وإثبــات ّ‬
‫أن عــذرا حــال دون تقديــم التصريــح‪ ،‬ال يفــرض علــى المحكمــة البحــث عــن‬
‫ســوء النيّ ــة للتثبــت مــن شــرعية العــذر ّ‬
‫وإنمــا اقتضــت ثبــوت العــذر الشــرعي ودفــع المبالــغ المعقولــة ومصاريــف التبّ ــع‪.‬‬
‫وأضافــت ّ‬
‫أن العــذر الشــرعي يجــب أن يكــون غيــر منجــرّ عــن تهــاون أو تقاعــس أو إهمــال وال يشــترط فيــه أن يكــون مبنيّ ــا‬
‫علــى ســوء نيّ ــة أو تواطــئ بالضــرورة‪ ،‬بــل يكفــي لإلقــرار بوجــوده إثبــات المعقــول تحــت يــده بمــا حمــل عليــه مــن واجبــات‬
‫‪490‬‬
‫طبقــا للقانــون‪.‬‬

‫القسم الخامس عشر‬

‫مادة المهن الحرّ ة‬

‫المبادئ المقرّ رة في ّ‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬المبادئ المتعلقة بالترسيم‬ ‫الفرع‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬نظام الطعن يف القرارات الصادرة يف مادة الرتسيم‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه يســتروح مــن أحــكام الفصليــن ‪ 74‬و‪ 75‬مــن المرســوم عــدد ‪ 79‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرخ‬
‫فــي ‪ 20‬أوت ‪ 2011‬والمتعلــق بتنظيــم مهنــة المحامــاة ّ‬
‫أن إرادة المشــرّ ع اتجهــت نحــو إفــراد القــرارات المتعلقــة بتأديــب‬

‫‪ - 488‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 313933‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 489‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315372‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 490‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315174‬بتاريخ ‪ 04‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪135‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫المحاميــن بأحــكام خاصــة جعلــت مــن الطعــون الموجهــة إليهــا مــن أنظــار دائــرة اســتئنافية ذات تركيبــة خاصــة تضــم‬
‫محامييــن منتخبيــن والرئيــس األول لمحكمــة االســتئناف أو مــن ينوبــه بصفــة رئيــس‪ ،‬دون ســواها مــن القــرارات األخــرى‬
‫غيــر التأديبيــة ومنهــا قــرارات الترســيم التــي حافــظ علــى رجــوع الطعــون الموجهــة إليهــا ألنظــار محكمــة االســتئناف‬
‫بتركيبتهــا العاديــة‪.491‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة‪ ،‬وعمــا بنفــس الفصليــن المشــار إليهمــا‪ّ ،‬أنــه وطالمــا لــم يبيّ ــن الفصــل ‪ 74‬صراحــة‬
‫عددهــا‪ّ ،‬‬
‫فإنــه بإحالته للفصل‬ ‫المحاميــن ّالذيــن لهــم الحـ ّ‬
‫ـق فــي الطعــن فــي القــرارات التأديبيــة الصــادرة عــن الجهــات التي ّ‬
‫ـص المحاميــن ّالذيــن لهــم حــق التصويــت علــى القــرار ّالذيــن يرومــون الطعــن فيــه بالتعقيــب‪ .‬وبالتالــي‬
‫‪ 75‬يتبيّ ــن ّأنــه يخـ ّ‬
‫ـق الطعــن فــي قــرار ترســيم محاميــة يكــون للمحاميــن ّالذيــن لهــم حــق التصويــت علــى هــذا القــرار وهــم أعضــاء‬
‫ـإن حـ ّ‬
‫فـ ّ‬

‫مجلــس الهيئــة الوطنيــة للمحاميــن المختصــة حســب أحــكام الفقــرة األولــى مــن الفصــل ‪ 9‬مــن مرســوم المحامــاة فــي‬
‫البـ ّ‬
‫ـت فــي قــرارات الترســيم‪ .‬وترتيبــا علــى مــا ســبق‪ ،‬يجــوز الطعــن باالســتئناف فــي قــرارات الترســيم مــن طــرف العميــد‬
‫ـص وغيرهــم‬
‫ورؤســاء الفــروع الجهويــة واألربعــة عشــر عضــوا المنتخبيــن مــن الجلســة العامــة والوكيــل العــام المختـ ّ‬
‫ممــن لهــم مصلحــة‪.492‬‬

‫وأقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن الفصــل ‪ 48‬مــن القانــون عــدد ‪ 87‬لســنة ‪ 1989‬المــؤرخ فــي ‪ 7‬ســبتمبر ‪ 1989‬المتعلــق‬
‫بمهنــة المحامــاة اقتضــى صراحــة أن تتمتــع الهيئــة الوطنيــة للمحاميــن بالشــخصية القانونيــة ومــن المســلم بــه أنــه‬
‫فــي غيــاب إســناد صريــح لجهــة معينــة صفــة التمثيــل أمــام القضــاء فــإن ذلــك التمثيــل يعــود إلــى الجهــة المتمتعــة‬
‫بالشــخصية القانونيــة التــي مــن بيــن متعلقاتهــا القانونيــة إمكانيــة التقاضــي ســواء بصفــة مــدع أو مدعــى عليــه‪ ،‬االمــر‬
‫الــذي يكــون معــه القيــام لــدى الهيئــة الوطنيــة للمحاميــن للطعــن فــي قــرار رفــض الترســيم بجــدول المحاميــن فــي‬
‫طريقــه قانونــا‪.493‬‬

‫• الفقرة الثانية‪ :‬النظام القديم للرتسيم بالمحاماة‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 85‬مــن المرســوم عــدد ‪ 79‬لســنة ‪ 2011‬والتــي نصــت علــى‬
‫تتضمــن أي إشــارة تفيــد ســحب مقتضياتــه علــى الوضعيــات‬
‫ّ‬ ‫تطبيــق أحكامــه بدايــة مــن تاريــخ دخولــه حيّ ــز النفــاذ ولــم‬
‫القانونيــة الســابقة لســريان مفعولــه بصــورة رجعيــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن أحكامــه ال تمتـ ّـد إلــى الوضعيــات التــي نشــأت قبــل دخولــه حيّ ــز‬
‫التنفيــذ والتــي تظـ ّـل محكومــة بالنصــوص القانونيــة المعمــول بهــا فــي تاريــخ نشــأتها أي القانــون عــدد ‪ 87‬لســنة ‪1989‬‬
‫‪494‬‬ ‫ّ‬
‫يتعلــق بشــروط الترســيم بجــدول المحاميــن‪.‬‬ ‫ّ‬
‫المنظــم لمهنــة المحامــاة فيمــا‬ ‫المــؤرخ فــي ‪ 7‬ســبتمبر ‪1989‬‬

‫وفــي نفــس الســياق اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة أن القانــون عــدد ‪ 30‬لســنة ‪ّ 2006‬إنمــا ينطبــق بصريــح عباراتــه‬
‫علــى الوضعيــات الالحقــة لدخولــه حيّ ــز التنفيــذ وهــو الطلبــة ّالذيــن مازالــوا بصــدد القيــام بدراســات الدكتــوراه أو الدراســات‬
‫المعمقــة أو الماجســتير ّ‬
‫وأن الوضعيــات الســابقة علــى غــرار مــن تحصــل عــن شــهادة الدراســات المعمقــة قبــل صــدور‬
‫‪495‬‬
‫القانــون المذكــور‪ ،‬تبقــى خاضعــة ألحــكام القانــون عــدد ‪ 87‬لســنة ‪.1989‬‬

‫‪ - 491‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317078‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪.2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317985‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314130‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 492‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314601‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 493‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315289‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 494‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315698‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 495‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315847‬بتاريخ ‪ 30‬جوان ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪136‬‬
 ‫ّ‬
‫المنظــم لمهنــة المحامــاة فـ ّ‬
‫ـإن‬ ‫واعتبــرت المحكمــة ّأنــه تطبيقــا للفصــل ‪ 3‬مــن القانــون عــدد ‪ 87‬لســنة ‪1989‬‬
‫شــهادة الماجســتير التــي كانــت تخـ ّـول الترســيم بمهنــة المحامــاة دون الحصــول علــى الشــهادة التونســية للكفــاءة‬
‫لمهنــة المحامــاة هــي شــهادة الماجســتير فــي الحقــوق أو العلــوم القانونيــة المســلمة مــن مؤسســات تعليــم عــال‬
‫مؤهلــة إلســناد شــهائد فــي مجــال الحقــوق والعلــوم القانونيــة كمــا ّ‬
‫أن العبــرة تكــون بشــهادة الماجســتير المتحصــل‬
‫ّ‬
‫التدخــل فــي ميــدان األنشــطة‬ ‫عليهــا وليــس بموضــوع المذكــرة‪ .‬وعلــى هــذا األســاس فـ ّ‬
‫ـإن شــهادة الماجســتير فــي علــوم‬
‫البدنيــة والرياضيــة ال تعـ ّـد شــهادة فــي مجــال الحقــوق أو العلــوم القانونيــة مسـ ّـلمة مــن مؤسســة تعليــم عــال مؤهلــة‬
‫‪496‬‬
‫إلســناد شــهائد فــي هــذا المجــال‪.‬‬

‫• الفقرة الثالثة‪ :‬عدم جواز الجمع بين مهنة المحاماة وبين مهنة أخرى‬

‫واصلــت المحكمــة اإلداريــة التأكيــد علــى ّ‬

‫أن تحجيــر الجمــع بيــن المحامــاة وممارســة مهنــة أخــرى بأجيــر ال يهـ ّـم‬
‫ـص طالبــي الترســيم بجــدول المحاميــن ّالذيــن يخضعــون فيمــا‬ ‫ّ‬
‫إال المحاميــن المباشــرين فعليّ ــا لمهنــة المحامــاة وال يخـ ّ‬
‫يتعلــق بشــروط ترســيمهم إلــى أحــكام الفصــل ‪ 3‬مــن القانــون عــدد ‪ 87‬لســنة ‪ّ 1989‬‬
‫والــذي لــم يشــترط عــدم مزاولــة‬ ‫ّ‬

‫نشــاط مهنــي آخــر كشــرط مــن شــروط الترســيم‪.497‬‬

‫كمــا اعتبــرت فــي نفــس الســياق ّ‬

‫أن مرحلــة الترســيم تختلــف عــن مرحلــة المباشــرة لمهنــة المحامــاة كمــا تختلــف‬
‫شــروط الترســيم بهــا عــن شــروط مباشــرتها وممارســتها فعليّ ــا‪ ،‬إذ بقــراءة تنســيقية بيــن أحــكام الفصــول ‪ 3‬و‪ 7‬و‪ 8‬و‪18‬‬
‫و‪ 22‬و‪ 23‬مــن مرســوم المحامــاة ّيتضــح ّ‬
‫أن اشــتراط عــدم االرتبــاط بأيّ ــة عالقــة شــغلية أو وظيفيــة مــع الــذوات الطبيعيــة‬
‫والمعنويــة الخاصــة والعامــة وعــدم مباشــرة ّ‬
‫أي نشــاط يتنافــى ومهنــة المحامــاة تعـ ّـد مــن المقتضيــات التــي ال تهـ ّـم‬
‫ّ‬
‫المرســمين والمباشــرين لمهنــة المحامــاة فعليّ ــا‪ ،‬بمــا يحــول دون تطبيقهــا علــى طالبــي الترســيم‬ ‫ســوى المحاميــن‬
‫بجــدول المحاميــن مــع التعبيــر عــن طلــب اســتبقائهم بحالــة عــدم مباشــرة‪.498‬‬

‫• الفقرة الرابعة‪ :‬ترسيم القاضي بمهنة المحاماة‪:‬‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة أن القانــون األساســي عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2013‬المــؤرخ فــي ‪ 2‬مــاي ‪ 2013‬هــو قانــون‬
‫انتقالــي فــي انتظــار إرســاء المجلــس األعلــى للقضــاء‪ ،‬وبالتالــي فــإن القانــون عــدد ‪ 29‬لســنة ‪ 1967‬المتعلــق بالنظــام‬
‫األساســي للقضــاة لــم يتــم إلغــاؤه إثــر صــدور القانــون عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2013‬الــذي نــص صلبــه فصلــه ‪ 20‬علــى أنــه تلغــى‬
‫جميــع األحــكام المخالفــة لهــذا القانــون األساســي وتبقــى أحــكام القانــون عــدد ‪ 29‬لســنة ‪ 1967‬المــؤرخ فــي ‪14‬‬
‫جويليــة ‪ 1967‬المتعلــق بنظــام القضــاء والمجلــس األعلــى للقضــاء والقانــون األساســي للقضــاة التــي ال تتعــارض مــع‬
‫‪499‬‬
‫هــذا القانــون األساســي ســارية المفعــول ومــن بينهــا الفصــل ‪.44‬‬

‫كمــا ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫أن المشــرّ ع أعفــى مــن خــال الفصــل ‪ 9‬فــي فقرتــه األخيــرة مــن المرســوم عــدد ‪79‬‬
‫لســنة ‪ 2011‬القضــاة الذيــن باشــروا القضــاء لمــدة عشــر ســنوات والذيــن لــم يتــم عزلهــم ألســباب مخلــة بالشــرف مــن‬
‫‪500‬‬
‫ضــرورة توفــر الشــرطين المتعلقيــن بالســن وبالحصــول علــى شــهادة الكفــاءة لمهنــة المحامــاة‪.‬‬

‫‪ - 496‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315559‬بتاريخ ‪ 08‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 497‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315863‬بتاريخ ‪ 27‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 498‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315970‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 499‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 314600‬بتاريخ ‪ 27‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 500‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317078‬بتاريخ ‪ 21‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪137‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫المنظــم لمهنــة المحامــاة لــم يتـ ّ‬
‫ـول اإلحالــة حيــن تعرضــه إلــى شــروط‬ ‫ّ‬ ‫واعتبــرت أيضــا ّ‬
‫أن المرســوم عــدد ‪79‬‬
‫الترســيم‪ ،‬إلــى ّ‬
‫أي نــص تطبيقــي بمــا فــي ذلــك النظــام الداخلــي المتمســك بــه مــن قبــل الهيئــة الوطنيــة للمحاميــن‪ ،‬كمــا‬
‫لــم يتــم نشــر تلــك الوثيقــة بالرائــد الرســمي وال بغيــره مــن طــرق النشــر ليتسـ ّ‬
‫ـنى مجابهــة طالــب الترســيم بهــا‪ ،‬األمــر الــذي‬
‫يتعيــن معــه االكتفــاء بشــروط الترســيم الــواردة بالمرســوم عــدد ‪ 79‬ســالفة الذكــر‪.501‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬التأديب‬

‫• الفقرة األوىل‪ :‬التأديب بالنسبة لألطباء‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن الخطــأ المنســوب للطبيــب فــي إطــار عمليــة تفقــد كبــرى لمصحــة معيّ نــة ال يعيــب‬
‫قــرار اإلحالــة المتخــذ وفقــا لمقتضيــات القانــون عــدد ‪ 21‬لســنة ‪ 1991‬المــؤرخ فــي ‪ 13‬مــارس ‪ 1991‬مــن طــرف مجلــس‬
‫الوطنــي للعمــادة باعتبــار ه أحــد الجهــات المخولــة لهــا ذلــك‪ ،‬نتيجــة ارتــكاب الطبيــب المعنــي لخطــأ مهنــي‪ ،‬حــرر بشــأنه‬
‫تقريــر مــن طــرف فريــق التفقــد وأحيــل علــى المجلــس الوطنــي لعمــادة األطبــاء‪.502‬‬

‫كمــا ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة ّ‬
‫بأنــه يســتخلص مــن مقتضيــات الفصليــن ‪ 18‬و‪ 30‬مــن القانــون عــدد ‪ 21‬لســنة ‪1991‬‬

‫المــؤرخ فــي ‪ 13‬مــارس ‪ 1991‬أنــه ال يجــوز للمجلــس الجهــوي لعمــادة األطبــاء إصــدار عقوبــات تأديبيــة تجــاه أحــد األطباء‬

‫الراجعيــن إليــه بالنظــر‪ ،‬وأن دوره يقتصــر علــى تلقــي الشــكايات الموجهــة ضدهــم وإحالتهــا مشــفوعة بــرأي معلــل إلــى‬

‫المجلــس الوطنــي الــذي ينفــرد بممارســة الصالحيــات التأديبيــة واتخــاذ إجــراءات البحــث والتحقيــق فــي القضيــة إن ارتــأى‬

‫فائــدة فــي ذلــك‪.503‬‬

‫• الفقرة الثانية‪ :‬التأديب بالنسبة للمحامين‬

‫أن القــرار التأديبــي هــو القــرار الــذي يقضــي باإلدانــة ّ‬

‫وأنــه مــن‬ ‫اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫وأن اإلعــام القانونــي الــذي تحتســب منــه آجــال التقاضــي‬ ‫أن القــرارات التأديبيــة ال تكــون ّ‬
‫إال صريحــة ّ‬ ‫المبــادئ األصوليــة ّ‬
‫ّ‬
‫يتمثــل فــي تمكيــن المعنييــن بهــا مــن نســخة منهــا ضمانــا لحقوقهــم فــي الدفــاع عمــا بأحــكام الفقــرة ‪ 2‬مــن الفصــل‬

‫ـإن احتســاب آجــال الطعــن فــي‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بتنظيــم مهنــة المحامــاة وبالتالــي فـ ّ‬ ‫‪ 75‬مــن المرســوم عــدد ‪ 79‬لســنة ‪2011‬‬
‫ّ‬
‫يتمكــن المعنــي بهــا مــن االطــاع عليهــا وإعــداد وســائل دفاعــه‬ ‫القــرارات التأديبيــة ينطلــق مــن تاريــخ اإلعــام بهــا ّ‬
‫حتــى‬

‫طبــق مــا اســتقرّ عليــه فقــه القضــاء‪.504‬‬

‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن عــدم الجمــع بيــن مهنــة المحامــاة ّ‬
‫وأي نشــاط مأجــور آخــر هــو واجــب قانونــي محمــول‬
‫ّ‬
‫المنظــم لمهنــة المحامــاة‪.505‬‬ ‫ـص‬ ‫علــى ّ‬
‫كل محــام مباشــر بصريــح النـ ّ‬

‫‪ - 501‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317188‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 502‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315746‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 503‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317558‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 504‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316817‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 505‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315691‬بتاريخ ‪ 22‬أفريل ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪138‬‬
 ‫الفرع الثالث‪ :‬التسعيرة‬

‫• الفقرة األوىل‪ :‬القواعد العامة لعقد الوكالة‬

‫ّ‬
‫موكلتــه‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن عــبء إثبــات التكليــف محمــول علــى المحامــي الــذي ادعــى صــدوره عــن‬

‫لفائدتــه لنيابتهــا فــي جملــة القضايــا موضــوع التســعيرة‪ ،‬وال تكــون هــذه األخيــرة ملزمــة بإثبــات انتفائــه لعــدم إمكانيــة‬

‫إثبــات أمــر ســلبي‪.506‬‬

‫ـأن مهمــة المحامــي إزاء حريفــه ليســت تحقيــق نتيجــة‪ّ ،‬‬

‫إال ّأنــه ملــزم بالقيــام بواجبــه علــى‬ ‫كمــا ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة بـ ّ‬

‫أحســن وجــه خاصــة إذا كان حريفــه مهـ ّـددا بــأداء مبالــغ هامــة أو مطالــب بتعويضــات ماليــة ضخمــة ومشــطة‪ ،‬األمــر ّالــذي‬

‫يجعــل مــن المســؤولية المحمولــة علــى عاتــق المحامــي فــي الدفــاع علــى مصالــح حريفــه مصيريــة‪.507‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬أتعاب المحاماة‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه‪ ،‬عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 38‬مــن المرســوم عــدد ‪ 79‬لســنة ‪ ،2011‬تكــون أجــرة‬
‫االتفــاق أو فــي ظـ ّـل حصــول خــاف بيــن ّ‬
‫الطرفيــن‬ ‫التفــاق مســبق بيــن الطرفيــن‪ ،‬غيــر ّأنــه وفــي غيــاب ّ‬
‫المحامــاة نتيجــة ّ‬

‫ّ‬
‫فإنــه يمكــن وفقــا ألحــكام الفصــل ‪ 39‬مــن نفــس المرســوم المذكــور اللجــوء لرئيــس فــرع المحاميــن المختــص إلصــدار‬
‫أن العبــرة طبقــا لصريــح عبــارة الفصــل ‪ 39‬آنــف الذكــر‪ ،‬ليســت بوجــود االتفــاق ّ‬
‫وإنمــا‬ ‫قــرار فــي تقديــر األتعــاب‪ ،508‬علــى ّ‬

‫باحترامــه وتنفيــذه بمــا يحــول دون ظهــور خــاف عنــد الدفــع‪.509‬‬

‫لــذا وطالمــا كان االتفــاق ســاري المفعــول فــي تاريــخ صــدور األمــر بالدفــع موضــوع التســعيرة‪ ،‬وبغــض النظــر عــن‬
‫فســخه الحقــا‪ّ ،‬‬
‫فإنــه يتعيّ ــن خــاص المحامــي فــي أتعابــه طبقــا لالتفــاق المذكــور‪ .510‬واعتبــرت المحكمــة فــي نفــس‬
‫الســياق ّ‬
‫أن فســخ االتفــاق بصــورة أحاديــة مــن قبــل الشــركة المعنيــة‪ ،‬ال يحــول دون حــق المحامــي فــي الحصــول علــى‬

‫أتعــاب لقــاء مــا تولــى القيــام بــه بموجــب االتفاقيــة المذكــورة مــن أعمــال ذات عالقــة بالقضيــة علــى غــرار المراســات‬

‫واالستشــارات والســماعات واالتصــاالت واألبحــاث والتنقــات فــي ســياق األعمــال التحضيريــة والضروريــة للتقاضــي‬

‫والتــي ال يمكــن أن تكــون غيــر ذات أهميــة‪.511‬‬

‫عددهــا الفصــل ‪ 38‬قــد وردت علــى ســبيل الذكــر‬

‫أن العناصــر التــي ّ‬ ‫وقــد ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬
‫باعتبــار هــا العناصــر األكثــر تأثيــرا علــى طبيعــة األتعــاب المسـ ّ‬
‫ـتحقة‪ .‬وبالتالــي‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال شــيء يحــول دون اعتمــاد قاضــي‬

‫األصــل علــى عناصــر تقديــر أخــرى وذلــك بشــرط تعليــل موقفــه‪.512‬‬

‫‪ - 506‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316184‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 507‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 315229‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 508‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317801‬بتاريخ ‪ 11‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 509‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316124‬بتاريخ ‪ 28‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 510‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316016‬بتاريخ ‪ 04‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 511‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317259‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 512‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317896‬بتاريخ ‪ 09‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪139‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن الفصــل ‪ 62‬مــن القانــون ﻋﺪد ‪ 54‬ﻟﺴﻨﺔ ‪ 2013‬المــؤرّ خ ﻓﻲ ‪ 30‬دﻳﺴﻤﺒﺮ ‪2013‬‬

‫المتعلــق ﺑﻘﺎﻧﻮن اﻟﻤﺎﻟﻴﺔ ﻟﺴﻨﺔ ‪ 2014‬أضــاف إلــى أﺣﻜﺎم ﻣﺠﻠﺔ اﻟﺤﻘﻮق واﻹﺟﺮاءات اﻟﺠﺒﺎﺋﻴﺔ ﻓﺼﻞ ‪ 110‬ﻣﻜﺮر يشــترط‬

‫تقديــم شــهادة فــي الوضعيــة الجبائيــة الســتخالص المبالــغ التــي تســاوي أو تفــوق األلــف دينــار والتــي تدفعهــا اﻟﺪوﻟﺔ‬
‫للمزودين‪ ،‬وبالتالي ّ‬
‫فإنه طالما‬ ‫ّ‬ ‫واﻟﺠﻤﺎﻋﺎت اﻟﻤﺤﻠﻴﺔ واﻟﻤﺆﺳﺴﺎت اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﺔ ذات اﻟﺼﺒﻐﺔ اﻹدارﻳﺔ واﻟﻤﻨﺸﺂت اﻟﻌﻤﻮﻣﻴﺔ‬

‫ّ‬
‫التمســك بأحــكام الفصــل ‪62‬‬ ‫كانــت األتعــاب المطلوبــة موضــوع قــرار التســعيرة دون المبلــغ القانونــي المشــار إليــه‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن‬
‫‪513‬‬
‫المذكــور يكــون غيــر ذي جــدوى‪.‬‬

‫• الفقرة الثالثة‪ :‬اإلعالم بقرارات التسعرية‪:‬‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن اإلعــام بقــرارات التســعيرة يجــب أن يكــون صحيحــا ومطابقــا ألحــكام مجلــة‬

‫يرتــب آثــاره عنــد احتســاب أجــل العشــرين يومــا ّالــذي اقتضــاه الفصــل ‪ 141‬مــن نفــس‬
‫المرافعــات المدنيــة والتجاريــة لكــي ّ‬

‫ـإن األجــل يبقــى مفتوحــا‪.514‬‬ ‫ّ‬

‫وإال فـ ّ‬ ‫المجلــة للطعــن فيهــا باالســتئناف‬

‫القسم السادس عشر‬

‫المبادئ المقررة في مادة المصادرة‬

‫الفرع األول‪ :‬صالحيات لجنة المصادرة‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬
‫أن قــراءة الفصــل األول مــن مرســوم المصــادرة تحيــل إلــى التمييــز بيــن فئتيــن مــن‬

‫محدديــن علــى وجــه الحصــر تصــادر جميــع أموالهــم‬

‫ّ‬ ‫األشــخاص المشــمولين بالمصــادرة‪ ،‬الفئــة األولــى تخــص أشــخاصا‬

‫المنقولــة والعقاريــة التــي اكتســبوها بعــد ‪ 7‬نوفمبــر ‪ 1987‬وال يُ ســتثني منهــا ســوى تلــك المنجــرّ ة لهــم بوجــه اإلرث‬

‫وشــريطة أن تكــون قــد رجعــت لمورثيهــم بالملكيــة قبــل التاريــخ المذكــور‪ ،‬والفئــة الثانيــة تشــمل أشــخاص آخريــن لــم‬

‫إمــا بالرئيــس‬
‫يُ حـ ّـددوا بصفــة حصريــة تصــادر أموالهــم العقاريــة والمنقولــة متــى ثبــت حصولهــم عليهــا جــرّ اء عالقتهــم ّ‬

‫الســابق وزوجتــه أو ببقيــة األشــخاص الــوارد ذكرهــم بالمرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪.2011‬‬

‫ـق ّ‬
‫الشــخص فــي االنتفــاع‬ ‫المدعــى عليهــا لقــرار ّ‬
‫يمثــل اســتثناء لمبــدأ حـ ّ‬ ‫ّ‬ ‫أن ّاتخــاذ الجهــة‬
‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫بملكــه‪ّ ،‬‬
‫يحتــم عليهــا تأســيس قرارهــا علــى قرائــن متظافــرة وإثباتــات جديّ ــة لحقيقــة عالقــة المصــادرة أموالــه باألشــخاص‬

‫ممــن قــد يثبــت حصولهــم علــى أمــوال منقولــة أو عقاريــة‬

‫المبينيــن بالقائمــة بالمرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2011‬وغيرهــم ّ‬
‫خاصــة فــي ظـ ّـل ّ‬
‫تمتعهــا بصالحيــات‬ ‫ّ‬ ‫أو حقــوق جــرّ اء عالقتهــم بأولئــك األشــخاص‪ ،‬ال علــى مجــرّ د االفتــراض والتخميــن‪،‬‬

‫المدعــى عليهــا مـ ّـد‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫وتدعــم ذلــك برفــض الجهــة‬ ‫والتقصــي‪ ،‬وهــو مــا لــم يبــرز مــن أوراق الملــف‬
‫ّ‬ ‫واســعة فــي مجــال البحــث‬
‫المحكمــة بالوثائــق التــي ّ‬
‫تدلــل علــى ّ‬
‫الســند الواقعــي لقرارهــا رغــم مطالبتهــا بذلــك والتنبيــه عليهــا فــي الغــرض وتكــون‬

‫صحــة ســند القــرار المطعــون فيــه‪.515‬‬

‫بالتالــي قــد حجبــت علــى المحكمــة إجــراء رقابتهــا علــى ّ‬

‫‪ - 513‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 317801‬بتاريخ ‪ 11‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 514‬القرار التعقيبي الصادر في القضية عدد ‪ 316016‬بتاريخ ‪ 04‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 515‬الحكم اإلبتدائي الصادر في القضية عدد ‪ 156943‬بتاريخ ‪ 30‬مارس ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪140‬‬
 ‫الفرع الثاني‪ :‬إقصاء األموال المكتسبة باإلرث من المصادرة‬

‫يســتروح مــن أحــكام الفصــل األول والخامــس مــن المرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2011‬مثلمــا تـ ّـم تنقيحــه وإتمامــه‬
‫بالمرســوم عــدد ‪ 47‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرخ فــي ‪ 31‬مــاي ‪ّ 2011‬‬
‫أن المصــادرة ال تشــمل األمــوال المكتســبة بوجــه اإلرث‬
‫ّ‬
‫المتأتيــة مــن اســتثمار األمــوال المذكــورة‪،‬‬ ‫المنجــرّ بعــد تاريــخ ‪ 7‬نوفمبــر ‪ ،1987‬كمــا ّأنهــا ال تهـ ّـم األمــاك والمكتســبات‬
‫ّ‬
‫وتتولــى لجنــة المصــادرة التحــرّ ي فــي ذلــك بمقتضــى الصالحيــات المشــار إليهــا بالفصــل ‪ 5‬مــن المرســوم ضمانــا لعــدم‬
‫إفــات األمــوال المكتســبة بطريقــة غيــر شــرعية مــن مجــال المصــادرة كحفــظ حـ ّ‬
‫ـق مــن كان مصــدر أمالكــه اإلرث علــى‬

‫الوجــه المبيّ ــن باألحــكام المشــار إليهــا أعــاه‪.‬‬

‫وأكــدت المحكمــة أنــه ولئــن كانــت األحــكام ســالفة الذكــر صريحــة فــي اســتثناء األمــوال المنقولــة والعقاريــة‬

‫المكتســبة بوجــه اإلرث قبــل تاريــخ ‪ 7‬نوفمبــر ‪ 1987‬مــن إجــراء المصــادرة شــأنها شــأن ســائر األمــاك والمكتســبات‬
‫ّ‬
‫المتأتيــة مــن اســتثمارها حتــى بعــد ذلــك التاريــخ‪ ،‬فقــد كانــت بالتــوازي مــع ذلــك واضحــة فــي تحميــل الــوارث عــبء‬

‫إثبــات قيــام أركان هــذا االســتثناء مــن خــال إقامــة الدليــل علــى ملكيــة مورّ ثــه لألمــوال المعنيــة قبــل التاريــخ المذكــور‬

‫والتصريــح بهــا لــدى إدارة الجبايــة وذلــك بمــا يتيســر لــه مــن حجــج ومؤيــدات تخضــع إلــى تقديرهــا بمقتضــى مــا تســتأثر‬

‫بــه مــن ســلطات اســتقصائية بهــذا العنــوان ضمانــا لعــدم إفــات األمــوال المكتســبة بطريقــة غيــر شــرعية مــن مجــال‬
‫المصــادرة وحفظــا لحـ ّ‬
‫ـق مــن كان مصــدر أمالكــه اإلرث‪.516‬‬

‫‪ - 516‬الحكم االستئنافي الصادر في القضية عدد ‪ 214204‬بتاريخ ‪ 29‬أكتوبر‪2021‬‬

‫‪141‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الباب الثالث‬

‫ّ‬
‫المقررة في مادة توقيف التنفيذ‬ ‫المبادئ‬

‫ّ‬
‫األول‬ ‫القسم‬

‫المبادئ المتعلقة باالختصاص والجوانب الشكلية واإلجرائية‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬االختصاص الحكمي لقاضي توقيف التنفيذ‬ ‫الفرع‬

‫التنفيــذ‪ .‬وقــد اســتمرّ ت المحكمــة فــي اســتبعاد ّ‬

‫النزاعــات‬ ‫ـادة توقيــف ّ‬
‫تمتـ ّـد قواعــد االختصــاص الحكمــي إلــى مـ ّ‬

‫ـص فيهــا فــي األصــل مــن مجــال نظرهــا‪ ،‬طبقــا ألحــكام الفصــل الثالــث مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة الــذي‬ ‫ّ‬
‫التــي ال تختـ ّ‬

‫الصــادرة فــي المــادة اإلداريــة‪.‬‬

‫الســلطة التــي ترفــع إللغــاء المقــرّ رات ّ‬ ‫ـص ّ‬
‫بالنظــر فــي دعــاوى تجــاوز ّ‬ ‫ـص علــى ّأنهــا تختـ ّ‬
‫ينـ ّ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬أشخاص القانون الخاص‬

‫ّ‬
‫والمنظمات النقابية‬ ‫‪1 .‬الهياكل‬

‫رفضــت المحكمــة ّ‬
‫النظــر فــي المطلــب الرامــي إلــى اإلذن بتوقيــف تنفيــذ القــرار الصــادر عــن رئيــس االتحــاد‬

‫التونســي للفالحــة والصيــد البحــري القاضــي بإيقــاف نشــاط رئيــس االتحــاد الجهــوي للفالحــة والصيــد البحــري بمنوبــة‬
‫ّ‬
‫منظمــة نقابيــة وال يعـ ّـد شــخصا مــن أشــخاص القانــون‬ ‫باالســتناد إلــى ّ‬
‫أن االتحــاد التونســي للفالحــة والصيــد البحــري‬
‫ـاص‪ ،‬بمــا يجعــل ّ‬
‫النــزاع‬ ‫ّ‬
‫الممثلــة لــه علــى المســتوى الجهــوي إلــى القانــون الخـ ّ‬ ‫العــام ويخضــع فــي عالقتــه بالهيــاكل‬

‫الخاصــة التــي يســتأثر بهــا‬

‫ّ‬ ‫المعــروض علــى أنظــار المحكمــة ال يكتســي صبغــة إداريــة وينــدرج ضمــن نزاعــات الــذوات‬

‫القاضــي العدلــي دون ســواه‪.517‬‬

‫أن االتحــاد التونســي للصناعــة والتجــارة ال يشـ ّـكل شــخصا مــن أشــخاص القانــون العــام‬
‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫ويخضــع فــي عالقاتــه بأعضائــه الــى أحــكام القانــون الخــاص‪ .‬وتعتبــر النزاعــات المندرجــة فــي هــذا اإلطــار مــن ضمــن‬

‫النزاعــات التــي يســتأثر بهــا القاضــي العدلــي دون ســواه وتخــرج تبعــا لذلــك عــن واليــة المحكمــة اإلداريــة‪.518‬‬

‫‪ - 517‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106793‬بتاريخ ‪ 27‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106974‬بتاريخ ‪ 26‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106278‬بتاريخ ‪ 20‬أفريل ‪.2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106793‬بتاريخ ‪ 27‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106974‬بتاريخ ‪ 26‬نوفمبر‪.2021‬‬

‫‪ - 518‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200262‬بتاريخ ‪ 27‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪143‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫‪2 .‬البنوك‬

‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬تعتبــر البنــوك شــركات خفيــة االســم تنتمــي الــى أشــخاص القانــون الخــاص‪ ،‬لذلــك فــإن‬

‫النزاعــات القائمــة بينهــا وبيــن حرفائهــا تخــرج عــن مرجــع نظــر المحكمــة اإلداريــة ســواء علــى مســتوى األصــل أو فــي‬

‫إطــار توقيــف التنفيــذ‪.519‬‬

‫‪3 .‬مجامع التنمية في قطاع الفالحة والصيد البحري‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن مجامــع التنميــة فــي قطــاع الفالحــة والصيــد البحــري‪ ،‬ولئــن كانــت مــن أشــخاص القانــون‬

‫وخولهــا عــدد مــن االمتيــازات فــي مواجهــة المنخرطيــن فيهــا مــن نــوع مــا‬
‫ّ‬ ‫أن المشــرّ ع ّنزلهــا منزلــة اإلدارة‬ ‫الخــاص ّ‬
‫إال ّ‬

‫تســتأثر بــه الســلط اإلداريــة العامــة كمــا ّ‬

‫أن أغراضهــا ذات نفــع عــام التصالهــا بتحقيــق متطلبــات النهــوض بقطــاع‬

‫الفالحــة والصيــد البحــري وبحمايــة المــوارد الطبيعيــة وترشــيد اســتعمالها‪ .‬وهــي تصــدر قــرارات قابلــة للطعــن بدعــوى‬
‫تجــاوز الســلطة‪ .‬وانتهــت المحكمــة إلــى إقــرار اختصاصهــا ّ‬
‫بالنظــر فــي المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار رئيــس‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بالدعــوة إلــى عقــد جلســة عامــة عاديــة ‪.520‬‬ ‫مجلــس إدارة مجمــع التنميــة الفالحيــة‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬نزاعات المنشآت العمومية‬

‫دأب عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى اســتبعاد نظرهــا فــي النزاعــات الناشــئة بيــن المنشــآت العموميــة بمــا فــي ذلــك‬
‫الصناعيــة ّ‬
‫والتجاريــة‪ ،‬مــن جهــة وأعــوان هــذه المنشــآت أو حرفائهــا أو الغيــر اعتبــار ا‬ ‫الصبغــة ّ‬ ‫ّ‬
‫المؤسســات العموميــة ذات ّ‬

‫لكونهــا نزاعــات أســندها المشــرع صراحــة لجهــاز القضــاء العدلــي عــدا النزاعــات المتعلقــة باألعــوان الخاضعيــن للنظــام‬

‫األساســي العــام للوظيفــة العموميــة أو الراجعيــن لنظرهــا بمقتضــى القانــون وذلــك طبقــا ألحــكام الفصــل الثانــي‬

‫مــن القانــون األساســي عــدد ‪ 38‬لســنة ‪ 1996‬المــؤرخ فــي ‪ 3‬جــوان ‪ 1996‬والمتعلــق بتوزيــع االختصــاص بيــن المحاكــم‬

‫العدليــة والمحكمــة اإلداريــة‪.‬‬

‫‪1 .‬نزاعات المنشآت العمومية مع أعوانها‬

‫‪ .‬أالديوان الوطني للبريد‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بتطبيــق النظــام التأديبي‬ ‫تطبيقــا للفصــل ‪ 2‬المذكــور أعــاه‪ ،‬يخــرج عــن واليــة المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫النــزاع‬
‫الديــوان الوطنــي للبريــد الــذي ال يخضــع ّ‬
‫للنظــام األساســي العــام للوظيفــة العموميــة وإنمــا تضبطــه أحــكام‬ ‫ألعــوان ّ‬
‫ّ‬
‫النظــام األساســي الخــاص ألعــوان الديــوان المصــادق عليــه باألمــر عــدد ‪ 2845‬لســنة ‪ 1999‬المــؤرّ خ فــي ‪ 27‬ديســمبر‬

‫‪ 1999‬مثلمــا تـ ّـم تنقيحــه وإتمامــه باألمــر عــدد ‪ 3472‬لســنة ‪ 2008‬المــؤرخ فــي ‪ 3‬نوفمبــر ‪ 2008‬فضــا عــن أحــكام مجلــة‬
‫ـص عليهــا ّ‬
‫النظــام‬ ‫الشــغل وأحــكام القانـ ـ ــون عــدد ‪ 78‬لســنة ‪ 1985‬المــؤرخ فــي ‪ 5‬أوت ‪ 1985‬فــي المســائل التــي لــم ينـ ّ‬

‫األساســي الخــاص المذكــور‪.521‬‬

‫‪ - 519‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200206‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 520‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200282‬بتاريخ ‪ 11‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 521‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106256‬بتاريخ ‪ 20‬أفريل ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪144‬‬
 ‫وقــد ّ‬
‫تخلــت المحكمــة عــن ّ‬
‫النظــر لعــدم االختصــاص فــي طلــب اإلذن بتوقيــف تنفيــذ القــرار الصــادر عــن الرئيــس‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بنتائــج الـ ّـدورة االســتثنائية لسـ ّـد الشــغورات فــي مكاتــب البريــد كاملــة‬ ‫المديــر العــام للديــوان الوطنــي للبريــد‬
‫النشــاط معتبــرة خضــوع العــارض فــي عالقتــه مــع مشـ ّـغله إلــى ّ‬
‫النظــام األساســي الخــاص بأعــوان الديــوان الوطنــي‬ ‫ّ‬
‫ّ‬
‫التمشــي‬ ‫للبريــد‪ ،‬وليــس للقانــون األساســي للوظيفــة العموميــة يجعــل ّ‬
‫النــزاع خارجــا عــن واليــة المحكمــة‪ .522‬وهو نفس‬

‫الـ ّـذي ســلكته المحكمــة بخصــوص المطلــب المقـ ّـدم لهــا لــإذن بتوقيــف تنفيــذ القــرار الصــادر عــن الرئيــس المديــر العــام‬

‫للديــوان الوطنــي للبريــد والقاضــي بعــزل العــارض مــن العمــل‪.523‬‬

‫ّ‬
‫الذكية»‬ ‫ّ‬
‫التكنولوجية‬ ‫‪ .‬بالقطب التكنولوجي «تونس لألقطاب‬

‫وفــي مناســبة أخــرى أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫أن أعــوان القطــب التكنولوجــي «تونــس لألقطــاب التكنولوجيّ ــة الذكيّ ة» ال‬
‫ـام للوظيفــة العموميّ ــة وال يرجعــون ّ‬
‫بالنظــر للمحكمــة اإلداريّ ــة بمقتضــى‬ ‫يخضعــون لمقتضيــات ّ‬
‫النظــام األساســي العـ ّ‬

‫ـاص المصــادق عليــه بموجــب األمــر عــدد ‪ 1045‬لســنة‬ ‫القانــون ّ‬

‫وإنمــا تنطبــق فــي شــأنهم أحــكام نظامهــم األساســي الخـ ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫‪ 2008‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬أفريــل ‪ ،2008‬وكذلــك أحــكام القانــون عــدد ‪ 78‬لســنة ‪ 1985‬المــؤرّ خ فــي ‪ 5‬أوت ‪1985‬‬

‫ّ‬
‫والمؤسســات العموميّ ــة ذات الصبغــة الصناعيّ ــة والتجاريّ ــة والشــركات‬ ‫ـام ألعــوان الدواويــن‬
‫بضبــط النظــام األساســي العـ ّ‬
‫ّ‬
‫التــي تمتلــك الدولــة أو الجماعــات العموميّ ــة المحليّ ــة فــي رأس مالهــا بصفــة مباشــرة وكليّ ــا‪.524‬‬

‫‪ .‬جالوكالة التونسية للتكوين المهني‬

‫وبمناســبة ّ‬
‫النظــر فــي طلــب اإلذن بتوقيــف تنفيــذ القــرار الصــادر عــن المديــر العــام للوكالــة التونســية للتكويــن‬
‫المهنــي والقاضــي بنقلــة العــارض وجوبيــا مــع تغييــر مقــرّ اإلقامــة ّ‬
‫تخلــت المحكمــة عــن ّ‬
‫النظــر لعــدم االختصــاص وذلــك‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بإحــداث الوكالــة التونســية‬ ‫بعــد بالرجــوع إلــى القانــون عــدد ‪ 11‬لســنة ‪ 1993‬المــؤرخ فــي ‪ 17‬فيفــري ‪1993‬‬
‫المؤسســات العموميــة ّ‬
‫التــي ال تكتســي صبغــة إداريــة‬ ‫ّ‬ ‫للتكويــن المهنــي الـ ّـذي ّ‬
‫صنــف الوكالــة المذكــورة ضمــن قائمــة‬

‫وخاصــة منهــا‬
‫ّ‬ ‫والتــي تعتبــر منشــآت عموميــة وبعــد الرجــوع إلــى النصــوص المنطبقــة علــى أعــوان الوكالــة المذكــورة‬

‫النظــام األساســي الخــاص‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بالمصادقــة علــى ّ‬ ‫أحــكام األمــر عــدد ‪ 241‬لســنة ‪ 2005‬المــؤرخ فــي ‪ 7‬فيفــري ‪2005‬‬

‫بأعــوان الوكالــة التونســية للتكويــن المهنــي الــذي أخــرج أعــوان هــذه الوكالــة مــن قانــون الوظيفــة العموميــة‪.525‬‬

‫‪ .‬دديوان تنمية الوسط الغربي‬

‫ّ‬
‫مؤسســة عموميــة ذات صبغــة‬ ‫وبعــد التذكيــر بنفــس المبــدأ‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن ديــوان تنميــة الوســط الغربــي‬
‫النظــام األساســي العــام للوظيفــة العموميــة وال ترجــع ّ‬
‫النزاعــات‬ ‫وأن أعوانــه ال يخضعــون إلــى ّ‬
‫صناعيــة وتجاريــة ّ‬

‫المتعلقــة بهــم إلــى أنظــار المحكمــة اإلداريــة‪.526‬‬

‫‪ - 522‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106421‬بتاريخ ‪ 25‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 523‬القرار الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 4106499‬بتاريخ ‪ 25‬جوان ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200352‬بتاريخ ‪ 13‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 524‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106316‬بتاريخ ‪ 20‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 525‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106540‬بتاريخ ‪ 16‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 526‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200175‬بتاريخ ‪ 23‬مارس‪2021‬‬

‫‪145‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫‪ .‬ه الديوان الوطني لألسرة والعمران البشري‬

‫وكذلــك ال يخضــع أعــوان الديــوان الوطنــي لألســرة والعمــران البشــري إلــى النظــام األساســي العــام للوظيفــة‬

‫العموميــة وال يرجعــون‪ ،‬بالتالــي‪ ،‬فــي نزاعاتهــم معــه إلــى نظــر المحكمــة‪.527‬‬

‫‪2 .‬نزاعات المنشآت العمومية مع حرفائها أو الغير‬

‫‪ .‬أالوكالة العقارية للسكنى‬

‫ـإن اختصــاص البـ ّ‬

‫ـت فــي‬ ‫للســكنى تعـ ّـد منشــأة عموميّ ــة فـ ّ‬ ‫اعتبــرت المحكمــة أنــه طالمــا ّ‬
‫أن الوكالــة العقاريــة ّ‬
‫ّ‬
‫النزاعــات التــي تنشــأ بينهــا وبيــن حرفائهــا أو الغيــر ينعقــد للقاضــي العدلــي ويخــرج بذلــك عــن واليــة القاضــي اإلداري‪.528‬‬

‫‪ .‬بالبنك المركزي التونسي والبنك التونسي للتضامن‬

‫المدعــي وبين البنك المركزي التونســي‬

‫ّ‬ ‫أكــدت المحكمــة فــي نفــس الســياق أنــه طالمــا ثبــت ّ‬
‫أن النــزاع القائــم بيــن‬
‫المصنــف ّ‬
‫كل منهمــا كمنشــأة عموميــة بموجــب األمــر عــدد ‪ 910‬لســنة ‪ 2005‬المــؤرّ خ فــي‬ ‫ّ‬ ‫والبنــك التونســي ّ‬
‫للتضامــن‬

‫ّ‬
‫المؤسســات العموميّ ــة التــي ال‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بتعييــن ســلطة اإلشــراف علــى المنشــآت العموميّ ــة وعلــى‬ ‫‪ 24‬مــارس ‪2005‬‬
‫تكتســي صبغــة إداريّ ــة والتــي تخضــع فــي معامالتهــا ألحــكام القانــون التجــاري‪ّ ،‬‬
‫فإنــه يغــدو غيــر منــدرج ضمــن اختصــاص‬

‫القاضــي اإلداري‪.529‬‬

‫‪ .‬جالمركز القطاعي للتكوين‬

‫أن ّ‬
‫تعلــق النــزاع بإشــكال جـ ّـد بيــن المركــز القطاعــي للتكويــن فــي البنــاء المعدنــي واللحــام بمدنيــن والــذي‬ ‫كمــا ّ‬

‫ّ‬
‫مؤسســة عموميــة ذات صبغــة صناعيــة وتجارية‪،‬‬ ‫ّ‬
‫مؤسســة فرعيــة تابعــة للوكالــة التونســية للتكويــن المهنــي وهــي‬ ‫يعـ ّـد‬
‫مــن ناحيــة‪ ،‬وأحــد المتكونيــن‪ ،‬مــن ناحيــة أخــرى‪ ،‬يجعلــه يخــرج عــن واليــة القاضــي اإلداري‪ ،‬وينــدرج ضمــن ّ‬
‫النزاعــات التــي‬
‫مهمــة ّ‬
‫النظــر فيهــا‪.530‬‬ ‫ّ‬ ‫أوكل القانــون للقاضــي العدلــي‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬الهياكل الرياضية‬

‫‪1 .‬أعمال الجلسة العامة االنتخابية‬

‫اعتبــرت المحكمــة بمناســبة نظرهــا فــي طلــب اإلذن بتوقيــف تنفيــذ أعمــال الجلســة العامــة االنتخابيــة للجامعــة‬
‫أن اختصــاص ّ‬
‫النظــر فــي الطعــن ضـ ّـد القــرار المــراد توقيــف تنفيــذه والصــادر عــن المكتــب الجامعــي‬ ‫التونســية للمبــارزة ّ‬

‫‪ - 527‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200181‬بتاريخ ‪ 24‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 528‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105889‬بتاريخ ‪ 25‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 529‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106238‬بتاريخ ‪ 20‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 530‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200326‬بتاريخ ‪ 16‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪146‬‬
 ‫للجامعــة المذكــورة يعــود إلــى الهيئــة الوطنيــة للتحكيــم الرياضــي تطبيقــا للقانــون األساســي عــدد ‪ 11‬لســنة ‪1995‬‬

‫المــؤرخ فــي ‪ 6‬فيفــري ‪ 1995‬المتعلــق بالهيــاكل الرياضيــة ونظــام التحكيــم الرياضــي التونســي‪ ،‬ويخــرج عــن أنظــار‬

‫المحكمــة اإلداريــة ‪.531‬‬

‫‪2 .‬إيقاف نشاط جمعية رياضية‬

‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه طالمــا تبيّ ــن ّ‬

‫أن الطعــن فــي قــرار إيقــاف النشــاط الرياضــي للمدعيــة المــراد توقيــف‬

‫تنفيــذه يخضــع للتحكيــم الرياضــي طبقــا ألحــكام القانــون األساســي عــدد ‪ 11‬لســنة ‪ 1995‬المــؤرخ فــي ‪ 6‬فيفــري ‪1995‬‬
‫وخاصــة الفصــل ‪ 2‬مــن نظــام التحكيــم الرياضــي التونســي ّ‬
‫فإنــه يتعيّ ــن التخلــي عــن النظــر‬ ‫ّ‬ ‫المتعلــق بالهيــاكل الرياضيــة‬
‫فيــه لعــدم االختصــاص ضــرورة ّ‬
‫أن االختصــاص يعــود فــي هــذه الحالــة إلــى محكمــة التحكيــم الرياضــي‪.532‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬حوادث الشغل‬

‫اســتندت المحكمــة فــي هــذا الخصــوص إلــى أحــكام القانــون عــدد ‪ 56‬لســنة ‪ 1995‬المــؤرّ خ فــي ‪ 28‬جــوان ‪1995‬‬
‫للتعويــض عــن األضــرار الحاصلــة بســبب حــوادث ّ‬
‫الشــغل واألمــراض المهنيّ ــة فــي القطــاع‬ ‫ـاص ّ‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق ّ‬
‫بالنظــام الخـ ّ‬
‫ـادة ّ‬
‫التعويــض عــن األضــرار‬ ‫العمومــي وانتهــت إلــى ّ‬
‫«أن المشــرّ ع أفــرد جهــاز القضــاء العدلــي بكتلــة اختصــاص فــي مـ ّ‬

‫الصــادر‬
‫تضمنهــا القــرار ّ‬
‫ّ‬ ‫الحاصلــة بســبب حــوادث ّ‬
‫الشــغل واألمــراض المهنيّ ــة وكذلــك بخصــوص مراجعــة العناصــر التــي‬
‫فــي شــأنها فيمــا قضــى بــه مــن تحديــد ّ‬
‫الطبيعــة المهنيّ ــة للحــادث وبنســبة العجــز ّ‬
‫الناتجــة عنــه وضبــط تاريــخ البــرء‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بضبــط الطبيعــة المهنيّ ــة لالنتكاســة الناجمــة عــن‬ ‫ّ‬
‫النهائــي» لترفــض توقيــف تنفيــذ قــرار رئيــس الحكومــة‬
‫المدعيــة ومراجعــة ّ‬
‫ملفهــا الصحــي ‪.533‬‬ ‫ّ‬ ‫حــادث الشــغل الــذي تعرضــت لــه‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬أعمال السلطة التشريعية‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة بمناســبة ّ‬
‫النظــر فــي المطلــب المعــروض علــى أنظارهــا بخصــوص توقيــف تنفيــذ القــرار الصــادر‬

‫عــن رئيــس مجلــس نــواب الشــعب بوصفــه الممثــل القانونــي للمجلــس بتاريــخ ‪ 26‬جانفــي ‪ 2021‬القاضــي بالمصادقــة‬

‫علــى التحويــر الــوزاري ومطالبــة رئيــس الجمهوريــة بتحديــد موعــد آلداء اليميــن ألعضــاء الحكومــة علــى مــا اســتقرّ عليــه‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بســير الســلطة التشــريعيّ ة ال تخضــع إلــى الطعــن بتجــاوز الســلطة وانتهــت إلــى‬ ‫فقــه قضاءهــا مــن ّ‬
‫أن القــرارات‬

‫رفــض المطلــب‪.534‬‬

‫‪ - 531‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105732‬بتاريخ ‪ 1‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 532‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105936‬بتاريخ ‪ 1‬فيفري ‪ 2021‬وفي القضية عدد ‪ 4105969‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 533‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106326‬بتاريخ ‪ 14‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 534‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106108‬بتاريخ ‪ 1‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪147‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة السادسة‪ :‬الملك الخاص للجماعات المحلية‬

‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة اســتقرار فقــه قضائهــا علــى ّ‬

‫أن تصريــف اإلدارة لشــؤون ملكهــا الخــاص يخــرج عــن‬

‫واليــة القاضــي اإلداري‪ ،‬وتطبيقــا لهــذا المبــدأ أقــرت المحكمــة أن قــرار ســحب الرخصــة البلديــة المســندة للمدعــي‬

‫لالنتصــاب بالســوق البلديــة ينصهــر فــي إطــار تصريــف اإلدارة لملكهــا الخــاص ويخــرج عــن واليــة القاضــي اإلداري‪.535‬‬

‫ّ‬
‫الجبائية واالستخالص‬ ‫•الفقرة السابعة‪ّ :‬‬
‫الناعات‬

‫‪1 .‬نزاعات التوظيف اإلجباري‬

‫ّ‬
‫مجلــة الحقــوق واإلجــراءات الجبائيّ ــة تخــرج نزاعــات التوظيــف اإلجبــاري عــن‬ ‫عمــا بأحــكام الفصليــن ‪ 15‬و‪ 55‬مــن‬

‫ممــا يــؤول إلــى عــدم اختصــاص‬

‫مجــال اختصــاص القاضــي اإلداري فــي الطــور االبتدائــي وترجــع إليــه بالنظــر تعقيبيّ ــا‪ّ .‬‬
‫المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫للنظــر فــي المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار التوظيــف اإلجبــاري‪.536‬‬

‫‪2 .‬المعاليم الديوانية‬

‫أســند المشــرع إلــى القضــاء العدلــي واليــة عامــة ّ‬

‫للنظــر فــي جميــع النزاعــات ذات الصبغــة الديوانيــة عــدا تلــك‬

‫الديوانــة الــذي نــص علــى ّأنــه‪« :‬تختـ ّ‬

‫ـص‬ ‫ّ‬
‫مجلــة ّ‬ ‫التــي أســندت إلــى غيــره بنــص خــاص‪ ،‬وذلــك عمــا بأحــكام الفصــل ‪ 330‬مــن‬
‫المحاكــم االبتدائيــة المنتصبــة للبـ ّ‬
‫ـت فــي المــادة المدنيــة بالنظــر فــي النزاعــات التــي تتعلــق باالمتنــاع عــن دفــع المع ــاليم‬
‫وعــدم إبــراء ســندات اإلعفــاء بكفالــة وبصفــة عامــة فــي ّ‬
‫كل القضايــا الديوانيّ ــة األخــرى ذات الصبغ ــة المدنيّ ــة والتــي لــم‬

‫ـاص»‪ .‬واعتبــرت المحكمــة فــي هــذا الســياق أنــه طالمــا أن النــزاع يتعلــق بعمليــة‬
‫ـص خـ ّ‬
‫يســند فيهــا النظــر لغيرهــا بموجــب نـ ّ‬
‫توريــد ال تكتســي صبغــة تجاريــة ومعفــاة كليــا مــن المعاليــم الديوانيــة علــى معنــى الفصــل ‪ 272‬مــن مجلــة الديوانــة فـ ّ‬
‫ـإن‬

‫اختصــاص النظــر فــي النزاعــات المتعلقــة بهــا يكــون معقــودا للقاضــي العدلــي‪.537‬‬

‫‪3 .‬بطاقات اإللزام‬

‫فــي إطــار إقرارهــا بعــدم اختصاصهــا الحكمــي‪ ،‬رفضــت المحكمــة اإلداريــة تأجيــل وتوقيــف تنفيذ االعــام الصادر‬

‫عــن اإلدارة العامــة للمحاســبة العموميــة والمتضمــن إعــام المدعــى بديــون متخلــدة بذمتــه لقــاء التأجيــر غيــر المســتحق‪.‬‬

‫وقــد اســتندت فــي ذلــك إلــى منطــوق الفصــل ‪ 27‬مــن مجلــة المحاســبة العموميــة الــذي يقتضــي ّأنــه «تختــص محاكــم‬

‫االســتئناف بالنظــر فــي الدعــاوى المتعلقــة باالعتــراض علــى بطاقــة اإللــزام أو المتعلقــة باالعتــراض علــى النســخة‬

‫المســتخرجة مــن جــدول التحصيــل‪ .‬وترفــع الدعــوى فــي أجــل أقصــاه تســعون يومــا مــن تاريــخ تبليــغ بطاقــة اإللــزام أو‬

‫النســخة المســتخرجة مــن جــدول التحصيــل‪ .‬كمــا تختــص المحاكــم المذكــورة بالنظــر فــي الطعــون الموجهــة ألعمــال‬

‫التبليــغ وغيرهــا مــن اإلجــراءات المتصلــة ببطاقــة اإللــزام والنســخة المســتخرجة مــن جــدول التحصيــل وذلــك فــي إطــار‬
‫نفــس الدعــاوى المشــار إليهــا أعــاه»‪ .‬وبالتالــي اعتبــرت المحكمــة االداريــة ّ‬
‫أن االعــام موضــوع الدعــوى الماثلــة أمامهــا‬

‫‪ - 535‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200337‬بتاريخ ‪ 8‬مارس ‪2021‬‬

‫‪ - 536‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200235‬بتاريخ ‪ 24‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 537‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105644‬بتاريخ ‪ 11‬جانفي ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪148‬‬
 ‫ينــدرج فــي إطــار االجــراءات التــي تتخــذ قبــل إصــدار بطاقــة االلــزام والتــي ترجــع النزاعــات المتعلقــة بهــا الختصــاص‬

‫محكمــة االســتئناف‪. 538‬‬

‫ّ‬
‫المحلية‬ ‫•الفقرة الثامنة‪ :‬مزيانية الجماعات‬

‫لقــد أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن إيقــاف تنفيــذ العمــل بميزانيــة البلديــة يرجــع بالنظــر إلــى محكمــة المحاســبات‬

‫ـص عليــه الفصــل ‪ 197‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة الــذي يقتضــي ّأنــه‪ « :‬يمكــن الطعــن فــي‬
‫المختصــة ترابيــا وفقــا لمــا نـ ّ‬
‫ّ‬

‫المختصــة ترابيــا مــن طــرف‬

‫ّ‬ ‫القــرارات الصــادرة فــي مجــال إعــداد وتنفيــذ وتــوازن الميزانيــة لــدى هيئــة محكمــة المحاســبات‬

‫ممثــل الســلطة المركزيــة أو المطالبيــن بالضرائــب المحليــة بالجماعــة المحليــة المعنيّ ــة‪.539‬‬

‫•الفقرة التاسعة‪ :‬أعمال الضبط العديل‬

‫دأب عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن أعمــال الضبــط القضائــي مــن القــرارات واألعمــال التحضيريــة‬

‫لألحــكام القضائيــة وأنهــا تدخــل بذلــك فــي إطــار ممارســة جهــاز القضــاء العدلــي لوظيفتــه القضائيــة لتخــرج عــن واليــة‬
‫القاضــي اإلداري‪ .‬وطالمــا ّ‬
‫أن القــرارات الصــادرة عــن أعــوان المراقبــة االقتصاديــة التــي تدخــل فــي نطــاق مباشــرتهم‬
‫لمهــام الضابطــة العدليــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن النزاعــات المتعلقــة بالقــرارات الصــادرة عنهــم تخــرج عــن واليــة هــذه المحكمــة‪.540‬‬

‫•الفقرة العاشرة‪ :‬المصادرة‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بالطعــن فــي القــرار القاضــي بمصــادرة ملــك طبقــا‬ ‫اســتقر فقــه قضــاء المحكمــة علــى ّ‬
‫أن النــزاع‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بمصــادرة أمــوال وممتلــكات منقولــة وعقاريــة‬ ‫للمرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬مــارس ‪2011‬‬

‫كمــا تـ ّـم تنقيحــه وإتمامــه بالمرســوم عــدد ‪ 47‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرّ خ فــي ‪ 31‬مــاي ‪ ،2011‬هــو نــزاع إداري أصيــل مــن صميــم‬

‫اختصــاص القاضــي اإلداري باعتبــار ه ناشــئا عــن قــرار تتلبّ ــس فيــه اإلدارة بصالحيــات الســلطة العامــة وتفصــح فيــه عــن‬

‫إرادتهــا الملزمــة بمــا لهــا مــن ســلطة بمقتضــى القانــون خدمــة للمصلحــة العامــة‪.541‬‬

‫•الفقرة الحادية عشر‪ :‬انتخاب رئيس البلدية ومساعديه‬

‫بيّ نــت المحكمــة اإلداريــة أنــه يســتفاد مــن أحــكام الفقــرة األخيــرة مــن الفصــل ‪ 246‬مــن مجلة الجماعــات المحلية‬
‫أن نيــة المشــرع اتجهــت نحــو اســناد اختصــاص البـ ّ‬
‫ـت فــي النزاعــات المتعلقــة بانتخــاب رئيــس البلديــة ومســاعديه إلــى‬ ‫ّ‬

‫جهــاز القضــاء اإلداري طبقــا للشــروط والصيــغ واآلجــال المعمــول بهــا بخصــوص الطعــن فــي نتائــج انتخابــات المجالــس‬

‫البلديــة بمــا تكــون معــه واليــة النظــر فــي هــذه النزاعــات معقــودة ابتدائيــا لفائــدة الدوائــر االســتئنافية بالمحكمــة اإلدارية‬

‫‪ - 538‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 08200379‬بتاريخ ‪ 23‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 539‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12020101‬بتاريخ ‪ 19‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 540‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 08200352‬بتاريخ ‪ 7‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 541‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105589‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪149‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫واســتئنافيا لفائــدة الجلســة العامــة القضائيــة وذلــك إلــى حيــن إحــداث المحاكــم اإلداريــة االســتئنافية والمحكمة‬
‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫اإلداريــة العليــا عمــا بأحــكام الفصــول ‪( 145‬جديــد) و ‪( 146‬جديــد) و ‪ 174‬مكــرر مــن القانــون األساســي‬

‫باالنتخابــات واالســتفتاء لتنتهــي المحكمــة إلــى اعتبــار النــزاع خارجــا عــن واليــة الدوائــر االبتدائيــة بالجهــات المتفرعــة‬

‫عــن المحكمــة اإلداريــة وترفــض المطلــب لعــدم االختصــاص ضــرورة أن مســألة االختصــاص مــن متعلقــات النظــام العــام‬

‫تثيــره المحكمــة وتتمســك بــه ولــو تلقائيــا‪.542‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬االختصاص الترابي لقاضي توقيف التنفيذ‬

‫كرّ ســت المحكمــة قاعــدة توزيــع االختصــاص الترابــي بيــن الدوائــر المركزيــة والدوائــر االبتدائيــة بالجهــات وفقــا‬

‫ألحــكام الفصــل ‪ 15‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة والفصــل األول مــن األمــر الحكومــي عــدد ‪ 620‬لســنة ‪ 2017‬المــؤرخ‬

‫فــي ‪ 25‬مــاي ‪ 2017‬المتعلــق بإحــداث دوائــر ابتدائيــة متفرعــة عــن المحكمــة اإلداريــة بالجهــات وبضبــط نطاقهــا الترابــي‪.‬‬
‫ّ‬
‫وأكــدت المحكمــة ّ‬
‫أن واليــة الدوائــر االبتدائيــة بالجهــات تنعقــد بخصــوص القضايــا التــي ترفــع ضــد الســلط اإلداريــة‬

‫الجهويــة والمحليــة والمؤسســات العموميــة الكائــن مقرهــا األصلــي بالنطــاق الترابــي للدائــرة االبتدائيــة المعنيــة‪.‬‬

‫وأن القــرارات الصــادرة عــن الســلط المركزيــة يتــم الطعــن فيهــا أمــام الدوائــر المركزيــة للمحكمــة‪ .‬وتبعــا لذلــك تنتهــي‬

‫المطالــب المرفوعــة ضــد هــذه القــرارات أمــام الدوائــر االبتدائيــة بالجهــات بالرفــض لعــدم االختصــاص‪ .543‬وفــي هــذا‬
‫اإلطــار رفضــت المحكمــة ّ‬
‫النظــر فــي مطلــب توقيــف تنفيــذ قــرار صــادر عــن وزيــرة الفالحــة والمــوارد المائيــة والصيــد‬
‫ّ‬
‫يتعلــق بإحــداث لجنــة تصــرف إداريــة وقتيــة بالوحــدة التعاضديــة لإلنتــاج الفالحــي‪.544‬‬ ‫البحــري‬

‫ّ‬
‫وذكــرت المحكمــة ّ‬
‫أن إرادة المشــرع اتجهــت مــن خــال مقتضيــات الفصــل ‪ 15‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة إلــى‬

‫حصــر اختصــاص الدوائــر الجهويــة للمحكمــة اإلداريــة فــي القضايــا المرفوعــة ضـ ّـد الســلط اإلداريــة الجهويــة والمحليــة‬

‫ّ‬
‫والمؤسســات العموميــة الكائــن مقرّ هــا األصلــي بالنطــاق الترابــي للدائــرة‪ ،‬علــى نحــو يجعــل الدعــاوى المرفوعــة ضـ ّـد‬

‫الدولــة وغيرهــا مــن الســلط اإلداريــة المركزيــة تخــرج عــن مرجــع النظــر الترابــي للدوائــر االبتدائيــة بالجهــات وتعــود بالنظــر‬
‫إلــى الدوائــر االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريّ ــة بتونــس العاصمــة‪ .‬وعلــى هــذا األســاس‪ ،‬اعتبــرت ّأنــه طالمــا ّ‬
‫أن قــرار النقلــة‬

‫المخولــة لمديــر المستشــفى المحلــي بتســتور وذلــك تطبيقــا‬

‫ّ‬ ‫المطلــوب توقيــف تنفيــذه ينــدرج فــي إطــار الصالحيــات‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط‬ ‫ألحــكام الفص ــل ‪ 52‬مــن األمــر عــدد ‪ 1634‬لســنة ‪1981‬لســنة ‪ 1981‬المــؤرخ فــي ‪ 30‬نوفمبــر ‪1981‬‬
‫الصحــة العموميّ ــة فـ ّ‬
‫ـإن الطعــن‬ ‫ّ‬ ‫المختصــة التابعــة لــوزارة‬
‫ّ‬ ‫الداخلــي للمستشــفيات والمعاهــد والمراكــز‬
‫التنظيــم العــام ّ‬

‫المختصــة ترابيــا وفــق مــا تقتضيــه أحــكام الفصــل‬

‫ّ‬ ‫فيــه بتجــاوز الســلطة يتـ ّـم أمــام الدائــرة الجهويــة للمحكمــة اإلداريــة‬
‫المختصــة ّ‬
‫بالنظــر فــي القضايــا المرفوعــة ضـ ّـد‬ ‫ّ‬ ‫ولمــا كانــت الدوائــر الجهويــة كقاضــي موضــوع هــي‬
‫‪15‬ســالف الذكــر‪ّ .‬‬
‫الســلط اإلداريــة الجهويــة والمحليــة والمؤسســات العموميــة الكائــن مقرّ هــا األصلــي بالنطــاق الترابــي للدائــرة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن‬
‫اختصــاص القاضــي اإلداري فــي مــادة توقيــف التنفيــذ ينحصــر فــي هــذا الصنــف مــن ّ‬
‫النزاعــات عمــا بالمبــدأ اإلجرائــي‬

‫أن الفصــل األول مــن االمــر الحكومــي عــدد ‪620‬‬ ‫أن الفــرع يتبــع األصــل‪ .545‬وفــي قــرار آخــر ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّ‬ ‫الــذي مفــاده ّ‬

‫لســنة ‪ 2017‬المــؤرخ فــي ‪ 25‬مــاي ‪ 2017‬المشــار إليــه أعــاه حـ ّـدد مرجــع نظــر الدائــرة االبتدائيــة المتفرّ عــة عــن المحكمــة‬

‫اإلداريــة بالــكاف فــي القضايــا المرفوعــة ضــد الســلط اإلداريــة الجهويــة والمحليــة والمؤسســات العموميــة الكائــن‬

‫‪ - 542‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200364‬بتاريخ ‪ 11‬جوان ‪2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200365‬بتاريخ ‪ 11‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 543‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 02200336‬بتاريخ ‪ 2‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 544‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 02200348‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 545‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105816‬بتاريخ ‪ 25‬جانفي ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪150‬‬
 ‫مقرهــا األصلــي بــكل مــن واليــات الــكاف وجندوبــة وســليانة‪ .‬وبذلــك فـ ّ‬
‫ـإن طلــب توقيــف تنفيــذ قــرار وزيــر النقــل المتعلــق‬

‫بالمصادقــة علــى كــراس الشــروط المتعلــق باســتغالل مؤسســات التكويــن فــي مجــال ســياقة العربــات والســامة‬

‫المروريــة يخــرج عــن االختصــاص الترابــي للدائــرة االبتدائيــة المذكــورة‪.546‬‬

‫وقــد اعتبــرت إحــدى الدوائــر االبتدائيــة المتفرّ عــة عــن المحكمــة اإلداريــة بالجهــات ّأنهــا مختصــة حكميــا ّ‬
‫للنظــر‬
‫فــي الطعــن فــي قــرار وزيــر التربيــة القاضــي بعــزل العــارض طالمــا ّأنــه ثبــت لهــا ّ‬
‫أن مقــرّ عملــه يقــع فــي واليــة تطاويــن‬
‫ويرجــع ّ‬
‫بالنظــر الــى المندوبيــة الجهويــة للتربيــة بتطاويــن‪ ،‬ممــا يجعــل مــن الدائــرة االبتدائيــة للمحكمــة اإلداريــة بمدنيــن‬

‫هــي المختصــة ترابيــا للنظــر فــي مطلــب توقيــف تنفيــذ قــرار العــزل المشــار إليــه‪ ،‬وذلــك فــي إطــار تقريــب مرفــق القضــاء‬
‫مــن المتقاضيــن وتســهيل ّ‬
‫حقهــم فــي ّ‬
‫التقاضــي والــذي يعتبــر مــن الحقــوق األساســية لألفــراد‪.547‬‬

‫وفــي قــرار آخــر أقــرت إحــدى الدوائــر الجهويــة المتفرّ عــة عــن المحكمــة اختصاصهــا معتبــرة ّأنــه فــي غيــاب نـ ّ‬
‫ـص‬
‫ّ‬
‫المترشــحين الذيــن وقــع التصريــح بثبــوت تورّ طهــم فــي‬ ‫ّ‬
‫المكلفــة بإصــدار العقوبــات فــي شــأن‬ ‫يحـ ّـدد مقــرّ اللجنــة الوطنيــة‬

‫الصــادرة عــن اللجنــة‬

‫ـص تشــريعي يســند اختصــاص الطعــن فــي القــرارات ّ‬ ‫حــاالت الغـ ّ‬
‫ـش أو ســوء الســلوك وفــي غيــاب نـ ّ‬
‫إلــى هيئــة قضائيــة محـ ّـددة صلــب المحكمــة اإلداريــة ال يمكــن لهــذه المحكمــة القضــاء بعــدم اختصاصهــا بالبـ ّ‬
‫ـت فــي‬
‫النــزاع ّ‬
‫تجنبــا لنكــران العدالــة‪.548‬‬ ‫ّ‬

‫الفرع الثالث‪ :‬إجراءات توقيف التنفيذ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬الصفة والمصلحة يف القيام‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّأنــه تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 6‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫فإنــه يشــترط لقبــول دعــوى‬

‫تجــاوز الســلطة وبالتبعيــة مطلــب توقيــف التنفيــذ المتفــرّ ع عنهــا وجــود مصلحــة ذاتيــة ومباشــرة لــدى القائــم بهــا تمنحــه‬
‫وأنــه اقتضــاء بمبــدأ تبعيّ ــة الفــرع لألصــل‪ّ ،‬‬
‫فإنــه يتعيّ ــن علــى القائــم بمطلــب توقيــف التنفيــذ‬ ‫الصفــة فــي القيــام‪ّ 549.‬‬

‫كدعــوى تجــاوز الســلطة‪ ،‬أن يكــون حائــزا علــى شــرط الصفــة والمصلحــة فــي القيــام وأن تكــون هــذه المصلحــة شــخصية‬

‫ومباشــرة ومشــروعة‪.550‬‬

‫وقــد درج فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬

‫أن األصــل فــي قضــاء توقيــف تنفيــذ القــرارات اإلداريــة أن يقــع‬

‫ممــا ال يجــوز معــه مبدئيــا تقديــم عريضــة واحــدة مــن قبــل عـ ّـدة أشــخاص‪ ،‬غيــر‬ ‫الطعــن فــي ّ‬
‫كل قــرار إداري علــى انفــراد ّ‬
‫ّأنــه واســتثناء لهــذه القاعــدة يمكــن قبــول الدعــوى الجماعيــة ّ‬
‫كلمــا كانــت مصلحــة القائميــن بهــا مشــتركة وكان النظــر‬
‫فــي طلباتهــم ال يقتضــي فحصــا مســتقال لـ ّ‬
‫ـكل وضعيــة فرديــة علــى حــدة‪ .551‬وفــي صــورة اختــاف أســباب الطعــن أو‬

‫وضعيــات القائميــن بهــا فــا يقبــل الطعــن إال بالنســبة لمــن ورد اســمه أوال فــي عريضــة الدعــوى‪.552‬‬

‫‪ - 546‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200252‬بتاريخ ‪ 24‬فيفري ‪ 2021‬والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200277‬بتاريخ ‪ 4‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 547‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200311‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 548‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 08200338‬بتاريخ ‪ 9‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 549‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105250‬بتاريخ ‪ 30‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 550‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106625‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 551‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105984‬بتاريخ ‪ 22‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 552‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200342‬بتاريخ ‪ 17‬ماي ‪2021‬‬

‫‪151‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ّ‬
‫وأكــدت المحكمــة ّأنــه لئــن كانــت دعــوى تجــاوز الســلطة وســيلة دائمــة لتحقيــق المشــروعية وطريقــا للطعــن‬

‫فــي المقــرّ رات الصــادرة فــي المــادة االداريــة‪ ،‬إال ّأنهــا ليســت بالدعــوى المفتوحــة وال يجــوز القيــام بهــا مــن ّ‬
‫أي شــخص‬

‫الصفــة فــي القيــام والتــي تعتبــر مــن‬ ‫يرغــب فــي ذلــك‪ ،‬بــل ّ‬
‫إنهــا تبقــى مقترنــة بتوافــر شــروط فــي القائــم بهــا ومنهــا ّ‬
‫ّ‬
‫متعلقــات النظــام العــام ويتعيّ ــن علــى المحكمــة إثارتهــا‪ ،‬ولــو مــن تلقــاء نفســها‪ .‬ويقتضــي ّ‬
‫النظــر فــي اســتيفاء شــرط‬
‫ّ‬
‫والشــخصية والمشــروعة التــي يرمــي‬ ‫ـق أو المنفعــة الماديــة أو المعنويّ ــة الثابتــة‬ ‫ّ‬
‫التوقــف عنــد الحـ ّ‬ ‫المصلحــة فــي القيــام‬

‫أي قــرار إداري دون وجــود صلــة مباشــرة‬ ‫المدعــي إلــى حمايتهــا أو الحصــول عليهــا‪ ،‬وال يجــوز ّ‬
‫بالتالــي الطعــن فــي شــرعيّ ة ّ‬ ‫ّ‬

‫بالدعــوى‪.‬‬
‫بيــن ذلــك القــرار وحقــوق القائــم ّ‬

‫وعليــه اســتقرّ عمــل هــذه المحكمــة علــى قبــول ّ‬

‫الطعــن باإللغــاء المرفــوع مــن النقابــات والهيئــات والهيــاكل‬

‫المهنيــة شــرط أن يكــون الهــدف مــن طعنهــا الدفــاع عــن المصالــح التــي تكــون مكلفــة بحمايتهــا‪ .‬وحيــث ال جــدال فــي‬

‫أن تقديــر الصفــة والمصلحــة فــي القيــام فــي جانــب الفــرع الجهــوي للمحاميــن بالــكاف يكــون بالنظــر إلــى المصالــح‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق‬ ‫المنــوط بعهدتــه حمايتهــا علــى ضــوء أحــكام المرســوم عــدد ‪ 79‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرّ خ فــي ‪ 20‬أوت ‪2011‬‬

‫بتنظيــم مهنــة المحامــاة والــذي عـ ّـدد االختصاصــات المســندة للفــروع الجهويــة للمحاميــن علــى وجــه الحصــر ال الذكــر‪،‬‬

‫ليجعلهــا بذلــك محــددة فــي نطــاق مــا أوكل لهــا مــن مهــام بوصفهــا هيئــة مهنيــة تتمتــع بصبغــة تمثيليــة‪ ،‬بمــا يخــول‬

‫لهــا الدفــاع علــى مصالــح منظوريهــا مــن المحاميــن والنظــر فــي مســارهم المهنــي والتأديبــي‪ ،‬كالتدخــل لتنظيــم‬

‫قطــاع المحامــاة‪ .‬وحيــث أن االختصاصــات المســندة للفــرع الجهــوي للمحاميــن بالــكاف‪ ،‬كهيــكل مهنــي‪ ،‬ال تخــول لــه‬

‫المطالبــة بإلغــاء قــرار رئيــس بلديــة الــكاف القاضــي بإعــادة فتــح األســواق االســبوعية‪ ،‬طالمــا أن هــذا القــرار ال يمــس مــن‬

‫المركــز القانونــي لمنظوريــه بصفــة مباشــرة وشــخصية‪ ،‬وهومــا ينفــي عنــه المصلحــة والصفــة فــي القيــام‪.553‬‬

‫وتطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 278‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة الــذي ينــص علــى ّأنــه للوالــي بمبــادرة منــه أو‬
‫ّ‬
‫التأكــد أن يطلــب توقيــف تنفيــذ‬ ‫بطلــب ممــن لــه مصلحــة االعتــراض علــى القــرارات التــي تتخذهــا البلديــة ولــه فــي حالــة‬
‫القــرار‪ ،‬اســتنتجت المحكمــة ّ‬
‫أن الفصــل المذكــور أســند للوالــي الصفــة للطعــن فــي القــرارات الترتيبيــة والفرديــة الصــادرة‬

‫عــن البلديــة‪.554‬‬

‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن اســتيفاء شــرطي الصفــة والمصلحــة فــي القيــام مــن قبــل الجمعيّ ــات بخصــوص القــرارات‬

‫الترتيبيّ ــة يتوقــف علــى أن يكــون القــرار موضــوع الطعــن ذو صلــة وثيقــة بالمصالــح المهنيــة الجماعيــة التــي تكــون‬

‫مقدمــة مــن الممثــل القانونــي للجمعيــة فــي شــخص رئيســها‪ .‬واعتبــرت ّأنــه طالما‬
‫ّ‬ ‫مكلفــة بحمايتهــا‪ ،‬وأن تكــون الدعــوى‬

‫قـ ّـدم مطلــب توقيــف التنفيــذ مــن لجنــة إصــاح قطــاع الصحــة التابعــة للجمعيــة التونســية لتصحيــح المســار وليــس مــن‬

‫طــرف ممثلهــا القانونــي‪ ،‬فإنــه يغــدو مرفوعــا ممــن ال صفــة لــه ‪.555‬‬

‫وبيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫أن أهــداف الجمعيــة المنصــوص عليهــا بإعــان تأسيســها المنشــور بالرائــد الرســمي‬
‫ّ‬
‫والمتعلقــة بالعمــل علــى مزيــد ادمــاج الشــباب‬ ‫للجمهوريــة التونســية‪ ،‬فــي ظـ ّـل عــدم إدالئهــا بنظامهــا األساســي‪،‬‬

‫فــي الحيــاة السياســية والجمعياتيــة وترســيخ اإلحســاس بالمواطنــة والســهر علــى تشــريك الشــباب فــي التظاهــرات‬

‫ّ‬
‫الفعــال‬ ‫التطوعــي ودوره‬
‫ّ‬ ‫السياســية إلنجاحهــا وإيصــال صــوت الشــباب عبــر الحــوار والتثقيــف والتحســيس بقيمــة العمــل‬

‫فــي اإلحســاس بالهويّ ــة وتدعيــم لحمــة النســيج االجتماعــي والسياســي وتوعيــة الشــباب وخاصــة العاطــل عــن العمــل‬

‫بدورهــم فــي دعــم القطاعــات الحيويــة وكيفيــة مجابهــة العراقيــل التــي تعتــرض قطاعــات كالســياحة والصناعــة‬

‫‪ - 553‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200276‬بتاريخ ‪ 10‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 554‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 08200314‬بتاريخ ‪ 11‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 555‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106059‬بتاريخ ‪ 23‬جويلية ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪152‬‬
 ‫والخدمــات والفالحــة‪ ،‬وردت عامــة وال تـ ّ‬
‫ـدل علــى وجــود ارتبــاط مباشــر وثابــت بالقــرار الصــادر عــن وزيــر االقتصــاد والماليــة‬

‫ودعــم االســتثمار بتاريــخ ‪ 2‬فيفــري ‪ 2021‬القاضــي بتطبيــق مقتضيــات الفصــل الثانــي مــن األوامــر ‪ 814‬و‪ 907‬و‪908‬‬

‫لســنة ‪ 1985‬والفصــل ‪ 13‬مــن مجلــة الضريبــة علــى الدخــل لألشــخاص الطبيعييــن والضريبــة علــى الشــركات وتصفيــة‬

‫منحــة كاملــة للقضــاة ابتــداء مــن ‪ 1‬جانفــي ‪ 2021‬أو مســاس بالمصلحــة الجماعيــة أو المشــتركة لمنخرطــي الجمعيــة‬

‫المذكــورة بمــا ال يمكــن معــه اســتنتاج مصلحــة لفائدتهــا مــن طلــب توقيــف تنفيــذه‪.556‬‬

‫وبيّ نــت المحكمــة‪ ،‬مــن جهــة أخــرى‪ّ ،‬‬

‫أن دور األحــزاب السياســية مثلمــا تــم ضبطــه بموجــب المرســوم عــدد ‪87‬‬

‫لســنة ‪ 2011‬المــؤرخ فــي ‪ 24‬ســبتمبر ‪ 2011‬المتعلــق بتنظيــم األحــزاب السياســية يقتصــر علــى المســاهمة فــي التأطيــر‬

‫السياســي للمواطنيــن وفــي ترســيخ قيــم المواطنــة والمشــاركة فــي االنتخابــات لممارســة الســلطة‪ ،‬خالفــا لمــا وقــع‬
‫التمســك بــه مــن ّ‬
‫أن دوره يكمــن فــي تدعيــم الشــفافية ومراقبــة المشــروعية ومكافحــة الفســاد المالــي واإلداري‪ ،‬باعتبــار‬ ‫ّ‬
‫مؤسســات الدولــة التــي ّ‬
‫كلفهــا القانــون بذلــك تحــت رقابــة القضــاء‪ ،‬وانتهــت المحكمــة إلــى‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫أن ذلــك الـ ّـدور موكــول إلــى‬
‫أن الطالــب‪ ،‬وهــو حــزب سياســي‪ ،‬يفتقــد لشــرطي الصفــة والمصلحــة فــي ّ‬
‫الطعــن فــي القــرار الحكومــي القاضــي بإقــرار‬ ‫ّ‬

‫منحــة لفائــدة القضــاة ‪.557‬‬

‫كمــا شـ ّـددت المحكمــة فــي جانــب هــام مــن قراراتهــا علــى ضــرورة االســتظهار بتوكيــل إلثبــات صفــة الطالــب‪،‬‬
‫ـق زوجتــه يخـ ّـول لــه القيــام بقضيــة فــي ّ‬
‫حقهــا‪ ،‬عمــا بمقتضيات‬ ‫أن الــزوج الــذي لــم يقــم بــاإلدالء بتوكيــل فــي حـ ّ‬
‫واعتبــرت ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بتوقيــف تنفيــذ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة‪ ،‬يكــون غيــر ذي صفــة بخصــوص مطلبــه‬ ‫الفصــل ‪ 39‬مــن القانــون‬
‫ّ‬
‫المتخــذ ضدهــا ومنعهــا مــن الدخــول إلــى التــراب التونســي‪ .558‬كمــا قضــت فــي نفــس الســياق بعــدم‬ ‫اإلجــراء الحــدودي‬

‫قبــول مطلــب توقيــف التنفيــذ نظــرا لعــدم احتوائــه علــى توكيــل يخـ ّـول للطالــب التقاضــي فــي حــق شــقيقه‪.559‬‬

‫وفــي نفــس الســياق‪ ،‬بيّ نــت المحكمــة أنــه لــم يبــرز للطالــب مصلحــة ثابتــة ومباشــرة طالمــا ّأنــه اسـ ّ‬
‫ـتمد شــرط‬
‫التــي مــن شــأنها أن ّ‬
‫تترتــب مســتقبال عــن التطبيــق الفــوري ألحــكام البــاغ الصــادر عــن وزيــر التربيــة‬ ‫المصلحــة مــن اآلثــار ّ‬
‫والمتعلــق بسـ ّـد ّ‬
‫الشــغورات الحاصلــة فــي الخطــط الوظيفيّ ــة بــاإلدارة المركزيــة وببعــض المندوبيــات‬ ‫ّ‬ ‫فــي جويليــة ‪2021‬‬

‫ـؤدي إلــى سـ ّـد شــغورات فــي الخطــط الوظيفيّ ــة‬ ‫الجهويــة المنتقــد مــن خــال التأكيــد علــى ّ‬
‫أن ذلــك مــن شــأنه أن يـ ّ‬
‫ّ‬
‫الترشــح لهــذه الخطــط مســتقبال‪.560‬‬ ‫ثمــة تقليــص حظوظــه فــي‬
‫المعروضــة للتناظــر ومــن ّ‬

‫ّ‬
‫المتعلقة بالمقرر اإلداري المطعون فيه‬ ‫•الفقرة الثانية‪ :‬الشروط‬

‫‪ 1 .‬وجود القرار اإلداري‬

‫النظر في المطالب الرامية‬ ‫ً‬

‫تطبيقا لمبدأ تبعية الفرع لألصل‪ ،‬فإن ّ‬ ‫استقر فقه قضاء المحكمة اإلدارية على أنه‬
‫ّ‬
‫المتعلقة بوجود القرار اإلداري‪.‬‬ ‫إلى توقيف تنفيذ المقررات اإلدارية يفترض بالضرورة التثبت من استيفاء الشروط‬
‫وتبعا لذلك ّ‬
‫فإن عدم إدالء محامية المدعية بنسخة من القرار المطلوب توقيف تنفيذه‪ ،‬موجب لرفض المطلب‪.561‬‬

‫‪ - 556‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106187‬بتاريخ ‪ 21‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 557‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106167‬بتاريخ ‪ 20‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 558‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105946‬بتاريخ ‪ 18‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 559‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106091‬بتاريخ ‪ 12‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 560‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106683‬بتاريخ ‪ 05‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106684‬بتاريخ ‪ 08‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 561‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200293‬بتاريخ ‪ 2‬اوت ‪.2021‬‬

‫‪153‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫ّ‬
‫المؤثرة في المركز القانوني‬ ‫‪2 .‬القرارات غير‬

‫أكـ ّـدت المحكمــة علــى ّأنــه اقتضــاء بمبــدأ تبعيّ ــة الفــرع لألصــل‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن المطالــب الرّ اميــة إلــى توقيــف تنفيــذ‬

‫المقــرّ رات اإلداريّ ــة تخضــع لنفــس شــروط قبــول دعــاوى الطعــن فيــه باإللغــاء‪ .562‬وقــد اســتقر فقــه قضاءهــا علــى عــدم‬
‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫جــواز الطعــن بتجــاوز الســلطة فــي المناشــير وتبعــا لذلــك عــدم إخضاعهــا ألحــكام الفصــل ‪ 39‬مــن القانــون‬

‫الموجــه مــن المنــدوب الجهــوي للتربيــة‬

‫ّ‬ ‫بالمحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫إال إذا مــا ثبتــت صبغتهــا الترتيبيــة‪ .563‬وال يعـ ّـد المكتــوب‬
‫ّ‬
‫المؤثــرة بذاتهــا فــي‬ ‫العامــة لالمتحانــات مــن قبيــل القــرارات‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫مذكــرة صــادرة عــن اإلدارة‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق باإلعــام بفحــوى‬
‫‪564‬‬
‫المراكــز القانونيّ ــة والتــي يقبــل الطعــن فيهــا باإللغــاء أمــام المحكمــة اإلداريــة‪.‬‬

‫وكذلــك قضــت المحكمــة ّ‬

‫أن المذكــرة المطعــون فيهــا التــي لــم تتجــاوز وظيفتهــا التنظيميــة باعتبــار هــا مــن‬
‫األعمــال الداخليــة التــي ال ّ‬
‫تؤثــر بذاتهــا فــي المراكــز القانونيــة للمعنييــن بهــا ال تقبــل الطعــن فيهــا باإللغــاء وبالتبعيــة‬

‫ال تقبــل توقيــف التنفيــذ‪ .565‬واعتبــرت المحكمــة ّأنــه وفقــا ألحــكام القانــون عــدد‪ 17‬لســنة ‪ 1977‬المــؤرخ فــي ‪16‬‬
‫أن مثــال إعــادة ّ‬
‫التنظيــم العقــاري بمــا فــي ذلــك توزيــع‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق بإحــداث الوكالــة العقاريــة الفالحيــة ّ‬ ‫مــارس ‪1977‬‬

‫جديــد لألراضــي بالمنطقــة الســقوية العموميــة ورســم جديــد لحدودهــا ومكوناتهــا ومالكيهــا‪ ،‬ال يعــدو أن يكــون مجــرّ د‬

‫مشــروع ال ينتــج أي أثــر وال تترتــب عليــه أيــة حقــوق مــا لــم تتـ ّـم إحالتــه علــى وزيــر الفالحــة ليضبطــه بصــورة نهائيــة ثـ ّـم‬
‫يصــادق عليــه بقــرار منــه‪ .‬وعليــه ّ‬
‫فإنــه فــي صــورة عــدم صــدور قــرار عــن وزيــر الفالحــة والمــوارد المائيــة بالمصادقــة علــى‬
‫مثــال إعــادة التنظيــم العقــاري‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن مشــروع تهيئــة منطقــة هيشــر ببنــزرت يعـ ّـد مــن قبيــل األعمــال التحضيريــة التــي ال‬

‫تقبــل الطعــن باإللغــاء ‪.566‬‬

‫‪3 .‬أعمال السيادة‬

‫اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اســتبعاد الرقابــة القضائيــة علــى أعمــال الســلطة التنفيذيــة التــي‬

‫ال تنــدرج فــي نطــاق وظيفتهــا اإلداريــة والمنصهــرة فــي إطــار ممارســة رئيــس الجمهوريــة لصالحياتــه الدســتورية‪.‬‬
‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن األمــر الرئاســي عــدد ‪ 80‬لســنة ‪ 2021‬المــؤرخ فــي ‪ 29‬جويليــة ‪ 2021‬المتعلــق بتعليــق اختصاصــات‬

‫مجلــس نــواب الشــعب بفصلــه الثانــي رفــع الحصانــة البرلمانيــة عــن كل أعضــاء مجلــس نــواب الشــعب طيلــة مــدة تعليــق‬

‫أعمالــه ينــدرج فــي إطــار ممارســة رئيــس الجمهوريــة لصالحياتــه الدســتورية األمــر الــذي يغــدو معــه غيــر قابــل لتوقيــف‬

‫التنفيــذ‪.567‬‬

‫‪ - 562‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200480‬بتاريخ ‪ 11‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 563‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106235‬بتاريخ ‪ 16‬جويلية ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105960‬بتاريخ ‪ 22‬مارس ‪2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106403‬بتاريخ ‪ 22‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 564‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200217‬بتاريخ ‪ 8‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 565‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106722‬بتاريخ ‪ 26‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 566‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200480‬بتاريخ ‪ 11‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 567‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106638‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106708‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪،2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106640‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪،2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106641‬بتاريخ ‪ 12‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪154‬‬
 ‫ّ‬
‫المتصل بالعقد‬ ‫‪4 .‬القرار‬

‫جــرى عمــل المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬

‫أن نظرهــا‪ ،‬فــي إطــار دعــوى تجــاوز الســلطة‪ ،‬يقتصــر علــى المقــرّ رات اإلداريّ ــة‬
‫تتخــذ اســتنادا إلــى أحــكام قانونيّ ــة وترتيبيّ ــة‪ .‬وال يمتـ ّـد إلــى غيرهــا مــن القــرارات ّ‬
‫التــي تســتند إلــى بنــود‬ ‫التــي ّ‬
‫االنفراديــة ّ‬

‫العقــد‪ .‬كمــا بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫أن االتفاقيــات المبرمــة مــع اإلدارة متــى كانــت مــن عقــود القانــون العــام تقتضــي فــي‬
‫ّ‬
‫المركبــة‪ ،‬مــن ناحيــة اإلذن بهــا أو إبرامهــا أو تنفيذهــا أو إنهائهــا‪ ،‬صــدور مقــرّ رات إداريّ ــة مختلفــة ال يكــون‬ ‫مراحلهــا‬
‫الطعــن فيهــا بدعــوى تجــاوز الســلطة ّ‬
‫إال فــي حــدود مــا انفصــل منهــا عــن العقــد‪ .568‬وتطبيقــا لهــذا المبــدأ اعتبــرت‬ ‫ّ‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بتركيــز وحــدة‬ ‫المحكمــة ّ‬
‫أن القــرار الصــادر عــن الشــركة التونســية ألســواق الجملــة والقاضــي بفســخ الصفقــة‬
‫تثميــن النفايــات العضويــة بســوق الجملــة ببئــر القصعــة ينــدرج فــي زمــرة اإلجــراءات والقــرارات ّ‬
‫التــي تتخذهــا جهــة اإلدارة‬

‫ـادة العقــود اإلداريّ ــة باالســتناد إلــى شــروط العقــد وتنفيــذا لــه وال يعتبــر قــرارا إداريّ ــا منفصــا يجــوز الطعــن فيــه‬
‫فــي مـ ّ‬
‫باإللغــاء بــل هــو إجــراء تعاقــدي ال ينفصــل عــن جوهــر العقــد وينــدرج فــي نطــاق القضــاء الكامــل‪ .569‬وكذلــك فـ ّ‬
‫ـإن قــرار‬

‫فســخ عقــد اللزمــة موضــوع مطلــب توقيــف التنفيــذ‪ ،‬قــد اســتند الــى عــدم احتــرام الطالبــة للشــروط المنصــوص عليهــا‬

‫بالعقــد المذكــور‪ ،‬بمــا يجعلــه مــن قبيــل القــرارات التــي ال تنفصــل عنــه‪ ،‬وال يمكــن بالتالــي الطعــن فيــه باإللغــاء مــن أجــل‬

‫تجــاوز الســلطة ويبقــى خاضعــا لرقابــة قاضــي العقــد‪ ،‬األمــر الــذي يتجــه معــه التصريــح برفــض مطلــب توقيــف التنفيــذ‪.570‬‬

‫موزعــات تذاكــر وقــوف الســيّ ارات مــن فئــة العقــود وال يتنـ ّـزل منزلــة‬
‫وكذلــك يعـ ّـد إبــرام عقــد لزمــة اســتغالل ّ‬

‫المقــرّ رات اإلداريّ ــة االنفراديّ ــة القابلــة للطعــن باإللغــاء‪ ،‬ويكــون المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذه خارجــا عــن أنظــار‬

‫قاضــي توقيــف التنفيــذ‪.571‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬إنابة محام لدى التعقيب‬

‫ـص الطعــن‬
‫أن المشــرّ ع خـ ّ‬ ‫ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة‪ ،‬باالســتناد إلــى أحــكام الفصــل ‪ 35‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪ّ ،‬‬

‫الموجــه ضـ ّـد األوامــر الترتيبيّ ــة بشــروط مميّ ــزة‪ .‬وذلــك بــأن اســتوجب إنابــة محــام لــدى التعقيــب وجعــل مــن المطلــب‬
‫ّ‬
‫كلمــا ّ‬
‫تعلــق األمــر بالطعــن فــي أمــر ترتيبــي‪.572‬‬ ‫ّ‬ ‫اإلداري المســبق إجــراء وجوبيــا‪،‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬اآلجال‬

‫عمــا بمقتضيــات الفصــل ‪ 37‬مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة ترفــع دعــاوى تجــاوز الســلطة فــي ظــرف‬

‫الشــهرين الموالييــن لنشــر المقــرّ رات المطعــون فيهــا أو اإلعــام بهــا‪ .‬وتعتبــر آجــال القيــام بدعــوى تجــاوز الســلطة مــن‬

‫ّ‬
‫يتمســك بهــا أطــراف النــزاع‪ .573‬وعليه ال‬ ‫متعلقــات النظــام العــام التــي يتعيــن علــى المحكمــة إثارتهــا تلقائيــا حتــى وإن لــم‬

‫‪ - 568‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106757‬بتاريخ ‪ 08‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 569‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105961‬بتاريخ ‪ 25‬جانفي ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200197‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 570‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200275‬بتاريخ ‪ 20‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 571‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106557‬بتاريخ ‪ 24‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 572‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106851‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106952‬بتاريخ ‪ 31‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 573‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105654‬بتاريخ ‪ 04‬فيفري ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 41056655‬بتاريخ ‪ 04‬فيفري‪.2021‬‬

‫‪155‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫يقبــل مطلــب توقيــف التنفيــذ طالمــا صــدر حكــم فــردي فــي القضيــة األصليــة يقضــي برفــض الدعــوى شــكال لتقديمهــا‬
‫خــارج اآلجــال القانونيــة‪ .574‬وقــد اعتمــدت المحكمــة علــى نظريــة العلــم اليقينــي ّ‬
‫كلمــا توفــرّ ت فــي الملــف قرائــن ثابتــة‬

‫الدليــل علــى حصــول علــم المدعــي يقينيــا بفحــوى القــرار المنتقــد‪.575‬‬

‫ومتضافــرة تقيــم ّ‬

‫ّ‬
‫تمكــن صاحــب الحــق مــن إمكانيــة تجديــد‬ ‫كمــا اعتمــدت المحكمــة علــى نظريــة الحقــوق المســتمرة التــي‬

‫المطالــب بشــأنه شــريطة التقيّ ــد باآلجــال انطالقــا مــن آخــر مطلــب علــى غــرار تســوية الوضعيــة‪ .‬وفــي هــذا الصــدد قضــت‬

‫ـأن المطالبــة بالبقــاء فــي حالــة مباشــرة بعــد بلــوغ السـ ّـن القانونيّ ــة ال يعتبــر مــن فئــة الحقــوق المســتمرّ ة‪،‬‬
‫المحكمــة بـ ّ‬
‫أن األصــل فــي األمــور أن تتـ ّـم إحالــة العــون علــى التقاعــد بمجــرّ د بلوغــه السـ ّـن القانونيّ ــة‪ّ ،‬‬
‫وأنــه اســتثناء لذلــك‬ ‫ضــرورة ّ‬
‫المبــدأ‪ ،‬يجــوز لــإدارة إبقــاؤه بحالــة مباشــرة‪ ،‬بمــا ينــزع عــن هــذا اإلجــراء صفــة الحـ ّ‬
‫ـق المكتســب‪.576‬‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬تكرار مطالب توقيف التنفيذ‬

‫اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار أن رفــض مطلــب توقيــف التنفيــذ ال يحــول دون التقــدم بمطلــب‬

‫جديــد يرمــي إلــى توقيــف تنفيــذ نفــس القــرار شــريطة أن يكــون قائمــا علــى أســانيد جديــدة مغايــرة لتلــك التــي ّ‬
‫تأســس‬
‫عليهــا المطلــب الســابق‪ّ .577‬‬
‫وأكــدت فــي قــرار آخــر أن مــن المســلم بــه أن رفــض مطلــب توقيــف تنفيــذ المقــررات اإلداريــة‬

‫ال يمــس باألصــل وال يحــول دون تجديــد المطالبــة بهــذا العنــوان‪ ،‬شــريطة أن يكــون المطلــب الجديــد قائمــا علــى أســانيد‬

‫مغايــرة لتلــك التــي ّ‬

‫تأســس عليهــا المطلــب الســابق‪.578‬‬

‫•الفقرة السادسة‪ :‬صدور الحكم يف القضية األصلية‬

‫المدعــي تقــدم بقضيــة فــي تجــاوز الســلطة تعلقــت بطلــب إلغــاء نفــس القــرار‬
‫ّ‬ ‫بيّ نــت المحكمــة أنــه طالمــا ثبــت ّ‬
‫أن‬
‫موضــوع مطلــب توقيــف التنفيــذ المعــروض عليهــا ّ‬
‫وأنــه صــدر حكــم ابتدائــي فــي القضيــة المذكــورة يقضــي برفــض‬
‫الدعــوى أصــا‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال يســوغ للمعنــي باألمــر التقـ ّـدم بطلــب جديــد فــي توقيــف التنفيــذ طالمــا تـ ّـم البـ ّ‬
‫ـت فــي القضيــة‬

‫األصليــة المتعلقــة بإلغــاء القــرار المذكــور‪.579‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى ارتــأت المحكمــة قبــول ّ‬

‫النظــر فــي مطلــب توقيــف تنفيــذ القــرار اإلداري الواقــع القضــاء‬
‫بإلغائــه بنــاء علــى أنــه وقــع اســتئناف الحكــم اإلبتدائــي ّ‬
‫وأن االســتئناف يوقــف تنفيــذ ذلــك الحكــم بنــاء علــى أحــكام‬

‫الفصــل ‪ 54‬مــن القانــون األساســي المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة الــذي يقتضــي أن اســتئناف االحــكام االبتدائيــة يوقــف‬

‫تنفيذهــا‪ 580.‬القــرار الصــادر فــي مــادة توقيــف التنفيــذ فــي القضيــة عــدد‪ 20214206067‬بتاريــخ ‪ 21‬جــوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 574‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200268‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 575‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106220‬بتاريخ ‪ 05‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 576‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105990‬بتاريخ ‪ 11‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 577‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106870‬بتاريخ ‪ 02‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106804‬بتاريخ ‪ 25‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106399‬بتاريخ ‪ 23‬جويلية ‪،2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106116‬بتاريخ ‪ 22‬مارس ‪،2021‬‬

‫والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105897‬بتاريخ ‪ 29‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 578‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200264‬بتاريخ ‪ 08‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 579‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200297‬بتاريخ ‪ 30‬اوت ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪156‬‬
 ‫•الفقرة السابعة‪ :‬تنفيذ القرار‬

‫أن قــرار الغلــق مــن فئــة القــرارات التــي تنتــج أثارهــا بصفــة مســتمرّ ة‪ ،‬وعليــه فـ ّ‬
‫ـإن تنفيــذ الغلــق‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫ـؤدي الــى انقــراض موضــوع الدعــوى‪.580‬‬

‫ال يـ ّ‬

‫القسم الثاني‬

‫ّ‬
‫المتعلقة باألصل‬ ‫المبادئ‬

‫يســتوجب اإلذن بتوقيــف تنفيــذ القــرارات اإلداريــة اســتيفاء ركنــي جديّ ــة األســباب ّ‬
‫التــي ينبنــي عليهــا المطلــب‬
‫والنتائــج ّ‬
‫التــي يصعــب تداركهــا كشــرطين متالزميــن‪ .‬وقــد اســتقرّ فقــه قضــاء المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬
‫أن األســباب الجديّ ــة‬ ‫ّ‬
‫ّ‬
‫المضمنــة بمطلــب توقيــف التنفيــذ‬ ‫التــي تــؤول إلــى اإلذن بتوقيــف تنفيــذ مقــرّ ر إداري مــا‪ ،‬تعنــي أن ّ‬
‫تغلــب األســانيد‬
‫الدعــوى األصليّ ــة نظــرا لمــا تكتســيه مــن قـ ّـوة اإلقنــاع ّ‬
‫الظاهــر‪ ،‬فــي‬ ‫احتمــال القضــاء باإللغــاء لــدى القاضــي فــي إطــار ّ‬
‫ّ‬
‫تحققــت يكــون مــن العســير الرّ جــوع بهــا إلــى‬ ‫التــي يصعــب تداركهــا هــي تلــك ّ‬
‫التــي متــى‬ ‫أن المقصــود بالنتائــج ّ‬
‫حيــن ّ‬
‫الــوراء أو إصــاح مــا يمكــن أن ّ‬
‫يترتــب عنهــا مــن تداعيــات‪.581‬‬

‫وفيمــا يلــي نمــاذج مــن تطبيــق المحكمــة لهــذه المقتضيــات فــي أبــرز ّ‬
‫النزاعــات المعروضــة عليهــا‪ ،‬والتــي كانــت‬
‫ـواد مختلفــة‪.‬‬
‫مناســبة إلقــرار العديــد مــن المبــادئ فــي مـ ّ‬

‫المقررة في ّ‬
‫مادة الوظيفة العمومية‬ ‫ّ‬ ‫الفرع األول‪ :‬المبادئ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬االنتداب‬

‫متخصصــة فــي الماليــة العموميــة مســندة مــن المعهــد الجمركــي‬

‫ّ‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن شــهادة مرحلــة ثالثــة‬
‫ّ‬
‫مؤسســة تعليــم عــال علــى معنــى أحــكام األمــر عــدد ‪ 1227‬لســنة ‪2012‬‬ ‫والجبائــي بالجزائــر ال تعتبــر شــهادة علميــة مــن‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط اإلطــار العــام لنظــام الدراســة وشــروط التحصيــل علــى الشــهادة الوطنيــة‬ ‫المــؤرّ خ فــي ‪ 1‬أوت ‪2012‬‬
‫تقدمــت بهــا الترشــح للمناظــرة‬
‫للماجســتير فــي نظــام «أمــد»‪ .‬لذلــك فــإن الشــهادة المذكــورة ال تخـ ّـول للعارضــة التــي ّ‬
‫ّ‬
‫المترشــح حامــا‬ ‫الخارجيــة بالملفــات النتــداب مستشــارين مســاعدين بمحكمــة المحاســبات حيــث يشــترط أن يكــون‬
‫لشــهادة الماجســتير أو شــهادة معادلــة فــي الماليــة العموميــة أو العلــوم االقتصاديــة أو المحاســبة التجاريــة أو التصــرّ ف‬
‫أو الحقــوق أو اختصاصــات أخــرى ‪.582‬‬

‫ّ‬
‫وأكــدت المحكمــة مــن جديــد علــى الواجــب المحمــول علــى اإلدارة بمناســبة تنظيــم المناظــرات النتــداب أعوانهــا‬
‫والــذي يقتضــي أن تحــرص علــى اتخــاذ كل اإلجــراءات التــي توفــر عنصــري الحيــاد والموضوعيــة فــي جميــع أعضــاء لجــان‬
‫المناظــرات أو االمتحانــات التــي تعينهــا ضمانــا لتحقيــق المســاواة بيــن المتناظريــن‪.583‬‬

‫‪ - 580‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 08200346‬بتاريخ ‪ 16‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 581‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200223‬بتاريخ ‪ 15‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 582‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106660‬بتاريخ ‪ 22‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 583‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200256‬بتاريخ ‪ 8‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪157‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثانية‪ :‬المسار المهين‬

‫‪1 .‬العدد المهني‬

‫كميــة العمــل المنجــز وكيفيتــه وكذلــك‬ ‫مــن المســتقرّ عليــه فقهــا وقضــاء ّ‬
‫أن تقييــم العــون علــى مســتوى ّ‬
‫المثابــرة فــي أداء مهامــه يعــد مــن المالئمــات المتروكــة لــإدارة وال تخضــع فــي ذلــك ّ‬
‫إال لرقابــة دنيــا للقاضــي اإلداري‬
‫بقــدر مــا يشــوب عملهــا مــن خطــأ فــادح فــي ّ‬
‫التقديــر أو انحــراف باإلجــراءات أو الســلطة‪.584‬‬

‫‪2 .‬الخطط الوظيفية‬

‫اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن التســمية فــي الخطــط الوظيفيــة ال تعــد مــن قبيــل الحقــوق‬

‫المكتســبة ويبقــى أمــر إســنادها أو اإلعفــاء منهــا موكــول إلــى اجتهــاد اإلدارة وفــق ضروريّ ــات الصالــح العــام حفاظــا‬

‫علــى حســن ســير المرفــق العــام شــريطة احتــرام اإلجــراءات التــي يقتضيهــا القانــون فــي هــذا الخصــوص وال تخضــع فــي‬
‫ذلــك ّ‬
‫إال لرقابــة دنيــا للقاضــي اإلداري فــي مــا شــاب عملهــا مــن خطــأ فــادح فــي التقديــر أو خــرق القانــون أو االنحــراف‬

‫بالســلطة أو باإلجــراءات وتكــون تبعــا لذلــك اإلدارة ملزمــة باإلفصــاح عــن األســباب التــي اســتندت إليهــا التخــاذ قــرار‬

‫صحتــه‪.585‬‬
‫اإلعفــاء مــن الخطــة وتقديــم كل الوســائل الكفيلــة إلثبــات ّ‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬التأديب‬

‫تتخــذه اإلدارة وفقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 56‬مــن النظــام‬ ‫ّ‬

‫تحفظــي ّ‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن اإليقــاف عــن العمــل إجــراء‬

‫األساســي العــام ألعــوان الوظيفــة العموميــة كإجــراء ينفصــل عــن العقوبــة التأديبيــة التــي قــد يقرّ رهــا الحقــا مجلــس‬

‫التأديــب‪.586‬‬

‫ومــن المســتقرّ عليــه فقهــا وقضــاء فــي مــادة التأديــب ّأنــه متــى حامــت الشــكوك حــول األخطــاء المنســوبة‬

‫للعــون العمومــي وغلبــت الشــبهات علــى ارتكابــه لهــا‪ ،‬يرجــح انتفاؤهــا فــي حقــه بالنظــر إلــى الصبغــة الزجريــة التــي‬

‫تكســبها المــادة التأديبيــة وإلــى قرينــة البــراءة التــي تسوســها‪ .‬كمــا اســتقر فقــه القضــاء اإلداري علــى اعتبــار أن تــورّ ط‬

‫العــون العمومــي فــي قضيــة جزائيــة ال يمكــن بحــال أن يشـ ّـكل خطــأ مســلكيا موجبــا للمســاءلة التأديبيــة طالمــا لــم‬
‫يصــدر بشــأنه حكــم بــات يقضــي بثبــوت األفعــال موضــوع التتبّ ــع القضائــي فــي ّ‬
‫حقــه‪.‬‬

‫كمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن حرمــان عــون عمومــي مــن حقــه فــي مباشــرة وظائفــه إثر انتهــاء عقوبة الرفت المؤقت المســلطة‬

‫عليــه مــن شــأنه أن يلحــق بــه أضــرارا ماديــة ومعنويــة كبيــرة وأن يخـ ّـل باســتمرارية المرفــق العمومــي‪ ،‬مــن جهــة‪ ،‬كمــا‬
‫ّ‬
‫يمثــل‪ ،‬مــن جهــة ثانيــة‪ ،‬إهــدارا للمــال العــام بالنظــر إلــى ّ‬
‫أن امتنــاع الجهــة اإلداريــة المعنيــة عــن ارجاعــه إلــى ســالف‬

‫عملــه ســيؤدي بالضــرورة إلــى صــرف مرتباتــه دون احتــرام قاعــدة العمــل المنجــز أو إلــى التعويــض لــه الحقــا عــن األضــرار‬
‫‪587‬‬ ‫الحاصلــة لــه مــن جــرّ اء خــرق اإلدارة لمبــدأ المشــروعية وحرمانــه مــن ممارســته لوظائفــه دون وجــه حـ ّ‬
‫ـق‬

‫‪ - 584‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106568‬بتاريخ ‪ 24‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 585‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105955‬بتاريخ ‪ 26‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 586‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106661‬بتاريخ ‪ 11‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 587‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200210‬بتاريخ ‪ 23‬فيفري ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪158‬‬
 ‫•الفقرة الرابعة‪ :‬إنهاء العالقة بالوظيف‬

‫‪ 1 .‬االستقالة‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن األقدميــة العامــة كأحــد العناصــر المعتمــدة فــي الترجيــح بيــن المتناظريــن تســتوجب‬

‫الصفــة لمــدة من الزمــن بمفعول‬

‫ممــا يجعــل مــن انتفــاء تلــك ّ‬
‫تواصــل صفــة الموظــف العمومــي فــي الزمــن دون انقطــاع‪ّ ،‬‬

‫االســتقالة ســببا شــرعيا لعــدم اعتبــار هــا عنــد حصــول انتــداب جديــد‪.588‬‬

‫‪2 .‬التخلي عن العمل‬

‫ّ‬
‫المترتبــة عــن قطــع العــون العمومــي صلتــه‬ ‫ّ‬
‫التخلــي عــن العمــل هــي تلــك‬ ‫مــن المقــرّ ر فقهــا وقضــاء ّ‬
‫أن حالــة‬

‫متعمــدة وإراديــة وامتناعــه عــن االلتحــاق بمركــز عملــه ســواء مــن خــال التعبيــر عــن نيتــه الصريحــة فــي‬
‫ّ‬ ‫بإدارتــه بصــورة‬
‫هــذا االتجــاه أو إحجامــه عــن الرّ جــوع إلــى عملــه رغــم التنبيــه عليــه‪ .‬وفــي هــذا اإلطــار بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن غيــاب الطالــب‬

‫ذمــة العدالــة وإيداعــه بالســجن إلــى حيــن اإلفــراج عليــه عقــب صــدور حكــم اســتئنافي‬
‫بموجــب إيقافــه تحفظيــا علــى ّ‬
‫ّ‬
‫التخلــي عــن العمــل الــذي يبــرّ ر قــرار الشــطب الصــادر ضـ ّـده‪ .589‬وفــي نفــس‬ ‫نهائـ ّ‬
‫ـي وبــات يقضــي بتبرئتــه ال يقــوم مقــام‬
‫الســياق‪ ،‬بمناســبة ّ‬
‫النظــر فــي المطلــب الرامــي إلــى اإلذن بتوقيــف تنفيــذ القــرار القاضــي بشــطب العــارض مــن الوظيــف‬
‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن إحجــام اإلدارة عــن اإلدالء بمــا يفيــد التنبيــه علــى العــارض لاللتحــاق بعملــه‪ ،‬مــن ناحيــة‪ ،‬وثبــوت‬

‫إيــواء العــارض مستشــفى األمــراض النفســية ودخولــه فــي عطلــة مــرض تــم التمديــد فيهــا تباعــا وبصفــة مسترســلة إلــى‬

‫غايــة حصولــه علــى تقريــر طبــي يفيــد قدرتــه علــى اســتئناف عملــه‪ ،‬ينفــي عنــه النيــة فــي التخلــي عــن العمــل خــال فتــرة‬

‫المــرض‪.590‬‬

‫‪3 .‬اإلحالة على التقاعد‬

‫بيّ نــت المحكمــة اإلداريــة أنــه يعـ ّـد إعــام العــون باتخــاذ قــرار يقضــي بإحالتــه علــى التقاعــد ســتة أشــهر قبــل بلوغــه‬

‫السـ ّـن القانونيــة المقــرّ رة لذلــك مــن قبيــل اإلجــراءات الجوهريــة‪ ،‬إال أنــه ال يمــس مــن شــرعية القــرار المذكــور باعتبــار‬

‫ه ينــدرج ضمــن األعمــال التنظيميــة التــي تتيــح للصنــدوق الوطنــي للتقاعــد والحيطــة االجتماعيــة االســتعداد آلداء‬

‫جرايــة التقاعــد فــي االبــان كتمكيــن العــون مــن تســوية بعــض الجوانــب المتعلقــة بوضعيتــه المهنيــة علــى غــرار االنتفــاع‬

‫بالعطــل المتبقيــة فــي رصيــده‪.‬‬

‫ّ‬
‫يمكنــه مــن‬ ‫أن إبقــاء العــارض فــي حالــة مباشــرة إلــى سـ ّـن خمــس وســتين ســنة ال‬
‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫الحصــول علــى جرايــة تقاعــد طالمــا ّأنــه ال يســتوفي شــرط الخمســة عشــر ســنة عمــل المطلوبــة لالنتفــاع بهــذه الجرايــة‪،‬‬

‫مــع تمتعــه فــي المقابــل بجرايــة الشــيخوخة‪.591‬‬

‫‪ - 588‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106010‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪ - 589‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105884‬بتاريخ ‪ 09‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 590‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106530‬بتاريخ ‪ 11‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 591‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200191‬بتاريخ ‪ 16‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪159‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الفرع الثاني‪ :‬نزاعات القضاة والمجلس األعلى للقضاء‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬إلحاق القضاة العدليين‬

‫أقــرّ ت المحكمــة‪ ،‬بنــاء علــى أحــكام القانــون األساســي عــدد ‪ 34‬لســنة ‪ 2016‬المــؤرّ خ فــي ‪ 28‬أفريــل ‪2016‬‬

‫نصــت علــى تواصــل العمــل بأحــكام القانــون عــدد ‪ 29‬لســنة ‪ 1967‬المــؤرخ‬

‫المتعلــق بالمجلــس األعلــى للقضــاء التــي ّ‬

‫فــي ‪ 14‬جويليــة ‪ 1967‬المتعلــق بنظــام القضــاء والمجلــس األعلــى للقضــاء والقانــون األساســي للقضــاة وتطبيقــا‬
‫للمقتضيــات التشــريعية المتعلقــة باإللحــاق والــواردة بالفصليــن ‪ 61‬و‪ 62‬مــن قانــون الوظيفــة العموميــة‪ّ ،‬‬
‫أن قانــون‬

‫يتضمــن أحكامــا تتعــارض مــع مقتضيــات قانــون الوظيفــة العموميــة المنطبــق علــى‬
‫ّ‬ ‫المجلــس األعلــى للقضــاء لــم‬
‫القضــاة العدلييــن بخصــوص وضعيّ ــة اإللحــاق وال يمكــن‪ ،‬تبعــا لذلــك‪ ،‬الحـ ّـد مــن حـ ّ‬
‫ـق القضــاة العدلييــن فــي اإللحــاق‬
‫بواســطة البــاغ الصــادر عــن مجلــس القضــاء العدلــي‪ّ .‬‬
‫وأن إنهــاء إلحــاق القضــاة يدخــل فــي إطــار اختصــاص مقيّ ــد‬

‫لمجلــس القضــاء العدلــي الــذي ال يمكنــه الحلــول محـ ّـل المعنييــن باألمــر أو الجهــة الملحــق لديهــا إلنهــاء إلحاقهــم‪.‬‬
‫وانتهــت المحكمــة إلــى ّأنــه طالمــا لــم يثبــت لديهــا ّ‬
‫أن العــارض طلــب إنهــاء إلحاقــه أو ّ‬
‫أن اإلدارة الملحــق لديهــا طلبــت‬
‫ذلــك‪ّ ،‬‬
‫وأن مجلــس القضــاء العدلــي أصــدر مــن تلقــاء نفســه قــرارا يقضــي بإنهــاء إلحــاق العــارض مســتندا فــي ذلــك إلــى‬
‫تمســك بهــا العــارض تكــون جديّ ــة فــي ظاهرهــا‪ ،‬فضــا عــن ّ‬
‫أن‬ ‫ّ‬ ‫ـإن األســباب ّ‬
‫التــي‬ ‫مداولتــه المؤرخــة فــي ‪ 8‬جــوان ‪ 2021‬فـ ّ‬

‫ّ‬
‫تمســك بــه فــي مطلبــه‪.592‬‬ ‫تنفيــذ القــرار المطعــون فيــه مــن شــأنه أن يتســبّ ب فــي نتائــج يصعــب تداركهــا علــى نحــو مــا‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬تجميد عضوية بالمجلس األعىل للقضاء‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن قــرار المجلــس األعلــى للقضــاء القاضــي بتجميــد عضويــة العــارض ليــس مــن شــأنه أن‬

‫جديــة األســباب المســتند إليهــا ‪.593‬‬ ‫يتســبّ ب لــه فــي نتائــج يصعــب تداركهــا‪ ،‬وذلــك بقطــع ّ‬
‫النظــر عــن ّ‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬رفع حصانة‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن قــرار مجلــس القضــاء العدلــي القاضــي برفــع الحصانــة عــن المدعــي ليــس مــن شــأنه أن‬

‫يتســبب لــه فــي نتائــج يصعــب تداركهــا علــى معنــى الفصــل ‪ 39‬مــن القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة وذلــك بصــرف‬

‫جديــة األســباب المتمســك بهــا‪.594‬‬

‫النظــر عــن مــدى ّ‬

‫‪ - 592‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4206586‬بتاريخ ‪ 17‬سبتمبر ‪ 2021‬وفي القضية عدد ‪ 4206590‬بتاريخ ‪ 17‬سبتمبر ‪ 2021‬والقضية عدد ‪4206594‬‬
‫بتاريخ ‪ 17‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 593‬القرار الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 4106037‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 594‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106102‬بتاريخ ‪ 19‬ماي ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪160‬‬
 ‫الفرع الثالث‪ :‬المبادئ المتعلقة بالحقوق والحريات‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬حرية التنقل‬

‫‪1 .‬المنع من الدخول إلى التراب التونسي‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بحالــة األجانــب بالبــاد‬ ‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن أحــكام الفصــل ‪ 18‬مــن القانــون عــدد ‪ 7‬لســنة ‪1968‬‬

‫الســفر ووثائــق ّ‬
‫الســفر قــد‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بجــوازات ّ‬ ‫التونســية والفصــل ‪ 34‬مــن القانــون عــدد ‪ 40‬المــؤرّ خ فـ ــي ‪ 14‬مــاي ‪1975‬‬
‫ّ‬
‫التنقــات دخــوال وخروجــا بالنســبة لألجنبــي وللتونســي‬ ‫ّ‬
‫تبنــت خيــارا عامــا يرمــي إلــى االســتناد إلــى ذات األســباب لمنــع‬

‫المكونــات‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫وكل األســباب التــي مــن شــأنها أن تنــال مــن هــذه‬ ‫العاميــن‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫وبالنظــام‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة باألمــن‬ ‫وهــي االعتبــار ات‬

‫التــي يظـ ّـل تقديــر مــدى المســاس بهــا خاضعــا لتقديــر اإلدارة بحكــم اكتســائها مفهومــا وظيفيــا ذا محتــوى يتغيّ ــر بتغيّ ــر‬
‫ممــا يجعــل مفهــوم األمــن العــام المقتــرن بــدوره ّ‬
‫بالنظــام‬ ‫الخاصــة لـ ّ‬
‫ـكل مرحلــة ّ‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫والمتطلبــات‬ ‫االعتبــار ات األمنيّ ــة العليــا‬
‫العــام مفهومــا متغيّ ــرا فــي محتــواه وفــي مبنــاه‪ .‬كمــا أبــرزت ّ‬
‫أن القــرارات التــي تصدرهــا اإلدارة تطبيقــا لهــذه المقتضيــات‬
‫ّ‬
‫التأكد من ســامة‬ ‫الدخــول إلــى التــراب التونســي تخضــع لرقابــة القاضــي بغايــة‬
‫والمتضمنــة لمنــع األجانــب مــن ّ‬
‫ّ‬ ‫القانونيــة‬
‫مبناهــا الواقعــي والقانونــي‪ .‬ومــن هــذا المنطلــق ّ‬
‫فإنــه ال يمكــن أن تكــون الســلطة التقديريــة التــي تمتلكهــا اإلدارة فــي‬
‫التنقــل التــي ال يمكــن التقييــد منهــا ّ‬
‫إال فــي ســياق ضوابــط معيّ نــة وفــي حــدود مــا‬ ‫ّ‬ ‫هــذا الســياق مدعــاة للحـ ّـد مــن حرّ يــة‬
‫كل تقييــد لهــذه الحرّ يــة ال يكــون ّ‬
‫إال فــي نطــاق المصلحــة العليــا للبــاد الرّ اجــع للســلط‬ ‫ـإن ّ‬
‫يجيــزه القانــون وبالتالــي فـ ّ‬

‫المعنيّ ــة تقديــر أبعادهــا ومتطلبّ اتهــا تحــت الرقابــة القضائيــة‪.595‬‬

‫‪ 2 .‬اإلقامة الجبرية‬

‫خلصــت المحكمــة فــي قــراءة أحــكام الفصــل ‪ 5‬مــن األمــر عــدد ‪ 50‬لســنة ‪ 1978‬المــؤرّ خ فــي ‪ 26‬جانفــي ‪1978‬‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بتنظيــم حالــة الطــوارئ إلــى ّأنــه يمكــن لوزيــر الداخليــة أن يضــع تحــت اإلقامــة الجبريــة فــي منطقــة ترابيــة أو‬

‫ـؤدي ذلــك إلــى إلزامــه بعــدم مغــادرة محـ ّـل ســكناه بــل‬ ‫ببلــدة معيّ نــة ّ‬
‫أي شــخص‪ ،‬طبقــا لشــروط ذلــك الفصــل‪ ،‬ودون أن يـ ّ‬
‫ّ‬
‫وإال تحـ ّـول ذلــك إلــى اعتقــال‬ ‫إجبــاره علــى عــدم الخــروج مــن المنطقــة الترابيــة أو البلــدة المحـ ّـددة بقــرار اإلقامــة الجبريــة‬

‫للمعنــي باألمــر فــي محـ ّـل إقامتــه‪ .‬وهــو مــا يشـ ّـكل خرقــا ألحــكام الفصــل المذكــور وانتهــاكا للحقــوق األساســية‬
‫المضمونــة بالدســتور‪ ،‬األمــر الــذي يجعــل مطلــب توقيــف التنفيــذ مســتندا إلــى أســباب جديّ ــة فــي ظاهرهــا‪ .‬كمــا ّ‬
‫أن‬

‫التمــادي فــي تنفيــذ القــرار مــن شــأنه أن يتســبّ ب للعــارض فــي نتائــج يصعــب تداركهــا مــن حيــث حرمانــه مــن العمــل‬

‫وتوفيــر مــورد رزقــه وتلبيــة حاجيــات عائلتــه‪ ،‬وانتهــت المحكمــة إلــى قبــول المطلــب‪.596‬‬

‫‪3 .‬تجديد جواز ّ‬

‫السفر‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بجــوازات‬ ‫اقتضــاء بأحــكام الفصــل ‪ 13‬مــن القانــون عــدد ‪ 40‬لســنة ‪ 1975‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬مــاي ‪1975‬‬

‫ـق فــي الحصــول علــى جــواز‬ ‫الالحقــة لــه لـ ّ‬

‫ـكل تونســي الحـ ّ‬ ‫بالنصــوص ّ‬
‫الســفر مثلمــا تـ ّـم تنقيحــه وإتمامــه ّ‬
‫الســفر ووثائــق ّ‬
‫ّ‬

‫النيابــة العموميــة‪ ،‬إذا كان الرّ اغــب محـ ّـل تتبّ عــات عدليــة أو‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بطلــب مــن ّ‬ ‫ســفر وتجديــده مــع مراعــاة االســتثناءات‬

‫‪ - 595‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105956‬بتاريخ ‪ 26‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 596‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106106‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪161‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الســفر ّ‬
‫النيــل مــن‬ ‫بالســجن إثــر محاكمــة‪ .‬أو إذا كان مــن شــأن ّ‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫مفتــش عليــه مــن أجــل جنايــة أو جنحــة‪ ،‬أو لقضــاء عقوبــة‬

‫أن كــون العــارض محـ ّـل تتبّ عــات عدليــة‬

‫النظــام واألمــن العاميــن ومــن ســمعة البــاد التونســية‪ ،‬انتهــت المحكمــة إلــى ّ‬
‫أن ّ‬
‫التمــادي فــي‬ ‫مؤســس علــى أســباب جديّ ــة فــي ظاهرهــا‪ ،‬وذلــك بقطــع ّ‬
‫النظــر عــن ّ‬ ‫ّ‬ ‫يجعــل مطلــب توقيــف التنفيــذ غيــر‬

‫تنفيــذ القــرار مــن شــأنه أن يتســبّ ب للعــارض فــي نتائــج يصعــب تداركهــا‪.597‬‬

‫‪4 .‬اإلجراء الحدودي (‪)S17‬‬

‫قضــت المحكمــة بأنــه ولئــن ّ‬

‫مكنــت أحــكام األمــر عــدد ‪ 342‬لســنة ‪ 1975‬اإلدارة مــن مراقبــة األشــخاص واتخــاذ‬

‫مهمــة الحفــاظ علــى األمــن والنظــام العاميــن والتــي تنــدرج فــي إطــار ممارســة‬
‫ّ‬ ‫اإلجــراءات األمنيّ ــة الوقائيــة فــي إطــار‬
‫ّ‬
‫التنقــل يجــب أن‬ ‫أن ّ‬
‫التضييــق مــن بعــض الحقــوق والحريــات المضمونــة دســتوريا ومنهــا حريّ ــة‬ ‫ســلطة الضبــط اإلداري‪ّ ،‬‬
‫إال ّ‬
‫أال يحـ ّـد منهــا ّ‬
‫إال بمقتضــى القانــون‬ ‫المضمنــة فــي مقتضيــات الفصــل ‪ 49‬مــن الدســتور أي ّ‬
‫ّ‬ ‫يكــون فــي حــدود الضوابــط‬
‫ولضروريــات األمــن العــام‪ّ ،‬‬
‫وأن عــبء إثبــات تلــك الضروريــات محمــول علــى اإلدارة تحــت رقابــة القضــاء‪ .‬وأمــام انعــدام‬
‫الســند الواقعــي والقانونــي إلخضــاع العــارض لإلجــراء الحــدودي الــذي يتســبّ ب لــه فــي تعطيــل ّ‬
‫تنقالتــه داخــل البــاد أو‬ ‫ّ‬

‫عنــد الســفر‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن األســباب التــي اســتند إليهــا المطلــب جديّ ــة فــي ظاهرهــا‪.598‬‬

‫‪5 .‬اإلجراء الحدودي‪ّ :‬‬

‫التفتيش عند كل عملية عبور (‪)S6‬‬

‫فــي إطــار تطبيــق أحــكام الفصــل ‪ 4‬مــن األمــر عــدد ‪ 342‬لســنة ‪ 1975‬المــؤرّ خ فــي ‪ 30‬مــاي ‪ 1975‬والمتعلــق‬
‫بضبــط مشــموالت وزارة الداخليــة التــي تقتضــي ّ‬
‫أن وزارة الداخليــة بوصفهــا مســؤولة علــى المحافظــة علــى النظــام‬
‫ّ‬
‫مكلفــة خاصــة بمراقبــة جــوالن األشــخاص بكامــل تــراب الجمهوريــة وخاصــة بالحــدود‬ ‫العــام فــي كامــل تــراب الجمهوريــة‬

‫الترابيــة والبحريــة ومباشــرة الشــرطة الجويّ ــة‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّأنــه وبصــرف النظــر عــن اســتناد المطلب إلى أســباب ّ‬
‫جدية‬
‫أن ّ‬
‫التمــادي فــي تنفيــذ قــرار التفتيــش عنــد العبــور مــن شــأنه أن يتســبّ ب للعــارض فــي‬ ‫ـإن عــدم بــروز مــا يفيــد ّ‬
‫مــن عدمــه‪ ،‬فـ ّ‬

‫نتائــج يصعــب تداركهــا علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 39‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة يحــول دون توقيــف تنفيــذه‪.599‬‬

‫ّ‬
‫الحق يف اإلضراب‬ ‫•الفقرة الثانية‪:‬‬

‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة ّأنــه ال يمكــن أن توضــع ضوابــط لممارســة الحقــوق والحريــات الفرديــة والجماعيــة المضمونــة‬
‫العامــة‪ ،‬علــى ّ‬
‫أال تنال‬ ‫ّ‬ ‫بالدســتور ّ‬
‫إال بمقتضــى قوانيــن ترمــي إلــى احتــرام حقــوق الغيــر أو لصالــح األمــن العــام أو المصلحــة‬
‫تلــك الضوابــط مــن جوهــر الحقــوق والحريــات‪ .‬كمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن حــق اإلضــراب خاضــع كســائر الحقــوق األخــرى إلمكانيــة‬

‫الحـ ّـد منــه ووضــع ضوابــط لــه بهــدف تحقيــق المصلحــة العامــة بمــا فــي ذلــك ضمــان اســتمراريّ ة المرافــق وحســن ســير‬

‫المصالــح األساســية‪ ،‬شــريطة أن يتـ ّـم تنظيــم ذلــك بموجــب أحــكام تشــريعية ســابقة الوضــع‪ .‬ولئــن جــاز لــإدارة ممارســة‬
‫ـام‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال‬ ‫مــا لهــا مــن ســلطة ترتيبيــة أو ســلطة إصــدار قــرارات فرديــة خدمــة للمصلحــة العامــة أو حمايــة للنظــام العـ ّ‬

‫تحمــل تلــك القــرارات أو التدابيــر قيــودا أو تضييقــات غيــر منصــوص عليهــا بالنصــوص التشــريعية‪ 600 .‬واعتبــرت‬
‫ّ‬ ‫يمكــن أن‬

‫‪ - 597‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106664‬بتاريخ ‪ 21‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 598‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106741‬بتاريخ ‪ 08‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 599‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106012‬بتاريخ ‪ 22‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 600‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200241‬بتاريخ ‪ 16‬جوان ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪162‬‬
 ‫ـق االضــراب أثنــاء مـ ّـدة االعــان عــن حالــة الطــوارئ‪،‬‬ ‫ّ‬
‫يتعلــق بتنظيــم ممارســة حـ ّ‬ ‫المحكمــة ّ‬
‫أن‪ ،‬عــدم ثبــوت صــدور ّ‬
‫أي قانــون‬
‫باعتبــار ه مــن الحقــوق األساســية المضمونــة دســتوريا علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 49‬مــن الدســتور‪ ،‬يحــول دون ّ‬
‫تدخــل‬
‫ـق بمقتضــى أمــر‪ .601‬وأقــرّ ت‪ ،‬مــن ناحيــة أخــرى‪ّ ،‬أنــه ولئــن يحـ ّ‬
‫ـق للســلطة التنفيذيــة‬ ‫االدارة لتقييــد ممارســة هــذا الحـ ّ‬

‫ـام وتأميــن الخدمــات‬ ‫ّ‬

‫لمجلــة الشــغل‪ ،‬وذلــك ضمانــا الســتمرارية المرفــق العـ ّ‬ ‫تســخير بعــض األعــوان المضربيــن الخاضعيــن‬

‫أن تأصيــل التســخير علــى أحــكام األمــر عــدد ‪ 50‬لســنة ‪ 1978‬المــؤرخ فــي ‪ 26‬جانفــي‬ ‫للدولــة‪ّ ،‬‬
‫إال ّ‬ ‫واألنشــطة الحيويــة ّ‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بتنظيــم حالــة الطــوارئ‪ ،‬وفرضــه بمقتضــى قــرار مــن الوالــي فــي غيــر طريقــه‪.602‬‬ ‫‪1978‬‬

‫ـؤدي‬
‫ـان ممارســته ال يجــب أن تـ ّ‬ ‫أن حـ ّ‬
‫ـق االضــراب عــن العمــل‪ ،‬ولئــن كان مكفــوال دســتوريا‪ ،‬فـ ّ‬ ‫وبيّ نــت فــي قــرار آخــر ّ‬
‫ّ‬
‫تتعلــق بتأميــن‬ ‫ّ‬
‫التدخــل فــي بعــض الحــاالت التــي‬ ‫الــى المســاس بمبــدأ اســتمرارية المرفــق العــام الــذي يوجــب علــى اإلدارة‬

‫مرافــق عامــة حيويــة قصــد ضمــان الحــد األدنــى مــن خدماتهــا لفائــدة منظوريهــا‪ ،‬وذلــك بموجــب االليــات التــي خولهــا لهــا‬
‫أن لــإدارة الحـ ّ‬
‫ـق اإلدارة فــي وضــع الضوابــط التــي يتعيــن التقيــد بهــا ضمانــا‬ ‫القانــون والتــي مــن أهمهــا التســخير‪ 603.‬كمــا ّ‬

‫لعــدم التعســف فــي اســتعمال حــق اإلضــراب والزيــغ عــن األغــراض التــي شــرّ ع مــن أجلهــا والتــي مــن شــأنها تقويــض‬

‫اســتمرارية المرافــق العامــة علــى النحــو المشــار إليــه بالفصــل ‪ 15‬مــن الدســتور‪ ،‬علــى أن تخضــع فــي ذلــك إلــى رقابــة‬
‫‪604‬‬
‫القاضــي اإلداري بهــذا العنــوان‪.‬‬

‫ّ‬
‫الحق يف التعليم‬ ‫•الفقرة الثالثة‪:‬‬

‫أن الحـ ّ‬
‫ـق فــي التعليــم هــو مــن الحقــوق‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة مــن جديــد مــا اســتقرّ عليــه فقــه قضاءهــا مــن ّ‬
‫التخميــن بــل يجــب أن يكــون ّ‬
‫كل قــرار مــن شــأنه أن‬ ‫النيــل منــه اســتنادا الــى فرضيــات مبنيّ ــة علــى ّ‬
‫األساســية وال يمكــن ّ‬

‫ّ‬
‫ومدعمــا بأدلــة قاطعــة‪.605‬‬ ‫ّ‬
‫مؤسســا علــى وقائــع ثابتــة‬ ‫يحـ ّـد منــه‬

‫كمــا ّ‬
‫أكــدت علــى المكانــة الدســتورية لهــذا الحـ ّ‬
‫ـق وواجــب اإلدارة التــزام بالمبــادئ الضروريــة لحمايتــه وحفــظ‬
‫المســار الدراســي للتالميــذ‪ .‬مــن ذلــك بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن اســتناد اإلدارة لرفــض ترســيم المدعــي بالســنة الثانيــة ماجســتير‬

‫إلــى عــدم توفــر شــرط حســن الســيرة والســلوك بنــاء علــى مــا ورد عليهــا مــن تشــكي بعــض األســاتذة مــن ســلوكه فــي‬
‫مؤســس واقعــا وقانونــا باعتبــار ّ‬
‫أن ســوء ســلوك الطالــب يستشــف فقــط مــن‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫محلــه وغيــر‬ ‫التعامــل معهــم‪ ،‬يعــد فــي غيــر‬

‫يتحصــل عليــه مــن عقوبــات تأديبيــة طيلــة فتــرة دراســته تبعــا إلحالتــه علــى مجلــس التأديــب وتمكينــه مــن حقــه‬
‫ّ‬ ‫خــال مــا‬

‫فــي الدفــاع عــن نفســه وذلــك دون االكتفــاء بتقريــر صــادر عــن األســتاذ ينســب فيــه جملــة مــن األفعــال تــم نفيهــا مــن قبــل‬
‫‪606‬‬
‫المدعــي مثلمــا يظهــر مــن خــال محضــر اســتجوابه‪.‬‬

‫كمــا أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫أن تنفيــذ األحــكام القضائيــة مــن الواجبــات األساســية المحمولــة علــى اإلدارة والتــي‬

‫تفــرض عليهــا التقيــد بمنطوقهــا واجــراء العمــل بمقتضياتهــا بمجــرد صيرورتهــا باتــة بمــا فــي ذلــك القــرارات المتعلقــة‬

‫بالمســار الدراســي‪ ،‬والتــي ال تعفــى منهــا اال فــي صــورة االســتحالة القانونيــة أو الماديــة لمــا فــي ذلــك مــن اتصــال‬

‫‪ - 601‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200307‬بتاريخ ‪ 19‬اكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 602‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200241‬بتاريخ ‪ 16‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 603‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200318‬بتاريخ ‪ 26‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 604‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200375‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 605‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 08200308‬بتاريخ ‪ 23‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 606‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200342‬بتاريخ ‪ 17‬ماي ‪2021‬‬

‫‪163‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫بمكانــة القضــاء ونجاعتــه مــن خــال إيصــال الحقــوق الــى أصحابهــا‪ّ .607‬‬
‫وأن عــدم اســتنفاذ اإلدارة المطلوبــة لــكل الصيــغ‬

‫الممكنــة لتنفيــذ القــرار القضائــي الصــادر فــي مــادة توقيــف التنفيــذ والقاضــي بتوقيــف تنفيــذ قــرار مديــر المدرســة‬

‫اإلعداديــة المتعلــق برفــض ترســيم التلميــذة المقــام فــي حقهــا وذلــك الــى حيــن صــدور الحكــم فــي الدعــوى األصليــة‪،‬‬
‫والتحجــج بوجــود مانــع قانونــي يحــول دون ذلــك‪ ،‬يعكــس تنكــرا مــن جانبهــا لواجــب ّ‬
‫التنفيــذ المحمــول عليهــا‪ ،‬الســيما‬ ‫ّ‬
‫‪608‬‬ ‫ّ‬
‫وتأكــد‪.‬‬ ‫فــي ظــل مــا تقتــرن بــه القــرارات القاضيــة بتوقيــف التنفيــذ مــن اســتعجال‬

‫تتفصــى مــن تطبيقهــا‪ ،‬كمــا‬

‫ّ‬ ‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬تلتــزم اإلدارة بأحــكام المناشــير التــي تصــدر عنهــا وال يمكنهــا أن‬
‫‪609‬‬
‫تضمنــه المنشــور مــن قواعــد‪.‬‬
‫ّ‬ ‫يجــوز للمتعامليــن معهــا مواجهتهــا بمــا‬

‫وال تحــول هــذه المبــادئ دون إقــرار حـ ّ‬

‫ـق اإلدارة فــي تــدارك األخطــاء التــي تصــدر عنهــا فقــد بيّ نــت المحكمــة‬

‫اإلداريــة فــي أحــد قراراتهــا ّأنــه طالمــا كان المعــدل ّ‬

‫الســنوي الــذي تحصــل عليــه المعنــي باألمــر أدنــى مــن المعــدل‬
‫المطلــوب لالرتقــاء إلــى المســتوى التعليمــي الموالــي‪ ،‬فإنــه ال يســوغ ّ‬
‫التصريــح بنجاحــه إلــى الســنة الثامنــة أساســي‪ ،‬وال‬

‫يمكنــه االنتفــاع بالخطــأ الــذي ّ‬

‫تســرب بخصــوص تاريــخ والدتــه ورقــم تســجيله والقســم الــذي زاول فيــه تعليمــه بســبب‬

‫التشــابه فــي األســماء بينــه و بيــن تلميــذ آخــر فــي بدايــة الســنة الدراســية وتواصلــه دون إصــاح إلــى مــا بعــد التصريــح‬
‫بالنتائــج الســنوية النهائيــة لألقســام‪ ،‬وليــس مــن شــأنه أن يعطيــه ّ‬
‫حقــا مكتســبا فــي ّ‬
‫النجــاح‪.610‬‬

‫•الفقرة الرابعة‪ :‬الحق يف العمل‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمســار المهنــي والتــي تكتســي صبغــة معاشــيّ ة‬ ‫اســتقرّ قضــاء هــذه المحكمــة علــى ّ‬
‫أن المطالــب‬
‫ّ‬
‫مؤكــدة تنــدرج فــي نطــاق المطالبــة بالحــق فــي العمــل الــذي هــو حــق كفلــه الدســتور ويعــد مــن الحقــوق القابلــة‬

‫للممارســة بصفــة مســتمرة والتــي يتــم احتســاب آجــال التقاضــي بشــأنها انطالقــا مــن آخــر مطلــب وجهــه المدعــي إلــى‬
‫‪611‬‬
‫جهــة اإلدارة‪.‬‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬مبدأ حرية الصناعة والتجارة‬

‫أن األصــل فــي ممارســة الفالحــة والتجــارة والصناعــة هــو الحريــة ّ‬

‫وأن التضييــق منهــا هــو‬ ‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫االســتثناء ّ‬
‫وأن اإلدارة خاضعــة فــي مجــال الضبــط المتعلــق بهــا إلــى رقابــة قضائيــة تمتـ ّـد إلــى حــد التثبــت مــن مــدى‬
‫‪612‬‬ ‫تناســب التدابيــر المتخــذة فــي إطارهــا مــع الظــروف التــي ّ‬
‫حفــت بهــا واألهــداف التــي ترمــي إلــى تحقيقهــا‪.‬‬

‫‪ - 607‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200253‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 608‬القرار الصادر في القضيتين عدد ‪ 12200334‬و‪ 12200338‬بتاريخ ‪ 16‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 609‬القرار الصادر في القضية عدد‪ 09200285‬بتاريخ ‪ 2‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 610‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200190‬بتاريخ ‪ 17‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 611‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106441‬بتاريخ ‪ 08‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 612‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 6200340‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪164‬‬
 ‫•الفقرة السادسة‪ :‬مبدأ المساواة‬

‫مبــدأ المســاواة هــو مــن المبــادئ العامــة التــي تلتــزم جميــع الســلط العموميــة باحترامهــا وتطبيقهــا ومــن‬
‫مقتضياتهــا إلــزام اإلدارة بالقانــون دون ميــز بيــن األفــراد ّ‬
‫كلمــا تماثلــت وضعياتهــم‪ .‬وال يمكــن مجابهــة اإلدارة بخــرق‬
‫‪613‬‬
‫مبــدأ المســاواة الــذي يتحـ ّـدد بحســب الوضعيــات المشــروعة دون ســواها فــا مســاواة فــي الالشــرعية‪.‬‬

‫الفرع الرابع‪ :‬المبادئ المتعلقة بالضبط اإلداري‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬تنظيم استعمال الفضاء العام‬

‫‪1 .‬المحافظة على الجمالية العمرانية واحترام خصوصيات المنطقة البلدية‬

‫ـص علــى ّ‬
‫أن التراتيــب‬ ‫طبّ قــت المحكمــة اإلداريــة أحــكام الفصــل ‪ 267‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة التــي تنـ ّ‬

‫الضبطيــة ترمــي إلــى تحقيــق الراحــة والصحــة العامــة والمحافظــة علــى إطــار عيــش ســليم‪ .‬وهــي تشــمل بالخصــوص‬

‫كل مــا يهــم تســهيل المــرور بالشــوارع والســاحات والطرقــات العموميــة وكل مــا مــن شــأنه أن يمكــن مــن تالفــي الحــوادث‬

‫وجميــع التدابيــر الالزمــة للمحافظــة علــى الجماليــة الحضريــة بالشــوارع والســاحات والفضــاءات العموميــة والخاصــة مــع‬

‫احتــرام الخصوصيــات العمرانيــة والمعماريــة والتاريخيــة والبيئيــة للمنطقــة البلديــة‪ .‬واعتبــرت المحكمــة اإلداريــة علــى‬
‫أن تركيــز األكشــاك ّ‬
‫يمثــل خطــورة علــى التالميــذ والمترجليــن بســبب حرمانهــم مــن اســتغالل الرصيــف‬ ‫هــذا األســاس ّ‬
‫كمــا يتســبّ ب فــي تغييــر الطابــع المعمــاري والجمالــي للمدينــة وخــرق الحـ ّ‬
‫ـق فــي العيــش فــي بيئــة ســليمة ومحيــط‬
‫نظيــف‪ .‬وانتهــت المحكمــة بنــاء علــى ذلــك إلــى ّ‬
‫أن تركيــز األكشــاك علــى كامــل الرصيــف المالصــق للمدرســة يمكــن‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بهــا‪.614‬‬ ‫جديــة المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ الرخــص‬
‫أن يتســبّ ب فــي نتائــج يصعــب تداركهــا وينـ ّـم عــن ّ‬

‫‪2 .‬حفظ سالمة مستعملي الطريق العام‬

‫ومــن جهــة أخــرى يعـ ّـد انتصــاب الباعــة علــى قارعــة الطريــق الوطنيــة واســتغالل أجــزاء منهــا لعــرض ســلعهم‬
‫الموجهــة مــن مديــر إقليــم الحــرس الوطنــي إلــى الوالــي‪ّ ،‬‬
‫يمثــل تهديــدا مباشــرا‬ ‫ّ‬ ‫وبضائعهــم‪ ،‬كمــا ثبــت ذلــك مــن المراســلة‬

‫لســامة األفــراد ومســتعملي الطريــق ويمكــن أن يتســبّ ب فــي حــوادث مروريــة‪ ،‬وهــو مــا يجعــل عنصــر التأكــد ثابتــا‪.615‬‬

‫‪3 .‬السلطة التقديرية في تنظيم الفضاءات البلدية‬

‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن تحديــد ســوق وقــوف ســيّ ارات األجــرة بيــن المــدن وتغييــر مكانــه ينــدرج فــي إطــار الســلطة‬
‫بالنظــر تنظيــم الفضــاءات البلديــة فــي حــدود مــا يعــود ّ‬
‫بالنفــع علــى مســتعمليها‬ ‫التقديريــة للبلديــة التــي يرجــع إليهــا ّ‬
‫‪616‬‬
‫وعلــى متســاكني المنطقــة البلديــة عمومــا‪.‬‬

‫‪ - 613‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200334‬بتاريخ ‪ 18‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 614‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200274‬بتاريخ ‪ 27‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 615‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200291‬بتاريخ ‪ 7‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 616‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200189‬بتاريخ ‪ 6‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪165‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثانية‪ :‬الرخص اإلدارية‬

‫‪1 .‬إسناد ّ‬
‫الرخص اإلدارية‬

‫المؤسســات التربويــة الخاصــة ال يمنــح ّ‬

‫إال بعــد اســتيفاء الشــروط‬ ‫ّ‬ ‫أن الترخيــص فــي إحــداث‬ ‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّ‬

‫المنصــوص عليهــا باألمــر عــدد ‪ 648‬لســنة ‪ 2008‬المــؤرخ فــي ‪ 22‬فيفــري ‪ 2008‬المتعلــق بضبــط شــروط الترخيــص فــي‬
‫إحــداث مؤسســات تربويــة خاصــة وتنظيمهــا وتســييرها‪ .‬وطالمــا ثبــت باالطــاع علــى أوراق الملــف ّ‬
‫أن اإلدارة قــد نبّ هــت‬
‫ّ‬
‫المؤسســة‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بالترخيــص فــي إحــداث‬ ‫علــى العارضــة بعــدم التســجيل وال االنتــداب إلــى حيــن انتهــاء اإلجــراءات‬
‫جدية‬
‫بمقتضــى المكتــوب المــؤرّ خ فــي ‪ 24‬جويليــة ‪ ،2020‬فــإن األســباب التــي اســتند إليهــا مطلب توقيف التنفيــذ ال تبدو ّ‬
‫فــي ظاهرهــا كمــا ّ‬
‫أن مواصلــة تنفيــذ القــرار المنتقــد ليــس مــن شــأنه أن يتســبّ ب للعارضــة فــي نتائــج يصعــب تداركهــا‪.617‬‬

‫‪2 .‬انتقال الرخصة اإلدارية إلى الورثة‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه فــي صــورة وفــاة صاحــب الرخصــة فإنهــا تبقــى صالحــة لمــدة ‪ 6‬أشــهر مــن تاريــخ‬
‫وفاتــه‪ ،‬وتســند قبــل انقضــاء األجــل المذكــور إلــى أحــد الزوجيــن المتبقــي علــى قيــد الحيــاة أو لألبنــاء بعــد تكويــن شــركة‬
‫فيمــا بينهــم أو تســند ألحدهــم بعــد تنــازل بقيــة الورثــة لفائدتــه‪ ،‬علــى أن تتوفــر الشــروط المحــددة بالقانــون عــدد‪147‬‬
‫لســنة ‪ 1959‬المــؤرخ فــي ‪ 7‬نوفمبــر ‪ 1959‬والمتعلــق بالمقاهــي والمحــات المماثلــة‪ ،‬ومنهــا ّ‬
‫توف ــر شــرط الجنســية‬
‫التونســية‪.618‬‬

‫‪3 .‬سحب الرخص اإلدارية‬

‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫انتهــت المحكمــة إلــى ّ‬
‫أن األســباب المســتند إليهــا لتوقيــف تنفيــذ القــرار القاضــي بســحب الترخيــص‬
‫بجمــع ونقــل ومعالجــة النفايــات الناجمــة عــن األنشــطة الصحيــة ال تبــدو جديــة فــي ظاهرهــا فــي ظـ ّـل ثبــوت ارتــكاب‬
‫تمــت معاينتهــا مــن قبــل الخبــراء المراقبيــن التابعيــن للوكالــة الوطنيــة لحمايــة‬
‫العارضــة لعــدد مــن المخالفــات التــي ّ‬
‫المحيــط والتــي مــن شــأنها أن تشـ ّـكل خطــورة علــى الصحــة العامــة والبيئــة‪ .619‬وفــي نفــس اإلطــار خلصــت المحكمــة‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة خاصــة بمواصفــات البنيــة األساســية‬ ‫إلــى أنــه طالمــا ثبــت مــن مظروفــات الملــف مخالفــة الطالبــة للشــروط‬
‫للمؤسســة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن األســباب التــي اســتند إليهــا نائبهــا فــي المطلــب الرامــي إلــى اإلذن بتوقيــف تنفيــذ قــرار ســحب الترخيــص‬ ‫ّ‬
‫جديــة فــي ظاهرهــا‪.620‬‬
‫المســند لبعــث المدرســة االبتدائيــة الخاصــة تكــون غيــر ّ‬

‫المضمــن بــأوراق الملــف ّ‬

‫أن العارضــة تولــت إنجــاز‬ ‫ّ‬ ‫كمــا اعتبــرت المحكمــة ّأنــه طالمــا تبيّ ــن مــن تقريــر التفقــد‬
‫التحاليــل الطبيــة لتشــخيص اإلصابــة بفيــروس كورونــا ســارس‪ -‬كــوف‪ 2‬عــن طريــق المناولــة واعتمادهــا تســعيرة‬
‫للتحاليــل المذكــورة مخالفــة للتســعيرة المحــددة صلــب كــراس الشــروط المتعلــق بضبــط شــروط مشــاركة المخابــر‬
‫الخاصــة لتحاليــل البيولوجيــا الطبيــة البشــرية فــي تشــخيص فيــروس كورونــا ســارس‪ -‬كــوف‪ ،2‬فـ ّ‬
‫ـإن القــرار الصــادر عــن‬
‫وزيــر الصحــة والقاضــي بســحب الموافقــة المســندة للمخبــر الخــاص لتحاليــل البيولوجيــا الطبيــة يكــون قائمــا علــى ســند‬
‫ســليم مــن الواقــع والقانــون‪.621‬‬

‫‪ - 617‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106004‬بتاريخ ‪ 01‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 618‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200244‬بتاريخ ‪ 22‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 619‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105823‬بتاريخ ‪ 11‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 620‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106077‬بتاريخ ‪ 28‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 621‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106129‬بتاريخ ‪ 20‬أفريل ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪166‬‬
 ‫وقــد اعتبــرت المحكمــة أنــه يتعيّ ــن علــى اإلدارة انتهــاج مبــدأ التــدرّ ج فــي تســليط العقوبــات إذا ما اقتضــى القانون‬
‫ـزود بمــادة‬
‫ذلــك‪ .‬وبمناســبة نظرهــا فــي المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار الوالــي المتعلــق بســحب رخصــة التـ ّ‬
‫المزوديــن‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن تســليط العقوبــة المذكــورة دون انتهــاج التــدرّ ج‬ ‫ّ‬ ‫الســداري وشــطب إســمه مــن قائمــة‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بتنظيــم توزيــع‬ ‫المنصــوص عليــه بالفصــل ‪ 23‬مــن األمــر عــدد ‪ 1293‬لســنة ‪ 2013‬المــؤرخ فــي ‪ 27‬فيفــري ‪2013‬‬
‫ـادة ّ‬
‫الســداري‬ ‫تضمــن تســليط عقوبــة إداريــة تتمثــل فــي إيقــاف المــزود مــن التــزود بمـ ّ‬
‫ّ‬ ‫ـادة الســداري ومراقبتهــا‪ ،‬والــذي‬
‫مـ ّ‬
‫ـادة ّ‬
‫الســداري‪ ،‬مــن شــأنه‬ ‫المزوديــن مــن مـ ّ‬
‫ّ‬ ‫لمـ ّـدة تتــراوح بيــن ‪ 3‬أشــهر و ‪ 6‬أشــهر وفــي صــورة العــود يتـ ّـم شــطبه مــن قائمــة‬
‫أن يتســبّ ب فــي نتائــج يصعــب تداركهــا نظــرا لجديّ ــة األســباب التــي ينبنــي عليهــا المطلــب‪.622‬‬

‫وتطبيقــا ألحــكام الفصــل األول مــن قــرار وزيــر التجــارة والصناعــات التقليديــة ووزيــر الداخليــة والتنميــة المحليــة‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بضبــط شــروط اســناد وســحب رخصــة تعاطــي تجــارة المشــروبات الكحوليــة‬ ‫المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬ديســمبر ‪2006‬‬
‫المعـ ّـدة للحمــل ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة بالمقتضيــات المتعلقــة بإخضــاع اســناد تلــك الرخصــة إلــى احتــرام عــدد مــن الشــروط‬
‫ّ‬
‫وتوفــر مســافة فاصلــة بينــه وبيــن المعالــم الدينيــة والمســاجد‬ ‫علــى غــرار تــاؤم المنطقــة مــع هــذا الصنــف مــن التجــارة‪،‬‬
‫والمؤسســات التربويــة والثقافيــة واالجتماعيــة والرياضيــة والصحيــة ال تقـ ّـل عــن ثالثمائــة متــر تحتســب بدايــة مــن‬
‫المؤسســات المعنيــة‪ .‬واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن األســباب التــي‬ ‫ّ‬ ‫منتصــف واجهــة المحــل الــى منتصــف واجهــة المحــات أو‬
‫جديــة فــي ظاهرهــا ّ‬
‫بالنظــر إلى‬ ‫اســتندت إليهــا الطالبــة فــي طلــب توقيــف تنفيــذ القــرار المتعلــق بســحب الرخصــة ال تبــدو ّ‬
‫عــدم احتــرام الشــروط المتعلقــة بالمســافة الفاصلــة بيــن محـ ّـل التداعــي وأقــرب مدرســة إعداديــة وأقــرب مســجد إليــه‪.623‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى ضــرورة أن تحتــرم اإلدارة مبــدإ األمــان القانونــي والثقــة‬
‫مؤسســات الدولــة بمناســبة ممارســتها لمهامهــا الضبطيــة‪ .‬واعتبــرت ّ‬
‫أن قــرار إزالــة الوحــدة الخارجيــة‬ ‫ّ‬ ‫المشــروعة فــي‬
‫لمخبــر التحاليــل الطبيــة لمرضــى كوفيــد ‪ 19‬للمدعــي بعــد تحصلــه علــى ترخيــص مــن اللجنــة الفنيــة للبيولوجيــا الطبيــة‬
‫للقيــام بالتحاليــل البيولوجيــة الطبيــة لتشــخيص فيــروس كورونــا وتحصلــه علــى الموافقــة المبدئيــة مــن قبــل بلديــة‬
‫قصــر هــال لتركيــز وحــدة خارجيــة لمخبــره لرفــع عينــات كوفيــد ‪ ،19‬ينطــوي علــى خــرق لمبــدإ األمــان القانونــي والثقــة‬
‫ّ‬
‫مؤسســات الدولــة‪.‬‬ ‫المشــروعة فــي‬

‫وبيّ نــت المحكمــة مــن جهــة أخــرى ّأنــه يتعيّ ــن أن يســتند قــرار ســحب ّ‬
‫الترخيــص لوقائــع ثابتــة فــي شــأن المخالفــات‬
‫للمدعــي قبالــة مدخــل مخبــر التحاليــل‬
‫ّ‬ ‫المنســوبة للمعنــي باألمــر ّ‬
‫وأنــه طالمــا تـ ّـم تركيــز الوحــدة الخارجيــة المخبريــة‬
‫الطبيــة وعلــى جــزء مــن موقــف الســيارات الخــاص بالعمــارة وليــس فــوق الرصيــف‪ ،‬فــإن خطــر انتشــار العــدوى بيــن المــارة‬
‫ورواد العمــارة غيــر ثابــت‪ ،‬خاصــة وقــد ّ‬
‫أكــد تقريــر التفقــد المحــرر بنــاء علــى معاينــة وزارة الصحــة للوحــدة المخبريــة‬
‫المذكــورة اســتجابتها لشــروط الســامة وللشــروط الفنيــة المســتوجبة ضمــن كــراس الشــروط‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن تحريــف الوقائــع‬
‫جديــا‪.‬‬
‫المنســوب إلــى اإلدارة أضحــى مطعنــا ّ‬

‫واعتبــرت المحكمــة ّأنــه مــن شــأن تنفيــذ قــرار الســحب المشــار إليــه أن يـ ّ‬
‫ـؤدي إلــى نتائــج يصعــب تداركهــا‪ ،‬باعتبــار‬
‫ـؤدي إلــى ســحب رخصــة التحاليــل لفيــروس كورونــا مــن‬ ‫ّ‬
‫أن إزالــة الوحــدة الخاصــة لرفــع عينــات تحليــل الكوفيــد ‪ 19‬قــد يـ ّ‬
‫التقصــي النشــيط للفيــروس ســريع االنتشــار وخفــض حظــوظ‬
‫ّ‬ ‫مخبــر المدعــي والحـ ّـد مــن قــدرة مدينــة قصــر هــال علــى‬
‫تقليــص خطــر الوبــاء علــى ســكان المدينــة ومــا جاورهــا فــي وقــت تكــون فيــه البــاد فــي أشـ ّـد الحاجــة إلــى تجنيــد كل‬
‫الطاقــات لمقاومتــه‪.624‬‬

‫‪ - 622‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200458‬بتاريخ ‪ 14‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 623‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106056‬بتاريخ ‪ 22‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 624‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 6200315‬بتاريخ ‪ 10‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪167‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬قرارات الغلق‬

‫مخصصة‬
‫ّ‬ ‫أن ثبــوت عــدم وجــود المحــات علــى غــرار المقاهــي فــي ّ‬
‫مركبات أو مقاســم‬ ‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫للتجــارة وفقــا لمثــال التهيئــة العمرانيــة‪ ،‬بالنســبة إلــى المناطــق المشــمولة بمثــال تهيئــة عمرانيــة‪ ،‬أو فــي أحيــاء تجاريــة‪،‬‬
‫بالنســبة إلــى المناطــق األخــرى‪ 625‬كعــدم التــزام أصحــاب المحــات المفتوحــة للعمــوم بالتدابيــر الصحيــة للتوقــي مــن‬
‫خطــر فيــروس كورونــا وعــدم احتــرام البروتوكــول الصحــي‪ ،‬يــؤول إلــى اعتبــار األســباب المســتند إليهــا فــي طلــب توقيــف‬
‫تنفيــذ قــرار الغلــق غيــر متســمة بالجديــة فــي ظاهرهــا‪.626‬‬

‫ـتمد مــن التأثيــرات الســلبيّ ة التــي تحـ ّ‬

‫ـف بالســماح ألصحــاب المقاهــي والمطاعــم بفتــح‬ ‫ّ‬
‫التأكــد يسـ ّ‬ ‫وبيّ نــت ّ‬
‫أن عنصــر‬
‫خاصــة فــي ظـ ّـل خطــورة الوضــع الصحــي‬
‫ّ‬ ‫العامــة‪،‬‬
‫ّ‬ ‫الصحــة‬
‫ّ‬ ‫محالتهــم كامــل اليــوم والخطــر الــذي يمكــن أن ّ‬
‫يمثلــه علــى‬ ‫ّ‬
‫‪627‬‬
‫بالبــاد وبالتحديــد بالمنطقــة‪.‬‬

‫تعمــد العــارض رفــع العيّ نــات لتشــخيص اإلصابــة بفيــروس كورونــا ســارس‪ -‬كــوف‪2‬‬
‫ّ‬ ‫وأوضحــت المحكمــة ّ‬
‫أن‬
‫الصحــة والقاضــي بغلــق مخبــره‬
‫ّ‬ ‫بمخبــره دون الحصــول علــى ترخيــص فــي الغــرض‪ ،‬يجعــل مــن القــرار الصــادر عــن وزيــر‬
‫الخــاص لتحاليــل البيولوجيــا الطبيــة قائمــا علــى ســند ســليم مــن الواقــع والقانــون‪.628‬‬

‫ّ‬
‫المؤسســات الخطرة‬ ‫وكذلك ّ‬
‫فإن مباشــرة وحدة الخرســانة الرفيعة للنشــاط دون وجود التراخيص الالزمة لفتح‬
‫المختصة للغلــق الفوري لتلك الوحدة‪.629‬‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫لتدخــل الجهات‬ ‫أو المخلــة بالصحــة والمزعجــة يشــكل خطــرا مســتوجبا‬

‫ّ‬
‫وأكــدت‪ ،‬مــن ناحيــة أخــرى علــى ّأنــه ال يســوغ قانونــا لــإدارة االســتناد الــى تســبب النشــاط موضــوع القــرار‬
‫المنتقــد فــي االضــرار بالصحــة وتعكيــر صفــو راحــة المتســاكنين مــن دون توفــر عناصــر ومعطيــات مؤكــدة تنتهــي بهــا‬
‫أن الســلطة المعنيــة مطالبــة فــي جميــع الحــاالت بالقيــام بموازنــة بيــن مختلــف‬ ‫ّ‬
‫وذكــرت ّ‬ ‫الــى اســتخالص تلــك النتيجــة‬
‫‪630‬‬
‫المصالــح المتضاربــة قبــل اتخــاذ قرارهــا‪.‬‬

‫الفقرة الرابعة‪ :‬سلطة الضبط اإلداري العام المحيل‬ ‫•‬

‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى أنــه ال يمكــن لرئيــس البلديــة فــي نطــاق مــا يتمتــع بــه مــن ســلطة ضبــط إداري‬
‫عــام محلــي‪ ،‬أن يحــل محــل الســلطات التــي أســندت لهــا النصــوص القانونيــة والترتيبيــة صالحيــات الضبــط اإلداري‬
‫الخــاص الوطنــي ويقــرر غلــق المؤسســات إال عنــد وجــود خطــر محــدق يهــدد النظــام العــام وشــريطة أن يكــون الغلــق‬
‫بصفــة مؤقتــة‪ .‬واعتبــرت المحكمــة أن قــرار غلــق المدجنــة مــن قبــل رئيــس البلديــة‪ ،‬فضــا عــن ّأنــه لــم يكــن محـ ّـدد المــدة‬
‫ويكتســي الصبغــة النهائيــة‪ ،‬فإنــه ينطــوي علــى تعــدي علــى اختصــاص الوزيــر المعنــي بالنشــاط‪ ،‬ســيما وأن مظروفــات‬
‫الملــف ال تعكــس اقتــران تدخــل البلديــة بغايــة درء خطــر محــدق وبصــورة وقتيــة‪ .‬وأقــرّ ت‪ ،‬إلــى جانــب ذلــك‪ّ ،‬‬
‫أن مــن شــأن‬
‫توقــف النشــاط المترتــب عــن قــرار الغلــق النهائــي أن يتســبّ ب لصاحــب المشــروع فــي نتائــج يصعــب تداركهــا تتمثــل خاصــة‬
‫فــي قطــع مــورد رزقــه والعامليــن معــه عــاوة علــى عــدم القــدرة علــى اإليفــاء بالتزاماتــه التعاقديــة‪.631‬‬

‫‪ - 625‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105995‬بتاريخ ‪ 01‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 626‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106082‬بتاريخ ‪ 05‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 627‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200277‬بتاريخ ‪ 19‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 628‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106128‬بتاريخ ‪ 20‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 629‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200246‬بتاريخ ‪ 26‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 630‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200249‬بتاريخ ‪ 2‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 631‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 6200340‬بتاريخ ‪ 8‬جوان ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪168‬‬
 ‫وبيّ نــت المحكمــة ّأنــه لئــن كان يجــوز لرئيــس البلديــة بوصفــه ســلطة ضبــط اداري عــام محلـ ّ‬
‫ـي التشــديد فــي‬

‫فإنــه ال‬ ‫المتخــذة مــن قبــل ســلط الضبــط المركــزي والجهــوي ّ‬

‫كلمــا كان ذلــك مبــرّ را بخصوصيّ ــات محليّ ــة‪ّ ،‬‬ ‫ّ‬ ‫اإلجــراءات‬

‫يمكنــه التخفيــف مــن تلــك اإلجــراءات أو التوســع فــي االســتثناءات الممنوحــة ألصحــاب األنشــطة االقتصاديّ ــة بالســماح‬
‫‪632‬‬ ‫ّ‬
‫ـتغلي المقاهــي والمطاعــم بفتــح محالتهــم للعمــوم خــال فتــرة الحجــر الصحــي الشــامل‪.‬‬‫لمسـ‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬تنفيذ القرارات الضبطية‬

‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة أن ممارســة رئيــس البلديــة لســلطات الضبــط اإلداري المناطــة بعهدتــه تفــرض عليــه‬

‫أن ال يكتفــي باتخــاذ القــرارات الداخلــة فــي نطــاق صالحياته وإنمــا يتعــداه إلــى الحــرص علــى تنفيــذ تلــك القــرارات تنفيــذا‬

‫كليــا بمــا هــو متــاح مــن وســائل وإجــراءات قانونيــة لحمــل المخالفيــن علــى االمتثــال لمــا أمــرت بــه القوانيــن والقــرارات‬

‫الصــادرة ممــن لــه النظــر‪.633‬‬

‫ـأن قــرار الوالــي تســبّ ب فــي احتقــان اجتماعــي أو ّأنــه ّأدى إلــى احتجاجات‬
‫وأوضحــت المحكمــة ّأنــه ال يجــوز التــذرّ ع بـ ّ‬

‫ـؤدي بطبيعتهــا إلــى الحـ ّـد مــن الحريّ ــات فــي ســبيل المحافظــة علــى‬ ‫فئــة مــن المواطنيــن‪ ،‬ضــرورة ّ‬
‫أن القــرارات الضبطيّ ــة تـ ّ‬
‫النظــام العــام‪ ،‬وبالتالــي‪ّ ،‬‬
‫فإنهــا تقابــل فــي أغلــب األحيــان بالرفــض واالحتجــاج‪ .‬وال يمكــن أن يكــون ذلــك فــي حـ ّـد ذاتــه‬
‫ّ‬
‫بكافــة متســاكني المعتمديّ ــة‬ ‫ترســخت القناعــة بـ ّ‬
‫ـأن الخطــر محــدق‬ ‫خاصــة متــى ّ‬
‫ّ‬ ‫مبــرّ را للتراجــع عنهــا أو التخفيــف فيهــا‬

‫توســع الوبــاء ليشــمل معتمديــات مجــاورة بكامــل تــراب الواليــة واردة مــن جهــة أخــرى فــي ظـ ّـل‬
‫ّ‬ ‫مــن جهــة وبـ ّ‬
‫ـأن إمكانيّ ــة‬
‫‪634‬‬
‫االنتشــار الســريع للفيــروس ومحدوديّ ــة االمكانيّ ــات الناجعــة لمواجهــة الجائحة على المســتويين الوطنــي والجهوي‪.‬‬

‫ّ‬
‫وأكــدت المحكمــة ّأنــه علــى فــرض عــدم إعــام رئيــس البلديّ ــة بصــورة رســميّ ة بالقــرار ّ‬
‫الصــادر عــن الوالــي‪ ،‬المتعلــق‬

‫بإعــان الحجــر الصحــي الشــامل بمعتمديتيــن مــن واليتــه‪ ،‬فــي إطــار واجــب الوقايــة والحمايــة الصحيــة المحمــول علــى‬
‫الدولــة بموجــب الفصــل ‪ 38‬مــن الدســتور وإعمــاال لواجــب الحفــاظ علــى ّ‬
‫النظــام العــام الموكــول إليــه‪ ،‬فقــد كان عليــه‬

‫عــدم تجاهلــه والتحــري واالســتعالم حــول مضمونــه وذلــك مراعــاة لمبــدأ وحــدة الدولــة‪ ،‬ولواجــب التنســيق المحمــول‬
‫‪635‬‬
‫ّ‬
‫المؤسســات‪.‬‬ ‫ّ‬
‫وتجنبــا لتصــادم القــرارات بمــا ينــال مــن ثقــة العمــوم فــي‬ ‫علــى الجماعــات المحليّ ــة‪،‬‬

‫ومثــل باقــي القــرارات التــي تصــدر عــن البلديــة تخضــع قــرارات البلديــة فــي مــادة الضبــط اإلداري ألحــكام الفصــل‬

‫‪ 278‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة التــي تخـ ّـول للوالــي إمكانيــة طلــب توقيــف تنفيــذ القــرار المعنــي باألمــر فــي صــورة‬
‫ّ‬
‫التأكــد‪ .‬وإذا كان مــن شــأن القــرار البلــدي النيــل مــن حريــة عامــة أو فرديــة‪ ،‬يــأذن رئيــس المحكمــة اإلداريــة االبتدائيــة‬
‫ّ‬
‫مجلــة‬ ‫بتوقيــف التنفيــذ فــي أجــل خمســة أيــام‪ .‬وتعتبــر المحكمــة ّ‬
‫أن اإلذن بتوقيــف التنفيــذ علــى معنــى الفصــل ‪ 278‬مــن‬
‫ّ‬
‫التأخــر فــي فصــل النــزاع‪ ،‬بالنظــر‬ ‫ّ‬
‫التأكــد‪ ،‬وهــي حالــة الضــرورة التــي ال تحتمــل‬ ‫ّ‬
‫بتوفــر حالــة‬ ‫الجماعــات المحليّ ــة مشــروط‬

‫إلــى ثبــوت وجــود خطــر محــدق بالحــق المــراد المحافظــة عليــه والــذي يتعيّ ــن درؤه بســرعة ال تكــون متاحــة بمناســبة‬
‫التقاضــي العــادي ولــو قصــرت مواعيــده‪ .‬واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن مطلــب الوالــي الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار رئيــس‬

‫البلديــة‪ ،‬القاضــي بالســماح ألصحــاب المقاهــي والمطاعــم بفتــح محالتهــم مــن الســاعة الخامســة صباحــا إلــى الســاعة‬

‫الثامنــة ليــا‪ ،‬مــع منــع اســتعمال الطــاوالت والكراســي واالقتصــار علــى الخدمــات الســريعة‪ ،‬رغــم صــدور قــرار اللجنــة‬

‫‪ - 632‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200277‬بتاريخ ‪ 19‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 633‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200380‬بتاريخ ‪ 21‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 634‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200277‬بتاريخ ‪ 19‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 635‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200277‬بتاريخ ‪ 19‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪169‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫الجهويــة لمجابهــة جائحــة كورونــا والمتضمــن إقــرار غلــق جميــع المحــات والفضــاءات التجاريــة المفتوحــة للعمــوم‬
‫ـق فــي الحيــاة والحـ ّ‬
‫ـق فــي الصحــة والموازنــة بيــن هذيــن الحقيــن‬ ‫الصحــي الشــامل‪ ،‬يطــرح رهــان الحـ ّ‬
‫ّ‬ ‫طيلــة فتــرة الحجــر‬
‫‪636‬‬ ‫يحتــم اســتعجال ّ‬
‫النظــر فيــه‪.‬‬ ‫مــن جهــة والحــق فــي العمــل وحريــة الصناعــة والتجــارة مــن جهــة أخــرى األمــر الــذي ّ‬

‫ّ‬
‫المادة العمرانية‬ ‫ّ‬
‫المقررة في‬ ‫الفرع الخامس‪ :‬المبادئ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬أمثلة التهيئة العمرانية‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بتقديــر المصلحــة العامة بمناســبة إعــداد أمثلة التهيئــة العمرانية‬ ‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة عــددا مــن المبــادئ‬
‫واآلثــار القانونيــة المترتبــة عنهــا‪ .‬واعتبــرت علــى ســبيل المثــال ّ‬
‫أن عمليــة برمجــة الطرقــات بمختلــف أصنافهــا وفتحهــا‬

‫للعمــوم ترجــع للجهــة اإلداريــة المعنيــة فــي إطــار مــا لهــا مــن ســلطة تقديريــة لتهيئــة المنطقــة الترابيــة التابعــة لهــا‪،‬‬

‫متقيــدة فــي ذلــك بمتطلبــات المصلحــة العامــة مــن خــال اســتعمال محكــم للمجــال الترابــي وتوفيــر الطرقــات الضروريــة‬
‫ّ‬
‫التنقــل بالمنطقــة‪ 637.‬ويعـ ّـد تقديــر المصلحــة العامــة مــن قبيــل المالءمــات المتروكــة لــإدارة وال رقابــة‬ ‫لضمــان ســهولة‬
‫ّ‬
‫وذكــرت المحكمــة ّأنــه ال‬ ‫‪638‬‬ ‫عليهــا فــي ذلــك ّ‬
‫إال بقــدر مــا يشــوبه مــن خطــأ فــادح فــي التقديــر أو انحــراف بالســلطة‪.‬‬

‫ينجــرّ عــن المصادقــة علــى مثــال التهيئــة ســوى التصريــح بالمصلحــة العموميــة لألشــغال المقــرّ رة وليــس انتقــال ملكيّ ــة‬

‫القطــع المزمــع إقامــة تلــك األشــغال عليهــا إلــى الــذات العموميــة المعنيــة لذلــك يقتضــي فتــح الطرقــات المنصــوص‬
‫‪639‬‬
‫عليهــا بمثــال التهيئــة اقتنــاء األراضــي التــي هــي علــى ملــك الخــواص أو انتزاعهــا‪.‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬رخص البناء‬

‫ّ‬
‫تتمتــع باالختصــاص الحصــري إلســناد رخــص البنــاء فــي نطــاق مرجــع نظرهــا‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن البلديّ ــة‬

‫الترابــي‪ 640 .‬ويعتبــر دفــع العــارض بعــدم اختصــاص الســلطة المصــدرة لقــرار هــدم بنــاء مــن قبيــل األســباب الجديــة التــي‬

‫مــن شــأنها أن تكــون دافعــا لتوقيــف تنفيــذ ذلــك القــرار طالمــا ثبــت ّأنــه بمقتضــى األمــر الحكومــي عــدد ‪ 602‬لســنة‬

‫‪ 2016‬المــؤرخ فــي ‪ 26‬مــاي ‪ 2016‬المتعلــق بتحويــر الحــدود الترابيــة لبعــض البلديــات والوثائــق المصاحبــة لــه أصبــح‬
‫‪641‬‬
‫العقــار موضــوع النــزاع فــي تاريــخ اتخــاذ القــرار المنتقــد موجــودا داخــل الحــدود الترابيــة لبلديــة أخــرى‪.‬‬

‫أن المجلس البلدي ال يملك صالحية النظر في مطالب رخص البناء باعتبار ّ‬
‫أن المشرع قد عهد ذلك‬ ‫وبيّ نت ّ‬

‫تخول أحكام مجلة التهيئة‬

‫ّ‬ ‫بصفة حصرية إلى رئيس البلدية‪ .642‬واعتبرت من ناحية أخرى في أحد القرارات ّأنه طالما لم‬
‫ّ‬
‫الحق في تفويض صالحياته المسندة له بموجب تلك المجلة في منح رخص البناء الى رئيس‬ ‫والتعمير لرئيس البلدية‬

‫‪ - 636‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200277‬بتاريخ ‪ 19‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 637‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200297‬بتاريخ ‪ 28‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 638‬القرار الصادر في القضية عدد‪ 12200223‬بتاريخ ‪ 24‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 639‬القرار الصادر في القضية عدد‪ 09200272‬بتاريخ ‪ 12‬أوت ‪2021‬‬

‫‪ - 640‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200317‬بتاريخ ‪ 15‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 641‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200330‬بتاريخ ‪ 17‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 642‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200163‬بتاريخ ‪ 23‬مارس ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪170‬‬
 ‫اللجنة الفنية البلدية لرخص البناء‪ ،‬فان القرار المنتقد والممضى من قبله يكون مشوبا بعيب االختصاص‪643.‬على ّأنها‬

‫المتنوعة‪،‬‬
‫ّ‬ ‫أن اراء اللجان الفنية لرخص البناء إلزامية وذلك ّ‬
‫بالنظر لما تحمله من أبعاد فنية إضافة إلى تركيبتها‬ ‫اعتبرت ّ‬

‫األمر الذي يجعل عدم احترام رئيس البلدية لرأي اللجنة الفنية منطويا على خرق للقانون‪ 644.‬كما اعتبرت ّ‬
‫أن موافقة‬

‫البلدية اسناد رخصة بناء بعد مطالبة المعني باألمر بالقيام بأشغال تصريف مياه األمطار ال تستجيب للمعايير الفنيّ ة‬
‫ّ‬
‫التدفق العادي لمياه األمطار نظرا لكونها ال تأخذ بعين االعتبار التوسع العمراني ومحيط أحواض الصلب‬ ‫وال تضمن‬

‫وذلك وفق دراسة فنيّ ة لم تعرض على مصالح وزارة التجهيز‪ ،‬يجعل القرار القاضي بإسناد الرخصة المذكورة معيبا‬

‫ومن شأن مواصلة تنفيذه التسبّ ب في نتائج يصعب تداركها‪.645‬‬

‫الداللــة علــى‬
‫ـف رخصــة البنــاء واضحــا فــي ّ‬ ‫ّ‬
‫التملــك المظــروف بملـ ّ‬ ‫وقــد أقــرّ ت المحكمــة ضــرورة أن يكــون ســند‬
‫ملكيّ ــة الطالــب للعقــار بصــورة ثابتــة ومفــرزة‪ّ .‬‬
‫وأنــه فــي صــورة وجــود نــزاع جـ ّ‬
‫ـدي حــول ملكيّ ــة األرض المزمــع إنجــاز‬
‫أشــغال بنــاء فوقهــا‪ ،‬يتعيــن اإلمســاك عــن تســليم الرخصــة المطلوبــة أو ســحبها فــي صــورة حصــول ذلــك إلــى حيــن فـ ّ‬
‫ـض‬
‫‪646‬‬
‫النزاع القائم بشأن الملكيّ ة بصورة نهائيّ ة‪.‬‬

‫ّ‬
‫محل‬ ‫•الفقرة الثالثة‪ :‬رخص تغيري صبغة‬

‫تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 75‬مــن مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر الــذي نــص علــى أنــه «ال يجــوز للمالــك أو‬

‫المكتــري الــذي تحصــل علــى الموافقــة الكتابيــة مــن المالــك تغييــر صبغــة محــل معــد للســكنى أو جــزء منــه أو أحــد‬

‫توابعــه إلــى محـ ّـل حرفــة إدارة أو تجــارة أو أي نشــاط آخــر مغايــر لصبغتــه األصليــة إال برخصــة مســبقة مــن نفــس الســلطة‬

‫المتبعــة للحصــول عليهــا»‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّأنــه‬

‫ّ‬ ‫اإلداريــة المؤهلــة لتســليم رخصــة البنــاء ووفــق نفــس اإلجــراءات‬

‫تتحصــل علــى رخصــة لتغييــر صبغــة المحـ ّـل الــذي تسـ ّـوغته الســتغالله فــي نشــاط الحضانــة‬
‫ّ‬ ‫طالمــا ّ‬
‫أن العارضــة لــم‬

‫جديــة‬ ‫ّ‬
‫مؤســس علــى أســباب ّ‬ ‫ضدهــا يغــدو غيــر‬ ‫المدرســية‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار الغلــق الصــادر ّ‬

‫فــي ظاهرهــا‪.647‬‬

‫الســياق ذاتــه‪ ،‬بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫أن عــدم اإلدالء بمــا يفيــد الحصــول علــى رخصــة فــي تغييــر صبغــة العقــار‬ ‫وفــي ّ‬

‫الــذي أقيمــت عليــه قاعــة الرياضــة الخاصــة وثبــوت الصبغــة ّ‬

‫الســكنية للمنطقــة الكائــن بهــا العقــار ونمــط بنائــه المــزدوج‬

‫والــذي يجعلــه مالصقــا لألجــوار‪ ،‬يجعــل مطلــب توقيــف تنفيــذ قــرار الغلــق قائمــا علــى أســباب غيــر جديــة فــي ظاهرهــا‪.648‬‬

‫‪ - 643‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200254‬بتاريخ ‪ 19‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 644‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200294‬بتاريخ ‪ 26‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 645‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200443‬بتاريخ ‪ 19‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 646‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106214‬بتاريخ ‪ 12‬أفريل ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪12200240‬بتاريخ ‪ 2‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 647‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106079‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 648‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106513‬بتاريخ ‪ 16‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪171‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الرابعة‪ّ :‬‬
‫تتبع ورفع المخالفات العمرانية‬

‫‪1 .‬قرارات الهدم‬

‫اعتبــرت المحكمــة المطالــب المقدمــة إليهــا بهــدف توقيــف تنفيــذ قــرارات الهــدم غيــر جديــة طالمــا تسـ ّـلطت‬
‫تعمــد أصحابهــا مخالفــة رخصــة‬
‫ّ‬ ‫تلــك القــرارات علــى بنــاءات تمــت إقامتهــا دون الحصــول علــى رخصــة فــي الغــرض‪ 649‬أو‬
‫البنــاء المســندة إليهــم ولــم يســعوا إلــى تســوية وضعياتهــم‪ .650‬كمــا اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن اســتناد القــرار المطلــوب اإلذن‬

‫أن‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق برفــض إســناد رخصــة هــدم إلعــادة البنــاء إلــى رأي المعهــد الوطنــي للتــراث الــذي اعتبــر ّ‬ ‫بتوقيــف تنفيــذه‬

‫البنايــة موضــوع التداعــي ذات قيمــة معماريــة وتاريخيــة وموجــودة بجانــب معلــم تاريخــي مرتــب (معهــد باســتور) األمــر‬

‫الــذي يســتوجب علــى صاحبتهــا واجــب المحافظــة علــى جميــع مكوناتهــا وتقديــم ملــف لترميمهــا‪ ،‬يجعــل األســباب التــي‬

‫ّ‬
‫تأســس عليهــا المطلــب غيــر جديّ ــة فــي ظاهرهــا‪.651‬‬

‫وإعمــاال لمبــدأ الســلطة المقيــدة التــي تفتــرض انتفــاء أي هامــش مــن التقديــر لــإدارة والتــي تكــون ملزمــة ّ‬
‫باتخــاذ‬
‫قــرار معيّ ــن اعتبــرت المحكمــة أن ّ‬
‫توفــر هــذه الوضعيــة يحجــب جميــع العيــوب الشــكلية طالمــا ّ‬
‫أن اإلدارة مطالبــة فــي‬

‫جميــع الحــاالت باتخــاذ نفــس القــرار‪ .‬ورفضــت علــى هــذا األســاس توقيــف تنفيــذ القــرار المتعلــق بهــدم بنــاء دون رخصــة‬
‫‪652‬‬
‫علــى طريــق مبرمجــة بمثــال التهيئــة العمرانيــة‪.‬‬

‫‪2 .‬قرارات ّ‬
‫السدم‬

‫الصــادر المتعلــق بســدم عــدد ‪ 3‬نوافــذ كاشــفة علــى‬

‫فــي إطــار النظــر فــي طلــب اإلذن بإيقــاف تنفيــذ القــرار ّ‬

‫األجــوار ومقامــة بــدون رخصــة‪ ،‬بيّ نــت المحكمــة أن بنــاء كامــل المنــزل تـ ّـم منــذ ســنة ‪ 1986‬بصفــة فوضويّ ــة ال تراعــي‬

‫وأن تنفيــذ ذلــك القــرار‬ ‫ّ‬

‫والضــوء‪ّ ،‬‬ ‫للتهوئــة‬ ‫ّ‬
‫المتنفــس الوحيــد ّ‬ ‫وأن ّ‬
‫النوافــذ موضــوع قــرار الســدم تعـ ّـد‬ ‫الصحــة ّ‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫متطلبــات‬

‫ّ‬
‫والســامة المفتــرض‬ ‫الصحــة‬
‫ّ‬ ‫مقومــات‬
‫ّ‬ ‫ســيؤول حتمــا إلــى حجــب الشــمس والهــواء عــن العقــار بشــكل يتنافــى وأبســط‬
‫الســكن‪ .‬وانتهــت‪ ،‬علــى هــذا األســاس‪ ،‬إلــى ّ‬
‫أن تنفيــذ القــرار مــن شــأنه أن يفضــي إلــى تداعيــات خطــرة علــى‬ ‫ّ‬
‫توفرهــا فــي ّ‬
‫ســامة متســاكني العقــار‪ّ ،‬‬
‫واتجــه قبــول المطلــب الرامــي إلــى إيقــاف تنفيــذه‪.653‬‬

‫‪ّ 3.‬‬
‫تتبع المخالفات العمرانية‬

‫أن عــدم ّ‬
‫تدخــل البلديــة المدعــى عليهــا للتصـ ّـدي للبنــاء المقــام دون رخصــة يعتبــر تنكــرا مــن‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫جانبهــا لالختصــاص المســند لهــا قانونــا‪ ،‬كمــا ّ‬

‫أن عــدم إدالئهــا بملحوظاتهــا فــي القضيــة رغــم مطالبتهــا بذلــك والتنبيــه‬

‫بصحــة مــا ورد بهــا‪ ،‬ويجعــل بالتالــي األســباب المســتند إليهــا لطلــب توقيــف‬
‫ّ‬ ‫عليهــا فــي هــذا الشــأن يعـ ّـد تســليما منهــا‬

‫تنفيــذ القــرار المنتقــد تكــون جديّ ــة فــي ظاهرهــا علــى معنــى أحــكام الفصــل ‪ 39‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة‪ ،‬إضافــة‬
‫إلــى ّ‬
‫أن مواصلــة البنــاء مــن شــأنها أن تتســبب فــي نتائــج يصعــب تداركهــا‪ .654‬مســتندة فــي ذلــك إلــى مقتضيــات الفصــل‬

‫‪ - 649‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106890‬بتاريخ ‪ 29‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 650‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105993‬بتاريخ ‪ 05‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 651‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106393‬بتاريخ ‪ 12‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 652‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200381‬بتاريخ ‪ 21‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 653‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105944‬بتاريخ ‪ 12‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 654‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106582‬بتاريخ ‪ 04‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪172‬‬
 ‫ـص علــى ضــرورة الحصــول علــى ترخيــص فــي ذلــك مــن رئيــس البلديــة‬ ‫ّ‬
‫مجلــة التهيئــة الترابيــة والتعميــر الـ ّـذي ينـ ّ‬ ‫‪ 68‬مــن‬

‫داخــل المناطــق البلديــة ومــن والــي الجهــة بالنســبة لبقيّ ــة المناطــق بهــدف البنــاء أو إجــراء أشــغال ترميــم لتدعيــم‬

‫تدخــل الوالــي أو رئيــس‬ ‫ّ‬

‫المجلــة التــي تســتوجب ّ‬ ‫بنايــة موجــودة أو إدخــال تغييــرات عليهــا وأحــكام الفصــل ‪ 84‬مــن نفــس‬
‫البلديــة‪ ،‬حســب الحــال‪ ،‬فــي ّ‬
‫كل الحــاالت التــي يقــع فيهــا إقامــة بنــاء بــدون رخصــة‪.655‬‬

‫وفــي قــرار آخــر ّ‬

‫أكــدت المحكمــة اإلداريــة علــى ّ‬
‫أن البلديــة مطالبــة بفــرض احتــرام التراتيــب العمرانيــة واتخــاذ‬

‫جميــع القــرارات التــي يتطلبهــا التصــدي للمخالفــات المرتكبــة فــي هــذا اإلطــار بمــا فــي ذلــك اتخــاذ قــرارات فــي الهــدم‬

‫فــي حالــة البنــاء دون رخصــة فــي الغــرض‪ ،‬وهــي مدعــوة فــي نفــس االتجــاه بــأن تكــون حريصــة علــى تنفيــذ القــرارات‬

‫الصــادرة عنهــا فــي هــذا المجــال‪.656‬‬

‫الصــادرة عنهــا باالســتعانة بالقـ ّـوة‬

‫أن ســلطة البلديّ ــة تكــون مقيّ ــدة بتنفيــذ قــرارات الهــدم ّ‬ ‫ّ‬
‫وذكــرت المحكمــة ّ‬

‫العامــة عنــد االقتضــاء وال يســعها التمســك تبعــا لذلــك بـ ّ‬

‫ـأي عــذر مــن شــأنه أن يعفيهــا مــن تنفيــذ الواجــب المحمــول‬ ‫ّ‬

‫عليهــا قانونــا باســتثناء التســوية القانونيــة لوضعيّ ــة العقــار طبقــا للتشــريع العمرانــي أو وجــود ظــروف اســتثنائية تحــول‬

‫دون التطبيــق األمثــل للقانــون أو اســتحالة تطبيــق اإلجــراء اســتحالة مطلقــة رغــم كل مــا بذلتــه اإلدارة مــن جهــد‪.‬‬

‫وأكـ ّـدت المحكمــة علــى ّ‬

‫أن واجــب التنفيــذ المحمــول علــى رئيــس البلديــة بموجــب النصــوص القانونيــة ال يقتصــر‬
‫ّ‬
‫الملــف ومراســلة‬ ‫وإنمــا يتعيّ ــن عليــه متابعــة‬ ‫ّ‬
‫يتخذهــا علــى مصالــح الشــرطة البلديّ ــة ّ‬ ‫علــى مجــرّ د إحالــة قــرارات الهــدم التــي‬
‫المخولــة لــه قانونــا‪ .‬وبالتالــي فـ ّ‬
‫ـإن‬ ‫ّ‬ ‫اإلدارات المعنيّ ــة بعمليّ ــة التنفيــذ مركزيــا وجهويــا ّ‬
‫واتخــاذ جميــع الخطــوات القانونيــة‬
‫ّ‬
‫تحقق للقرار اإلداري‬ ‫عــدم اســتيفاء البلديــة جميــع اإلجــراءات القانونيــة والوســائل المعنويــة والماديّ ــة التي من شــأنها أن‬
‫التنفيــذ الفعلــي لقــرار الهــدم‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن ذلــك يعـ ّـد تخليّ ــا مــن جانبهــا عــن واجــب فــرض احتــرام القانــون وتســليما غيــر مبــرّ ر بعجــز‬
‫الســلطة العموميــة عــن ردع المقاومــة غيــر المشــروعة لمقررّ اتهــا‪ .657‬وتطبيقــا لهــذا المبــدأ أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن وبنــاء‬
‫علــى ذلــك فـ ّ‬
‫ـإن ســكوت البلديّ ــة علــى تحديــد موعــد لعمليّ ــة تنفيــذ قــرار الهــدم ال يعفــي رئيــس مركــز الحــرس البلــدي مــن‬

‫حملــه واجــب تنفيــذ قــرارات الهــدم وفــرض عليــه إعــداد تقريــر فــي‬ ‫المســؤولية الملقــاة علــى عاتقــه ســيّ ما ّ‬
‫وأن القانــون ّ‬
‫أي تقاعــس فــي هــذا المجــال خطــأ جســيما موجبــا للمســاءلة‪ .‬وبالتالــي فـ ّ‬
‫ـإن‬ ‫الغــرض حــول مــآل عمليّ ــة التنفيــذ وجعــل ّ‬

‫المختصــة ترابيــا لــم يســتوف جميــع اإلجــراءات الواجبــة للتنفيــذ‪.658‬‬

‫ّ‬ ‫ّ‬
‫كل مــن رئيــس البلديــة ورئيــس الوحــدة األمنيّ ــة‬

‫أن المحكمــة أقــرّ ت‪ ،‬اســتنادا إلــى المبــدأ المســتقرّ عليــه مــن ّ‬

‫أن اقتــران منظومــة المنشــآت العموميــة‬ ‫غيــر ّ‬

‫بتجســيد المصلحــة العامــة يحــول دون اإلذن بإزالتهــا ضمانــا الســتمرارية المرفــق العــام وحســن ســيره‪ّ ،‬أنــه ولئــن كانــت‬

‫قــرارات الهــدم الصــادرة عــن رؤســاء الجماعــات المحليــة منصهــرة فــي تحقيــق المصلحــة العامــة العمرانيــة وطبقــا‬
‫الختصاصهــم المقيّ ــد فــي حمايــة المشــروعية باحتــرام التراتيــب العمرانيــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن المصلحــة العامــة االقتصاديــة التــي‬

‫تجســدها المنشــأة العموميــة المحدثــة بالمركــب التكنولوجــي تفتــرض اإلبقــاء علــى البنايــات المزمــع هدمهــا حفاظــا‬
‫علــى أمــوال المجموعــة الوطنيــة‪ّ ،‬‬
‫وأكــدت ّأنــه يتعيّ ــن علــى القاضــي‪ ،‬فــي جميــع الحــاالت‪ ،‬إجــراء موازنــة بيــن الكلفــة‬
‫ّ‬
‫الناجمــة عــن إزالــة تلــك المنشــآت والمنافــع المنجــرّ ة عــن بقائهــا كإجــراء الموازنــة بيــن المصلحــة العامــة التــي تســهر‬

‫المنشــأة علــى تحقيقهــا ومصلحــة عموميــة أخــرى ذات طبيعــة مختلفــة‪.659‬‬

‫‪ - 655‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200432‬بتاريخ ‪ 20‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 656‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200199‬بتاريخ ‪ 28‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 657‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200450‬بتاريخ ‪ 05‬أوت ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200451‬بتاريخ ‪ 05‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 658‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200445‬بتاريخ ‪ 12‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 659‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105555‬بتاريخ ‪ 05‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪173‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الفرع السادس‪ :‬المبادئ المقررة في ّ‬
‫مادة األمالك العمومية‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬اإلشغال الوقيت للملك العمويم‬

‫أن اإلشــغال الوقتــي للملــك العمومــي البلــدي ّ‬

‫تنظمــه أحــكام األمــر عــدد ‪ 362‬لســنة‬ ‫بيّ نــت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫‪ 2007‬المــؤرّ خ فــي ‪ 19‬فيفــري ‪ 2007‬المتعلــق بضبــط شــروط وصيــغ اإلشــغال الوقتــي ولزمــة المرفــق العمومــي الــذي‬

‫ـص فــي فصلــه األول علــى ّأنــه تتـ ّـم الموافقــة علــى إشــغال أجــزاء الملــك العمومــي البلــدي بصفــة وقتيــة وقابلــة للرجــوع‬
‫نـ ّ‬

‫فيهــا‪ ،‬بعقــد يبــرم بيــن رئيــس البلديــة والمســتفيد باإلشــغال الوقتــي إذا كانــت تنــدرج فــي نطــاق التصــرف فــي الملــك‬

‫العمومــي البلــدي‪ .‬وفــي غيــر الحــاالت المنصــوص عليهــا بالفقــرة األولــى مــن هــذا الفصــل يبقــى اإلشــغال الوقتــي‬

‫للملــك العمومــي البلــدي خاضعــا لترخيــص رئيــس البلديــة المعنيــة فــي إطــار ممارســته لســلطة الضبــط اإلداري‪.660‬‬

‫ّ‬
‫المتعلــق باســتغالل المقاهــي مــن‬ ‫وبيّ نــت المحكمــة ّأنــه عمــا بأحــكام الفصليــن ‪ 20‬و‪ 24‬مــن كــرّ اس الشــروط‬

‫األول المصــادق عليــه بمقتضــى قــرار وزيــر الداخليّ ــة والتنميــة المحليّ ــة المــؤرّ خ فــي ‪ 10‬ســبتمبر ‪ 2004‬والفصــل‬
‫الصنــف ّ‬

‫ـص‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بحــذف رخــص ومراجعــة موجبــات إداريّ ــة تخـ ّ‬ ‫‪ 6‬مــن القانــون عــدد ‪ 75‬لســنة ‪ 2004‬المــؤرّ خ فــي ‪ 2‬أوت ‪2004‬‬
‫بعــض األنشــطة التجاريّ ــة والســياحيّ ة والترفيهيّ ــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن اســتغالل أصحــاب المقاهــي ألجــزاء مــن الملــك العمومي البلدي‬

‫يخضــع إلــى مقتضيــات التشــريع الجــاري بــه العمــل بالنســبة لإلشــغال الوقتــي للملــك العمومــي‪ ،‬علــى أن يتثبّ ــت رئيــس‬
‫النظــر فــي مطلــب ّ‬
‫الترخيــص فــي اإلشــغال التثبّ ــت مــن مــدى حصــول طالــب الترخيــص علــى الرخــص‬ ‫البلديّ ــة بمناســبة ّ‬

‫أن ّ‬
‫الترخيــص فــي إشــغال الملــك العمومــي ينبغــي أن ال‬ ‫الضروريّ ــة لممارســة ذلــك النشــاط‪ّ 661 .‬‬
‫وأكــدت المحكمــة علــى ّ‬

‫يمـ ّ‬
‫ـس مــن مبــدأ ضمــان ســامة المــرور وحمايــة األمــن العــام والمحافظــة علــى الجماليــة الحضريــة مثلمــا اقتضــاه الفصــل‬

‫‪ 13‬مــن األمــر المتعلــق بضبــط شــروط وصيــغ اإلشــغال الوقتــي ولزمــة المرفــق العمومــي‪.662‬‬

‫كمــا أقــرّ ت ّأنــه يخضــع تجديــد ّ‬

‫الترخيــص فــي اإلشــغال الوقتــي للملــك العمومــي البحــري لمقتضيــات األمــر‬

‫ّ‬
‫وللســلطة التقديريّ ــة لــإدارة التــي تمارســها تحــت رقابــة القاضــي اإلداري بقــدر مــا يشــوبها مــن خطــأ بيّ ــن فــي‬ ‫المذكــور‪،‬‬
‫‪663‬‬
‫ّ‬
‫بالســلطة أو باإلجــراءات‪.‬‬ ‫التقديــر أو فــي القانــون أو انحــراف‬

‫ومــن جهــة أخــرى اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّ‬

‫أن إحــداث بنــاء مــن الصلــب داخــل الملــك العمومــي يعـ ّـد مــن‬

‫المخالفــات غيــر القابلــة للتســوية والتــي تكــون ســلطة اإلدارة فــي اتخــاذ قــرار بإزالتهــا مقيّ ــدة بمــا مــن شــأنه أن يحجــب‬

‫العيــوب الشــكلية التــي قــد تطــال هــذا القــرار بمــا فيهــا عيــب اختصــاص الســلطة المصــدرة للقــرار‪.664‬‬

‫‪ - 660‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 6200359‬بتاريخ ‪ 27‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 661‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200195‬بتاريخ ‪ 5‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 662‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 6200364‬بتاريخ ‪ 27‬أوت ‪2021‬‬

‫‪ - 663‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200302‬بتاريخ ‪ 8‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 664‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 05200402‬بتاريخ ‪ 30‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪174‬‬
 ‫•الفقرة الثانية‪ :‬العقارات الدولية ذات الصبغة الفالحية‬

‫‪ 1 .‬تسويغ المقاسم الفالحية‬

‫المدعية‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق برفــض إحالــة ملــف‬ ‫بمناســبة ّ‬
‫النظــر فــي المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار وزيــر الفالحــة‬
‫ّ‬
‫المنظمــة لتســويغ‬ ‫إلــى وزارة أمــاك الدولــة قصــد إتمــام إجــراءات تســويغها مقســم فالحــي ّ‬
‫أن النصــوص القانونيــة‬

‫المقاســم الفالحيــة لــم تســند ّ‬

‫أي ســلطة تقريريــة للوزيــر المكلــف بالفالحــة لمراجعــة قــرارات اللجنــة الجهويــة لمتابعــة‬
‫‪665‬‬
‫األراضــي الدوليــة الفالحيــة أو تعطيــل اإلجــراءات الضروريــة الســابقة لعمليــة التعاقــد‪.‬‬

‫‪2 .‬إخالء العقارات الدولية‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بخــاص معيّ نــات‬ ‫أن المدعــي قــد أخـ ّـل بأحــد بنــود العقــد‬
‫اعتبــرت المحكمــة اإلداريــة ّأنــه ولئــن تبيّ ــن ّ‬

‫للســنة الثانيــة مــن مــدة العقــد‪ ،‬إال أنــه ّيتضــح مــن اطالعــات القــرار المتعلــق بإخــاء العقــار الــذي يتسـ ّـوغه‬
‫الكــراء بالنســبة ّ‬

‫أنــه لــم يصــدر بنــاء علــى قــرار مشــترك عــن وزيــري الفالحــة وأمــاك الدولــة والشــؤون العقاريــة فــي إســقاط حــق المتسـ ّـوغ‬

‫فــي تسـ ّـوغ العقــار حتــى يتولــى الوالــي تنفيــذه فــورا مثلمــا اقتضــاه الفصــل ‪ ( 15‬جديــد) مــن القانــون عــدد ‪ 21‬لســنة ‪1995‬‬

‫المتعلــق بالعقــارات الدوليــة الفالحيــة المنقــح بالقانــون عــدد ‪ 11‬لســنة ‪ 1998‬المــؤرّ خ فــي ‪ 10‬فيفــري ‪ .1998‬واعتبــرت‬
‫بنــاء علــى ذلــك ّ‬
‫أن قــرار اإلخــاء مشــوب بخــرق قواعــد االختصــاص نظــرا لفقدانــه لســنده القانونــي‪ .‬وبيّ نــت مــن ناحيــة‬
‫أخــرى ّ‬
‫أن تنفيــذ قــرار اإلخــاء المطعــون فيــه يــؤول إلــى نتائــج يصعــب علــى المدعــي تداركهــا مــن جهــة فــوات األربــاح‬

‫التــي كان ســيجنيها ويفـ ّـوت عليــه إمكانيــة توفيــر المــال لخــاص الديــن المتخلــد بذمتــه إزاء الدولــة بعنــوان معينــات‬

‫الكــراء‪ .666‬وفــي قــرار آخــر بيّ نــت أن عــدم عنايــة المدعــي بالمقســم موضــوع التداعــي جــراء تنفيــذ قــرار اإلخــاء مــن شــأنه‬
‫‪667‬‬
‫أن يفقــده جميــع المحصــول وقــد يتكبــد مــن أجلــه خســائر ماليــة يســتحيل معــه الحقــا تالفيهــا‪.‬‬

‫الدولــة أن تتـ ّ‬
‫ـواله بالحمايــة‬ ‫كمــا تعتبــر المحكمــة ّأنــه ولئــن كان مــن المتــاح لــإدارة بوصفهــا ّ‬
‫قوامــة علــى ملــك ّ‬
‫ـإن ذلــك ال يكــون ممكنــا ّ‬
‫إال فــي ثــاث‬ ‫العامــة‪ ،‬فـ ّ‬
‫ّ‬ ‫مــن خــال إخالئــه مــن شــاغليه دون وجــه قانونــي‪ ،‬باســتعمال القـ ّـوة‬

‫ـام‪ ،‬وعــدم‬
‫حــاالت حصريــة وهــي وجــود تأهيــل تشــريعي صريــح يخـ ّـول لهــا ذلــك‪ ،‬ووجــود خطــر محـ ّـدق يهـ ّـدد النظــام العـ ّ‬
‫الخاصــة‪ .‬وأكـ ّـدت علــى ّ‬
‫أن‬ ‫ّ‬ ‫ّ‬
‫ألي وســيلة أخــرى تســمح لهــا بإخــاء العقــارات الراجعــة لهــا بالملكيّ ــة‬ ‫امتــاك اإلدارة‬

‫العامــة للواليــة والســهر علــى المحافظــة علــى األمــن العــام حســب مقتضيــات‬
‫ّ‬ ‫اختصــاص الوالــي بمباشــرة إدارة الشــؤون‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط مشــموالت اإلطــارات العليــا لــإدارة الجهويــة ال يقــوم‬ ‫الفصــل ‪ 11‬مــن القانــون عــدد ‪ 52‬لســنة ‪1975‬‬

‫العامــة‪ .‬كمــا‬
‫ّ‬ ‫الخاصــة وتنفيذهــا بالقـ ّـوة‬
‫ّ‬ ‫مقــام التأهيــل التشــريعي الصريــح التخــاذ قــرارات فــي اخــاء عقــارات الدولــة‬

‫ـام والــذي يبــرّ ر اخــاءه‬

‫الداهــم المهـ ّـدد للنظــام العـ ّ‬ ‫اعتبــرت ّ‬
‫أن التحـ ّـوز بعقــار بغيــر وجــه قانونــي ال يرقــى إلــى درجــة الخطــر ّ‬

‫بقــرار آحــادي مــن جانــب اإلدارة بــل ّإنــه يتعيّ ــن علــى الجهــة اإلداريّ ــة مالكــة العقــار اللجــوء إلــى القاضــي المختـ ّ‬
‫ـص‬

‫للحصــول علــى إذن اســتعجالي فــي الغــرض يكــون ســندا إلخالئــه‪.668‬‬

‫‪ - 665‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200239‬بتاريخ ‪ 06‬جويلية ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 09200238‬بتاريخ ‪ 06‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 666‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 6200388‬بتاريخ ‪ 2‬سبتمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 667‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200302‬بتاريخ ‪ 30‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 668‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 03200444‬بتاريخ ‪ 30‬جوان ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 08200324‬بتاريخ ‪ 28‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪175‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫‪3 .‬استغالل المقاطع‬

‫أن تنبيــه اإلدارة علــى المعنيــة باألمــر بإيقــاف ّ‬

‫كل نشــاط بالمقطــع دون تمكينهــا مــن أجــل‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫كاف قصــد تســوية وضعيتهــا وتالفــي المخالفــات التــي تمــت معاينتهــا طبقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 13‬مــن القانــون عــدد‬

‫‪ 20‬لســنة ‪ 1989‬المــؤرخ فــي ‪ 22‬فيفــري ‪ 1989‬المتعلــق بتنظيــم اســتغالل المقاطــع يعـ ّـد ســببا جديــا فــي ظاهــره‪،‬‬
‫خاصــة ّ‬
‫أن إيقــاف النشــاط بالمقطــع المذكــور لــم تكــن الغايــة منــه حمايــة الغطــاء النباتــي والمنطقــة الغابيــة والســكنية‬ ‫ّ‬

‫المجــاورة أو ألســباب تتعلــق بالنظافــة والصحــة العامــة واألمــن كيفمــا وردت فــي الفصــل ‪ 14‬مــن نفــس القانــون‪.669‬‬

‫المدعيــة‬
‫ّ‬ ‫وتطبيقــا لنفــس المقتضيــات أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه يعـ ّـد فــي طريقــه اإليقــاف الفــوري لنشــاط الشــركة‬

‫ّ‬
‫والتوســع فــي النشــاط خــارج حــدود منطقــة االســتغالل‬ ‫ّ‬
‫المرخــص فيــه‪،‬‬ ‫طالمــا ثبــت اســتنزاف مخــزون الرّ مــال بالمقطــع‬

‫موضــوع مطلــب ترخيــص مقـ ّـدم إلــى اإلدارة‪ ،‬وتجــاوز العمــق المســموح بــه وتهديــد المائــدة المائيّ ــة‪ ،‬وعــدم وضــع‬
‫العالمــات المحـ ّـددة للمســاحة المسـ ّ‬
‫ـتغلة وعــدم صلوحيّ ــة المســلك المــؤدي للمقطــع‪ ،‬والتأثيــرات الســلبيّ ة علــى المحيــط‬
‫‪670‬‬
‫الفالحــي المجــاور مــن االســتغالل العشــوائي لقطعــة األرض‪.‬‬

‫الفرع السابع‪ :‬المبادئ المتعلقة بالجماعات العمومية المحلية‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬المجلس البلدي‬

‫‪1 .‬االستقالة من عضوية المجالس البلدية واالستقالة الجماعية‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة عــددا مــن المبــادئ تطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 205‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة‪ .‬وقــد‬

‫تضمنــت ّأنــه‪ »:‬للعضــو بالمجلــس البلــدي أن يقـ ّـدم اســتقالته لرئيــس البلديــة الــذي يعرضهــا علــى المجلــس البلــدي فــي‬
‫ّ‬

‫ـص ترابيــا بذلــك‪.‬‬

‫أول اجتمــاع يعقــده لمعاينتهــا‪ ،‬ويتــم إعــام الوالــي المختـ ّ‬

‫مــا عــدا حــاالت اســتنفاذ سـ ّـد الشــغور وفقــا للقانــون االنتخابــي ينحـ ّـل المجلــس البلــدي باالســتقالة الجماعيــة أو‬

‫باالســتقالة المتزامنــة ألغلبيــة أعضائــه التــي توجــه إلــى الوالــي المختــص ترابيــا‪ .‬ويعتبــر المجلــس البلــدي منحــا بانقضاء‬

‫‪ 15‬يومــا مــن تاريــخ إعــام الوالــي‪ .‬يتولــى الوالــي إعــام كل مــن الهيئــة العليــا المســتقلة لالنتخابــات والمجلــس األعلــى‬

‫للجماعــات المحليــة بــكل حــاالت الشــغور واالنحــال»‪.‬‬

‫أن االســتقالة التــي ّ‬

‫يترتــب عنهــا انحــال المجلــس‬ ‫وقــد أوضحــت المحكمــة‪ ،‬بنــاء علــى المقتضيــات المذكــورة ّ‬

‫ـص ترابيــا الــذي يعايــن‬

‫وتوجــه إلــى الوالــي المختـ ّ‬
‫ّ‬ ‫البلــدي هــي االســتقالة الجماعيــة أو اســتقالة متزامنــة ألغلبيــة أعضائــه‪،‬‬
‫انحــال المجلــس بالقضــاء ‪ 15‬يومــا مــن تاريــخ إعالمــه بهــا‪ .‬وعليــه‪ ،‬فـ ّ‬
‫ـإن تقديــم ‪ 13‬عضــوا مــن جملــة ‪ 24‬عضــوا مــن‬

‫المجلــس البلــدي مكتوبــا جماعيــا إلعــام الوالــي باســتقالتهم لعــدم قدرتهــم علــى مواصلــة العمــل داخــل البلديــة‪ ،‬ينجــرّ‬

‫عنــه انحــال المجلــس‪.671‬‬

‫‪ - 669‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106531‬بتاريخ ‪ 23‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 670‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106005‬بتاريخ ‪ 01‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 671‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200313‬بتاريخ ‪ 5‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪176‬‬
 ‫‪2 .‬اللجنة المؤقتة للتسيير‬

‫حـ ّـل المجلــس البلــدي أو انحاللــه هــي مــن األســباب القانونيــة لتعييــن لجنــة مؤقتــة للتســيير طبقــا ألحــكام‬
‫ّ‬
‫مؤقتــة للتســيير والتنصيــص‬ ‫الفصــل ‪ 207‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة الــذي عـ ّـدد الحــاالت التــي يتـ ّـم فيهــا تعييــن لجنــة‬

‫علــى رئيســها بأمــر حكومــي باقتــراح مــن الوزيــر المكلــف بالجماعــات المحليــة بعــد استشــارة رئيــس المجلــس األعلــى‬

‫للجماعــات المحليــة وهــي إضافــة للســبب المذكــور‪ ،‬حــاالت إلغــاء كلــي لنتائــج انتخــاب المجلــس البلــدي وإحــداث بلديــة‬

‫جديــدة وحالــة إدمــاج البلديــات‪ .‬وقــد بيّ ــن الفصــل الفصــل ‪ 209‬مــن ذات المجلــة ّأنــه إلــى حيــن تعييــن لجنــة مؤقتــة لتســيير‬

‫ّ‬
‫يتعهــد الكاتــب العــام للبلديــة‬ ‫شــؤون البلديــة‪ ،‬يواصــل المجلــس البلــدي المنحــل تســيير أعمالهــا‪ .‬وفــي صــورة الرفــض‪،‬‬

‫بتســيير مصالــح البلديــة‪ ،‬ويــأذن‪ ،‬بتكليــف مــن الوالــي‪ ،‬بالنفقــات التــي ال تحتمــل التأخيــر‪ .‬وعمــا بهــذه المقتضيــات انتهــت‬
‫ّ‬
‫تتمثــل فــي وفــاة رئيســة البلديــة مــع الطعــن فــي نتائــج فــوز أحــد األعضــاء ال‬ ‫المحكمــة اإلداريــة إلــى ّ‬
‫أن الوضعيــة التــي‬
‫‪672‬‬
‫تخضــع لألحــكام المبيّ نــة أعــاه‪.‬‬

‫‪3 .‬الشغور الوقتي في خطة رئيس البلدية‬

‫وقــد اعتبــرت المحكمــة تطبيقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 254‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة ّ‬
‫أن إرادة المشــرّ ع كانــت‬
‫واضحــة فــي حالــة ّ‬
‫الشــغور الوقتــي لرئيــس البلديــة‪ ،‬بســبب التغيّ ــب أو اإليقــاف عــن المباشــرة أو اإلعفــاء أو حصــول ّ‬
‫أي‬
‫‪673‬‬ ‫مانــع آخــر فــي ّاتجــاه تعويضــه فــي كامــل وظائفــه بمســاعد يتـ ّـم اختيــاره مباشــرة حســب ّ‬
‫الترتيــب فــي التســمية‪.‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬جلسات المجلس البلدي‬

‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن عــدم احتــرام األجــل األدنــى الســتدعاء أعضــاء المجلــس البلــدي النعقــاد جلســاته والمحــددة‬
‫قانونــا ب ‪ 15‬يومــا علــى األقــل مــن شــأنه ابطــال قــرار انعقــاد الجلســة‪ 674.‬وبيّ نــت ّ‬
‫أن توجيــه الدعــوات قبــل خمســة عشــر‬

‫يومــا مــن تاريــخ عقــد جلســة المجلــس البلــدي وإرفاقهــا بجميــع الملحوظــات التفســيريّ ة‪ ،‬يعـ ّـد مــن اإلجــراءات الوجوبيّ ــة‬
‫ّ‬
‫يتحتــم علــى اإلدارة البلديّ ــة احترامهــا وذلــك بغايــة منــح أعضــاء المجــاس الحيــز الزمنــي الكافــي لالســتعداد‬ ‫التــي‬
‫ّ‬
‫ليتمكنــوا مــن ممارســة دورهــم‬ ‫للجلســة وتــدارس المواضيــع المدرجــة بجــدول أعمالهــا واالستشــارة بــآراء أهــل الخبــرة‬
‫ّ‬
‫التأكــد فتقتضــي أن يكــون موضــوع االجتمــاع مرتبطــا بمســألة‬ ‫وأمــا صــورة‬ ‫ّ‬
‫معطــا‪ّ .‬‬ ‫وحتــى ال يكــون حضورهــم صوريّ ــا أو‬

‫ـتجد أو كارثــة طبيعيّ ــة أو وبائيّ ــة مفاجئــة أو أي موضــوع آخــر لــم يكــن معلومــا بــه بصــورة مســبقة وال‬
‫طارئــة أو حــدث مسـ ّ‬
‫‪675‬‬
‫يحتمــل ّاتخــاذ القــرار بشــأنه انتظــار خمســة عشــر يومــا الســتدعاء أعضــاء المجلــس البلــدي‪.‬‬

‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن انعقــاد المجلــس البلـ ّ‬
‫ـدي خــال الفتــرة الممتــدة مــن ‪ 9‬أفريــل ‪ 2021‬إلــى غايــة ‪ 30‬مــن‬

‫ـام‪ ،‬ال يعـ ّـد مخالفــة لإلجــراءات ّالتــي أقرّ تهــا الهيئــة‬ ‫ّ‬
‫التأكــد وفــي إطــار اســتمراريّ ة المرفــق العـ ّ‬ ‫نفــس الشــهر‪ ،‬فــي حالــة‬

‫والعامــة‪.676‬‬
‫ّ‬ ‫الخاصــة‬
‫ّ‬ ‫التجمعــات‬
‫ّ‬ ‫الوطنيّ ــة لمجابهــة انتشــار فيــروس كورونــا بخصــوص منــع‬

‫‪ - 672‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 02200390‬بتاريخ ‪ 27‬أوت ‪.2021‬‬

‫‪ - 673‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 04200299‬بتاريخ ‪ 21‬اكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 674‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200332‬بتاريخ ‪ 29‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 675‬القرار الصادر في القضية عدد‪ 09200265‬بتاريخ ‪ 24‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 676‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106340‬بتاريخ ‪ 15‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪177‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫وتطبيقــا ألحــكام الفصــل ‪ 220‬مــن مجلــة الجماعــات المحليــة ّ‬
‫فإنــه « يعقــد المجلــس البلــدي جلســاته بحضــور‬

‫أغلبيــة أعضائــه‪ .‬فــي صــورة عــدم اكتمــال النصــاب يدعــى المجلــس لالنعقــاد بعــد ثالثــة أيــام علــى األقــل مهمــا كان عــدد‬
‫الحضــور‪ ».‬وتبعــا لذلــك فـ ّ‬
‫ـإن انعقــاد الجلســة بحضــور إثنــي عشــر عضــوا فــي حيــن يضــم المجلــس البلــدي أربعــة وعشــرين‬
‫للنصــاب القانونــي الــذي ال يكــون أقــل مــن ثالثــة عشــر عضــوا وذلــك بقطــع ّ‬
‫النظــر عــن ســبب غيــاب‬ ‫عضــوا يكــون فاقــدا ّ‬
‫‪677‬‬
‫بقيــة األعضــاء‪ .‬وأذنــت المحكمــة‪ ،‬تبعــا لذلــك‪ ،‬بتوقيــف تنفيــذ كافــة القــرارات المنبثقة عن أشــغال الجلســة المذكورة‪.‬‬

‫ّ‬
‫المحليّ ــة‪ ،‬القــرار‬ ‫ّ‬
‫مجلــة الجماعــات‬ ‫ومــن جهــة أخــرى اعتبــرت المحكمــة مخالفــا ألحــكام الفصــل ‪ 226‬مــن‬

‫المتعلــق بإحــداث دائــرة بلديــة بموافقــة عشــرة أعضــاء واحتفــاظ أربعــة مــن األعضــاء الحاضريــن بأصواتهــم مــن جملــة ‪18‬‬
‫عضــوا وهــو مــا حــال دون ّ‬
‫توفــر أغلبيــة ثلثــي األعضــاء المســتوجبة بوضــوح فــي الفصــل المذكــور لتقســيم تــراب البلديــة‬
‫‪678‬‬
‫إلــى منطقتيــن ترابيّ تيــن فأكثــر‪.‬‬

‫ّ‬
‫المقررة في مجال التعليم ومعادلة الشهائد‬ ‫الفرع الثامن‪ :‬المبادئ‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬امتحان الباكالوريا‬

‫أقــرّ ت المحكمــة باالســتناد إلــى أحــكام الفصــل ‪( 19‬جديــد) مــن قــرار وزيــر التربيــة المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬مــارس ‪2014‬‬
‫ّ‬
‫المنظــم المتحــان الباكالوريــا أرســى قرينــة قابلــة للدحــض تقــوم علــى اعتبــار ّأنــه فــي صــورة تصريــح اللجــان‬ ‫ّ‬
‫أن القــرار‬
‫ـش أو محاولــة الغـ ّ‬
‫ـش‬ ‫المكلفــة بالتحقيــق والبــت فــي حــاالت الغــش أو ســوء الســلوك بثبــوت تــورّ ط التلميــذ فــي حالــة الغـ ّ‬

‫أو ســوء الســلوك تصــدر اللجنــة الوطنيّ ــة ســالفة الذكــر فــي شــأنه إحــدى العقوبــات المنصــوص عليهــا بالفقــرة األخيــرة‬

‫مــن الفصــل ‪( 19‬جديــد) ‪ ،‬يتعيّ ــن عليهــا القيــام باالســتقراءات الضروريــة والتثبّ ــت فــي مالبســات وظــروف ارتــكاب الخطــأ‬
‫وأن ترجيــح هــذه القرينــة أو دحضهــا محمــول علــى لجــان التحقيــق والبـ ّ‬
‫ـت فــي حــاالت‬ ‫الموجــب للمؤاخــذة حالــة بحالــة ّ‬
‫ّ‬
‫المترشــحين المعنييــن بتلــك الحــاالت‪ ،‬لتنتهــي فــي األخيــر إلــى اتخــاذ‬ ‫ّ‬
‫المكلفــة بدراســة ملفــات‬ ‫الغـ ّ‬
‫ـش أو ســوء الســلوك‬
‫القــرار المناســب مــع وجوبيــة مراعــاة تــاؤم العقوبــة مــع الخطــأ المرتكــب ّ‬
‫وأنــه مــن المســتقر عليــه فقــه وقضــاء أن عــبء‬

‫إثبــات األفعــال المنســوبة إلــى التلميــذ الواقــع تتبعــه تأديبيــا محمــول علــى اإلدارة التــي يتعيــن عليهــا التدليــل علــى ذلــك‬

‫بجميــع الوســائل المتوفــرة كشــهادة الشــهود واالســتجوابات والكتائــب وفــي مقابــل ذلــك فإنــه فــي صــورة تشــكيك‬

‫المعنــي باألمــر فيمــا تأتــي بــه اإلدارة مــن حجــج وقرائــن فــي هــذا الشــأن فعليــه إقامــة الدليــل علــى ذلــك بشــتى الســبل‬

‫أيضــا وللمحكمــة حينئــذ أن تتفحــص حجــج الخصــوم وتعتمــد مــا تــراه جديــرا بذلــك تبعــا لقوتــه القانونيــة والواقعيــة وفقــا‬

‫الجتهادهــا الــذي تهتــدي فيــه إلــى وجدانهــا لتكويــن قناعتهــا التامــة حــول مــا أثيــر أمامهــا لتقــرر بعــد ذلــك الوجهــة التــي‬

‫تطمئــن إليهــا وتراهــا صالحــة‪.679‬‬

‫وفــي صــورة ثبــوت التــورّ ط فــي حالــة الغـ ّ‬

‫ـش أو ســوء الســلوك بالرّ جــوع إلــى الملــف التأديبــي للمعنــي باألمــر وبنــاء‬

‫ـإن التصريــح بإلغــاء امتحــان البكالوريــا‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بضبــط نظــام امتحــان البكالوريــا فـ ّ‬ ‫علــى أحــكام الفصــل ‪ 19‬مــن القــرار‬
‫مــن أجــل الغـ ّ‬
‫ـش فــي طريقــه واقعــا وقانونــا‪ ،‬غيــر ّ‬
‫أن الحرمــان مــن اجتيــاز امتحــان البكالوريــا لمـ ّـدة خمــس ســنوات يعـ ّـد‬

‫أن التمــادي فــي تنفيــذ العقوبــة المسـ ّـلطة علــى العــارض مــن شــأنه أن يتســبّ ب لــه‬
‫عقوبــة مجحفــة واعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫‪ - 677‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 02200419‬بتاريخ ‪ 04‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 678‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105973‬بتاريخ ‪ 3‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 679‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106874‬بتاريخ ‪ 16‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪178‬‬
 ‫خاصــة إلــى أثــر ذلــك علــى مســتقبله الدراسـ ّ‬
‫ـي المهـ ّـدد بالتالشــي جــرّ اء انقطاعــه عــن‬ ‫ّ‬ ‫فــي نتائــج يصعــب تداركهــا ّ‬
‫بالنظــر‬
‫‪680‬‬
‫التعليــم لمـ ّـدة خمــس ســنوات متتاليــة‪.‬‬

‫•الفقرة الثانية‪ :‬التكوين عن بعد‬

‫اعتبــرت المحكمــة فــي هــذا اإلطــار ّأنــه «اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّأنــه ال يجــوز لــإدارة‬

‫ســحب القــرارات الفرديــة المكســبة للحقــوق وذلــك دون حاجــة للنظــر فــي مــدى شــرعية القــرار بعــد انقضــاء أجــل الطعــن‬
‫القضائــي وذلــك حفاظــا علــى اســتقرار الوضعيــات القانونيــة‪ّ ،‬‬
‫إال إذا كان عــدم شــرعيتها مــن الفداحــة بحيــث تصــل بهــا‬

‫إلــى درجــة االنعــدام أو تـ ّـم اســتصدارها باســتعمال غــش أو تزويــر» وانتهــت إلــى اإلذن بتوقيــف تنفيــذ قــرار وزيــر التعليــم‬

‫العالــي والبحــث العلمــي المــؤرخ فــي ‪ 26‬جويليــة ‪ 2020‬والقاضــي بإيقــاف مرحلــة التكويــن المســتمر عــن بعــد وإلغــاء‬
‫االتفاقيــات المبرمــة مــع المركــز الوطنــي ّ‬
‫للترقيــة والتكويــن المســتمرّ ‪.681‬‬

‫•الفقرة الثالثة‪ :‬المعاهد النموذجية‬

‫أوضحــت المحكمــة ّ‬
‫أن تحديــد طاقــة اســتيعاب المعاهــد النموذجيــة يكــون بمقتضــى قــرار منشــور بالرائــد‬
‫التحصــل علــى معـ ّـدل متميّ ــز ال يكفــي لوحــده للتوجيــه إلــى معهــد بعينــه بــل ّ‬
‫إن‬ ‫ّ‬ ‫الرســمي للجمهوريــة التونســية‪ّ ،‬‬
‫وأن‬
‫ذلــك يتحـ ّـدد تفاضليــا بالنســبة إلــى ّ‬
‫كل معهــد يتـ ّـم طلــب التوجيــه إليــه علــى حــده‪.682‬‬

‫ّ‬
‫مؤسسات التعليم العايل الخاص‬ ‫•الفقرة الرابعة‪:‬‬

‫فــي قراءتهــا ألحــكام الفصــل ‪ 4‬مــن القانــون عــدد ‪ 73‬لســنة ‪ 2000‬المتعلــق بالتعليــم العالــي الخــاص بيّ نــت‬

‫ّ‬
‫مؤسســات التعليــم العالــي الخــاص يدخــل فــي إطــار الصالحيــات المخولــة لوزيــر‬ ‫المحكمــة ّ‬
‫أن تحديــد طاقــة اســتيعاب‬

‫التعليــم العالــي والبحــث العلمــي مــن الســهر علــى ضمــان احتــرام مؤسســات التعليــم العالــي الخاصــة لسياســة الدولــة‬

‫وأهدافهــا فــي مجــال التعليــم العالــي والبحــث العلمــي وتحديــد احتياجاتهــا فــي كل اختصــاص أو مجموعــة مســالك‪.‬‬
‫وانتهــت علــى ذلــك األســاس إلــى ّ‬
‫أن المطلــب الرامــي إلــى اإلذن بتأجيــل وتوقيــف تنفيــذ قــرار مديــر عــام التعليــم العالــي‬

‫المــؤرّ خ فــي ‪ 16‬ســبتمبر ‪ 2020‬والقاضــي بضبــط عــدد البقــاع المســموح للطالبــة التســجيل بهــا فــي مســتوى الســنة‬

‫ّ‬
‫مؤســس علــى أســباب جديــة فــي ظاهرهــا‪.683‬‬ ‫األولــى مــن اإلجــازة فــي علــوم التمريــض يغــدو غيــر‬

‫‪ - 680‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105627‬بتاريخ ‪ 12‬مارس ‪ 2021‬والقضية عدد ‪ 4105769‬بتاريخ ‪ 2‬فيفري ‪ 2021‬والقضية عدد ‪ 4105772‬بتاريخ ‪12‬‬
‫مارس ‪ 2021‬والقرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106163‬بتاريخ ‪ 4‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 681‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105882‬بتاريخ ‪ 12‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 682‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106771‬بتاريخ ‪ 1‬نوفمبر ‪2021‬‬

‫وفي القضية عدد ‪ 4106772‬بتاريخ ‪ 1‬نوفمبر ‪ 2021‬والقضية عدد ‪ 4106777‬بتاريخ ‪ 1‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 683‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105948‬بتاريخ ‪ 9‬مارس ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105930‬بتاريخ ‪ 05‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪179‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫•الفقرة الخامسة‪ :‬المناظرة‬

‫ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة بمــا اســتقر عليــه فقــه القضــاء مــن إقــرار للســلطة التقديريــة للجنــة المناظرة بمناســبة تقييمها‬

‫لكفــاءة المترشــحين ومؤهالتهــم والترجيــح بينهــم مــع التأكيــد علــى خضــوع القــرارات الصــادرة عنهــا إلــى الرقابــة الدنيــا‬

‫للقاضــي اإلداري التــي تنحصــر فــي التأكــد مــن عــدم وجــود خطــأ فاحــش فــي التقديــر‪.684‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى بيّ نــت المحكمــة فــي أحــد قراراتهــا ّ‬

‫أن البــاغ‪ ،‬كإجــراء الحــق لقــرار فتــح المناظــرة قصــد‬

‫المحدديــن‪ ،‬ال يعتبــر‬

‫ّ‬ ‫إشــهارها واعــام الراغبيــن فــي المشــاركة فيهــا ودعوتهــم لتقديــم ملفاتهــم فــي التاريــخ والمــكان‬

‫تضمــن ذلــك البــاغ المنشــور فــي إحــدى الصحــف لبعــض‬

‫ّ‬ ‫وأن عــدم‬ ‫فــي حـ ّـد ذاتــه قــرارا إداريــا ّ‬
‫مؤثــرا فــي المراكــز القانونيــة ّ‬
‫ّ‬
‫التنصيصــات الوجوبيــة‪ ،‬ال تأثيــر لــه علــى ســامة إجــراءات المناظــرة‪.685‬‬

‫الفرع التاسع‪ :‬المبادئ المقررة في مجال المهن الحرة‬

‫ـب األســنان فيمــا اقتضتــه‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن إخــال الطالبــة بالواجبــات المحمولــة عليهــا لممارســة مهنــة طـ ّ‬

‫مــن تحجيــر جميــع طــرق الدعايــة أو اإلشــهار ذات الصبغــة التجاريــة صلــب الفصــل ‪ 10‬مــن األمــر عــدد ‪ 259‬لســنة ‪1973‬‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط واجبــات مهنــة جراحــة األســنان وثبــوت اســتيفاء جهــة اإلدارة جميــع‬ ‫المــؤرّ خ فــي ‪ 31‬مــاي ‪1973‬‬

‫اإلجــراءات األساســية المســتوجبة قانونــا والتــي مــن أوكدهــا أخــذ رأي المجلــس الوطنــي للعمــادة‪ ،‬يجعــل المطلــب‬

‫الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار ســحب الترخيــص غيــر قائــم علــى أســباب جديّ ــة فــي ظاهــره‪.686‬‬

‫ّ‬
‫المبلغين عن الفساد‬ ‫ّ‬
‫المقررة في حماية‬ ‫الفرع العاشر‪ :‬المبادئ‬

‫الخاصــة بتوقيــف تنفيــذ‬

‫ّ‬ ‫ـادة توقيــف تنفيــذ فــي مــا يتعلــق بالطلبــات‬ ‫إن أبــرز األحــكام ّ‬
‫التــي تـ ّـم إقرارهــا فــي مـ ّ‬ ‫ّ‬

‫القــرارات الصــادرة عــن الهيئــة الوطنيّ ــة لمكافحــة الفســاد والقاضيــة بإســناد الحمايــة لطالبيهــا تتأســس علــى أحــكام‬
‫ّ‬
‫المبلغيــن‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق باإلبــاغ عــن الفســاد وحمايــة‬ ‫القانــون األساســي عــدد ‪ 10‬لســنة ‪ 2017‬المــؤرّ خ فــي ‪ 7‬مــارس ‪2017‬‬
‫ّ‬
‫«المبلــغ عــن الفســاد حســن نيّ ــة الــذي قــام بإبــاغ ّ‬
‫الســلطات‬ ‫فاعتبــرت المحكمــة فــي هــذا اإلطــار فــي إحــدى قرارتهــا ّ‬
‫أن‬
‫المختصــة بمعلومــات ّ‬
‫تمثــل قرائــن جديّ ــة أو تبعــث علــى االعتقــاد جديّ ــا بوجــود أعمــال فســاد قصــد الكشــف عــن مرتكبيها‬ ‫ّ‬
‫أي إجــراء آخــر يلحــق بــه ضــررا مهنيّ ــا إذا كان ّ‬
‫كل ذلــك بمناســبة اإلبــاغ أو تبعــا‬ ‫أي مالحقــة إداريّ ــة أو ّ‬ ‫ّ‬
‫يتمتــع بحمايــة مــن ّ‬
‫ّ‬
‫بالمبلــغ لــم تكــن‬ ‫لــه‪ ،‬فــي حيــن يُ حمــل علــى الهيــكل العمومــي أو المشـ ّـغل عــبء إثبــات ّ‬
‫أن ّ‬
‫التدابيــر التــي ألحقــت ضــررا‬
‫ّ‬
‫المبلــغ إلــى إجــراءات إداريّ ــة مهمــا كان صنفهــا‪ ،‬بمعنــى ّ‬
‫أن المشــرّ ع‬ ‫بمناســبة ّ‬
‫التبليــغ أو تبعــا لــه وذلــك فــي صــورة تعــرض‬
‫المتخــذة ضـ ّـده بمناســبة ّ‬
‫التبليــغ‬ ‫ّ‬ ‫التعســفيّ ة للعقوبــات ّ‬
‫التأديبيّ ــة‬ ‫ّ‬ ‫الصبغــة‬ ‫ّ‬
‫المبلــغ عــن الفســاد بقرينــة قانونيّ ــة علــى ّ‬ ‫ّ‬
‫متــع‬
‫أو تبعــا لــه‪ .‬وقــد ّ‬
‫أكــد الفصــل ‪ 30‬مــن نفــس القانــون بصفــة صريحــة علــى ّأنهــا قرينــة غيــر قاطعــة تعفــي المعنــي باألمــر‬
‫مــن اإلثبــات وتقلــب عــبء اإلثبــات علــى الهيــكل العمومــي أو المشـ ّـغل‪ ،‬وتشــمل مقتضياتهــا ّ‬
‫كل اإلجــراءات اإلداريّ ــة‬

‫مهمــا كان صنفهــا تأديبيّ ــة كانــت أو غيــر تأديبيّ ــة‪ .‬ويســتثنى مــن الحمايــة مــن يقـ ّـدم عمــدا‪ ،‬تبليغــا بقصــد اإلضــرار بالغيــر‬
‫دون وجــه حـ ّ‬
‫ـق‪.‬‬

‫‪ - 684‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200158‬بتاريخ ‪ 19‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 685‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200188‬بتاريخ ‪ 15‬سبتمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 686‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105834‬بتاريخ ‪ 20‬جانفي ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪180‬‬
 ‫التــي تهــدف إلــى درء‬ ‫ّ‬
‫التحفظيّ ــة ّ‬ ‫وترتيبــا علــى مــا ســبق بيانــه فـ ّ‬
‫ـإن قــرار إســناد الحمايــة يعـ ّـد مــن قبيــل اإلجــراءات‬

‫التبليــغ الـ ّـذي قــام بتقديــم معطيــات قــد تبعــث علــى االعتقــاد‬ ‫ّ‬
‫للمبلــغ أو المشــارك فــي ّ‬ ‫ّ‬
‫يعكــر المركــز القانونــي‬ ‫مــا قــد‬

‫بوجــود فســاد إلــى حيــن ثبوتــه وإلــى الحفــاظ بصفــة وقتيّ ــة علــى اســتقرار وضعيّ تــه المهنيّ ــة‪.‬‬

‫وال تتعــارض تلــك الحمايــة مــع المســار القضائــي إلــى حيــن إصــدار األحــكام القضائيّ ــة ّ‬
‫النهائيّ ــة ســواء تلــك‬
‫ّ‬
‫والتعويضــات‬ ‫التأديبيّ ــة وبالمســار المهنــي‬ ‫ّ‬
‫والمتعلقــة بشــرعيّ ة القــرارات ّ‬ ‫ّ‬
‫يتعهــد بهــا القضــاء اإلداري‬ ‫ّ‬
‫النزاعــات التــي‬

‫الداخلــة‬ ‫التعســفية ّ‬
‫للطــرد مــن العمــل وبقيّ ــة المســائل ّ‬ ‫ّ‬ ‫الصبغــة‬
‫النظــر فــي ّ‬ ‫ـتحقة أو القضــاء ّ‬
‫الشــغلي بخصــوص ّ‬ ‫المسـ ّ‬
‫‪687‬‬
‫فــي اختصاصــه‪.‬‬

‫وفــي تقديرهــا لجديــة أســانيد المطلــب الرامــي إلــى توقيــف تنفيــذ قــرار رئيــس الهيئــة الوطنيــة لمكافحــة الفســاد‬
‫أن الجهــة الطالبــة لــم تثبــت ّ‬
‫أن اإلجــراءات والتدابيــر اإلداريــة التــي وقــع‬ ‫لحمايــة إحــدى أعــوان اإلدارة بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫اتخاذهــا ضــد المعنيــة باألمــر بصفــة متزامنــة مــع إبالغهــا عــن شــبهات فســاد فــي اإلدارة كانــت مبــررة بأســباب قانونيــة‬

‫ترجح فــي ظاهرها الصبغة‬ ‫وواقعيــة ومنفصلــة بصفــة واضحــة عــن التبليــغ عــن الفســاد ّ‬
‫وأن تقاطــع المؤشــرات وتواترهــا ّ‬
‫ضدهــا‪ .‬ممــا يــؤول إلــى اعتبــار قــرار الحمايــة فــي طريقــه‪ .‬كمــا ّ‬
‫أن مواصلــة تنفيــذه ليــس‬ ‫ّ‬
‫المتخــذة ّ‬ ‫اإلنتقاميــة لإلجــراءات‬
‫‪688‬‬
‫مــن شــأنها أن تتســبب فــي نتائــج يصعــب تداركهــا‪.‬‬

‫ّ‬
‫المقررة في مادة المصادرة‬ ‫الفرع الحادي عشر‪ :‬المبادئ‬

‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫تطبيقــا لمقتضيــات الفصــل ‪ 9‬مــن المرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬مــارس ‪2011‬‬

‫بمصــادرة أمــوال وممتلــكات منقولــة وعقاريــة مثلمــا تـ ّـم تنقيحــه وإتمامــه بالمرســوم عــدد ‪ 47‬لســنة ‪ 2011‬المــؤرّ خ فــي‬
‫ّ‬
‫واالتفاقــات المبرمــة‬ ‫‪ 31‬مــاي ‪ 2011‬علــى ّأنــه‪ »:‬تكــون باطلــة قانونــا جميــع العقــود بعــوض أو بدونــه وكذلــك االلتزامــات‬
‫ّ‬
‫والمتعلقــة باألمــوال العقاريــة والمنقولــة والحقــوق المنصــوص عليهــا بالفصــل األول‬ ‫بدايــة مــن ‪ 14‬جانفــي ‪2011‬‬

‫مــن هــذا المرســوم كمــا تفقــد حجيتهــا وأثارهــا فــي مواجهــة الدولــة التــي ال يمكــن مطالبتهــا بـ ّ‬
‫ـأي تعويــض مهمــا كان‬
‫نوعــه أو اســترجاع لمــا وقــع دفعــه بمناســبتها‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّأنــه طالمــا ثبــت ّ‬
‫أن العقــد المحتـ ّـج بــه مــن قبــل المدعــي‬

‫إلثبــات ملكيتــه للعقــار موضــوع قــرار المصــادرة المــراد توقيــف تنفيــذه قــد أبــرم بتاريــخ ‪ 6‬جويليــة ‪ 2011‬وتــم تســجيله‬

‫بتاريــخ ‪ 16‬أفريــل ‪ 2012‬أي بتاريــخ الحــق لصــدور مرســوم المصــادرة وانتقــال ملكيــة العقــار مــن المصــادر فــي حقهــا إلــى‬
‫الدولــة فـ ّ‬
‫ـإن العقــد المذكــور يقــع تحــت طائلــة الفصــل ‪ 9‬مــن المرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2011‬بمــا يكــون معــه باطــا وال‬

‫يمكــن االحتجــاج بــه‪.689‬‬

‫ّ‬
‫والمتمثــل فــي مصادرة وإحالــة لفائدة‬ ‫كمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن منهــج لجنــة المصــادرة المبيّ ــن فــي قرارهــا المطعــون فيــه‬

‫للمدعــي ومــن‬
‫ّ‬ ‫المدعــي فــي شــركة وبحثهــا فــي حقيقــة العالقــات التجاريــة‬
‫ّ‬ ‫الدولــة التونســية الحصــص المملوكــة مــن‬

‫التوصــل إلــى حصرهــا فــي أغلــب مشــاريعه المذكــورة فــي القائمــة الملحقــة بالمرســوم عــدد ‪ 13‬لســنة ‪ 2011‬وتواتــر‬
‫ّ‬ ‫ثمــة‬
‫ّ‬

‫توريــد البضائــع باعتمــاد معرفــات ديوانيــة لشــركات تابعــة ألفــراد وردت أســماؤهم بالقائمــة الملحقــة بالمرســوم عــدد ‪13‬‬

‫‪ - 687‬القرار الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 4105942‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106069‬بتاريخ ‪ 17‬ماي ‪.2021‬‬

‫‪ - 688‬القرار الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 4105942‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106069‬بتاريخ ‪ 17‬ماي ‪2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106441‬بتاريخ ‪ 8‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 689‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4105589‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪181‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫لســنة ‪ ،2011‬وفــي غيــاب مؤيّ ــد بالملــف يدحــض وجــود هــذه العالقــات أو يبيّ ــن مصــدرا شــرعيا آخــر لثــروة العــارض‪ ،‬يجعــل‬

‫جديــة فــي ظاهرهــا‪.690‬‬ ‫ّ‬

‫المتمســك بهــا لتوقيــف تنفيــذ قــرار المصــادرة غيــر ّ‬ ‫مــن األســباب‬

‫الفرع الثاني عشر‪ :‬تنفيذ األحكام القضائية‬

‫مــن المســتقرّ فقهــا وقضــاء ّ‬

‫أن تنفيــذ األحــكام القضائيــة مــن الواجبــات األساســيّ ة المحمولــة علــى اإلدارة‬
‫والتــي تفــرض عليهــا التقيّ ــد بمنطوقهــا وإجــراء العمــل بمقتضياتهــا بمجــرّ د صيرورتهــا باتــة والتــي ال تعفــى منهــا ّ‬
‫إال‬

‫فــي حالــة االســتحالة القانونيّ ــة أو الماديّ ــة لمــا لذلــك مــن ّاتصــال بمكانــة القضــاء ونجاعتــه مــن خــال إيصــال الحقــوق‬

‫إلــى أصحابهــا‪ .‬وينســحب واجــب التنفيــذ علــى ســائر األحــكام والقــرارات القضائيّ ــة بمختلــف أصنافهــا بمــا فــي ذلــك‬

‫األذون والقــرارات التحفظيّ ــة كمــا هــو الحــال بالنســبة إلــى األذون بتوقيــف تنفيــذ القــرارات اإلداريّ ــة‪ .‬وكذلــك القــرارات‬

‫ـادة توقيــف التنفيــذ هــي‬

‫الصــادرة عــن رؤســاء الدوائــر االبتدائيــة المتفرّ عــة عــن المحكمــة اإلداريــة فــي الجهــات فــي مـ ّ‬
‫ّ‬
‫لكافــة الســلط العموميــة‪ 691.‬ويعـ ّـد تنفيــذ قــرار توقيــف التنفيــذ‬ ‫مــن قبيــل األحــكام القضائيــة النافــذة بذاتهــا والملزمــة‬

‫واجبــا محمــوال علــى اإلدارة فــي نطــاق مقتضيــات دولــة القانــون التــي توجــب إذعــان الكافــة ألحــكام القضــاء وتنفيذهــا‬
‫فــي آجــال معقولــة والمبــادرة ّ‬
‫باتخــاذ اإلجــراءات المســتوجبة للتنفيــذ‪ .‬وأقــرّ ت كذلــك المحكمــة أن الحكــم البــات الــذي‬

‫حجــة رسـ ّـمية تتعــدى أطــراف النــزاع ويقيــد اإلدارة التــي يتعيــن عليهــا عــدم‬
‫اتصــل بــه القضــاء يعــد قرينــة قاطعــة تعتمــد ّ‬

‫عرقلــة تنفيــذه تكريســا لمبــدأ الفصــل بيــن الســلطات الــذي يمنــع علــى اإلدارة تعطيــل تنفيــذ أحــكام القضــاء إال فــي حــال‬

‫تجــاوز التنفيــذ حــدود مــا قضــي بــه‪.692‬‬

‫ومــن جهــة أخــرى‪ ،‬يحمــل علــى اإلدارة واجــب تنفيــذ اإلجــراءات المــأذون بهــا مــن المحكمــة فــي إطــار التحقيــق‬
‫فــي النــزاع المعــروض عليهــا‪ .‬وقــد اعتبــرت المحكمــة عمــا بمقتضيــات الفصــل ‪ 45‬مــن قانــون المحكمــة اإلداريّ ــة ّ‬
‫أن‬

‫بصحــة مــا‬
‫ّ‬ ‫ـادة تجــاوز الســلطة بعــد انقضــاء أجــل التنبيــه يعـ ّـد تســليما منهــا‬
‫رد اإلدارة علــى عريضــة الدعــوى فــي مـ ّ‬
‫عــدم ّ‬
‫ورد بهــا (القــرار الصــادر فــي القضيــة عــدد ‪ 12200246‬بتاريــخ ‪ 4‬جــوان ‪ .)2021‬كمــا أقــرّ ت ّأنــه طالمــا ّ‬
‫أن صمــت اإلدارة‬
‫حــال دون إعمــال المحكمــة اإلداريّ ــة لســلطتها فــي الرقابــة علــى شــرعيّ ة القــرار المــراد توقيــف تنفيــذه‪ّ ،‬‬
‫فإنــه ال منــاص‬

‫ّ‬
‫تمســك بــه نائــب العــارض ضمــن مطلــب توقيــف التنقيــذ ومرفقاتــه (القــرار الصــادر فــي القضيــة‬ ‫بصحــة مــا‬
‫ّ‬ ‫مــن التســليم‬

‫عــدد ‪ 04200251‬بتاريــخ ‪ 02‬مــارس ‪.)2021‬‬

‫القسم الثالث‬

‫تأجيل التنفيذ‬

‫ّ‬
‫المتعلق بالمحكمة اإلدارية المرجعية التشريعية الختصاص المحكمة اإلدارية‬ ‫يعتبر الفصل ‪ 40‬من القانون‬
‫المادة على ّ‬
‫أن تأجيل التنفيذ يندرج ضمن التدابير‬ ‫ّ‬ ‫في تأجيل تنفيذ القرارات اإلدارية وقد ّ‬
‫أكدت المحكمة في هذه‬
‫ّ‬
‫التأكد بطلب األطراف أو دونه‬ ‫األول للمحكمة اإلدارية أن يأذن بها في صورة‬ ‫التحفظيّ ة العاجلة ّ‬
‫التي يمكن للرئيس ّ‬

‫‪ - 690‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106416‬بتاريخ ‪ 22‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106418‬بتاريخ ‪ 22‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 691‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 12200244‬بتاريخ ‪ 18‬ماي ‪2021‬‬

‫‪ - 692‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 11200145‬بتاريخ ‪ 19‬جانفي ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪182‬‬
 ‫ّ‬
‫التأكد الموقوف عليها اإلذن‬ ‫وأن حالة‬ ‫ّ‬
‫البت في مطلب إيقاف التنفيذ بعد استيفاء إجراءات المواجهة ّ‬ ‫يتم‬
‫وذلك ريثما ّ‬
‫ّ‬
‫للبت في مطلب توقيف التنفيذ‪.‬‬ ‫بتأجيل التنفيذ هي الحالة ّ‬
‫التي يخشى فيها اضمحالل كل سبب‬

‫المدعية في‬
‫ّ‬ ‫واعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫أن تنفيــذ القــرار الصــادر عــن وزيــر التربيــة القاضي بســحب الترخيص المســند إلــى‬

‫ـؤدي إلــى نتائــج يصعــب تداركهــا‪ ،‬ممــا يجعــل عنصــر التأكــد المنصــوص عليــه‬
‫بعــث مدرســة ابتدائيــة خاصــة مــن شــأنه أن يـ ّ‬
‫‪693‬‬
‫ـت فــي مطلــب توقيــف التنفيذ‪.‬‬ ‫بالفصــل ‪ 40‬ســالف الذكــر متوفــرا‪ّ ،‬‬
‫واتجــه لذلــك اإلذن بتأجيــل تنفيــذه إلــى حيــن البـ ّ‬

‫كمــا اعتبــرت ّ‬
‫أن «قــرار إنهــاء اإللحــاق المــراد تأجيــل تنفيــذه يســتنفذ أثــره القانونــي والواقعــي فــي تاريــخ محـ ّـدد‪،‬‬

‫يرتــب أضــرارا يصعــب تداركهــا‪ ،‬األمــر الـ ّـذي ّيتجــه معــه االســتجابة لطلــب تأجيــل التنفيــذ إلــى حيــن‬
‫وهــو مــا مــن شــأنه أن ّ‬
‫‪694‬‬ ‫البـ ّ‬
‫ـت فــي مطلــب توقيــف التنفيــذ‪.‬‬

‫‪ - 693‬القرار الصادر في القضية عدد ‪ 4106080‬بتاريخ ‪ 26‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 694‬القرار الصادر في القضيّ ة عدد ‪ 4106579‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪ 2021‬وفي القضية عدد ‪ 4106590‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪ 2021‬والقضية عدد ‪4106586‬‬
‫بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪183‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الباب الرابع‬

‫المبادئ المقررة في مادة األذون والمعاينات االستعجالية‬

‫ّ‬
‫األول‬ ‫القسم‬

‫االختصاص االستعجالي للمحكمة اإلدارية‬

‫يســتمدّ القاضــي االســتعجالي اختصاصــه المنصــوص عليــه بالفصــل ‪ 81‬مــن القانــون األساســي المتعلــق‬

‫بالمحكمــة اإلداريــة مــن مرجــع نظــر قاضــي األصــل عمــا بمبــدأ تبعيــة الفــرع لألصــل‪ 695.‬وقــد أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة‬
‫أن الجمعيــات ال تعتبــر مــن أشــخاص القانــون العــام‪ ،‬بمــا ّ‬
‫أن جوهــر نشــاطها وأبعــاده ليــس مــن شــأنه أن يجعــل أعمالهــا‬ ‫ّ‬

‫منخرطــة ضمــن أعمــال ّ‬

‫الســلط اإلداريــة المكلفــة بتســيير مرفــق عمومــي‪ ،‬وهــذا العمــل هــو العنــوان الحقيقــي‬
‫للعمــل اإلداري الراجــع ّ‬
‫بالنظــر إلــى هــذه المحكمــة‪ 696.‬ولذلــك ال تكتســي النزاعــات الناشــئة بيــن الجمعيــات التعاونيــة‬
‫ومنخرطيهــا صبغــة إداريــة ّ‬
‫بالنظــر إلــى األهــداف التــي ّ‬
‫تأسســت مــن أجلهــا والتــي تنحصــر فــي إســداء خدمــات اجتماعيــة‬

‫لفائــدة منخرطيهــا‪ 697.‬كمــا يخــرج النظــر فــي النزاعــات التــي تنشــأ بمناســبة تنفيــذ األحــكام العدليــة عــن واليــة القاضــي‬

‫اإلداري وذلــك التصالهــا بســير مرفــق القضــاء العدلــي احترامــا لمبــدأ الفصــل بيــن جهــازي القضــاء اإلداري والعدلــي‪.698‬‬

‫ّ‬
‫متطلبــات تنفيــذ قراراتــه وتبعــات‬ ‫ويســتأثر القاضــي اإلداري ببســط رقابتــه علــى أعمــال المرفــق العــام وعلــى‬

‫إجــراءات عــدم التنفيــذ ولــو اســتوجب ذلــك تســخير القــوة العامــة نظــرا الرتبــاط التســخير المذكــور بصالحيــة تنفيــذ‬

‫القــرارات اإلداريــة الصــادرة فــي المــادة العمرانيــة فضــا عــن اقترانــه بممارســة اإلدارة المتيــازات ّ‬
‫الســلطة العامــة توصــا‬
‫إلــى حفــظ ّ‬
‫النظــام واســتقرار األوضــاع القانونيــة وضمــان علويــة القانــون وإيصــال الحقــوق إلــى أصحابهــا‪.699‬‬

‫واعتبــرت المحكمــة‪ ،‬مــن ناحيــة أخــرى‪ّ ،‬‬

‫أن اإلذن لوزيــر التربيــة بإصــدار قانــون ال يدخــل ضمــن صالحيــات القاضــي‬
‫‪700‬‬
‫اإلداري‪.‬‬

‫‪ - 695‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714490‬بتاريخ ‪ 22‬مارس ‪.2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 1330086‬بتاريخ ‪ 25‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 696‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714603‬بتاريخ ‪ 15‬مارس‪.2021‬‬

‫‪ - 697‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714539‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪.2021‬‬

‫‪ - 698‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714724‬بتاريخ ‪ 07‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 699‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714596‬بتاريخ ‪ 12‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 700‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714762‬بتاريخ ‪ 8‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪185‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫القسم الثاني‬

‫شروط القضاء االستعجالي‬

‫تنــدرج األذون االســتعجالية فــي إطــار قضــاء تحفظــي يهــدف إلــى اتخــاذ تدابيــر وقتيــة ومجديــة مــن شــأنها‬
‫صيانــة الحقــوق المتنــازع فــي شــأنها والحـ ّـد مــن مفعــول الزمــن دون أن يــؤول ذلــك إلــى البـ ّ‬
‫ـت فــي أصــل المنازعــة التــي‬
‫يســتأثر قاضــي األصــل وحــده بصالحيــة الخــوض فيهــا‪ .701‬وبيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن عــدم المســاس باألصــل يفتــرض حصــر‬

‫واليــة القاضــي االســتعجالي فــي حــدود اإلذن بالتدابيــر الوقتيــة الكفيلــة بتأميــن حقــوق الطرفيــن وحفظهــا دون أن‬

‫المقدمــة للفصــل فيــه والترجيــح بينهــا األمــر‬

‫ّ‬ ‫تمتـ ّـد إلــى النظــر فــي جوهــر النــزاع وتقديــر المســتندات القانونيــة والواقعيــة‬

‫الــذي يعـ ّـد مــن صميــم أنظــار قاضــي األصــل‪.702‬‬

‫ّ‬
‫التأكــد ال يعـ ّـد قائمــا إال متــى كانــت الحقــوق المتنــازع فيهــا معرّ ضــة للتغييــر ســلبيا وجذريــا‬ ‫كمــا ّ‬
‫أكــدت ّ‬
‫أن ركــن‬
‫ّ‬
‫المتأتيــة منــه وحصــر‬ ‫فــي وقــت وجيــز أو ّ‬
‫كلمــا طــرأ طــارئ ّ‬
‫ترتــب عنــه خطــر محــدق تعيّ ــن درؤه بســرعة أو الحـ ّـد مــن األضــرار‬

‫مداها‪.703‬‬

‫وعلــى ذلــك األســاس‪ ،‬يعـ ّـد مرفقــي الكهربــاء والمــاء مــن المرافــق العموميــة الحياتيــة والربــط بهمــا مــن أوكــد‬
‫ّ‬
‫متطلبــات العيــش الكريــم‪ .‬واعتبــرت المحكمــة ّأنــه ولئــن لــم يقيّ ــد القانــون الشــركة الوطنيــة الســتغالل وتوزيــع الميــاه‬
‫بأجــل معيّ ــن إلتمــام إجــراءات الربــط بالمــاء الصالــح للشــراب فـ ّ‬
‫ـإن اإلدارة ملزمــة فــي إطــار حســن تســيير المرفــق العمومــي‬
‫وضمــان االنتفــاع بالحـ ّ‬
‫ـق فــي المــاء بإتمــام ذلــك فــي أجــل معقــول‪ .‬وبعــد التثبــت مــن ّ‬
‫أن المطلــب المعــروض علــى أنظارها‬
‫المدعــي وتأثيــره علــى الحقــوق األخــرى ّ‬
‫وأنــه ليــس مــن‬ ‫ّ‬ ‫بالنظــر إلــى أهميــة الحـ ّ‬
‫ـق الــذي حــرم منــه‬ ‫ّ‬
‫التأكــد ّ‬ ‫يكتســي شــديد‬

‫أي قــرار إداري أو إلــى المســاس باألصــل وفــي ظـ ّـل عــدم تقديــم الشــركة المذكورة دفوعات‬
‫شــأنه أن يفضــي إلــى تعطيــل ّ‬
‫‪704‬‬
‫المدعــي‪.‬‬
‫ّ‬ ‫بشــأن عوائــق تحــول دون ربــط عقــار العــارض بالمــاء الصالــح ّ‬
‫للشــراب‪ ،‬أذنــت المحكمــة باالســتجابة لطلــب‬

‫المدعــي مــن شــأنه أن يحرمــه مــن‬

‫ّ‬ ‫أن قطــع التيــار الكهربائــي عــن محـ ّـل ســكنى‬
‫وفــي قــرار آخــر‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬
‫ّ‬
‫حقــه فــي الربــط بالشــبكة العموميــة للتنويــر ويحــول دونــه واالنتفــاع باســتمرارية المرفــق العــام المكفــول بالفصــل ‪15‬‬
‫‪705‬‬
‫مــن الدســتور‪.‬‬

‫‪ - 701‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714603‬بتاريخ ‪ 15‬مارس‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 08300068‬بتاريخ ‪ 20‬ماي ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 08300069‬بتاريخ ‪ 23‬أوت ‪2021‬‬

‫‪ - 702‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714657‬بتاريخ ‪ 03‬جوان ‪.2021‬‬

‫‪ - 703‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714657‬بتاريخ ‪ 03‬جوان ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 1330086‬بتاريخ ‪ 25‬أكتوبر ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714417‬بتاريخ ‪ 01‬أفريل ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714595‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 704‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 1330073‬بتاريخ ‪ 11‬أكتوبر ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 1330071‬بتاريخ ‪ 19‬أكتوبر ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 09300046‬بتاريخ ‪ 29‬جانفي ‪2021‬‬

‫‪ - 705‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 0430024‬بتاريخ ‪ 5‬فيفري ‪2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪186‬‬
 ‫القسم الثالث‬

‫األذون االستعجالية‬

‫يرمــي القضــاء االســتعجالي إلــى اتخــاذ جميــع الوســائل واالجــراءات الفوريــة التــي مــن شــأنها توفيــر الحمايــة‬
‫الوقتيــة والمجديــة للحقــوق المتنــازع فــي شــأنها لمــا لمفعــول ّ‬
‫الزمــن مــن تبعــات علــى هــذه الوضعيــات القانونيــة القابلــة‬
‫ّ‬
‫للتعكــر بتفاقــم المضــرة الالحقــة بالمعنــي باألمــر أو تالشــي الحـ ّ‬
‫ـق المــراد الحفــاظ عليــه‪.706‬‬

‫ويقصــد بالوســائل المجديــة التدابيــر التــي يتبيــن لــزوم اإلذن بهــا بحكــم مــا لهــا مــن اتصــال بصيانــة الحقــوق‬

‫الســياق أقــرّ ت المحكمــة ّأنــه يمكــن لــأذون االســتعجالية التــي يــروم‬

‫التــي تحتــاج إلــى الحمايــة العاجلــة‪ .707‬وفــي هــذا ّ‬

‫تتضمــن أكثــر مــن إجــراء واحــد‪ ،‬ويجــب أن تكــون تلــك اإلجــراءات مترابطــة ترابطــا وثيقــا‪.708‬‬
‫ّ‬ ‫المدعــي اســتصدارها‪ ،‬أن‬
‫ّ‬

‫الفرع األول‪ :‬اإلذن بدفع مبلغ على الحساب‬

‫ّ‬
‫التأكــد‬ ‫يتوقــف علــى ّ‬
‫توفــر عنصــر‬ ‫ّ‬ ‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن اإلذن بإلــزام المديــن بــأن يدفــع لدائنــه مبلغــا علــى الحســاب‪،‬‬

‫ّ‬
‫تعهــدت‬ ‫جديــة حــول أصــل الديــن‪ ،‬مــع ضــرورة أن تكــون القضيــة األصليــة منشــورة لــدى الدائــرة التــي‬
‫وعــدم وجــود منازعــة ّ‬
‫ّ‬
‫التأكــد تعـ ّـد ثابتــة نظــرا لمــا تكتســيه المبالغ‬ ‫بالقضيــة االســتعجالية‪ .709‬وأوضحــت المحكمــة فــي أحــد قراراتهــا ّ‬
‫أن صبغــة‬

‫المطلوبــة مــن صبغــة معاشــية‪.710‬‬

‫الفرع الثاني‪ّ :‬‬

‫النفاذ إلى الوثائق اإلدارية‬

‫اســتقر فقــه قضــاء هــذه المحكمــة علــى اعتبــار ّ‬

‫أن اإلدارة تكــون ملزمــة بتمكيــن المتعامليــن معهــا مــن الوثائــق‬

‫اإلداريــة المؤثــرة فــي مراكزهــم القانونيــة مــا لــم يكــن لهــا عــذر شــرعي يحــول دون تســليمها‪711.‬وقد كرّ ســت المحكمــة‬
‫ّ‬
‫أحقيــة منظــوري اإلدارة فــي االطــاع علــى الوثائــق التــي تهمهــم شــخصيا وفــي الحصــول عليهــا‪ ،‬واعتبــار هــذا الحــق‬

‫‪ - 706‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 52‬بتاريخ ‪ 08‬أكتوبر ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 04300024‬بتاريخ ‪ 25‬فيفري ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 08300058‬بتاريخ ‪ 17‬مارس ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪08300067‬بتاريخ ‪ 17‬مارس ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 08300072‬بتاريخ ‪ 27‬أكتوبر ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪714752‬بتاريخ ‪ 08‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 707‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714603‬بتاريخ ‪ 15‬مارس‪.2021‬‬

‫‪ - 708‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714687‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية‪.2021‬‬

‫‪ - 709‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714650‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪.2021‬‬

‫‪ - 710‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 12300031‬بتاريخ ‪ 16‬ديسمبر ‪2021‬‬

‫‪ - 711‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 11500018‬بتاريخ ‪ 22‬جوان ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 08300066‬بتاريخ ‪ 08‬فيفري ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 09300048‬بتاريخ ‪ 27‬أفريل ‪،2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 12300032‬بتاريخ ‪ 16‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫‪187‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫يتنــزل منزلــة المبــادئ القانونيــة العامــة التــي ترقــى إلــى مرتبــة التشــريع لمــا لهــا مــن اتصــال بقواعــد الشــفافية‪.712‬‬
‫ـق مخـ ّـول لكافــة المتعامليــن مــع اإلدارة عنــد الحاجــة إال إذا ّ‬
‫تعلــق األمــر بوثائــق‬ ‫فالنفــاذ إلــى ســائر الوثائــق اإلداريــة حـ ّ‬
‫ّ‬

‫ـص أشــخاصا آخريــن‪ ،‬وفــي هــذه الحالــة يتعيّ ــن علــى المعنــي‬
‫تحتــوي علــى معلومــات ســرية أو أمنيــة أو علــى معطيــات تخـ ّ‬

‫باألمــر إثبــات مصلحتــه فــي االطــاع عليهــا ومــدى صلتــه بهــا‪.713‬‬

‫•الفقرة األوىل‪ :‬جواز السفر‬

‫تعتبــر المحكمــة ّ‬
‫أن الحصــول علــى جــواز ّ‬
‫الســفر هــو تكريــس لحريــة مــن الحريــات األساســية وهــي حريــة التنقــل‪،‬‬
‫ـق فــي العمــل أو الحــق فــي الدراســة وكذلــك حـ ّ‬
‫ـق الطفــل‬ ‫التــي ترتبــط فــي أحيــان كثيــرة بحقــوق أخــرى علــى غــرار الحـ ّ‬

‫كمــا هــو الحــال فــي النــزاع الــذي عــرض علــى المحكمــة والــذي ّ‬
‫أكــدت فيــه ّ‬
‫أن حرمــان المعنــي باألمــر مــن جــواز ســفره‬
‫ّ‬
‫التمتــع بالمنــح العائليــة التــي أقرّ هــا لفائدتهــم القانــون الفرنســي ‪ .714‬كمــا‬ ‫ـؤدي إلــى حرمــان أطفالــه مــن‬
‫مــن شــأنه أن يـ ّ‬
‫اعتبــرت فــي قــرار آخــر ّ‬
‫أن مطلــب المعنــي باألمــر الرامــي إلــى اإلذن بتمكينــه مــن جــواز ســفره ورفــع اإلجــراء الحــدودي‬
‫ّ‬
‫يتعلــق بممارســة حـ ّ‬
‫ـق مــن الحقــوق األساســية اللصيقــة بصفــة المواطنــة‬ ‫المسـ ّـلط عليــه الــذي يقيّ ــد حريتــه عنــد التنقــل‬

‫والمكرّ ســة فــي الفصــل ‪ 24‬مــن الدســتور‪.715‬‬

‫• الفقرة الثانية‪ :‬البطاقة عدد‪3‬‬

‫المخولــة قانونــا بموجــب الفصــل ‪ 365‬مــن مجلــة‬

‫ّ‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن تســليم البطاقــة عــدد‪ 3‬مــن الحقــوق‬

‫اإلجــراءات الجزائيــة وينــدرج ضمــن الخدمــات اإلداريــة المســداة مــن قبــل المصالــح التابعــة لــوزارة الداخليــة صلــب قــرار‬

‫وزيــر الداخليــة المــؤرّ خ فــي ‪ 1‬أوت ‪ 2006‬والــذي حـ ّـدد أجــل الحصــول علــى الخدمــة المذكــورة بثمانيــة أيّ ــام مــن تاريــخ‬
‫أن ّ‬
‫تعلــل جهــة اإلدارة بعــدم إدالء المعنــي باألمــر بشــهادة فــي مضمــون الحكــم‬ ‫تقديــم المطلــب‪ّ .‬‬
‫وأكــدت المحكمــة ّ‬

‫الصــادر فــي شــأنه ال يعـ ّـد مبــررا قانونيــا لرفــض تمكينــه مــن البطاقــة المذكــورة باعتبــار ّ‬
‫أن الفصــل ‪ 361‬مــن‬ ‫الجزائــي ّ‬
‫المجلــة الجزائيــة ّ‬
‫كلــف كتبــة المحاكــم بتوجيــه نســخة مــن الدفتــر الخــاص بالمحكــوم عليهــم فــي جنايــات أو جنــح إلــى‬
‫المكلفــة بمســك السـ ّ‬
‫ـجل العدلــي‪.716‬‬ ‫ّ‬ ‫المصلحــة‬

‫ّ‬
‫الملف الطيب‬ ‫• الفقرة الثالثة‪:‬‬

‫أن الحصــول علــى الملـ ّ‬

‫ـف الطبــي ينــدرج ضمــن الضمانــات األساســية التــي يحـ ّ‬
‫ـق للمعنــي‬ ‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّ‬
‫باألمــر المطالبــة بهــا فــي نطــاق تجميــع الحجــج والمؤيّ ــدات الضروريــة إلظهــار الحقــوق ّ‬
‫الناشــئة عــن مركــزه القانوني‪.717‬‬

‫‪ - 712‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714514‬بتاريخ ‪ 25‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 713‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 05300150‬بتاريخ ‪ 22‬جانفي ‪.2021‬‬

‫‪ - 714‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714727‬بتاريخ ‪ 09‬نوفمبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 715‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714657‬بتاريخ ‪ 3‬جوان ‪2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 1330086‬بتاريخ ‪ 25‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 716‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714533‬بتاريخ ‪ 5‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪ - 717‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 02300034‬بتاريخ ‪ 14‬جويلية ‪2021‬‬

‫قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 6300110‬بتاريخ ‪ 22‬جانفي ‪،2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪188‬‬
 ‫•الفقرة الرابعة‪ :‬أوراق االمتحان‬

‫تطبيقــا لمقتضيــات منشــور وزيــر التعليــم العالــي والبحــث العلمــي عــدد‪ 52‬لســنة ‪ 2015‬المــؤرّ خ فــي ‪ 15‬ديســمبر‬
‫ّ‬
‫االطــاع علــى أوراق االمتحــان‬ ‫‪ 2015‬والمتعلــق بتنظيــم االمتحانــات الجامعيــة ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ّأنــه يجــوز للطالــب‬
‫صحــة العــدد المســند إليــه ومــن ّ‬
‫كل خطــأ مــادي يســتوجب إصالحــه دون أن يعنــي ذلــك إعــادة اإلصــاح‪.‬‬ ‫وأن يتثبّ ــت مــن ّ‬
‫ّ‬
‫تمكــن‬ ‫يتضمــن مساســا باألصــل ويعـ ّـد وســيلة مجديــة‬
‫ّ‬ ‫وبيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن اإلذن باالطــاع علــى أوراق االمتحــان ال‬

‫صحــة األعــداد المســندة إليــه وعنــد االقتضــاء تكويــن وســائل إثبــات إذا مــا قـ ّـدر ضــرورة‬
‫المعنــي باألمــر مــن التثبّ ــت مــن ّ‬
‫ّ‬
‫اللجــوء إلــى القضــاء‪.‬‬

‫وعلــى خــاف ذلــك‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن إعــادة إصــاح أوراق اإلمتحــان وإعــادة تقييمهــا مــن الناحيــة العلميــة‬

‫يكتســي صبغــة نهائيــة تتجــاوز مفعــول الوســائل الوقتيــة التــي يمكــن أن يــأذن بهــا القضــاء االســتعجالي وتفضــي إلــى‬

‫ـص القانونــي‪.718‬‬
‫المســاس باألصــل‪ ،‬األمــر الــذي يتعــارض مــع أحــد شــروطه المنصــوص عليهــا بالنـ ّ‬

‫•الفقرة الخامسة‪ :‬قانون ّ‬

‫النفاذ إىل المعلومة‬

‫أن تخصيــص المشــرّ ع لنظــام خــاص ّ‬

‫بالنفــاذ إلــى الوثائــق اإلداريــة ال يمنــع المتقاضــي مــن‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬

‫اللجــوء مباشــرة إلــى القاضــي اإلداري لطلــب الوثيقــة‪ ،‬فــي إطــار الواليــة العامــة المعقــودة لفائدتــه فــي مــادة األذون‬

‫ـق‬ ‫ّ‬
‫المتعلقــة بالحـ ّ‬ ‫االســتعجالية طبقــا ألحــكام القانــون المتعلــق بالمحكمــة اإلداريــة‪ .719‬ومــع ذلــك فـ ّ‬
‫ـإن المطالــب‬
‫ـق فــي ّ‬
‫النفــاذ إلــى‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق بالحـ ّ‬ ‫ّ‬
‫والمؤسســة علــى أحــكام القانــون عــدد ‪ 22‬لســنة ‪2021‬‬ ‫فــي ّ‬
‫النفــاذ إلــى المعلومــة‬

‫المعلومــة‪ ،‬تخــرج عــن مجــال الفصــل ‪ 81‬جديــد مــن قانــون المحكمــة اإلداريــة وتخضــع لإلجــراءات المنصــوص عليهــا‬

‫بالقانــون المذكــور‪.720‬‬

‫ّ‬
‫المبلغين عن الفساد‬ ‫الفرع الثالث‪ :‬حماية‬

‫ّ‬
‫للمبلغ تكــرار المطالبة‬ ‫تعتبــر المحكمــة اإلداريــة ّ‬
‫أن طلــب الحمايــة هــو مــن الحقــوق المســتمرّ ة التــي يجــوز قانونــا‬
‫ّ‬
‫التظلــم أمــام الهيئــة الوطنيــة لمكافحــة الفســاد‬ ‫ّ‬
‫المبلــغ عــن الفســاد مــن‬ ‫بهــا دون قيــود‪ ،‬باعتبــار ّأنــه ال شــيء يمنــع‬
‫واســتصدار قــرار حمايــة جديــد‪ ،‬طالمــا ّأنــه ال يــزال عرضــة لالعتــداء والتهديــد ّ‬
‫وأن نتائجهمــا ال تــزال قائمــة‪ ،‬وهــو مــا يفتــح‬

‫لــه بــاب الطعــن مجـ ّـددا أمــام القضــاء اإلداري إذا صــدر قــرار بالرفــض‪.721‬‬

‫ومــن الشــروط األساســية إللــزام هيئــة مكافحــة الفســاد بتوفيــر الحمايــة‪ ،‬ثبــوت العالقــة الســببيّ ة بيــن اإلبــاغ‬
‫‪722‬‬ ‫ّ‬
‫المبلــغ عــن الفســاد‪.‬‬ ‫عــن الفســاد وإتيــان ردود فعــل إنتقاميــة أو تمييزيــة أو ترهيبيــة أو قمعيــة يتعــرّ ض لهــا‬

‫‪ - 718‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714752‬بتاريخ ‪ 8‬أكتوبر ‪2021‬‬

‫‪ - 719‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714605‬بتاريخ ‪ 08‬فيفري ‪.2021‬‬

‫‪ - 720‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 08300070‬بتاريخ ‪ 13‬أكتوبر ‪.2021‬‬

‫‪ - 721‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714505‬بتاريخ ‪ 30‬أفريل ‪.2021‬‬

‫‪ - 722‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714417‬بتاريخ ‪ 1‬أفريل ‪2021‬‬

‫‪189‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫التصرف في ّ‬
‫النفايات ومراقبته‬ ‫ّ‬ ‫الفرع الرابع‪:‬‬

‫أقــرّ ت المحكمــة اإلداريــة اســتنادا إلــى أحــكام القانــون عــدد‪ 41‬لســنة ‪ 1996‬المــؤرخ فــي ‪ 10‬جــوان ‪1996‬‬

‫المختصــة فــي مجــال التصــرّ ف‬

‫ّ‬ ‫أن المشــرّ ع ألقــى علــى عاتــق كافــة ّ‬
‫الســلط‬ ‫ّ‬
‫والمتعلــق ّ‬
‫بالنفايــات ومراقبــة التصــرّ ف فيهــا ّ‬
‫فــي النفايــات مســؤولية التصــدي لـ ّ‬
‫ـكل المخالفــات المرتكبــة وعــبء درئهــا فــي الوقــت المناســب وذلــك بهــدف حمايــة‬
‫أن الوكالــة الوطنيــة لحمايــة المحيــط قــد ّ‬
‫أخلــت‬ ‫الوســط الطبيعــي والمحافظــة علــى بيئــة ســليمة‪ .‬وطالمــا ثبــت ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بإحداثهــا والتــي‬ ‫بالواجبــات المحمولــة عليهــا بمقتضــى القانــون عــدد‪ 91‬لســنة ‪ 1988‬المــؤرّ خ فــي ‪ 2‬أوت ‪1988‬‬

‫المخصصــة‬
‫ّ‬ ‫مــن بينهــا مقاومــة التلـ ّـوث وجميــع أشــكال تدهــور المحيــط ومراقبــة ومتابعــة عوامــل التلويــث والتجهيــزات‬

‫لمعالجتهــا واتخــاذ اإلجــراءات الالزمــة لمعاينــة ارتــكاب إحــدى الشــركات مخالفــات بيئيــة خطيــرة وإلزامهــا برفعهــا فقــد‬

‫الصناعيــة المشــتكى منهــا علــى نفقــة تلــك الشــركة‪ .723‬وبعــد‬ ‫تعيّ ــن إلــزام الوكالــة‪ ،‬تبعــا لذلــك‪ ،‬بالمبــادرة بإزالــة ّ‬
‫النفايــات ّ‬
‫أن الدولــة تضمــن الحـ ّ‬
‫ـق فــي بيئــة ســليمة ومتوازنــة ويتعيّ ــن‬ ‫التذكيــر بأحــكام الفصــل ‪ 24‬مــن الدســتور التــي تقتضــي ّ‬

‫عليهــا المســاهمة فــي ســامة المنــاخ وتوفيــر الوســائل الكفيلــة بالقضــاء علــى التلــوث البيئــي‪ ،‬أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن‬

‫مجلــة الجماعــات المحليــة ألزمــت فــي الفصــل ‪ 240‬منهــا البلديــات بتجميــع الفضــات المنزليّ ــة والمشــابهة لهــا وفرزهــا‬

‫النفايــات التــي مــن شــأنها حمايــة‬ ‫ّ‬

‫المتعلقــة بالتصــرّ ف فــي ّ‬ ‫ّ‬
‫الفنيــة‬ ‫ورفعهــا إلــى المصبّ ــات المراقبــة مــع التقيّ ــد بالضوابــط‬

‫ـب النفايــات‬ ‫والصحــة العامــة‪ .‬وطالمــا ثبــت للمحكمــة مــن تقريــر االختبــار المــأذون بــه مــن القضــاء العدلــي ّ‬
‫أن مصـ ّ‬ ‫ّ‬ ‫البيئــة‬

‫للدخــان والروائــح‬ ‫ّ‬

‫المتظلــم منــه يوجــد علــى مســافة قريبــة مــن األحيــاء الســكنية والمنطقــة الصناعيــة وهــو مصــدر ّ‬

‫المكونــات الجرثوميــة الســامة إلــى المائــدة‬

‫ّ‬ ‫الكريهــة ومــن شــأنه التســبّ ب فــي األمــراض الجلديــة والتنفســية وتســرّ ب‬

‫المائيــة والتربــة‪ ،‬فقــد تعيّ ــن إلــزام البلديــة باتخــاذ التدابيــر الضروريــة والعاجلــة المنصــوص عليهــا فــي تقريــر االختبــار فــي‬

‫ـؤدي ذلــك إلــى غلقــه‪.724‬‬

‫ـب وذلــك للحـ ّـد مــن المخاطــر البيئيــة الجســيمة دون أن يـ ّ‬
‫شــأن المصـ ّ‬

‫الفرع الخامس‪ :‬تنفيذ األحكام الصادرة باإللغاء‬

‫تعتبــر المحكمــة اإلداريــة فــي فقــه قضــاء مســتقرّ ّ‬

‫أن حكــم اإللغــاء المحــرز علــى قـ ّـوة اتصــال القضــاء يكــون نافذا‬
‫ّ‬
‫المترتبــة عنــه ال ســيما إعــادة الوضعيــة‬ ‫تتخــذ جميــع ّ‬
‫التدابيــر الالزمــة الســتخالص النتائــج‬ ‫بذاتــه ويوجــب علــى اإلدارة أن ّ‬

‫أن صبغــة ّ‬
‫النفــاذ التــي‬ ‫القانونيــة التــي وقــع تنقيحهــا أو حذفهــا بالقــرارات اإلداريــة الملغــاة بصفــة كليــة‪ .‬وعليــه اعتبــرت ّ‬

‫يكتســيها حكــم اإللغــاء الصــادر لفائــدة الطالــب تغنــي عــن اللجــوء إلــى ّ‬
‫أي إجــراء قضائــي إضافــي قصــد تنفيــذه‪ ،‬ولــو‬
‫ّ‬
‫تعلــق األمــر باســتصدار إذن اســتعجالي للغــرض‪.725‬‬

‫أن صبغــة ّ‬
‫النفــاذ التــي يكتســيها حكــم اإللغــاء البــات تعـ ّـد قرينــة قطعيــة علــى‬ ‫وفــي قــرار آخــر ارتــأت المحكمــة ّ‬

‫وأنــه يجــوز لقاضــي األمــور المســتعجلة ّاتخــاذ الوســائل الوقتيــة بعــد إفــراغ النــزاع واكتســاب حكــم‬ ‫ّ‬
‫التأكــد ّ‬ ‫ّ‬
‫توفــر عنصــر‬

‫حجيــة األمــر المقضــي بــه‪ ،‬حتــى ال يتـ ّـم المســاس بالحقــوق التــي ضمنهــا القضــاء فــي األصــل مــن كل قيــد ال‬
‫اإللغــاء ّ‬

‫حــق لهــا ‪.726‬‬

‫‪ - 723‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714595‬بتاريخ ‪ 15‬جويلية ‪2021‬‬

‫‪ - 724‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 6300110‬بتاريخ ‪ 23‬جوان ‪2021‬‬

‫‪ - 725‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714603‬بتاريخ ‪ 15‬مارس‪.2021‬‬

‫‪ - 726‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714725‬بتاريخ ‪ 23‬ديسمبر ‪.2021‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪190‬‬
 ‫ّ‬
‫القوة العامة‬ ‫الفرع السادس‪ :‬تسخير‬

‫المختصــة‬
‫ّ‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة ّ‬
‫أن رفــض اإلدارة تســخير القـ ّـوة العامــة لتنفيــذ القــرارات اإلداريــة للســلطة المحليــة‬

‫مقومــات دولــة القانــون وتعيّ ــن‬

‫ّ‬ ‫فــي المــادة العمرانيــة يعـ ّـد انتهــاكا لمبــدأ التطبيــق الفــوري للقــرارات اإلداريــة ونيــا مــن‬
‫لذلــك اإلذن بإلزامهــا بتســخير القــوة العامــة لتنفيــذ القــرارات المشــار إليهــا‪ ،‬ضــرورة ّ‬
‫أن ذلــك يعـ ّـد مــن قبيــل إجــراءات‬

‫التطبيــق الطبيعــي للقانــون دون قيــد أو شــرط ضمانــا للســرعة والنجاعــة فــي تنفيــذ القــرارات ذات الصلــة بالتراتيــب‬

‫العمرانيــة‪.727‬‬

‫‪ - 727‬قرار استعجالي في القضية عدد ‪ 714596‬بتاريخ ‪ 12‬فيفري ‪2021‬‬

‫‪191‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫العنوان الثاين‬

‫املبادئ املق ّررة من خالل‬

‫اآلراء االستشارية‬
 ‫ّ‬
‫األول‬ ‫الباب‬

‫ّ‬
‫واالجرائية‬ ‫ّ‬
‫الشكلية‬ ‫ّ‬
‫المقررة في الجوانب‬ ‫المبادئ‬

‫ّ‬
‫األول‬ ‫القسم‬

‫شروط قبول ّ‬
‫النظر في االستشارات الخاصة‬

‫األول‪ّ :‬‬
‫تعلق موضوع االستشارة بمسائل عامة ومجردة‬ ‫ّ‬ ‫الفرع‬

‫ّ‬
‫تتعهد بـها المحكمة اإلدارية إلى أحكام الفقرة الثانية‬ ‫تخضع االستشارات القانونية غير الوجوبيّ ة التي‬

‫تم تنقيحه و إتمامه بالنصوص‬

‫من الفصل ‪ 4‬من القانون عدد ‪ 40‬لسنة ‪ 1972‬المؤرخ في غرّ ة جوان ‪ 1972‬كما ّ‬

‫تنص على ّأنه‪ُ »:‬تستشار‬

‫ّ‬ ‫الالحقة وآخرها القانون األساسي عدد ‪ 2‬لسنة ‪ 2011‬المؤرخ في ‪ 3‬جانفي ‪ 2011‬والتي‬

‫المحكمة اإلدارية بخصوص مشاريع النصوص األخرى وبوجه عام حول كافة المواضيع التي تقتضي األحكام‬

‫التشريعية أو الترتيبية مشورتها أو التي تعرضها عليها الحكومة إلبداء رأيها فيها‪»...‬وقد استقرّ تأويل وتطبيق هذه‬
‫األحكام على اعتبار ّ‬
‫أن المقصود بالمواضيع التي تعرضها الحكومة على مشورة المحكمة اإلدارية هي تلك التي‬
‫ّ‬
‫متعلقة‬ ‫عامة وغير‬ ‫ّ‬
‫متعلقا بدراسة إشكاليات قانونية ّ‬ ‫تستجيب لشروط معيّ نة‪ .‬من بينها أن يكون موضوع االستشارة‬

‫محددين بذاتهم وموضوع نزاع قائم أو محتمل راجع إلى والية المحكمة‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫تتعلق بشخص أو أشخاص‬ ‫بوضعية فردية‬

‫اإلدارية في إطار اختصاصها القضائي‪.728‬‬

‫فإن ّ‬
‫تعلق االستشارة بإبداء الرأي بخصوص التسمية في بعض الخطط الوظيفية الشاغرة‬ ‫وعلى سبيل المثال ّ‬

‫في اإلدارة العامة لنزاعات الدولة التي ينظمها الفصل ‪ 27‬من األمر الحكومي عدد ‪ 357‬لسنة ‪ 2019‬المؤرّ خ في ‪21‬‬

‫تم الطعن‬
‫أن األمر الحكومي المذكور ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلق بتنظيم وزارة أمالك الدولة والشؤون العقارية وثبوت ّ‬ ‫مارس ‪2019‬‬
‫فيه لدى المحكمة اإلدارية يؤول إلى ّ‬
‫تعذر إبداء الرأي في االستشارة‪.729‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬صدور االستشارة عن رئيس الحكومة أو أحد أعضائها‬

‫وتطبيقا لنفس المقتضيات القانونية المبيّ نة أعاله استقرّ تأويل وتطبيق تلك األحكام في ّاتجاه اعتبار ّ‬
‫أن‬

‫ّ‬
‫تتعهد بها المحكمة يجب أن تكون صادرة حصرا عن رئيس الحكومة أو أحد أعضائها‬ ‫االستشارات غير الوجوبية التي‬

‫النظر في االستشارة استنادا إلى صدورها عن غير ذي صفة‪.730‬‬ ‫وأن عدم ّ‬

‫توفر هذا الشرط يؤول إلى رفض ّ‬ ‫ّ‬

‫‪ - 728‬استشارة خاصة عدد ‪ 952/2021‬بخصوص تمتيع كاتب عام مؤسسة تعليم عالي بالدرجة االستثنائية لخطة مدير إدارة مركزية‪.‬‬

‫‪ - 729‬استشارة خاصة عدد ‪ 974/2021‬بخصوص تسميات في خطط وظيفية‪.‬‬

‫‪ - 730‬استشارة خاصة عدد ‪ 972/2021‬بخصوص إمكانية إسناد الشركة التونسية للصناعات الصيدلية لفائدة مديرين المكلفين باإلشراف على تسيير‬
‫إدارات الشركة امتيازات عينية من سيارات وظيفية ووصوالت وقود في حدود السقف المسموح به قانونيا مثلما هو معتمد في القطاع العام واستشارة‬
‫ّ‬
‫المتعلق بتنظيم مهنة المهندس المعماري‪.‬‬ ‫خاصة عدد ‪ 957/2021‬بخصوص تطبيق أحكام القانون عدد ‪ 46‬لسنة ‪ 1974‬المؤرّ خ في ‪ 22‬ماي ‪1974‬‬

‫‪195‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
‫الفــرع الثالــث‪ :‬االختصــاص االستشــاري للمحكمــة اإلداريــة فــي مجلــة‬
‫ّ‬
‫المحليــة‬ ‫الجماعــات‬

‫ّ‬
‫المحلية الصادرة بالقانون األساسي عدد ‪ 29‬لسنة‬ ‫بناء على مقتضيات الفصل ‪ 387‬من مجلة الجماعات‬

‫تضمنت ّأنه «إلى حين إحداث محكمة إدارية عليا تتم استشارة المحكمة اإلدارية‬
‫ّ‬ ‫‪ 2018‬المؤرّ خ في ‪ 9‬ماي ‪ 2018‬التي‬

‫في المجاالت المنصوص عليها بهذا القانون طبقا لمقتضيات القانون عدد ‪ 40‬المؤرخ في ‪ 1‬جوان ‪ 1972‬المتعلق‬

‫نص على إمكانية استشارتها بخصوص توزيع االختصاص‬ ‫بالمحكمة اإلدارية»‪ ،‬انتهت المحكمة إلى ّ‬
‫أن المشرّ ع ّ‬
‫ّ‬
‫المجلة‪ .‬كما أتاح هذه‬ ‫بين المجالس المنتخبة للبلديات والجهات واألقاليم تطبيقا لمقتضيات الفصل ‪ 23‬من نفس‬

‫االستشارة بخصوص األحكام الترتيبية للجماعات المحلية طبق ما اقتضاه الفصل ‪ 25‬منها‪ .‬وال يندرج في هذه‬
‫ّ‬
‫المتعلق بكيفية احتساب النصاب القانوني اللتئام المجلس البلدي على أساس عدد‬ ‫الحاالت موضوع االستشارة‬

‫سد الشغور في شأنهم‪ ،‬باعتبار‬

‫األعضاء المباشرين فعليا دون األخذ بعين االعتبار األعضاء المستقيلين والذين لم يتم ّ‬

‫ه يطرح اشكاال قانونيا مخصوصا ال يدخل في إطار ممارسة السلطة الترتيبية التي تضطلع بها الجماعة المحلية‬

‫نص االستشارة طالما أنها‬ ‫فإنه ال يمكن قبول ّ‬

‫النظر في ّ‬ ‫في حدود مجالها الترابي واختصاصها‪ .‬وترتيبا على ما ذكر‪ّ ،‬‬

‫ال تندرج ضمن الحاالت المنصوص عليها بالفصلين ‪ 23‬و‪ 25‬من مجلة الجماعات المحلية‪ ،‬من ناحية‪ّ ،‬‬
‫وأنها ال تندرج‬

‫ضمن الوضعيات التي اقتضتها الفقرة الثانية من الفصل ‪ 4‬من قانون المحكمة اإلدارية من ناحية أخرى‪.731‬‬

‫القسم الثاني‬

‫المبادئ المقرّ رة من خالل ّ‬

‫النظر في االستشارات الوجوبية‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬اإلدالء بنصوص ترتيبية غير منشورة‬ ‫الفرع‬

‫ّ‬
‫تولت المحكمة مطالبة المصالح المستشيرة باإلدالء بنسخة محيّ نة من عدد من األوامر الترتيبية باعتبارها‬
‫الرسمي للجمهوريّ ة التونسيّ ة‪ ،‬غير ّ‬
‫أن إحجام المصالح المعنية عن ذلك ّأدى إلى رفض المحكمة‬ ‫ّ‬ ‫غير منشورة بالرائد‬

‫إبداء الرأي في خصوص موضوع االستشارة‪.732‬‬

‫الفــرع الثانــي‪ :‬اســتكمال االستشــارات الوجوبيــة قبــل إعــداد مشــروع‬

‫األمــر‬

‫النصوص القانونية التي تستوجب استشارة الوزراء أو هياكل عمومية أخرى ّ‬

‫أكدت المحكمة‬ ‫تطبيقا لعدد من ّ‬

‫اإلدارية على ضرورة إحترام ذلك اإلجراء قبل إعداد مشروع األمر في صيغته المعروضة على االستشارة‪ .‬لذلك اعتبرت‬
‫ّ‬
‫المكلف بالمالية والتنصيص‬ ‫ّ‬
‫الحكومي المعروض عليها على االستشارة الوجوبيّ ة للوزير‬ ‫ّأنه ّيتجه عرض مشروع األمر‬

‫ضد المخالفين واستشارة خاصة عدد ‪939/2021‬‬ ‫ّ‬

‫المتخذة ّ‬ ‫‪ - 731‬استشارة خاصة عدد ‪ 937/2021‬بخصوص حكم وكيفيّ ة تنفيذ القرارات البلدية الفرديّ ة‬
‫واستشارة خاصة عدد ‪ 960/2021‬واستشارة خاصة عدد ‪ 953/2021‬بخصوص تسوية وضعية عملة الحضائر واستشارة خاصة عدد ‪ 981/2021‬بخصوص‬
‫تسليم قرار الترخيص في البناء لطالب الترخيص رغم وجود إشكاليات‪.‬‬

‫‪ - 732‬الملف االستشاري عدد ‪ 19872/2021‬بخصوص ضبط بعض األحكام االستثنائية المتعلقة بالتنفيل في سنوات األقدمية ألعوان قوات األمن الداخلي‪.‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪196‬‬
 ‫على رأيه في اإلطالعات تطبيقا ألحكام الفصل ‪ 2‬من األمر عدد ‪ 316‬لسنة ‪ 1975‬المؤرّ خ في ‪ 30‬ماي ‪1975‬‬

‫والمتعلق بضبط مشموالت وزارة المالية ّالذي اقتضى ّأنه تقع استشارة وزارة المالية «بشأن كل المسائل التي يكون‬
‫ّ‬

‫ّ‬
‫يتعلق منها بالتأجيرات العموميّ ة»‪.733‬‬ ‫وخاصة ما‬
‫ّ‬ ‫لها تأثير على الميزانية‬

‫كما اعتبرت ّأنه نظرا للصبغة االستثنائية لتغيير وصف قطعة أرض من ملك الدولة الغابي وإدراجها في‬

‫المختص بمراقبة التصرّ ف في أمالك الدولة ّاتجه أخذ رأي وزير أمالك‬
‫ّ‬ ‫ملك الدولة الخاص وقصد تشريك الهيكل‬
‫ّ‬
‫مكلفة‪ ،‬حسب الفصل األول من األمر عدد ‪ 999‬لسنة ‪1990‬‬ ‫الدولة والشؤون العقارية باعتبار ّ‬
‫أن وزارة أمالك الدولة‬
‫ّ‬
‫المتعلقة بحفظ أمالك الدولة في‬ ‫ّ‬
‫والمتعلق بضبط مشموالتها‪ ،‬بدراسة جميع المسائل‬ ‫المؤرّ خ في ‪ 11‬جوان ‪1990‬‬

‫مختصة بمراقبة التصرف في الممتلكات المنقولة وغير‬

‫ّ‬ ‫جميع القطاعات بالتعاون مع الهياكل المعنية وهي كذلك‬

‫المنقولة الراجعة للدولة‪.734‬‬

‫تختص‬
‫ّ‬ ‫وقد أقرّ ت المحكمة‪ ،‬في نفس السياق‪ّ ،‬أنه ّيتجه إضافة االطالع على رأي هيئة المهندسين المعماريين التي‬
‫ّ‬
‫يتعلق بالمهنة وأن تقترح ما تراه من المشاريع النظامية وذلك طبقا لمقتضيات‬ ‫بإبداء رأيها في شأن ّ‬
‫كل مشروع نظام‬
‫ّ‬
‫والمتعلق بتنظيم مهنة المهندس المعماري‪.735‬‬ ‫الفصل ‪ 10‬من القانون عدد ‪ 47‬لسنة ‪ 1974‬المؤرّ خ في ‪ 22‬ماي ‪1974‬‬

‫وتطبيقا لمقتضيات األمر عدد ‪ 999‬لسنة ‪ 1990‬المؤرخ في ‪ 11‬جوان ‪ 1990‬والمتعلق بضبط مشموالت‬

‫النص أسند لهذه الوزارة مهمة تنفيذ سياسة الدولة المتعلقة بأمالك الدولة‬
‫ّ‬ ‫وزارة أمالك الدولة‪ ،‬اعتبرت المحكمة ّ‬
‫أن‬

‫العامة والخاصة والمتمثلة في كل المكاسب والحقوق المنقولة وغير المنقولة الراجعة بالملكية للدولة‪ ،‬كما أوكل‬

‫لها مهمة حماية هذا الملك وتحديده بالتعاون مع الوزارات المعنية‪ ،‬وهو ما يفترض أن يصدر مشروع األمر المتعلق‬

‫بإخراج قطعة أرض من ملك الدولة العمومي للطرقات باقتراح كل من وزير التجهيز ووزير أمالك الدولة والشؤون‬

‫العقارية‪ ،‬وعدم االكتفاء باالطالع على رأي هذا األخير‪.736‬‬

‫إضافة إلى تلك المقتضيات واستشارة وزارة المالية بشأن كل المسائل التي يكون لها تأثير على الميزانية من‬
‫ّ‬
‫االطالعات‪.737‬‬ ‫فإنه من المتعيّ ن التنصيص على رأيه في قائمة‬ ‫ّ‬
‫المكلف بها ّ‬ ‫خالل عرض مشروع األمر على الوزير‬

‫أن ّ‬
‫تعلق مشروع األمر الرئاسي المعروض على االستشارة بتعيين سعر الحبوب وبكيفية‬ ‫كما اعتبرت المحكمة ّ‬

‫خاصة بممارسة أنشطة التجميع وتخزين وبيع الحبوب يستدعي‬

‫ّ‬ ‫وتضمن أحكامه شروطا‬
‫ّ‬ ‫دفع أثمانها وخزنها وإحالتها‬

‫عرضه على االستشارة الوجوبيّ ة لمجلس المنافسة تطبيقا للفصل ‪ 11‬من القانون عدد ‪ 36‬لسنة ‪ 2015‬المؤرّ خ في‬
‫ّ‬
‫المتعلق بإعادة تنظيم المنافسة واألسعار الذي يقتضي أن يستشار المجلس وجوبا حول مشاريع‬ ‫‪ 15‬سبتمبر ‪2015‬‬

‫ّ‬
‫اقتصادي أو مهنة أو تضع‬ ‫خاصة لممارسة نشاط‬
‫ّ‬ ‫النصوص القانونيّ ة والترتيبيّ ة التي تهدف مباشرة إلى فرض شروط‬

‫قيودا من شأنها أن تعرقل الدخول إلى سوق معيّ نة‪.738‬‬

‫ّ‬
‫الوطني للصناعات التقليديّ ة‪.‬‬ ‫الخاص بأعوان الديوان‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫األساسي‬ ‫‪ - 733‬الملف االستشاري عدد ‪ 19915/2021‬بخصوص المصادقة على النظام‬

‫‪ - 734‬الملف االستشاري عدد ‪ 20029/2021‬بخصوص تغيير وصف قطعة أرض من ملك الدولة الغابي وإدماجها بملك الدولة الخاص‪.‬‬
‫ّ‬
‫المتعلق بضبط النظام األساسي‬ ‫‪ - 735‬الملف االستشاري عدد ‪ 20035/2021‬بخصوص تنقيح األمر عدد ‪ 1569‬لسنة ‪ 1999‬المؤرّ خ في ‪ 15‬جويلية ‪1999‬‬
‫الخاص بسلك المهندسين المعماريين لإلدارة‪.‬‬

‫‪ - 736‬الملف االستشاري عدد ‪ 20029/2021‬بخصوص إخراج قطعة أرض من ملك الدولة العمومي للطرقات إلدماجها بملك الدولة الخاص‪.‬‬

‫ّ‬
‫الفالحي ‪.2020/2021‬‬ ‫‪ - 737‬الملف االستشاري عدد ‪ 20020/2021‬بخصوص تحديد مناطق الزراعات الكبرى المجاحة من جرّ اء الجفاف للموسم‬

‫‪ - 738‬الملف االستشاري عدد ‪ 20025/2021‬بخصوص تعيين سعر الحبوب وبكيفية دفع أثمانها وخزنها وإحالتها بالنسبة إلى الموسم ‪.2020-2021‬‬

‫‪197‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫الفرع الثالث‪ :‬اإلمضاء المجاور والتأشير‬

‫طبقا ألحكام الفقرة الثالثة من الفصل ‪ 94‬من الدستور ولمقتضيات المنشور عدد ‪ 8‬لسنة ‪ 2017‬المؤرّ خ في‬
‫ّ‬
‫المتعلق بإعداد النصوص القانونية وإجراءات عرضها واستكمال تهيئتها‪ ،‬تشترط المحكمة اإلدارية‬ ‫‪ 17‬مارس ‪2017‬‬

‫متضمنا اإلمضاء المجاور للوزير أو الوزراء المعنيين باألمر وتدعو‬

‫ّ‬ ‫أن يكون مشروع األمر الحكومي المعروض عليها‬

‫نص على اإلمضاء المجاور لألوامر ذات الصبغة الترتيبية من‬

‫أن الفصل ‪ 94‬من الدستور ّ‬ ‫ّ‬
‫مؤكدة ّ‬ ‫لتدارك هذا الخلل‪،‬‬
‫وأن المنشور المشار إليه ّ‬
‫أكد على إلزامية أن تكون النسخة المحالة على استشارة المحكمة نسخة‬ ‫كل وزير معني ّ‬

‫أصلية مستوفية لشرط اإلحالة على آراء الوزراء المعنيين وعلى إمضائهم المجاور وعلى ّ‬
‫أن اإلغفال عن هذا اإلجراء‬

‫ّ‬
‫الحكومي من الناحية الشكلية باعتبار ه شرط من شروط صحته‪.739‬‬ ‫ّ‬
‫الدستوري يعيب مشروع األمر‬

‫‪ - 739‬الملف االستشاري عدد ‪ 19889/2021‬بخصوص إحداث منحة لفائدة بعض األعوان المباشرين فعليا بوزارة العدل والمؤسسات العمومية ذات‬
‫الصبغة اإلدارية الراجعة لها بالنظر‪.‬‬
‫ّ‬
‫المتعلق بضبط الخطط الوظيفية‬ ‫الملف االستشاري عدد ‪ 19978/2021‬بخصوص تنقيح وإتمام األمر عدد ‪ 1809‬لسنة ‪ 2014‬المؤرّ خ في ‪ 19‬ماي ‪2014‬‬
‫وشروط إسنادها والمنح المخولة بعنوانها بالمؤسسات االجتماعية التربوية التابعة لوزارة شؤون الشباب والرياضة ووزارة المرأة واألسرة والطفولة وكبار‬
‫ّ‬
‫السن والملف االستشاري عدد ‪ 19950/2021‬بخصوص إحداث منحتين لفائدة أعوان وعملة وزارة الداخلية والمؤسسات العمومية ذات الصبغة اإلدارية‬
‫قوات األمن الداخلي‪.‬‬
‫الخاضعة إلشرافها من غير أعوان ّ‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪198‬‬
 ‫الباب الثاني‬

‫ّ‬
‫المقررة في األصل‬ ‫المبادئ‬

‫ّ‬
‫األول‬ ‫القسم‬

‫مدونة أخالقيات القاضي‬

‫ّ‬

‫مدونــة أخالقيــات‬
‫ّ‬ ‫األوليــة مــن‬
‫ّ‬ ‫بمناســبة نظرهــا فــي االستشــارة المتعلقــة بطلــب إبــداء الــرّ أي حــول النســخة‬
‫القاضــي‪ ،‬بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن الوثيقــة المعروضــة علــى أنظارهــا نســخة ّأوليــة لــم يتـ ّـم التعــرّ ض فيهــا إلــى عـ ّـدة مســائل‬
‫ّ‬
‫كافــة القيــم والمبــادئ التــي ينبغــي علــى القاضــي أن يلتــزم بهــا‪.‬‬ ‫المدونــة شــاملة تســتوعب‬
‫ّ‬ ‫جوهريــة ضروريــة لتكــون‬
‫ّ‬
‫المتجــه التنصيــص علــى اإلطــار‬ ‫المدونــة المعروضــة‪ ،‬اعتبــرت المحكمــة مــن‬
‫ّ‬ ‫ومــن أبــرز المالحظــات التــي يثيرهــا مشــروع‬

‫للمدونــة فــي التمهيــد وعالقتهــا باألنظمــة األساســية للقضــاة وبالقانــون األساســي للمجلــس‬
‫ّ‬ ‫الدســتوري والتشــريعي‬

‫للمدونــة ومراعــاة للمرجعيــة الدســتورية لهــا‪،‬‬

‫ّ‬ ‫األعلــى للقضــاء ّ‬
‫والنصــوص القانونيــة ذات الصلــة إبــرازا للقيمــة القانونيــة‬

‫مدونــة أخالقيــات القاضــي فــي إطــار رؤيــة شــاملة إلرســاء قضــاء مطابــق للمعاييــر الدوليــة‪ .‬كمــا ارتــأت‬
‫ّ‬ ‫إذ يجــب أن تنصهــر‬
‫المدونــة المعروضــة بُ غيــة‬
‫ّ‬ ‫المدونــة علــى مختلــف مراحــل تحضيــر وإعــداد‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المتجــه التنصيــص صلــب‬ ‫المحكمــة ّأنــه مــن‬
‫للمدونــة مــن ذلــك مثــا إحــداث لجــان فــي‬
‫ّ‬ ‫توضيــح المســار الــذي تـ ّـم اعتمــاده والــذي نتــج عنــه صياغــة ّ‬
‫النســخة الحاليــة‬
‫الغــرض‪ .‬باإلضافــة إلــى ضــرورة تحديــد مجــال انطباقهــا إذ لــم تحـ ّـدد الفصــول المعروضــة القضــاة المعنيّ يــن بأحكامهــا‬
‫علــى غــرار أصنافهــم (قضــاة عدلييــن‪ ،‬قضــاة إدارييــن‪ ،‬قضــاة ماليّ يــن) أو وضعيّ اتهــم المهنيــة‪ ،‬وضبــط تعريفــات دقيقــة‬
‫للقيــم والمبــادئ المزمــع تضمينهــا صلــب الوثيقــة المعروضــة كتحديــد األهــداف المنشــودة مــن إرســائها والتنصيــص‬
‫ّ‬
‫وتوضــح المبــادئ‬ ‫علــى القواعــد الســلوكية الواجــب انتهاجهــا فــي إطــار تكريســها‪ .‬كمــا ّيتجــه إضافــة أحــكام ُت ّ‬
‫دقــق‬
‫المدونــة وتنزيلهــا علــى أرض الواقــع كاســتعراض بعــض األمثلــة التطبيقيــة بهــدف ضمــان قــدرة‬
‫ّ‬ ‫المضمنــة صلــب‬
‫ّ‬
‫ّ‬
‫وفعالــة كإدراج آليــات تضمــن تكريــس احتــرام المبــادئ المنصــوص عليهــا‬ ‫الســلطة القضائيــة علــى العمــل بصفــة ناجعــة‬
‫وحســن تطبيقهــا‪.740‬‬

‫مدونة أخالقيات القاضي‪.‬‬

‫ّ‬ ‫‪ - 740‬استشارة خاصة عدد ‪ 973/2021‬بخصوص‬

‫‪201‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫القسم الثاني‬

‫المبادئ المقرّ رة في الوظيفة العمومية‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمنــح فــي الرائــد الرســمي‬ ‫ّ‬
‫األول‪ :‬نشــر األوامــر‬ ‫الفــرع‬
‫للجمهوريــة التونســية‬

‫تعليقــا علــى أحــكام الفصــل ‪ 3‬مــن مشــروع األمــر الحكومــي المعــروض علــى أنظارهــا التــي تقتضــي عــدم النشــر‬
‫بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية اعتبرتهــا المحكمــة متعارضــة مــع مقتضيــات ّ‬
‫كل مــن الفصــل ‪ 15‬مــن الدســتور‬

‫والفصــل ‪ 2‬مــن القانــون عــدد ‪ 64‬لســنة ‪ 1993‬المــؤرخ فــي ‪ 5‬جويليــة ‪ 1993‬المتعلــق بنشــر النصــوص بالرائــد الرســمي‬

‫للجمهوريــة التونســية وبنفاذهــا وأوصــت بالعــدول عــن األحــكام الــواردة بهــذا الفصــل والمتعلقــة بعــدم نشــر األمــر‬

‫الحكومــي موضــوع االستشــارة‪.741‬‬

‫وفــي رأي آخــر ّ‬

‫ذكــرت المحكمــة بالفصــل األول مــن القانــون عــدد ‪ 64‬لســنة ‪ 1993‬المــؤرّ خ ‪ 5‬جويليــة ‪1993‬‬

‫ـص علــى مــا يلــي‪ « :‬يكــون نشــر‬ ‫ّ‬

‫المتعلــق بنشــر النصــوص بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية وبنفاذهــا الــذي نـ ّ‬

‫القوانيــن والمراســيم واألوامــر والقــرارات بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية باللغــة العربيــة ويتـ ّـم كذلــك نشــرها‬
‫بلغــة أخــرى علــى ســبيل اإلعــام فحســب « والتــي ّ‬
‫يترتــب عنهــا‪ّ ،‬‬
‫أن األوامــر الترتيبيــة يجــب أن تنشــر بالرائــد الرســمي‬
‫ّ‬
‫يتأكــد كذلــك بأحــكام الفصــل‬ ‫ـص القانــون علــى عــدم نشــره‪ .‬األمــر الــذي‬
‫للجمهوريــة التونســية وذلــك باســتثناء مــا نـ ّ‬
‫ّ‬
‫والمتعلــق بالنشــرية اإللكترونيــة للرائــد الرســمي‬ ‫األول مــن المرســوم عــدد ‪ 1‬لســنة ‪ 2020‬المــؤرّ خ فــي ‪ 14‬أفريــل ‪2020‬‬
‫للجمهوريــة التونســية وبتحديــد تاريــخ نفــاذ النصــوص القانونيــة والتــي تقتضــي ّ‬
‫أن القوانيــن والمراســيم واألوامــر‬

‫مؤمنــة علــى‬
‫ّ‬ ‫والقــرارات والنصــوص القانونيــة األخــرى تنشــر بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية فــي نشــرية إلكترونيــة‬
‫الموقــع اإللكترونــي للمطبعــة الرســمية للجمهوريــة التونســية ويكــون ّ‬
‫النفــاذ إليهــا مــع ّ‬
‫الســماح بتحميلهــا دون مقابــل‪.‬‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط‬ ‫ومــن جهــة أخــرى ّ‬
‫ذكــرت المحكمــة بأحــكام القانــون عــدد ‪ 20‬لســنة ‪ 1967‬المــؤرّ خ فــي ‪ 31‬مــاي ‪1967‬‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة‬ ‫النظــام األساســي العــام للعســكريين وخاصــة الفصــل ‪ 43‬منــه والتــي لــم تشــر مطلقــا إلــى عــدم نشــر األوامــر‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط المنــح‬ ‫بالمنــح بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية‪ .‬وكذلــك أحــكام األمــر عــدد ‪ 158‬لســنة ‪1967‬‬

‫تضمــن فــي فصلــه األخيــر صيغــة النشــر بالرائــد الرســمي وهــو نفــس‬
‫ّ‬ ‫الراجعــة للعســكريين التابعيــن لجيــش البــرّ الــذي‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بالشــفافية‬ ‫ّ‬
‫المنقحــة لــه‪ .‬وبنــاء علــى ذلــك‪ ،‬واحترامــا للمبــادئ الدســتورية‬ ‫التمشــي الــذي اعتمدتــه األوامــر‬
‫والنفــاذ إلــى المعلومــة‪ّ ،‬‬
‫أكــدت المحكمــة علــى ضــرورة التنصيــص صلــب الفصــل التنفيــذي علــى نشــر مشــروع األمــر‬

‫الرئاســي المعــروض علــى أنظارهــا فــي الرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية‪.742‬‬

‫ّ‬
‫المتعلق بإحداث منحة‬ ‫‪ - 741‬الملف االستشاري عدد ‪ 19812/2021‬بخصوص تنقيح األمر الحكومي عدد ‪ 46‬لسنة ‪ 2020‬المؤرّ خ في ‪ 23‬جوان ‪2020‬‬
‫«اإلسناد العسكري» لفائدة أعوان وزارة الدفاع الوطني والمؤسسات العمومية ذات الصبغة اإلدارية الخاضعة إلشرافها من غير أسالك العسكريين‬
‫والملف االستشاري عدد ‪ 19956/2021‬بخصوص تنقيح األمر المؤرخ في ‪ 20‬جانفي ‪ 1997‬المتعلق بضبط المنح الشهرية القارة المخولة لسلك أعوان‬
‫المصالح الديوانية‪.‬‬
‫ّ‬
‫المتعلق بضبط المنح الراجعة‬ ‫‪ - 742‬الملف االستشاري عدد ‪ 19812/2021‬بخصوص إتمام األمر عدد ‪ 158‬لسنة ‪ 1967‬المؤرّ خ في ‪ 31‬ماي ‪1967‬‬
‫للعسكريين التابعين لجيش البرّ ‪.‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪202‬‬
 ‫الفرع الثاني‪ :‬المفعول الرجعي للقرارات ذات األثر المالي‬

‫الدولــة أعبــاء‬ ‫اعتبــرت المحكمــة ّ‬

‫أن انطبــاق األمــر المتعلــق بإحــداث منــح بصفــة رجعيّ ــة ينجــرّ عنــه تحميــل ميزانيــة ّ‬
‫أن مبــدأ حســن ّ‬
‫التصــرّ ف فــي األمــوال‬ ‫ماليــة إضافيــة كانــت فــي غنــى عنهــا فــي غيــاب مــا يبــرّ ر المفعــول الرجعــي‪ .‬كمــا ّ‬

‫ـام علــى أفضــل وجــه‬

‫العموميــة وضوابــط الحوكمــة الرشــيدة تقتضــي أن تكــون اإلدارة حريصــة علــى إنفــاق المــال العـ ّ‬
‫وأن تتفــادى مــا أمكنهــا القــرارات التــي يكــون لهــا مفعــول مالــي رجعــي ّ‬
‫إال فــي الحــاالت القصــوى التــي يمكــن أن تبــرّ ر‬
‫اتخــاذ قــرارات مــن هــذا القبيــل‪ .‬وفــي ّ‬
‫كل الحــاالت فـ ّ‬
‫ـإن الفتــرة التــي يمكــن أن يشــملها المفعــول المالــي بصفــة رجعيّ ــة‬

‫يجــب أن تكــون قصيــرة مــا أمكــن ومرتبطــة بحــدث معيّ ــن ينشــئ ذلــك المفعــول ويبــرّ ر العــودة إليــه وهــو األمــر الــذي لــم‬

‫تبيّ نــه الجهــة المستشــيرة ولــم يتسـ ّـن بالتالــي للمحكمــة التثبــت مــن مــدى وجاهتــه‪.743‬‬

‫ّ‬
‫التدرج الهرمي‬ ‫الفرع الثالث‪ :‬مبدأ‬

‫ّ‬
‫المتعلقــة بالمشــموالت التــي يضطلــع‬ ‫ّ‬
‫أكــدت المحكمــة علــى هــذا المبــدأ بمناســبة نظرهــا فــي المقتضيــات‬
‫بهــا فــي إطــار رتبــة وظيفيــة معيّ نــة والتــي تبيّ ــن لهــا ّأنهــا تتطابــق ّ‬
‫كليــا مــع المشــموالت المســندة إلــى الرتبــة األدنــى‬
‫أن ذلــك يتعــارض مــع مبــدأ التــدرّ ج الهرمــي الــذي يفتــرض أن تضطلــع ّ‬
‫كل رتبــة‬ ‫منهــا مباشــرة‪ .‬ونبّ هــت المحكمــة إلــى ّ‬

‫بمشــموالت تميّ زهــا عــن الرتبــة األدنــى منهــا‪ .‬وأقــرّ ت ضــرورة مراجعــة المشــموالت فــي ّاتجــاه جمــع المهـ ّ‬
‫ـام المشــتركة‬

‫ـام خصوصيــة تميّ زهــا عــن الرتبــة األدنــى منهــا‪.744‬‬ ‫عامــة وإفــراد ّ‬
‫كل رتبــة بمهـ ّ‬ ‫ضمــن أحــكام ّ‬

‫الفرع الرابع‪ :‬إحداث خطط وظيفية‬

‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫أن إحــداث خطــط وظيفيــة لطبيــب حكيــم وصيدلــي حكيــم وطبيــب أســنان حكيــم لــدى بعــض‬

‫أصنــاف الهيــاكل الصحيــة العموميــة ولئــن كان متناســقا مــع مــا تقتضيــه النصــوص القانونيــة مــن إحــداث تلــك الخطــط‬
‫إال أنــه ّ‬
‫يمثــل تنقيحــا ضمنيــا للنصــوص الترتيبيــة النافــذة حاليــا والمتعلقــة بالخطــط الوظيفيــة بالنســبة‬ ‫ـص ترتيبــي ّ‬
‫عبــر نـ ّ‬

‫ألعــوان أســاك األطبــاء والصيادلــة وأطبــاء األســنان العامليــن بمختلــف أصنــاف المؤسســات االستشــفائية والصحيــة‬

‫التابعــة لــوزارة الصحــة العموميــة وهــي األمــر عــدد ‪ 2501‬لســنة ‪ 2009‬والنصــوص المنقحــة لــه‪ .‬واعتبــرت ّأنــه مــن‬

‫وأمــا الخطــط‬ ‫ّ‬

‫المنظــم للخطــط الوظيفيــة‪ّ .‬‬ ‫ـص العــام‬
‫المتجــه‪ ،‬بنــاء علــى ذلــك‪ ،‬إدراج الخطــط المزمــع إحداثهــا ضمــن النـ ّ‬
‫التــي تكتســي صبغــة شــرفية ّ‬
‫فإنــه يجــب تحديــد إطارهــا الترتيبــي مســبقا‪.745‬‬

‫‪ - 743‬الملف االستشاري عدد ‪ 19813/2021‬بخصوص إحداث منحة التدريس لفائدة األسالك االستشفائية الجامعية الراجعة بالنظر لوزارة الصحة وضبط‬
‫مقدارها‪.‬‬
‫ّ‬
‫المتعلق بضبط النظام‬ ‫‪ - 744‬الملف االستشاري عدد ‪ 19822/2021‬بخصوص تنقيح األمر الحكومي عدد ‪ 296‬لسنة ‪ 2017‬المؤرخ في ‪13‬فيفري ‪2017‬‬
‫ّ‬
‫التفقد البيداغوجي للتعليم اإلعدادي والثانوي بوزارة التربية‪.‬‬ ‫الخاص بسلك‬
‫ّ‬ ‫األساسي‬

‫‪ - 745‬الملف االستشاري عدد ‪ 19918/2021‬بخصوص إحداث خطط وظيفية لطبيب وصيدلي وطبيب أسنان حكماء لدى بعض أصناف الهياكل الصحية‬
‫العمومية ومجلس للحكماء على مستوى وزارة الصحة‪.‬‬

‫‪203‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫القسم الثالث‬

‫المبادئ المقرّ رة في مجال التنظيم اإلداري والمالي‬

‫ّ‬
‫األول‪ :‬نشر النصوص المتعلقة بالتنظيم اإلداري والمالي‬ ‫الفرع‬

‫تضمنــه مشــروع األمــر الحكومــي المتعلــق بتنقيــح وإتمــام األمــر عــدد ‪ 246‬لســنة ‪2007‬‬
‫ّ‬ ‫اعتبــرت المحكمــة مــا‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بتنظيــم هيــاكل قــوات األمــن الداخلــي مــن عــدم نشــره فــي الرائــد الرســمي‬ ‫المــؤرّ خ فــي ‪ 15‬أوت ‪2007‬‬
‫للجمهوريــة التونســية متعارضــا مــع مقتضيــات الفصــل الثانــي مــن القانــون عــدد ‪ 64‬لســنة ‪ 1993‬المــؤرّ خ فــي ‪ 5‬جويليــة‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بنشــر النصــوص بالرائــد الرســمي للجمهوريــة التونســية ونفاذهــا والــذي جعــل مــن النشــر منطلقــا‬ ‫‪1993‬‬
‫الحتســاب آجــال دخــول النصــوص القانونيــة حيــز النفــاذ‪ .‬وأوضحــت المحكمــة ّأنــه لئــن نـ ّ‬
‫ـص الفصــل ‪ 28‬مــن القانــون عــدد‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط القانــون األساســي العــام لقــوات األمــن الداخلــي علــى عــدم‬ ‫‪ 70‬لســنة ‪ 1982‬المــؤرّ خ فــي ‪ 6‬أوت ‪1982‬‬
‫ـإن نطاقــه يظـ ّـل منحصــرا فــي التســميات والترقيــات‪ .‬كمــا أشــارت إلــى ضــرورة المبــادرة بنشــر األمــر عــدد ‪246‬‬
‫النشــر فـ ّ‬
‫تتضمــن جميــع ّ‬
‫التنقيحــات المدخلــة عليــه‪.746‬‬ ‫ّ‬ ‫لســنة ‪ 2007‬المذكــور أعــاه فــي صيغــة‬

‫الفرع الثاني‪ :‬سلطة اإلشراف على المنشآت العمومية‬

‫تنص على ّأنه «يختص رئيس الحكومة بإحداث‬

‫ّ‬ ‫طبقا ألحكام المطة الثالثة من الفصل ‪ 92‬من الدستور التي‬
‫أو تعديل أو حذف المؤسسات والمنشآت العمومية والمصالح اإلدارية وضبط اختصاصاتها وصالحياتها بعد مداولة‬
‫مجلس الوزراء‪ ،‬باستثناء الراجعة إلى رئاسة الجمهورية فيكون إحداثها أو تعديلها أو حذفها باقتراح من رئيس‬
‫الجمهورية» أقرّ ت المحكمة ّ‬
‫أن إحداث أو تعديل أو حذف المؤسسات والمنشآت العمومية والمصالح اإلدارية التابعة‬
‫لرئاسة الجمهورية أفرد بنظام قانوني مخصوص وذلك بأن تكون األوامر الحكومية المتعلقة بها صادرة باقتراح من‬
‫رئيس الجمهورية‪ .‬وترتيبا على ذلك ّ‬
‫فإن تعديل إشراف رئاسة الجمهورية على شركة الخدمات الوطنية واإلقامات‬
‫بمقتضى المشروع المعروض دون اقتراح منها يتعارض مع المقتضيات الدستورية المشار إليها‪.747‬‬

‫الفرع الثالث‪ :‬الهيكل التنظيمي‬

‫ّ‬
‫المتعلــق‬ ‫طبقــا ألحــكام الفصــل ‪( 10‬مكــرر) مــن القانــون عــدد ‪ 9‬لســنة ‪ 1989‬المــؤرّ خ فــي غــرّ ة فيفــري ‪1989‬‬
‫بالمســاهمات والمنشــآت والمؤسســات العموميّ ــة يضبــط الهيــكل التنظيمـ ّ‬
‫ـي للمنشــآت العموميــة وشــروط التســمية‬
‫ّ‬
‫المتعلقة‬ ‫فــي الخطــط الوظيفيــة بهــا وصيغهــا بأمــر‪ .‬واعتبــرت المحكمــة‪ ،‬علــى ذلــك األســاس‪ّ ،‬أنــه ّيتجــه إدراج األحــكام‬
‫ـص مشــروع األمــر الحكومـ ّ‬
‫ـي‬ ‫ـي الــواردة بملحــق مشــروع األمــر الحكومـ ّ‬
‫ـي المعــروض صلــب نـ ّ‬ ‫بضبــط الهيــكل التنظيمـ ّ‬
‫حتــى يتسـ ّـنى نشــرها طبقــا ألحــكام القانــون عــدد ‪ 64‬لســنة ‪ 1993‬المــؤرّ خ فــي ‪ 5‬جويليــة ‪1993‬‬
‫المعــروض ذاتــه ّ‬
‫‪748‬‬
‫ـمي للجمهوريــة التونســيّ ة وبنفاذهــا‪.‬‬ ‫ّ‬
‫المتعلــق بنشــر النصــوص بالرائــد الرسـ ّ‬

‫ّ‬
‫والمتعلق بتنظيم هياكل قوات‬ ‫‪ - 746‬الملف االستشاري عدد ‪ 19791/2021‬بخصوص تنقيح وإتمام األمر عدد ‪ 246‬لسنة ‪ 2007‬المؤرّ خ في ‪ 15‬أوت ‪2007‬‬
‫األمن الداخلي بوزارة الداخلية والتنمية المحلية والملف االستشاري عدد ‪ 19841/2021‬بخصوص تنقيح األمر عدد ‪ 27‬لسنة ‪ 2008‬المؤرّ خ في ‪ 4‬جانفي‬
‫‪ 2008‬المتعلق بإسناد منحة تسمى «منحة العمل بالمناطق الصحراوية» ألعوان سلك المصالح الديوانية‪.‬‬

‫‪ - 747‬الملف االستشاري عدد ‪ 19860/2021‬بخصوص تعيين سلطة اإلشراف على المنشآت العمومية وعلى المؤسسات العمومية التي ال تكتسي‬
‫صبغة إدارية‪.‬‬

‫ّ‬
‫التكنولوجي «تونس لألقطاب التكنولوجيّ ة الذكيّ ة»‪.‬‬ ‫ّ‬
‫التنظيمي للقطب‬ ‫‪ - 748‬الملف االستشاري عدد ‪ 19864/2021‬بخصوص ضبط الهيكل‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪204‬‬
 ‫ّ‬
‫المكلفــون باألعمــال‬ ‫وأكــدت المحكمــة مــن جهــة أخــرى علــى ضــرورة تحديــد الهيــاكل الفرعيّ ــة ّالتــي سيســيّ رها‬
‫ّ‬

‫ـي وضبــط مهامهــا‪ ،‬وهــو مــا يتماشــى مــع المبــادئ العامــة ّالتــي تحكــم‬ ‫ّ‬
‫والمكلفــون بالمشــاريع ضمــن الهيــكل التنظيمـ ّ‬

‫إســناد الخطــط الوظيفيــة ويتنـ ّـزل فــي إطــار الحــرص علــى مبــدأ حســن التصــرّ ف فــي المــال العمومـ ّ‬
‫ـي المنصــوص عليــه‬

‫بالدســتور‪.749‬‬

‫الفــرع الرابــع‪ :‬تغييــر تركيبــة مجالــس اإلدارة ومجالــس مراقبــة المنشــآت‬

‫العموميــة‬

‫ـي المعــروض بالتمديــد فــي األجــل المنصــوص عليــه بالفصــل ‪ 21‬مــن األمــر الحكومـ ّ‬
‫ـي‬ ‫إزاء مشــروع األمــر الرئاسـ ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بضبــط مبــادئ اختيــار وتقييــم أداء وإعفــاء المتصرّ فيــن‬ ‫عــدد ‪ 314‬لســنة ‪ 2020‬المــؤرّ خ فــي ‪ 19‬مــاي ‪2020‬‬
‫ممثلــي المســاهمين العموميّ يــن والمتصرّ فيــن المسـ ّ‬
‫ـتقلين‪ّ ،‬‬
‫ذكــرت المحكمــة بالنظــام القانونـ ّ‬
‫ـي لألحــكام االنتقاليّ ــة‪،‬‬ ‫ّ‬

‫وبيّ نــت ّ‬
‫أن الهــدف منهــا يكمــن فــي تيســير تطبيــق التشــريع الجديــد مــن خــال فتــح إمكانيّ ــة بقــاء الوضعيّ ــات الناشــئة في‬

‫ظـ ّـل التشــريع القديــم خاضعــة ألحكامــه لفتــرة زمنيّ ــة محــدودة تكــون بانقضائهــا تلــك الوضعيّ ــات قــد ُســويَ ت تدريجيّ ــا‬
‫مــع تطبيــق أحــكام التشــريع الجديــد بشــأنها‪ّ ،‬‬
‫وأكــدت علــى عــدم جــواز التمديــد فــي أجــل انطبــاق األحــكام االنتقاليــة‪.‬‬

‫وتطبيقــا لذلــك المبــدأ فإنــه ال يمكــن التمديــد فــي اآلجــال الممنوحــة لتغييــر تركيبــة مجالــس اإلدارة ومجالــس مراقبــة‬

‫حتــى تســتجيب للتركيبــة ّالتــي يفرضهــا الفصــل ‪ 2‬ومــا بعــده مــن األمــر الحكومـ ّ‬
‫ـي عــدد ‪ 314‬لســنة‬ ‫المنشــآت العموميّ ــة ّ‬
‫ّ‬
‫المتعلقــة بتركيبــة مجالــس اإلدارة ومجالــس‬ ‫‪ 2020‬المشــار إليــه أعــاه وهــو مــا يقتضــي مراجعــة النصــوص الترتيبيّ ــة‬
‫أن هــذه المراجعــة ولئــن كانــت عمليّ ــة متشــعبة ّ‬
‫فإنهــا يجــب أن تتـ ّـم فــي فتــرة زمنيّ ــة محدودة‬ ‫المراقبــة لـ ّ‬
‫ـكل منشــأة‪ ،‬علــى ّ‬
‫ال يمكــن ّ‬
‫اللجــوء إلــى تمديدهــا بشــكل متكــرّ ر‪.750‬‬

‫ّ‬
‫المؤسسة العمومية‬ ‫الفرع الخامس‪ :‬تحويل صبغة‬

‫ّ‬
‫المؤسســة العموميــة للبحــث العلمــي مــن مؤسســة عموميــة ذات صبغــة‬ ‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫أن تحويــل صبغــة‬

‫إداريــة إلــى مؤسســة عموميــة ذات صبغــة علميــة وتكنولوجيــة ال يفيــد إحــداث ذات معنويــة جديــدة وعليــه فإنــه ال‬

‫موجــب لحــل المؤسســة العموميــة المعنيــة بتحويــل الصبغــة وإحالــة ممتلكاتهــا ضــرورة أنهــا تواصــل االنتفــاع بنفــس‬

‫الحقــوق وتتحمــل مــا عليهــا مــن االلتزامــات بالرغــم مــن تغييــر صبغتهــا مــن إداريــة إلــى علميــة وتكنولوجيــة‪ .‬واســتندت‬

‫المحكمــة إلــى مقتضيــات الفقــرة الثالثــة مــن الفصــل ‪ 24‬مــن القانــون عــدد ‪ 19‬لســنة ‪ 2008‬المتعلــق بالتعليــم العالــي‬
‫التــي لــم تســتوجب حــل الجامعــة ذات الصبغــة اإلداريــة فــي هــذه الصــورة‪ .‬وأشــارت إلــى ّ‬
‫أن ذلــك علــى خــاف مــا اقتضتــه‬

‫ـص علــى ّأنــه فــي صــورة حـ ّـل مؤسســات التعليــم العالــي والبحــث ذات الصبغــة‬
‫الفقــرة األخيــرة مــن الفصــل ذاتــه والتــي تنـ ّ‬

‫ّ‬
‫تتعهــد بتنفيــذ االلتزامــات التــي أبرمتهــا‪.751‬‬ ‫العلميــة والتكنولوجيــة فـ ّ‬
‫ـإن ممتلكاتهــا ترجــع إلــى الدولــة التــي‬

‫ّ‬
‫التكنولوجي «تونس لألقطاب التكنولوجيّ ة الذكيّ ة»‪.‬‬ ‫ّ‬
‫التنظيمي للقطب‬ ‫‪ - 749‬الملف االستشاري عدد ‪ 19864/2021‬بخصوص ضبط الهيكل‬

‫ّ‬
‫الحكومي عدد ‪ 314‬لسنة ‪ 2020‬المؤرّ خ‬ ‫‪ - 750‬الملف االستشاري عدد ‪ 20075/2021‬بخصوص التمديد في األجل المنصوص عليه بالفصل ‪ 21‬من األمر‬
‫ّ‬ ‫ّ‬
‫المتعلق بضبط مبادئ اختيار وتقييم أداء وإعفاء المتصرّ فين ممثلي المساهمين العموميّ ين والمتصرّ فين المستقلين‪.‬‬ ‫في ‪ 19‬ماي ‪2020‬‬

‫‪ - 751‬الملف االستشاري عدد ‪ 20079/2021‬بخصوص تحويل صبغة مؤسسة عمومية للبحث العلمي‪.‬‬

‫‪205‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬
 ‫القسم الرابع‬

‫المبادئ المقرّ رة في الشؤون العقارية‬

‫الفــرع ّ‬
‫األول‪ :‬اســتغالل العقــارات الدوليــة الفالحيــة فــي إنتــاج الكهربــاء‬
‫مــن الطاقــات المتجـ ّـددة‬

‫ّ‬
‫المتعلــق بتحســين‬ ‫أقــرّ ت المحكمــة بنــاء علــى صــدور القانــون عــدد ‪ 47‬لســنة ‪ 2019‬المــؤرخ فــي ‪ 29‬مــاي ‪2019‬‬
‫منــاخ االســتثمار بتغيّ ــر األحــكام التشــريعية التــي ّ‬
‫تنظــم مســألة اســتغالل العقــارات الدوليــة الفالحيــة فــي إنتــاج‬
‫الكهربــاء مــن الطاقــات المتجـ ّـددة وذلــك باعتبــار ّ‬
‫أن الفصــل ‪ 8‬مــن القانــون المشــار إليــه أضــاف إلــى القانــون عــدد ‪12‬‬
‫ّ‬
‫المتعلــق بإنتــاج الكهربــاء مــن الطاقــات المتجـ ّـددة الفصــل ‪ 11‬مكــرّ ر الــذي‬ ‫لســنة ‪ 2015‬المــؤرّ خ فــي ‪ 11‬مــاي ‪2015‬‬

‫يقتضــي ّأنــه «تنجــز مشــاريع إنتــاج الكهربــاء مــن الطاقــات المتجـ ّـددة المنصــوص عليهــا بهــذا القســم علــى العقــارات‬

‫ـواص ويمكــن عنــد االقتضــاء الترخيــص فــي إنجازهــا علــى أجــزاء مــن األمــاك التابعــة للدولــة أو‬
‫الراجعــة بالملكيــة للخـ ّ‬
‫ّ‬
‫المخطــط‬ ‫الجماعــات المحليّ ــة فــي صــورة ثبــوت جــدوى إنجــاز المشــروع ّ‬
‫بالنظــر لالســتراتيجية الوطنيــة التــي يضبطهــا‬

‫الوطنــي للطاقــة الكهربائيــة المنتجــة مــن الطاقــات المتجـ ّـددة»‪ .‬واعتبــرت علــى ذلــك األســاس ّأنــه أصبــح مــن الممكــن‬

‫اســتغالل العقــارات الدوليــة الفالحيــة مــن قبــل الخــواص إلنجــاز مشــاريع إنتــاج الكهربــاء مــن الطاقــات المتجـ ّـددة لتلبيــة‬

‫حاجيــات االســتهالك الذاتــي شــريطة ثبــوت جــدوى إنجــاز المشــروع بالنظــر لالســتراتيجية الوطنيــة التــي يضبطهــا‬
‫ّ‬
‫المخطــط الوطنــي للطاقــة الكهربائيــة المنتجــة مــن الطاقــات المتجـ ّـددة‪.752‬‬

‫الفرع الثاني‪ :‬تغيير صلوحية أرض فالحية‬

‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬

‫أن الخريطــة التــي تعتمدهــا مشــاريع األوامــر المتعلقــة بتغييــر صلوحيــة قطــع األرض تعـ ّـد جــزءا‬

‫ال يتجــزأ مــن مشــروع األمــر الحكومــي المعــروض ومرجعــا لمعرفــة المواقــع وللتحديــد الدقيــق لمســاحة وحــدود القطعة‬
‫ّ‬
‫تمكــن مــن تحديــد وتشــخيص قطعــة األرض بصــورة واضحــة‬ ‫الفالحيــة المزمــع تغييــر صلوحيتهــا‪ .‬ويفتــرض فيهــا أن‬

‫ودقيقــة ومرتبطــة بالمنظومــة الطوبوغرافيــة الوطنيــة‪ .‬ويعنــي ذلــك أن تبيّ ــن بدقــة حــدود قطعــة األرض المزمــع تغييــر‬

‫صلوحيتهــا ومســاحتها والرســوم العقاريــة التابعــة لهــا أو موقعهــا بالنســبة لألراضــي المجــاورة لهــا‪.753‬‬

‫‪ - 752‬استشارة خاصة عدد ‪.951/2021‬‬

‫‪ - 753‬الملف االستشاري عدد ‪ 19845/2021‬بخصوص تغيير صلوحية قطعة أرض فالحية مرتبة ضمن المناطق الفالحية األخرى بوالية تطاوين‪.‬‬

‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬ ‫‪206‬‬
 ‫القسم الخامس‬

‫المبادئ المقرّ رة في الصفقات العمومية‬

‫أن إحــداث اللجنــة المكلفــة بالبـ ّ‬

‫ـت فــي مطالــب المراجعــة االســتثنائية لصفقــات األشــغال‬ ‫بيّ نــت المحكمــة ّ‬
‫ّ‬
‫تتوفــر فيــه شــروط‬ ‫ـص‬
‫يجــب أن يســتجيب لهــدف توحيــد اإلجــراءات وعــرض ملفــات المراجعــة علــى أنظــار هيــكل مختـ ّ‬

‫االســتقاللية والحيــاد عــن المشــتري العمومــي‪.‬‬

‫وأقــرّ ت مــن جهــة أخــرى‪ ،‬بضــرورة ضمــان حقــوق صاحــب الصفقــة فــي مواجهــة االرتفــاع المسـ ّـجل فــي أســعار‬

‫المــواد األوليــة وتمكينــه مــن المراجعــة االســتثنائية علــى األشــغال التــي تـ ّـم إنجازهــا كليّ ــا والتــي كانــت موضــوع‬

‫قبــول نهائــي خــال الفتــرة الممتــدة بيــن غــرّ ة جانفــي ‪ 2021‬و‪ 31‬ديســمبر ‪ 2021‬مــع واجــب توضيــح مــدى إمكانيــة‬

‫توجــت بإســناد الصفقــة ألحــد‬

‫االنتفــاع بذلــك بالنســبة ألصحــاب صفقــات األشــغال التــي تـ ّـم فــي شــأنها إجــراء منافســة ّ‬

‫الخاصــة بهــا لكــن دون شــروع صاحــب الصفقــة فــي اإلنجــاز‬

‫ّ‬ ‫المترشــحين وتـ ّـم إعطــاء اإلذن اإلداري ببدايــة األشــغال‬

‫فعليــا مــا لــم تثبــت مســؤولية صاحــب الصفقــة الناجمــة عــن تقصيــره فــي إنجــاز واجباتــه التعاقديــة‪.754‬‬

‫ّ‬
‫المتعلقة باألشغال‪.‬‬ ‫‪ - 754‬الملف االستشاري عدد ‪ 20058/2021‬بخصوص المراجعة االستثنائية ألثمان الصفقات العمومية‬

‫‪207‬‬ ‫املبادئ املق ّررة يف فقه قضاء املحكمة اإلدارية وآرائها اإلستشارية سنة ‪2021‬‬