Professional Documents
Culture Documents
77
أخكام االلتزام
3
10
62
40
40
30
دكتور
أشرف حابر سيد
أستاذ ال!انون المدنى
كمية الخ!وق حامأة خموان
والمخامى بالن!ض واإلدارية الأميا
4246
2
7
3 77
10 الهاشر
جهاز نصر و تىزًع الكثاب الحامعي – جامعة حلىان
62
العام الحامعي ٠٢٠٢/ ٠٢٠١ :
40
40
30
7
3 77
بسم اಋل الرخمن الرخيم
10
" ربنا آميك توكمنا واليك أنبنا واليك المصير "
من اًية 4من سورة الممتخنة
62
40
40
30
فهرس
مقدمة 5.......................................................................................
77
أثر االلتزام هو وجوب تنفيذه 7..................................................... : ()2
37
تقسيم 9........................................................................................ : ()4
10
تعريفه وتمييزه عن االلتزام المدنى 10......................................... : ()5
نتائج عدم جواز اإلجبار على الوفاء بااللتزام الطبيعى 15..............: ()9
الشرط الثانى -أال يكون فى التنفيذ العينى إرهاق للمدين ،ما لم ()14
الشرط الثالث -أال يكون فى التنفيذ العينى مساس بحرية 6المدين ()15
20 الشخصية:
77
المبحث الثالث " الغرامة التهديدية " 26...............................
37
التعريف بنظام الغرامة التهديدية 6والنصوص القانونية 26..............: ()21
10
سلطة القاضى فى الحكم بالغرامة التهديدية31..........................: 6 ()23
77
المطلب الثانى التعويض االتفاقى ( الشرط الجزائى ) 55
37
أوال -تعريف الشرط الجزائى وتمييزه عن غيره 55......................: ()41
10
ثانيا -خصائص الشرط الجزائى59............................................... : 6 ()43
65.................................................................................... )INTÉRÉTS
النوع األول -قيود واردة على الفوائد التأخيرية (النزول عن الحدود ()58
النوع الثانى -قيود واردة على استحقاق الفوائد عموما (تأخيرية6 ()59
77
الفصل الثالث ما يكفل حقوق الدائنين من وسائل تنفيذ
ووسائل ضمان 78................................................................................
37
المقصود بحق الضمان العام 78.................................................... : ()60
10
مخاطر الضمان العام ووسائل المحافظة عليه 79........................: ()61
الشرط الثانى – أن يؤدى إهمال المدين إلى إعساره أو إلى زيادة ()69
77
عدم جواز استعمال ما للمدين من رخص 87................................ : ()75
37
النصوص القانونية88.................................................................... : 6 ()76
10
آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للمدين 88..............................: ()77
آثار الدعوى غير المباشرة بالنسبة للدائن (رافع الدعوى) وسائر ()79
40
البولصية) 90.........................................................................................
شرطان :حق واجب األداء وسابق على التصرف المطعون فيه .: ()84
93
77
شرطان :أن يكون تصرفا قانونيا ومفقرا 95................................ : ()87
37
الشرط الثانى – تصرف مفقر 96................................................. : ()89
10
الفرع الثالث الشروط التى تتعلق بالمدين99.....................
ثانيا – أثر الدعوى البولصية بالنسبة إلى المدين 6والمتصرف إليه .: ()96
30
105
107............................................ACTION EN SIMULATION
77
الفرع األول أحكام الصورية بين المتعاقدين114.................
37
العبرة بين المتعاقدين بالعقد الحقيقى دون العقد الظاهر 114....: ()106
إثبات الصورية فيما بين المتعاقدين وبالنسبة للخلف العام 115...: ()107
10
الفرع الثانى أحكام الصورية بالنسبة للغير117...................
62
النصوص القانونية117................................................................. : 6 ()108
حق الغير ،حسن النية ،فى التمسك بالعقد الصورى (الظاهر) .: ()112
119
الشرط األول – وجود التزام على الحابس ( الدائن ) بأداء شئ .: ()118
123
الشرط الثانى – وجود حق للحابس مستحق األداء فى ذمة ()119
125 المدين:
الشرط الثالث -وجود ارتباط بين حق الحابس وبين التزامه بأداء ()120
77
المطلب الثانى آثار الحق فى الحبس129.............................
37
النصوص القانونية129................................................................. : 6 ()122
10
ثانيا – التزامات الحابس 132.......................................................... ()124
()
149....................LA CONDITION المبحث األول الشرط
77
تمييز الشرط كوصف لاللتزام عما عداه 149............................... : ()141
37
تقسيم 152................................................................................... : ()143
10
تصلح شرطا ) 152................................................................................
77
المطلب الثانى آثار األجل177..................................................
37
أوال – أثر األجل الواقف 177.................................................... : ()160
10
الفرع الثانى انقضاء األجل وأثر انقضائه179......................
62
أوال – طرق انقضاء األجل179................................................. : ()162
184....................................L'OBLIGATION ALTERNATIVE
187.....................................L'OBLIGATION FACULTATIVE
190.........................................L'OBLIGATION CONJOINTE
77
مصدر االشتراك فى االلتزام 190...........................................: ()173
37
المبحث الثانى االلتزام التضامنى191....................................
10
تمهيد 191..................................................................................... : ()175
197...................................................SOLIDARITÉ PASSIVE
المبدأ الثالث -النيابة التبادلية بين المدينين المتضامنين 6فيما ينفع ()185
77
الباب الثالث انتقال االلتزام 212............................................
37
الفصل األول حوالة الحق 213.................................................
10
تعريف حوالة الحق والغرض منها 213.......................................... : ()191
62
تقسيم 213................................................................................... : ()192
225.......................................................CESSION DE DETTE
تعريف حوالة الدين 225................................................................: ()204
77
انعقاد الحوالة باتفاق المحيل (المدين األصلى) مع المدين الجديد ()207
37
انعقاد الحوالة باتفاق الدائن والمحال عليه 228........................... : ()208
10
عالقات عديدة ناشئة عن الحوالة 229.......................................... :
()210
62
ثانيا -عالقة الدائن بالمدين 6األصلى 231...................................... : ()211
()221حالة يمتنع فيها الوفاء للدائن ويتعين فيها الوفاء للغير(حالة حجز ما
242 الحقيقى:
77
جواز الرجوع فى العرض 245...................................................... : ()223
37
الوفاء بذات الشئ المستحق246................................................. 6: ()224
10
الوفاء بكل الشئ المستحق (عدم جواز تجزئة 6الوفاء)247..........: ()225
260
77
تقسيم 263................................................................................... : ()240
37
263.......................................... LA DATION EN PAIEMENT
10
شروط الوفاء بمقابل 263............................................................ :
()243
62
آثار الوفاء بمقابل 266................................................................. : ()244
40
77
المبحث الثالث المقاصة278....................................................
278...................................................... LA COMPENSATION
37
التعريف بالمقاصة 278................................................................. : ()257
10
تقسيم 279................................................................................... :
77
292......................................................................CONFUSION
37
حاالت اتحاد الذمة292.................................................................. : ()276
10
زوال اتحاد 6الذمة294.................................................................... :
297..................................IMPOSSIBILITÉ D'EXÉCUTION
77
التقادم الثالثى 306....................................................................... : ()291
37
عدم جواز االتفاق على تعديل مدد التقادم التى حددها القانون....: ()293
309
10
المطلب الثانى احتساب مدة التقادم وما يعترض سريانها
من وقف أو انقطاع 310.....................................................................
62
تقسيم 310................................................................................... : ()294
312.....................SUSPENSION DE LA PRESCRIPTION
315.................INTERRUPTION DE LA PRESCRIPTION
318
أثر انقطاع التقادم319...................................................................: ()304
77
322........................................................ - 2النزولعنالتقا6دم : ()307
37
المطلب الرابع التقادم المسقط ومواعيد السقوط326. . .
10
62
40
40
30
5
م!دمة
موضوع الدراسة – ت!سيم : *)1
أخكاـ اْلتزاـ*#)3ػ جحجعغػا الكعاغػد التػ تخكػـ اْلتػزاـ هػ ذاتػ" ل ظرػرؼ ال ظػر غػف
7
جردر! ل ج ذ شأت" عخت ا كضاا" .ع#ذ! الكعاغد تشجؿ اْلتزاـ جف خًث ت وًذ! ل عجف خًث جا
77
قد ًط أر غمً" جف أعراؼ ل عجف خًث ا تكال"ل عأ!ً ار جف خًث ا كضاا" .
إلػ ال!ػاجس *الجػعاد #ػذ! الجعضػعغات هػ اَظػعاب جػف الإػا عقد غالج التك ًف الجد
3
*)4
. جف ;; 3إل )5::جف الكتاب اَعؿ جف الكسـ اَعؿ ج "
10
عغم #ذا كسـ #ذ! الدراسا إل أرظػا أظعاب عهكا لمترتًب الذغ أعرد! الجشرع كالتال :
الظاب اَعؿ :آإار اْلتزاـ .
:أعراؼ اْلتزاـ . الظاب الإا
62
الظاب الإالث :ا تكاؿ اْلتزاـ .
الظاب الراظع :ا كضاء اْلتزاـ .
40
40
30
*ً )1ظ٘خ ٍٝحُزؼ ٞىٍحٓش ٌٛح حُٟٔٞٞع طلض ػ٘ٞحٕ" آػخٍ حئُظِحّ " ٠ٛٝ .طٔمٌٔش ؿٌمَ ىهٌومش إٓ آػمخٍ حئُظمِحّ ئ ط٘مَٔ
ًَ أكٌخّ حئُظِحّ .كخٍػخٍ طَٜ٘ف اُ ٠ط٘لٌٌ حئُظِحّ ٝاُ ٠حُٔ٠خٗخص حُٔظؼِوش رٌٜح حُظ٘لٌٌ .رٌ٘ٔخ طَ٘ٔ أكٌخّ حئُظمِحّ
آػخٍٝ ٙأٛٝخكٝ ٚحٗظوخُٝ ٚحٗو٠خء . ٙحٗظَ :طٞكٌن كَؽ ،حُ٘ظًَش حُؼخٓش ُاُظِحّ ؽ 2أكٌخّ حئُظِحّ .3ٙ 1655 ،
* ٞٛٝ )2حٌُظخد حُٔوُ ٜٚاُظِحٓخص رٞؿ ٚػخّ ٝحٌُٔٓ ٖٓ ٕٞظش أرٞحدٝ .حُزخد حآٜ٘ٓ ٍٝمخ ٓوٜمُٜٔ ٚمخىٍ حئُظمِحّ
*حُٔٞحى ٖٓ 56اُ .)165 ٠أٓخ حُزخد حُٔخىّ كٌخٕ ٓوٜٜخ ؤػزخص حئُظمِحّ *حُٔمٞحى ٓمٖ 356اُم ، )414 ٠ػمْ أُـم٠
ٌٛح حُزخد ٖٓ حُوخٗ ٕٞحُٔيٗٛٝ ٠يٍ ر ٚهخٗٔٓ ٕٞظوَ ٞٛحُوخٍٗ ٕٞهْ ُ٘ٔ 25ش ٝ 1665حُٔؼيٍ رخُوخٍٗ ٕٞهْ ُٔ 15م٘ش
ٝ . 1666ػِٛ ٠مٌح ًومَؽ ٓمٖ ٛمٌ ٙحُيٍحٓمش حُزخرمخٕ حآٝ ٍٝحُٔمخىّ حُٔوٜٜمخٕ ُٜٔمخىٍ حئُظمِحّ ٝاػزمخص حئُظمِحّ.
ٍحؿغ ٓئُل٘خ ٜٓ :خىٍ حئُظِحّ ٝ . 2115 ،أً٠خ ٞٓ :ؿِ أ ٍٞٛحؤػزخص ،ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش . 2113
30
40
6
40
62
10
3 77
7
7
الباب األول
آثار االلتزام
أثر االلتزام ىو وحوب تنقيذه : *)2
7
اَإػ ػػر العخًػ ػػد لٓلت ػ ػزاـ #ػ ػػع عح ػ ػػعب ت وًػ ػػذ!* .)5عالت وًػ ػػذ l'exécutionقػ ػػد ًكػ ػػعف ا!تًارً ػ ػػا
77
جتػ قػػاـ ظػػ" الجػػدًف ظورادتػػ"ل ع#ػػذا #ػػع العضػػع الػػػادغ لُجػػعر ل عًػػتـ #ػػذا exécution volontaire
الت وًذ غف طرًؽ "العهاء" .عقد ًكػعف حظرًػا أع ق$رًػا exécution forcéeعذلػؾ خػًف ًجت ػع الجػدًف
3
غػػف ت وًػػذ! ا!تًػػا ار .عه ػ #ػػذ! الخالػػا ًحظػػر الجػػدًف غم ػ ت وًػػذ اْلت ػزاـ ل ع#ػػذا جػػا رػػت غمًػػ"
10
جف أف " ً وذ اْلتزاـ حظ ار غف الجدًف " . الجادة ;; 3جد
exécutionل ع#ػع جػا ًػتـ ظتكػدًـ en nature عاَرػؿ هػ الت وًػذ الحظػرغ أف ًكػعف غً ًػا
62
الدااف غًف اَداء الذغ التزـ ظ" ل كتسمًـ الظااع الشئ الجظًع جإٓ .علكف إذا تػذر الت وًذ الػً ػ
exécutionأغ ظطرًػػؽ par équivalent ل هػػٓ ًكػػعف #ػػاؾ ظػػد جػػف المحػػعء إل ػ الت وًػػذ ظجكاظػػؿ
.عه #ذ! الرعرة اَ!ًرة جف الت وًذ كػعف قػد ا تكم ػا ل خكًكػا ل التػعًض
40
dommages-intérêts
جف الت وًذ إل أإر غػدـ الت وًػذ . l'inexécutionعالكاغػدة أف أجػعاؿ الجػدًف ضػاج ا لدًع ػ" ل عل$ػذا
عضع الجشرع عسااؿ تكوؿ خكعؽ الداا ًف سعاء كا ت عسااؿ ت وًذ أع عسااؿ ضجاف .
40
* ٞٛٝ )3رٌٜح ًوظِق ػٖ أػَ حُؼوي .كخُؼوي ًَطذ حُؼيًي ٖٓ حٍػخٍ :هي طٌ٘ٗ ٕٞؤس حُظِحّ ُْ ًٌٖ ٓٞؿٞىح ٖٓ هزمَ ،أ ٝحٗظومخٍ
حُظِحّ ٓٞؿٞى ،أ ٝطؼيًَ ٌٛح حئُظِحّ ،أ ٝحٗو٠خثٓ . ٚلٔٞى ؿٔخٍ حُيًٖ ًُ ، ٠حُٞؿٌِ ك ٠حُ٘ظًَش حُؼخٓش ُاُظِحٓخص
، 1645 ، 3١ ،ر٘ممي ٝ . 364حٗظممَ أً٠ممخ ٓ :لٔممي ٗممٌَٓ ٟممَٓ ، ٍٝممٞؿِ حآكٌممخّ حُؼخٓممش ُاُظممِحّ ،ىحٍ حُ٘٠ٜممش
حُؼَرٌش ٛ 1666خٖٓ . 4 ٙ
8
عأ!ً ار هوف الت وًذ الحظرغ أع الك$رغ ًكع غم أجعاؿ الجدًف ْ ش!ر" .فاإلكراه البدنى
ل هػ الكػعا ًف الخدًإػػا ل لػػـ ًػػػد ل ككاغػػدة ل عسػػًما جػػف عسػػااؿ ق$ػػر la contrainte par corps
*)6
. الجدًف غم الت وًذ
7
وفى ال!انون المدنى المصرى ال يحوز المحوء إلى اإلكراه البدنى إال فى خالتين :
77
األولىىى بشىىبن خىىبس الممتنىىء آىىن أداء نق!ىىة واحبىىة آميىىو انونىىا فىىى محىىال األخ ىوال
الش;صية .عقد رت غم ذلؾ الجادة 98جكر ار جػف الكػا عف رقػـ 3لسػ ا 4222ظكعل$ػا ":إذا
اجت ػػع الجخكػػعـ غمًػػ" غػػف ت وًػػذ الخكػػـ ال $ػػاا الرػػادر ه ػ دغػػاعغ ال وكػػات عاَحػػعر عجػػا ه ػ
3
خكج$ػػا حػػاز لمجخكػػعـ غمًػػ" أف ًرهػػع اَجػػر إل ػ الجخكجػػا الت ػ أرػػدرت الخكػػـ أع الت ػ ًحػػرغ
10
الت وًذ ظداارت$ا ل عجت إظت لدً$ا أف الجخكعـ غمً" قادر غم أداء جا خكـ ظ" عأجرت" ظاَداء همـ
ًجتإػػؿ خكجػػت ظخظسػػ" جػػدة ْ تزًػػد غمػ إٓإػػًف ًعجػػا .هػػوذا أدغ الجخكػػعـ غمًػػ" جػػا خكػػـ ظػػ" ل أع
62
أخضػػر كوػػًٓ ًكظمػػ" الرػػادر لرػػالخ" الخكػػـ ل هو ػػ" ً!م ػ سػػظًم" ل عذلػػؾ كمػػ" دعف إ!ػػٓؿ ظخػػؽ
الجخكعـ ل" ه الت وًذ ظالطرؽ الػادًا"*.)7
40
عًٓخظ أف خظس الجدًف ه #ذ! الخالا ْ ًظرئ ذجت" جف أداء الدًف ل أغ أ " ْ ًػوًػ"
ج ػػف ت وً ػػذ الخك ػػـ غمً ػػ" ظطرً ػػؽ الخح ػػز غمػ ػ جال ػػ" ل أغ ْ ًس ػػتػاض ظ ػػ" غ ػػف ال وك ػػا ل ه $ػػع إذا
40
ر ػػت غمػ ػ ذل ػػؾ الج ػػادة 733ج ػػف ق ػػا عف اِحػ ػراءات الح ااً ػػا ظكعل $ػػاً " :ح ػػعز اِكػ ػرا! الظ ػػد
لتخرًؿ الجظالغ ال اشاا غػف الحرًجػا الجكضػ ظ$ػا لمخكعجػا ضػد جرتكػب الحرًجػا ل عًكػعف #ػذا
اِكرا! ظالخظس الظسًط ل عتكدر جدت" ظاغتظار ًعـ عاخػد غػف كػؿ !جسػا ح ً$ػات أع أقػؿ.)8* "...
*ًُٝ )4ي ػِ ٠هاف ٓخ ًخٗض ػٌِ ٚحُلخٍ ك ٠حُٔـظٔؼخص حُوئًش كٌغ ًخٕ حُٔيًٖ ً ٖٔ٠حُٞكمخء رخُظِحٓم ٚكم ٠ؿٔمٔ ٚئ
ك ٠أٓٞحُ . ٚكل ٠حُوخٗ ٕٞحَُٓٝمخٗٓ ٠مؼا ًمخٕ حُميحثٖ ً٘لمٌ ػِم ٠ؿٔمْ حُٔميًٖ ٗلٔم ٚكٌزٌؼمًَ ٚهٌمن ،ؿٌمَ إٔ ٛمٌح حُ٘ظمخّ
طاٗ ٠ئكوخ كٌغ حٗظوَ ٟٔخٕ حُيحثٖ ٖٓ ؿْٔ حُٔيًٖ اُ ٠أٓٞحُ. ٚ
*٠ٓ )5خكش رخُوخٍٗ ٕٞهْ ُ٘ٔ 61ش * 2111حُـًَميس حَُٓمٌٔش ع 21طمخرغ أ كمٛٝ )2111/5/15 ٠م ٠طوخرمَ حُٔمخىس ٓ 343مٖ
ئثلش طَطٌذ حُٔلخًْ حَُ٘ػٌش ٝحؤؿَحءحص حُٔظؼِوش رٜخ حُٜخىٍس رخَُٔٓ ّٞروخٍٗ ٕٞهْ 45كٓ 12 ٠خًٓ ٞم٘ش، 1631
ٝحُِٔـخس رخُوخُٗ٘ٔ 1 ٕٞش . 2111
* )8عتضًؼ الجادة 733إحراءات ح ااًا أ "" عجع جعاد الح ح عالح اًات ْ تزًد جدة اِكػرا! غمػ إٓإػا أشػ$ر لمجرػارًؼ
عجػػا ًحػػب رد! جػػف تػعًضػػات" .كجػػا رػػت الجػػادة 734جػػف قػػا عف اِح ػراءات الح ااًػػا أ ػػ" "ْ ًحػػعز الت وًػػذ ظطرًػػؽ
غم الجخكعـ غمً$ـ الذًف لـ ًظمؼعا جف الػجر !جس غشرة س ا كاجما عقت ارتكػاب الحرًجػا ل عْ غمػ اِكرا! الظد
الجخكعـ غمً$ـ ظػكعظا الخظس جع عقؼ الت وًذ".
9
عالجظػػالغ التػ ًكضػ ظ$ػػا لمخكعجػػا #ػ الؼ ارجػػا عالجرػػارًؼ عالػػرد عالتػعًضػػات .عْظػػد أف تكػػعف
#ذ! الجظالغ اشاا غف الحرًجا.
هػ الؼ ارجػػا ًظػػرئ ذجػػا الجػػدًف ! :جسػػا ح ً$ػػات غػػف كػػؿ ًػػعـ ل هػػاَكرا! عاِكػرا! الظػػد
7
هػ ػ #ػػا ًترت ػػب غمً ػػ" إخ ػػٓؿ غكعظ ػػا الخ ػػظس جخ ػػؿ غكعظ ػػا الؼ ارج ػػا .أج ػػا اِكػ ػرا! الظ ػػد الظ ػػد
77
الجررعهات عالرد عالتػعًضات ل سعاء لمخكعجا أع لؼًر#ا ل هٓ ًظرئ ذجا الجدًف ل إذ #ع جحرد
. ضؼط غمً" ِحظار! غم العهاء .عظالتال ًحعز الت وًذ غمً" ظػد اِكرا! الظد
ت!سيم : *)4
3
دعف اْلت ػزاـ طػػاؽ اْلت ػزاـ الجػػد لجػػا كػػاف حظػػر الجػػدًف غم ػ الت وًػػذ ْ ًكػػعف إْ ه ػ
مبخث تمييدى
*)7
االلتزام الطبيأى
تأريقو وتمييزه آن االلتزام المدنى : *)5
7
# l'obligationػع التػ ازـ ْ ًجكػف حظػر الجػدًف غمػ العهػاء ظػ" . naturelle اْلتزاـ الطظًػػ
77
لكػػف إذا عهػػا! الجػػدًف هعهػػاؤ! رػػخًح عْ ًسػػتطًع أف ًسػػترد جػػا عهػػا! .عجإالػػ" الػػدًف الػػذغ سػػكط
ظالتكادـ ل عاْلتزاـ ظال وكا غم اَقارب الذًف ْ تمزـ وكت$ـ قا ع ا .
3
ه$ػػع الػذغ ًجكػػف إحظػػار الجػدًف غمػ العهػاء ظػػ" ل عجإالػ" التػزاـ الظػػااع أجػا اْلتػزاـ الجػد
10
ال ػػذغ devoir moral غػػف جح ػػرد العاحػػب اَدظػ ػ ظتسػػمًـ الجظًػػع .عظ $ػػذا ًتجًػػز اْلتػػزاـ الجػػد
ْ ًخجً" الكا عف .هجف ًكػعـ ظت وًػذ عاحػب أدظػ ْ ًػؤدغ دً ػا detteل عا جػا #ػع ًكػعـ ظػجػؿ جػف
62
أغجػػاؿ التظػػرع ل عجػػف #ػػذا الكظًػػؿ اِخسػػاف إل ػ هكًػػر أع أغجػػاؿ الجحػػاجٓت .هػػػدـ الكًػػاـ ظ$ػػذ!
اَغجاؿ ْ ًستتظع حزاءا قا ع ًا ل عا جا حزاؤ#ا احتجاغ ظخت .
ع#كػػذا ًجكػػف الكػػعؿ إف اْلت ػزاـ الطظًػػ ًكػػؼ هػ الج طكػػا الوارػػما ظػػًف اْلتػزاـ الجػػد
40
خًػػث ْ حظػػر هًػػ" عْ جسػػاعلًا .كجػػا عالعاحػب اَدظػ .ه$ػػع ْ ًرقػ إلػ جرتظػػا اْلتػزاـ الجػػد
أ " ْ ً زؿ إل جرتظا العاحب اَدظ ل عذلؾ ْشتجال" غم غ رر الجدًع ًا .
40
عقػػد ظً ػػت الجػػادة ;; 3الوػػارؽ الحػػع#رغ ظػػًف اْلت ػزاجًف ظكعل$ػػا ً – 3" :وػػذ اْلت ػزاـ حظ ػ ار
غم الجدًف – 4 .عجع ذلؾ إذا كاف اْلتزاـ طظًػًا هٓ حظر ه ت وًذ! " .
30
ًحتجػع هًػ" غ رػراف #جػا الجدًع ًػا عأساس التورقا ظًف اْلتزاجًف #ع أف اْلتزاـ الجػد
ًكػع غمػ غػاتؽ الجػدًف ل ع#ػذا العاحػب ً كضػ عالجساعلًا .عالجدًع ًا #جحرد عاحب قا ع
ظالعهاء .أجػا الجسػاعلًا ه$ػ سػمطا حظػر الجػدًف عارػاجػ" غمػ العهػاء غػف طرًػؽ الت وًػذ الحظػرغ
غم ػ أجعالػػ" إف لػػـ ً وػػذ! طعاغًػػا عا!تًػػا ار .أجػػا اْلت ػزاـ الطظًػ ػ هػػٓ ًت ػعاهر هًػػ" سػػعغ غ رػػر
*):
. الجدًع ًا دعف غ رر الجساعلًا .عل$ذا ًعرؼ اْلتزاـ الطظًػ ظأ " التزاـ اقص
أساس االلتزام الطبيأى : *)6
لٓلتػ ػزاـ الطظًػػ ػ .عًجك ػػف أف جً ػػز ظ ػػًف ا!تم ػػؼ الوك ػػ" هػ ػ تخدً ػػد اَس ػػاس الك ػػا ع
ظرًتًف ه #ذا الردد :
*ٍ )4حؿغ طلٌٜا كٌٛ ٠ح حئُظِحّ :ػَٝص كزٌذ ،حئُظِحّ حُطزٌؼ * ٠كخئطٝ ٚآػخٍ. 1661 ، ) ٙ
* )5ػزي حُٔ٘ؼْ كَؽ حُٜيس ،أكٌخّ حئُظِحّ 1655 ،ر٘ي ً٘ٝ . 5ظوي حُزؼ ٞح١ام طؼزٌَ "حُظِحّ" ػٌِٛ ٠ح حُ٘ظخّ ،كظُٞ ٠
ٛٝق – طوٌٌيح – رؤٗ١ ٚزٌؼ . ٠ؿٌَٔ حَُ٘هخ ، ٟٝحُ٘ظًَش حُؼخٓش ُاُظِحّ .أكٌخّ حئُظِحّ 1653ر٘ي . 2
11
ل النظرية الت!ميدية :خاعلت #ذ! ال ظرًا أف ترظط ظًف اْلتزاـ الطظًػ عاْلتزاـ الجد
ل أغ التػزاـ une obligation civile dégénerée ج خػؿ ه ظػرت إلػ اْلتػزاـ الطظًػػ كػالتزاـ جػد
خالػػت غكظػػا قا ع ًػػا دعف شػػعا" أع دعف ظكااػػ" .عل$ػػذا هكػػد خرػػرت #ػػذ! ال ظرًػػا اْلتػزاـ قػػا ع
7
الذغ لـ ًستكجؿ شػرااط" ل هت!مػؼ غ ػ" الطظًػ ه طااوتًف :تتجإؿ اَعل ه اْلتزاـ الجد
77
الت ػزاـ طظًػ ػ ل كػػالتزاـ ػػاقص اَ#مًػػا ل عكػػالتزاـ العرإػػا ظت وًػػذ ال$ظػػا الظاطمػػا لػًػػب ه ػ الشػػكؿ
*كال$ظا ػًر الرسػجًا)*;) .أجػا الطااوػا الإا ًػا هتشػجؿ الخػاْت التػ ً كضػ هً$ػا اْلتػزاـ الجػد
*)32
ل أع الػػذغ سػػكط ظالتكػػادـ دعف عهػػاء ل هً!مػػؼ عراء! الت ازجػػا طظًػًػػا ل كجػػا ه ػ اْلت ػزاـ الجػػد
3
ظالرمح جع الجومس ل أع ظخمؼ الجدًف الًجًف الخاسجا ظؼًر خؽ.
10
عقد سادت #ذ! ال ظرًا ه الكرف التاسع غشر غمػ ًػد الوكػ" الور سػ ل ع#ػ ترحػع هػ
عج ػػ" ا تكمػػت إل ػ الكػػا عف الك س ػ إػػـ الكػػا عف الكػػا عف الور س ػ أرػػعل$ا إل ػ الكػػا عف الرعجػػا
62
خع دقًؽ خػاْت اْلتػزاـ الطظًػػ ل ظجػا ْ ًكػعف الكدًـ .عتتجًز #ذ! ال ظرًا ظأ $ا خددت غم
جػ" جحاؿ لمتخكـ ه تخدًد خاْت قًاـ #ذا اْلتزاـ .
40
إْ أ ػ" ًػًػػب #ػػذ! ال ظرًػػا أ $ػػا خرػػرت اْلتػزاـ الطظًػػ هػ إطػػار ضػػًؽ ً خرػػر هػ
الج خػػؿ ل ع#ػػع هػػرض قمًػػؿ العقػػعع ه ػ الػجػػؿ .كجػػا أ $ػػا أػومػػت الرػػما إطػػار اْلت ػزاـ الجػػد
40
العإًكا ظًف اْلتزاـ الطظًػ عالعاحب ال!مك أع اَدظػ الػذغ ًػػد هػ الخكًكػا اَسػاس الحػع#رغ
ل$ذا اْلتزاـ لإذ ًرق خاؿ اغتراؼ الكا عف ظ" إل درحا ْ ًػد هً$ا الجدًف جتظرغا إذا عه ظ".
30
النظرية الخديثة :ل$ذ! اْغتظارات رهض الكضاء #ذ! ال ظرًا الضػًكا لٓلتػزاـ الطظًػػ
ل عاغت ػػؽ جو$عجػػا أعسػػع لٓلتػزاـ الطظًػػ ل ع#ػػذا #ػػع الجػجػػعؿ ظػػ" عهكػػا لم ظرًػػا الخدًإػػا ل خًػػث
تكػػرب #ػػذ! ال ظرًػػا ظػػًف اْلت ػزاـ الطظًػ ػ عالعاحػػب اَدظ ػ أع ال!مك ػ ل جػػع الخوػػاظ غم ػ الخػػد
الوارؿ ظً $جا .هاْلتزاـ الطظًػ #ع هػ اَرػؿ عاحػب !مكػ ارتكػ هػ ضػجًر الحجاغػا إلػ
خد أف رتب غمً" الكا عف ظػض اٌإار الكا ع ًا .عظ$ذا الجو$عـ ًكع اْلتزاـ الطظًػػ هػ ج طكػا
ه ػ خالػػا عجحػػرد العاحػػب ال!مك ػ .ه$ػػع ً ػػزؿ غػػف اْلت ػزاـ الجػػد عسػػط ظػػًف اْلت ػزاـ الجػػد
استخالا ق$ر الجدًف غم العهاء ظ" ل عًرتوع غف جحرد العاحب ال!مك أع اَدظ ْ ًػد تظرغا .
*ٝ )6طو ٠٠حُٔخىس ٓ 456يٗ ٠رؤٗ " ٚاًح هخّ حُٞحٛذ أٍٝ ٝػظٓ ٚوظخًٍٖ رظ٘لٌٌ ٛزش رخِ١ش ُؼٌذ ك ٠حٌَُ٘ .كا ًـُٜ ُٞمْ إٔ
ًٔظَىٝح ٓخ ًِٓٔٝ . " ٙٞؼظزمَ حُلومٛ ٚمٌح حُلمَٓ ٝؼمخئ ٓمٖ أٓؼِمش حئُظمِحّ حُطزٌؼم* ٠حُٜميس ،ر٘مي . )4كم ٠كمٌٖ ًمَٟ
حُزؼ ٞحٍهَ إٔ ٌٛح حُلَ ًئْٓ ػِ ٠أْٓ أهَ . ٟحٗظَ :حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ٢ٌٓٞكمٗ ٠مَف حُومخٗ ٕٞحُٔميٗ٘٘ٓ ، ٠مؤس
حُٔؼخٍف ، 2114 ،ط٘وٌق حُٔٔظ٘خٍ أكٔي ٓيكض حَُٔحؿ ، ٠ؽ ،2حؤػزخص ٝآػخٍ حئُظِحّ ،ر٘ي . 365
*ٝ )11هي ٜٗض ػًُِ ٠ي َٛحكش حُٔخىس ٓ 356يٗ. ٠
12
7
ال ظاـ الػاـ".
77
*)33
ل هػوف ص غمً$ا الجشرع رراخا عًتضح جف #ذا ال ص أ " ه ػًر الخاْت الت
أجر تكرًر عحعد اْلتزاـ الطظًػػ جتػرعؾ لمكاضػ .عًتكًػد الكاضػ هػ #ػذا التكػدًر ظػالتخكؽ جػف
غدة أجعر:
3
هًحب أعْ أف ًكعف العاحب اَدظ جخػددا هػ جخمػ" عهػ أش!ارػ" ل ظجػا ًحػمػ" شػظً$ا
10
جػػف خًػػث قاظمًتػػ" لمت وًػػذ ل عاْ ظكػ جحػػرد عاحػػب أدظػ جخػػض ًوتكػػر إلػ #ػػذا
.كجػػا ًحػػب أف ًرقػ #ػػذا العاحػػب اَدظ ػ إلػ خػػد التػػػارؼ غمػ ضػػرعرة العهػػاء ظػػ"
ظػػاْلتزاـ الكػػا ع
*)34
التخدًػػد
62
إرضاء لمضجًر .عالجػًار ه ذلؾ جػًار جعضعغ هالػظرة لًست ظجا ًشػػر ظػ" الجػدًف ل عا جػا
ظجا ًستكر ه ضػجًر الحجاغػا .عأ!ًػ ار ًحػب غػدـ تػػارض اْلتػزاـ الطظًػػ جػع ال ظػاـ الػػاـ .
40
ع#ذا جا رت غمً" رراخا الجػادة 422جػد * .)35ع#ػذا قًػد ظػد َ #ػ" جػف ػًػر الججكػف قًػاـ
الت ػزاـ طظًػ ػ ج!ػػالؼ لم ظ ػاـ الػػػاـ ل كجػػا أ ػػ" جػػف ػًػػر الجترػػعر أف ًرق ػ ه ػ عغ ػ الحجاغػػا
40
ضػػرعرة العهػػاء ظػػالتزاـ ًتػػػارض جػػع ال ظػػاـ الػػػاـ ل عل$ػػذا هػػوف الجشػػرع كػػاف هػ ػ ػ غػػف الػ ص
غم #ذا الكًد رراخا ل إذ ًجكف است!ٓرػ" جػف حػع#ر هكػرة اْلتػزاـ الطظًػػ ذاتػ" علػع لػـ ًػرد
30
. ظ" ص قا ع
عظ اء غم #ذا الكًد ْ ًجكف الكعؿ ظعحػعد التػزاـ طظًػػ ًت!مػؼ غػف اْلت ازجػات الجد ًػا
الظاطما لج!الوت$ا لم ظاـ الػاـ أع لػدـ جشرعغًت$ا .هالعغد ظتكػدًـ جظمػغ جػف الجػاؿ ًِحػاد غٓقػا
ػًر جشرعغا ظاطؿ ل عْ ًجكف أف ًترتب غمً" التزاـ طظًػ .كجا أف دًف الكجار عالر#اف ْ ًػد
عاحػب العهػاء* .)37عجػف ذؾ *)36
التزاجا طظًػًػا ل رػػـ أ ػ" ًػتظػر هػ أعسػاط الجكػاجرًف دًػف شػرؼ
*ًٔ )11خ ٗ ٞٛم ٚحُٔمخىس ٓ 356ميٗ ٠ح ُمٌ ٟه٠م ٠رؤٗمً " ٚظَطمذ ػِم ٠حُظومخىّ حٗو٠مخء حئُظمِحّ ٓٝ ،مغ ًُمي ًظوِمق كمًٓ ٠مش
حُٔيًٖ حُظِحّ ١زٌؼ. " ٠
* )12كٞحؿذ حؤكٔخٕ اُ ٠حُلوَحء ئ ًِٜق إٔ ًٌ ٕٞحُظِحٓخ ١زٌؼٌخ ،آٗٝ ٚحؿذ ؿٌَ ٓليى ٖٓ كٌمغ ٟٓٞمٞػ* ٚحؤكٔمخٕ
رٜلش ػخٓش) ٖٓٝكٌغ ٓٔمظلن حؤكٔمخٕ *حُلومَحء) ٛٝ .مٌح روماف ٝحؿمذ حآد كم ٠طـٌٜمِ حر٘ظم ، ٚاً ٛمٓ ٞلميى ٓمٖ
كٌغ ٟٓٞٞػ* ٚحُـٜخُ) ٖٓٝكٌغ ٓٔظلو ٚأً٠خ *حُز٘ض) .
*ٝ )13هي ه ٠٠رؤًٗ٘ " ٚظَ ١ئػظزخٍ حُيًٖ رؼي ٓو ٚ١ٞحُظِحٓخ ١زٌؼٌخ أئ ًٌٓ ٕٞوخُلمخ ُِ٘ظمخّ حُؼمخّ ُٔٝ ،مخ ًمخٕ حُظومخىّ كم٠
حُٔٔخثَ حُـ٘خثٌش ًؼظزَ ٖٓ حُ٘ظخّ حُؼخّ ،كبٗم ٚاًح طٌخِٓمض ٓيطم ٚئ ًظوِمق ػ٘م ٚأ ٟحُظمِحّ ١زٌؼمٗ "... ٠ومٓ ٞميٗ24 ٠
ٓخٍّ ، 1655حُٔـٔٞػش ّ . 561ٙ 6
*ٝ )14ػِ ٠كي طؼزٌَ ى .حُٜيس ر٘ي ٌٛ ٌُْٝ " : 4ح ٖٓ حَُ٘ف كٗ ٠ت " .
13
أًضا أف اْتواؽ غم هعااد تزًد غم الخد اَقر لمواادة ْ ًػتظػر ج تحػا ْلتػزاـ طظًػػ ظعهػاء
*)38
. الزًادة
ومىىن أىىىم تطبي!ىىات االلت ىزام الطبيأىىى ظاِضػػاها إل ػ جػػا ػػص غمًػػ" الجشػػرع ه ػ الجػػادة
7
3/5:8ظشأف اْلتزاـ الطظًػ الجت!مؼ غف التكادـ الجسكط :
77
-3التػ ػزاـ طظًػػ ػ ًس ػػت د إلػ ػ غ ػػدـ اِضػ ػرار ظ ػػالؼًرل هػ ػ اَخػ ػعاؿ التػ ػ ْ تك ػػعـ هً $ػػا
جساعلًا الش!ص قا ع ا :كجا لع كاف الػجؿ الذغ سظب الضرر استػجاْ جشرعغا لمخؽ ل أع أف
ًك ػػعف الض ػػرر ػً ػػر جظاش ػػرل أع أف ًك ػػعف الواغ ػػؿ ػً ػػر ججًػ ػز .هتػ ػػعًض الجض ػػرعر هػ ػ #ػػذ!
3
الخاْت ًػتظر عهاء ْلتزاـ طظًػ .
10
– 4التزاـ طظًػ ًست د إل عاحب اْغتراؼ ظالحجًؿ عالجكاهأة غم إسداء !دجا :ع#ع
ل كالج!ػدعـ الػذغ ًجػ ح !ادجػ" جكاهػأة غػف جا ًطمؽ غمً" #ظا الجحػازاة
62
donation rémuneratoire
توا ً" ه !دجت" جدة طعًمػا ل عكػالجرًض الػذغ ًجػ ح الطظًػب جكاهػأة غجػا ظذلػ" جػف غ اًػا هااكػا
ِ كاذ خًات".
40
–5الت ػزاـ طظًػ ػ ًسػػت د إل ػ عاحػػب الجسػػاغدة :كػػالتزاـ الشػػ!ص ظاِ وػػاؽ غم ػ أقػػارب
ْ تحب وكت$ـ قا ع ا ل عالتزاـ اَب ظجساغدة اظ " ظػالج$ر أع ظتكػدًـ جػاؿ ًجك ػ" جػف جزاعلػا ج $ػا
40
علع لـ ًكف جمتزجا ظذلؾ عهكا لكعاغد الطػف ظالؼظف .كجا لع دهع الجشترغ إج ا ًكؿ كإً ار غف قًجا
الجظًع دعف أف ًكعف لمظااع خؽ الطػف ه الػكد ل هوذا دهع الجشترغ جظمؼػا إضػاهًا لتكجمػا الػإجف
*)39
. هٓ ًػد جتظرغا ل ظؿ جؤدًا ْلتزاـ طظًػ غمً"
آثار االلتزام الطبيأى : *)8
ه ضعء جا تكدـ ًجكف الكعؿ إف آإار اْلتزاـ الطظًػ تتجإؿ هًجا ًم :
أوال – الوفاء اال;تيارى بااللتزام الطبيأى يأتبىر وفىاء بىدين مسىتخق :عقػد رػت غمػ
إذ قضػت ظأ ػ" "ْ ًسػترد الجػدًف جػا أدا! ظا!تًػار! قارػدا أف ًػعه الت ازجػا ذلؾ الجادة 423جػد
*ٝ )15هي ٜٗض حُٔخىس ٓ 436ميٗ ٠ػِم ٠أٗمًٌ - 1 " ٚم ٕٞرمخ١ا ًمَ حطلمخم همخ ٙرٔومخَٓس أ ٝرَٛمخٕ ُٔٝ - 2 .مٖ هٔمَ كم٠
ٓوخَٓس أٍٛ ٝخٕ إٔ ًٔظَى ٓخ ىكؼ ٚهاٍ ػاع ٓ٘ٞحص ٖٓ حُٞهض حٌُ ٟأى ٟكٌٓ ٚخ هًَٔ ُٞٝ ٙخٕ ٘ٛمخى حطلمخم ًو٠م٠
رـٌَ ًُي ُٚٝإٔ ًؼزض ٓخ أىح ٙرـٌٔغ حُطَم " .
*ٝ )16كًُ ٠ي ٜٗض حُٔخىس ٓ 1 / 234يٗ ٠كٌغ ه٠ض ربٗ "ٚاًح حطلن ػِ ٠كٞحثي طًِي ػِٝ ٪ 4 ٠ؿذ طولٌٜ٠خ اُ٪ 4 ٠
ٝ ،طؼٌٖ ٍى ٓخ ىكغ ُحثيح ػٖ ٌٛح حُويٍ".
* )14ػزي حُٞىٝى ًلٌ ، ٠حُٔٞؿِ ك ٠حُ٘ظًَش حُؼخٓش ُاُظِحٓخص . 342 ٙ ، 1664 ،
14
طظًػًا" .عغم #ػذا هػوف العهػاء ظ$ػذا اْلتػزاـ ْ ًػػد تظرغػال غمػ أ ػ" ًمػزـ تػعاهر شػرطًف ْغتظػار!
كػػذلؾ :هًحػػب أف تكػػعف إرادة الجػػدًف !الًػػا جػػف الػًػػعبل هػػوذا كا ػػت إرادتػػ" جػًظػػا ظػػوكرا! جػػإٓ أع
ْ طظًػػ ػ ل ح ػػاز ل ػػ" أف ًس ػػترد ج ػػا أعه ػػا! ظ ػػدغعغ رد ظؼم ػػط ظػ ػأف اغتك ػػد أ ػػ" ً ػػعه ظ ػػالتزاـ ج ػػد
7
ػًر الجستخؽ .كجا ًحب أف ًكعف الجدًف قد قرد ظجا أدغ أف ًعه التزاجا طظًػًا*. )3:
77
هوذا تعاهر #ذاف الشرطاف ترتظت غم ذلؾ ال تااج التالًا :
ً ْ –3ح ػػعز لمج ػػدًف أف ًس ػػترد ج ػػا أدا! ل ختػ ػ هػػ الخ ػػاْت التػ ػ ًحً ػػز الك ػػا عف هً $ػػا
الرحعع ه ال$ظات.
3
!ً ْ - 4ضع العهاء جف خًث الشػكؿ َخكػاـ التظرغػات .كجػا ْ ًشػترط لرػخت" تػعاهر
10
ْ – 5تسػػرغ غم ػ #ػػذا العهػػاء ل إذا خرػػؿ ه ػ جػػرض الجػػعت ل أخكػػاـ العرػػًا ل إذ
أ#مًا التظرع.
62
ْ ًػد تظرغا .
غم أ " ًٓخظ أ " إذا كاف العهاء ظًف طرهً" ًػتظػر عهػاء ْلتػزاـ عاحػب هػ الذجػا ل إْ
40
أ " ًػتظر تظرغا ظال سظا لمداا ًف اٌ!رًف لمجدًف ظدًعف جد ًا .عظالتال هوذا كاف الجػدًف الجػعه
ظدًف طظًػ جػس ار كاف ل$ؤْء الطػف ه #ذا العهاء ظالدغعغ الظعلرًا ل دعف أف ًكموعا ظوإظات
40
سػػعء ًػػا الجػػدًف ل ظػػؿ علػػع كػػاف الجػػدًف الجػػعه خسػػف ال ًػػا .عًكػػعـ #ػػذا الخػػؿ غمػ قًػػاس العهػػاء
غمػ أف العهػاء ظالتزاـ طظًػ غمػ العهػاء ظػدًف جؤحػؿ عالػذغ رػت ظشػأ " الجػادة 3/464جػد
30
ظ" ل أغ ظالدًف الجؤحؿ ل ً!عؿ الداا ًف خؽ الطػف هًػ" دعف خاحػا إلػ إإظػات سػعء ًػا الجػدًف
الجعه أع ػش" .عالخكـ ظال سظا لٓلتزاـ الطظًػ ًستواد جف ظاب أعل .
ثانيا – صبلخية االلتزام الطبيأى ألن يكون سببا لنشوء التزام مىدنى :عقػد رػت غمػ
خًػػث قضػػت ظػػأف "اْلت ػزاـ الطظًػ ػ ًرػػمح سػػظظا ْلت ػزاـ جػػد " . #ػػذا اَإػػر الجػػادة 424جػػد
هجحرد اْغتػراؼ ظعحػعد التػزاـ طظًػػ ْ ًخًمػ" الت ازجػا جػد ًا ل علكػف إذا تػ$ػد الجػدًف ظالعهػاء ظػ"
ه ػ ذجتػػ" .عًحػػب لك ػ ًترتػػب غم ػ التػ$ػػد تخػػعؿ اْلت ػزاـ الطظًػ ػ إل ػ الت ػزاـ شػػأ الت ػزاـ جػػد
أف ًإظػت ا رػراؼ قرػد الجػدًف ظشػكؿ قػاطع إلػ #ػذا التخػعؿ ل عاْ ظػؿ الت ازجػا طظًػًػا . جد
هالكاغ ػػدة #ػ ػ عح ػػعب توس ػػًر الش ػػؾ لجر ػػمخا الج ػػدًف الجتػ $ػػد *ـ .)4/373عاس ػػت!ٓص قر ػػد
*ٝ )15هي أٗخٍص اًُُ ٠ي حًٌَُٔس حؤً٠خكٌش ُِٔ٘مَٝع حُظٌٜٔميُِ ٟظو٘مٌٖ حُٔميٗ ٠روُٜٞمخً٘ٝ " :مظَُٜ ١ملش ٛمٌح حُٞكمخء إٔ
ًو ّٞر ٚحُٔيًٖ ٖٓ طِوخء ٗلٔم ٚى ٕٝاؿزمخٍ ٝ ،إٔ ًٌم ٕٞكخٛما ػمٖ رٌ٘مش ٓ٘م ، ٚأٛٝ ٟمً ٞميٍى أٗمًٔ ٚمظـٌذ ُٔوظ٠م٠
حُظِحّ ١زٌؼ ٠ئ ًٌلَ ُ ٚحُوخٗ ٕٞؿِحء " ٓـٔٞػش حآٔٛخٍ حُظلًٌَ٠ش ،ؽ . 51 ٙ 2
15
الجدًف جف جسااؿ العاقع الت ًستكؿ ظتكدًر#ا قاض الجعضعع ل دعف أف ً!ضع ه ذلػؾ لرقاظػا
جخكجا ال كض .
ل ظ ػػاء غمػ تػ$ػػد الجػػدًف ظالعهػػاء ظػػ" ل عجػػؤدغ تخػػعؿ اْلتػزاـ الطظًػػ إلػ التػزاـ جػػد
7
!ضعع #ذا التػ$د جف خًث الشكؿ عالجعضعع َخكاـ الجػاعضات ْ التظرغات .
77
عًحد #ذا اَإر أساس" ه إرادة الجدًف الج وردة ل إذ تكوػ عخػد#ا دعف خاحػا إلػ قظػعؿ
. جف الدااف ل شعء #ذا اْلتزاـ الجد
نتااج آدم حواز اإلحبار آمى الوفاء بااللتزام الطبيأى : *)9
3
رأً ا أ ػ" ْ ًحػعز حظػر الجػدًف غػؿ االعهػاء ظػالتزاـ طظًػػ ل لوكدا ػ" غ رػر الجسػاعلًا .
.علكػػف إذا كا ػػت كا ػػت الجكارػػا الكا ع ًػػا ػًػػر حػػاازة ظػػًف اْلتػزاـ الطظًػػ جػػف اْلتػزاـ الجػػد
ل همًس #اؾ جا ًج ع جف إحراء الجكارا اْتواقًا أع اْ!تًارًا ظً $جا ل هًحعز عاْلتزاـ الجد
40
لمجدًف ظالتزاـ طظًػ أف ًتجسؾ ظ$ذ! الجكارا لًسكط الت ازجػا جػد ًا شػأ لرػالخ" هػ ذجػا الػدااف
*;)3
. ل" ظالتزاـ طظًػ
30
– 2آىىدم حىواز كقالىىة االلتى ازم الطبيأىىى كقالىىة ش;صىىية أو آينيىىة :إذ الكوالػػا تػػؤدغ ل
ظطرًؽ ػًر جظاشر ل إل إحظار الجدًف ظالتزاـ طظًػ غم العهاء ظػ"* .)42عْ ًحػعز قًػاس كوالػا
اْلتزاـ الطظًػػ غمػ كوالػا ػاقص اَ#مًػا ل عالتػ تحًز#ػا الجػادة 999جػد * .)43هحػعاز كوالػا
اقص اَ#مًا ظاغتظار#ا التزاجا طظًػًا ت!مػؼ جػف إظطػاؿ اْلتػزاـ اَرػم لػ كص أ#مًػا الجػدًف ل
خاؿ تجسؾ #ذا اَ!ًر ظ كص أ#مًت" ل ْ ً سخب إل ػًر #ذ! الخالا ل َف التزاـ كوًؿ اقص
اَ#مًا لًس التزاجا تظػًا ل ظؿ #ع التزاـ أرم جػمؽ غم شرط عاقؼ #ع تجسؾ ػاقص اَ#مًػا
*)44
. ظ كص أ#مًت" لًت!مص جف ت وًذ التزاج" ل عجف إـ هٓ ًكعف ل" جف الكوالا إْ اْسـ
كجػػا ْ ًحػػعز أف ًكػػدـ ػًػػر الجػػدًف ر #ػػا لضػػجاف الػػدًف الطظًػ ػ ل َ ػػ" سػػًكعف غػػدًـ
الواادة ل خًث ْ ًجكف حظر الجػدًف غمػ العهػاء ل عظالتػال ًجت ػع الت وًػذ غمػ الػػًف الجر#ع ػا .
غم ػ أ ػػ" ًحػػعز لمجػػدًف وسػػ" أف ًكػػدـ ر #ػػا لضػػجاف العهػػاء ظالت ازجػػ" الطظًػ ػ ل َف #ػػذا الػػر#ف
7
. ً طعغ غم تػ$د ظالعهاء ظ$ذا اْلتزاـ ًخعل" إل دًف جد
– 3آىىدم حىواز اسىىتأمال الخىىق فىىى الخىىبس ب!صىىد خمىىل المىىدين آمىىى الوفىىاء بىىالتزام
77
طبيأى .عذلؾ َف الخؽ ه الخػظس عسػًما جػف عسػااؿ إحظػار الجػدًف ل ظطرًػؽ ػًػر الجظاشػر ل
غم ت وًذ! التزاج" ل ع#ع أجر ػًر دااز ه اْلتزاـ الطظًػ .
3
10
62
40
40
30
17
القصل األول
التنقيذ الأينى
التنقيذ الأينى ىو األصل : *)11
7
#ع أداء الجدًف غًف جا التزـ ظ" .ع#ع اَرؿ ل هٓ ًحعز لمدااف الػدعؿ الت وًذ الػً
77
غ " إل طمب الت وًذ ظجكاظؿ جا لػـ ًكظػؿ الجػدًف ذلػؾ .كجػا ْ ًحػعز لمجػدًف أف ًجت ػع غ ػ" جتػ
كاف ججك ا .علكف إذا اقترػر الػدااف غمػ الجطالظػا ظالت وًػذ ظجكاظػؿ ل علػـ ًػػرض الجػدًف الت وًػذ
3
لمطرهًف . ظاْتواؽ الضج ل رػـ إجكا " ل خؿ الت وًذ ظجكاظؿ جخؿ الت وًذ الػً الػً
10
إذ رػػت غمػ أف "ًحظػر الجػػدًف ظػػػد إغػػذار! عقػد قػػررت #ػػذا الجظػػدأ الجػادة 3/425جػػد
طظكا لمجادتًف ; 43ل 442غم ت وًذ التزاج" ت وًػذا غً ًػا ل جتػ كػاف ذلػؾ ججك ػا" .كجػا رػت
62
غم أ " "إذا استخاؿ غم الجدًف أف ً وذ اْلتػزاـ غً ػا خكػـ غمًػ" ظػالتػعًض الجادة 437جد
*)45
. لػدـ العهاء ظالتزاج""
عْ ًػ ػ ذلػػؾ شػػعء التػزاـ حدًػػد ظػػالتػعًض ل عا جػػا ًػ ػ هكػػط اسػػتظداؿ الجخػػؿ اَرػػم
40
سظؽ الكعؿ إف ت وًذ اْلتزاـ #ع العهاء ظ" ل عظالتال ً كض اْلتػزاـ ظ$ػذا العهػاء ل عل$ػذا
*)47
ل ػًر أف الجشرع الجرػرغ قػد آإػر أف كاف جف اَدؽ ت اعؿ العهاء ظًف جسااؿ الت وًذ الػً
30
ًػالج جعضعع العهاء ضجف أسظاب ا كضاء اْلتزاـ *الجعاد 545إل ; 56جد ) .ع خف ساًر
– جػػع ػالظًػػا الوكػػ" ! -طػػا الجشػػرع الجرػػرغ ل عذلػػؾ ظكرػػد تًسػػًر جتاظػػػا رػػعص الكػػا عف ل
ه ت ػػاعؿ الت وًػػذ الػً ػ ه ػ #ػػذا الجعضػػع ل غم ػ أف رحػػئ الخػػدًث ه ػ العهػػاء غ ػػد كٓج ػػا ه ػ
إل إٓإا هرعؿ كالتال : أسظاب ا كضاء اْلتزاـ .عغم #ذا كسـ الدراسا ه الت وًذ الػً
*ٝ )23ططزٌوخ ٌُُي ه ٠٠رؤٗ ٖٓ "ٚحُٔوٍَ إٔ حآٝ َٛكوخ ُٔخ طو٠م ٠رم ٚحُٔخىطمخٕ ٓ 215 ، 1 / 213مٖ حُومخٗ ٕٞحُٔميٗٛ ٠مٞ
ط٘لٌٌ حئُظِحّ ػٌ٘خ ٝئ ًٜخٍ اُ ٠ػ ٟٚٞأ ٝحُظ٘لٌٌ رطًَمن حُظؼم ًٞٞائ اًح حٓمظلخٍ حُظ٘لٌمٌ حُؼٌ٘مٝ ، ٠إٔ طوميًَ طلومن
طِممي حئٓممظلخُش ٓٔممخ ًٔممظوَ رمم ٚهخٟمم ٠حُٟٔٞممٞع ٓظمم ٠أهممخّ ه٠ممخء ٙػِمم ٠أٓممزخد ٓممخثـش " ٗوممٓ ٞمميٗ1661/5/16 ٠
حُٔـٔٞػش ،حُطؼ٘خٕ ٍهٔخ . 2514ٝ 2466
*ٝ )24هي ؿخء رخًٌَُٔس حؤً٠خكٌش ُِوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٠أٗ " ٚاًح ًخٕ ط٘لٌٌ حئُظِحّ ًيهَ ك ٠كميٝى حؤٌٓمخٕ ،كٔمٖ كمن حُميحثٖ إٔ
ًٔظؤىً ٖٓٝ ، ٚكن حُٔيًٖ إٔ ًؼَ ٝحُٞكخء رٝ ، ٚئ ًـ ُٞحُؼي ٍٝػٖ ٌٛح حُظ٘لٌمٌ اُمًَ١ ٠من حُظؼم ًٞٞائ رظَحٟم٠
حُٔظؼخهيًٖ ًُ .ي إٔ حُظؼ ًٞٞئ ً٘مٍِ ٓمٖ حُظ٘لٌمٌ حُؼٌ٘مُِ٘ٓ ٠مش حُظمِحّ طوٌٌمَ ، ٟأ ٝحُظمِحّ رميُ ، ٠كٜمُ ٞمٌْ ًٓٞمٞئ
ُِظوٌٌَ ،إٓ ٍهٜش حُؼي ٍٝػٖ حُٞكخء ػٌ٘خ اُ ٠حُٞكخء رٔوخرَ ؿٌَ ػخرظش آ ٖٓ ٟحُٔظؼخهميًٖ ٓ ،مٞحء كمًُ ٠مي حُٔميًٖ
أ ٝحُيحثٖ ،كٖٔ ٝحؿذ حآ ٍٝإٔ ًؼَ ٝحُٞكخء ػٌ٘خ ٝ ٖٓٝحؿذ حُؼخٗ ٠هزٌٛ ٍٞح حُٞكخء ٌُْ ٞٛٝ ،رخُزيًَ إٓ حُٔميًٖ
ئ ًِٔي ػَ ٝحُؼ ٝٞحُ٘ويٓ ٟخ رو ٠حُٞكخء حُؼٌٌ٘٘ٔٓ ٠خ " ٓـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 511 ٙ 2
* ٠ٛ ٌٙٛٝ )25حُوطش حُظ ٠حطزؼٜخ رؼ ٞحُلو : ٚػزي حُل ٠كـخُ ، ٟأكٌمخّ حئُظمِحّ ٓٝ 56 ٙ ،مخ رؼميٛخ ؍ ؿماٍ ارمَح، ٌْٛ
أكٌخّ حئُظِحّ ٓٝ 15 ٙ ،خ رؼيٛخ .
18
7
المبخث األول
77
شروط التنقيذ الأينى الحبرى
بيان ىذه الشروط : *)12
3
ش ػػرعط #ػػذا ال ػػعع ج ػػف الت وً ػػذ ه ر ػػت غمػ ػ أف "ً -3حظ ػػر أحجم ػػت الج ػػادة 425ج ػػد
10
الجػدًف ظػػد إغػذار! طظكػا لمجػادتًف ; 43ل 442غمػ ت وًػذ الت ازجػ" ت وًػذا غً ًػا ل جتػ كػاف ذلػؾ
ججك ػػا -4 .غم ػ أ ػػ" إذا كػػاف ه ػ الت وًػػذ الػً ػ إر#ػػاؽ لمجػػدًف حػػاز لػػ" أف ًكترػػر غم ػ دهػػع
62
تػعًض كدغ ل إذا كاف ذلؾ ْ ًمخؽ ظالدااف ضر ار حسًجا" .
عًتضػػح جػػف #ػػذا الػ ص أف #ػػاؾ إٓإػػا شػػرعط ْظػػد جػػف تعاهر#ػػا لمخكػػـ ظالت وًػػذ الػً ػ :
40
إر#اؽ لمجدًف ل جػا لػـ ً طػع ججك ا – 4 .أْ ًكعف ه الت وًذ الػً –3أف ًكعف الت وًذ الػً
الػ ػػدعؿ غ ػػػ" ضػ ػػرر حس ػػًـ لم ػػدااف – 5 .أْ ًك ػػعف هػ ػ الت وً ػػذ الػً ػ ػ جس ػػاس ظخرً ػػا الج ػػدًف
الش!رًا .عًضاؼ إل #ذ! الشرعط شرط راظع #ع إغذار الجدًف .ع ت اعل$ا حجًػا هًجا ًم :
40
ْ التزاـ ظجستخًؿ .عًستعغ ه اْستخالا أف تكعف راحػا إل !طأ الجػدًف أع إلػ قػعة قػا#رة .
عًكترػػر خػػؽ الػػدااف ه ػ الخالػػا اَعل ػ غم ػ الجطالظػػا ظالت وًػػذ ظجكاظػػؿ أغ ظػػالتػعًض ل أجػػا ه ػ
الخالا الإا ًا هوف اْلتزاـ ً كض ل عاجت ع غم الدااف خت أف ًطالب ظالتػعًض *ـ. )595
عًٓخػػظ أف الت وًػػذ الػً ػ ظػػدهع جظمػػغ جػػف ال كػػعد ًػتظػػر ججك ػػا دااجػػا ل عْ ًػتظػػر الت وًػػذ
الػً ػ ل$ػػذا اْلت ػزاـ جسػػتخًٓ لجحػػرد ك ػعف الجػػدًف جػس ػ ار .عل$ػػذا ْ ًترػػعر ه ػ #ػػذا ال ػػعع جػػف
اْلتػزاـ إْ الت وًػػذ الػً ػ .عل$ػػذا ْ ًترػػعر هًػػ" التػػعًض غػػف غػػدـ الت وًػػذ ل علكػػف جػػف الحػػااز
هكط التػعًض غف التأ!ًر ه الت وًذ .
أجا ه ساار اْلتزاجات هجف الجترعر أف ًرظح الت وًػذ الػً ػ جسػتخًٓ ظوػػؿ الجػدًف:
–3هو ػ اْلت ػزاـ ظوغطػػاء قػػد ًسػػتخًؿ إ شػػاء الخػػؽ الػً ػ أع كمػػ" كجػػا لػػع أ#مػػؾ الجػػدًف الشػػئ
19
*استخالا جادًا) أع كؿ جمكًتػ" إلػ شػ!ص آ!ر*اسػتخالا قا ع ًػا)* – 4 .)48عهػ اْلتػزاـ ظػجػؿ
قػػد تتخكػػؽ اْسػػتخالا ظوػػػؿ الجػػدًف إذا اجت ػػع غػػف ت وًػػذ اْلت ػزاـ عكػػاف ْ ًجكػػف حظ ػر! غمًػػ" َف
الت وًذ ًكتض قًاـ الجدًف ظػ" ش!رػًا كاجت ػاع ه ػاف غػف إخًػاء خوػؿ تػ$ػد ظوخًػاء! ل أع طظًػب
7
غف إحراء حراخا .عكػذلؾ إذا هػات العقػت الػذغ كػاف ً ظؼػ هًػ" ت وًػذ اْلتػزاـ كتكعًػت الجخػاج
77
جعغػػد اسػػتا اؼ الخكػػـ ل أع غػػدـ إغػػداد الجػػعرد التح ً$ػزات الٓزجػػا ِقاجػػا جػػػرض خت ػ ا كض ػ
جعغد إقاجا الجػػرض – 5 .عهػ اْلتػزاـ ظاْجت ػاع غػف غجػؿ قػد تتخكػؽ اِسػتخالا ظوػػؿ الجػدًف
إذا عقع جف الجدًف الػجؿ الذغ التزـ ظاْجت اع غ " !ٓؿ جدة الج ع خًث ًستخًؿ الت وًذ الػً
3
ه #ذ! الخالا ل كجا لع !الؼ غاجؿ التزاج" ظػدـ ج اهسا رب الػجؿ !ٓؿ الجدة الجتوؽ غمً$ا .
كاف اَرؿ أ " ْ ًحعز لمجدًف الػدعؿ غف الت وًػذ الػً ػ جتػ كػاف ججك ػا ل إْ أف الجشػرع قػد
جف ذلؾ خالا جا إذا كاف ه #ذا الت وًذ إر#ػاؽ لمجػدًف ل هأحػاز لػ" أف ًكترػر غمػ دهػع استإ
30
*)49
.عالخكػػـ ال ػعارد ظ$ػػذا ال ػ ص تظػػرر! اغتظػػارات الػدالػػا ل تػػػعًض كػػدغ *ـ 4 / 425جػػد )
*)4:
. هضٓ غف أ " تطظًؽ لجظدأ غدـ حعاز التػسؼ ه استػجاؿ الخؽ
علػػـ ًخػػدد الجشػػرع الجكرػػعد ظاِر#ػػاؽ تارك ػػا اَجػػر لمكضػػاء .عقػػد ذ#ػػب الوكػػ" إلػػ أف
اِر#ػػاؽ #ػػع الػ ػػت الشػػدًد عال!سػػارة الوادخػػا ل ه$ػػع أظػػػد جػػف جحػػرد الضػػًؽ عالػسػػر الػػذغ ًػػٓزـ
*;)4
. العهاء ظالدًف غادة
عجف اَجإما الت ًضػرظ$ا الوكػ" هػ #ػذا الرػدد خالػا جػا إذا التػزـ الجشػترغ ظػأْ ًتحػاعز
جساخا جػً ا هًجا ًظ ً" غم اَرض الت اشترا#ا ل هتحاعز تمؾ الجساخا تحػاع از ًسػً ار ل غ داػذ
ْ ًحػػعز لمػػدااف أف ًطالػػب ظاِ ازلػػا *الت وًػػذ الػً ػ ) ل لجػػا ه ػ ذلػػؾ جػػف إر#ػػاؽ ظال سػػظا لمجػػدًف
*)52
. *الجشترغ) ل عا جا ًكترر خك" غم الجطالظا ظالتػعًض
غم أف الػػدعؿ غػف الت وًػذ الػً ػ الػذغ ً طػعغ غمػ إر#ػاؽ لمجػدًف إلػ الت وًػذ ظجكاظػؿ
7
جكًد ظػدـ اِضرار إض ار ار حسًجا ظجرمخا لمدااف ل هػ داذ تػرحح جرػمخا الػدااف غمػ جرػمخا
77
الجػدًف ل ذلػػؾ أف الت وًػذ الػً ػ #ػع اَرػػؿ ل هػوذا ترتػػب غمػ ال!ػػرعج غمػ #ػػذا اَرػؿ ضػػرر
حسًـ لمداافل تػًف الرحعع إل اَرؿ عق$ر الجدًف غم الت وًذ الػً ل علع كاف هً" إر#اؽ ل".
عًتػػرؾ لكاض ػ الجعضػػعع تكػػدًر أف الت وًػػذ الػً ػ جر#ػػؽ لمجػػدًف ل أع أف إغوػػاء الجػػدًف
3
*)53
. ج " ًمخؽ ظالدااف ضر ار حسًجا ل َف ذلؾ جف جسااؿ العاقع
10
الشرط الثالث -أال يكون فى التنقيذ الأينى مساس بخرية المدين الش;صية:
قػد ْ ًكػعف الت وًػذ الػً ػ جسػتخًٓ عْ جر#كػا ل علك ػ" ًكتضػ تػد!ؿ الجػدًف ش!رػػًا ل
*)15
62
ظخًػػث ًكػػعف هػ ػ حظ ػر! غمً ػػ" جسػػاس ظخرًت ػػ" الش!رػػًا .غ دا ػػذ ًجت ػػع الت وً ػػذ الػً ػ الحظ ػػرغ
عًكترػػر الػػدااف غم ػ التػػػعًض .ذلػػؾ أف ه ػ حظػػر الجػػدًف غمػ الكًػػاـ ظالػجػػؿ جرػػادرة لخرًتػػ"
40
الش!رًا ل هضػٓ غػف أ ػ" لػف ًػؤدغ إلػ أداء الػجػؿ غمػ العحػ" الجطمػعب .عجإػاؿ ذلػؾ التػزاـ
ه اف الكًاـ ظػجؿ عكذا التزاـ الطظًب .
40
غم أ " إذا كاف ًجت ع ق$ر الجدًف ظطرًؽ جظاشر غم العهاء ل إْ أ " ًحعز لمػدااف أف
ًخجمػػ" غم ػ الت وًػػذ الػً ػ ظعسػػًما ػًػػر جظاش ػرة ل ع #ػ الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا ل هػػوذا لػػـ تومػػح #ػػذ!
30
*ٝ )31هي ٜٗض حُٔخىس ٓ 625يٗ ٠ػِ ٠أٗ " ٚاًح ًخٕ ٓخُي حآًٍ ٞٛٝ ٝوٌْ ػٌِٜمخ ر٘مخء همي ؿمخٍ رلٔمٖ ٌٗمش ػِم ٠ؿمِء ٓمٖ
حآٍ ٝحُٔاٛوش ؿخُ ُِٔلٌٔش اًح ٍأص ٓلا ٌُُي إٔ طـزمَ ٛمخكذ ٛمٌ ٙحآٍ ٝػِم ٠إٔ ً٘مٍِ ُـمخٍ ٙػمٖ ٌٌِٓمش
حُـِء حُٔ٘ـ ٍٞرخُز٘خء ًُٝ ،ي كٗ ٠ظٌَ طؼ ًٞٞػخىٍ " .
*ٗ )31و 15 ٞىًٔٔزَ 1641حُٔـٔٞػش ّ ٍ 21هْ . 1234 ٙ 211
*ٓ )32لٔي ٌَٗٞٓ ، ٍَٝٓ ٟؿِ حآكٌخّ حُؼخٓش ُاُظِحّ ،ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش ، 1666ر٘ي . 16 ٙ 13
21
كجا أف #اؾ جف اْلتزاجات جا ًتـ ت وًذ#ا ظكعة الكػا عف دعف تػد!ؿ جػف حا ػب الجػدًف ل عجػف إػـ
كػؿ جمكًػا ج كػعؿ جػػًف ظالػذات ل خًػث ت تكػؿ هٓ ًترعر اِغذار ظشػأ $ا ل كجػا #ػ الخػاؿ هػ
#ػػذ! الجمكًػػا – كجػػا سػ رغ -ظجحػػرد الت ارضػ .عختػ إذا رهػػع الػػدااف جطالظػػا قضػػااًا ظالت وًػػذ ل
7
دعف سػػظؽ إغػػذار ل هػػوف جحػػرد الجطالظػػا الكضػػااًا ًػػػد هػ ذاتػػ" جػػف قظًػػؿ اِغػػذار َ $ػػا ت طػػعغ
77
غم الت ظً" غم الجػدًف ظعحػعب العهػاء .عػاًػا جػا ًترتػب غمػ غػدـ اِغػذار قظػؿ رهػع الػدغعغ
#ػػع تخجػػؿ الػػدااف الجرػػارًؼ الكضػػااًا إذا ظػػادر الجػػدًف إلػ الت وًػػذ ظجحػػرد رهػػع الػػدغعغ غمًػػ" ل
*)55
. عغدـ استطاغت" الجطالظا ظالتػعًض غف تأ!ر الجدًف ه الت وًذ قظؿ الجطالظا الكضااًا
3
المبخث الثانى
أع إ شاا" ل عقد ًكعف التزاجا ظػجؿ ل كجا قد ًكعف التزاجا ظاْجت اع غف قد ًكعف ظ كؿ خؽ غً
غجؿ .عذلؾ كجا سًم :
أوال – االلتزام بن!ل الممكية أو أى خق آينى آ;ر أو إنشااو * االلتزام بإآطاء ) : *)18
40
قػػد ًكػػعف التػزاـ الجػػدًف كػػؿ جمكًػػا شػػئ أع أغ خػػؽ غً ػ آ!ػػر غمًػػ" .عهػ #ػػذ! الخالػػا
ت!تمؼ كًوًا ت وًذ #ذا اْلتزاـ ظخسب جا إذا كاف #ذا الشئ ج كعْ أع غكا ار .عه الورض اَعؿ
30
ظخسب جا إذا كاف الج كعؿ جػً ا ظالذات أع جػً ا ظال عع .
*أ) فىىى المن!ىىول المأىىين بالىىذات :إذا عرد اْلتػزاـ ظ كػػؿ الجمكًػػا أع أغ خػػؽ غً ػ آ!ػػر
غم ج كعؿ جػًف ظالذات ل كسًارة أع ساغا أع قطػا أإػاث ل هػوف #ػذا اْلتػزاـ ً وػذ ظكػعة الكػا عف
كػؿ ظجحرد شعا" ل عدعف خاحا إل أغ غجؿ أع إحراء جف حا ب الجدًف .هجحرد اْتواؽ غم
غم الج كعؿ ً كؿ #ذا الخؽ أعً شا" هعر اْتواؽ ل عْ ًظكػ ظػػد ذلػؾ إْ أع إ شاء الخؽ الػً
*)56
. جطالظا الجدًف ظتسمًج" .ع#ذا التسمًـ #ع التزاـ ظػجؿ ًجكف ت وًذ! حظ ار غمً"
*ٌُٜٝ )33ح ً٘ظ ٠ٜرؼ ٞحُلو ٚاُ ٠إٔ حٗظَح ١حؤػٌحٍ ئهظ٠مخء حُظ٘لٌمٌ حُؼٌ٘مٓ ٠مٖ ؿخٗمذ حُٔ٘مَع حُٜٔمًَ ٟزمي ٝأٓمَح ؿٌمَ
ٓل . ّٜٞحٗظَ :ػزي حُٔ٘ؼْ حُزيٍح ، ٟٝأكٌخّ حئُظِحّ 1656 ،ر٘ي . 15
*ٝ )34ط٘ ٚحُٔخىس 216كًُ ٠مي ػِم ٠إٔ " حئُظمِحّ ر٘ومَ كمن ػٌ٘مً ٠ظ٠مٖٔ حئُظمِحّ رظٔمٌِْ حُ٘مت ٝحُٔلخكظمش ػٌِم ٚك٘م٠
حُظٌِْٔ " .
22
أف "اْلتػزاـ ظ كػؿ الجمكًػا أع أغ خػؽ غً ػ آ!ػر ً كػؿ عه #ذا تكرر الجادة 426جػد
جف تمكاء وس" #ذا الخؽ ل إذا كاف جخؿ اْلتزاـ شػًاا جػً ػا ظالػذات ًجمكػ" الجمتػزـ ل عذلػؾ دعف
إ!ٓؿ ظالكعاغد الجتػمكا ظالتسحًؿ" .
7
عجػػؤدغ ذلػػؾ أ ػػ" إذا ظػػاع الجػػدًف الج كػػعؿ الجػػػًف ظالػػذات علػػـ ًتسػػمج" الجشػػترغ ل إػػـ قػػاـ
77
الجدًف ظظًػ" إل جشتر إػاف خػاز! ظخسػف ًػا ل أغ دعف أف ًػمػـ ظسػظؽ الظًػع ل اكتسػب الجشػترغ
الجمكً ػػا ْ ظجعح ػػب الػك ػػد عا ج ػػا ظ ػػاء غمػ ػ قاغ ػػدة " الخً ػػازة هػ ػ الج ك ػػعؿ سػ ػ د الجمكً ػػا " الإ ػػا
*ـ 3 / ;98جد ) .
3
*ب) فىىى المن!ىىول المأىىين بىىالنوع :إذا كػػاف جخػػؿ اْلت ػزاـ شػػًاا جػً ػػا ظ عغػػ" ل أغ جػػف
10
الجإمًػات ككجًػا جػف الكجػح أع ال!شػػب ل هػوف الػكػد #ػا ًكترػر غمػ جحػرد إ شػاء التػزاـ ظ كم$ػػا ل
هٓ ًتـ الت وًذ الػً ػ إْ ظػوهراز الشػئ .عًػتـ اِهػراز خسػب طظًػػا الشػئ سػعاء ظالكًػؿ أع الػعزف
62
أع الكًاس .عال خًف اِهراز ْ ت كؿ الجمكًا ل ذلؾ أف الجمكًا عالخكعؽ الػً ًا ْ تػرد إْ غمػ
شئ جػًف ظالذات .هجف ًشترغ إٓإًف ط ا جف الكجح ل ْ ًرػظح جالكػا ل$ػا ظجحػرد الػكػد ل عا جػا
40
ت كؿ إلً" الجمكًػا جػف الًػعـ الػذغ ًوػرز هًػ" الظػااع الكجًػا الجظًػػا غػف طرًػؽ عز $ػا ععضػػ$ا هػ
أعغًا تخت تررؼ الجشترغ .
40
عاذا اجت ػع الجػدًف غػػف اِهػراز كػػاف لمػدااف حظػػر الجػدًف غمػ الت وًػذ إجػػا غً ػا أع ظطرًػػؽ
ل عذلؾ ظأف ًخرؿ جف السعؽ غم شػئ التػعًض .هممدااف أف ًحظر الجدًف غم الت وًذ الػً
30
وكا الجدًف ظػد اسػتاذاف الكضػاء ل أع دعف اسػتاذا " هػ خالػا اْسػتػحاؿ .كجػا ال عع ذات" غم
أف لمدااف أف ًطمب ل ظدْ جف الت وًذ الػً ػ ل تػعًضػا كػدًا ًػػادؿ قًجػا الشػئ .كػؿ ذلػؾ دعف
اِ!ػػٓؿ ظخػػؽ الػػدااف ه ػ التػػػعًض ه ػ الخػػالتًف غػػف الضػػرر الػػذغ لخكػػ" تًحػػا إ!ػػٓؿ الجػػدًف
ظالتزاج" .
إذ رػػت غم ػ أ ػػ" " -3إذا عرد اْلت ػزاـ ظ كػػؿ عظ$ػػذ! اَخكػػاـ حػػرت الجػػادة 427جػػد
غم ش ء لـ ًػًف إْ ظ عغ" هٓ ً تكؿ الخؽ إْ ظوهراز #ذا الش ء - 4 .هوذا لػـ ًكػـ خؽ غً
وكػا الجػدًف ظػػد الجدًف ظت وًػذ الت ازجػ" ل حػاز لمػدااف أف ًخرػؿ غمػ شػ ء جػف ال ػعع ذاتػ" غمػ
استاذاف الكاض أع دعف استاذا " ه خالا اْسػتػحاؿ ل كجػا ًحػعز لػ" أف ًطالػب ظكًجػا الشػ ء
جف ػًر إ!ٓؿ ه الخالتًف ظخك" ه التػعًض" .
*ج) فىىى الأ!ىىارات :إذا عرد اْلتػزاـ ظوغطػػاء غمػ غكػػار ل هػػوف الجمكًػػا أع الخػػؽ الػً ػ
ْ ً تكؿ ظجحرد شػعء اْلتػزاـ ل ظػؿ ْظػد جػف الكًػاـ ظػوحراء جػػًف ل كػؿ الجمكًػا أع الخػؽ الػً ػ ل
23
*)57
.أجػا ع#ذا اِحراء #ع ش$ر الترػرؼ غػف طرًػؽ تسػحًم" عهكػا لكعاغػد قػا عف الشػ$ر الػكػارغ
غكد الظًع الػكارغ هًكترر أإر! غمػ إ شػاء التػزاـ غمػ غػاتؽ الظػااع ظ كػؿ الجمكًػا .ع#ػذا اْلتػزاـ
ًجكػػف ت وًػػذ! حظػ ار غمػ الظػػااع إذا اجت ػػع غػػف الكًػػاـ ظػػاِحراءات الٓزجػػا لمتسػػحًؿ ل خًػػث ًكػػعف
7
لمجشترغ أف ًمحأ إل الكضاء عًطمب ت وًذ اْلتزاـ ت وًذا غً ًا حظرًا ل عذلؾ ظرهػع دغػعغ تػػرؼ
77
ظدغعغ رخا ع واذ غكد الظًع ل هوذا ردر الخكـ هً$ا لرالح الجشترغ عقاـ ظتسػحًم" ل هػوف #ػذا
الخكـ الجسحؿ ًكعـ جكاـ تسحًؿ الػكد وس" ل عظ" ت تكؿ الجمكًا إل الجشترغ .
أجػػا ظال سػػظا لمخكػػعؽ الػً ًػػا التظػًػػا ل كػػالر#ف الرسػػج عالػػر#ف الخًػػازغ عاْ!ترػػاص ل
3
هو $ػػا تترتػػب غمػ الػكػػار ظجحػػرد الػكػػد ل علكػػف ْ ًخػػتج ظ$ػػا هػ جعاح$ػػا الؼًػػر إْ إذا تػػـ شػػ$ر#ا
غجؿ الجدًف .ه$ذ! إذا إٓإا هرعض ػرض ل$ا هًجا ًم :
*أ) القىىرض األول ،وفيىىىو يكىىىون الأمىىىل الىىىذى التىىزم المىىىدين بال!يىىىام بىىىو ػيىىىر مىىىرتبط
40
بش;صو :عه #ذا الورض ْ ًمزـ أف ًكعـ الجدًف ظالػجؿ ظ وس" ل هًستعغ لدغ الػدااف أف ًكػعـ
ظ" الجدًف ش!رًا أع ػًر! ل كالتزاـ الجكػاعؿ ظالظ ػاء عالتػزاـ الجػؤحر ظػوحراء الترجًجػات الضػرعرًا
30
ه الػًف الجؤحرة* .)59هوذا اجت ػع الجػدًف غػف الت وًػذ ا!تًػا ار ل لػـ ًكػف جػف الحػااز حظػر! ش!رػًا
وكػا غم الت وًذ ل عا جا ًكعف لمدااف أف ًمحأ إلػ الكضػاء لًخرػؿ غمػ إذف ظت وًػذ الػجػؿ غمػ
*ٝ )35كًُ ٠ي ط٘ ٚحُٔخىس ٖٓ 6همخٗ ٕٞحُ٘م َٜحُؼومخٍ ٟحُٜمخىٍ ٓم٘ش 1646ػِم ٠إٔ " ؿٌٔمغ حُظٜمَكخص حُظمٓ ٠مٖ ٗمؤٜٗخ
اٗ٘خء كن ٖٓ حُلوٞم حُؼٌٌ٘ش حُؼوخًٍش حآٌِٛش أٗ ٝوِ ٚأ ٝطـٌٌمَ ٙأُٝ ٝحُمًٝ ، ٚمٌُي حآكٌمخّ حُٜ٘خثٌمش حُٔؼزظمش ُ٘مت ٓمٖ
ًُي ً ،ـذ َٜٗٛخ رطًَن حُظٔـٌَ ًٝ ،يهَ كٛ ٠مٌ ٙحُظٜمَكخص حُٞهمق ٝحُٛٞمٌش ًٝ ،ظَطمذ ػِم ٠ػميّ حُظٔمـٌَ إٔ
حُٔ٘خٍ اٌُٜخ ئ ط٘٘ؤ ٝئ ط٘ظوَ ٝئ طظـٌَ ٝئ طِ ٍٝئ رمٌٖ ً ٟٝحُ٘مؤٕ ٝئ رخُ٘ٔمزش اُم ٠ؿٌمَٝ ، ْٛئ ًٌمُِ ٕٞظٜمَكخص
ؿٌَ حُٔٔـِش ٓ ٟٞحئُظِحٓخص حُ٘وٌٜش رٌٖ ً ٟٝحُ٘ؤٕ " .
*ٝ )36كًُ ٠مي طم٘ ٚحُٔمخىس ٓ 12مٖ همخٗ ٕٞحُ٘م َٜحُؼومخٍ ٟػِم ٠إٔ " ؿٌٔمغ حُظٜمَكخص حُٔ٘٘مجش ُلمن ٓمٖ حُلومٞم حُؼٌٌ٘مش
حُؼوخًٍش حُظزؼٌش أ ٝحُٔوٍَس ُٜخ ًِٝ ،ي حآكٌخّ حُٜ٘خثٌش حُٔؼزظش ُ٘ت ٖٓ ًُي ًـذ َٜٗٛخ رطًَن حُوٌمي ًٝ ،ظَطمذ ػِم٠
ػيّ حُوٌي إٔ ٌٙٛحُلوٞم ئ طٌ ٕٞكـش ػِ ٠حُـٌَ " .
*ٝ )34ططزٌوخ ٌُُي ط٘ ٚحُٔخىس ٓ 565يٗ ٠ػِ ٠أٗ -1 " ٚاًح طؤهَ حُٔئؿَ رؼمي اػمٌحٍ ٙػمٖ حُوٌمخّ رظ٘لٌمٌ حئُظِحٓمخص حُٔزٌ٘مش
ك ٠حُٔمخىس حُٔمخروش ،ؿمخُ ُِٔٔمظؤؿَ إٔ ًلٜمَ ػِم ٠طمَهٌٓ ٚمٖ حُو٠مخء كم ٠اؿمَحء ًُمي ر٘لٔمٝ ٚرخٓمظٌلخء ٓمخ أٗلومٚ
هٜٔخ ٖٓ حآؿَس ٌٛٝ ،ح ى ٕٝاهاٍ رلو ٚكِ١ ٠ذ حُلٔن أ ٝحٗوخ ٙحآؿَس ًٝ - 2 .ـُِٔٔ ُٞمظؤؿَ ى ٕٝكخؿمش اُم٠
حُظَهٌ ٖٓ ٚحُو٠خء إٔ ًو ّٞرخؿَحء حُظٌَٓٔخص حُٔٔظؼـِش أ ٝحُظٌَٓٔخص حُزٌٔطش ٓٔخ ًِظِّ ر ٚحُٔئؿَ ."...
24
الجػػدًف ل ظػػؿ لػػ" غػػدـ اْسػػتاذاف الجسػػظؽ ه ػ خالػػا اْسػػتػحاؿ .عًرحػػع ه ػ تكػػدًر جػػدغ ارتظػػاط
الػجؿ ظش!ص الجدًف جف غدج" إل الدااف َ " راخب الجرمخا .
أ ػ" " -3هػ اْلتػزاـ ظػجػؿ ل إذا لػـ ًكػـ الجػدًف ظت وًػذ عه #ذا تكػرر الجػادة ; 42جػد
7
وكػا الجػدًف إذا كػاف التزاج" ل حاز لمدااف أف ًطمب تر!ًرا جف الكضػاء هػ ت وًػذ اْلتػزاـ غمػ
77
وكػا الجػدًف ل #ذا الت وًذ ججك ػا - 4 .عًحػعز هػ خالػا اْسػتػحاؿ أف ً وػذ الػدااف اْلتػزاـ غمػ
دعف تر!ًص جف الكضاء " .
*ب) القرض الثانى ،وفيو يكون الأمل الذى التزم المدين بال!يام بو مرتبط بش;صو :
3
غم ػ الػكػػس جػػف الوػػرض السػػاظؽ ل هو ػ #ػػذا الوػػرض تسػػتعحب طظًػػػا الػجػػؿ أف ًؤدًػػ" الجػػدًف
10
ظ وس" ل خًث ْ ًحزئ الدااف أف ًكعـ ظ" ػًر الجدًف ل كخالا اْتواؽ جع طظًب جػػًف أع ه ػاف
جػًف أع جخاـ جػػًف .عغ داػذ إذا اجت ػع الجػدًف غػف الت وًػذ ل هػٓ ًحػعز إحظػار! غمػ الت وًػذ لجػا
62
ه ذلؾ جف جساس ظش!ر" .كجا ْ ًحعز جف اخًا أ!رغ إحظار الدااف غم قظعؿ الت وًذ جف
ػًر الجدًف .
40
ظأ ػػ" " هػ ػ اْلتػ ػزاـ ظػج ػػؿ ل إذا ػػص اْتو ػػاؽ اع عهػ ػ #ػػذا تكضػ ػ الج ػػادة 42:ج ػػد
اسػػتعحظت طظًػػػا الػػدًف أف ً وػػذ الجػػدًف اْلت ػزاـ ظ وسػػ" حػػاز لمػػدااف أف ً ػرهض العهػػاء جػػف ػًػػر
40
الجدًف" .
عاذا كاف جف ػًر الحااز إحظار الجدًف غم ت وًذ اْلتػزاـ غً ػا هػ #ػذا الوػرض ل هو ػ"
30
ًحعز لمدااف المحعء إل عسًما الؼراجا الت$دًدًا لخجم" غم الت وًذ ل هوذا لـ تومح #ذ! العسًماه
خجم" غم الت وًذ ل لـ ًظؽ أجاـ الدااف سعغ أف ًك ع ظالت وًذ ظجكاظؿ أغ غف طرًؽ التػعًض .
*ج) الورض الإالث ل عهً" قد ًكعـ خكـ الكاضػ جكػاـ الت وًػذ ل إذا سػجخت ظػذلؾ طظًػػا
اْلتػزاـ :قػػد تسػػجح طظًػػػا اْلت ػزاـ ظػػأف ًكػػعـ خكػػـ الكاضػ جكػػاـ ت وًػػذ! غ ػػد اجت ػػاع الجػػدًف غػػف
جػف أ ػ" " هػ اْلتػزاـ ظػجػؿ ًكػعـ خكػـ الكاضػ الت وًذ .ع#ع جا رػت غمًػ" الجػادة ; 43جػد
جكاـ الت وًذ " .
عجػػف ذلػػؾ الخكػػـ الرػػادر ظإظػػعت التػاقػػد عرػػخت" ه ػ ظًػػع الػكػػار ل خًػػث ًكػػعـ الخكػػـ
الجسحؿ جكاـ الػكد الجسحؿ ل عت تكؿ ظ" الجمكًا رػـ اجت اع الجدًف غف الت وًذ .عجف ذلؾ أًضا
جػف أ ػػ" " إذا عغػػد شػػ!ص ظػػوظراـ غكػد إػػـ كػػؿ عقاضػػا! الجتػاقػػد جػا قضػػت ظػػ" الجػػادة 324جػػد
اٌ!ر طالظا ت وًذ العغد ل عكا ت الشػرعط الٓزجػا لتجػاـ الػكػد عظ!ارػا جػا ًتػمػؽ ج $ػا ظالشػكؿ
جت ػعاهرة قػػاـ الخكػػـ جت ػ خػػاز قػػعة الشػػئ الجكض ػ ظػػ" جكػػاـ الػكػػد " .عجػػف أجإمػػا ذلػػؾ أًضػػا الت ػزاـ
25
الدااف الجرت$ف ظشطب الر#ف ظػػد سػداد الػدًف ل هػوذا اجت ػع الػدااف غػف الشػطب ظتكرًػر رسػج أع
ظوقرار غره جردؽ غم التعقًع هً" ل حاز لمجدًف أف ًستردر خكجا ًكعـ جكػاـ الت وًػذ الػً ػ
ل عًشطب ظجكتضا! الر#ف*.)5:
7
ثالثا -اال لتزام باالمتناع آن آمل : *)21
77
إذا عقػػع الػجػػؿ الج!ػػالؼ لٓلت ػزاـ ل هػػوف الت وًػػذ الػً ػ لٓلت ػزاـ ًكػػعف ججك ػػا غػػف طرًػػؽ
إزالا جػا عقػع .عًكػعف ذلػؾ غػف طرًػؽ استرػدار الػدااف خكجػا جػف الكضػاء ظو ازلػا الج!الوػا غمػ
وكا الجدًف ل هًتـ ظػذلؾ ت وًػذ اْلتػزاـ غً ػا حظػ ار غ ػ" .هػوذا التػزـ ظػااع الجخػؿ التحػارغ لمجشػترغ
3
ظػػػدـ هػػتح جخػػؿ تحػػارغ ج ػػاهس ه ػ ح ػعار الجخػػؿ الجظًػػع ل ع!ػػالؼ #ػػذا اْلت ػزاـ ظػػأف هػػتح جخػػٓ
. *;)5
10
ج اهسػػا ل هػػوف الت وًػػذ الػً ػ ًكػػعف ظاسترػػدار خكػػـ ظػػوػٓؽ الجخػػؿ الج ػػاهس .عجإػػاؿ ذلػػؾ أًضػػا
الظ اء ه أرض ظالج!الوا لٓلتزاـ ظػدـ الظ اء هً$ا ل ًحًز الخكـ ظو ازلا #ذا الظ اء
62
غم أ " " إذا التزـ الجدًف ظاْجت ػاع غػف غجػؿ عأ!ػؿ عه #ذا ت ص الجادة 434جد
ظ ػػاْلتزاـ ل ح ػػاز لم ػػدااف أف ًطم ػػب إ ازل ػػا ج ػػا عق ػػع ج!الو ػػا لٓلتػ ػزاـ .عل ػػ" أف ًطم ػػب ج ػػف الكض ػػاء
40
ل هػػٓ ًحػػعز لمػػدااف الكًػػاـ ظاِ ازلػػا ظ وسػػ" خت ػ ه ػ #ػػذ! الخالػػا ل لجػػا ه ػ ذلػػؾ جػػف أغجػػاؿ غ ػػؼ
30
*ٝ )35كًُ ٠ي ط٘ ٚحُٔخىس ٖٓ 45هخٗ ٕٞحُ٘ َٜحُؼوخٍ ٟػِ ٠أٗ " ٚئ ًـٓ ُٞل ٞحُوٌي ائ رٔوظ ٠٠كٌْ ٜٗخث ، ٠أ ٝرَٟخء
حُيحثٖ رظوًََ ٍٓٔٓٝ . ٚ٘ٓ ٠غ ًُي ًٌظل ٠ك ٠اؿَحء حُٔل ٞك ٠كخُش ٍ ٖٛحُلٌخُس حُؼوخٍٝ ٟكومٞم حئٓظٌمخُ حُؼوخًٍمش
ربهَحٍ ػَكٜٓ ٠يم ػِ ٠حُظٞهٌغ كٌ. ٚ
* )36كخ ٍٝحُلو ٚحُظٌٌِٔ رٌٖ حُظ٘لٌٌ حُؼٌ٘ٝ ٠حُظؼ ًٞٞحُؼٌ٘ ٠كٌٛذ حُزؼٓ * ٞلٔٞى ؿٔخٍ حُيًٖ ًٌُ٘ٓ ، ٠اص حُٔٔجٌُٞش
حُٔيٌٗممش ،ؽ ٓ ، 1طزؼممش ؿخٓؼممش حُوممخَٛس 1645 ،ر٘ممي ٓٝ 61 ٙ 11ممخ رؼمميٛخ ؍ ؿٌٔممَ حُ٘ممَهخ ، ٟٝحُ٘ظًَممش حُؼخٓممش
ُاُظِحّ ،حٌُظخد حُؼخٗ ، ٠أكٌخّ حئُظِحّ ،ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش ، 1662 ،ر٘مي )25 ٙ 5اُم ٠إٔ حُظ٘لٌمٌ حُؼٌ٘مً ٠مٞكَ
ُِيحثٖ ػٌٖ ٓلَ كو ، ٚأ ٞٛ ٝاُِحّ حُٔيًٖ رظ٘لٌٌ ػٌٖ ٓخ حُظِّ رٝ ، ٚرخُطًَومش حُٔلميىس ُم ٚرلٌمْ حُومخٗ ٕٞأ ٝرخئطلمخم .
رٌ٘ٔخ ئ ًٞكَ ُ ٚحُظؼ ًٞٞحُؼٌ٘ ٟٞٓ ٠ريًَ ػُ٘ٝ ، ٚمً ٞمخٕ ٓ٘مخرٜخ ُم ٚطٔخٓمخ ًٝ .مَ ٟحُمزؼ ٞحٍهمَ * ػزمي حُٔم٘ؼْ
حُزيٍح ، ٟٝحُ٘ظًَش حُؼخٓش ُاُظِحٓخص ك ٠حُوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٠حُٔ ، َٟٜؽ 2أكٌخّ حئُظِحّ ، 1656 ،ر٘ي ) 66 ٙ 46
إٔ حُظؼ ًٞٞحُؼًٌ٘ ٠ظٔؼَ ك ٠اٛاف حُ٘ت حٌُ ٟأطِل ٚحُٔٔج ، ٍٞأ ٝطويًْ ٗت ٓٔخػَ ُ. ٚ
ٝهي ػخٍ حُواف ك ٠حُلو ٚك١ ٍٞزٌؼش حُلٌْ حُٜمخىٍ رخؤُحُمش ٛٝ ،مَ ٛم ٞط٘لٌمٌ ػٌ٘م ٠أّ طؼم ًٞٞػٌ٘م .٠كمٌٛذ ؿخٗمذ ٓمٖ
حُلو* ٚحُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ، ٢ٌٓٞؽ ، 2ر٘ي )444 ٙ 441اُ ٠إٔ اػخىس حُلخٍ آُ ٠خ ًخٗض ػٌِ ٚهزمَ حؤهماٍ رمخئُظِحّ
رخئٓظ٘خع ػٖ ػَٔ ،ئ ًؼي ط٘لٌٌح ُاُظِحّ رخئٓظ٘خع ،إٓ ٌٛح حُظ٘لٌٌ هي رخص ٓٔظلٌا رٞهٞع حؤهاٍ رمخئُظِحّ ٝ ،اٗٔمخ
ٞٛطؼ ًٞٞػٌُ٘ ، ٠ل ُٜٚٞرؼي ٝهٞع حؤهاٍ .ػٌمْ ًُمي :آمٔخػٌَ ؿمخْٗ حُ٘ظًَمش حُؼخٓمش ُاُظمِحّ ،ؽ 2أكٌمخّ
حئُظِحّ ٝحؤػزخص ٌٓ ،ظزش ٛٝزش ٛ ، 1664خٖٓ ٛٝ . 115 ٙ 2خٖٓ ٓٝ 111 ٙ 2خ رؼيٛخ ؍ ٓلٔٞى ؿٔخٍ حُيًٖ
ًُمم ، ٠حُٔممخرن ٛ ،ممخٖٓ ٍهممْ 64 ٙ 61؍ حُزمميٍح ، ٟٝحُٔممخرن ٛ ،ممخٖٓ ًٝ ، 36 ٙ 1ممٌُي ٛممخٖٓ . 66 ٙ 1
ًٔٝظ٘ي ٌٛح حئطـخ ٙآُ ٠خ ؿمخء كم ٠حُٔمًٌَس حؤً٠مخكٌش ُِٔ٘مَٝع حُظٌٜٔمي – ٟطؼٌِومخ ػِم ٠حُٔمخىس 256حُٔوخرِمش ُِٔمخىس
212حُٞحٍىس رخُل َٜحُوخ ٙرخُظ٘لٌٌ حُؼٌ٘ ٖٓ – ٠إٔ حُظ٘لٌٌ حُؼٌُ٘ ٠اُظمِحّ رخئٓظ٘مخع ػمٖ ػٔمَ همي ًٌمٌ٘ٔٓ ٕٞمخ ػمٖ
ًَ١ن " اُحُش ٓخ حٓظليع اهائ رخئُظِحّ"ٍ .حؿغ ك ٌٙٛ ٠حُٔٔؤُش رلؼ٘خ :حُٔٔجٌُٞش ػٖ ٓ٠خٍ حُـٞحٍ ؿٌمَ حُٔؤُٞكمش
حُ٘خٗجش ػٖ أػٔخٍ حُز٘خء ،ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش ، 2115ر٘ي ٓٝ 34 ٙ 21خ رؼيٛخ .
26
قرد الجشرع تح ظ$ػا .عهػ #ػذا توتػرؽ #ػذ! الخالػا غػف خػالت اْلتػزاـ ظػجػؿ عاْلتػزاـ ظوغطػاء ل
وكت" ه خالا اْستػحاؿ دعف استاذاف الكاض . خًث ًحعز لمدااف هً$جا أف ً وذ غم
كجػػا ًٓخػػظ أف الكاض ػ ْ ًمت ػػزـ ظػػالخكـ ظاِ ازلػػا إذا طمظػػ" ال ػػدااف .هكػػد ًػػرغ اْكتو ػػاء
7
ظالخكـ ظالتػعًض إذا عحد أف ه اِزالا إر#اقا حسًجا غم الجػدًف ل علػـ ًكػف هػ الػػدعؿ غ $ػا
77
إل التػعًض ال كدغ ضرر حسًـ ًمخؽ ظالدااف .
عًح ػػعز لم ػػدااف أف ًطم ػػب ل هض ػػٓ غ ػػف الخك ػػـ ظاِ ازل ػػا ل الخك ػػـ ظ ػػالتػعًض ل إذا ك ػػاف
الضػػرر الػػذغ أرػػاظ" جػػف ج!الوػػا الجػػدًف ْلت ازجػػ" ظاْجت ػػاع غػػف الػجػػؿ ْ تحظػر! جحػػرد اِ ازلػػا .
3
ع#ػػذا جخػػض تطظًػػؽ لمكعاغػػد الػاجػػا .هوػ خالػػا الخػػااط الػػذغ ًكًجػػ" الحػػار غمػ جسػػاها أقػػؿ جػػف
10
الجساخا الجسجعح ظ$ػا قا ع ػا ل هو ػ" ًخكػـ ظو ازلػا الخػااط عظتػػعًض كػدغ لمحػار غجػا أرػاظ" جػف
ضرر !ٓؿ الجدة الت أقًـ الخااط !ٓل$ا .
62
قػد ًرػظح جسػتخًٓ ظجحػرد إتًػاف الػجػؿ الجج ػعع ل إذا غم أ " ًٓخظ أف الت وًذ الػً
لـ ًكف ه اِجكاف الرحعع ه #ذا الػجؿ ل كوهشػاء الج $ػ *كالطظًػب أع الجخػاج ) سػر الج $ػا
40
ل عكجػػا لػػع كػػاف اْجت ػػاع جطمعظػػا هخسػػب غػػف الوت ػرة الت ػ خرػػؿ هً$ػػا اِ!ػػٓؿ .أجػػا إذا أجكػػف
الرحػػعع ه ػ الػجػػؿ الجج ػػعع ل هػػوف الت وًػػذ الػً ػ ًكػػعف ججك ػػا ظال سػػظا لمجسػػتكظؿ ل ظو ازلػػا جػػا عقػػع
40
*)62
. ق$رغ ج!الوا لٓلتزاـ أع ج ع الجدًف جف اْستجرار ه اِ!ٓؿ ظ" ل ع#ذا ت وًذ غً
المبخث الثالث
30
* )41آٔخػٌَ ؿمخْٗ حُ٘ظًَمش حُؼخٓمش ُاُظمِحّ ،ؽ 2أكٌمخّ حئُظمِحّ ٝحؤػزمخص ٌٓ ،ظزمش ٛٝزمش ٛ ، 1664مخٖٓ . 115 ٙ 2
ٛٝخٖٓٓٝ 111 ٙ 2خ رؼيٛخ .
27
خت ػ ًتضػػح جعقػػؼ الجػػدًف $ااًػػا ل إجػػا ظالت وًػػذ ل عاجػػا ظاِر ػرار غم ػ غػػدـ الت وًػػذ عخً اػػذ تػػتـ
تروًا جظمغ الؼراجا*.)63
ل هك ػػد ػػص ق ػػا ع ع ظ ػػر لػ ػػدـ اس ػػت اد الكض ػػاء الور سػ ػ هػ ػ الػج ػػؿ ظ $ػػذا ال ظ ػػاـ إلػ ػ
7
*)64
ل ػًػػر أف الكضػػاء ظػػؿ إاظتػػا غم ػ جعقوػػ" ل تػػػرض ْ تكػػادات خػػادة جػػف حا ػػب الوكػػ" #ػػاؾ
77
عظك العضع غم #ذ! الخاؿ خت تد!ؿ الجشرع الور س ه غاـ 3;94جػدْ الجادة 32جػف
الكا عف الجد *)65ل عظجكتض #ذا التػدًؿ أقر ظاـ الؼراجا الت$دًدًا هػ خالػا جخػددة #ػ إلػزاـ
الشا#د الججت ع غف الش$ادة ظاِدْء ظش$ادت" ل عذلؾ تخكًكا لمػدالا عاظ$ا ار لمخكًكا .
3
أجػػا ه ػ جرػػر ل هكػػد سػػار الكضػػاء الجرػػرغ غم ػ !ط ػ الكضػػاء الور س ػ عأ!ػػذ ظ ظػػاـ
الخػال
10
الؼراجا الت$دًدًا ه ظؿ التك ػًف الكػدًـ دعف سػ د تشػرًػ ل إلػ أف حػاء التك ػًف الجػد
هك ف جا حرغ غمً" الكضاء*)66ل ه ص ه الجادة 435غم أ "" - 3إذا كػاف ت وًػذ اْلتػزاـ غً ػا
62
ػًر ججكف أع ػًر جٓاـ إْ إذا قاـ ظ" الجػدًف وسػ" ل حػاز لمػدااف أف ًخرػؿ غمػ خكػـ ظػولزاـ
الجػدًف ظ$ػذا الت وًػذ عظػدهع ػ ارجػا ت$دًدًػا إف اجت ػع غػف ذلػؾ - 4 .عاذا رأغ الكاضػ أف جكػدار
40
الؼراجا لًس كاهًا ِكرا! الجدًف الججت ع غف الت وًذ حػاز لػ" أف ًزًػد جػف الؼ ارجػا كمجػا رأغ داغًػا
*)67
. لمزًادة "
40
30
* D. * ٖٓٝ )41أٝحثَ أكٌخّ حُو٠خء حُلَٗٔ ٠كمٛ ٠مٌح حُ٘مؤٕ كٌمْ ٓلٌٔمش رمخًٍْ كم 13 ٠كزَحًمَ 1544
)1878,2,p.125ربُِحّ ُ ٝؿمش رظٔمٌِْ أٝئىٛمخ اُمُٝ ٠ؿٜمخ حُمٌٛ ٟـَطم ٚرٜمْ رـٌمَ ٓزمٍَٝ ،كَٟمض ػٌِٜمخ ؿَحٓمش
طٜيًيًش ٓويحٍٛخ 511كَٗي ػٖ ًَ ً ّٞطؤهٌَ ك ٠حُ٘ َٜحآ 1111ٝ ،ٍٝكَٗي ػٖ ًَ ً ّٞطؤهٌَ ك ٠حُ٘م َٜحُؼمخٗ٠
٘ٓ .خٍ اٌُُ ٚي ٟىٜٓ .طل ٠ػزي حُلٌٔي حُؼي ، ٟٝحُ٘ظًَش حُؼخٓش ُاُظمِحّ ،أكٌمخّ حئُظمِحّ 33 ٙ ، 1663 ، 1١ ،
ٛخٖٓ. 1
*ٝ )42أ ٌٙٛ ْٛحئٗظوخىحص حُظ ٠أهٌص ػٌِٛ ٠ح حُ٘ظخّ أٗ ٚئ ًٔظ٘ي اُ ٠أٓمخّ ٓمٖ حُومخٗٝ ، ٕٞأٗمً ٚومخُق ٓزميأ ٝؿمٞد طوميًَ
حُظؼ ًٞٞرويٍ حُ ٍَ٠ئ رلٔذ ؿٔخٓش حُوطؤ ًٔ ،خ أًٗ ٚوخُق ٓزيأ كـٌش حآٓمَ حُٔو٠م ، ٠رمخُ٘ظَ اُم ٠إٔ حُوخٟم٠
ًو ، ّٞكٜٗ ٠خًش حآَٓ ،رظٜلٌش ٓخ طَحًْ ٖٓ ٓزِؾ حُـَحٓش ٌٛ ،ح رخؤٟمخكش اُم ٠حُـَحٓمش ٛٝ ،م ٠ػوٞرمش طلٌٌٔمش ،اٗٔمخ
طوخُق ٓزيأ ئ ػوٞرش ائ ر٘ . ٚحٗظَ ٛ ، ٍَٝٓ ٌَٟٗ :خٖٓ ٍهْ *. 25ٙ )3
*ًُٝ )43ي رٔوظ ٠٠حُوخٍٗ ٕٞهْ 42/626رظخًٍن ٝ . 1642/4/5هي طميهَ حُٔ٘مَع حُلَٗٔمٓ ٠ـميىح رظؼميًَ ٛمٌح حُومخٗ، ٕٞ
ًُٝي رخُوخٍٗ ٕٞهْ 61/651رظخًٍن ، 1661/5/6كٌغ ٗظمْ حُـَحٓمش حُظٜيًيًمش كم ٠هٔمْ ٓمٞحى ٓمٖ حُٔمخىس 33كظم٠
حُٔخىس . ٚ٘ٓ 34
*ٝ )44هي حًظلض رؼ ٞحُظًَ٘ؼخص حُؼَرٌمش رخؤٗمخٍس اُمٟ ٠مٍَٝس إٔ ًَحػم ٠حُوخٟم ٠ػ٘مي طوميًَ حُظؼمٓ ، ًٞٞوميحٍ حُؼ٘مض
حُممٌ ٟأرمميح ٙحُٔمميًٖ *ًخُٔ مخىس ٓ 361مميٗ ٠أٍىٗممٝ ، ٠حُٔممخىس ٓ 355مميٗ ٠آممخٍحطٛٝ ، )٠ممٔٓ ٞممِي ٓلٔممٞى ًلوممن حُٜمميف
حُٔوٜٞى ٖٓ ٗظخّ حُـَحٓش حُظٜيًيًش.
*ًٝ )45طِن ػٌِٜخ أً٠خ "حُظٜيًي حُٔخُ "٠أ" ٝحؤًَح ٙحُٔخُٝ . "٠حُلوٌوش إٔ حٛمطاف " حُـَحٓمش حُظٜيًيًمش " حُمٌ ٟحٓمظؼِٔٚ
حَُٔ٘ع كٌٛ ٠ح حًُ٘ ، ٚزي ٝؿٌَ ىهٌن ُٔ ،خ ُِلع حُـَحٓش ٖٓ ٓيُٓ ٍٞليى ك ٠هخٗ ٕٞحُؼوٞرخص ًٔ ،زِؾ ٗوي ٟطلٌْ رمٚ
حُٔلٌٔش رٌَ٘ اؿٔخُٝ ٠رٜلش ٜٗخثٌش ئ ٓزٌَ آَُ ٠حؿؼظمٓ ٚمٖ ؿخٗمذ حُٔلٌٔمش ٝ ،رخُظمخُ ٠كِمٌْ كٌمٓ ٚؼ٘م ٠حُظٜيًمي ،
حٌُ ٞٛ ٟحُٜيف حآٓخٌٓٛ ٖٓ ٠ح حُ٘ظخّ ٌُُٝ ،ي ًخٕ ٖٓ حآ ٠ُٝرخَُٔ٘ع حؤروخء ػِ ٠حٛطاف "حُظٜيًي حُٔخُ "٠حٌُٟ
ًخٕ ٓٔظوَح ك ٠أكٌخّ حُو٠خء ك ٠ظَ حُظوٌٖ٘ حُِٔـ .٠حٗظَ ،ٍَٝٓ ٌَٟٗ :ر٘ي 25؍ آٔخػٌَ ؿخْٗ ،ر٘ي.12
28
ع ت ػاعؿ هًجػا ًمػ شػػرعط الخكػـ ظالؼ ارجػا الت$دًدًػػا عجػدغ سػمطا الكاضػ هػ الخكػـ ظ$ػػا
أ!ًر جرًر#ا .
ع!راار$ا ع ا
شروط الخكم بالؼرامة التيديدية : *)22
7
هػ ػ ض ػػعء ػػص الج ػػادة 435س ػػاظكا اِش ػػارة ًتظ ػػًف ض ػػرعرة تػ ػعاهر إٓإ ػػا ش ػػرعط لمخك ػػـ
77
ظالؼراجا الت$دًدًػا- 3 :أف ًكػعف ت وًػذ اْلتػزاـ ْ ًػزاؿ ججك ػا – 4 .أف ًكػعف ت وًػذ اْلتػزاـ غً ػا
ػًػػر ججكػػف أع ػًػػر جٓاػػـ إْ إذا قػػاـ ظػػ" الجػػدًف ظ وسػػ" – 5 .أف ًرػػدر خكػػـ قضػػاا ظت وًػػذ
اْلتزاـ غً ا ل عأف ًطمب الدااف الخكـ ظالؼراجا الت$دًدًا .ع ت اعؿ #ذ! الشرعط هًجا ًم :
3
10 الشرط األول -أن يكون تنقيذ االلتزام ال يزال ممكنا :
62
ًحب لمخكـ ظالؼراجا الت$دًدًا أف ًعحد التزاـ غم الجدًف ل عأف ًكعف ت وًذ #ػذا اْلتػزاـ
ْ ًػزاؿ ججك ػػا .ع#ػػذا الشػػرط ظػػد #هػ شػػكً" :هًحػػب أعْ أف ًكػػعف المحػػعء إلػ الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا
40
الػدقًؽ ل هػٓ ًحػعز جػإٓ المحػعء إلً$ػا لخجمػ" غمػ ظكرد خجؿ الجدًف غم ت وًذ "التزاـ" ظالجػ
الخضعر إل الجخكجا ل َف خضعر ال!رـ لػًس الت ازجػا غمًػ" ل كجػا ْ ًحػعز الخكػـ غمػ جػف
40
اشترؾ ه حرًجا ظؼراجا ت$دًدًا ِكرا "#غم اِدْء ظأسػجاء شػركاا" ل َ ػ" ػًػر جمػزـ ظػذلؾ .
كػذلؾ ْ جخػؿ لمكضػاء ظالؼ ارجػا الت$دًدًػا – ظدا#ػا -هػ خػاؿ ا كضػاء اْلتػزاـ ل كجػا لػع كػاف قػػد
30
الشرط الثانى -أن يكون تنقيذ االلتزام آينا ػير ممكىن أو ػيىر مبلاىم إال إذا ىام بىو
المدين بنقسو :
#ػػذا الشػػرط ًخػػدد جحػػاؿ اْلتحػػاء إل ػ الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا .هالؼ ارجػػا الت$دًدًػػا ْ ًجكػػف
7
اْلتحػػاء إلً$ػػا إْ خًػػث ًكػػعف جػػف ػًػػر الججكػػف أع جػػف ػًػػر الجٓاػػـ ت وًػػذ اْلت ػزاـ اْلت ػزاـ حظ ػ ار
77
غم الجدًف .
عل$ذا ً!رج جػف جحػاؿ تطظًػؽ ظػاـ الؼ ارجػا الت$دًدًػا كػؿ التػزاـ ًجكػف ت وًػذ! غً ػا رػجػا
غػػف الجػػدًف عدعف خاحػػا إلػ تد!مػػ" ش!رػػًا .هػػٓ ًحػػعز المحػػعء إلػ الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا إذا كػػاف
3
جخؿ اْلتزاـ دهع جظمغ جف ال كعد َف الت وًذ جظاشػرة ظ$ػذا الجظمػغ غمػ أجػعاؿ الجػدًف ججكػف دااجػا
10
دعف تد!ؿ الجدًف ش!رًا .كجا ْ ًحعز الخكـ ظالؼراجا الت$دًدًػا إذا كػاف جعضػعع اْلتػزاـ كػؿ
*اْلتزاـ ظوغطاء) َف #ذا اْلتزاـ قاظؿ لمت وًػذ الػً ػ الحظػرغ جػا داـ أف الجمك ًا أع الخؽ الػً
62
#ذا الت وًذ جا زاؿ ججك ا .ظؿ إ " ْ ًحعز المحعء إل الؼ ارجػا الت$دًدًػا هػ ظػػض رػعر اْلتػزاـ
ظػجػػؿ التػ ْ تكػػعف ش!رػػًا الجػػدًف هً$ػػا جخػػؿ اغتظػػار هػ الت وًػػذ ل عالتػ ًجكػػف أف ًكػعـ هً$ػػا
40
ظػجػػؿ الػػذغ ًكتض ػ تػػد!ؿ الجػػدًف ش!رػػًال عجػػف أجإمػػا ذلػػؾ ل اْلت ػزاـ ظتكػػدًـ خسػػاب عاْلت ػزاـ
ظتكػدًـ جسػػت دات ل عاْلتػزاـ ظػػأداء غجػػؿ ه ػ كالؼ ػػاء هػ خوػػؿ أع رسػػـ لعخػا ل عكػػالتزاـ الج $ػػدس
30
*)68
. الجػجارغ ظوغداد ترجًـ ل عكالتزاـ جؤلؼ ظتألًؼ رعاًا قظؿ اشر ًكعـ ظ شر#ا
والثانيىىة #ػ خالػػا اْلتػزاـ ظاْجت ػػاع غػػف غجػػؿ إذا كػػاف الجطمػػعب #ػػع اجت ػػاع جسػػتجر ل
ظخًػػث ًكػػعف الؼػػرض جػػف الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا #ػػع خجػػؿ الجػػدًف غم ػ اْجت ػػاع غػػف اْسػػتجرار ه ػ
الج!الوا جستكظٓل عجف أجإما ذلػؾ ل التػزاـ ظػااع الجتحػر ظاْجت ػاع غػف ج اهسػا الجشػترغ ل عالتػزاـ
الػاجؿ ظػدـ الػجؿ لدغ راخب غجؿ ج اهس ل عالتزاـ الحار ظػدـ الؼمع ه استػجاؿ جمكػ" غمػ
خع ًمخؽ ضر ار ػًر جألعؼ ظحار!.
* )46ػِ ٠أًٗ ٚاكع أٗ ٚئ ًـ ُٞحُِـٞء اُ ٠حُـَحٓش حُظٜيًيًش كٓ ٠ـخٍ حُلن حآىرُِٔ ٠ئُق ُٔ ،خ كًُ ٠ي ٖٓ ٓٔخّ رلن
حُٔئُق ك ٠طوًََ َٗ٘ ٜٓ٘لٌُٜٝ ، ٚح ئ ًٌ ٕٞأٓخّ ىحثٖ حُٔئُق ،اًح حٓظ٘غ ٛخ حآهٌَ ػٖ طٌِْٔ حُٜٔ٘ق حُمٌ ٟطؼٜمي
رظٌِٔٔ ٟٞٓ ، ٚإٔ ًو٘غ رظؼٗ ًٞٞوي ٟريئ ٖٓ حُظ٘لٌٌ حُؼٌ٘ . ٠ػِ ٠أًٗ ٚـم ُٞحئُظـمخء اُم ٠حُـَحٓمش حُظٜيًيًمش اًح ًمخٕ
حٓظ٘خع حُٔئُق ػٖ طٌِْٔ حُٜٔ٘ق ٍحؿؼخ اُمٍ ٠ؿزظم ٚكم ٠حُلٜم ٍٞػِم ٠ػخثمي أًزمَ ٓؼمَ ٝٝػٌِمٓ ٚمٖ ٗخٗمَ آهمَ .
حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ، ٢ٌٓٞحُٔخرن ،ر٘ي ٛ 451خٖٓ *ٓٝ 456 ٙ )6خ رؼيٛخ.
31
غم أف المحعء إل المحعء إل الؼراجا الت$دًدًا ه خالا ج!الوػا اْلتػزاـ ظاْجت ػاع غػف
غجؿ ًكعف ػًر جحد إذا ترتب غم #ذ! الج!الوا أف أرظح التوًػذ اْلتػزاـ غً ػا جسػتخًٓ ظرػوا
$ااًا ل كوهشاء الطظًب سر الج $ا ل إذ ًتػًف خً اذ اْقترار غم الخكـ ظتػعًض كدغ.
7
خػع جػا هوذا كا ت طظًػا اْلتزاـ ججا ًحعز هً$ػا اْلتحػاء إلػ الؼ ارجػا الت$دًدًػا ل غمػ
77
رأً ا ل هو " ًستعغ ه #ذا اْلتزاـ أف ًكعف غكدًا أع ػًر غكدغ عذلؾ جت تضجف اْلتزاـ ػًر
الػكػػدغ ت وًػػذا َداء ػًػػر كػػدغ .كجػػا #ػ الخػػاؿ ه ػ الت ػزاـ الحػػار ظػػػدـ اِض ػرار ضػػر ار ػًػػر
جػػألعؼ ظحً ار ػػ" ل هجػػإٓ إذا كػػاف ًسػػتػجؿ أح $ػزة تشػػعش غم ػ اَدعات الك$رظااًػػا لحً ار ػػ" حػػاز
3
إل ازجػػ" ظعضػػع ح$ػػاز لج ػػع التشػػعًش عظؼ ارجػػا ت$دًدًػػا غػػف كػػؿ ًػػعـ ًتػػأ!ر هًػػ" غػػف عضػػع #ػػذا
10
ظعضػػع غ ػعازؿ لُترظػػا أع الضعضػػاء ل أع عضػػع الح$ػػاز .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا إل ػزاـ الحػػار الظػػا
جرشخات لج ع الرعااح الكرً$ا أع التمعث لأع اْجت اع غف الػجؿ !ػٓؿ أعقػات جػً ػال كأعقػات
62
ال عـ جإٓ عظؼراجا ت$دًدًا غف كؿ ًعـ ًتأ!ر هً" غف الكًاـ ظ$ذ! اَغجاؿ *.)69
كجػا ًسػتعغ هػ المحػعء إلػ الؼ ارجػا الت$دًدًػا ل خًػث ًحػعز تطظًك$ػا ل أف ًكػعف اْلتػزاـ
40
*)6:
.كجػػا ْ أ#جًػػا لكػػعف الجػػدًف ش!رػػا جػػف أشػػ!اص الكػػا عف ال!ػػاص أع جالًػػا أع ػًػػر جػػال
*;)6
. جف أش!اص الكا عف الػاـ
40
الشرط الثالث -أن يصدر خكم ضااى بتنقيذ االلتزام آينا ،وأن يطمىب الىداان الخكىم
بالؼرامة التيديدية :
30
ْ ًكو لمخكـ ظالؼراجا الت$دًدًا ل أف ًجت ع الجدًف غف ت وًذ التزاج" ل رػـ إغذار! ل ظؿ
. ًحب غم الدااف أف ًستردر خكجا جف الكضاء ظولزاج" ظالت وًذ الػً
عقد أإًر ال!ٓؼ ظشأف جدغ حػعاز خكػـ الكاضػ ظالؼ ارجػا الت$دًدًػا جػف تمكػاء وسػ" جػع
ل أـ أ " أ " ًمزـ طمب جف الدااف ظذلؾ . خكج" ظالت وًذ الػً
هذ#ب رأغ إل أف لمكاض أف ًكض ظالؼراجا الت$دًدًا جف تمكاء وسػ" ل عذلػؾ اسػت ادا
إلػ أف #ػذا الخكػـ لػًس خكجػا جسػتكٓ غػف الخكػـ ظالت وًػذ الػً ػ ل عا جػا #ػع جحػرد عسػًما ًكوػؿ
*)72
ل دعف واذ #ذا الخكـ اَ!ًر ل ع#ع جا ًجمؾ الكاض الكًاـ ظ" جػف تمكػاء وسػ" ظ$ا الكاض
* )44حٗظَ رلؼ٘خ :حُٔٔجٌُٞش ػٖ ٓ٠خٍ حُـٞحٍ ؿٌَ حُٔؤُٞكش ٓ ،....خرن حؤٗخٍس ر٘ي ٓٝ 35ٙ 21خ رؼيٛخ .
*ٓ ٞٛٝ )45خ ؿَ ٟر ٚحُو٠خء حُلَٗٔ ٖٓ ٠حُلٌْ رخُـَحٓش حُظٜيًيًش ُظ٘لٌٌ حُلٌْ ربُِحّ حُِٝؿش رخُؼٞىس اُ ٍِ٘ٓ ٠حُِٝؿٌش ،
ُٝظ٘لٌٌ حُلٌْ ٟي أكي حُٞحُيًٖ رظٌِْٔ حُطلَ ُِٞحُي حٍهَ حٌُ ُٚ ٟحُلن ك ٠ك٠خٗظ. ٚ
*ًٝ )46و ٠٠حُو٠خء حُٔ َٟٜرخُـَحٓش حُظٜيًيًش ؤُِحّ ِٜٓلش حُ٠مَحثذ رظوميًْ ِٓمق حُٔٔم .ٍٞأٓمخ كم ٠كَٗٔمخ كومي ؿمَٟ
حُو٠خء حُٔيٗ ٠حُلَٗٔ ٠ػِ ٠حُلٌْ ػِ ٠حؤىحٍس رخُـَحٓش حُظٜيًيًش اًح ًخٗض ٗخؿِش ريٝ ٕٝؿ ٚكن .أٓمخ ٓـِمْ حُيُٝمش
حُلَٗٔ ٠كوي ٍك ٞحٓظؼٔخٍ ٌٙٛحٌُِٓٞش ٟي حؤىحٍس.
* )51آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 15؍ ػزي حُٞىٝى ًلٌ ٠ر٘ي . 14
31
أف ًػد ذلؾ ج!الوا لجظدأ جف جظادئ قا عف الجراهػات ل ع#ع أ " ْ ًحعز لمكاض أف ًخكـ ظأزًد
ججا ًطمظ" ال!رـ .
ظً جا ذ#ب رأغ إل أ " ْ ًحعز لمكاض أف ًكض ظالؼراجا الت$دًدًا جف تمكاء وسػ" ل
7
ظؿ ْظد جف أف ًطمظ$ا الدااف ل است ادا إل أف الجادة 3/435حػمت ر!را المحعء إلػ الؼ ارجػا
77
الت$دًدًا لمدااف علًس لمكاض ل علجا ً طعغ غمً" ذلؾ جف ج!الوا لجظدأ غدـ حعاز الخكػـ ظأزًػد
*)73
. ججا ًطمظ" ال!رـ
ع ػتكد أف السظب ه #ذا ال!ٓؼ #ع غدـ رراخا الجادة 435ظشأف #ذ! الجسألا .عاذا
3
#ػػع كػػاف ال ػرأغ اَعؿ ًتجًػػز ظا سػػحاج" جػػع الؼػػرض جػػف الؼ ارجػػا الت$دًدًػػال إْ أف ال ػرأغ الإػػا
10
اَقػػرب إل ػ رػػًاػا الوك ػرة اَعل ػ جػػف الجػػادة 435الت ػ حػمػػت المح ػعء إل ػ الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا
ر!را لمدااف ل عل$ذا رغ أف #ذا الرأغ اَ!ًر #ع اَعل ظالكظعؿ ل عْ ًخعؿ دعف اَ!ذ ظ" جا
62
رػػت غمًػػ" الوك ػرة الإا ًػػا جػػف ذات الجػػادة جػػف أف لمكاض ػ أف ًزًػػد هػ جكػػدار الؼ ارجػػا كمجػػا رأغ
داغًا لذلؾ ل َف ذلؾ ْ ً سخب إلػ جظػدأ الخكػـ ظالؼ ارجػا الػذغ !علػت الوكػرة اَعلػ جػف الجػادة
40
*)74
. 435الدااف ه طمظ"
سمطة ال!اضى فى الخكم بالؼرامة التيديدية : *)23
40
إذا ت ػعاهرت شػػرعط الخكػػـ ظالؼ ارجػػا الت$دًدًػػا ل حػػاز لمكاض ػ أف ًخكػػـ ظ$ػػا ه ػ جعاح$ػػا
الجدًف .علمكاض سمطا تكدًرًا ه إحاظا طمب الدااف الخكـ ظالؼراجا الت$دًدًا ل عْ ً!ضع ه
30
ذلؾ لرقاظا جخكجا ال كض .غم أ ػ" ً!ضػع لرقاظت$ػا هًجػا ًتػمػؽ ظتكػدًر تػعاهر شػرعط الخكػـ ظ$ػا
ظاغتظار َف #ذ! الجسألا تػتظر جسألا قا ع ًا ت!ضع لرقاظا #ذ! الجخكجا .
عطمػػب الخكػػـ ظالؼ ارجػػا الت$دًدًػػا ًحػػعز إظػػداؤ! هػ أًػػا خالػػا كا ػػت غمً$ػػا الػػدغعغ ل علػػع
َعؿ جػ ػرة أج ػػاـ جخكج ػػا اْس ػػتا اؼل عْ ًػتظ ػػر ذل ػػؾ طمظ ػػا حدً ػػدال ظ ػػؿ #ػػع طم ػػب ت ػػاظع لمطم ػػب
*)75
. اَرم
عًحػػعز الخكػػـ ظالؼ ارجػػا الت$دًدًػػا جػػف أغ ح$ػػا قضػػااًا ل هًحػػعز ذلػػؾ لمكضػػاء الجػػد
علمكضاء اِدارغ علمكضاء الح اا *إذا كاف ً ظر ه دغعغ جد ًا) .
* )51حُٔ٘ ، ٍٟٜٞر٘ي 451؍ ؿٌَٔ حَُ٘هخ ٟٝر٘ي 12؍ ٓلٔٞى ؿٔخٍ حُيًٖ ًُ ٠ر٘ي . 351
* )52كٌٛ ٠ح حُٔؼ٘ ٍَٝٓ ٌَٟٗ : ٠ر٘ي . 26
* )53حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي. 451
32
7
-1خكم تيديدى َ : comminnatoireف الؼرض ج " الضؼط غم إرادة الجدًف .هجظمغ
77
الؼ ارج ػػا ًخ ػػدد غ ػػادة ظر ػػعرة حزاهً ػػا أع تخكجً ػػا ل عل $ػػذا ًعر ػػؼ الخك ػػـ ظ $ػػا ظأ ػػ" خك ػػـ تخكجػ ػ
arbitraireخًػػث تكػػدر ظجكػدار جظػػالغ هًػػ" ْ ًت اسػػب إطٓقػػا جػػع الضػػرر الػػذغ ًرػػًب الػػدااف جػػف
تأ!ر الجدًف ه ت وًذ اْلتزاـ .ع#ذ! ال!ارًا #جا تجًز الخكـ ظالؼ ارجػا الت$دًدًػا غػف الخكػـ
3
*)76
. ظالتػعًضلَف التػعًض ًكدر ظكدر الضرر
10
عل$ذا هوف الكاض ه تكدًر! لجكدار#ا إ جا ًضػع هػ اغتظػار! جػدغ غ ػاد الجػدًف عارػ ارر!
غم غدـ الت وًػذ عجػدغ جكدرتػ" الجالًػا عقدرتػ" غمػ الجكاعجػا ظخًػث ًخػدد الكاضػ جظمػغ الؼ ارجػا
62
ظجا ًكوؿ كسر #ذا الػ اد ل عل$ذا ً!تمؼ تكدًر#ا ظخسب جا إذا كاف الجدًف جخدعد الإراء أع كاف
غم الػكس جمًاا عاسع الإراء .
40
عججػػا ًؤكػػد غم ػ #ػػذ! ال!ارػػًا جػػا رػػت غمًػػ" الوك ػرة الإا ًػػا جػػف الجػػادة 435جػػف أف
لمكاض أف ًزًػد هػ جكػدار الؼ ارجػا كمجػا رأغ داغًػا لمزًػادة .أغ أ ػ" إذا أف قػدر الؼ ارجػا لػـ ًكػف
40
كاهًا لت$دًد الجدًف علمضؼط غمً" حػاز لمكاضػ إغػادة ال ظػر هًػ" هًزًػد هػ قػدر الؼ ارجػا جػا ًػرا!
ج اسظا لتخكًؽ الؼرض ج $ا .
30
- 2خكىىم مؤ ىت : provisoireه$ػػع ْ ًج ػػع الكاض ػ جػػف إغػػادة ال ظػػر هًػػ" كمجػػا رأغ
داغًػػا لػػذلؾ ل س ػعاء ظالزًػػادة أع ال كرػػاف .كجػػا أف جرػػًر الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا ًتخػػدد عهكػػا لجسػػمؾ
الجػػدًف ل إجػػا ظت وًػػذ! اْلتػزاـ أع ظورػ ارر! غمػ اْجت ػػاع غػػف الت وًػػذ .عًظػػؿ لمخكػػـ #ػػذ! الرػػوا
العقتًا جا ظك جعقؼ الجدًف جػمكا*.)77
*ٝ )54طَطذ ػٌِٛ ٠ح حُلخٍم رٌٖ ١زٌؼش حُـَحٓش حُظٜيًيًش ١ٝزٌؼش حُظؼم ًٞٞإٔ هخٟم ٠حآٓم ٍٞحُٔٔمظؼـِش ًـمُ ُٞم ٚحُلٌمْ
رخُـَحٓش حُظٜيًيًش ،رٌ٘ٔخ ئ ًـ ُٚ ُٞحُلٌْ رخُظؼ ، ًٞٞإٓ حُظؼً ًٞٞـذ إٔ ًظَى ُوخ ٠ٟحُٟٔٞٞع .
* )77عقد قض تطظًكا لذلؾ ظأف " جؤدغ ص الجادة 4/435جف الكا عف الجد أف الؼراجا الت$دًدًا عسًما لمضػؼط غمػ
الجدًف لخجم" غم ت وًػذ الت ازجػ" ت وًػذا غً ًػا كمجػا كػاف ذلػؾ ججك ػا ل عجػف إػـ ه$ػ لًسػت تػعًضػا ًكضػ ظػ" لمػدااف ل
علك $ا جظمغ جػف الجػاؿ ًكػدر غػف كػؿ عخػدة زج ًػا ًتػأ!ر هً$ػا غػف ت وًػذ #ػذا اِلتػزاـ ل أع غػف كػؿ جػرة ً!ػؿ ظػ"ل ه$ػ
الت$دًد ل عْ تتكرر إْ ظخكـ الكاض ظ اء غم طمب الدااف ل عًتوػرع لًست جظمؼا ًكدر دهػا عاخدة خت ًتخكؽ جػ
غمػ ذلػؾ أف الخكػـ ظ$ػا ًػتظػر عقتًػػا َف الكاضػ ًحػعز لػ" أف ًزًػد هػ جكػػدار#ا إجػا ػا هػ ت$دًػد الجػدًف لخجمػ" غمػ
الت وًذ أع الػدعؿ غ $ا إذا رأغ أ " ْ حدعغ ج $ا " الطػػف رقػـ 633س ; 7ؽ حمسػا ; 4دًسػجظر 3;;5ل جكتػب
ه ي 66ج 5ص . 794
33
أع أرر الجدًف غم رهض ه ذلؾ أ " " إذا تـ الت وًذ الػً عتكرر الجادة 436جد
الت وًذ ل خدد الكاض جكدار التػعًض الذغ ًمزـ ظ" الجدًف جراغًا ه ذلؾ الضرر الذغ أرػاب
الدااف عالػ ت الذغ ظدأ جف الجدًف" .
7
عه ضعء #ذا ال ص ًتخدد جرًر الخكـ ظالؼ ارجػا الت$دًدًػا هػ ضػعء الجعقػؼ ال $ػاا
77
لمجػػدًف ل إذ قػػد تومػػح الؼ ارجػػا الت$دًدًػػا ه ػ خجػػؿ الجػػدًف غم ػ الت وًػػذ عقػػد ْ تومػػح :هكػػد ًظػػادر
الجدًف إلػ الت وًػذ هػع ار ل عخً اػذ ْ ًكػعف #ػاؾ جخػؿ لمتػػعًض .عقػد ًتػأ!ر الجػدًف هػ الت وًػذ
عه #ػذ! الخالػا ًخكػـ ظػالتػعًض غػف التػأ!ًر هػ الت وًػذ .عقػد ًظػؿ الجػدًف غمػ غ ػاد! عًجت ػع
3
غف الت وًذ $ااًا ل عه #ذ! الخالا ًخكـ ظالتػعًض غف غدـ الت وًذ .
$اًػا اَجػر إْ ظػدهع تػػعًض ظجكػدار جػا قًجت$ا ل إذ لعْ! لػػرؼ الجػدًف اظتػداء أ ػ" لػف ًمتػزـ هػ
غمػ ػ الػ ػ ص رػ ػراخا غمػ ػ أف أر ػػاب ال ػػدااف ج ػػف ض ػػرر .عل ػػذلؾ خرر ػػت الج ػػادة 436ج ػػد
40
الكاض ه تكدًر! لمتػعًض ًراغ " الضرر الذغ أراب الدااف عالػ ت الذغ ظدأ جف الجدًف".
- 3خكم ػيىر مخىدد الم!ىدار :عجػؤدغ #ػذا أف الخكػـ الرػادر ظالؼ ارجػا الت$دًدًػا لػًس
30
خكجػػا $ااًػػا ًخػػعز خحًػػا اَجػػر الجكض ػ ل عْ قػػاظٓ لمت وًػػذ .هػػٓ ًحػػعز لمػػدااف الت وًػػذ ظجكتضػػا!
غمػ ػ أجػ ػعاؿ الج ػػدًف ل ظ ػػؿ ًح ػػب غمً ػػ" اْ تظ ػػار لخ ػػًف تج ػػاـ التر ػػوًا ال $ااً ػػا لجك ػػدار الؼ ارج ػػا
الت$دًدًا ل خًػث ًسػتطًع خً اػذ أف ً وػذ غمػ أجػعاؿ الجػدًف ظجكتضػ الخكػـ ال $ػاا ظػالتػعًض
*)79
. علًس الخكـ الجؤقت ظالؼراجا الت$دًدًا
*ٝ )56كًُ ٠ي طو ٍٞحًٌَُٔس حؤً٠خكٌش ..." :رٌي إٔ حُلٌْ حُٜخىٍ رخُـَحٓش حُظٜيًيًش كٌْ ٓٞهمٞص ،ط٘ظلم ٠ػِمش هٌخٓمٓ ٚظم٠
حطوٌ حُٔيًٖ ٓٞهلخ ٜٗخثٌخ ٓ٘ ،ٚآخ رٞكخث ٚرخئُظِحّ ٝ ،آخ ربَٛحٍ ٙػِ ٠حُظوِق ،كبٕ حٓظزخٕ ٌٛح حُٔٞهق ٝ ،ؿذ ػِم٠
حُوخ ٠ٟإٔ ًؼٌي حُ٘ظَ ك ٠كٌٌُٔ ٚل َٜكٟٞٞٓ ٠ع حُوٜٓٞشٓ"...ـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ.541ٙ 2
*ٝ )54هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " كٌْ حؤُِحّ ريكغ حُـَحٓش حُظٜيًيًش – ٠ٛٝئ طؼي ٝريٍٛٝخ ٝرلٔمذ ١زٌؼظٜمخ إٔ طٌم ٕٞكٌٔمخ
طٜيًيًخ رظؼٓ ًٞٞئهض هخرَ ُِظـٌٌَ ٝحُظويًَ ١زوخ ُِٔخىس ٖٓ 213حُوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٖٓٝ – ٠ػْ كا ًـم ُٞحُظ٘لٌمٌ رم ٚؿزمَح
ػٖ حُٔيًٖ " ٗوٓ ٞيٗ١ ، 1653/ 1/ 25٠ؼٖ ٍهْ 43 ّ 11م؍ ١ 1661/ 6 / 5ؼٖ ٍهْ 54ّ 2336م.
34
القصل الثانى
التنقيذ بم!ابل *بطريق التأويض)
التأريف بالتنقيذ بم!ابل وخاالتو: *)25
7
الت وًػػذ ظجكاظػػؿ أع الت وًػػذ ظطرًػػؽ التػػػعًض #ػػع الظػػدًؿ غػػف الت وًػػذ الػً ػ لٓلت ػزاـ ه ػ
77
الخاْت الت ْ ًجكف هً$ا الخكـ ظ$ذا ال عع اَ!ًر جف الت وًذ .ع#ذ! الخاْت : #
جسػتخًٓ ظوػػؿ الجػدًف أغ ظ!طاػ" .جػع جٓخظػا جػا تكػدـ – 3إذا أرظح الت وًذ الػً
3
ذكر! جف أف اْلتزاـ ظدهع جظمغ جف ال كعد #ع ججكف الت وًذ دااجا ل أجا ػًر ذلؾ جف اْلتزاجات ل
10
سعاء كا ت ظوغطاء أع ظػجؿ أع ظاجت اع ل هجف الججكػف أف ًسػتخًؿ ت وًػذ#ا ظ!طػأ الجػدًف .كجػا
ًٓخظ جا تكدـ أًضا جف استخالا الت وًذ لسظب أح ظ ً كض ظ" التزاـ الجدًف عظالتال ْ ًكػعف
62
#اؾ جخؿ لمتػعًض .
ججك ا ل علكف هً" إر#اؽ لمجدًف ل علػـ ًكػف هػ الػػدعؿ غ ػ" – 4إذا كاف الت وًذ الػً
ضرر حسًـ لمدااف .
40
لٓلتػزاـ ػًػر ججكػف أع ػًػر جٓاػـ إْ إذا رػدر جػف الجػدًف – 5إذا كاف الت وًذ الػً
. ش!رًا ل عاستػاف الدااف ظالؼراجا الت$دًدًا ل علـ تومح ه خجؿ الجدًف غم الت وًذ الػً
40
– 6إذا لػػـ ًطمػػب الػػدااف الت وًػػذ الػً ػ ل غم ػ إجكا ػػ" ل علػػـ ًػرضػػ" الجػػدًف .إذ ًػػػد
لٓلتزاـ ظالت وًذ ظطرًؽ التػعًض . غم استظداؿ الت وًذ الػً ذلؾ ظجإاظا اتواؽ ضج
30
#ع اَرؿ ل أجا الت وًذ ظجكاظؿ أع ظطرًؽ التػعًض #ػع عكجا قدج ا ل هوف الت وًذ الػً
جحرد ظدًؿ غ " ًكػعف غػادة جظمؼػا جػف ال كػعد ًك ػع ظػ" الػدااف غعضػا غػف الت وًػذ الػً ػ ل علػذلؾ
*)7:
. تظك الضجا ات الجكررة لٓلتزاـ قااجا لضجاف العهاء ظالتػعًض
نوآا التأويض : *)26
dommagesل ع#ػػع وًػػذintérêts copensatoires التػػػعًض عغػػاف :تػػػعًض غػػف غػػدـ الت
dommages intérêts عْ ًحتجػع جػػ" .عتػػعًض غػف التػأ!ًر هػ الت وًػذ ًخؿ جخؿ الت وًذ الػً
ل ع#ػػذا ًحتجػػع جػػع الت وًػػذ الػً ػ ل عًكرػػد ظػػ" تػػػعًض الػػدااف غػػف الضػػرر الػػذغ moratoires
أرػاظ" تًحػػا تػأ!ر الجػػدًف هػ الت وًػذ ل إذ قػػد ًمخػػؽ التػأ!ًر هػ الت وًػػذ ضػر ار ظالػػدااف ْ ًرهػػػ"
الذغ ًػكظ". الت وًذ الػً
الحزا لٓلتزاـ ل كجا ه ت وًذ الجكاعؿ لحزء جف عقد ًحتجع التػعًض جع الت وًذ الػً
التزاجات" ال اشاا غف الػكد ل إذ ًحعز إلزاج" ظالتػعًض غف الحزء اٌ!ر الذغ لـ ً وػذ! .كجػا قػد
ًحتجع التػعًض غف التأ!ًر ه الت وًذ جع التػعًض غف غدـ الت وًذ *;.)7
7
ظكعل$ػا إ ػ"" إذا اسػتخاؿ غمػ الجػدًف عغ التػعًض الجادة 437جػد عقد أشارت إل
77
أف ً وذ اْلتزاـ غً ا خكـ غمً" ظػالتػعًض لػػدـ العهػاء ظالت ازجػ" ل جػا لػـ ًإظػت أف اسػتخالا الت وًػذ
قد شأت غف سظب أح ظ ْ ًد ل" هً" .عًكعف الخكـ كذلؾ إذا تأ!ر الجدًف ه ت وًذ التزاج"".
شروط استخ!اق التأويض : *)27
3
ًمزـ ْستخكاؽ التػعًض تعاهر شرطًف :اَعؿ #ع قًاـ أركػاف الجسػاعلًا الجد ًػا ل سػعاء
عغم ػ #ػػذا س كسػػـ د ارسػػا #ػػذا الورػػؿ إل ػ جظخإػػًف ل ت ػػاعؿ هً$جػػا تظاغػػا اِغػػذار ل إػػـ
كًوًا تكدًر التػعًض.
40
المبخث األول
اإلآذار
30
*ٝ )56هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ" حآ َٛإٔ حُيحثٖ ئ ًٌمُ ٕٞم ٚحُـٔمغ رمٌٖ حُظ٘لٌمٌ حُؼٌ٘مٝ ٠حُظ٘لٌمٌ رطًَمن حُظؼم ،ًٞٞائ أٗم ٚاًح
طؤهَ حُٔيًٖ ك ٠ط٘لٌٌ حُظِحٓ ٚػٌ٘خ ،كبٕ ًُي حآ َٛئ ًوَ ريحٛش رلن حُيحثٖ كٌٔخ ًـذ ُ ٖٓ ٚطؼ ًٞٞػٔخ ًِلومٓ ٚمٖ
أٟممَحٍ رٔممزذ ٛممٌح حُظممؤهٌَ ،اً ئ ًٌمم ٕٞػ٘يثممٌ هممي ؿٔممغ رممٌٖ ط٘لٌممٌ حئُظممِحّ ػٌ٘ممخ ٝط٘لٌممٌ ٙرطًَممن حُظؼمم ًٞٞػممٖ كظممَس
حُظمؤهٌَٗ "...ومٓ ٞميٗ 1661/1/ 23٠حُطؼمٖ ٍهمْ 53ّ 1451م .ػزمي حُٔم٘ؼْ ىٓمٞه ، ٠ه٠مخء حُم٘و ٞكم ٠حُٔممٞحى
حُٔيٌٗش ؽ 1حُٔـِي حآٝ .341ٙ 1664 ٍٝحٗظَ أً٠خٗ :وٓ ٞيٗ 1646/4/ 16٠حُٔـٔٞػش ّ. 214 ٙ 31
*ٌٛٝ )61ح حُٔؼ٘ٔٓ ٠ظٔي ٖٓ حآ َٛحُِـٌُِٔ ٟٞش demeureحُٔ٘ظوش ٖٓ حُِلظش حُاطٌٌ٘ش ٝ moraطؼ٘ ٠حُظؤهٌَ .
36
الػدااف .هالتػػأ!ًر الػػذغ ًػتػػد ظػػ" الجشػػرع لػػًس #ػع التػػأ!ًر الوػمػ ل عا جػػا التػػأ!ًر الكػػا ع .عجػػف
تترتب غمً" آإار!*.)83 لخظا اِغذار ًتخعؿ التأ!ًر الوػم الذغ ْ أإر ل" إل تأ!ًر قا ع
عاقت ػػداء ظالجش ػػرع الور سػ ػ أعح ػػب الجش ػػرع الجر ػػرغ ل غمػ ػ ال ػػدااف إغ ػػذار الج ػػدًف قظ ػػؿ
7
*)84
ل سػعاء كػاف #ػذا الت وًػذ ت وًػذا غً ًػا أع ت وًػذا ظجكاظػؿ .عًرحػع #ػذا الشرعع ه الت وًذ الحظرغ
77
إل اغتظارًف :اَعؿ #ع ضرعرة جراغاة اغتظارات المًاقػا إذ ً ظؼػ غمػ الػدااف أف ًظػدأ ظالخسػ
#ػػع عحػػعد قػػدر جػػف التسػػاجح هػ غٓقػػا قظػػؿ ات!ػػاذ إحػراءات غ ًوػػا هػ جعاح$ػػا الجػػدًف .عالإػػا
الدااف جع الجدًف ل عخجؿ سكعت الدااف غم غدـ تضرر! جف تأ!ر الجدًف .
3
عًٓخظ أف اِغذار لًس شرطا لكظعؿ دغػعغ الت وًػذ الػً ػ أع دغػعغ التػػعًض ل عا جػا
عًتوؽ #ذا الجسمؾ الخدًث جع الجػتجد ه الوك" اِسٓج ل إذ ًػد الجدًف جػذ ار ظجحرد
خمعؿ أحؿ التزاج" ل عجػف إػـ ًحػب غمًػ" ل عجػف ػًػر ججاطمػا ل ت وًػذ #ػذا اْلتػزاـ ل عذلػؾ لكعلػ"
40
تػال "ًا أً$ا الذًف آج عا أعهعا ظالػكعد" *سعرة الجاادة آًا. )3
كيقية اإلآذار : *)31
30
كًوًا اِغذار ظكعل$اً " :كعف إغذار الجدًف ظو ذار! أع ظجػا ًكػعـ ظً ت الجادة ; 43جد
جكاـ اِ ذار ل عًحعز أف ًكعف اِغذار غف طرًؽ الظرًد غم العح" الجظًف ه قا عف الجراهػات
ل كجا ًحعز أف ًكعف جترتظا غم اتواؽ ًكض ظأف ًكعف الجدًف جػذ ار ظجحرد خمعؿ اَحؿ دعف
الخاحا ال أغ إحراء آ!ر" .
ععهكا ل$ذا ال ص هوف اِغذار ًتـ إجا ظعرقا رسجًا أع ظعرقا ػًر رسجًا:
7
-1واإلآذار الذى يتم بور ة رسمية يكون إمىا باإلنىذار أو بمىا ي!ىوم م!امىو .عاِ ػذار
77
# sommationػػع عرقػػا رسػػجًا جػػف أعراؽ الجخضػرًف تػمػػف جػػف الػػدااف إلػ الجػػدًف ً ظػػ" غمًػػ" هً$ػػا
ظضرعرة ت وًذ الت ازجػ"ل اَجػر الػذغ ت ت$ػ جػػ" ظػػد ذلػؾ جظ ػا التسػاجح هػ التػأ!ًر .عل$ػذا ًكػاؿ
"قد أغذر جف أ ذر" .عًتـ إغٓف #ذا اِغذار عهكا لّحراءات الت ً ظج$ا قا عف الجراهػات*.)88
3
عاذا كا ػت الجػادة ; 43قػػد أحػازت إغػػٓف اِغػذار غػف طرًػػؽ الظرًػد غمػ ال خػع الجظػػًف
10
ل إْ أف #ػذا الطرًػؽ ألؼػ هػ ظػؿ التػػدًٓت التػ أد!مػت غمػ قػا عف
الجراهػات الساظؽ *قا عف رقػـ 99لسػ ا ;)3;6ل عكػذلؾ قػا عف الجراهػػات الخػال رقػـ 35لسػ ا
*)89
ه قا عف الجراهػات
62
*)8:
.عظ$ػذا لػـ ًػػد جػف 3;8:الذغ حاء !معا جف ال ص غم إجكاف اِغٓف غف طرًػؽ الظرًػد
الججكف إغٓف اِ ذار ظطرًؽ الظرًد .
40
أجػا جػا ًكػعـ جكػاـ اِ ػذار هًكرػد ظػ" اَعراؽ الرسػجًا التػ ت طػعغ غمػ جػ ػ اِغػػذار.
عجػف ذلػػؾ الت ظًػ" الرسػػج الػذغ ًسػظؽ الت وًػذ commandementل ع#ػػع الجطالظػا غمػ ًػد جخضػػر
40
الت تسظؽ ت وًذ اَخكاـ أع الس دات الت غمً$ا الرًؼا الت وًذًا .عجخضر الخحز غم أجعاؿ
التػ تػمػف إلػ الجػدًف citation en justice .عرػخًوا الػدغعغ proceés verbal de saisie الجػدًف
30
علػػع رهػػػت الػػدغعغ أجػػاـ جخكجػػا ػً ػر ج!ترػػا ل ظشػػرط أف تكػػعف جشػػتجما غم ػ تكمًػػؼ الجػػدًف
*;)8
. ظالعهاء ل عاْ هوف !مت ج " هٓ تػد إغذا ار
- 4أجػػا جطالظػػا الجػػدًف ظعرقػػا ػًػػر رسػػجًا ل ك!طػػاب جسػػحؿ أع ظرقًػػا هػػٓ تكػػعـ جكػػاـ
اِ ذارل عْ تكو لّغذار .عجع #ذا ًحعز اْتواؽ ظًف الدااف عالجدًف غم !ػٓؼ ذلػؾ ل خًػث
ْ ًتػمؽ إغٓف اِغذار غف طرًؽ اِ ذار أع جا ًكعـ جكاج" ظال ظاـ الػاـ .
* )66حُٔخىس ٓٝ 6خ رؼيٛخ ٖٓ هخٗ ٕٞحَُٔحكؼخص ٍهْ ُ٘ٔ 13ش . 1665
*ًُٝ )64ي رؤٕ ًََٓ حُٔلٍٞٛ َ٠س حؤٌٗحٍ اُ ٠حُٔؼِٖ اٌُ ٚرطًَن حُزًَي ٓغ ػِْ حُ. ٍٞٛٞ
* )65اً طزٌٖ إٔ ٗظخّ حؤػإ ػًِ ٠ي ٓل َ٠رطًَن حُزًَي ،هي ً٘ق ػٖ اهلخه ٚك ٠طلوٌن حُـخًش حَُٔؿٞس ٖٓ حٓظليحػ، ٚ
اً ُممْ ًولممق حُؼممذء ػِمم ٠حُٔل٠ممًَٖ ُٝ ،ممْ طٜممَ ًؼٌممَ ٓممٖ حَُٓممخثَ اُممًًٜٝ ٠ممخ ٝ ،روممً ٠ؼٌممَ ٜٓ٘ممخ ٓمميس ًِٞ١ممش ىٕٝ
طٌِٜٔٔخ اٌُ ْٜأٍ ٝىٛخ ُِـٜش حُظ ٠أٛيٍطٜخ ٔٓ ،خ طَطذ ػٌِ ٚكً ٠ؼٌَ ٖٓ حآكٌخٕ طؼوٌمي حؤؿمَحءحص ٝرطئٛمخ ُٝ ،مٌُي
ٍإ ٟاُـخء ٌٛح حُ٘ظخّ ٝ .حٗظَ ٓلٔٞى ػزي حَُكٖٔ :حُ٘ظًَش حُؼخٓش ُاُظِحٓخص حُـِء حُؼمخٗ . ٠أكٌمخّ حئُظمِحّ 1 ١ ،
ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش ٓٝ 32ٙ 1666خ رؼيٛخ .
*ٌُٜٝ )66ح كوي ه ٠٠رؤٕ " اػإ حُٔيًٖ رٜلٌلش ىػ ٟٞحُظؼ ًٞٞؤهاُ ٚرظ٘لٌٌ حُظِحّ ٓمٖ حُظِحٓخطم ٚئ ًؼمي اػمٌحٍح ائ اًح
حٗظِٔض ٛلٌلظٜخ ػِ ٠طٌٌِل ٚرخُٞكخء رٌٜح حئُظِحّ " ٗو١ 1656/ 1/ 26ٞؼٖ ٍهْ 55 ّ 562م "ًٔ .خ ه ٠٠رؤٗٚ
ئ ًؼي اػٌحٍح اػإ حُٔ٘ظَ ٟرٜلٌلش ىػ ٟٞكٔن حُزٌغ ؤهاُ ٚرظ٘لٌٌ حُظِحّ ٖٓ حُظِحٓخط ، ٚائ اًح حٗمظِٔض ٛملٌلظٜخ
ػِ ٠طٌٌِل ٚرخُٞكخء رٌٜح حئُظِحّ " ٗوٓ ٞيٗ 1646/ 11/ 25 ٠حُٔـٔٞػش ّ. 355ٙ 31
38
عًٓخػػظ أف اشػػتراط الكػػا عف خرػػعؿ اِغػػذار ظعرقػػا رسػػجًا إ جػػا ً رػػرؼ إل ػ الجسػػااؿ
الجد ًػػا .أجػػا الجسػػااؿ التحارًػػا هًحػػعز هً$ػػا اِغػػذار ظعرقػػا ػًػػر رسػػجًا عهكػػا لمػػػرؼ التحػػارغ ل
هًكو اِغذار ظ!طاب غادغ ل ظػؿ عظاِ!طػار الشػوعغ جتػ حػرغ الػػرؼ ظػذلؾ ل عتظكػ جسػألا
7
اِإظات ظػد ذلؾ .
77
الخاالت التى ال ضرورة فييا فييا لئلآذار : *)31
#اؾ خاْت ْ ًكعف اِغذار هً$ا ضرعرًا ل هًػتظر جحرد خمػعؿ اَحػؿ كاهًػا ْغتظػار
ػص الكػا عف الجدًف جساعْ غف التػعًض .ع#ذ! الخاْت ترحع إجػا إلػ اتوػاؽ الطػرهًف أع إلػ
3
أع إل طظًػا اْلتزاـ وس" .
عاْتواؽ غم اِغواء جف اِغذار قػد ًكػعف رػرًخا*)92ل كجػا لػع اتوػؽ ظػًف طرهػ الػكػد
غم ػ اغتظػػار إلتزاجات$ج ػػا ال اشػػاا غ ػػ" عاحظ ػػا اَداء دعف ت ظًػػ" أع إ ػػذار* .)93عْ ًإً ػػر جإػػؿ #ػػذا
40
اْتواؽ رػعظا.
كجػػا قػػد ًكػػعف ضػػج ًا ًست!مرػػ" الكاض ػ جػػف ظػػرعؼ التػاقػػد .عخً اػػذ ًحػػب أف تكػػعف
30
دْلػػا الظػػرعؼ عاضػػخا هػ جػ ػ اتحػػا! إرادة الػػدااف عالجػػدًف إلػ اِغوػػاء جػػف اِغػػذار .عغمػ
#ذا ًػد اتواقا ضج ًا قاطػا ه #ػذ! الدْلػا أف ًشػترط رب الػجػؿ غمػ الجكػاعؿ إتجػاـ الظ ػاء هػ
.livrable de suite تػارً جػػًف .عكػذلؾ اْتوػػاؽ هػ غكػد التعرًػد غمػ عحػعب تجػاـ التسػمًـ هػػع ار
*)94
ًػػػد إغوػػاء جػػف اِغػػذار جحػػرد اْتوػػاؽ غم ػ أ ػػ" إذا لػػـ ًسػػدد أخػػد ع!ٓهػػا لجػػا ً ػرا! الػػظػض
اَقسػاط تخػػؿ ظػاق اَقسػػاط .عًػػد #ػػذا اتواقػا ضػػج ًا غمػ اِغوػػاء جػف اِغػػذار هػ !رػػعص
اَقساط الت تخؿ غمػ أإػر غػدـ سػداد اَقسػاط ل َف الكػعؿ ظؼًػر #ػذا ًحػػؿ #ػذا الشػرط غػدًـ
الواادة ل عالكاغدة ه التوسًر أف إغجاؿ الكٓـ !ًر جف إ#جال" # .ذا هضػٓ غػف أف اغتظػار #ػذا
الشػػرط اتواقػػا غمػ اِغوػػاء جػػف اِغػػذار #ػػع جػػا ًتوػػؽ جػػع حػػع#ر اِغػػذار ع#ػػع رػظػػا الػػدااف ه ػ
*ٝ )41كٌٛ ٠ح ه ٠٠رؤٗ" ٚئ ٍَٟٝس ؤػٌحٍ حُٔيًٖ هزَ حُلٔن اًح طْ حئطلخم ػًُِ ٠ي ًظخرش" حُطؼمٖ ٍهمْ 41ّ 1443م
ؿِٔش 26كزَحًَ . 2112
*)93الطػف رقـ 9874س 86ؽ حمسا 43دًسجظر . 4226
* )42حُزيٍح ٟٝر٘ي ًٔٝ . 24ظ٘ي كًُ ٠ي اُ ٠هخػيس إٔ حُ٘ي ًـذ إٔ ًلَٔ ُِٜٔلش حُٔيًٖ .
39
العهػػاء عغػػدـ تسػػاجخ" هػ التػػأ!ًر ل عْ ًختػػاج الكشػػؼ غػػف #ػػذ! اِ اردة إلػ إغػػادة التأكًػػد غمً$ػػا
جرة أ!رغ ظػد أف أهرح غ $ا جسظكا ه الػكد ل ظؿ إف #ذا اْتواؽ ًجكف أف ًػتظر ظجإاظا اتوػاؽ
*)95
. ررًح غم اِغواء جف اِغذار ل علك " اتواؽ جػمؽ غم شرط
7
عغم ػ الػكػػس جػػف ذلػػؾ ْ ًػػػد اتواقػػا جػوًػػا جػػف اِغػػذار جحػػرد عضػػع شػػرط ح ازا ػ ه ػ
الػكد ْ ًو$ـ ج ػ" اِغوػاء جػف اِغػذار .عكػذلؾ اشػتراط العهػاء هػ جػعطف الػدااف* .)96عجػف #ػذا
77
الكظًؿ أًضا أف ًشترط ه غكد الظًع أ " ًكعف جوسع!ا جف تمكاء وس" غ د غدـ دهع الإجف*.)97
ثانيا -اإلآقاء ال!انونى من األآذار : *)33
3
الخاْت الت ْ ًكعف اِغذار هً$ا ضرعرًا ه رت غم أ ػ" أعردت الجادة 442جد
10
" ْ ضرعرة ِغذار الجدًف ه الخاْت اٌتً" * :أ) إذا أرظح ت وًذ اْلتزاـ ػًر ججكػف أع ػًػر
جحد ظوػؿ الجدًف * .ب) إذا كاف جخؿ اْلتزاـ تػعًض ترتب غم غجؿ ػًر جشػرعع * .ج) إذا
62
كػػاف جخػػؿ اْلت ػزاـ رد شػػئ ًػمػػـ الجػػدًف أ ػػ" جسػػرعؽ أع شػػئ تسػػمج" دعف عحػػ" خػػؽ ع#ػػع غػػالـ
ظذلؾ * .د) إذا ررح الجدًف كتاظا أ " ْ ًرًد الكًاـ ظالتزاج" " .
40
هو ػ #ػػذ! الخػػاْت ًكػػعف الجػػدًف جسػػاعْ غػػف التػػػعًض ظجحػػرد غػػدـ ت وًػػذ اْلت ػزاـ جت ػ
*)98
.ع ت اعل$ا هًجا ًم : رار جستخؽ اَداء دعف خاحا إل إغذار
40
*أ) إذا أصبح تنقيذ االلتزام ػير ممكن أو ػير محد بقأل المدين :
ع#ذ! خالا ظدً#ا لـ ًكف الجشرع ه خاحا إلػ الػ ص غمً$ػا ل عذلػؾ َف اِغػذار لػًس
30
سعغ دغعة لمجدًف لت وًذ التزاج" ل عجف إـ ه$ع ًوترض ظالضرعرة إجكاف #ذا الت وًذ عحدعا! .هوذا
أرظح الت وًذ ػًر ججكف أع ػًر جحد ظوػؿ الجدًف لـ ًكف #اؾ جخؿ لّغذار .
عًكعف ت وًذ اْلتزاـ ػًر ججكف ظوػػؿ الجػدًف كجػا هػ خالػا اْلتػزاـ ظػجػؿ إذا رػدر جػف
الجػػدًف جػػا ًحػػػؿ تخكًكػػ" جسػػتخًٓ ل كجػػا لػػع #مكػػت الػػػًف الجػػؤحرة ظ!طػػأ الجسػػتأحر قظػػؿ جعغػػد
تسمًج$ا .عكجا ه خالا تكاغس الجخاج غف رهع استا اؼ خكـ خت ً كض جًػاد اْستا اؼ.
جػػف التسػػحًؿ عكػػأف ًظًػػع شػػ!ص غكػػا ار لجشػػترغ إػػاف ل ظػػػد سػػظؽ ظًػػػ" ل عًجكػػف الجشػػترغ الإػػا
قظؿ الجشترغ اَعؿ ل هًرظح ظ$ذا التزاج" ظ كؿ الجمكًا إل الجشترغ اَعؿ ػًر ججكف ظوػمػ" .أع
أف ًػًد ظااع الج كعؿ ظًػ" إل جشتر إاف خسف ال ًا ًتجمك" طظكا لكاغدة الخًازة ه الج كعؿ س د
الجمكًػػا .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا أف ًكػػعف جخػػؿ التػزاـ الجػػدًف اجت اغػػا غػػف غجػػؿ ععقػػػت الج!الوػػا جػػف
7
الجدًف ظأف أتػ الػجػؿ الجج ػعع ل كػأف ً!ػالؼ ظػااع الجخػؿ التحػارغ الت ازجػ" ظػػدـ ج اهسػا جشػترغ
*)99
77
. الجخؿ عًوتح جخٓ ج اهسا ل"
عًكػػعف ت وًػػذ اْلتػزاـ ػًػػر جحػػد ظوػػػؿ الجػػدًف جتػ هػػعت العقػػت أع الج اسػػظا التػ ًتػػػًف
ت وًذ اْلتزاـ !ٓل$ا دعف ت وًذ .كجا إذا تػ$د جكاعؿ ظوقاجا ظ اء ه جػرض َخد الػارضػًف عْ
3
ًػػتـ الظ ػػاء إل ػ أف اهت ػػتح الجػػػرض .عج ػػف #ػػذا الكظً ػػؿ أًضػػا أف ك ػػعف ظرػػدد غك ػػد جػػف الػك ػػعد
10
الجسػػتجرة *الزج ًػػا) ل خًػػث ًعحػػب غػػدـ ت وًػػذ الجػػدًف الت ازجػػ" لوتػرة جاضػػًا التػػػعًض دعف خاحػػا
إل إغذار ل ذلؾ أف اِ!ٓؿ قد عقع ه الجاض ل عجا جض جف الزجف ْ ًػعد .عجإاؿ ذلػؾ
62
اجت ػػاع شػػركا ك$رظػػاء أع جًػػا! غػػف تعرًػػد#ا لوتػرة جػً ػػا إلػ الجشػػتركًف .عًٓخػػظ أف غػػدـ الت وًػػذ
ه الػكعد الزج ًا ْ ًػد تأ! ار ه الت وًذل ظؿ #ع غدـ ت وًذ حزا لمػكد.
40
*ب) إذا كان مخل االلتزام تأويض ترتب آمى آمل ػير مشروع :
اْلتػزاـ ظػالتػعًض #ػا اشػئ غػػف التػزاـ ػًػر تػاقػدغ .عقػد ا!تمػػؼ الوكػ" هػ تظرًػر غػػدـ
40
ضرعرة اِغذار ه #ذ! الخالا .هػذ#ب رأغ إلػ أ $ػا ترحػع إلػ إ!ػٓؿ الشػ!ص ظات!ػاذ الخًطػا
العاحظا لػدـ اِضرار ظالؼًرل هجت أ!ؿ ظ$ذا اْلتزاـ عأضػر ظػالؼًر لػـ ًػػد الت وًػذ الػً ػ ججك ػا
30
*)9:
.عجؤدغ ذلؾ أف #ذ! الخالا تد!ؿ تخت الخالا ل عظالتال ْ تكعف #اؾ حدعغ جف اِغذار
الساظكا .
عكجا #ع ظا#ر هوف جؤدغ اَ!ذ ظ$ذا الرأغ #ع أف ًرظح ال ص غم #ذ! الخالا غدًـ
الحدعغ *ـ / 442ب) َ $ا تد!ؿ ه الخالا الساظكا *ـ / 442أ) عهكػا ل$ػذا التظرًػر ل ع#ػع جػا
ً ظؼ أف ً ز! غ " الجشرع ل علذلؾ ًذ#ب الرأغ الػراحح إلػ أف أسػاس اِغوػاء جػف اِغػذار هػ
#ذ! الخالا #ع الوػؿ الضار ل هجف ًتسظب ظ!طا" ه اِضػرار ظػالؼًر ْ ًسػتخؽ أف ً ظػ" غمًػ"
*ًُ ٖٓٝ )44ي أً٠خ ٓخ ه ٠٠ر ٖٓ ٚأٗ " ٚئ ٍَٟٝس ُإػٌحٍ اًح أٛزق ط٘لٌٌ حئُظِحّ ؿٌَ ٌٖٓٔ أ ٝؿٌَ ٓـي رلؼمَ حُٔميًٖ
ٝ ،اًح ًخٕ ًزٌٖ ٖٓ حُلٌْ حُٔطؼ ٕٞكٌ ٚأٗ ٚحػظزَ حآهطخء حُلٌ٘ش حُظٝ ٠هغ كٌٜخ حُٔوخٔٓ ٍٝخ ئ ًٌٖٔ طيحًٍ ، ٚكبٕ ٓلمخى
ًُي إٔ حئُظمِحّ حُٔظَطمذ ػِم ٠ػومي حُٔوخُٝمش أٛمزق ؿٌمَ ٌٓٔمٖ ط٘لٌمٌٗ " ٙومٓ ٞميٗ 1666/ 4/ 5٠حُٔـٔٞػمش ّ14
.464ٙ
* )45حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ٢ٌٓٞؽ . 1165 ٙ 2
41
ظعحعب تػعًض الجضرعر ل لإظعت ال!طأ ه حا ظ" جف ظادئ اَجر ل ع#ذا كاؼ ِغواء الػدااف
*;)9
. جف اِغذار
*ج) إذا كان مخل االلتزام رد شئ يأمم المدين أنو مسىروق أو شىئ تسىممو دون وحىو
7
خق وىو آالم بذلك :
77
اْلتزاـ ه #ذ! الخالا ل كساظكت$ا ل التزاـ ػًر غكدغ ل ػًر أف أساس" اِإراء ظٓ سظب
.عالخكػػـ #ػػا عاضػػح إذ ْ ًػكػػؿ أف ًختػػاج اَجػػر إل ػ إغػػذار السػػارؽ ظػػرد الشػػئ الجسػػرعؽ ل أع
إغذار جف تسمـ شًاا ظدعف عح" خؽ ع#ع ًػمـ ظذلؾ ل ه$ع ه الخالتًف سًئ ال ًا ل عًمتزـ ظالرد
3
أع ظالتػعًض دعف خاحا إل إغذار*.):3 *):2
10
62
*د) إذا صرح المدين كتابة أنو ال يريد ال!يام بالتزامو :
ظطظًػا الخاؿ ْ ًكعف #ػاؾ جخػؿ لّغػذار إذا رػرح الجػدًف ظأ ػ" ْ ً ػعغ الكًػاـ ظت وًػذ
40
الت ازجػػ" ل إذ ْ تكػػعف #ػػاؾ حػػدعغ جػػف اِغػػذار غ داػػذ ل علػػًس جػػف الجكظػػعؿ أف ًخجػػؿ سػػكعت
الدااف غم جخجؿ التساجح ظػد تررًح الجدًف ظػزج" غم غدـ ت وًذ اْلتزاـ .
40
عقد اشترط الكا عف أف ًكعف #ذا التررًح كتاظػا .ذلػؾ أف الكتاظػا #ػ التػ تؤكػد حدًػا
الجدًف هًجا ردر غ " جف تررًح ل َف التررًح الشو $قد ًكعف "تسرغا جف الجدًف لـ ًتدظر!
30
ل أع ت$دًػػدا لمػػدااف لػػـ ًكرػػد!" .عًػػرغ الػػظػض أف الكتاظػػا ْزجػػا هكػػط لّإظػػات ل هًرػػح أف ًخػػؿ
جخم$ػا إقػرار الجػدًف ظ$ػػذا الترػرًح أع كعلػػ" غػف خمػػؼ الًجػًف ظرػػدعر #ػذا الترػرًح ج ػ" ل جػػع
ضرعرة أف ًتظًف جف اِقرار حدًا الجدًف هًجا ردر غ " جف تررًح ل عأف تكعف رًؼا الًجًف
*):4
. الحدًا الت تعح" إلً" أًضا عاضخا ه جػ
عْ تشترط رًؼا جػً ا لتررًح الجدًف ظػدـ رػظت" ه ت وًذ اْلتزاـ ل هأغ غظارة تكطػع
*):5
. تكو لخرجا " جف جًزة اِغذار ه #ذا الجػ
* )46آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 44؍ ٓلٔٞى ؿٔخٍ حُيًٖ ًُ 434 ٙ ٠؍ ؿاٍ ارَح. 64 ٙ ٌْٛ
*ٝ )51حُٔيًٖ ٌٓت حٌُ٘ش ًِظِّ رخَُى ك ٌٙٛ ٠حُلخُش ١زوخ ُِٔخىس 646حُظ ٠طو ٠٠رمؤٕ " ًٌم ٕٞحُلمخثِ ٓمٌت حٌُ٘مش ٓٔمجٞئ ٓمٖ
ٝهض إٔ ًٜزق ٌٓت حٌُ٘ش ػٖ ؿٌٔغ حُؼٔخٍ حُظً ٠وزٜ٠خ ٝحُظ ٠ه َٜك ٠هزٜ٠خ " .
*ٗٝ )51ظلن ٓغ حُزؼ* ٞؿاٍ ارَح ) 5 ٙ ٌْٛك ٠إٔ حُوٌخّ ًٔٔق رٔي كٌْ ٌٙٛحُلخُش ٌَُ ٓخ ًِظِّ حُ٘و ٚرَى ٙاًح ًمخٕ
هي ك َٜػٌِ ٖٓ ٚؿًَٔش ُْ ُٞٝطٌٖ َٓهش .
*ٌِٔٓ )52خٕ َٓهْ ،أكٌخّ حئُظِحّ 1654ر٘ي . 51
*ٝ )53هي ه ٠٠رؤٗٓ " ٚظً ٠خٕ حُطخػٖ هي أػِٖ حُٔطؼٟ ٕٞي ٙرخػظزخٍ حُؼوي ٓلٔٞهخ ٖٓ ؿٜظًٝ ، ٚخٕ حُلٌْ حُٔطؼ ٕٞكٌٚ
هي ٍطذ ػٌِٛ ٠ح حؤػإ إٔ حُٔطؼٟ ٕٞي ًٌٖ ُْ ٙرلخؿش اُم ٠اػمٌحٍ حُطمخػٖ هزمَ حُٔطخُزمش رمخُظؼ ، ًٞٞرخػظزمخٍ إٔ
42
7
" ْ ًستخؽ التػعًض إْ ظػد إغذار الجدًف ل جا لـ ً ص غم ػًر ذلؾ" .عًتظًف جف #ذا ال ص
77
أف اَرؿ #ع أف التػعًض ْ ًكعف جستخكا إْ جف عقػت اِغػذار ل عظالتػال هػٓ تػػعًض غػف
جف #ذا اَرؿ خالا جا إذا كػاف جخػؿ اْلتػزاـ دهػع جظمػغ اَضرار الت تسظؽ اِغذار .عًستإ
جػػف ال كػػعد خًػػث ْ ًكوػ اِغػػذار ْسػػتخكاؽ التػػػعًض *ع#ػػع الوعااػػد) غػػف التػػأ!ًر*):6ل ظػػؿ ْظػػد
3
جف الجطالظا الكضااًا ظ$ال هًستخؽ التػعًض جف عقت إغٓف رخًوا الدغعغ .
10
– 2انت!ىىال تبأىىة اليىىبلك إلىىى المىىدين ،ولىىو كانىىت بىىل اإلآىىذار ،آمىىى الىىداان ً :كرػػد
ظتظػػػا ال$ػػٓؾ تخجػػؿ !سػػارة الشػػئ الػػذغ ً$مػػؾ ظكػػعة قػػا#رة ل علػػًس ظسػػظب !طػػأ شػػ!ص جػػػًف .
62
عاَرػؿ أف تظػػػا #ػػٓؾ الشػئ تكػػع غمػ جالكػ" ل علػع كػػاف الشػئ جخػػؿ التػزاـ ظالتسػمًـ ل كجػػا هػ
خالا الشئ الجؤحر أع الجػار أع الجعدع ل هتظػا ٓ#ك" تكع غم الجؤحر أع الجػًر أع الجعدع ل
40
علع كاف أغ جف #ؤْء دااف ظتسمـ الشئ .ػًر أف اِغذار ًكمب #ذا اَرػؿ ظخًػث ت تكػؿ تظػػا
الٓ$ؾ جػف الػدااف إلػ الجػدًف ظالتسػمًـ ل هًرػظح كػؿ جػف الجسػتأحر أع الجسػتػًر أعالجػعدع لدًػ"
40
*عكؿ ج $ـ جدًف ظالتسمًـ) جساعْ غف تظػا ٓ#ؾ الشئ جف عقت إغذار! ظالتسمًـ .
ظكعل$ا " :إذا التزـ الجػدًف أف ً كػؿ خكػا غً ًػا عقد رت غم ذلؾ الجادة 3/429جد
30
أع أف ًكػػعـ ظػجػػؿ ل عتضػػجف الت ازجػػ" أف ًسػػمـ شػػًاا علػػـ ًكػػـ ظتسػػمًج" ظػػػد أف أغػػذر ل هػػوف #ػػٓؾ
الش ء ًكعف غمً" علع كاف الٓ$ؾ قظؿ اِغذار غم الدااف" .عًتأسس #ذا الخكػـ غمػ اهتػراض
جؤدا! أ " لع كاف الجدًف قػد قػاـ ظالت وًػذ ظجحػرد إغػذار! ل هسػمـ الشػئ إلػ الػداافل لجػا #مػؾ الشػئ
ظ$ذا الخادث الجواحئ* .):7عل$ذا ًكعف ج طكًا أف ت تكؿ تظػا الٓ$ؾ إل الجدًف*.):8
حُطخػٖ هي َٛف رٌٜح حؤػإ أٗ ٚئ ًًَي حُوٌمخّ رخُظِحٓم ، ٚكمبٕ حُلٌمْ ًٌم ٕٞهمي حُظمِّ ٛملٌق حُومخٗٗ " ٕٞومٓ ٞميٗ٠
1664/ 2/14حُٔـٔٞػش ّ . 336ٙ 15
*ٓ )54غ ٓاكظش ػيّ ؿٞحُ أهٌ حُيحثٖ أًُ ٟخىس ػِ ٠أ َٛحُيًٖ ،كخٍ طمؤهَ حُٔميًٖ ػمٖ حُٞكمخء ٓ ،مٞحء ًمخٕ ٛمٌح حُٔميًٖ
َٓٓٞح أٓ ٝؼَٔح ُ ،يهًُ ٍٞي طلض حَُرخ حُٔلَّ َٗػخٍ .حؿغ كظٓ ٟٞـٔغ حُلو ٚحؤٓآ ٠حُيٓ ، ٠ُٝـِمش حُٔـٔمغ ،
ع 6ؽٝ . 444 ٙ 1هي ؿخء كٌٜخ " إٔ حُيحثٖ اًح َٗ ١ػِ ٠حُٔيًٖ ،أ ٝكَ ٝػٌِ ٚإٔ ًيكغ ٓزِـخ ٖٓ حُٔمخٍ ،ؿَحٓمش
ٓخٌُش ؿِحثٌش ٓليىس ،أ ٝر٘ٔزش ٓؼٌ٘ش ،اًح طؤهَ ػٖ حُٔيحى ك ٠حُٔٞػي حُٔليى رٌٜ٘ٔخ ،ك ١َٗ ٜٞأ ٝكَ ٝرخٝ ، َ١ئ
ًـذ حُٞكخء ر ، ٚرَ ٝئ ًلَ ٓ ،مٞحء ًمخٕ حُ٘مخٍ ١حُٜٔمَف أ ٝؿٌمَٝ ." ٙحٗظمَ ٓمخ ًِم ٠طلٜمٌا ػ٘مي ىٍحٓمش حُلٞحثمي
حُوخٌٗٗٞش ،ر٘ي ٓٝ 45خ رؼي. ٙ
* )55حُزيٍح ٟٝر٘ي . 43
* )56ػِ ٠إٔ ٌٙٛحُوخػيس ٌُٔض ٓطِوش ،اً أٍٝى حَُٔ٘ع ػٌِٜخ رؼ ٞحئٓظؼ٘خءحص ًُ ٖٓٝ .ي ٗ ٚحُٔخىس 434حُظ ٠طو٠م٠
رؤٗ " ٚاًح ِٛي حُٔزٌغ هزَ حُظٌِْٔ ُٔزذ ئ ًي ُِزخثغ كٌم ، ٚحٗلٔمن حُزٌمغ ٝحٓمظَى حُٔ٘مظَ ٟحُمؼٖٔ ائ اًح ًمخٕ حُٜماى رؼمي
اػٌحٍ حُٔ٘ظَُ ٟظٌِْٔ حُٔزٌغ " ٝٝ .كوخ ٌُٜح حُ٘ ٚطوغ طزؼش حُٜاى ػِ ٠حُٔيًٖ رخُظٌِْٔ *حُزخثغ) كظً ُٞ ٠خٗمض حٌٌُِٔمش
43
جػػف #ػذا الخكػػـ خالػػا جػػا إذا أإظػػت الجػدًف "أف الشػ ء كػػاف ً$مػػؾ كػػذلؾ غمػ أ ػػ" ًسػػتإ
جػػف ا تكػػاؿ تظػػػا غ ػػد الػػدااف لػػع أ ػػ" سػػمـ إلًػػ"*"...ـ .)4 / 429هو ػ العدًػػػا جػػإٓ ل ًسػػتإ
الٓ$ؾ إل الجدًف *الجعدع لدً") كأإر ِغذار! جف قظؿ الدااف *الجعدع) ل خاؿ ٓ#ؾ الشئ ظكػعة
7
قا#رة تخت ًد! ل أف ًإظت أف الشئ كاف سً$مؾ ْ جخالا تخت ًد #ػذا اَ!ًػرل أغ الػدااف ل لػع
77
أ ػػ" سػػمج" إلًػػ" .غم ػ أف #ػػذا اْسػػتإ اء ًتكًػػد إذا كػػاف" الجػػدًف قػػد قظػػؿ أف ًتخجػػؿ تظػػػا الخ ػعادث
الجواحاا " *ـ )4 / 429ل إذ ًتخجؿ الجدًف ل خً اذ ل تظػا الٓ$ؾ ل خت هػ خػاؿ إظػعت #ػذا
اْستإ اء ل إذا كاف قد اتوؽ جع الدااف غم تخجؿ تظػا الخعادث الجواحاا .
3
عهػ حجًػػع اَخ ػعاؿ ًتخجػػؿ الجػػدًف تظػػػا ال$ػػٓؾ ظػػػد اِغػػذار إذا كػػاف الشػػئ جسػػرعقا ل
10
جت كاف #ع السارؽ .ع#ذا جا رػت غمًػ" الجػادة 5/429ظكعل$ػا إف" الشػئ الجسػرعؽ إذا #مػؾ
أع ضػػاع ظأًػػا رػػعرة كا ػػت تظػػػا ال$ػػٓؾ غمػ السػػارؽ" .عغمػػا ذلػػؾ أف !طاػػ" اَعؿ هػ ارتكػػاب
62
حرًجا السرقا ْ ًسكط غ " ل علع أإظت أف الجسرعؽ كاف ً$مؾ غ د الجالؾ لع أ " رد! إلً"*.):9
– 3ضرورة اإلآذار ال تضاء التنقيذ الأينىى والقسىً : :ػتظػر اِغػذار شػرطا ضػرعرًا
40
ْقتضػػاء الت وًػػذ الػً ػ أع ِجكػػاف هس ػ الػكػػد الجمػػزـ لمحػػا ظًف غ ػػد إ!ػػٓؿ أخػػد طرهًػػ" ظت وًػػذ
التزاج" .
40
عقػػد رػػت الجػػادة / 425أ غم ػ ضػػرعرة اِغػػذار ْقتضػػاء الت وًػػذ الػً ػ هكػػررت أ ػػ"
" ًحظػػر الجػػدًف ل ظػػػد إغػػذار! طظكػػا لمجػػادتًف ; 43ل 442ل غمػ ت وًػػذ الت ازجػػ" ت وًػػا غً ًػػا جتػ
30
كاف ذلؾ ججك ا " .كجا قررت الجادة 3 / 379ضرعرة اِغذار ِجكاف هس الػكد ه رت غم
أ " " ه الػكعد الجمزجا لمحا ظًف إذا لـ ًعؼ أخػد الجتػاقػدًف ظالت ازجػ" لمجتػاقػد اٌ!ػر ظػػد إغػذار!
لمجدًف أف ًطالب ظت وًذ الػكد أع ظوس!" ل جػع التػػعًض هػ الخػالتًف إف كػاف لػ" جكػتض" .عجػع
#ذا هًحعز اْتواؽ غم استظػاد اِغذار عهكا لمجادة . 37:
مدى ضرورة اإلآذار لمتأويض آن آدم التنقيذ : *)35
ْ !ٓؼ غم ضرعرة اِغذار لك ًستطًع الدااف الجطالظا ظالتػعًض غف التأ!ًر ه
ت وًذ اْلتزاـ ل هٓ ًحعز الجطالظا ظتػعًض اَضرار الساظكا غم ًعـ اِغذار .
هي حٗظوِض اُ ٠حُيحثٖ *حُٔ٘ظَٝ ، )ٟئ ط٘ظوَ حُظزؼش اٌُٛ ٠ح حآهٌَ ائ اًح ًخٕ حآ ٍٝهي أػٌٌٍُ ٙظِْٔ حُٔزٌغ ً ُْٝظِٔٔٚ
ًٌُٝ.ي حُٔخىس 654حُظ ٠طو ٠٠رؤٗ " ٚاًح ًخٕ حُلخثِ ٓت حٌُ٘ش كبًٌٗ ٚمٔٓ ٕٞمجٞئ ػمٖ ٛماى حُ٘مت أ ٝطِلمُٝ ٚمً ٞمخٕ
ًُي ٗخٗجخ ػمٖ كمخىع ٓلمخؿت ائ اًح أػزمض إٔ حُ٘مت ًمخٕ ًِٜمي أً ٝظِمق ُٝمً ٞمخٕ رخهٌمخ كمً ٠مي ٓمٖ ًٔمظلو ." ٚحٗظمَ :
ٓلٔٞى ػزي حَُكٖٔ ٛخٖٓ . 46 ٙ 2
*ٓ )54ـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ 522 ٙ 2؍ حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ٢ٌٓٞؽ 2ر٘ي .464
44
ػًر أف التساؤؿ ًإعر غف جدغ ضرعرة اِغذار لمتػعًض غف غدـ الت وًذ :عًتػمؽ #ذا
التسػػاؤؿ ظتخدًػػد جػػدغ اَض ػرار الت ػ ًمتػػزـ الجػػدًف ظتػعًضػػ$ا ه ػ خالػػا غػػدـ الت وًػػذ ل ه$ػػؿ #ػ
اَضرار التالًا غم اِغذار أـ أ " ًمتزـ كذلؾ ظتػعًض كػؿ اَضػرار ال احجػا غػف غػدـ الت وًػذ
7
علع كا ت ساظكا غم اِغذار ن
77
ذ#ب رأغ إل أف الخكـ ْ ًتؼًر سعاء ه خالا التأ!ًر ه الت وًذ أع غدـ الت وًذ ل هٓ
ًستخؽ التػعًض إْ ظػد اِغذار ه الخالتًف ل عْ تػعًض غف اَضرار الساظكا غم اِغذار
خػػًف ختػ هػ خالػػا غػػدـ الت وًػػذ .عأسػػاس ذلػػؾ #ػػع رػراخا عغجعجًػػا ػػص الجػػادة 43:جػػد
3
قػػررت أ ػػ" "ْ ًسػػتخؽ التػػػعًض إْ ظػػػد إغػػذار الجػػدًف" ل إذ لػػـ توػػرؽ ه ػ عحػػعب اِغػػذار ظػػًف
كاف ج طكًا اشتراط اِغذار ْغتظار الجدًف جساعْ ل خًث ً وػ الػدااف جػف #ػذا العقػت تسػاجخ"
ه تأ!ًر الت وًذ ل هٓ ًستخؽ تػعًضا إْ غف اَضرار التالًا غم #ذا اِغذار دعف اَضػرار
40
الساظكا غمً" .أجا ه خالا غدـ الت وًذ ل أًا كا ت رعرت" أغ سعاء كاف كمًا أع حزاًا أع جػًظا
ل ه$ع إ!ٓؿ $اا ظاْلتزاـ ل ع#ذا ْ ًترعر تساجح الدااف ظشأ " .
30
ع رغ جع #ذا الرأغ اَ!ًر أف التػعًض ًحب أف ًشجؿ كؿ اَضػرار ال اشػاا غػف غػدـ
الت وًذ دعف خاحا إل الظخث هًجػا إذا كػاف الػدااف قػد أغػذر الجػدًف أـ لػـ ًػػذر! ل ظخًػث ًسػتخؽ
تػعًضا غف كاها اَضرار ال اتحا غف غدـ الت وًذ سعاء كا ت سػاظكا أع ْخكػا غمػ اِغػذار .
عْ ًكعف لمجدًف أف ًختج أ " لع كاف قد أغذر ل وذ التزاج" ل َف #ذا زغـ ًكذظ" العاقع ل َ " لـ
ً وذ غم الرػـ جف رهع الدغعغ غمً"*;.):
* )55حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ٢ٌٓٞؽ 2ر٘ي 465؍ حُٜيس ر٘ي . 26ٝ 13
* )56حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 45؍ حُزيٍح ٟٝر٘ي 61 ٙ 42؍ ٌَٗ ٍَٝٓ ٟر٘ي ٓٝ 45ٙ 45خ رؼيٛخ .
45
المبخث الثانى
كيقية ت!دير التأويض
ت!سيم : *)36
7
ظوخػدغ طػرؽ إػٓث .هكػد ًكػعـ الكاضػ ل l'évaluation du préjudice ًػتـ تكػدًر التػػعًض
77
ع#ذا #ع اَرؿ ل ظتكدًر التػعًض ل ع#ذا #ع التػعًض الكضاا .عقد ًتوؽ ظًف الطػرهًف غمػ
تكدًر التػعًضل ع#ذا #ػع التػػعًض اْتوػاق أع الشػرط الح ازاػ .عقػد ًكػعف تكػدًر التػعًض غػف
3
طرًؽ الكا عف وس" ل إذا كاف جخؿ اْلتزاـ جظمؼا جف ال كػعد عتػأ!ر الجػدًف هػ العهػاء ظػ" ل ع#ػذا
10
ل أع جػػا ًػػػرؼ ظالوعااػػد .ع !رػػص لكػػؿ جػػف #ػػذ! الطػػرؽ الػػإٓث جطمظػػا #ػػع التػػػعًض الكػػا ع
جستكٓ .
62
المطمب األول
التأويض ال!ضااى
40
سػػظظًا ل إل ػ حا ػػب اِغػػذارل هػػوف الكاض ػ ل جػػف خًػػث اَرػػؿ ل ًتػػعل تكػػدًر التػػػعًض عهكػػا
لضعاظط قا ع ًا جػً ا.
ع ت ػػاعؿ ه ػ #ػػذا الرػػدد جسػػألتًف – 3 :طرًكػػا التػػػعًض – 4 .الض ػعاظط الت ػ تخكػػـ
30
-1التأىىويض الن!ىىدى :عهًػػ" ًكػػدر الكاض ػ التػػػعًض ظجظمػػغ جػػف ال كػػعد لحظػػر الضػػرر
الػػذغ أرػػاب الجضػػرعر .ع#ػػذا ال ػػعع جػػف التػػػعًض #ػػع اَرػػؿ ه ػ الجسػػاعلًا التكرػػًرًا .ه ػ
خػًف أف التػػػعًض الػً ػ #ػػع اَرػؿ هػ الجسػػاعلًا الػكدًػػا خًػػث ًكػعف جتًسػ ار هػ الكإًػػر جػػف
7
ل عْ ًػدؿ غ " إلػ الت وًػذ ظجكاظػؿ* التػػعًض ال كػدغ) اَخعاؿ إحظار الجدًف غم الت وًذ الػً
*);2
77
. إْ إذا ا تو أخد شرعط"
- 2التأويض الأينى :عهً" ًخكـ الكاض ظوزالا الج!الوا الت عقػت إ!ْٓ ظاْلتزاـ.
3
الضوابط التى تخكم سمطة ال!اضى فى ت!دير التأويض : *)39
: *);3
10
ًتكًد الكاض ه تكدًر! لمتػعًض ظػدة ضعاظط ػرض ل$ا هًجا ًم
– 1التأويض يشمل الكسب القاات وال;سارة البلخ!ة :
62
غ ارػر التػػعًض الكضػاا هكػررت أ ػ" " إذا ظً ت الوكرة اَعل جػف الجػادة 443جػد
لػػـ ًكػػف التػػػعًض جكػػد ار ه ػ الػكػػد أع ظ ػ ص ه ػ الكػػا عف ل هالكاض ػ #ػػع الػػذغ ًكػػدر! ل عًشػػجؿ
40
غمً" جف كسػب .هػمػ الكاضػ أف ًضػع هػ تكػدًر! لمتػػعًض الجسػتخؽ سػعاء غػف غػدـ الت وًػذ
أع غف التأ!ًر ه الت وًذ .
30
عل$ذا هوذا لـ ًسمـ ال اقؿ الظضاغا إل الجرسؿ إلً" ه جً اء العرعؿ طظكا لمظًاف العارد
ظشأ $ا ه س د الشػخف ل هو ػ" ًمتػزـ ظتػعًضػ" غجػا لخكػ" جػف !سػارة *تتجإػؿ هػ قًجػا الظضػاغا)
عجا هات" جف كسب *ع#ع الرظح الذغ كاف ًأجؿ الخرعؿ غمً" غ د إغادة ظًػ$ا) طظكا لجا ًتعقػ"
*);4
.عكػذلؾ إذا أرػػًب تػػاحر هػ خػػادث ل عحػػب أف ًشػجؿ التػػػعًض ال!سػػارة الشػ!ص الجػتػػاد
الت لخكت ظ" *جتجإما ه الجررعهات الت ًتكظد#ا لػٓج إراظت" عجػا غا ػا! جػف ألػـ ػاتج غػف
اِراظا) عكذلؾ الكسب الواات *عالجتجإؿ ه تػطؿ تحارت" تًحا غدـ قدرت" غم جزاعلت$ا أإ اء
هترة الػٓج).
عغمػ #ػػذا هػػٓ ًسػػتخؽ التػػػعًض إذا لػػـ ًرػػب الػػدااف !سػػارة علػػـ ًوتػػ" كسػػب جػػف حػراء
إ!ٓؿ الجػدًف ظالت ازجػ" .كجػا لػع تػأ!ر جكػاعؿ هػ تسػمًـ ظ ػاء ل عإظػت أف رػاخب الظ ػاء لػـ ًكػف
* )61ػِٓ ٠خ ٓزن رٌخٗ ٚػ٘ي ىٍحٓش حُظ٘لٌٌ حُؼٌ٘. ٠
*ٝ )61حٗظَ أً٠خ ٓخ ط٘خُ٘ٝخ ٌٙٛ ٖٓ ٙحُٞ٠حرٓ :٢ئُل٘خ ٜٓخىٍ حئُظِحّ ،ر٘ي ٓٝ 454خ رؼي.2115 ، ٙ
*ٗ )62وٓ ٞيٗ 1641 / 3 / 31 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 535 ٙ 21
47
ًس ػػتطًع اس ػػتؼٓل" هػ ػ الؼ ػػرض الج!ر ػػص ل ػػ" قظ ػػؿ عق ػػت التس ػػمًـ لس ػػظب آ! ػػر كا كط ػػاع التً ػػار
الك$رظاا أع الجًا! غف الج طكا الت ًكع ظ$ا الظ اء .
عتػًػًف غ ارػػر الضػرر ل جػػف !سػارة ْخكػػا أع كسػب هااػػت ل #ػع جػػف جسػااؿ الكػػا عف
7
الت ػ ت!ضػػع لرقاظػػا جخكجػػا ال ػ كض* .);5هتكػػدًر التػػػعًض عاف كػػاف ًػػد!ؿ ه ػ سػػمطا قاض ػ
77
الجعض ػػعع ل إْ أ ػػ" ًتػ ػػًف غمً ػػ" ظً ػػاف غ ار ػػر الض ػػرر الجطال ػػب ظتػعًض ػػ" ل عاْ ك ػػاف خكج ػػ"
*);6
ل هوذا ظًف الخكـ ه أسظاظ" غ ارر الضرر ل هو " ْ ًػًظػ" قار ار قرع ار ًستعحب كض"
*);7
. تكدًر تػعًض إحجال غف تمؾ الػ ارر
3
– 2مبدأ الحبر الكامل لمضرر :
10
ً!ضع التػعًض لجظدأ" التػعًض الكاجػؿ" أع" الحظػر الكاجػؿ لمضػرر" .أغ أف التػػعًض
ًحب أف ًكعف كاجٓ ظكدر الضررل هٓ ًزًد جكدار! أع ً كص غف جكدار الضرر .
62
جػػف ضػػرعرة ج ارغػػاة غمػ أف إغجػػاؿ #ػػذا الجظػػدأ ًتكًػػد ظجػػا تكضػ ظػػ" الجػػادة 392جػػد
الكاض "الظرعؼ الجٓظسا" غ د تكدًر! لمتػعًض*.);8
40
ظػػ" عالت ػ تػػؤإر ه ػ تخدًػػد جػػدغ الضػػرر ل كظرعهػػ" الحسػػجًا عالرػػخًا عالػاامًػػا عالجالًػػا ل َف
التػعًض ًكدر ظكدر الضرر الذغ لخؽ الجضرعر .هأقؿ غا#ا ًرًب سػاؽ غػداء أع ْغػب كػرة
30
قػػدـ غم ػ سػػظًؿ الجإػػاؿ إ جػػا تمخػػؽ ظػػ" ضػػر ار ْ ًجكػػف جكار تػػ" ظػا#ػػا ترػػًب سػػاؽ غاجػػؿ ًػػدعغ
*);9
. رًا ا كو
*ٗ )63ومم 1646 / 3 / 24 ٞحُٔـٔٞػممش ّ ٍ 31هممْ 641 ٙ 145؍ ٗومم 1645 / 12 / 23 ٞحُٔـٔٞػممش ّ ٍ 26هممْ
. 1653 ٙ 316
* );6عقد قض ظأ " " ًتػًف ضرعرة جراغاة عع الػجؿ عجكدار الضرر عجدة ال!دجا عالػرؼ الحارغ ل غ ػد تكػدًر التػػعًض
غػػف هسػ الػكػػد ظػػٓ جظػػرر .أجػػا الكضػػاء ظػػالتػعًض ظرػػعرة جحجمػػا دعف ظًػػاف غ ارػر! ل هو ػػ" ًػتظػػر جػػف قظًػػؿ الكرػػعر
الػ ػػذغ ًشػ ػػعب الخكػ ػػـ " كػ ػػض 3;89 / 4 / 38الجحجعغػ ػػا س 3:ص 595م كػ ػػض 3;94/ 7/ 35الجحجعغػ ػػا
س 45ص . :;6
* )65اً ٖٓ حُٔوٍَ ك ٠ه٠خء ٓلٌٔش حُ٘و ٞأًٗ " ٚـُٔ ُٞلٌٔش حُٟٔٞٞع إٔ طو ٠٠رظؼ ًٞٞاؿٔخُ ٠ػٖ حآٟمَحٍ حُظم٠
ك خهض رخُٔ ، ٍَٝ٠ائ إٔ ًُي َٓ٘ ١ٝرؤٕ طزٌٖ ػ٘خ َٛحُ ٍَ٠حُظي ه٠ض ٖٓ أؿِ ٚرٜمٌح حُظؼمٝ ًٞٞإٔ ط٘مخهٖ ًمَ
ػٜ٘٘ٓ َٜخ ػِ ٠كيس ٝطزٌٖ ٝؿ ٚأكوٌش ١خُذ حُظؼم ًٞٞكٌم ٚأ ٝػميّ أكوٌظم " ٚحُطؼمٖ ٍهمْ 64 ّ 1155م ،ؿِٔمش
ٌٓ ، 1666/ 6/14ظذ ك٘، 51 ٠ؽ ٝ . 531ٙ 2حٗظَ أً٠خٗ :و 1641/ 11/ 26 ٞحُٔـٔٞػش ّ1156 ٙ 21
؍ ٗو 1653 / 3 / 5 ٞحُٔـٔٞػش ّ . 652ٙ 34
* )66اً طو ٠٠رؤٕ " ًويٍ حُوخٓ ٠ٟمي ٟحُظؼم ًٞٞػمٖ حُ٠مٍَ حُمٌُ ٟلمن حُٔ٠مَ١ ٍٝزومخ آكٌمخّ حُٔمخىطٌٖ 222 ، 221
َٓحػٌخ كًُ ٠ي حُظَٝف حُٔارٔش . " ...
* )64هَد ٌَٗ ، ٍَٝٓ ٟر٘ي . 56 ٙ 54
48
أمىىا فيمىىىا يتأمىىىق بالمسىىاول هػػالظرعؼ الجٓظسػػا ظال سػػظا لػػ" إجػػا أف تتجإػػؿ ه ػ ظرعهػػ"
الش!رًا أع ه جدغ حساجا !طا":
-هظال سظا لمظرعؼ الش!رًا لمجساعؿل !ارا ظرعه" الجالًػا ل ككع ػ" إرًػا أع هكًػ ار ل
7
أع جؤج ا جف جساعلًت" ل هكد ا!تمؼ الوك" ظشأف جدغ حػعاز اْغتػداد ظ$ػا غ ػد تكػدًر التػػعًض .
77
هذ#ب رأغ إل أف الظرعؼ الجٓظسا تشجؿ الظرعؼ الش!رػًا لكػؿ جػف الجضػرعر عالجسػاعؿ ل
*);:
.عًؤًػػد !ارػػا أف ال ػ ص حػػاء غاجػػا ل هػػٓ عحػػ" لكر ػر! غم ػ الظػػرعؼ ال!ارػػا ظالجضػػرعر
ذلػػؾ جػػا ًتجتػػع ظػػ" الكاض ػ جػػف سػػمطا تكدًرًػػا ل هضػػٓ غػػف رهػػض جخكجػػا ال ػ كض إل ػزاـ قاض ػ
3
الجعضعع ظظًاف الظرعؼ عالجٓظسات الت ًد!م$ا قاض الجعضعع غ د تكدًر التػعًض*;;).
10
ه ػ غػػدـ ح ػعاز عضػػع #ػػذ! الظػػرعؼ ه ػ اْغتظػػار غ ػػد تكػػدًر
التػعًض ل ْ ظزًادت" خًف ًكعف الجساعؿ جؤج ا جف جساعلًت" ل عْ ظال!وض خًف ًكػعف جػسػ ار
*)322
ع توػػؽ جػػع رأغ آ!ػػر
62
ل عاْ لتػذر إلزاـ الجػسر ظالتػعًض ل ه$ذ! اْغتظارات ْ رما ل$ػا ظجػدغ الضػرر الػذغ أرػاب
الجضرعر ل عذلؾ َف التػعًض ًحب أف ًكعف حػاظ ار لكػؿ الضػرر دعف ال ظػر إلػ جػا ًرػادؼ
40
ه ػ #ػػذا ال!رػػعص ل َف التػػػعًض لػػًس غكعظػػا ل إْ أف الكضػػاء ْ ًمتػػزـ ظ$ػػذا اَرػػؿ خًػػث
ًػػد!ؿ ه ػ اغتظػػار! درحػػا حسػػاجا ال!طػػأل هًجًػػؿ إل ػ زً ػادة التػػػعًض ه ػ خالػػا ال!طػػأ الحسػػًـ ل
30
تكطػػع ظػػأف حسػػاجا ال!طػأ تػػد!ؿ هػ غجػػعـ لوػػظ !ارػا عأف اَغجػػاؿ التخضػػًرًا لمكػػا عف الجػد
*)324
-أ ػػ" ْ ًجكػػف أف "الظػػرعؼ" الػػذغ عرد ظالجػػادة .)323* 392عالخكًكػػا – كجػػا ًكػػرر الػػظػض
كر غم الكاض شػعر! – كو ساف – خًف ًجًؿ إل التشدًد غمػ الجسػاعؿ خػًف ًكػعف ال!طػأ
حسػػًجا أع جتػج ػػدا عالػ ػ الت!وًػػؼ غ ػػ" خً ػػث ًكػػعف ال!ط ػػأ ًس ػػً ار ل ع#كػػذا ً ػػد!ؿ الكض ػػاء هػ ػ
هضٓ غف هكرة حظر الضرر*.)325 la peine priveé التػعًض هكرة الػكعظا ال!ارا
* )65حآٞٛحٗٓٝ 64 ٙ ٠خ رؼيٛخ ؍ ٓلٔٞى ػزي حَُكٖٔ ر٘ي ٓٝ 121 ٙ 42خ رؼيٛخ .
*ٗ )66و 31ٞأرًََ ، 1664حُٔـٔٞػش ّ . 631 ٙ 15
* ،ٍَٝٓ ٌَٟٗ )111ر٘ي . 54 ٙ 56
* )111كوممي ؿممخء كمم ٠حُٔممخىس ٓ 234ممٖ حُٔ٘ممَٝع حُظٌٜٔممي ٟإٔ " حُوخٟممً ٠ومميٍ ٓممي ٟحُظؼممَٓ ...ًٞٞحػٌممخ كممًُ ٠ممي حُظممَٝف
ٝؿٔخٓش حُوطؤ "ًٔ .خ ؿخء ك ٠حًٌَُٔس حؤً٠خكٌش َُِٔ٘ٝع حُظٌٜٔي ٟأًٗ٘ " ٚزـ ٠إٔ ًؼظي رـٔخٓش حُوطؤ ًَٝظمَف
آهممَ ٓممٖ ظممَٝف حُظ٘مميًي أ ٝحُظولٌممق" ٝ .ػ٘ممي ٓ٘خه٘ممش حُٔ٘ممَٝع حُظٌٜٔمميٍ ٟإ ٟحئهظٜممخٍ ػِمم ٠ػزممخٍس " حُظممَٝف
حُٔارٔش " إٓ ؿٔخٓش حُوطؤ طيهَ ك ٌٙٛ ٠حُظَٝف حُظً ٠ويٍٛخ حُوخٓ .٠ٟـٔٞػش حآػٔخٍ حُظو٠مًٌَش ؽ ٙ 2
. 364 ٙٝ 362
* )112حُزيٍح ٟٝر٘ي . 52
*ٝ )113هي ١زن حَُٔ٘ع ٗلٔ ٚكٌَس حُؼوٞرش حُوخٛش ك ٠رؼ ٞحآكمٞحٍ :كلم ٠حُـَحٓمش حُظٜيًيًمش ٗم ٚػِم ٠أٗم ٚػ٘مي طٜملٌش
حُـَحٓش ٝطليًي ٓويحٍ حُظؼ ًٞٞحُٜ٘خثً ٠ـذ ػِ ٠حُوخ ٠ٟإٔ ًَحػ ٌُْ ٠كو ٢حُ٠مٍَ حُمٌ ٟأٛمخد حُميحثٖ ٓمٖ ػميّ
49
7
#ذا تًحا طظًػًا لػدـ العهاء ظاْلتزاـ أع لمتأ!ًر ه العهػاء ظػ" ل عًػتظػر الضػرر تًحػا طظًػًػا
77
préjudice direct إذا لـ ًكف ه استطاغا الدااف أف ًتعقػا! ظظػذؿ ح$ػد جػكػعؿ" .هالضػرر الجظاشػر
إذا #ػػع جػػا كػػاف تًحػػا طظًػًػػا لم!طػػأ الػػذغ أخدإػػ" الجسػػاعؿ .ع#ػػع ًػتظػػر كػػذلؾ إذا لػػـ ًكػػف هػ
استطاغا الجضرعر أف ًتعقا! ظظذؿ ح$د جػكعؿ .
3
عق ػػد اس ػػتكر الػ ػرأغ هك$ػ ػػا عقض ػػاء غمػ ػ أف الجس ػػاعؿ ل س ػ ػعاء هػ ػ الجس ػػاعلًا الػكدًػ ػػا أع
10
الجسػ ػػاعلًا التكرػ ػػًرًا ل ْ ًمػ ػػزـ إْ ظتػػ ػػعًض الضػ ػػرر الجظاشػ ػػر ل أجػ ػػا الضػ ػػرر ػًػ ػػر الجظاشػ ػػر
préjudice indirectهٓ ًمزـ ظتػعًض" .عأساس ذلؾ #ػع ا ػػداـ غٓقػا السػظظًا ظػًف هػػؿ الجسػاعؿ
62
*)326
.ع خًػػؿ هػ تورػػًؿ جػًػػار الضػػرر الجظاشػػر إلػ الجعضػػع ال!ػػاص عالضػػرر ػًػػر الجظاشػػر
ظدراسا ركف الضرر ه الجساعلًا التكرًرًا.
40
الجإاظػػا ًكػػعف ضػػر ار جظاش ػ ار ل هكػػؿ ضػػرر جتعقػػع ًكػػعف جظاش ػ ار ل علكػػف لػػًس كػػؿ ضػػرر جظاشػػر
ًكػػعف جتعقػػػا .عتظ$ػػر أ#جًػػا التجًًػػز ظً $جػػا جػػف اخًػػا التػػػعًض غػػف كػػؿ ج $جػػا .هوػ جحػػاؿ
30
الجسػػاعلًا الػكدًػػا ًكترػػر التػػػعًض غم ػ الضػػرر الجتعقػػع ل هػػٓ ًحػػعز تػػػعًض الضػػرر ػًػػر
.أجػػا هػ الجسػػاعلًا التكرػػًرًا ل هػػالتػعًض ًشػػجؿ الضػػرر الجتعقػػع préjudice imprévu الجتعقػػع
عالضرر عالضرر ػًر الجتعقع .
حُظ٘لٌٌ ،رَ أً٠خ " حُؼ٘ض حٌُ ٟريح ٖٓ حُٔيًٖ " *ّ ًٌُٝ . )214ي ك ٠كخُش ٓٔجٌُٞش حُٔظؼخهي ػٖ حُ ٍَ٠ؿٌَ حُٔظٞهغ
ك ٠كخُظ ٠حُـٖ ٝحُوطؤ ٝحُـًٌٌُْٔٝ .ي ك ٠كخُش حَُ٘ ١حُـِحث. ٠
* )326تكػػدًر التػػػعًض -عغمػ جػػا حػػرغ ظػػ" قضػػاء #ػػذ! الجخكجػػا -غمػ أسػػاس الجسػػاعلًا الػكدًػػا أ!ػػؼ ج ػػ" غمػ أسػػاس
الجساعلًا التكرًرًا إذ أ " طظكا ل ص الجادة 443جف الكا عف الجػد ي ًكترػر التػػعًض هػ الجسػاعلًا الػكدًػا -هػ
ػًر خالت الؼػش عال!طػأ الحسػًـ -غمػ الضػرر الجظاشػر الػذغ ًجكػف تعقػػ" غػادة عقػت التػاقػد ل أجػا هػ الجسػاعلًا
التكرًرًا هًكعف التػعًض غػف أغ ضػرر جظاشػر سػعاء كػاف جتعقػػا أع ػًػر جتعقػع ل عالضػرر الجظاشػر #ػع جػا ًكػعف
تًحػػا طظًػًػػا ل!طػػأ الجسػػاعؿ إذا لػػـ ًكػػف ه ػ اِسػػتطاغا تعقًوػػ" ظظػػذؿ ح$ػػد جػكػػعؿ عًكػػاس الضػػرر الجتعقػػع ظجػًػػار
جعضػػعغ ْ ظجػًػػار ش!رػ ل ظجػ ػ أ ػػ" ذلػػؾ الضػػرر الػػذػ ًتعقػػػ" الشػػ!ص الػػػادغ هػ جإػػؿ الظػػرعؼ ال!ارحًػػا
الت عحػد هً$ػا الجػدًف عقػت التػاقػد عْ ًكوػ تعقػع سػظب الضػرر هخسػب ل ظػؿ ًحػب تعقػع جكػدار! عجػدا! " الطػػف رقػـ
5;78س 8:ؽ حمسا 4:جاًع . 4222
51
أ ػػ" " إذا كػػاف اْلت ػزاـ جرػػدر! الػكػػد ل هػػٓ ًمتػػزـ عه ػ ذلػػؾ تكػػرر الج ػادة 4/443جػػد
الجدًف الػذغ لػـ ًرتكػب ػشػا أع !طػأ حسػًجا إْ ظتػػعًض الضػرر الػذغ كػاف ًجكػف تعقػػ" غػادة
عقت التػاقد ".
7
عالجإػػاؿ الػػذغ ًضػػرب هػ #ػػذا الرػػدد خالػػا الجسػػاهر الػػذغ ًوكػػد خكًظتػػ" ظو#جػػاؿ ال اقػػؿ ل
77
خًث ْ ًكعف لػ" الخػؽ هػ أف ًكتضػ جػف ال اقػؿ إْ قًجػا اَشػًاء التػ درج ال ػاس غػادة غمػ
عضػػػ$ا ه ػ خكًظػػا السػػور ل هػػوذا كػػاف ظالخكًظ ػػا جػػإٓ جحػػع#رات أع أعراؽ جالًػػا لػػـ ًكػػف ال اق ػػؿ
جساعْ غ $ا ل إذ لـ تحر غادة ال اس غم عضػ$ا ه خكًظا السور ل عظالتال لـ ًكف هػ عسػع
3
كم$ػػا ال اقػؿ أف ًتعقػع عحعد#ػػا ل علػع أ ػ" تعقػػع عحعد#ػا لجػا قظػػؿ كم$ػا أع لطمػب أحػ ار أغمػ غمػ
10
*هالضػػرر #ػػا ػًػػر جتعقػػع هػ جكػػدار! أع جػػدا!) .عل$ػػذا هػػوف ال اقػػؿ ًسػػأؿ هكػػط غػػف قًجػػا اَشػػًاء
الػادًػػا كػػالجٓظس أع الكتػػب أع اَح $ػزة الرػػؼًرة أع ػًر#ػػا جػػف اَشػػًاء الت ػ تعضػػع غػػادة ه ػ
62
خكًظا السور*ه$ذا #ع الضرر الجتعقع) .
سػػالوا الػػذكر غػػدة ض ػعاظط لكاغػػدة قرػػر التػػػعًض عقػػد عضػػػت الجػػادة 4/ 443جػػد
40
*)327
الػػذغ ًتعقػػع الضػػرر ه ػ جإػػؿ الظػػرعؼ الت ػ ش!رػػًا .هػػالػظرة إذا ظجػًػػار الشػػ!ص الجػتػػاد
عحد هً$ا الجدًف ل علًس #ع الضرر الذغ ًتعقػ" #ذا الجدًف ظالذات .عل$ػذا هو ػ" إذا كػاف لمػدااف
30
ظرؼ !اص لًس ه عسع الجدًف أف ًتعقػ" ل عجف شأ " أف ًرػًظ" ظضػرر !ػاص أع أف ًزًػد
ج ػػف قًج ػػا الض ػػرر إذا أ! ػػؿ الج ػػدًف ظالت ازج ػػ" ل هو ػػ" ًح ػػب ل ختػ ػ ًض ػػجف الج ػػدًف #ػػذا الظ ػػرؼ
ال!ػػاص ل أف ً ظ$ػػ" الػػدااف إلًػػ" ل عاْ هػػٓ ًضػػجف الجػػدًف إْ الضػػرر الجتعقػػع غػػادة .هال اركػػب
الػػذغ ْ ً ظػػ" ال اقػػؿ إلػ أ ػػ" ًرًػػد العرػػعؿ هػ جعغػػد جػػػًف ْرتظاطػػ" ظاجتخػػاف لٓلتخػػاؽ ظوخػػدغ
العظااؼ ْ ًستطًع الرحعع غمً" غم أساس توعًػت الوررػا ظسػظب عرػعل" جتػأ!را .عكػذلؾ إذا
أ#جؿ الطظًب ه غٓج جرًض ع ػتج غػف ذلػؾ أف هكػد الجػرًض رػعت" ل عكػاف الجػرًض جطرظػا
*)349
إذ " ًكػػاس الضػػرر الجتعقػػع ظجػًػػار جعضػػعغي ْ ظجػًػػار ش!رػػي ظجػ ػ أ ػػ" ذلػػؾ الضػػرر الػػذػ ًتعقػػػ" الشػػ!ص
الػادػ هي جإؿ الظرعؼ ال!ارحًا التي عحد هً$ا الجػدًف عقػت التػاقػد عْ ًكوػ تعقػع سػظب الضػرر هخسػب ظػؿ ًحػب
تعقػػع جكػػدار! عجػػدا! " الطػػػف رقػػـ 5;78س 8:ؽ حمسػػا 4222 /7/ 4:سػػالؼ اِشػػارة .عا ظػػر أًضػػا :كػػض
3;93/ 33 / 6الجحجعغا س 34ص. 394 جد
51
علـ ًكف قد أ!ظر الطظًب ظذلؾ ل هوف الطظًب ْ ًسأؿ إْ غف الضرر الذغ ًرًب ال اس غاجا
*)328
. جف هكد الرعتل عْ ًسأؿ غجا ًحاعز ذلؾ جف ضرر ظسظب ظرؼ !اص كاف ًح$م"
عْ ًكو ْغتظار الضرر جتعقػا أف ًكعف ه إجكاف الش!ص الجػتاد تعقع سظب خدعإ"
7
*)329
. ل ظؿ ًحب كذلؾ تعقع جكدار!
ثانيا :أف الػظػرة هػ تعقػع الضػرر أع غػدـ تعقػػ" #ػ ظػالرحعع إلػ عقػت التػاقػد .عل$ػذا
77
إذا كػػاف الضػػرر ػًػػر جتعقػػع عقػػت التػاقػػد ل علك ػػ" رػػار ججكػػف التعقػػع ظػػػد ذلػػؾ أغ ظػػػد شػػعء
اْلتزاـ ل لـ ًكف الجدًف جساعْ غف تػعًض" .
3
ثالثا :اسػتإ اء جػف قرػر التػػعًض غمػ الضػرر الجتعقػع ل هو ػ" ًشػجؿ حجًػع اَضػرارل
10
علع كا ت ػًر جتعقػال إذا كاف الجدًف قد ارتكب ػشا أغ !طأ غجدًا أع !طأ حسًجا .
– 5التأويض يشمل الضرر األدبى إلى حانب الضرر المادى:
62
اخًػػا ػًػػر جالًػػا .عقػػد غرهتػػ" جخكجػػا الضػػرر اَدظ ػ #ػػع الػػذغ ًرػػًب الشػػ!ص ه ػ
ال ػ كض ظأ ػػ" كػػؿ جػػا ًػػؤذغ اِ سػػاف ه ػ ش ػره" عاغتظػػار! أع ًرػػًب غاطوتػػ" عشػػػعر! .عالضػػرر
40
خً ػػث اَدظ ػ كالض ػػرر الج ػػادغ ل عاح ػػب التػػػعًض .عق ػػد ر ػػت غمػ ػ ذلػػؾ الج ػػادة 444ج ػػد
قضت ظأف التػعًض " ًشجؿ الضرر اَدظ أًضا "*.)32:
40
عقػػد قًػػد الجشػػرع ا تكػػاؿ الخػػؽ ه ػ التػػػعًض غػػف الضػػرر اَدظ ػ ل هػػٓ ً تكػػؿ إل ػ عرإػػا
الجضػرعر إْ إذا كػػاف قػػد طالػػب ظػ" ل قظػػؿ عهاتػػ" ل إجػػا اتواقػا أع قضػػاء *ـ .)3/ 444هػػوذا جػػات
30
الجضرعر قظؿ ذلؾ ل هوف خك" ه التػعًض ْ ً تكؿ إل عرإت" ل ظؿ ًزعؿ ظجعت" .
اَشػػ!اص الػػذًف ًخػػؽ ل$ػػـ الجطالظػػا ظػػالتػعًض غػػف عقػػد خػػددت الجػػادة 4 /444جػػد
الضرر اَدظ الجرتد ه خالا جعت الجرابل ه رت غم أ ""ً ْ...حػعز الخكػـ ظتػػعًض إْ
لُزعاج عاَقارب إل الدرحا الإا ًا غجا ًرًظ$ـ جػف ألػـ جػف حػراء جػعت الجرػاب" .عغمًػ" هػوف
#ػػذا الخػػؽ ًكترػػر غم ػ الػػزعج الخ ػ عأقػػارب الجًػػت إل ػ الدرحػػا الإا ًػػا ل ع#ػػـ اَظ ػعاف عالحػػداف
عالحػ ػػدتاف عاَعْد عأعْد اَعْد عاِ!ػ ػػعة عاَ! ػ ػعات .عْ ًرػ ػػدر الخكػ ػػـ ظػ ػػالتػعًض لكػ ػػؿ #ػ ػػؤْء
ظالضرعرة ل عا جا لجف ًإظت ج $ـ أ " قد أراظ" ألـ خكًك جف حراء جعت الجراب*;.)32
عًكترر #ذا التػػعًض – ظدا#ػا -غمػ جػف كػاف جػف #ػؤْء اَشػ!اص غمػ قًػد الخًػاة
7
عقت عهاة الجضرعر ل دعف أف ًجتػد إلػ جػف لػـ ًعلػد ظػػد – كػأظف أع أخ جػإٓ -أع قػد جػات قظػؿ
جعت الجراب ل هوف أًا جف #ؤْء ًستخًؿ ترعر أف ًرًظ" ضرر أدظي تًحا جعت"*.)332
77
عغم الرػـ جف أف الجادة 4/444لـ تت اعؿ إْ خالا الضرر اَدظػ ال اشػئ غػف جػعت
الجراب دعف رعر الضرر اَ!رغ كاِراظا ل إْ أ " لًس #اؾ جا ًج ع جف أف ًجتد خكج$ا
3
إل جإػؿ #ػذ! اَضػرار ل عاف كػاف جػف الرػػب أف ترػعر تػعًضػا ًػطػ غػف الضػرر اَدظػ
10
ه ػ #ػػذ! الخالػػا لؼًػػر اَـ عاَب .ع خًػػؿ ه ػ تورػػًؿ جػػا ًتػمػػؽ ظتػػػعًض الضػػرر اَدظ ػ إل ػ
الجعضع ال!اص ظدراسا ركف الضرر ه الجساعلًا التكرًرًا *.)333
62
40
*;)32
أف عهًجػػا ً! ػػص الضػػرر الجرت ػػد قض ػ ظ ػػأف " جو ػػاد ػػص الجػ ػعاد 385ل 392ل 443ل 3/444جػػف الك ػػا عف الج ػػد
اَرؿ ه الجساءلا الجد ًا عحعب تػعًض كؿ جف أرًب ظضرر ل ًستعغ ه ذلؾ الضرر الجادػ عالضرر اَدظػي
30
همػػًس هػ الكػػا عف جػػا ًج ػػع جػػف أف ًطالػػب ػًػػر جػػف عقػػع غمًػػ" الوػػػؿ الضػػار ظػػالتػعًض غجػػا أرػػاظ" جػػف ضػػرر أدظػ
تًحا #ذا الوػؿ ل إذ أف الضػرر اَرػم الػذغ ًسػظظ" الوػػؿ الضػار لشػ!ص جػػًف قػد ًرتػد غ ػ" ضػرر آ!ػر ًرػًب
الؼًر جف ذعً" جظاشرة هًعلد ل" خكا ش!رًا ه التػعًض جستكٓ غف خؽ جف عقع غمً" الوػػؿ الضػار أرػٓ عجتجًػ از
غ " ًحد أساس" ه #ذا الضرر الجرتد ْ الضرر اَرم ل عاف كاف جردر#جا هػػٓ ضػا ار عاخػدا ....غمػ أف ذلػؾ
ْ ًػ ػ أ ػػ" ًحػػعز لكػػؿ جػػف ارتػػد غمًػػ" ضػػرر أدظػ ل ج$جػػا كا ػػت درحػػا قراظتػػ" لجػػف عقػػع غمًػػ" الوػػػؿ الضػػار أرػػٓ ل
الجطالظػا ظ$ػذا التػػعًض ل إذ أف تكػػدًر ذلػؾ جتػرعؾ لجخكجػا الجعضػػعع تكػدر! هػ كػؿ خالػػا غمػ خػدة .عالتػػعًض #ػػا
ًكػػاس ظكػػدر الضػػرر الجرتػػد ْ الضػػرر اَرػػم ل عظخًػػث ْ ًحػػعز أف ًكضػ ظػػ" لؼًػػر اَزعاج عاَقػػارب إلػ الدرحػػا
أع اس ػػت$داء ظ $ػػا "الطػ ػػف رق ػػـ 5857س ; 7ؽ حمس ػػا 5/ 52 الإا ً ػػا إغج ػػاْ لمج ػػادة 4/444ج ػػف الك ػػا عف الج ػػد
67ج 3ص . 7;4 3;;6/ل جكتب ه
*)332إذ " إف ش!رًا اِ ساف ع #رٓخًت" لعحعب الخكعؽ ل" أع غمً" ْ -تظػدأ -كأرػؿ غػاـ عطظكػا لجػا رػت غمًػ"
-إْ ظعْدت" خًال عجف إـ هجف لـ ًكف جعحعدا غم قًػد الخًػاة غ ػد عهػاة آ!ػر ْ تكػعف الجادة ; 4جف الكا عف الجد
ل" ذجا جالًا ل عْ دغعغ ش!رًا ًطالب هً$ا ظتػعًض غف ضرر لـ ًرظ" -جادًا كاف #ذا الضرر أع أدظًا ......
خت علع كاف جف أقارظ" إل الدرحا الإا ًا الذًف أحازت الجادة 444جف الكا عف ذاتػ" تػعًضػ$ـ غجػا قػد ًرػًظ$ـ جػف
ألـ جف حراء تمؾ العهاة "...الطػف رقـ 7684س 92ؽ حمسا . 4224/ 3/ :
*ٓ )111ئُل٘خ ٜٓخىٍ حئُظِحّ ٓ ،خُق حؤٗخٍس ،ر٘ي ٓٝ 366خ رؼي.ٙ
53
ًحػب أف ًكػعف الضػرر الجػراد تػعًضػ" ضػر ار جخككػا .certainعًكػعف الضػرر جخككػا إذا
كاف قد عقع هػٓ ل أع كاف سًكع ختجا ه الجستكظؿ .عالضرر الجستكظؿ # futureع الضػرر الػذغ
تكػػعـ أسػػظاظ" هػ الخػػاؿ عتت ار! ػ آإػػار! إل ػ الجسػػتكظؿ .كػػأف ًرػػاب شػػ!ص ظورػػاظا تػح ػز! غػػف
7
الػج ػػؿ هػ ػ الخ ػػاؿ ل عًك ػػعف ج ػػف الجخك ػػؽ أ $ػػا س ػػتؤإر هػ ػ قدرت ػػ" غمػ ػ الػج ػػؿ هػ ػ الجس ػػتكظؿ .
77
عْ ًكترػػر التػػػعًض غم ػ الضػػرر الػػذغ عقػػع هخسػػب ل عا جػػا ًشػػجؿ أًضػػا الضػػرر الػػذغ سػػًكع
ختجا ه الجستكظؿ ل َ " ضرر جخكؽ .
أجا الضرر الجختجؿ éventuelه$ع ػًر جخكػؽ العقػعع عْ ًسػتخؽ غ ػ" التػػعًض إْ إذا
3
عقع هػٓ .هوذا أخدث الجستأحر !مٓ ظالػًف الجؤحرة ً!ش جػ" أف تت$دـ ل هال!مػؿ ضػرر خػاؿ
10
ل هًػػػعض الجػػؤحر غ ػػ" هػػع ار ل أجػػا ت$ػػدـ الػػػًف هضػػرر جختجػػؿ هػػٓ ًػػػعض غ ػػ" إْ إذا تخكػػؽ
. *)334
ظالوػؿ
62
عًحب التجًًز ظًف الضرر الجختجؿ عتوعًت الوررا ل هالضرر الجختجؿ ْ ًػعض غ "
laهًحػب التػػعًض غ ػ" . perte de la chance كجػا ذكر ػا خػاْ .أجػا ضػرر توعًػت الوررػا
40
هالوررػ ػػا عاف كا ػ ػػت أج ػ ػ ار جخػ ػػتجٓ ل إْ أف توعًت$ػ ػػا أجػ ػػر جخكػ ػػؽ ًحًػ ػػز لمجضػ ػػرعر أف ًطالػ ػػب
*)335
ل هالضرر ه الخرجاف جف الوررا ضرر جخكؽ ل علع كا ت اِهادة ج $ا ظالتػعًض غ $ا
40
أج ػ ار جخػػتجٓ .عل$ػػذا هػػالتػعًض ْ ًكػػعف غػػف الوررػػا ذات$ػػا ل عا جػػا غػػف هعات$ػػا .جإػػؿ ذلػػؾ أف
ًرػدر جػف شػ!ص !طػأ ًوػعت غمػ آ!ػػر هررػا الػد!عؿ هػ اجتخػاف .أع خرجػاف الجعظػؼ جػػف
30
*)336
.ع خًػػؿ ه ػ هررػػا الترقًػػا ظوخالتػػ" غم ػ الجػػػاش قظػػؿ ظمعػػػ" السػػف ظ ػػاء غم ػ ق ػرار ظاطػػؿ
تورػػًؿ جػػا ًتػمػػؽ ظالضػػرر الجخكػػؽ إل ػ الجعضػػع ال!ػػاص ظد ارسػػا ركػػف الضػػرر ه ػ الجسػػاعلًا
التكرًرًا *.)337
– 7التأويض ي!ىدر ب!يمىة الضىرر بخسىب خالتىو و ىت صىدور الخكىم النيىااى ولىيس
و ت و وآو :
قػػد ًخػػدث أف ًتؼًػػر جكػػدار الضػػرر جػػف ًػػعـ عقعغػػ" إل ػ ًػػعـ رػػدعر الخكػػـ ل هو ػ #ػػذ!
7
الخالا تكعف الػظرة ه تكدًر قًجا الضرر #ظعقت ردعر الخكـ ْ ظعقت عقعغ" .عًظػرر #ػذا
77
الخػؿ ظأ ػ" #ػػع الػذغ ًخكػؽ ل هػ ظػؿ اْ !وػاض الجسػػتجر هػ قًجػا ال كػػعد ل جظػدأ الحظػر الكاجػػؿ
لمضػرر ل كجػا أ ػ" ًعاحػ" جًػؿ الجسػاعؿ إلػ إطالػػا أجػد ال ػزاع غػف طرًػؽ الطػػف هػ الخكػـ ظكػػؿ
طػرؽ الطػػػف جػػف اسػتا اؼ ع كػػض ل خًػػث لػػف ًوًػد! ذلػػؾ شػػًاا جػا داـ أف الضػػرر سػػًكدر ظخالتػػ"
3
*)338
. ًعـ ردعر الخكـ ال $اا
10
عتكػػعف الػظ ػرة ظكًجػػا الضػػرر عقػػت رػػدعر الخكػػـ ْ عقػػت عقعغػػ" ل س ػعاء اشػػتد الضػػرر
عر ػػار أسػ ػعأ ل أع تخس ػػف عر ػػار أ! ػػؼ .ه ػػوذا اش ػػتد الض ػػرر هر ػػار أس ػػعأ جج ػػا ك ػػاف ل كج ػػا إذا
62
تواقجت إراظا الجضرعر إل خد ظتر أخد أطراه" ل هوف الكاض ًراغ غ ػد تكػدًر التػػعًض جػا
عرمت إلً" خالا الجضرعر ظعحعد #ػذ! الػا#ػا ًػعـ رػدعر الخكػـ .أجػا إذا رػار الضػرر أ!ػؼ
40
ججػػا كػػاف ل كجػػا لػػع ظػػدت اِرػػاظا !طًػرة ه ػ ظػػادئ اَجػػر إػػـ تخس ػ ت ظػػػد ذلػػؾ ل هػػوف الكاض ػ
ًراغ #ذا التخسف ه ضعء خالا الجضرعر ًعـ ردعر الخكـ .
40
هوذا لـ ًستكر الضرر $ااًا خت ًعـ ردعر الخكـ ل هوف الكاض ًكػدر التػػعًض عهكػا
لكًجػػا الضػػرر ه ػ #ػػذا الًػػعـ ل عًخػػتوظ لمجضػػرعر ظػػالخؽ ه ػ أف ًطالػػب غ ػػد اسػػتكرار الضػػرر
30
طبيأة الخكم الصادر بالتأويض *كاشف آن الخق فى التأويض وليس منشاا لو) : *)41
ْ ًحػػعز ال!مػػط ظػػًف العق ػػت الػػذغ ًكػػدر هً ػػ" الضػػررل ع#ػػع قًجت ػػ" عقػػت رػػدعر الخك ػػـ
ظالتػعًض ل عظًف عقت شعء الخؽ ه #ذا التػعًض .ه$ػذا الخػؽ اَ!ًػر إ جػا ً شػأ جػف لخظػا
7
عقعع الضرر ل أع جف عقت اِغذار ه الخاْت الت ًكعف هً$ا عاحظا .
77
عتأسًسا غم #ػذا هػوف الخكػـ الرػادر ظػالتػعًض #ػع خكػـ كاشػؼ déclaratifغػف الخػؽ
هًػػ" علػػًس ج شػػاا لػػ" constitutifل ظجػ ػ أف الخػػؽ ه ػ التػػػعًض جعحػػعد قظػػؿ رػػدعر الخكػػـ ل
عْ ًػدع دعر الخكـ أف ًكشؼ غ " .
3
عًترتب غم #ذا التكًًؼ تااج غجمًا #اجا ل !ارا هًجا ًتػمؽ ظجػدغ حػعاز الترػرؼ
10
ه الخؽ جف حا ب الجضرعر ل عجػف خًػث جػدغ إجكػاف الطػػف ظالػدغعغ الظعلرػًا هػ ترػرؼ
الجدًف*الجساعؿ) ل عجف خًث العقت الذغ ًظدأ هً" سرًاف تكادـ دغعغ الجسػاعلًا .هجػؤدغ كػعف
62
الخكػػـ ظػػالتػعًض كاشػػوا غػػف الخػػؽ هًػػ" #ػػع أف ًكػػعف لمجضػػرعر أف ًترػػرؼ هػ #ػػذا الخػػؽ جػػف
عقػػت عقػػعع الضػػرر*غف طرًػػؽ الخعالػػا جػػإٓ) ظاغتظػػار! خكػػا جسػػتخؽ اَداء عاف كػػاف ػًػػر جػػػًف
40
الجكػػدار .كجػػا ًكػػعف لمجضػػرعر ل علػػذات اْغتظػػار ل أف ًطػػػف ظالػػدغعغ الظعلرػػًا ه ػ ترػػرؼ
الجػدًف *الجسػػاعؿ) ل علػػع كػػاف #ػػذا الترػػرؼ سػاظكا غمػ رػػدعر الخكػػـ ظػػالتػعًض .عكػػذلؾ هػػوف
40
تكػػادـ دغػػعغ الجسػػاعلًا ًظػػدأ هػ السػرًاف جػػف عقػػت عقػػعع الضػػرر جػػا داـ أف الجضػػرعر ًػمػػـ ظػػ" ل
*)33:
. ج ذ عقعغ" ل عظش!ص الجساعؿ غ " *عاْ هو " ْ ًسرغ جف عقت #ذا الػمـ)
30
المطمب الثانى
التأويض االتقا ى * الشرط الحزااى )
ت ػػاعؿ الجشػػرع الجرػػرغ التػػػعًض اْتوػػاق * الشػػرط الح ازاػ ) هػ إٓإػػا رػػعص جػػف
الجػػادة 445إل ػ 447جػػد .عتكتض ػ د ارسػػا الشػػرط الح ازا ػ أف ػػػرض َرظػػػا جسػػااؿ #ػ
تػرًو" عتجًًز! غف ػًر!ل إـ ظًاف !راار" ل إـ شرعط استخكاق" ل عأ!ً ار سمطا الكاض إزاء!.
أوال -تأريف الشرط الحزااى وتمييزه آن ػيره : *)41
# laػػع اتوػػاؽ جسػػظؽ غمػ تكػػدًر التػػػعًض الػػذغ ًسػػتخك" clause pénal الشػػرط الح ازاػ
الدااف غ د غدـ ت وًذ الجدًف التزاج" أع التأ!ر هً" .عًرد #ذا الشرط غػادة كظ ػد هػ الػكػد .كجػا
قد ًرد ه اتواؽ ْخؽ ل علكف ظشرط أف ًكعف #ػذا اْتوػاؽ سػاظكا غمػ إ!ػٓؿ الجػدًف ظالت ازجػ" .
أجا إذا حرغ اْتواؽ غمً" ظػد ذلؾ ل هٓ ًكعف شرطا حزااًا ل ظؿ رمح ل عت طظؽ غمً" اَخكػاـ
ال!ارا ظػكد الرمح ْ ظالشرط الحزاا .
ذلؾ إذ رت غم أ " " ًحعز لمجتػاقدًف أف ًخددا جكدجا عقد قررت الجادة 445جد
7
قًجا التػعًض ظال ص غمً" ه الػكد ع ه اتواؽ ْخؽ . "...
77
عًخػػدد الشػػرط الح ازاػ غػػادة ظجظمػػغ جػػف ال كػػعد ل لكػػف لػػًس #ػػاؾ جػػا ًخػػعؿ دعف اْتوػػاؽ
غم أف ًكعف ظشئ آ!ر !ٓؼ ال كعد ل طالجا ارتض الطرهاف غم ذلؾ ل !ارا الدااف*;.)33
عالش ػػرط الح ازاػ ػ كإً ػػر العق ػػعع هػ ػ الػج ػػؿل خً ػػث ً ػػدرج هػ ػ الػدً ػػد ج ػػف الػك ػػعد ك ػػالظًع
3
عالجكاعلا عالتعرًد عال كؿ .كجا لع اتوؽ ه غكػد الجكاعلػا غمػ إلػزاـ الجكػاعؿ ظػدهع جظمػغ جػػًف غػف
10
كؿ ًعـ تأ!ًر .عاْتواؽ غم إلزاـ ال اقؿ ظدهع جظمغ جػًف كتػعًض غ د هكد الظضاغا أع تمو$ا.
عً$ػػدؼ الجتػاقػػداف جػػف الشػػرط الح ازا ػ إل ػ تخكًػػؽ أكإػػر جػػف ػػػرض :كتوػػادغ تخكػػـ
62
الكضاء أع أ#ؿ ال!ظرة ه تكدًر التػعًض .عكذلؾ تػدًؿ أخكاـ الجساعلًا ظاِغواء أع الت!وًؼ
ج $ػػا * إذا كػػاف قًجتػػ" تكػػؿ كإً ػ ار غػػف جكػػدار الضػػرر الوػم ػ ال اشػػئ غػػف اِ!ػػٓؿ ظػػاْلتزاـ ) أع
40
التشدًد هً$ا *عه #ذ! الخالا اَ!ًرة ًكعف عسًما ت$دًد لمجدًف لخجم" غم ت وًػذ الت ازجػ") .كجػا
قد ًكعف الؼرض ج " تأكًد التزاـ الجدًف ه التػ$د غف الؼًر ظتخدًػد جظمػغ التػػعًض الػذغ ًمتػزـ
40
*)342
ل أع تإظًػػت الجرػمخا الجالًػػا التػ لمجشػػترط هػ ظػ" الجتػ$ػػد جكػػدجا إذا لػػـ ًكظػؿ الؼًػػر التػ$ػػد
*)343
. اْشتراط لجرمخا الؼًر
30
عاذا كاف الشرط الحزاا أكإر جا ًكعف ه جحاؿ الجساعلًا الػكدًػا ل ه$ػع قػد ًكػع كػذلؾ
ه جحػاؿ الجسػاعلًا التكرػًرًا ل عاف كػاف ذلػؾ ػاد ار ل لكػعف #ػذ! الجسػاعلًا ت شػأ ظػًف أشػ!اص
لًست ظً $ـ رػما سػاظكا ل ججػا ًتػػذر جػػ" اْتوػاؽ الجسػظؽ غمػ جكػدار التػػعًض الػذغ ًسػتخؽ
جستكظٓ غف الضرر الذغ ًمخؽ ظالجضرعر .عجػع #ػذا هجإػؿ #ػذا اْتوػاؽ جترػعر كجػا لػع اتوػؽ
رػػاخب جر ػ ع جػػع حً ار ػػ" غم ػ جكػػدار التػػػعًض غػػف الضػػرر الػػذغ قػػد ًرػػًظ$ـ جسػػتكظٓ جػػف
الػػد!اف الجترػػاغد جػػف جػػدا!ف الجرػ ع أع جػػف الضػػحا ال احجػػا جػػف أْت الجرػ ع .أع كجػػا لػػع
*ًٔٝ )116ؼمممَ ُمممٌُي رٔمممئؿَ حآٍ ٝحٍُِحػٌمممش حُمممًٌ٘ ٟمممظَ ١ػِمممٔٓ ٠مممظؤؿَٛخ إٔ ًوٌِٜمممخ كمممٝ ٠همممض ٓلممميى ٝائ ٛمممخٍص
حٍُِٔٝػممخص حُٔٞؿممٞىس رٜممخ ٌِٓممخ ُِٔممئؿَ ،طؼ٠ًٞممخ ػممٖ ػمميّ ط٘لٌممٌ حئطلممخم ػِمم ٠حؤهمماء كممٞٓ ٠ػممي .ٙحٗظممَ ؿٌٔممَ
حَُ٘هخ ٟٝر٘ي .21
*ٝ )121هي أًيص ٓلٌٔش حُ٘و ٞؿٞحُ حئطلخم ػِ ٠حَُ٘ ١حُـِحث ٠ك ٠ؿٌٔغ حُؼومٞى ،كو٠مض رمؤٕ " حُ٘مَ ١حُـِحثمٓ ٠ظم٠
طؼِن رخُظِحّ ٓؼٌٖ ٝ ،ؿذ حُظوٌي رٝ ٚاػٔخُ ٚك ٠كخُش حؤهاٍ رٜخ حئُظِحّ أًخ ًخٕ حُٛٞق حُٜلٌق ُِؼوي حٌُ ٟط٠مٔ٘ٚ
،رٌؼممخ ًممخٕ أ ٝطؼٜمميح ٓممٖ ؿخٗممذ حُِٔظممِّ رخُٔممؼُ ٠ممي ٟحُـٌممَ ؤهممَحٍ حُزٌممغ " ٗومم 1651/ 1/ 12 ٞحُٔـٔٞػممش ّ1
. 151ٙ
*ٓ )121لٔٞى ػزي حَُكٖٔ ر٘ي . 46
57
اتوػؽ رػاخب الظ ػػاء جػع حً ار ػ" غمػ التػػعًض غػف الضػػرر الػذغ قػد ًرػػًظ$ـ جػف أغجػاؿ الظ ػػاء
كالض ػػحًج عاَترظ ػػا الجتر ػػاغدة أع اَضػػرار التػ ػ تمخ ػػؽ ظػك ػػار الح ػػار .غمػ ػ أف اْتو ػػاؽ غمػ ػ
الش ػػرط الح ازاػ ػ هػ ػ جح ػػاؿ الجس ػػاعلًا التكر ػػًرًا ًح ػػب أْ ًتض ػػجف تػ ػػدًٓ َخك ػػاـ الجس ػػاعلًا
7
*)344
.هػػٓ ًكػػعف حػػاا از سػػعغ التكرػًرًا ظاِغوػػاء أع الت!وًػػؼ ج $ػػا عاْ كػػاف ظػػاطٓ *ـ )5/439
77
خ ػػع ً ػػؤدغ إلػ ػ خر ػػعؿ الجض ػػرعر غمػ ػ تػ ػػعًض ًح ػػاعز اْتو ػػاؽ غمػ ػ الش ػػرط الح ازاػ ػ غمػ ػ
*)345
. الضرر العاقع أع ًساعً"
تمييز الشرط الحزااى آن ػيره : *)42
3
قد ًشتظ" الشرط الحزاا ظكؿ جف الػرظعف عالؼراجا الت$دًدًا ل لذا ًتػًف تجًًز! غ $جا .
10
*أ) تمييز الشرط الحزااى آىن الأربىونً :تجًػز الشػرط الح ازاػ غػف الػرظػعف .هػالػرظعف
جظمغ جف الجاؿ ًدهػ" أخد الجتػاقدًف لٍ!ر غ د إظراـ الػكد .عقد تكعف دْلت" تأكًد ا ػكاد الػكػد
62
ل عخً ا ػػذ ًك ػػعف ح ػػزءا ج ػػف ت وً ػػذ اْلتػػزاـ *ك ػػالإجف ج ػػإٓ) ل عهػ ػ #ػػذ! الخال ػػا ْ ً! ػػتمط الػرظ ػػعف
ظالشػػرط الح ازا ػ .كجػػا قػػد تكػػعف دْلػػا الػرظػػعف اْختوػػاظ ظػػالخؽ ه ػ الػػػدعؿ غػػف إظ ػراـ الػكػػد ل
40
هًكعف خً اذ إج ا لمػدعؿ ل هػوذا غػدؿ جػف دهػع الػرظػعف هكػد! ل عاذا غػدؿ جػف قظضػ" رد ضػػو" ل
علع لـ ًترتب غم الػدعؿ أغ ضررل عه #ذ! الخالا ًكترب الػرظعف جف الشرط الحزاا .عجع
40
ظالتزاج" ضرر لمدااف .ه خًف أف الػرظعف ًستخؽ ظجحرد الػػدعؿ دعف خاحػا إلػ إإظػات عحػعد
ضرر أراب الطرؼ اٌ!ر .
– 4أف الشرط الحزاا ًحعز ت!وًض" ه ظػض اَخعاؿ ل كجا سػ رغ ل ختػ ًت اسػب
جع الضرر .ه خًف أف الػرظعف ْ ًحعز ت!وًض" ظأغ خاؿ .
* ٖٓٝ )122أٓؼِش ًُي أً٠خ :حئطلخم ػِ ٠حُظؼ ًٞٞحُٔٔظلن كم ٠كخُمش حؤهماٍ رٞػمي رمخُِٝحؽ ،أ ٝكم ٠كخُمش كٔمن حُؼومي .
ٝاًح ًخٕ حؤهاٍ رخُؼوي ًٔؼَ ؿًَٔش ؿ٘خثٌش – ًـًَٔش حُظزيًي – ٝحطلن حُٔظؼخهيحٕ ػِ ١َٗ ٠ؿِحثم ، ٠كمبٕ ٛمٌح ًٌمٕٞ
حطلخهخ ٓويٓخ ػِ ٠حُظؼ ًٞٞػٖ ؿًَٔش ،أ ٟػٖ ػَٔ ؿٌمَ ٓ٘مَٝع .حٗظمَ :حُٔم٘ ٍٟٜٞر٘مي ٛ 444مخٖٓ ٍهمْ *. )2
ًٌٛٝذ ؿخٗذ ٖٓ حُلوم ٚاُم ٠ػميّ ؿمٞحُ حئطلمخم ػِم ٠حُ٘مَ ١حُـِحثم ٠كمٓ ٠ـمخٍ حُٔٔمجٌُٞش حُظوٜمًٌَش ،حٓمظ٘خىح اُم٠
ٌٛخؿش حُٔخىس 223حُظ ٠أؿخُص " ُِٔظؼخهيًٖ "...حئطلخم ػِ ٠حَُ٘ ١حُـِحث ، ٠رٔخ ًؼ٘ ٠كظَ حُ٘مَ ١حُـِحثم ٠كم٠
ؿٌَ حُٔـخٍ حُؼوئُ ، ٟخ هي ًظَطذ ػِ ٠حَُ٘ ١حُـِحث ٖٓ ٠طؼيًَ ك ٠أكٌخّ حُٔٔمجٌُٞش حُظوٜمًٌَشٛٝ ،م ٞؿٌمَ ؿمخثِ.
حٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخ. 56 ٙ ٟٝ
* )123ؿاٍ ارَح. 44 ٙ ٌْٛ
58
– 5أف الشػػرط الح ازا ػ لػػًس الت ازجػػا ظػػدلًا غػػف اْلت ػزاـ اَرػػم ل جت ػ كػػاف ت وًػػذ #ػػذا
اَ!ًر ججك ػا عطمظػ" الػدااف .هػ خػًف أف الػرظػعف التػزاـ ظػدل خًػث ًسػتطًع الجتػاقػد أف ًتػرؾ
اْلتزاـ اَرم ل خت لع كاف ججك ا ل عًدهع الػرظعف ظدْ ج " .
7
عً ظؼ الرحعع إلػ قرػد الجتػاقػدًف لجػرهػا جػا إذا كا ػا إرادا ظػالجظمغ الجشػترط هػ الػكػد
77
تخدًػد قًجػا حزاهًػػا ْ ًحػعز اْ تكػاص ج $ػػا ل أع تخدًػد تػػعًض اتوػػاق ًحػعز اْ تكػاص ج ػػ" ل
*)346
. علذلؾ لتخدًد جا إذا كاف الجكرعد #ع الػرظعف أـ الشرط الحزاا
*ب) تمييز الشرط الحزااى آن الؼرامة التيديديىة :الؼ ارجػا الت$دًدًػا ل كجػا تكػدـ ل #ػ
3
جظمغ جف الجاؿ ًخكـ ظ" غم الجدًف غف كؿ هترة زج ًا أع كؿ جرة ًتأ!ر هً$ا غف ت وًذ التزاج".
10
ع #تكترب جف الشرط الحزاا خًف ًكعف #ذا اَ!ًر جظالؼا هً" ظ$دؼ خجؿ الجػدًف غمػ ت وًػذ
التزاج" .عجع #ذا ه $اؾ هارؽ حع#رغ ظً $جا ع#ع أف الشرط الح ازاػ تػػعًض ًتوػؽ غمًػ" جسػظكا
62
ظًف الجتػاقدًف لتػعًض الضرر الػذغ ًرػًب الػدااف غ ػد إ!ػٓؿ الجػدًف ظالت وًػذ ل عجػف إػـ ه$ػع
ًرتظط عحعدا عجكدا ار ظالضرر .أجا الؼراجا الت$دًدًا ه $جظمغ ًكدر ظعاسطا الكاض ل عْ ًكرػد
40
ظ$ػػا تكػػدًر التػػػعًض غػػف الضػػرر ل ظػػؿ جحػػرد الت$دًػػد ل عجت ػ اسػػت وذت الؼػػرض ج $ػػا ل هو $ػػا
ترو عًخكـ ظالتػعًض ال $اا الجستخؽ لمدااف*.)347
40
*ٝ )124هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " حٓظظٜخٍ ٌٗش حُؼخهيًٖ ٖٓ ظَٝف حُيػٝٝ ٟٞهخثؼٜخ ٓٔخ ًيهَ كِٓ ٠طش هخ ٠ٟحُٟٔٞٞع ،
30
ٝئ ٍهخرش ُٔلٌٔش حُ٘و ٞػٌِ ٚكٌ . ٚكِ ٚإٔ ًٔظوِ ٚٗ ٖٓ ٚػوي حُزٌغ ٓٝمٖ ظمَٝف حُميػٝ ٟٞأكٞحُٜمخ إٔ حُؼخهميًٖ
هٜيح ر ٚإٔ ًٌ ٕٞحُزٌغ رٌؼخ رخطمخ ٓ٘ـمِح ر٘مَ ١ؿِحثمُٝ ، ٠مْ ًوٜميح إٔ ًٌم ٕٞرٌؼمخ رؼَرم ٕٞأ ٝرٌؼمخ ٓؼِومخ ػِمٗ ٠مَ١
كخٓن " ٓـٔٞػش ػَٔ ؽ . 163ٙ 1
* )347عقػػد أحجمػػت جخكجػػا ال ػ كض الوػػرعؽ ظػػًف الشػػرط الح ازا ػ عالؼ ارجػػا الت$دًدًػػا ل إذ قضػػت ظػػأف " جػػؤدغ ػػص الجػػادة
أف الؼراجا الت$دًدًا عسًما لمضؼط غم الجدًف لخجم" غم ت وًذ التزاج" ت وًذا غً ًػا كمجػا 4/435جف الكا عف الجد
كاف ذلؾ ججك ا عجف إـ ه$ػ لًسػت تػعًضػا ًكضػ ظػ" لمػدااف علك $ػا جظمػغ جػف الجػاؿ ًكػدرغف كػؿ عخػدة زج ًػا ًتػأ!ر
هً$ػػا غػػف ت وًػػذ #ػػذا اِلت ػزاـ أعغػػف كػػؿ ج ػرة ً!ػػؿ ظػػ"ل ه $ػ لًسػػت جظمؼػػا ًكػػدر دهػػػا عاخػػدة خت ػ ًتخكػػؽ جػ ػ الت$دًػػد
عْ تتكرر إْ ظخكـ الكاض ظ اء غم طمب الدااف ل عًتورع غم ذلؾ أف الخكـ ظ$ا ًػتظر عقتًا َف الكاض ًحػعز لػ"
أف ًزًد ه جكدار#ا إجػا ا ه ت$دًد الجػدًف لخجمػ" غمػ الت وًػذ أع الػػدعؿ غ $ػا إذا رأغ أ ػ" ْ حػدعغ ج $ػا ل عجػف إػـ
ت!تمؼ غف الشرط الحزاا الػذغ ًحػعز ظجكتضػا! لمػدااف عالجػدًف أف ًتوكػا جكػدجا غمػ التػػعًض الجسػتخؽ َعل$جػا هػ
ظالعهاء ظالتزاج" أع خالا تأ!ر! ه ت وًذ! ل عًعضع غػادة ضػجف شػرعط الػكػد اَرػم أع هػ خالا جا إذا لـ ًكـ الإا
غكػد ْخػؽ لػػ" ل عجػف إػػـ ًكػعف غػػدـ قًػاـ الجػػدًف ظت وًػذ الت ازجػ" #ػػع سػظب اسػػتخكاؽ التػػعًض ْ الشػػرط الح ازاػ الػػذغ
ًترتب غم عحعد! ه الػكد اغتظار الضرر عاقػا ه تكدًر الجتػاقدًفل عجف إـ ْ ًكمػؼ الػدااف ظوإظاتػ" ل كجػا ًوتػرض
جػ" أف تكدًر التػعًض غم أساس" ًت اسب جع الضرر الذغ أراظ" ل عْ ًكػعف غمػ الكاضػ إْ عحػعب إغجالػ" إْ
إذا أإظت الجدًف أف الدااف لـ ًمخك" ضرر أع أف التكدًر كاف جظالؼا هً" إل درحا كظًرة إذ ًكعف ل" ه تمؾ الخالػا أف
ْ ًكض ظالتػعًض أع ً!وض" إل الخد الج اسب " الطػف رقـ 633س ; 7ؽ سالؼ اِشارة .
59
7
ْ ً شئ التزاجا قااجا ظذاتػ" هػ ذجػا الجػدًف ل ظػؿ #ػع ًخػدد هخسػب التػػعًض الػذغ ًسػتخؽ غ ػد
77
اِ! ػػٓؿ ظ ػػاْلتزاـ اَر ػػم .ه $ػػع التػ ػزاـ ت ػػاظع ْ acceasoireلتػ ػزاـ أر ػػم ل أً ػػا ك ػػاف جخ ػػؿ #ػػذا
أع ظػجؿ أع ظاجت اع غف غجؿ . اَ!ًر ل أغ سعاء كاف التزاجا ظ كؿ خؽ غً
عًترتػػب غم ػ ذلػػؾ أف الشػػرط الح ازا ػ ً ػرتظط ظػػاْلتزاـ اَرػػم عحػػعدا عغػػدجا ل هًػػزعؿ
3
*)348
ل أع اسػػتخاؿ ت وًػػذ! ظزعالػػ" .هػػوذا كػػاف اْلت ػزاـ اَرػػم ظػػاطٓ أع خكػػـ ظوظطالػػ" أعظوسػػ!"
10
لس ػػظب أح ظػ ػ س ػػكط #ػػذا اْلتػ ػزاـ عس ػػكط جػ ػػ" الش ػػرط الح ازاػ ػ .عظطظًػ ػػا الخ ػػاؿ ه ػػالػكس ػً ػػر
رػػخًح ل ظجػ ػ أ ػػ" إذا خػػدث عكػػاف اْلتػزاـ اَرػػم رػػخًخا ل عالشػػرط الح ازاػ ظػػاطٓ ل هػػوف
62
ظطٓف #ذا اَ!ًر ْ ًجتد إل اْلتزاـ اَرم ل كجػا لػع اشػترط الػدااف الجػرت$ف هػ غكػد الػر#ف
أ ػػ" إذا ً ػػعؼ الج ػػدًف ال ػرا#ف ظال ػػدًف غ ػػد خمػػعؿ أحم ػػ" ل ه ػػوف لػػ" أف ًظً ػػع الػ ػػًف الجر#ع ػػا دعف
40
اتظػػاع اِح ػراءات الكا ع ًػػا ل أع أ ػػ" ًرػػظح جالكػػا لػػ" ل كشػػرط ح ازا ػ ِ!ػػٓؿ الجػػدًف ظالت ازجػػ" .
*)349
ل علكػف دعف أف هالشرط الحزاا ه #ذ! الخالا ًكع ظاطٓ لج!الوتػ" لمكػا عف *ـ )3/ 3274
40
ًؤإر #ذا الظطٓف ه اْلتزاـ اَرم الذغ ًظك رخًخا غم الرػـ جف ذلؾ *.)34:
30
*ٝ )126كًُ ٠ي ه ٠٠رؤٕ " حَُ٘ ١حُـِحث ٠حُظِحّ طخرغ ُاُظِحّ حآ ، ٠ِٛاً ٞٛحطلخم ػِم ٠ؿمِحء حؤهماٍ رٜمٌح حئُظمِحّ ،
كبًح ٓو ٢حئُظِحّ حآ ٠ِٛرلٔن حُؼوي ٓوٓ ٢ؼ ٚحَُ٘ٝ ، ١ئ ًؼظمي رمخُظؼ ًٞٞحُٔوميٍ رٔوظ٠مخ ، ٙكمبٕ حٓمظلن طؼمًٞٞ
ُِيحثٖ ط ٠ُٞحُوخ ٠ٟطويًَٝ ٙكومخ ُِوٞحػمي حُؼخٓمش حُظعظـؼمَ ػمذء اػزمخص حُ٠مٍَ ٝطلوومٓٝ ٚوميحٍ ٙػِم ٠ػمخطن حُميحثٖ "
ٗوٓ ٞيٗ 1645 / 4 / 15 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1131 ٙ 26ػِم ٠أٗمً ٚاكمع إٔ حُ٘مَ ١حُـِحثم ٠اًح ُمْ ًٌمٖ ٓظؼِومخ
رخئُظِحٓخص حُ٘خٗجش ػٖ حُؼوي ،رؤٕ ًخٕ ٓٔظوا رٌحط ، ٚكا ًٔو ٢رلٔن حُؼوي ً ُٞٝ ،خٕ ٝحٍىح رٌُٜٝ . ٚح كوي ه ٠٠رؤٗمٚ
" ُٔخ ًخٕ حُؼخرض رخآٍٝحم إٔ ػوي حُزٌغ حُؼَك ٠حُٔئٍم 1655 / 6 / 16هي ٗ ٚك ٠ر٘ي ٙحُظخٓغ ػِ ٠أٗ " ٚاًح طوِمق
حُٔ٘ظَ ٟحُٔطؼٟ ٕٞي ٙحآ ٍٝػٖ ٓيحى أ ٟهٔ ٖٓ ٢حآهٔخً ١ؼظزَ حُؼوي ٓلٔٞهخ ٖٓ طِوخء ٗلٔ ٚى ٕٝكخؿش اُ ٠ط٘زٌٚ
أ ٝاٌٗحٍ ،ك٠ا ػٖ ٌٟخع ٓخ ًٌ ٕٞهي ىكؼمٛٝ ٚمٌٍَٝط ٚكومخ ٌٓظٔمزخ ُِ٘مًَش " ٓٝ ،مخ ط٠مٔ٘ٛ ٚمٌح حُم٘ٛ ٚم ٞحطلمخم
حُطَكٌٖ ػِ ٠حُـِحء ك ٠كخُش ك ٍٜٞحُلٔن ٖٓٝ ،ػْ طظلون ٌُٜح حًَُ٘ ١حطٌٝ ٚحٓظواح ٙػٔخ ط ٚ٘ٔ٠حُؼوي حٌُ ٟكٔن
ٖٓ حُظِ حٓخص ٔٓ ،خ ئ ًؼظزَ ٓؼٌٛ ٚح حئطلخم حُظِحٓمخ طخرؼمخ ئُظمِحّ أٛمِ ٠كم ٠حُؼومي ًٔمؤً ٢مو ٢رٔموٝ ، ٚ١ٞاً همخُق
حُلٌْ حُٔطؼ ٕٞكٌٌٛ ٚح حُ٘ظَ ًٌٓ ٕٞـخكٌخ ُٜلٌق حُوخًٗٔٝ ٕٞظٞؿذ ٗوٗ " ٚ٠وٓ ٞيٗ١ 1654/ 5/14 ٠ؼمٖ ٍهمْ
51 ّ 1554م .
* )124كٌغ طو ٠٠حُلوَس حآ ٖٓ ٠ُٝحُٔخىس 1152رؤٗمً " ٚومغ رمخ١ا ًمَ حطلمخم ًلؼمَ ُِميحثٖ حُلمن ػ٘مي ػميّ حٓمظٌلخء حُميًٖ
ٝهض كِ ٍٞأؿِ ٚك ٠إٔ ًظِٔي حُؼوخٍ حَُٔ ٕٞٛكٗ ٠ظٌَ ػٖٔ ٓؼِ ّٞأًخ ًخٕ ،أ ٝك ٠إٔ ًزٌؼم ٚىَٓ ٕٝحػمخس ُإؿمَحءحص
حُظ ٠كَٜٟخ حُوخًٗ ُٞٝ ٕٞخٕ ٌٛح حئطلخم هي أرَّ رؼي حَُ. " ٖٛ
* ) 125ػزي حُٞىٝى ًلٌٝ . 416 ٙ ٠حٓظؼ٘خء ٖٓ ًُي هي ًٔظظزغ رطإ حَُ٘ ١حُـِحث ٠رطمإ حئُظمِحّ حآٛمًِٔ ، ٠مخ كم٠
حُٔخىس ٓ 654يٗ ٠ر٘ؤٕ ٟٝغ َٗ ١ؿِحث ٠ػِم ٠حؤهماٍ رمخئُظِحّ رخئٓظ٘مخع ػمٖ حُٔ٘خكٔمش ،كمٗ ٠طمخم ػومي حُؼٔمَ ،
كٌغ طو ٠٠رؤٗ " ٚاًح حطلن ػِمٗ ٠مَ ١ؿِحثم ٠كم ٠كخُمش حئهماٍ رخئٓظ٘مخع ػمٖ حُٔ٘خكٔمش ًٝ ،مخٕ كم ٠حُ٘مَٓ ١زخُـمش
طـؼٌِِٓٝ ٚش ؤ ؿزخٍ حُؼخَٓ ػِ ٠حُزوخء كمٛ ٠م٘خػش ٍد حُؼٔمَ ٓميس أ١مٓ ٍٞمٖ حُٔميس حُٔظلمن ػٌِٜمخ ً ،مخٕ ٛمٌح حُ٘مَ١
رخ١ا ًٔ٘ٝ ،لذ رطاٗ ٚأً٠خ اُ ١َٗ ٠ػيّ حُٔ٘خكٔش ك ٠ؿِٔظ. " ٚ
61
كجا ًترتب غم تظػًا الشرط الحزاا لٓلتزاـ اَرم أ " ًترؼ ظكؿ جا ًمخػؽ اْلتػزاـ
اَرم جف أعراؼ ل كشرط عأحؿ عتضاجف .
- 2االلتزام بالشرط الحزااى التىزام اختيىاطى :هالشػرط الح ازاػ ًكػعـ ظػدعر التػػعًض ل
7
عالتػعًض لًس إْ عسًما اختًاطًا ْ ًمحأ إلً$ػا إْ غ ػد غػدـ ت وًػذ اْلتػزاـ غً ػا .عًترتػب غمػ
77
#ػذا أف اْلتػزاـ ظالشػػرط الح ازاػ لػًس الت ازجػػا ظػدلًا عْ ت!ًًرًػػا .ه$ػع لػًس الت ازجػػا ظػدلًا َف الػػدااف
ْ ًستطًع أف ًطالب الجدًف إْ ظاْلتزاـ اَرم جا داـ ججك ال كجا ْ ًحعز لمجدًف أف ًػرض
غم ػ الػػدااف إْ اْلت ػزاـ اَرػػم ل عْ ًكػػعف #ػػاؾ جخػػؿ لمجطالظػػا ظالشػػرط الح ازا ػ ل جػػف حا ػػب
3
الداافل أع غرض" جف حا ب الجدًفل إْ إذا أرظح اْلتزاـ اَرم جستخًٓ ظ!طأ الجدًف.
10
كجػػا أ ػػ" لػػًس الت ازجػػا ا!تًارًػػا َف أًػػا جػػف الػػدااف أع الجػػدًف ْ ًسػػتطًع أف ً!تػػار ظػػًف
اْلتػ ػزاـ اَر ػػم عالش ػػرط الح ازاػ ػ ل هج ػػا داـ اْلتػ ػزاـ اَر ػػم ججك ػػا ه ػػٓ ًح ػػعز َغ ج $ج ػػا أف
62
ً!تار ظً " عظًف الشرط الحزاا .
عظدا#ػػا ل ْ ًحػػعز أف ًحتجػػع الشػػرط الح ازاػ – ع#ػػع اختًػػاط – جػػع التػػػعًض ل َ ػػ"
40
ظجإاظػػا التػػػعًض .عذلػػؾ جػػا لػػـ ًكػػف الكرػػد ج ػػ" التػػػعًض غػػف التػػأ!ر ه ػ الت وًػػذ ل هػػًجكف أف
ًحتجع غ داذ جع التػعًض غف غدـ الت وًذ .كجا ْ ًحتجع الشػرط الح ازاػ جػع الت وًػذ الػً ػ جػا
40
ذلؾ أ " – كجػا قػدج ا -جحػرد تكػدًر اتوػاق لجكػدار التػػعًض الػذغ ًسػتخؽ غ ػد اِ!ػٓؿ ظت وًػذ
*;)34
.هػالتػعًض ْ ً شػأ غػف اْلتزاـ ل ه$ع عاف كاف اتواقا ًتػمؽ ظالجساعلًا إْ أ " لًس سػظظ$ا
الشرط الحزاا ظذات" ل عا جا ً شأ غف جردر آ!ر #ع غدـ الت وًذ أع التأ!ر هً" .
ثالثا -شروط استخ!اق الشرط الحزااى: *)44
الشرط الحزاا ل كجػا قػدج ا ل تكػدًر ح ازهػ لمتػػعًض ل ع#ػذا التكػدًر لػًس جػف شػأ " أف
ًػدؿ جف شػرعط اسػتخكاؽ #ػذا التػػعًض ل عل$ػذا هو ػ" ًشػترط ْسػتخكاؽ الشػرط الح ازاػ كػؿ جػا
ًشترط ْستخكاؽ التػعًض جف !طأ عضرر عغٓقا سػظظًا ل عكػذلؾ اِغػذار هػ الخػاْت التػ
إذ ق ػػررت أ ػػ"" ًح ػػعز ًك ػػعف عاحظ ػػا هً $ػػا .عق ػػد ر ػػت غمػ ػ ذل ػػؾ رػ ػراخا الج ػػادة 445ج ػػد
لمجتػاقدًف أف ًخددا جكدجا قًجا التػعًض ظػال ص غمًػ" هػ الػكػد أع هػ اتوػاؽ ْخػؽ ل عً ارغػ
*)352
. ه #ذ! الخالا أخكاـ الجعاد جف 437إل " 442
هًحب تعاهر ال!طأ ه حا ب الجدًف ل عًكع غمػ الػدااف غػبء إإظػات ذلػؾ عهكػا لمكعاغػد
7
الػاجػا .هػوذا لػـ ًكػػف #ػاؾ !طػأ جػف حا ػػب الجػدًف ل ظػأف كػاف غػػدـ الت وًػذ أع التػأ!ر هًػ" راحػػػا
لسظب أح ظ ْ ًد ل" هً" ل هٓ ًمتزـ ظالتػعًض*.)353
77
كجػ ػػا ًحػ ػػب أًضػ ػػا ت ػ ػعاهر الضػ ػػرر ْسػ ػػتخكاؽ الشػ ػػرط الح ازا ػ ػ ل عاْ هػ ػػٓ ًحػ ػػعز لمػ ػػدااف
الجطالظا ظ" .ع#ذا #ع جا رت غمً" رػراخا الجػادة 3/446إذ قػررت أ ػ" "ْ ًكػعف التػػعًض
3
اْتواق جستخكا إذا أإظت الجدًف أف الػدااف لػـ ًمخكػ" أغ ضػرر" .عجإػاؿ ا توػاء الضػرر أف ًتوػؽ
10
ه غكػد ظًػع غكػار ل جػإٓ ل غمػ شػرط ح ازاػ خػاؿ غػدـ سػداد الجشػترغ الػإجف كػاجٓ هػ تػارً
جخددل هوذا لـ ًؼ الجشترغ ظالإجف ه #ذا التارً ل هٓ ًكعف لمظااع أف ًطالب ظالشػرط الح ازاػ
62
إذا أإظت الجشترغ أف قًجا الػكار قد ارتوػت ظجا ًػدؿ أع ًزًد غم قًجا الشرط الحزاا *.)354
غم أ " !ٓها لمكاغدة الػاجا الت تكض ظعقعع غبء إإظات الضرر غم غاتؽ الدااف
40
طػاؽ الشػرط الح ازاػ -عقػعع الضػرر لمػدااف ظجحػرد إ!ػٓؿ الجػدًف ل هكد اهترض الجشرع – هػ
ظالت ازجػػ" ل عأف جػػدا! ًت اسػػب ج ػػع قًجػػا الشػػرط الح ازا ػ ل عظالت ػػال ْ ًكمػػؼ الػػدااف ظوإظػػات #ػػذا
40
الضرر .ػًر أف #ذا اْهتراض ًكظػؿ إإظػات الػكػس هًحػعز لمجػدًف أف ًإظػت أف الػدااف لػـ ًرػظ"
أغ ضرر .هالشرط الحزاا عاف لـ ًستظػد شػرط الضػرر ل إْ أ ػ" ً كػؿ غػبء إإظػات #ػذا الشػرط
30
*ٝ )131حُٔٞحى حُٔ٘خٍ اٌُٜخ ًظ٘خ ٍٝرؼٜ٠خ َٗ ١ٝحُوطمؤ ٝحُ٠مٍَ ٝػاهمش حُٔمززٌش * ّ ًٝ . ) 216ٝ 215ميهَ كٌٜمخ أً٠مخ
حُظؼيًَ حئطلخهُ ٠وٞحػي حُٔٔجٌُٞش * ّ ًٝ . )214ظ٘خ ٍٝرؼٜ٠خ َٗ ١حؤػٌحٍ* ّ . ) 221 – 215
*ٝ )131هي ه ٠٠رؤًٗ٘ " ٚظَ ١ئٓظلوخم حُظؼ ًٞٞػٖ ػيّ حُظ٘لٌٌ أ ٝحُظؤهٌَ ك ٠ط٘لٌٌٝ ٙؿٞى هطمؤ ٓمٖ حُٔميًٖ ٝ ،ئ ًـ٘م٠
ػٖ طٞحكَ ٌٛح حَُ٘ ١إٔ ًٌ ٕٞحُظؼٓ ًٞٞويٍح ك ٠حُؼوي ،إٓ ٛمٌح حُظوميًَ ُمٌْ ٛم ٞحُٔمزذ كم ٠حٓمظلوخم حُظؼم، ًٞٞ
ٝاٗٔخ ً٘٘ؤ حُلن ك ٠حُظؼ ًٞٞػٖ ػيّ ط٘لٌمٌ حئُظمِحّ أ ٝحُظمؤهٌَك ٠حُظِحٓمٗ " ٚومٓ ٞميٗ 1646/ 1/ 25 ٠حُٔـٔٞػمش
ّ . 355 ٙ 31
*ٝ )132هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤًٗ " ٚـذ ئٓظلوخم حُظؼ ًٞٞحئطلخهٍَٟٝ ٠س طٞحكَ ًٍٖ حُ ٍَ٠كم ٠ؿخٗمذ حُميحثٖ ٝ ،أٗم ٚاًح
أػزض حُٔيًٖ حٗظلخء حُٓ ٍَ٠و ٢حُـِحء حَُٔ٘ٗ " ١ٝو 1645/ 12/ 31 ٞحُٔـٔٞػش ّ .5414ٙ 26
*ٝ )133هي ه ٠٠رؤٕ " ٓئى ٟكٌْ حُٔمخىس ٓ 224مٖ حُومخٗ ٕٞحُٔميٗ ٠حُومخ ٙرمخُظؼ ًٞٞحئطلمخهٛ ٠مٝ – ٞػِمٓ ٠مخ ؿمَ ٟرمٚ
ه٠خء ٌٙٛحُٔلٌٔش – أٗٓ ٚظٝ ٠ؿي َٗ ١ؿِحث ٠ك ٠حُؼوي ،كبٕ طلون ٓؼَ ٌٛح حًَُ٘ ١ـؼَ حُٝ ٍَ٠حهؼمخ كم ٠طوميًَ
حُٔظؼخهيًٖ ،كا ًٌِق حُيحثٖ حُيحثٖ ربػزخطٝ ، ٚاٗٔخ ًومغ ػِم ٠حُٔميًٖ ػمذء اػزمخص إٔ حُ٠مٍَ ُمْ ًومغ ،أ ٝإٔ حُظؼمًٞٞ
ٓزخُؾ كٌ ٚاُ ٠ىٍؿش ًزٌَس " ٗوٓ ٞيٗ 1656/ 3 / 5 ٠حُٔـٔٞػش ّ. 411 ٙ 41
62
ْستخكاؽ الشػرط الح ازاػ ل عذلػؾ جػا لػـ ًكػف #ػاؾ اتوػاؽ غمػ أف ًتخجػؿ الجػدًف تظػػا الخػادث
الجواحئ أع الكعة الكا#رة ل هًكعف جإؿ #ذا اْتواؽ رػخًخا ظاغتظػار! اتواقػا غمػ تشػدًد الجسػاعلًا
*ـ. )356*)3/ 439
7
عهضٓ غف ضرعرة تعاهر أركاف الجساعلًا جف !طػأ عضػرر عغٓقػا سػظظًا ل هو ػ" ًحػب
77
أًضػػا ْسػػتخكاؽ الشػػرط الح ازا ػ إغػػذار الجػػدًف ه ػ اَخ ػعاؿ الت ػ ًكػػعف هً$ػػا عاحظػػا .عْ ًػتظػػر
الشرط الحزاا اتواقا ررًخا أع ضج ًا غم إغواء الدااف جف إغذار الجدًف .غم أ " ًحب أف
ًتجسؾ #ذا اَ!ًر ظت!مؼ شرط اِغذار أجػاـ جخكجػا الجعضػعع ل عْ ًحػعز لػ" إإارتػ" َعؿ جػرة
3
*)357
. أجاـ جخكجا ال كض
ػًػػر أف الجشػػرع الجرػػرغ لػػـ ًأ!ػػذ ظ$ػػذا اَرػػؿ هجػ ح الكاضػ سػػمطا عاسػػػا هػ إغػػادة
ال ظر ه جكدار الشرط الحزاا ل خًث أحاز ل" !وض" أع زًادت" ه أخعاؿ جػً ا .
40
الجادة 446إذ قضت ظأ " "ًحعز لمكاض أف ً!وض #ذا التػعًض إذا أإظػت الجػدًف أف التكػدًر
كاف جظالؼا هًػ" إلػ درحػا كظًػرة ل أع أف اْلتػزاـ اَرػم قػد وػذ هػ حػزء ج ػ"" .عهػ ضػعء #ػذا
ال ص هو " ًحعز لمكاض أف ً!وض قًجا الشرط الحزاا ه خالتًف:
–1إذا أثبىىىت المىىىدين أن ت!ىىىدير الشىىىرط الحزااىىىى كىىىان مبالؼىىىا فيىىىو إلىىىى درحىىىة كبيىىىرة
*م :)2/224ذلؾ أف الجظالؼا ه تكدًر قًجػا الشػرط الح ازاػ ت!ػرج ظػ" غػف خػدعد عظًوتػ" هػ
أ ػػ" تػػػعًض اتوػػاق لًرػػظح ت$دًػػدا جالًػػا .عًظػػرر حػعاز !وػػض الشػػرط الح ازاػ هػ #ػػذ! الخالػػا ل
ظػػأف الجظالؼػػا هػ تكػػدًر قًجتػػ" قػػد ت طػػعغ غمػ ػمػػط هػ التكػػدًر عقػػع هًػػ" الجتػاقػػداف ل أع ضػػؼط
عقع غم الجدًف هكظؿ – جضط ار – شرطا جحخوا ظ" ل كجا قد تكعف ستا ار ِ!واء هعااد رظعًا إذا
*ٝ )134ط٘ ٚػِ ٠أًٗ " ٚـ ُٞحئطلخم ػِ ٠إٔ ًظلَٔ حُٔيًٖ طزؼش حُلخىع حُٔلخؿت ٝحُوٞس حُوخَٛس ".
*ٝ )135هي ه ٠٠رؤٗ " ٚاًح ًخٕ حُطخػٖ ُْ ًظٔٔي أٓخّ ٓلٌٔش حُٟٔٞٞع رؼيّ حٓظلوخم حُظؼ ًٞٞحئطلخه * ٠حَُ٘ ١حُـِحث٠
) ُظوِق َٗ ١حؤػٌحٍ ،كا ًـ ُٚ ُٞحُظٔٔي آَٓ ٍٝس أٓخّ ٓلٌٔش حُ٘و ٞرٌٜح حُٔمزذ حُمٌُ ٟمْ ًٔمزن ػَٟم ٚػِم٠
ٓلٌٔش حُٟٔٞٞع " ٗوٓ ٞيٗ. 1461ٙ 16ّ 1665 /12/ 5٠
63
كاف جخؿ اْلتزاـ دهع جظمغ جػف ال كػعد .عل$ػذا هػوف لمكاضػ أف ً!وػض جػف قًجػا الشػرط الح ازاػ
لًػًد الت اسب ظًف الضرر عجظمغ التػعًض*.)358
الحزاػ هػ #ػذ! الخالػا ظػأجرًف :اَعؿ أف
ا عًتكًد تد!ؿ الكاضػ لت!وػًض قًجػا الشػرط
7
تكعف #اؾ زًادة "ظدرحا كظًرة" ل هالزًادة الًسًرة ْ ت!عل" #ػذ! السػمطا ل عا جػا #ػ الزًػادة ػًػر
77
أف الكاض خًف ً!وض قًجا الشرط الح ازاػ هو ػ" ْ ًرػؿ هػ ذلػؾ إلػ الخػد الجكظعلا .عالإا
الذغ ً$در جػ" قًجا #ذا الشرط ل ه$ع ْ ً زؿ ظ" إلػ الخػد الػذغ ًحػمػ" "جسػاعًا" لمضػرر*)359ل
عا جا إل الخد الذغ ًحػم" "جت اسظا" جػ" ل عذلؾ خت ًظك ِرادة الجتػاقدًف رػًب هػ تخدًػد
3
قًجا الشرط الحزاا ل عخت تظؿ ل$ذا الشػرط قًجتػ" هػ خػث الجػدًف غمػ ت وًػذ الت ازجػ" ل خًػث
10
ًترعر أف ًكعف الجدًف ل قد قظؿ جكدجا ل ظاْتواؽ غم الشرط الحزاا ل أف تزًد جساعلًت" غ د
. *)35:
اِ!ٓؿ ظالتزاج" غم الخد الذغ تكض ظ" الكعاغد الػاجا
62
عتكػدًر جػػا إذا كا ػػت الزًػػادة ظسػػًطا أع جظالؼػػا هً$ػػا إلػ درحػػا كظًػرة جسػػألا عاقػػع ل ًتجتػػع
*;)35
.عتتػمػػؽ سػػمطا الكاض ػ هً$ػػا ظسػػمطا تكػػدًر جطمكػػا ْ ً!ضػػع هً$ػػا لرقاظػػا جخكجػػا ال ػ كض
40
الكاض ه #ذا الشأف ظال ظاـ الػاـ ل هًكع ظاطٓ كؿ اتواؽ غم جا ً!الو$ا *ـ . )5/ 446
عًٓخػػظ أ ػػ" ًتػػػًف !وػػض الشػػرط الح ازاػ الػػذغ ً!وػ عراء! هعااػػد رظعًػػا – خػػًف ًكػػعف
40
الجكػرر ل$ػذ! الوعااػد ع#ػع. < 9 جخؿ اْلتزاـ دهػع جظمػغ جػف ال كػعد – إلػ الخػد اَقرػ الكػا ع
كجػا ًجت ػع غمػ الػدااف – ظدا#ػػا -أف ًطالػب ل هػعؽ جػا اغتظػػر شػرطا حزااًػا ل ظالوعااػد الكا ع ًػػا
30
*)362
.عْ ًكعف ه ذلؾ !رعج جػف الكاضػ غمػ إرادة الحزاا ل عذلؾ ظ سظا جا وذ جف اْلتزاـ
*)363
. الطرهًف
كجػا ًجكػػف أف ًجتػػد خكػـ #ػػذ! الخالػػا أًضػػا إلػ الوػػرض الػػذغ عضػع هًػػ" الشػػرط الح ازاػ
7
كتػعًض غف التأ!ًر ه الت وًذ ل ظخث ًتـ !وض" ظ سظا جا وذ جف اْلتزاـ هػ الجعغػد الجتوػؽ
77
غمً" دعف تأ!ًر ل عذلؾ جراغاة لمت اسب ظًف التػػعًض عالضػرر الػذغ لخػؽ الػدااف جػف اِ!ػٓؿ
*)364
. ظالت وًذ
سمطة ال!اضى فى زيادة يمة الشرط الحزااى : *)47
3
ًحعز لمكاض أف ًزًد ه قًجا الشرط الحزاا عهكا لجا رػت غمًػ" الجػادة 447جػد
10
الت تكض ظأ " " إذا حاعز الضػرر قًجػا التػػعًض اْتوػاق هػٓ ًحػعز لمػدااف أف ًطالػب ظػأكإر
جػػف #ػػذ! الكًجػػا إْ إذا أإظػػت أف الجػػدًف قػػد ارتكػػب ػشػػا أع !طاػػا حسػػًجا" .ه $ػػاؾ خالتػػاف ه ػ
62
ضعء #ذا ال ص لزًادة الشرط الحزاا :
– 1إذا أثبت الداان الؼش أو ال;طب الحسيم فى حانب المدين :عغمػا ذلػؾ أف الشػرط
40
الحزاا ال ً طعغ غم تػعًض أقؿ جف قًجا الضرر العاقع هػٓ ل #ػع جػف قظًػؿ اْتوػاؽ غمػ
الت!وًؼ جف الجساعلًا أع اِغواء ج $ا ل عجإػؿ #ػذا اْتوػاؽ ًكػعف حػاا از ل عهكػا لمجػادة 4/ 439
40
*)365
.عل$ذا هوذا أإظػت الػدااف أف ل جا لـ ًكف #اؾ ػش أع !طأ حسًـ جف حا ب الجدًف جد
إ!ٓؿ الجدًف ظالتزاج" كاف اشاا غف ػش أع !طأ حسًـ جػف حا ظػ" ل هو ػ" ًحػب الرحػعع غ داػذ
30
إل ػ الكاغػػدة الػاجػػا الت ػ تكض ػ ظػػأف التػػػعًض ًكػػعف غم ػ قػػدر الضػػرر ل إذ ْ ًرػػح أف ًوً ػد
الجدًف ل الذغ ً!رج غم جكتضًات خسف ال ًا ل جف الشرط الحزاا الذغ ً طعغ غمػ ت!وًػؼ
أع إغوػػاء جػػف الجسػػاعلًا # .ػػذا هضػػٓ غػػف أف الػػدااف لػػـ ًػػد!ؿ ه ػ خسػػاظ" – غ ػػد اْتوػػاؽ غم ػ
الشرط الحزاا – ػش الجدًف أع !طا" الحسًـ *.)366
علكػػف ً ارغػ أف زًػػادة قًجػػا الشػػرط الح ازاػ هػ #ػػذ! الخالػػا ْ تكػػعف إْ إذا كػػاف الؼػػش
أعال!طأ الحسًـ رػاد ار غػف الجػدًف ش!رػًا ل أجػا إذا عقػع ذلػؾ جػف أشػ!اص ًسػت!دج$ـ الجػدًف
ه ت وًذ التزاج" ل هٓ ًحػعز زًػادة قًجػا الشػرط الح ازاػ ل عذلػؾ عهكػا لجػا #ػع جكػرر ظػ ص الجػادة
7
جف حعاز اْتوػاؽ غمػ ت!وًػؼ الجسػاعلًا أع اِغوػاء ج $ػا غػف الؼػش أع ال!طػأ 4/ 439جد
77
الحسًـ الذغ ًكع جف تاظػ الجدًف.
–2إذا أثبت الىداان أن يمىة الشىرط مىن التقاىىة بخيىث ال تتناسىب مىء يمىة الضىرر
الىىىذى أصىىىابو :هوػ ػ #ػػذ! الخال ػػا ًك ػػعف الش ػػرط الح ازاػ ػ ظجإاظ ػػا إغو ػػاء – ػً ػػر جظاش ػػر -ج ػػف
3
الجسػػاعلًا .عْ ًكو ػ ه ػ #ػػذ! الخالػػا أف تكػػعف قًجػػا الشػػرط الح ازا ػ قمًمػػا خت ػ ًتػػد!ؿ الكاض ػ
.ع#ذا الخكـ إاظت طظكا
10
*)367
ظالزًادة ل ظؿ عْ خت قمًما حدا ل عا جا ًمزـ أف تكعف شظ" جػدعجا
لمجادتًف 447ع 4/439الجتكدجتًف .
62
عًٓخػػظ أ ػػ" ْ ًحػػعز اْتوػػاؽ غمػ ج!الوػػا خكػػـ الجػػادة 447ظاْتوػػاؽ غمػ غػػدـ حػعاز
زًادة قًجا الشرط الحزاا ل لج!الوا #ػذا اْتوػاؽ لم ظػاـ الػػاـ ل عذلػؾ ظاغتظػار #ػذا الػ ص جحػرد
40
تطظًؽ لمجادة 4/ 439هًكتو ظخكـ #ذ! اَ!ًرة ل خًث لـ ًػرد ظالجػادة # 447ػذا الخكػـ ل ذلػؾ
!ٓها لمجادة 446ه شأف ت!وًض الشرط الحزاا .
40
المطمب الثالث
التأويض ال!انونى *القوااد )les intéréts
30
– 3هوعااػػد التػػأ!ًر إذف #ػ الوعااػػد الجسػػتخكا كتػػػعًض غػػف التػػأ!ًر ه ػ ت وًػػذ الت ػزاـ
ظجظمغ جف ال كعد غف اَحؿ الجخدد لعهاا"ل ع #تػرؼ أًضا ظالوعااد التأ!ًرًا.
عالوعااػػد التأ!ًرًػػا قػػد تكػػعف اتواقًػػا conventionnelأع قا ع ًػػا . légalهػػوذا اتوػػؽ الطرهػػاف
7
غمػ هااػػدة تػػأ!ًر ل ع#ػػع الؼالػػب خًػػث ًكػػعف الػكػػد #ػػع جرػػدر اْلتػزاـ ل هو ػػ" ًتػػػًف العهػػاء ظ$ػػا
77
خػػاؿ تػػأ!ر الجػػدًف ه ػ العهػػاء ظجظمػػغ الػػدًف ل عتسػػرغ الوااػػدة جػػف ًػػعـ اْسػػتخكاؽ ظالسػػػر الػػذغ
ًخدد! الطرهاف ل ظشرط أْ ًتحاعز #ػذا السػػر الخػد اَقرػ الػذغ ًخػدد! الكػا عف لموااػدة ل ع#ػع
.<9أجػػا إذا ل ػػـ ًخ ػػدد الطرهػػاف هاا ػػدة تس ػػتخؽ كتػػػعًض غ ػػف الت ػػأ!ًرل هػػٓ ًخ ػػعؿ #ػػذا دعف أف
3
ًطالب الدااف ظ$ذ! الواادة – رػـ غدـ اْتواؽ – عتسرغ الوااػدة هػ #ػذ! الخالػا ظالسػػر الكػا ع
10
* < 6ه الجسااؿ الجد ًا ع <7ه الجسااؿ التحارًا) ععهكا لمشرعط الت عضػ$ا الكا عف .
– 4أجا هعااد اْستإجار ه $ل كجا تكدـ ل تجإؿ جكاظؿ أع إجف اْ تواع ظجظمغ جف ال كعد
62
!ػػٓؿ أحػػؿ جػػػًف ل عجإال$ػػا الوعااػػد التػ تسػػتخؽ هػ غكػػد الكػػرض ظًػػر ا توػػاع الجكتػػرض ظجظمػػغ
الكرض !ٓؿ اَحؿ الجتوؽ غمً" .عكذلؾ الوعااد الت تستخؽ ه الظًع ظالتكسًط كجكاظؿ لُحػؿ
40
الجج عح لمجشترغ .عكجا #ع عاضح هوف #ذ! الوعااد – ع!ٓها لوعااد التأ!ًر – ْ رما ل$ا ظوكرة
التػعًض ل هاستخكاق$ا لًس تًحا تأ!ر الجدًف ه العهاء ظالتزاج" ل ذلػؾ أف جحػاؿ تطظًك$ػا #ػع
40
الوترة الساظكا غمػ خمػعؿ اَحػؿ ظاغتظار#ػا جكػاظٓ ل$ػذا اَحػؿ ل هػ خػًف أف جحػاؿ تطظًػؽ هعااػد
التأ!ًر #ع الوترة التالًا غم خمعؿ اَحؿ الجخدد لمعهاء ظاْلتزاـ .
30
*)369
ظاغتظار #ػػا عًسػػج ال ػػظػض #ػػذا ال ػػعع ج ػػف الوعاا ػػد ظالوعااػػد التػعًض ػػًا أع الػعض ػػًا
غعضا غف خرجاف الدااف جػف جالػ" طػعاؿ هتػرة اَحػؿ الجج ػعح لمجػدًف ل علكػف #ػذ! التسػجًا تإًػر
الػػدقًؽ ل عل$ػػذا وضػػؿ تسػػجًت$ا ال!مػػط ظً $ػػا عظػػًف الوعااػػد التأ!ًرًػػا الت ػ #ػ تػػػعًض ظػػالجػ
*)36:
.ع#ذا ال عع جف الوعااد ْ ًكعف إْ اتواقًا ل عجػف إػـ ه$ػ ْ تسػرغ إْ إذا ظوعااد اْستإجار
اشػػترط$ا الجتػاقػػداف ل هػػوف لػػـ ًشػػترطا#ا كػػاف الػػدًف ظػػدعف هااػػدة .عهػ #ػػذا تكضػ الجػػادة 764
ظأف" غم الجكترض أف ًدهع الوعااد الجتوؽ غمً$ا غ د خمعؿ جعاغًد استخكاق$ا هوذا لـ ًكف جد
#اؾ اتواؽ غم هعااد اغتظر الكرض ظؼًر أحر" .
* )144ؿاٍ ارَحًٌٜٔٔٝ . 56 ٙ ٌْٛخ حُزؼ ٞحٍهَ رآ " كٞحثي ٓوخرَ حئٗظلخع " ؿٔخٍ ًُ ٠ر٘ي. 361
*ًُٝ )145ي ػِ ٠حَُؿْ ٖٓ إٔ حُيًٖ حٌُ ٟطٔظلن ػ٘ ٚئ ًٌ ٕٞىحثٔخ ُآظؼٔخٍ ،كؤكٌخٗخ ًٌُ ٕٞآظٜاى ٓٝ ،غ ٌٛح كمٌٌٖٔ
حُو ٍٞإ حُيحثٖ ًٔظؼَٔ ٓخُ ٚرزوخث ٚكًٓ ٠ش حُٔيًٖ ً٘ظلغ رٓ ٚوخرَ ٓخ ًيكؼ ٖٓ ٚكخثيسًٝ .ؤهٌ ر ٌٜٙحُظٌٔٔش :حُزيٍح ٟٝر٘مي
64 ٙ 44؍ َٓ ٍٝر٘ي 46
67
عت!ضع هعااد اْسػتإجار ل شػأ $ا شػأف هعااػد التػأ!ًر ل لمكًػعد ال!ارػا ظالسػػر اَقرػ
ع#ع . < 9 الكا ع
ع !مص ججا تكدـ إل أف جردر تخدًد الوااػدة قػد ًكػعف #ػع اْتوػاؽ ل عخً اػذ قػد تكػعف
7
الوعااد تأ!ًرًػا أع اسػتإجارًا .عقػد ًكػعف جرػدر تخدًػد#ا #ػع الكػا عف ل ع#ػذ! ْ تكػعف إْ هعااػد
77
تأ!ًرًا .ع#ذ! اَ!ًرة #الت تكترر دراست ا غمً$ا ظاغتظار#ا تػعًضا . dommages-intérêts
ت!سيم : *)49
كسـ دراست ا لموعااد التأ!ًرًا إل هرغًف ت اعؿ هً$جا شرعط استخكاق$ا*هرع أعؿ) عسػر
3
الواادة عالكًعد العاردة غم استخكاق$ا.
الجكػػدار عق ػت الطمػػب عتػػأ!ر الجػػدًف ه ػ العهػػاء ظػػ" ل كػػاف جمزجػػا ظػػأف ًػػدهع لمػػدااف غم ػ سػػظًؿ
الجسػػااؿ الجد ًػػا ع!جسػػا هػ الجااػػا هػ التػػػعًض غػػف التػػأ!ر هعااػػد قػػدر#ا أرظػػػا هػ الجااػػا هػ
40
الجطالظػػا الكضػػااًا ظ$ػػا ل إف لػػـ ًخػػدد اْتوػػاؽ أع الجسػػااؿ التحارًػػا .عتسػػرغ الوعااػػد جػػف تػػارً
الػرؼ التحارغ تارً!ا آ!ر لسرًا $ا .ع#ذا كم" جا لـ ً ص الكا عف غم ػًر! ".
30
غم أ " " ْ ًشترط ْستخكاؽ هعااد التأ!ًر قا ع ًا كا ت كجا ت ص الجادة 44:جد
أع اتواقًا أف ًإظت الدااف ضر ار لخك" جف #ذا التأ!ًر " .
عجػػف #ػػذًف ال رػػًف ًتظػػًف أف #ػػاؾ أرظػػػا شػػرعط ًحػػب تعاهر#ػػا لس ػرًاف هعااػػد التػػأ!ًر
الكا ع ًػػا #ػ – 3 :أف كػػعف ظرػػدد الت ػزاـ ظػػدهع جظمػػغ جػػف ال كػػعد – 4.أف ًكػػعف اْلت ػزاـ جػمػػعـ
الجكدار غ د الطمب – 5 .أف ًتأ!ر الجدًف ه العهاء ظاْلتزاـ – 6 .أف ًطالب الدااف ظالوعادئ
التأ!ًرًا جطالظا قضااًا .
عجف اخًا أ!رغلْ ًشترط ْستخكاؽ هعااد التأ!ًر أف ًإظت الدااف خرعؿ ضرر ل".
الشرط األول – التزام بدفء مبمغ من الن!ود : *)51
سظؽ أف ذكر ا أف الوعااد ل ظعح" غاـ ل ْ تستخؽ إْ غف التزاـ جخم" جظمغ جف ال كػعد .
هالػظرة #ظجخؿ اْلتزاـ أًا كاف جردر! .هكد ًكعف جردر اْلتػزاـ غكػدا ككػرض أع ظًػع .عقػد
ًكعف جردر! غجٓ ػًر جشػرعع كتػػعًض غػف هػػؿ ضػار .كجػا قػد ًكػعف جرػدر اْلتػزاـ غجػٓ
68
اهػا كاْلتزاـ ظرد ػًر الجستخؽ إذا كاف جا دهع ظؼًر خؽ جظمؼا جف ال كعد .عقػد ًكػعف جرػدر!
الكا عف كاْلتزاـ ظال وكا إذا قدرت ظجظمغ جف ال كعد .
الشرط الثانى – التزام مأموم الم!دار و ت الطمب : *)52
7
عقد رت غم ذلؾ رراخا الجادة 448سالوا الذكر .عْ ًكرد ظ$ذا الشرط أف ًكعف
77
الدًف !الًا جف ال زاع عقت الجطالظا الكضااًا ل إذ لًس جف الج طكػ أف ًكػعف #ػذا #ػع جكرػعد
الجشػػرع ل َف الك ػػعؿ ظ ػػذلؾ ًػ ػ أف سػػرًاف الوعاا ػػد سػػًكعف ر #ػػا ظجخ ػػض جشػػًاا الج ػػدًف ال ػػذغ
*;)36
. ًستطًع الخًمعلا دعف سرًاف #ذ! الوعااد ظجحرد الج ازغا ه الدًف ل علع ه حزء ج "
3
كجا ْ ًترعر أف ًكعف الجكرعد جف #ذا الشرط تخدًد الدااف لجكدار الدًف ه رخًوا
. *)373
10
ل َف سرًاف الوعااد ل ه #ذ! الخالا ل سًكعف ر #ا ظجخض جشًاا الدااف
عالجكرعد ل خكًكا ل جف #ذا الشرط أف ًكعف تخدًد جكدار الدًف قااجا غمػ أسػس إاظتػا
*)372
دغعا!
62
ْ ًظك ػ لكاض ػ الجعضػػعع جػ$ػػا سػػمطا عاسػػػا ه ػ #ػػذا التكػػدًر .عه$ػػـ الشػػرط غم ػ #ػػذا ال خػػع
ًتوؽ جع جا تكض ظ" اغتظارات الػدالا ل َف غدـ عحعد #ذ! اَسس – عقت الجطالظػا – ًحػػؿ
40
تك ػػدًر ال ػػدًف ظً ػػد الكاضػ ػ ل عخً ا ػػذ ًك ػػعف ج ػػف اِحخ ػػاؼ ظالج ػػدًف أف تس ػػرغ الوعاا ػػد ج ػػف عق ػػت
الجطالظا ل إذ ْ ًد ل" ه تخدًد #ذا العقت ل عا جا ً ظؼ أف ًظدأ سرًاف الوعااػد جػف ًػعـ رػدعر
40
الخكـ ه الدغعغ ل ظاغتظار! الًعـ الذغ أرظح الدًف هً" جػمعـ الجكدار .
عغم #ذا ًػد دً ا جػمعـ الجكدار لكًاج" غمػ أسػس إاظتػا ل عجػف إػـ تسػرغ غمًػ" الوعااػد
30
جف عقت الجطالظا ل دًف الإجف ه غكػد الظًػع ل عدًػف اَحػرة هػ غكػد اًِحػار ل عجكاظػؿ اِحػازة
الس ػ عًا ل عجكاهػػأة $اًػػا ال!دجػػا ل عالجظمػػغ الجعر ػ ظػػ" عالػػذغ اسػػتخؽ هػػػٓ لمجعر ػ لػػ" ظعهػػاة
الجعرػ ل ختػ علػػع كا ػػت التركػػا التػ ً وػػذ الجعرػ ظػػ" جػػف إمإ$ػػا ػًػػر جػمعجػػا الجكػػدار غمػ
عحػػ" قػػاطع* .)374هوػ #ػػذ! اَجإمػػا ت خرػػر سػػمطا الكاضػ هػ تكرًػػر خكًكػػا الػػدًف هػ ضػػعء جػػا
ًكدـ إلً" جف أدلا عجا ًإظت لدً" جف ادغاءات الطرهًف ل دعف أف ًتد!ؿ ه تػًًف جكدار الدًف.
عغمػ الػكػػس جػػف ذلػػؾ ْ ًػػػد دً ػػا جػمػػعـ الجكػػدار ل عجػػف إػػـ ْ تسػػرغ الوعااػػد ظشػػأ " إْ
*)375
ل اْلتزاـ ظالتػعًض غف الػجؿ ػًر الجشرعع ل كجا ه خالا الضرر جف ًعـ ردعر الخكـ
ال احـ غف خادث سًارة ل خًث سمطا قاض الجعضعع العاسػػا هػ التكػدًر ل !ارػا هػ ضػعء
7
جا ًضػ" ه اغتظار! جف " ظرعؼ جٓظسا " عهكا لمجادة 392جػد .عغمػ أغ خػاؿ هػوف الػدًف
77
ػًػػر جػم ػعـ الجكػػدار جت ػ كػػاف تكػػدًر التػػػعًض هًػػ" جترعكػػا لجطمػػؽ سػػمطا الكاض ػ ل أًػػا كػػاف
طاؽ الػكد أع ػًر! . جردر #ذا التػعًض ل أغ سعاء ه
عجت ػ كػػاف الػػدًف جسػػت دا إل ػ أسػػس إاظتػػا ظاتوػػاؽ الط ػرهًف ل هو ػػ" ًكػػعف جػمػػعـ الجكػػدار
3
*)376
. عقت الطمب ل علع ازع الجدًف ه جكدار!
تًحػػا ل هػػوف تػػأ!ر! ه ػ ت وًػػذ الت ازجػػ" غػػف #ػػذا اَحػػؿ ًت ػعاهر ظػػ" ال!طػػأ ل ع#ػػع شػػرط اسػػتخكاؽ
التػعًض .
40
عاذا كػػاف تػػأ!ر الجػػدًف ه ػ العهػػاء ظدً ػػ" ًػتظػػر !طػػأ ه ػ خػػد ذاتػػ" ل إْ أف #ػػذا ال!طػػأ
*)377
. ً تو جت إظت أف #ذا التأ!ًر راحع إل سظب أح ظ ْ ًد ل" هً"
30
*ٝ )153حُلَ٘ٛ ٝخ إٔ حُٔ * ٍَٝ٠حُيحثٖ ) هي ١خُذ رخُلٞحثمي ٓمغ حُٔطخُزمش رمخُظؼ . ًٞٞأٓمخ اًح ُمْ ًٌمٖ همي ١خُمذ رٜمخ كظم٠
ٛي ٍٝحُلٌْ ك ٠ىػ ٟٞحُظؼ ، ًٞٞكمبٕ حُمَأ ٟهمي حهظِمق ر٘مؤٕ رميء ٓمًَخٜٗخ .كمٌٛذ ٍأ * ٟحُٔم٘ ٍٟٜٞر٘مي 515؍
حُزيٍح 111 ٙ ٟٝرخُٜخٖٓ ) اُ ٠أٗ ٚرٜي ٍٝحُلٌْ أٛزق حُيًٖ ٓؼِ ّٞحُٔويحٍ ،كٌٔظطٌغ حُٔ ٍَٝ٠إٔ ًَكغ ىػٟٞ
ؿيًيس رخُلٞحثي ،كظٔظلن ٖٓ طخًٍن ٍكغ ٌٙٛحُيػ . ٟٞرٌ٘ٔخ ًٛذ ٍأ ٟآهَ – ٌَٗٔ اٌُ * - ٚحٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي ٙ 56
ٛٝ 141خٖٓ ) 2اُ ٠إٔ حُلٞحثي طَٔٛ ًّٞ ٖٓ ٟي ٍٝحُلٌْ كم ٠ىػم ٟٞحُظؼم ًٞٞى ٕٝكخؿمش اُمٓ ٠طخُزمش ه٠مخثٌش
رٜخ ٝئ ُإػٌحٍ ،إٓ حؤػٌحٍ ئ ًـذ ُِٔطخُزش رخُظؼ ًٞٞػٖ حُؼَٔ ؿٌَ حَُٔ٘ٝع .
*ٝ )154ططزٌوخ ٌُُي ه ٠٠رؤٗ " ٚكٌغ ًٌ ٕٞحُظؼٔٓ ًٞٞظ٘يح اُ ٠أْٓ ػخرظش رخطلخم حُطَكٌٖ ،رلٌغ ئ ًٌُِ ٕٞو٠خء ِٓطش
ٍكزش ك ٠حُظويًَ ،كبٗٓ ًٌٕٞ ٚؼِ ّٞحُٔويحٍ ٝهض حُطِذ ٗ ُٞٝخُع حُٔيًٖ كٓ ٠ويحٍ ، ٙاً ٌُْ ٖٓ ٗؤٕ ٓ٘خُػش حُٔيًٖ
ا١ام ًي حُو٠خء ك ٠حُظويًَ ،رَ طظَ ِٓطظ ٚحُظويًًَش ٓليٝىس ػِ ٠كْٔ حُِ٘حع ك ٠كيٝى حآْٓ حُٔظلن ػٌِٜخ ٝ .اً
ًخٕ ػوي حُظؤٌٖٓ هي ط ٖٔ٠حُظِحّ ًَٗش حُظؤٌٖٓ رخُظؼ ًٞٞػِ ٠أٓخّ حُؤٌش حُٔئٖٓ رٜخ ،كمبٕ حُلٌمْ حُٔطؼم ٕٞكٌم ٚاً
ه ٠٠رًَٔخٕ حُلٞحثي حُظؤهًٌَش ٖٓ طخًٍن حُلٌْ حٓظ٘خىح اُ ٠إٔ حُظؼ ًٞٞحُٔطخُذ ر ٚؿٌَ هخٍ ٖٓ حُِ٘حع ٓويٓخ ٝؿٌَ
ٓليى حُٔويحٍ ،كبٗ ًٌٕٞ ٚهي أهطؤ ك ٠ططزٌن حُوخٗٗ " ٕٞوٓ ٞيٗ 1646 / 6 / 14 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1352 ٙ 24
*ٌُٜٝ )155ح ه ٠٠رؤٗ " ٚاًح ًخٕ طؤهَ حُٔيًٖ ك ٠حُٞكخء ريً٘ ٚك ٠حآؿَ حُٔليى ًُ ٚؼظزَ هطؤ ك ٠كي ًحطم ، ٚائ أٗم ٚاًح ػزمض
إٔ ٌٛح حُظؤهٌَ ًَؿغ آُ ٠زذ أؿ٘ز ٠ئ ًي ُِٔيًٖ كٌ ٚحٗظلض ٓٔجٌُٞظُٔ . ٚخ ًخٕ ًُي ًٝ ،خٕ كمَ ٝحُلَحٓمش حؤىحًٍمش
ػِ ٠أٓٞحٍ ٗو ٚرٔوظ ٠٠حآَٓ ٍهْ ُ٘ٔ 135ش ًٞ 1661ؿذ – رٔـَى ٛمي ٍٝحآٓمَ رم – ٚؿمَ ًمي ًُمي حُ٘موٚ
ػٖ اىحٍس أٓٞحُٝ ، ٚأهٜٜخ ٓيحى حُظِحٓخطٝ ٚحهظ٠خء كوٞه ، ٚكبًٗ ٚظَطذ ػِ ٠كَ ٌٙٛ ٝحُلَحٓش ٝهق ًَٓخٕ حُلٞحثي
حُظؤهًٌَش – هخٌٗٗٞش ًخٗض أ ٝحطلخهٌش – ػِ ٠حُيً ٕٞحُظ ٠كَ أؿَ حُٞكخء رٜخ رؼي ٛي ٍٝهمَحٍ كمَ ٝحُلَحٓمش " ٗومٞ
ٓيٗ 1655/ 4/ 26٠حُٔـٔٞػش ّ ٝ . 664 ٙ 36أً٠خ ٗ :وٓ ٞيٗ١ 1656 / 5 / 26 ٠ؼٖ ٍهمْ 56 ّ 261م
.
71
ػاًا اَجر أف الواادة التأ!ًرًا ْ تستخؽ لمدااف إْ جف تارً الجطالظػا الكضػااًا ظ$ػا ل
!ٓها لمكاغدة الػاجا الت تكض ظظدء اختساب التأ!ًر جف تارً إغذار الجدًف .
عقػػد أإًػػر ال!ػػٓؼ ل ظشػػأف هعااػػد اْسػػتإجار ل هػ خالػػا غػػدـ سػػداد الجػػدًف لمجظمػػغ ال كػػدغ
7
الذغ اشترطت #ذ! الوعااد كجكاظؿ لٓ تواع ظ" .هذ#ب رأغ إلػ أف #ػذ! الوعااػد تتخػعؿ إلػ هعااػد
*)378
77
. تأ!ًرًا ل عتستجر ه السرًاف ل لخًف السداد ل ظ وس سػر#ا الذغ كا ت جخددة ظ" اتواقا
ع خػػف جًػػؿ جػػع رأغ آ!ػػر ًػػذ#ب إل ػ أف #ػػذ! الوعااػػد تتعقػػؼ غ ػػد خمػػعؿ أحػػؿ العهػػاء ظالػػدًف ل
عْ تستجر كواادة تأ!ًرًا إْ إذا كاف #اؾ اتواؽ جسظؽ غم ذلػؾ ل هػوف عحػد #ػذا اْتوػاؽ هو $ػا
3
ل دعف ال ظر إل السػر الذغ كاف قد تخدد غف الواادة تسرغ كواادة تأ!ًرًا ل عظسػر#ا الكا ع
#ذ! الوعااد أف ًطالب الدااف قضااًا ظأرؿ الدًف ل أع ظػظارة أ!رغ ل ظت وًذ اْلتزاـ اَرم .
هالوعااػػد التأ!ًرًػػا ْ تسػػرغ إْ جػػف عقػػت الجطالظػػا ظ$ػػا ظػػذات$ا .هًحػػب أف ًطالػػب الػػدااف
40
ظ$ا ه رخًوا دغعا! ل هوذا لـ ًطالب ظ$ا ه رخًوا دغعا! حاز طمظ$ا أإ اء ظر الدغعغ غف
طرًؽ طمػب غػارض ل عْ تسػرغ خً اػذ إْ جػف تػارً #ػذا الطمػب* .)37:عتشػدد الجشػرع الجرػرغ
30
ه ه غدـ اْكتواء ظاِغذارل عاستمزاـ الجطالظا الكضااًا ْستخكاؽ الوعااد التأ!ًرًا ًكػعـ غمػ
كراً#ػػا الجشػػرع لوكػرة الرظػػا عرػظتػػ" هػ اْظتػػػاد غ $ػػا قػػدر اِجكػػاف .ع#ػػذا جػػا رػػت غمًػػ" الجػػادة
الجطالظػػا الكضػػااًا ظ$ػػا ل إف لػػـ ًخػػدد خًػػث قػػررت أ ػػ" " عتسػػرغ الوعااػػد جػػف تػػارً 448جػػد
اْتواؽ أع الػرؼ التحارغ تارً!ا آ!ر لسرًا $ا .ع#ذا كم" جا لـ ً ص الكا عف غم ػًر! " .
عًتوػػرع غػػف #ػػذا الشػػرط أف الوعااػػد التأ!ًرًػػا ْ تسػػتخؽ إذا طالػػب الػػدااف ظأرػػؿ الػػدًف
*;)37
.كجػػا ْ تسػتخؽ إذا كا ػت رػخًوا الػػدغعغ ظاطمػا ل أع رهػػت الػػدغعغ عأػوػؿ الجطالظػا ظ$ػا
أجاـ جخكجا ػًر ج!ترا ل أع كاف قد اغترض سػرًاف ال!رػعجا تػرؾ أع سػكعط ل أع كا ػت قػد
ا كضت ظالتكادـ .
آمىىى أنىىو يبلخىىظ أن اسىىتخ!اق القوااىىد التب;يريىىة مىىن تىىاري :المطالبىىة بيىىا ال يتأمىىق
7
بالنظىىام الأىىام ،إذ ًحػػعز أف ًخػػدد تػػارً آ!ػػر لس ػرًاف #ػػذ! الوعااػػد ظاْتوػػاؽ أع الػػػرؼ أع ظ ػ ص
*)382
77
. الكا عف ل كررًح ص الجادة 448جد
فيحىىوز أن يتقىىق آمىىى تىىاري :آ;ىىر يبىىدأ بىىو سىىريان ىىىذه القوااىىد ػيىىر تىىاري :المطالبىىة
ال!ضااية ل كأف ًتوؽ ل ع#ػذا #ػع الؼالػب ل غمػ أف تسػرغ #ػذ! الوعااػد ل ظالسػػر اْتوػاق ل جػف
3
عقت خمعؿ أحؿ العهاء ظاْلتزاـ دعف خاحا إل إحراء آ!ر .عجإاؿ ذلؾ اْتوػاؽ هػ غكػد الكػرض
10
غم ػ أف تتخػػعؿ الوعااػػد اْسػػتإجارًا الت ػ تسػػتخؽ جػػف عقػػت شػػعء الػػدًف إل ػ هعااػػد تأ!ًرًػػا ظػػػد
خمعؿ أحؿ العهاء* .)383كجا ًحرغ الػرؼ التحارغ ه الخساب الحارغ غم استخكاؽ الوعااد جف
62
*)384
.وأ;يىىى ار ىىىد تخىىىدد تػػارً ال!رػػـ أع اِضػػاها دعف خاحػػا إل ػ جطالظػػا قضػػااًا أع إغػػذار
بأىىىض نصىىىوص ال!ىىىانون تاري;ىىىا آ;ىىىر; ،ىىىبلف تىىىاري :المطالبىىىة ال!ضىىىااية ل لسػ ػرًاف الوعاا ػػد
40
الػذغ ًكضػ ظػػدـ خػؽ الظػااع هػ الوعااػد الكا ع ًػا التأ!ًرًال كجا #ع ص الجادة 3/67:جػد
غػف الػإجف إْ "إذا أغػذر الجشػترغ أع إذا أغػذر الجشػػترغ أع إذا سػمـ الشػ ء الجظًػع عكػاف الشػ ء
40
قاظٓ أف ً تج إجرات أع إًرادات أ!رغ #ذا جا لـ ًعحد اتواؽ أع غرؼ ًكض ظؼًر!" .عجا تكضػ
ظ" الجادة 932جف عحعب رد الجعكؿ لمعكًؿ جا أ وك" ه ت وًذ العكالا الت وًػذ الجػتػاد جػع الوعااػد
30
جف عقت اْتواؽ عذلػؾ ج$جػا كػاف خػظ العكًػؿ جػف ال حػاح هػ ت وًػذ العكالػا ."...عجػا تكضػ ظػ"
الجادة 5/:22جف خؽ الكوًؿ ه " الوعااد الكا ع ًا غف كؿ جا قاـ ظدهػ" اظتداء جف ًعـ الدهع".
آدم اشتراط إثبات الضرر الستخ!اق القوااد التب;يرية: *)55
!رعحػػا غمػ الكاغػػدة الػاجػػا هػ الجسػػاعلًا الجد ًػػا الت ػ تكضػ ظضػػرعرة إظػػعت الضػػرر
ْسػػتخكاؽ التػػػعًض ل لػػـ ًشػػترط الكػػا عف ْسػػتخكاؽ الوعااػػد التأ!ًرًػػا أف ًإظػػت الػػدااف أف ضػػر ار
أراظ" جف التأ!ر ه العهاء .هالكا عف اهترض هرضا ػًر قاظؿ ِإظات الػكس*)385ل خرعؿ #ذا
*ٝ )161هي طويّ ًًَٛخ كزؼي إٔ ٜٗض ػِ ٠إٔ طَٔ ٟحُلٞحثي ٖٓ طخًٍن حُٔطخُزش حُو٠مخثٌش رٜمخ أٟمخكض " إ ُمْ ًلميى حئطلمخم
أ ٝحُؼَف حُظـخٍ ٟطخًٍوخ آهَ ًَُٔخٜٗخ ٌٛٝ .ح ًِٓ ٚخ ُْ ً٘ ٚحُوخٗ ٕٞػِ ٠ؿٌَ. " ٙ
*ٗ )161وٓ ٞيٗٓ 1645/ 2/ 26 ٠ـٔٞػش ػَٔ ؽ . 266 ٙ 4
*ٝ )162هي ه ٠٠رؤٗٓ " ٚظً ٠خٕ حُٔطؼٟ ٕٞيً ُْ ٙيع أٓخّ ٓلٌٔش حُٟٔٞٞع رٞؿٞى ػَف طـخًٍ ٟو ٠٠رٔمًَخٕ حُلٞحثمي
ٖٓ طخًٍن آهَ ؿٌَ طخًٍن حُٔطخُزش حُو٠خثٌش رخُيًٖ حآ ، ٠ِٛكبٗ ٚئ ًـ ُٚ ُٞإٔ ًظلمي ٟرٜمٌح حُؼمَف آٓ ٍٝمَس أٓمخّ
ٓلٌٔش حُ٘وٗ "ٞوٓ ٞيٗٓ 1665/ 6/ 6٠خرن حؤٗخٍس .
*ٝ )163هي ٜٗض ػٌِٛ ٠ح حئٓظؼ٘خء حُٔخىس 225اً هٍَص أٗ "ٚئ ً٘ظَ ١ئٓظلوخم كٞحثي حُظؤهٌَ هخٌٗٗٞش ًخٗض أ ٝحطلخهٌش إٔ
ًؼزض حُيحثٖ ٍَٟح ُلوٌٛ ٖٓ ٚح حُظؤهٌَ" ٝ .حٗظَٗ :وٓ ٞيٗ 1664/ 6/ 11 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 225 ٙ 15
72
الضرر جف جحرد التأ!ر ه العهاء .عجف إـ همػًس غمػ الػدااف أف ًإظػت الضػررل كجػا ْ ًحػعز
لمجػػدًف أف ً و ػ عقعغػػ" .عاهت ػراض الضػػرر ًشػػجؿ اهت ػراض عقعغ ػ" عجكػػدار! ل هػػٓ تحػػعز الجطالظػػا
ظأقؿ أع أكإر جف الواادة اْتواقًا أع الكا ع ًا إْ ه خاْت استإ ااًا كجا س رغ.
7
عًسػػرغ #ػػذا الخكػػـ غم ػ الوعااػػد التأ!ًرًػػا ظ عغً$ػػال أغ س ػعاء كا ػػت قا ع ًػػا أـ اتواقًػػا.
77
غم ػ أ ػػ" ًٓخ ػػظ أف الواا ػػدة التأ!ًرً ػػا اْتواقً ػػا تػ ػػد ظجإاظ ػػا ش ػػرط ح ازاػ ػ ل َ $ػػا تك ػػدًر جس ػػظؽ
لمتػعًض غف التأ!ًر ل عجع #ذا هٓ ًسرغ غمً$ا الكاغدة الجكررة ه الشػرط الح ازاػ ل ع#ػ أف
اهتراض الضرر ل ه #ذا اَ!ًر ل ًكظػؿ إإظػات الػكػس ل ظػأف ًإظػت الجػدًف أف الػدااف لػـ ًرػظ"
3
ضػػرر جػػف ح ػراء التػػأ!ر ه ػ ت وًػػذ اْلت ػزاـ ل عذلػػؾ لمػػت!مص جػػف قًجػػا الشػػرط الح ازا ػ ل ه$ػػذ!
10
الكاغػػدة ْ تسػػرغ ظشػػأف الوااػػدة التأ!ًرًػػا اْتواقًػػا عالتػ ْ ًحػػعز هً$ػػا وػ الضػػرر الجوتػػرض ل
. *)386
عذلؾ ظاغتظار#ا تػعًضا غف التأ!ًر
62
عغم ػػا #ػػذا اْس ػػتإ اء – أغ غ ػػدـ اش ػػتراط الض ػػرر ْس ػػتخكاؽ الوعاا ػػد التأ!ًرً ػػا # -ػ ػ
!رعرًا اْلتزاـ ظدهع جظمغ جف ال كعد ل عذلؾ لكعف ال كعد تكظؿ دااجػا اْسػتإجار ظػأغ عحػ" جػف
40
عحػػع! تعظًو$ػػا ل عجػػف إػػـ هػػوف جحػػرد تػػأ!ر الجػػدًف ه ػ العهػػاء ظالػػدًف ه ػ الجعغػػد الجتوػػؽ غمًػػ"
ًوترض دااجػا أ ػ" أرػاب الػدااف ظضػرر ًتجإػؿ هػ خرجا ػ" جػف اِهػادة ظجظمػغ الػدًف عاسػتإجار! لػع
40
* )164حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي 516؍ حُزيٍحٛ 114 ٙ ٟٝخٖٓ ؍ َٓ ٍٝر٘ي . 52
73
*)387
ظ ػ < 6هػ الجسػااؿ الجد ًػا هالوعااد التأ!ًرًا إذا كا ت قا ع ًا ل هكد خدد! الجشرع
* .)389عاذا كا ت اتواقًا هٓ ًحعز أف ًزًػد سػػر#ا *)388
ل ع < 7ه الجسااؿ التحارًا *ـ )448
غف الخد اَقر ع#ع * < 9ـ. )3/ 449
7
أجػػا الوعااػػد اْسػػتإجارًا ل ع #ػ ْ تكػػعف إْ اتواقًػػا ل كجػػا ذكر ػػا ل هًتػػرؾ تخدًػػد سػػػر#ا
77
لمطرهًف ل ظشرط أْ ًتحاعز الخد اَقر الجكرر ع#ع . < 9
عغمػ #ػذا ْ ًحػعز اْتوػاؽ غمػ سػػر لموااػدة ل أًػا كػاف عغ$ػا ل ًحػاعز الخػد اَقرػ
الجكرر قا ع ا ل ع#ع < 9جف أرؿ الدًف ل هوذا اتوؽ غم جا ًحاعز #ػذا السػػر عحػب ت!وػًض
3
سػػػر الوااػػدة الجتوػػؽ غمًػػ" إلػ #ػػذا الخػػد " عتػػػًف رد جػػا دهػػع ازاػػدا غػػف #ػػذا الكػػدر"* ـ.)3/ 449
10
عًػتظر #ذا ال ص ل ظجا أعرد! جف حزاء ل جػف أ#ػـ تطظًكػات ظرًػا ا تكػاص الػكػد ل عذلػؾ جػا لػـ
ًترتب غم جحاعزة الخد اَقر لسػر الواادة ظطٓف الػكد ظأكجم" .
62
عسدا لظػاب التخاًػؿ غمػ الخػد اَقرػ الجكػرر لسػػر الوااػدة ل هو ػ" ًخظػر غمػ الػدااف
أف ًشػػترط أغ ج ازًػػا أ!ػػرغ *كػجعلػػا أع ج وػػػا) إل ػ حا ػػب الوااػػدة إذا زادت #ػػذ! الج ازًػػا عالوااػػدة
40
*)38:
. الجتوػػؽ غمً$ػػا غمػ #ػػذا الخػػد اَقرػ ل عاغتظػػرت خً اػػذ هااػػدة جسػػتترة ل عتػػػًف !وضػػ$ا
علكف تزعؿ غما #ذا الخكـ ل عجف إػـ ًحػعز الحجػع ظػًف #ػذ! الج ازًػا عظػًف الوااػدة الجتوػؽ غمً$ػا ل
40
علع زادت غف الخد اَقر الجكرر قا ع ا ل جتػ كا ػت #ػذ! الج ازًػا ًكاظم$ػا !دجػا خكًكًػا ًؤدً$ػا
30
*ٝ )165حُؼِممش كمم ٠طمم ٠ُٞحُٔ٘ممَع ر٘لٔممُ ٚظليًممي ٓممؼَ حُلخثمميس ٝػمميّ طممَى ًُممي ُِو٠ممخء ٛ ،مم ٠طلممخى ٟحُظؼوٌمميحص حُؼٌِٔممش حُظمم٠
طٜمخكذ ٛمٌح حُظوميًَ ،كٌمغ ًظلمخٝص حُ٠مٍَ حُمًٌ ٟظَطمذ ػِم ٠طمؤهٌَ حُٞكمخء رخُميًٖ ٓمٖ ىحثمٖ ٍهمَ ٛٝ ،مٓ ٞمخ ىػممخ
حَُٔ٘ع اُ ٠كْٔ حآَٓ ٝطـٌ٘ذ حُو٠خء ٓ٘لش ٌٙٛحُظؼوٌيحص ًُٝ ،ي ػٖ ًَ١ن حُظويًَ حُـِحك ٌُٜٙ ٠حُلخثيس .
*ٝ )166ك ٠طليًي حُٜلش حُٔيٌٗمش أ ٝحُظـخًٍمش ً ،مٌٛذ حُمَأ ٟحُٔمخثي * حُٔم٘ ٍٟٜٞر٘مي 512؍ ًُم ٠ر٘مي 363؍ ػزمي حُمٞىٝى
ًلٌ ٠ر٘ي 35؍ ط٘خؿ ٞر٘ي ) 314اُ ٠إٔ حُؼزَس ٠ٛرخُٔيًٖ ًٌٛٝ ،ذ ٍأ ٟػخٕ * ٓلٔي ًخَٓ َٓٓم ، ٠حُؼومٞى حُٔٔمٔخس
) 324 ٙ 1646اُ ٠حئػظيحى رطزٌؼش حُؼَٔ حٌُ ٟحٓظويّ كٌٓ ٚزِغ حُيًٖ ،رَ٘ ١ػِْ حُيحثٖ رمٝ ، ٚائ كٌلظمَ ٝكم٠
حُيًٖ أٗ ٚطـخٍٓ ٟخ ىحّ حُٔيًٖ طخؿَح ًٝ .ؼ ٍٞحُزؼ * ٞرَٛخّ ػطخ ، ౫ಋأٓخٌٓخص ٗظًَش حئُظمِحّ ) 151 ٙ 1652
ػِ١ ٠زٌؼش حُؼاهش حُوخٌٗٗٞش كلٔذ ًٛٝ .ذ ٍأ ٟػخُغ * َٓ ٍٝر٘ي ) 46اُ ٠أٗ ٚػِم ٠حُمَؿْ ٓمٖ ػزمخٍس حُٔمخىس 226
طًٌَ " حُٔٔخثَ " حُٔيٌٗش "ٝحُٔٔخثَ حُظـخًٍش " ،ائ أٗ ٚاًح ُْ طئهٌ ٌٙٛحُؼزخٍس ك ٠حُلٔمزخٕ ،كمبٕ حُؼزمَس ً٘زـم ٠إٔ
طٌ ٕٞرخُيحثٖ ،رخػظزخٍ إٔ حُ ٍَ٠حًٌٌُٜ ٟذ حُيحثٖ حُظخؿَ ًٌ ٕٞػخىس أًزَ ٓٔخ ًٌٜذ حُيحثٖ ؿٌَ حُظخؿَ .
*ًَٝ )164حػٓ ٠خ ٗ ٚػٌِ ٚهخٗ ٕٞحُز٘ي حًَُِٔٝ ٟحُـٜخُ حَُٜٔكٍ ٠هْ ُ٘ٔ 21ش ٝ 1645حٌُ ٟأؿمخُ ،كم ٠حُٔمخىس / 4ى
ٓ٘ممُِ ، ٚز٘ممي حًَُٔممِ ٟإٔ ًلمميى ٓممؼَ حُلخثمميس حُظمم ٠طظؼخٓممَ رٜممخ حُز٘ممٞى ى ٕٝحُظوٌممي رخُلممي حآهٜمم ٠حُٔوممٍَ كمم ٠حُٔممخىس
ٓ 1/224يٗٝ . )7 4 ٞٛٝ *٠كمًُ ٠مي طو٠م ٠حُٔمخىس / 4ى ٓمخُلش حؤٗمخٍس رمؤٕ ُٔـِمْ اىحٍس حُز٘مي حًَُٔمِ "ٟطليًمي
أٓؼخٍ حُوٝ ْٜأٓؼخٍ حُلخثيس حُيحث٘مش ٝحُٔيً٘مش ػِم ٠حُؼٌِٔمخص حُٜٔمَكٌش كٔمذ ١زٌٜمش ٛمٌ ٙحُؼٌِٔمخص ٝآؿخُٜمخ ٓٝوميحٍ
حُلخؿش اٌُٜخ ٝكوخ ٌُٔخٓش حُ٘وي ٝحئثظٔخٕ ،ى ٕٝحُظوٌي رخُليٝى حُٔ٘ ٜٙٞػٌِٜخ ك ٠أ ٟطًَ٘غ آهَ" .
*ُٝ )165مٌُي كومي ه٠م ٠رمؤٕ "حٗمظَح ١حُزمخثغ ػِم ٠حُٔ٘مظَ ٟػ٘مي طمؤهَ ٙكم ٠ىكمغ حُزمخهٓ ٠مٖ حُمؼٖٔ ،إٔ ًمئىٜٗ ٟمق أؿممَس
حآٍ ٝحُٔزٌؼش ُٔيس ٓ٘ش ،ئ ًؼظزَ َٗ١خ ؿِحثٌخ ٝ ،اٗٔخ ًؼظزمَ كخثميس ػمٖ ٓزِمؾ ٗومي ، ٟكٌو٠مغ ٓمٖ ػمْ ُِلمي حآهٜم٠
ُِلخثيس حُٔوٍَ ك ٠حُٔخىس ٖٓ 224حُوخٗ ٕٞحُٔيٗٗ "٠وٓ ٞيٗ 1645/ 3/ 21٠حُٔـٔٞػش ّ. 531ٙ 26
74
الدااف لجدً "*; .)38عًكع غم غاتؽ الجدًف إإظات أف خكًكا الػجعلا أع الج وػا #هعااد رظعًا ل
*)392
. عل" أف ًإظت ذلؾ ظحجًع الطرؽ
عغمػ ػ #ػػذا ر ػػت الج ػػادة 4 / 449إذ ق ػػررت أف " ك ػػؿ غجعل ػػ" أع ج وػ ػػا ل أً ػػا ك ػػاف
7
عالوااػػدة الجتوػػؽ غمً$ػػا غمػ الخػػد اَقرػ الجتكػػدـ ذكػر! عغ$ػػا ل اشػػترط$ا الػػدااف إذا زادت #ػ
77
تػتظر هاادة جسػتترة ل عتكػعف قاظمػا لمت!وػًض ل إذا جػا إظػت أف #ػذ! الػجعلػا أع الج وػػا ْ تكاظم$ػا
!دجا خكًكًا ًكعف الدااف قد أدا#ا عْ ج وػا جشرعغا " .
الجشػػرع خػػالتًف جػػف قعاغػػد *ب) اسىىتثناءان آمىىى واآىىد تخديىىد سىىأر القااىىدة :اسػػتإ
3
تخدًد سػر الواادة :
10
االسىتثناء األول -تسىبب المىىدين بسىوء نيىىة فىى إخىىداث ضىرر اسىىتثنااى لمىداان :عقػػد
ظكعل$ا إ "" ًحعز لمدااف أف ًطالب ظتػعًض تكجًمػ رت غم #ذا اْستإ اء الجادة 453جد
62
ًضاؼ إل الوعاادل إذا أإظت أف الضرر الذغ ًحاعز الوعااد قد تسظب هً" الجدًف ظسعء ًا".
عهكػػا ل$ػػذا الػ ص هو ػػ" ًحػػعز لمػػدااف أف ًطالػػب ظتػػػعًض تكجًمػ إلػ حا ػػب الوعااػػد جتػ
40
أإظت أف ضر ار استإ ااًا قد أرػاظ" ظسػظب إ!ػٓؿ الجػدًف ل ظسػعء ًػا ل ظالت ازجػ" .عًتظػًف جػف #ػذا
ضػػرعرة ت ػعاهر شػػرطًف لمخكػػـ لمػػدااف ظ$ػػذا التػػػعًض التكجًم ػ :هًحػػب أف ًكػػعف الضػػرر الػػذغ
40
أرػػاب الػػدااف ضػػر ار اسػػتإ ااًا .هالضػػرر الػػػادغ ْ ًحًػػز لمػػدااف طمػػب الخكػػـ ظ$ػػذا التػػػعًض.
عجإاؿ الضرر اْستإ اا أف ًترتب غم غدـ عهاء الجدًف ظالدًف ه جعغد! ل غحز الػدااف غػف
30
دهع دًف تحارغ ل عجف إـ شػ$ر الخحػز غمػ أجعالػ" أع ظًػ$ػا غمًػ" ظػإجف ظ!ػس أع شػ$ر إهٓسػ"
أع هعات روكا راظخا غمً" .كجػا ًحػب أف ًكػعف الجػدًف سػئ ال ًػا ل أغ أف ًتػجػد غػدـ العهػاء ل
*)393
. عًػمـ ظجا ًؤدغ إلً" ذلؾ جف أضرار استإ ااًا ظالدااف
عًك ػػع غمػ ػ ال ػػدااف غ ػػبء إإظ ػػات #ػػذًف الش ػػرطًف ل ه ػػوذا أإظت$ج ػػا ك ػػاف ل ػػ" أف ًتكاضػ ػ
تػعًضػا تكجًمًػػا ًضػػاؼ إلػ الوعااػػد التأ!ًرًػػا الجسػتخكا لػػ" ل سػعاء كا ػت #ػػذ! الوعااػػد قا ع ًػػا أع
اتواقًا .عًكدر #ذا التػعًض ظالورؽ ظًف الضرر الخكًك الذغ لخؽ الدااف عالوعااد الت استخكت
*ٌُٜٝ )166ح ه ٠٠رؤٗ "ٚاًح ًخٕ حُلٌْ هي حٗظ ٠ٜاُ ٠إٔ حُؼُٔٞش حُظ ٠حهظ٠خٛخ حُز٘ي حُٔطؼٟ ٕٞي ٖٓ ٙحُطمخػٖ حآً ٍٝخٗمض
ٓوخرَ هيٓخص كوٌوٌش َٝ٘ٓٝػش هخّ رٜخ ط٘لٌٌح ُؼوي حُظل ًٞٞرخُزٌغ حُٔزَّ رٌٜ٘ٔخُٝ ،مْ طٌمٖ كٞحثمي ٍرًٞمش ٓٔمظظَس ،كمبٕ
ٓخ ً٘ؼخ ٙحُطخػ٘خٕ كٌٛ ٠ح حُٜيى ًٌ ٕٞػِ ٠ؿٌَ أٓخّ" ٗو 1646/ 6/ 14ٞحُٔـٔٞػش ّ. 1345ٙ 24
* )141حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُٔخرن ،ر٘ي . 513
*ٝ )141هي ه ٠٠رؤٕ " طؤهَ حُٔيًٖ ك ٠حُٞكمخء رخُميًٖ ئ ًٔمظٞؿذ أًؼمَ ٓمٖ ؤُِحٓم ٚرخُلخثميس حُوخٌٗٗٞمش ٓ ،مخ ُمْ ًؼزمض إٔ ٛمٌح
حُظؤهٌَ ًخٕ رٔٞء ٌٗش حُٔيًٖ ٝ ،طَطذ ػٌِ ٚاُلخم ٍَٟحٓظؼ٘خث ٠رخُيحثٖ ًُٝي ٝكوخ ُِٔخىس ٖٓ 231حُوخٗ ٕٞحُٔميٗ" ٠
ٗوٓ ٞيٗ 1661/ 6/ 23 ٠حُٔـٔٞػش ّ. 561ٙ 12
75
ل" ل عذلؾ عهكا لمكعاغد الػاجا ه تكدًر التػعًض الكضاا *جا هات الدااف جف كسػب عجػا لخكػ"
جف !سارة) .
عًتأسس الخكـ ظالتػعًض التكجًم #ا غم أف خرجػاف الػدااف ج ػ" ل إ جػا ًػتظػر ظجإاظػا
7
إغواء لمجدًف جف جساعلًت" غف سعء ًت" ل ع#ع جا ْ ًحعز*. )394
االستثناء الثانى -الخساب الحارى :عقد رت غمػ #ػذا اْسػتإ اء الجػادة 455جػد
77
ظا!تٓؼ إذ قررت أف " الوعااد التحارًا الت تسرغ غم الخساب الحارغ ً!تمؼ سػر#ا الكا ع
الخسػػاب الحػػارغ جػػا ًكضػ ظػػ" الػػػرؼ الح$ػػات ل عًتظػػع هػ طرًكػػا خسػػاب الوعااػػد الجركظػػا هػ
3
التحارغ" .
10
عجػػؤدغ ذلػػؾ أف سػػػر الوااػػدة التػ تختسػػب غمػ الخسػػاب الحػػارغ ْ ًمػػزـ أف ًكػػعف #ػػع
ل أغ < 7ل ظؿ ً!تمؼ ظا!تٓؼ الح$ات هكد ًكعف أقؿ أع أزًد جػف ذلػؾ ل عهكػا السػر الكا ع
62
لجا ًخدد! الػرؼ التحارغل علكف غم أْ ًتحاعزل ه حجًع اَخعاؿ < 9ل ع#ع الخد اَقرػ
لسػر الواادة.
40
جف الكًدًف العاردًف غم الوعااد غجعجال ع#جا ع شًر أًضا إل الخساب الحارغ ًستإ
غدـ حعاز تكاض هعااد غم جتحجد الوعااد ل عغدـ حعاز زًػادة الوعااػد غمػ رأس الجػاؿل عالمػذًف
40
سًم ذكر#جا.
المسبلة الثانية -ال!يود الواردة آمى استخ!اق القوااد: *)57
30
النزول آن الخدود الم!ررة -نوآىان مىن ال!يىود :أعرد الجشػرع ظػػض الكًػعد التػ جػف
عغًف :اَعؿ ًتػمؽ ظالوعااد شأ $ا أف ت زؿ ظسػر الواادة غف الخدعد الجكررة .ع#ذ! الكًعد غم
التأ!ًرًال عهً" خالتاف -3 :تسػظب الػدااف ظسػعء ًػا هػ إطالػا أجػد ال ػزاع -4 .الوعااػد التأ!ًرًػا
ًتػمؽ ظالوعااد غجعجال عهً" أًضا خالتػاف –3 :غػدـ حػعاز تكاضػ هعااػد ظػد رسع الجزاد .عالإا
غم ػ جتحجػػد الوعااػػد " خظػػر الوعااػػد الجركظػػا" – 4 .غػػدـ ح ػعاز زًػػادة جحجػػعع الوعااػػد غم ػ رأس
الجاؿ .لدً ا إذا أرظػا قًعد غم عح" اِحجاؿ.
النوع األول -يود واردة آمى القوااد التب;يرية *النزول آن الخدود الم!ررة انونا): *)58
قرر الجشرع !وض الوعااد التأ!ًرًا ل ظؿ عج ػ$ا ل ظخسب الظرعؼ ه خالتًف :
الخالة األولى -تسبب الداان بسوء نية فىى إطالىة أمىد النىزاع :عقػد رػت غمػ #ػذ!
إذ قضػت ظأ ػ" " إذا تسػظب الػدااف ظسػعء ًػا ل ع#ػع ًطالػب ظخكػ" ل هػ الخالا الجادة ; 44جد
إطالا أجد ال زاع هممكاض أف ً!وض الوعااد ل قا ع ًا كا ت أع اتواقًا ل أع ْ ًكض ظ$ا إطٓقا
غف الجدة الت طاؿ هً$ا ال زاع ظٓ جظرر" .
عتكعـ #ذ! الخالا غم أساس هكرة التػسؼ ه استػجاؿ الخؽ ل هالدااف الذغ ًطًؿ أجػد
7
ال ػزاع ظسػػعء ًػػا ختػ تتػراكـ الوعااػػد ل ًتػسػػؼ هػ اسػػتػجاؿ خكػػ" هػ التكاضػ ل عجػػف إػػـ ًكػػعف
77
جساعْ ظالتػعًض غجا ًسظظ" جف ضرر لمجدًف ل ع!ًر تػعًض #ع خرجا " جف الوعااد التأ!ًرًا
الت تستخؽ أإ اء الدغعغ ل كم$ا أع ظػض$ا .
عًمزـ لتطظًؽ #ذ! الخالا شػرطاف –3 :أف ًطًػؿ الػدااف أجػد ال ػزاع ظػٓ جظػرر :كػأف ًمحػأ
3
إلػ إلػ إ كػػار تعقًػػػ" غمػ ج!ارػػا رػػدرت ج ػػ" ظحػػزء جػػف خكػػ" ل أع ًطػػػف هً$ػػا ظػػالتزعًرل أع
10
ل أع ًػػرد الكضػػاة غػػف الخكػػـ دعف أسػػظاب حدًػػا .عْ تكترػػر إطالػػا أجػػد *)395
ًإًػػر دهعغػػا كًدًػػا
ال ػزاع غم ػ الج ازغػػا الكضػػااًا ل ظػػؿ تشػػجؿ الج ازغػػا قظػػؿ الػػدغعغ إذا كا ػػت الوااػػدة تسػػتخؽ جػػف
62
تارً اِغذار ل عهكا لجا اتوؽ غمً" ظًف الطػرهًف * – 4 .)396سػعء ًػا الػدااف :أغ أف ًكػعف قػد
تػجد إطالا أجد ال زاع ظكرد تػراكـ الوعااػد .عظػا#ر جػف اَغجػاؿ التخضػًرًا لمجػادة ; 44سػالوا
40
الذكر ل أ " ْ ًكتو ظ!طأ الدااف ل علع كاف حسًجا ل ظؿ ْظد جف الػجد *سعء ال ًا).
الخالة الثانية -القوااد التب;يرية بأد رسىو المىزاد :عقػد رػت غمػ #ػذ! الخالػا الجػادة
40
452ظكعل$ػا إ ػ"" غ ػد تعزًػع إجػف الشػئ الػذغ ظًػع حظػ ار ْ ًكػعف الػداا عف الجكظعلػعف هػ التعزًػع
جسػػتخكًف ظػػػد رسػػع الجػزاد لوعااػػد تأ!ًرًػػا غػػف اَ رػػظا التػ تكػػررت ل$ػػـ هػ #ػػذا التعزًػػع إْ إذا
30
كػػاف ال ارس ػ غمًػػ" الج ػزاد جمزجػػا ظػػدهع هعااػػد الػػإجفل أع كا ػػت ! از ػػا الجخكجػػا جمزجػػا ظ$ػػذ! الوعااػػد
ظسظب إًداع الػإجف هً$ػال غمػ أْ ًتحػاعز جػا ًتكاضػا! الػداا عف جػف هعااػد هػ #ػذ! الخالػا جػا #ػع
جستخؽ ج $ا قظؿ ال ارسػ غمًػ" الجػزاد أع ! از ػا الجخكجػا .ع#ػذ! الوعااػد تكسػـ ظػًف الػداا ًف حجًػػا
قسجا ػرجاء " .
ع#ذا الػ ص ًعاحػ" خالػا ظًػع أجػعاؿ الجػدًف ظػالجزاد حظراغ ػ" لمعهػاء ظجػا غمًػ" جػف دًػعف ل
خً ػػث ًكضػ ػ ل ت!وًو ػػا غمػ ػ الج ػػدًف ل ظعق ػػؼ س ػػرًاف الوعاا ػػد التأ!ًرً ػػا التػ ػ ًس ػػتخك$ا ال ػػداا عف
الجشػػتركعف هػ اِحػراءات عالتعزًػػع ل سػعاء كا ػػت قا ع ًػػا أع اتواقًػػا ل عذلػػؾ طػعاؿ العقػػت الػػذغ
تستؼرق" إحراءات التعزًع الت قد تجتد إل س عات دعف أف ًكعف ل" د!ؿ ه إطالت$ا .
* )143ػِ ٠إٔ " ٓـَى حريحء حُيحثٖ ىكخػخ ًولن ك ٠اػزخط ٚئ ًيٍ رٌحط ٚػِ ٠أًٗ ٚمخٕ ٓمت حٌُ٘مش كم ٠ا١خُمش أٓمي حُظوخٟم ، ٠رمَ
3 ئرممي إٔ ًؼزممض إٔ ٛممٌح حُمميكخع ًٌمميٝ ، ٟإٔ حُوٜممي ٓ٘مم ٚا١خُممش أٓممي حُظوخٟمم ٠اٟممَحٍح رخُٔمميًٖ " ٗوممٓ ٞمميٗ٠
1666/4/حُٔـٔٞػش ّ . 1111ٙ 21
*ٝ )144هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ"حُٔخىس 226ئ طٔظِِّ ؤػٔخُٜخ ٍكغ هٜٓٞش اُ ٠حُو٠خء ًٌ ٕٞحُميحثٖ ٓميػٌخ كٌٜمخ ،رمَ ًٌلم٠
إٔ ًِـؤ ك ٠حُٔطخُزش رلو ٚاُ ٠اؿَحءحص ئ ١خثَ ٖٓ رطجٜخ " ٗوٓ ٞيٗ 1643/ 2/ 5٠حُٔـٔٞػش ّ.161ٙ 24
77
7
أع اْتوػػاق ل ظػػؿ ظالضػػرعرة أف تكػػعف الوااػػدة التػ ًأ!ػػذ#ا الػػداا عف #ػ الوااػػدة ظسػػػر#ا الكػػا ع
77
الؼالػػب أف تكػػعف أقػػؿ جػػف ذل ػػؾ ل َف الوااػػدة الت ػ ً تح$ػػا ال ػػإجف *ع #ػ الت ػ ًػػدهػ$ا الجش ػػترغ
ال ارس ػ غمًػػ" الج ػزاد أع !زً ػػا الجخكجػػا) تكػػعف ه ػ الؼالػػب أقػػؿ جػػف الوعااػػد الجسػػتخكا لمػػداا ًف .
عتػػعزع #ػػذ! الوعااػػد غم ػ الػػداا ًف حجًػػػا قسػػجا ػرجػػاء ل دعف تجًًػػز ظػػًف دااػػف عآ!ػػر ل علػػع كػػاف
3
*)397
. خك" جضجع ا ظضجاف جا
10
النوع الثانى -يود واردة آمى استخ!اق القوااد آموما *تب;يرية واستثمارية) :
أعرد الجشرع قًدًف غم استخكاؽ الوعااد ظكاها أ عاغ$ا ل ع#جا :
*)59
62
الخالة األولى -آدم حواز ت!اضى فوااد آمى متحمد القوااىد *خظىر القوااىد المركبىة):
عقػػد رػػت غم ػ ذلػػؾ الجػػادة 454ه ػ جسػػت$م$ا إذ قضػػت ظأ ػػ" " ْ ًحػػعز تكاض ػ هعااػػد غم ػ
40
جتحج ػػد الوعاا ػػد ."...عج ػػؤدغ #ػػذا الكً ػػد أ ػػ" ْ ًح ػػعز إض ػػاها الوعاا ػػد الجحج ػػدة إلػ ػ رأس الج ػػاؿ
عاختساب الوعااد غم رأس الجاؿ الحدًد .عه #ذا تخرًـ قاطع لجا ًػرؼ ظالوعااد الجركظا خجاًػا
40
*)398
. لمجدًف ل عذلؾ لجا تؤدغ إلً" #ذ! الوعااد جف تض!ـ لمدًف عار#اؽ شدًد لمجدًف
جف #ذا الكًد جا تكض ظ" الكعاغد عالػػادات التحارًػا *ـ )454ل كجػا هػ خالػا عًستإ
30
*ٓ ٞٛٝ" )145خ ًلٔ ٠حُيحثٌٖ٘ رؼ ٖٓ ْٜ٠حُزؼ ٞحٍهَ ،ػٖ ًَ١ن طلوٌن حُٔٔخٝحس رٌ٘ٓ " ْٜـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش
ُِوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٠ؽ.561ٙ 2
* )146كبًح ًخٗض حُلخثيس 7 5كبٕ حُيًٖ ًظ٠خػق ك ٠أٍرغ ػَ٘س ٓم٘ش اًح ًخٗمض حُلخثميس ًَٓزمش ،كم ٠كمٌٖ أٗمً ٚظ٠مخػق كم٠
ػًَٖ٘ ٓ٘ش اًح ًخٗض حُلخثيس رٌٔطش .
*ٗ )144وٓ ٞيٗ 1665/ 3 / 5 ٠حُٔـٔٞػش ّ. 452ٙ 16
* )145حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُٞؿٌِ . 562ٙ
78
الخالىىة الثانيىىة -آىىدم حىواز زيىىادة محمىىوع القوااىىد آمىىى رأس المىىال :عقػػد أعردت #ػػذا
الكًػػد أًضػػا الجػػادة 454خًػػث رػػت غم ػ أ ػػ" " ...عْ ًحػػعز ه ػ أًػػا خػػاؿ أف ًكػػعف جحجػػعع
الوعااػػد التػ ًتكاضػػا#ا الػػدااف أكإػػر جػػف رأس الجػػاؿ "...عجػػؤدغ #ػػذا الكًػػد أ ػػ" ْ ًحػػعز لمػػدااف أف
7
ًتكاضػ جػػف الجػػدًف هعااػػد ل أًػػا كػػاف عغ$ػػا عسػػػر#ا ل ًتحػػاعز جحجعغ$ػػا قػػدر رأس الجػػاؿ .هجتػ
77
ظمغ جحجعع جا تكاضا! جف هعااد قدر رأس الجاؿ عقوت الواادة .عْ ًحعز ج!الوا #ذا الخكـ لتػمك"
ظال ظاـ الػاـ*; .)39عظا#ر جف ال ص أف الكرد ج " خجاًا الجدًف .
عْ ً طظ ػػؽ الخك ػػـ إْ غمػ ػ ال ػػدًف العاخ ػػد .أج ػػا إذا تػ ػػددت ال ػػدًعف ظ ػػًف ال ػػدااف عالج ػػدًف
3
وسً$جا ل هتطظؽ الكاغدة ه شأف كؿ دًف غم خدة .عالػظرة ه ذلؾ ظجردر الدًف .
. *)3:2
10
جف #ذا الكًد جا تكض ظ" الكعاغد عالػادات التحارًا*ـ)454ل كجا ه الخساب
التحارغ خًث ًحعز أف ًزًد قدر جا ًتكاضا! الدااف جف هعااد غم جكدار رأس الجاؿ
عًستإ
62
ع شػػًر أ!ً ػ ار إل ػ أف الكًػػدًف السػػاظكًف ًكشػػواف ل كجػػا ًكػػرر الوكػػ" ل غػػف كراً#ػػا عجكػػت
الجشرع لمرظا عاتحا "#إل الخد ج " توادًا لمرظا الواخش.
40
القصل الثالث
ما يكقل خ!وق الداانين من وساال تنقيذ ووساال ضمان
40
خػًف قػررت الجدًف ل$ذا اْلتػزاـ عتضػجف لػ" اقتضػاء! .ع#ػذا جػا رػت غمًػ" الجػادة 456جػد
أف " – 3أجػعاؿ الجػػدًف حجًػ$ػػا ضػػاج ا لمعهػػاء ظدًع ػػ" - 4 .عحجًػػع الػػداا ًف جتسػػاععف هػ #ػػذا
الضجاف إْ جف كاف ل" ج $ـ خؽ التكدـ طظكا لمكا عف " .
droit de ه$ػذا الػ ص ًكػرر خكػا لمػداا ًف غمػ أجػعاؿ الجػدًف #ػع خػؽ " الضػجاف الػػاـ "
ل عجػؤدا! أف أجػعاؿ الجػدًف حجًػػا ضػاج ا لكػؿ دًع ػ" ل عجػف إػـ ًحػعز لمػػدااف أف gage général
أج ػراف -3 :أف #ػػذا الضػػجاف ًشػػجؿ جػػا ًػػد!ؿ ه ػ ذجػػا الجػػدًف ظػػػد شػػعء اْلت ػزاـ ل هًػػد!ؿ هًػػ"
اَجعاؿ الخاضرة غ د شعء اْلتزاـ عالجستكظما ظػػد شػعا" -4 .أ ػ" ً!ػرج جػف #ػذا الضػجاف كػؿ
جػػا ً!ػػرج جػػف ذجػػا الجػػدًف ظػػػد شػػعء اْلت ػزاـ ل إذ لػػًس لمػػدااف الػػػادغ *ع#ػػع رػػاخب الضػػجاف
7
الػػػاـ) خػػؽ ً رػػب غم ػ جػػاؿ جػػػًف ظالػػذات ل عجػػف إػػـ هجػػا ً!ػػرج جػػف أج ػعاؿ الجػػدًف ظػػػد شػػعء
77
اْلتزاـ ً!رج تظػا لذلؾ جف الضجاف الػاـ .
والثانية أنو يضء الداانين حميأا آمى دم المسىاواة :عل$ػذا ًطمػؽ غمًػ" أًضػا الضػجاف
الجشترؾ ل إذ ْ ًتكدـ دااف غادغ غمػ ػًػر! جػف الػداا ًف هػ اقتضػاء خكػ" ل هالػداا عف هػ #ػذا
3
الضجاف جتساععف ل إذ ًتكاسػجعف أجػعاؿ الجػدًف هًجػا ظًػ $ـ قسػجا ػرجػاء ل أغ كػؿ ظ سػظا خكػ" ل
10
إذا لػػـ تكػػؼ لمعهػػاء ظخكػػعق$ـ حجًػػػا .عظ$ػػذا التخدًػػد ًتجًػػز الضػػجاف الػػػاـ غػػف الضػػجاف ال!ػػاص
الػػذغ ًتكػػرر لمػػدااف غم ػ جػػاؿ جػػػًف جػػف أج ػعاؿ الجػػدًف ل عً!علػػ" سػػمطا الت وًػػذ غم ػ #ػػذا الجػػاؿ
62
عتتظػػػ" عاقتضػػاء خكػػ" ج ػػ" ظالتكػػدـ غم ػ ػً ػر! جػػف الػػداا ًف ل كجػػا #ػ الخػػاؿ ه ػ الػػر#ف جػػإٓ ل
عًػرؼ الدااف ه #ذ! الخالا ظالدااف ذغ التأجًف ال!اص .
40
ل عغًف جف الج!اطر #جػا !طػر ترػرؼ الجػدًف هػ أجعالػ" ل ع!طػر جزاخجػا ظػاق الػداا ًف لػ" .
عل$ػػذا كػػاف ْظػػد جػػف عسػػااؿ قا ع ًػػا تكوػػؿ الخوػػاظ غم ػ #ػػذا الضػػجاف الػػػاـ .ع#ػػذا #ػػع جػػا قػػرر!
30
الكػػا عف خًػػث جػ ح الػػداا ًف الػدًػػد جػػف العسػػااؿ التػ تكوػػؿ ت وًػػذ اْلتػزاـ عضػػجا " * .)3:4عتتجإػػؿ
#ذ! العسااؿ ه الػدغعغ ػًػر الجظاشػرة *ـ )458 – 457ل عدغػعغ غػدـ وػاذ الترػرهات أع جػا
تػرؼ ظالدغعغ الظعلرًا *ـ )465 – 459ل عدغػعغ الرػعرًا *ـ )467 – 466ل الخػؽ هػ
الخظس*ـ )46: – 468ل عش$ر اِغسار*ـ ;.)3:5* )486 – 46
*ٓ )151غ ٓاكظش إٔ حُوخًٗ ٕٞوَؽ رؼ ٞحآٓٞحٍ ٖٓ حُٔ٠خٕ حُؼمخّ ،كما ًـم ُٞحُلـمِ ػٌِٜمخ ٓٝ .مٖ ًُمي ٓمخ ٗم ٚػٌِمٚ
هخٗ ٕٞحَُٔحكؼخص ٖٓ ػيّ ؿٞحُ حُلـِ ػِم ٠رؼم ٞحآٓمٞحٍ ًلمَحٕ حُٔميًٖ ٝػٌخرمًٔ . ) 315 ّ * ٚمخ إٔ ٘ٛمخى رؼمٞ
حآٓٞحٍ حُظ ٠ئ ًـ ُٞحُلـِ ػٌِٜخ ائ حهظ٠خء ُؼٜٔ٘خ ً ،خٌُظذ حُآُش ُِٜٔ٘ش ٝأىٝحص حُٜ٘خػش حُظًٔ ٠ظويٜٓخ حُٔيًٖ
ك ٠ػِٔ ٚأ ٝكَكظٝ ، ٚؿٌَ ًُي ٓٔخ أٍٝىط ٚحُٔخىس َٓ 316حكؼخص .
*ٝ )152اُ ٠ؿخٗذ ٌٙٛحُٓٞخثَ طٞؿي ٓٝخثَ طللظٌش ًوٜي رٜخ ٓـَى حُظللع ػِ ٠أٓٞحٍ حُٔيًٖ ػ٘ي ٓٞط ٚأ ٝاكآٛٝ ، ٚمٌٙ
ئ طمميهَ كممٗ ٠طممخم ى ٍحٓممظ٘خ ً ،ظلًَممَ ٓل٠ممَ ؿممَى رممؤٓٞحٍ حُٔمميًٖ ،أ ٝحُظمميهَ كمم ٠اؿممَحءحص هٔممٔش حُٔممخٍ حُ٘ممخثغ
حُِٔٔٞى ُٔيً٘. ٚ
*ٌٛٝ )153ح ٓخ ػخُـ ٚحُوخٗ ٕٞك ٠حُل َٜحُؼخُغ ٖٓ حُزخد حُوخ ٙرآػخٍ حئُظِحّ طلض ػ٘مٞحٕ " ٓمخ ًٌلمَ كومٞم حُميحثٌٖ٘ ٓمٖ
ٓٝخثَ ط٘لٌٌ ٓٝٝخثَ ٟمٔخٕ " *حُٔمٞحى ٓمٖ 234اُمٝ . )264 ٠همي ؿمخء طلمض ػ٘مٞحٕ ٓٝمخثَ حُظ٘لٌمٌ ػاػمش ٜٓ٘مخ ٛٝم٠
حُيػ ٟٞؿٌَ حُٔزخَٗس ٝىػ ٟٞػميّ ٗلمخً حُظٜمَكخص ٝىػم ٟٞحُٜمًٍٞش .أٓمخ حُلمن كم ٠حُلمزْ كمًٌَ ًبكميٓٝ ٟمخثَ
حُٔ٠خٕ ٞٛٝ ،ئ ًٜيف – ك ٠حُلوٌوش – اُ ٠حُٔلخكظش ػِ ٠حُٔ٠خٕ حُؼخّ ،رمَ طٌٔمٌٖ حُميحثٖ ،كم ٠كمخئص ٝر٘مَ١ٝ
ٓؼٌ٘ممش ٓ ،ممٖ إٔ ً٠ممـ ٢ػِمم ٠حُٔمميًٖ ُلؼمم ٚػِمم ٠ط٘لٌممٌ حُظِحٓمم . ٚأٓممخ ٗمم َٜحؤػٔممخٍ كِممْ ًٜمم٘ق ًزممخهٛ ٠ممٌ ٙحُٓٞممخثَ .
81
7
ل عأ!ً ار ش$ر اِغسار .
77
المبخث األول
الدآوى ػير المباشرة
3
action indirect, oblique
10
الم!صود بيا : *)63
ال ػػدغعغ ػً ػػر الجظاشػ ػرة #ػ ػ اِحػ ػراء ال ػػذغ ًت! ػػذ! ال ػػدااف ل ظاس ػػـ جدً ػػ" ع ًاظ ػػا غ ػػ" ل
62
لمجطالظا ظخكعؽ #ذا الجدًف قظؿ الؼًر ل جت أ#جؿ الجدًف ه الجطالظػا ظ$ػذ! الخكػعؽ .ه$ػ إذا
عسًما عضػت ه ًد الدااف لًخج ظ$ا خك" ه الضجاف الػاـ ل الػذغ ًتػػرض ل!طػر ال كرػاف
تًحا تكرًر الجدًف ه استػجاؿ أع اقتضاء #ذ! الخكعؽ .
40
عت!تمؼ العسًما الت ًمحأ إلً$ا الدااف ه #ػذا الشػأف لمجخاهظػا غمػ خكػ" هػ الضػجاف
الػاـ .هالؼالب أف ًمحأ إل رهع دغعغ ًاظا غف جدً " غم جدًف جدً " ل كػدغعغ الػدااف غمػ
40
الجكترض جػف جدً ػ" لػرد جظمػغ الكػرض ل أع غمػ الجشػترغ جػف جدً ػ" لمجطالظػا ظػالإجف ل أع غمػ
شػػركاء الجػػدًف هػ الجًػراث لمجطالظػػا ظ رػػًظ" هػ التركػػا .عقػػد ْ ًمحػػأ الػػدااف إلػ رهػػع دغػػعغ ل
30
عا جا إل إحراء آ!ر ً!تمؼ تظػا لمجرمخا الت ًرًد الخواظ غمً$ا ل كأف ًكعـ ظتسحًؿ غكد ظًع
اشترغ ظ" الجدًف غكا ار ل ختػ ت تكػؿ جمكًػا الػكػار إلػ الجػدًف ل عجػف إػـ ًسػتطًع الػدااف الت وًػذ
*)3:6
ل أع أف ًكطػع تكادجػا جػا ًسػرغ هػ جعاح$ػا الجػدًف .عل$ػذا ًظػدع إطػٓؽ لوػظ "الػدغعغ" غمً"
ػً ػػر دقً ػػؽ ل َ ػػ" ً ػػعخ أف اس ػػتػجاؿ ال ػػدااف لخك ػػعؽ جدً ػػ" ْ ًك ػػعف إْ غ ػػف طرً ػػؽ الجطالظ ػػا
الكضااًا .
جف اخًا أ!رغ ًظدع دقًكا تجاجا تػظًر" ػًر الجظاشرة " َف الدااف خػًف ًطالػب ظخكػعؽ
جدً ػػ"ل هو ػػ" ًطالػػب ظ$ػػا ظاسػػـ #ػػذا الجػػدًف ل ْ ظاسػػج" #ػػع ل ظاِضػػاها إل ػ أف جػػا ًخكػػـ ظػػ" ه ػ
أف الدااف ًوًد جػف #ػذ! الدغعغ جف خؽ ًد!ؿ ه ذجا الجدًف ْ ه ذجا الدااف ل ع#ع جا ًػ
الدغعغ ظطرًؽ ػًر جظاشر ل خًث ً وذ غم #ذا الخؽل ظػد د!عل" ه الضػجاف الػػاـ لمػداا ًف.
ًٝاكمع إٔ ٛمٌ ٙحُٓٞمخثَ ؿٌٔؼمخ ،ػميح ٗمم َٜحؤػٔمخٍ ُ ،مٌْ ٓمٖ ٗمؤٜٗخ إٔ طـمَ ًممي حُٔميًٖ ػمٖ حُظٜمَف كمٓ ٠خُمم، ٚ
كٌٔظطٌغ ،كظٓ ٠غ ُـٞء حُيحثٖ اٌُٜخ ٖٓ ،إٔ ًظَٜف كٓ ٠خًُٝ ٚزخَٗ ًخكش كوٞه ٚػٌِ. ٚ
*ٗ )154وٓ ٞيٗٓ 1644/ 4/ 6 ٠ـٔٞػش ػَٔ ؽ . 314 ٙ 4
81
عظ$ػػذا ًتضػػح أف الػػدغعغ ػًػػر الجظاش ػرة لًسػػت سػػعغ جكدجػػا لمخحػػز غم ػ أج ػعاؿ الجػػدًف .أجػػا
الخحز ه$ع عسًما الت وًذ .
عالػػدااف ه ػ اسػػتػجال" ل$ػػذ! الػػدغعغ ًػتظػػر ااظػػا غػػف الجػػدًف ل عجرػػدر #ػػذ! ال ًاظ ػا #ػػع
7
ص الكا عف *ـ )458ل علك $ا ًاظا لجرمخا الدااف ل ع#ع ال ااب ل ْ لجرمخا الجدًف ل ع#ع
77
اَرًؿ ل عذلؾ َف الجخاهظا غمػ أجػعاؿ الجػدًف لًسػت سػعغ عسػًما لظمػعغ ال$ػدؼ ال $ػاا جػف
#ذ! الدغعغ ع#ع استًواء الدااف لخكعق" .
ت!سيم : *)64
3
عغم #ذا س ت اعؿ الدغعغ ػًر الجظاشرة ه جطمظًف لشرعط الدغعغ ل إـ آإار#ا .
شرعط الدغعغ ػًػر الجظاشػرة ه رػت غمػ أف" - 3لكػؿ دااػف خددت الجادة 457جد
علع لـ ًكف خك" جستخؽ اَداء أف ًستػجؿ ظاسػـ جدً ػ" حجًػع خكػعؽ #ػذا الجػدًف ل إْ جػا كػاف
ج $ا جترٓ ظش!ر" !ارا أع ػًر قاظؿ لمخحػز -4 .عْ ًكػعف اسػتػجاؿ الػدااف لخكػعؽ جدً ػ"
40
إْ إذا أإظ ػػت أف الج ػػدًف ل ػػـ ًس ػػتػجؿ #ػػذ! الخك ػػعؽ عأف غ ػػدـ اس ػػتػجال" ل $ػػا ج ػػف ش ػػأ " أف ًس ػػظب
إغسػػار! أع أف ًزًػػد ه ػ #ػػذا اِغسػػار ل عْ ًش ػػترط إغػػذار الجػػدًف ْسػػتػجاؿ خكػػ" علكػػف ًح ػػب
30
هٓ ًستطًع المحعء إل الػدغعغ ػًػر الجظاشػرة * .)3:7ع!ٓهػا لجػا ًكػعؿ ظػ" الػرأغ السػااد هػ الوكػ"
*)3:9
أف الخ ػػؽ الجػم ػػؽ غمػ ػ ش ػػرط عاق ػػؼ #ػػع خ ػػؽ جختج ػػؿل ْ ًح ػػعز *)3:8ل ػػرغ ج ػػع ال ػػظػض
لراخظ" استػجاؿ الدغعغ ػًر الجظاشرةل َف عحعد! ًتعقؼ غم خدعث عاقػا جستكظما جختجمػا.
7
هػػالخؽ الجػمػػؽ غم ػ شػػرط عاقػػؼ ل عاف كػػاف ػًػػر جسػػتخؽ اَداء ل إْ أف #ػػذا ْ ًػ ػ الكػػعؿ
77
ظحعاز استػجاؿ راخظ" الدغعغ ػًر الجظاشرة ل اكتواء ظررًح ػص الجػادة 457ل عذلػؾ لكع ػ"
جختجٓ ل عجف إـ ا تواء الشرط العخًد الجطمعب ه خؽ الدااف ل ع#ع أف ًكعف جخككا*.)3::
عجت ػ كػػاف خػػؽ الػػدااف جعحػػعدال ه$ػػع كػػاؼ ْسػػتػجاؿ الػػدغعغ ػًػػر الجظاش ػرةل هػػٓ ًمػػزـ
3
تعاهر أغ شرط آ!ر.
10
وآميىىو ،هػػٓ ًشػػترط أف ًكػػعف خػػؽ الػػدااف جػمػػعـ الجكػػدار liquideل جػػا داـ أ ػػ" خػػؽ إاظػػت
جؤكد .عجإاؿ الخؽ ػًر جػمعـ الجكدار خؽ الجضرعر ه التػعًض غف الػجؿ ػًر الجشرعع.
62
عْ أف ًكعف جستخؽ اَداء exigibleل هًحعز لجػف كػاف خكػ" جضػاها إلػ أحػؿ عاقػؼ أف
ًسػتػجؿ #ػذ! الػدغعغ .كجػا ْ ًمػزـ أف ًكػعف قػػاظٓ لمت وًػذ ل أغ ْ ًمػزـ أف ًكػعف ظًػد الػدااف سػ د
40
لَف استػجاؿ #ذ! الدغعغ– كجا تكدـ -لًس جف إحراءات الت وًذ. titre exécutoire ت وًذغ
عْ ًشػػترط أًضػػا أف ًكػػعف خػػؽ الػػدااف سػػاظكا غم ػ خػػؽ الجػػدًف الػػذغ ًسػػتػجم" الػػدااف
40
ظالػػدغعغ ػًػػر الجظاشػرة ل َف الضػػجاف الػػػاـ ًػػد!ؿ هًػػ" – كجػػا تكػػدـ – حجًػػع جػػا ًكػػعف هػ ذجػػا
الجػػدًف عقػػت الت وًػػذ ل عذلػػؾ غم ػ !ػػٓؼ الخػػاؿ ه ػ الػػدغعغ الظعلرػػًا -كجػػا س ػ رغ -عالت ػ
30
ًشترط هً$ا أف ًكعف خؽ الدااف ساظكا غم التررؼ الجوكر الذغ ًظرج" الجدًف .
كذلؾ ْ ًشترط أف ًخرؿ الػدااف غمػ إذف قضػاا ظػالخمعؿ جخػؿ جدً ػ" ل َ ػ" ًسػتجد
ًاظت" جف الكا عف ْ جف الكضاء.
عْ أ#جًا لكعف الدااف الذغ ًستػجؿ #ذ! الدغعغ أف ًكػعف داا ػا غادًػا أع داا ػا ججتػا از .
كجا ْ أ#جًا لجردر التزاـ الجدًف ه جعاح$ت" ل غكدا كاف أـ غجٓ ػًر جشرعع أـ ػًر ذلؾ .
*ٝ )155هي ه ٠٠رؤًٗ٘ ..." ٚظَ ١ئٓظؼٔخٍ حُيحثٖ كوٞم ٓيً٘ٝ ٚكوخ ُِٔخىس ٓ 235يٗ ٠إٔ ًٌ ٕٞىً٘ ٚكمًٓ ٠مش حُٔميًٖ ٓلومن
حُٞؿٞى ػِ ٠حآهَ ،كبٕ ًخٕ ًُي حُيًٖ ٓلمَ ٗمِحع ،كبٗم ٚئ ًؼمي ٓلومن حُٞؿمٞى ائ اًح كٜمَ حُو٠مخء رؼزٞطمٗ " ٚومٞ
ٓيٗ 1664 / 12 / 31 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1645 ٙ 15
* )156حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي 531؍ حُزيٍح ٟٝر٘ي 116؍ ؿٌَٔ حَُ٘هخ ٟٝر٘ي 25؍ حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي ٍ* 62ؿْ أٗ ًًَ ٚإٔ ًَِٓ
حُيحثٖ ك ٠كظَس حُظؼٌِن رؤٕ ُ ٚكوخ ٓلظٔا) .
* )154ؿٔخٍ ًُ ٠ر٘ي 411؍ َٓ ٍٝر٘ي . 65
*ًٔٝ )155مخ ًوممٍَ حُمزؼ – ٞرلممن – كبٗم ٚاًح ًخٗممض حُٔمخىس 265طـٌممِ ُِميحثٖ ً ٟحُلممن حُٔؼِمن ػِممٗ ٠مَٝ ١حهممق إٔ ًظوممٌ
حؤؿَحءحص حُظللظٌش حُآُش ُِٔلخكظش ػِ ٠كو ، ٚائ إٔ ٌٛح ئ ًَٜ٘ف اُ ٠حٓظؼٔخٍ حُيػ ٟٞؿٌمَ حُٔزخٗمَس ،آٜٗمخ
أًؼَ ٖٓ ٓـَى اؿَحء طللظ .٠حٗظَ ٍَٝٓ :حُٟٔٞغ حُٔخرن .
83
عغم #ذا هًكو لرهػع #ػذ! الػدغعغ أف ًكػعف خػؽ الػدااف جعحػعدا .غمػ أف عحػعد الخػؽ
ً ظؼ أف ًظؿ قااجا خت رػدعر الخكػـ ال $ػاا هػ الػدغعغ ل هػوف زاؿ ظالعهػاء جػإٓ أإ ػاء ظػر
الدغعغ ل زالت جػ" روا الدااف ل عتػًف الكضاء ل تظػا لذلؾ ل ظػدـ قظعؿ الدغعغ .
7
القرع الثانى
77
الشروط المتأم!ة بالمدين
ضرورة توافر ثبلثة شروط : *)67
3
ًحب تعاهر إٓإا شرعط جف اخًا الجدًف :هًحب أف ًكعف الجدًف ج$جٓ ه اسػتػجاؿ
10
خكعقػػ" .كجػػا ًحػػب أف ًػػؤدغ #ػػذا اِ#جػػاؿ إل ػ إغسػػار الجػػدًف أع زًػػادة إغسػػار! .عأ!ً ػ ار ًحػػب
إد!اؿ الجدًف !رجا ه الدغعغ .
62
الشرط األول – إىمال المدين فى استأمال خ!و و: *)68
توترض الدغعغ ػًر الجظاشرة أف ًكعف الجدًف جكرػ ار هػ اسػتػجاؿ خكعقػ" ل سػعاء كػاف
40
ذلؾ غف إ#جاؿ ج " أع غف سعء ًا عرػظا ه اِضرار ظالػدااف .هػوذا لػـ ًكػف جكرػ ار لػـ ًحػز
لمػدااف أف ًسػػتػجؿ خكعقػ" ًاظػػا غ ػ" .ظػػؿ ختػ لػػع كػػاف جكرػ ار قظػػؿ رهػع الػػدغعغ ل إػـ شػػط ظػػػد
رهػ$ال عات!ذ جعقوا إًحاظًا هً$ا تػًف غم الدااف غدـ الجض هً$ا ظػد ذلؾ عترؾ اَجػر لمجػدًف
40
ل عاف حاز ل" أف ًظك ك!رـ لًراقب دهاع جدً " !شًا ترا!ً" أع عقػعع تعاطػؤ ظً ػ" عظػًف جػدًف
جدً " إض ار ار ظ" .
30
علمجدًف أف ًعقؼ الدغعغ ػًر الجظاشرة دعف أف ًد!ؿ هً$ػا ظػأف ًتوػؽ جػع ال!رػـ غمػ
إ $ػػاء ال ػزاع رػػمخا ل عْ ًكػػعف لمػػدااف غ داػػذ إْ أف ًطػػػف هػ الرػػمح ظالػػدغعغ الظعلرػػًا ل إف
تعاهرت شرعط$ا ل عذلؾ إذا كاف الكرد جف #ذا الرمح اِضرار ظ".
عًكع غم الدااف إإظات تكرًر الجدًف ه استػجاؿ خك" ل إذ اِ#جاؿ !ػٓؼ اَرػؿ ل
عغم جف ًدغً" غبء إإظات" .عًكو ه ذلؾ أف ًإظػت أ ػ" لػـ ًسػتػجؿ خكػ" ل عأ ػ" كػاف ً ظؼػ
غمً" أف ًستػجم" .علمجدًف أف ً و #ػذا التكرػًر ظػأف ًإظػت أ ػ" ْ ًػزاؿ لدًػ" جتسػع جػف العقػت
ْستػجاؿ #ذ! الخكعؽ ل هوف هػؿ ل لـ ًحز لمدااف استػجاؿ خك" ًاظا غ " .
الشرط الثانى – أن يؤدى إىمال المدين إلى إآساره أو إلى زيادة إآساره : *)69
جحرد إ#جاؿ الجدًف ه استػجاؿ خكعق" ْ ًحًز لمدااف التد!ؿ ه شػاع " ل إذ ْ تكػعف
ل" جرمخا هػ #ػذ! الخالػا .عًتخكػؽ ذلػؾ خػًف ًكػعف الجػدًف ل رػػـ إ#جالػ" ل جعسػ ار ل أغ لدًػ"
84
جػػف اَج ػعاؿ جػػا ًكو ػ لمعهػػاء ظدًع ػػ" .هجرػػمخا الػػدااف ْ تكػػعـ إْ إذا ترتػػب غم ػ #ػػذا اِ#ج ػاؿ
إغسار الجدًف أع زًادة إغسار! .
الػذغ ًحػب رػدعر خكػـ ظشػ$ر! عهكػا لمجػادة عالجراد ظاِغسار #ا لًس اِغسار الكا ع
7
; 46ل ظؿ جحرد اِغسار الوػم ل أغ زًادة الدًعف غم الخكعؽ ل ظخًث ًرظح الجدًف غػاح از
77
غػػف العهػػاء ظدًع ػػ" ل جػػا كػػاف جسػػتخكا ج $ػػا عجػػا لػػـ ًسػػتخؽ ظػػػد ل هػػالج$ـ أف تكػػعف أجػعاؿ الجػػدًف
ػًػػر كاهًػػا لمعهػػاء ظدًع ػػ" حجًػػػا ل إذ لمػػدااف جرػػمخا ه ػ اسػػتػجاؿ الػػدغعغ الجظاش ػرة خت ػ علػػع
كا ت أجعاؿ الجدًف كاهًا لمعهاء ظدًع " الخالا عخد#ا .
3
عقًاسا غم جا عرد ظشأف الدغعغ الظعلرًا ل هو " ًكو ِإظات إغسار الجدًف أف ًإظت
10
الدااف جكػدار جػا هػ ذجتػ" جػف دًػعف ل علمجػدًف أف ً وػ ذلػؾ ظػأف ًإظػت أف لدًػ" جػف اَجػعاؿ جػا
ًكو لمعهاء ظ$ذ! الدًعف .
62
الشرط الثالث – وحوب إد;ال المدين ;صما فى الدآوى : *)71
*)3;2 *;)3:
. ل لػػـ ًكػػف ج رعرػػا غمًػػ" جػػف قظػػؿ ع#ػػذا شػػرط جسػػتخدث هػ التك ػػًف الخػػال
40
عظجكتض #ذا الشرط ًحب غمػ الػدااف إد!ػاؿ الجػدًف !رػجا إالإػا هػ الػدغعغ ػًػر الجظاشػرة ل
هوذا لـ ًد!م" حاز لم!رـ أف ًدهع ظػدـ قظعؿ الدغعغ ل إْ إذا د!ؿ الجدًف جف تمكاء وس" ل أع
40
أد!م" ال!رـ وس" .هالخكـ ًسرغ ه جعاح$ا الجدًف جت أرظح طرها ه الدغعغ .
غف إغذار! ل ِف إد!ال" !رجا أقعغ جف إغذار! .عقد عاد!اؿ الجدًف ه الدغعغ ًؼ
30
رت الجادة 457رراخا غم غدـ ضرعرة اِغػذار هػ الػدغعغ ػًػر الجظاشػرة .عأسػاس ذلػؾ
#ع اهتراؽ اِغذار غف الدغعغ ػًر الجظاشرة جف خًث ال$دؼ .
عْ ًمػػزـ إد!ػػاؿ ظكًػػا الػػداا ًف اٌ!ػرًف هػ الػػدغعغ ل طالجػػا تػػـ إد!ػػاؿ الجػػدًف َ ػػ" ًجإػػؿ
حجًع الداا ًف ل عظالتال هوف الخكـ الذغ ًردر ه جعاح$ت" ًسرغ ل تظػا لذلؾ ل ه جعاح$ت$ـ
عهكا لمكعاغد الػاجا ه خحًا اَجر الجكض *.)3;3
* )156أٓخ ك ٠حُوخٗ ٕٞحُلَٗٔ ٠كِْ ً٘ ٚػٌِٛ ٠ح حَُ٘ ، ١ك ٠حُٔخىس 2116/131 َّٞٓٓ ٖٓ 1/1341حُٜخىٍ 11كزَحًَ
ٓٝ ،2116غ ٌٛح ًـَ ٟحُو٠خء ػِ ٠ػيّ حٓظِِحٓ. ٚ
* )161كِْ ًٌٖ اىهخٍ حُٔيًٖ ٝحؿزخ ك ٠حُظوٌٖ٘ حُٔخرن ٌُٖٝ ،اًح ُْ ًيهَ ك ٠حُيػ ، ٟٞكمبٕ حُلٌمْ حُمًٌٜ ٟميٍ كٌٜمخ ًمخٕ ئ
ًَٔ ٟك ٠كو ٌُٖٝ . ٚؿَ ٟحُؼَٔ ػِ ٠إٔ ًو ّٞحُيحثٖ ،أ ٝحُو ْٜربىهخٍ حُٔيًٖ ،كظ ًَٟٔ ٠حُلٌمْ كم ٠كومًٔ . ٚمخ
ًٌُِٔ ٕٞيًٖ ٗلٔ ٚإٔ ًيهَ ك ٠حُميػٓ ٟٞمٖ طِومخء ٗلٔمًٔ ، ٚمخ ًٌمُِ ٕٞوخٟم ٠إٔ ًمؤَٓ ٓمٖ طِومخء ٗلٔم ٚربىهمخٍ حُٔميًٖ
هٜٔخ ك ٠حُيػ ، ٟٞاًح ٍأ ٟكخثيس ٖٓ ًُي .
* )161حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي . 536
85
القرع الثالث
الشرط المتأم!ة بالخق الذى يستأممو الداان باسم مدينو
ال!اآدة :حواز استأمال حميء خ!وق المدين : *)71
7
ت ص الجادة 3/457غم أ " " لكػؿ دااػف علػع لػـ ًكػف خكػ" جسػتخؽ اَداء أف ًسػتػجؿ
77
ظاسـ جدً " حجًع خكػعؽ #ػذا الجػدًف ل إْ جػا كػاف ج $ػا جترػٓ ظش!رػ" !ارػا أع ػًػر قاظػؿ
لمخحز" .عًتظًف جف #ذا ال ص أف عضع قاغدة ع!رج غمً$ا ظظػض اْستإ اءات.
3
هالكاغػػدة #ػ أ ػػ" ًحػػعز لمػػدااف أف ًسػػتػجؿ حجًػػع خكػػعؽ جدً ػػ" ل دعف تورقػػا ظػػًف خػػؽ
10
*)3;4
أع غً ػػا أع غجػػٓ أع اجت اغػػا غػػف غجػػؿ) أع خػػؽ ش!رػ * أًػػا كػػاف جخمػػ" سػعاء كػػاف كػػدا
*كخؽ جمكًا أع ا تواع أع ر#ف) .عجف أجإما ذلؾل هضٓ غجا تكدـ ذكر! ل أف ًرهع الػدااف غً
62
دغعغ غم الجشترغ جف جدً " لتكجما الإجف رهػػا لمؼػظفل أع هسػ الظًػع لػػدـ العهػاء ظػالإجف ل أع
رهع دغعغ الضجاف غم الظااع لجدً " ل أع دغعغ استخكاؽ غمػ خػااز لػكػار ًجمكػ" جدً ػ" ل أع
رهػػع دغػػعغ إظطػػاؿ غكػػد كػػاف جدً ػػ" طرهػػا هًػػ" لػًػػب هػ رضػػاء #ػػذا اَ!ًػػر .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا أف
40
ًرهع دااف الجؤجف ل" دغعغ غم الجؤجف غ د تخكؽ ال!طر الجؤجف ج " لمخكـ ظجظمغ التأجًف.
غمػ أ ػػ" ًٓخػػظ أف سػػمطا الػػدااف هػ اسػػتػجاؿ خكػػعؽ جدً ػػ" لًسػػت جػػف ال ظػػاـ الػػػاـ ل
40
هًحعز اْتواؽ ظًف الدااف عالجدًف غم ج ع الدااف جف جظاشرة خػؽ جػف الخكػعؽ التػ كػاف ًحػعز
استػجال$ا ل إذ لمدااف أف ً زؿ غف #ذا الخؽ .
30
االستثناءات :طااقتان من الخ!وق فضبل آما يكون لممدين من ر;ص : *)72
لجا كاف تد!ؿ الدااف ه شاعف جدً " ًػد !رعحا غم اَرػؿ ل ع#ػع خرًػا الجػدًف هػ
تعل شاع " ل هكاف ْظد جف عضع قًعد غم #ذا التد!ؿ ل لجا هً" جف إ#ػدار لخرًػا الجػدًف هػ
إدارة أجعال" .عل$ذا هظػد أف أحازت الجادة 457لمدااف أف ًستػجؿ حجًع خكعؽ جدً " ل استإ ت
جف #ذ! الخكعؽ " جا كاف جترٓ ظش!ر" !ارا أع ػًر قاظؿ لمخحز" .عًتظًف جف #ذا ال ص
جف #ذ! الكاغدة طااوتاف جف الخكعؽل هضٓ غجا لمجدًف جف ر!ص . أ " ًستإ
الطااقة األولى :الخ!وق المتصمة بش;ص المدين ;اصة : *)73
ْ ًحعز لمدااف استػجاؿ خكعؽ الجدًف الت تترؿ ظش!ر" !ارا .عًد!ؿ ه ذلؾ:
*ٝ )162اًح ًخٕ حُـخُذ إٔ ًِـؤ حُيحثٖ اُ ٠حٓظؼٔخٍ كن ٓيً٘ ٚحٌُٓ ًٌٕٞ ٟلِمٓ ٚزِـمخ ٓمٖ حُ٘ومٞى ،ائ إٔ حُٓٞمٌِش أًؼمَ كخثميس
ُِيحثٖ ٠ٛكـِ ٓخ ُِٔميًٖ ٓمٖ ٗومٞى ُمي ٟحُـٌمَ ،آٗم ٚاًح كٌمْ رٜملش حُلـمِ ،حٗوِمذ حؤؿمَحء اُم ٠اؿمَحء ط٘لٌمٌ، ٟ
ٝطٌٖٔ حُيحثٖ ربؿَحءحص ٌٛح حُلـِ ٝكيٛخ ٖٓ حٓظٌلخء كوٓ ٖٓ ٚيًٖ حُٔيًٖ .حٗظَ :حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي . 541
86
7
طمب إ كاص وكا قدرت لزعحا الجدًف أع أخد أقارظ"ل أع رهع دغػعغ إظػعت سػب جدً ػ" لشػ!ص
77
آ!ر ل أع ظطٓؽ زعحت" ج " ل خت علع غاد غمً" ذلؾ ظوااػدة جالًػا ل ظػأف كػاف هػ إظػعت سػظ"
استخكاق" ه إرث ل أع كاف ه طٓؽ زعحت" ا كطاع التزاج" ظال وكا الزعحًا.
– 2الخ!ىىوق الماليىىة المتصىىمة بشىى;ص المىىدين :لػػـ ًخػػدد الجشػػرع الجرػػرغ الجكرػػعد
3
ظالخكعؽ الجترما ظش!ص الجدًف ل كجا أ " لػًس #ػاؾ تخدًػد هك$ػ أع قضػاا جتوػؽ غمًػ" هػ
10
#ػػذا الشػػأف* .)3;5عًجكػػف الكػػعؿ إ $ػػا الخكػػعؽ الت ػ تتأسػػس غم ػ اغتظػػارت أدظًػػا ًسػػتكؿ الجػػدًف
ظتكدًر#ا ل رػـ جا ل$ا جف طاظع جال .عجف ذلؾ خؽ العا#ب ه الرحػعع هػ ال$ظػا ظسػظب حخػعد
62
الجع#ػػعب لػػ"*ـ 722جػػد ) .عكخػػؽ الجػػدًف هػ الجطالظػػا ظػػالتػعًض غػػف الضػػرر اَدظػ *.)3;6
عكذلؾ خؽ الجدًف ه تكرًر شر جؤلوات" أع إغادة شر#ا .
40
عًػتظ ػػر الض ػػرر جادً ػػا عل ػػع عق ػػع غمػ ػ حس ػػـ الج ػػدًف ْ غمػ ػ جال ػػ" ل هالض ػػرر الج ػػادغ
ْ ً خرػػر ه ػ جحػػرد اِ!ػػٓؿ ظجرػػمخا جالًػػا لمجضػػرعر ل ظػػؿ ًشػػجؿ أًضػػا الجسػػاس ظسػػٓجا
40
الحسـ ظأغ أذغ جف شأ " اِ!ٓؿ ظخؽ اِ ساف ه سٓجا حسػد! * .)3;7عل$ػذا هػوف لمجػدًف خػؽ
الجطالظا ظالتػعًض غف الضرر الحسدغ ل كجا ًحعز لداا " استػجاؿ #ذا الخؽ ل علع لػـ ًترتػب
30
غم اِراظا غحز الجدًف غف الػجؿ عالكسب .هالػحز غػف الػجػؿ لػًس إْ غ رػر هػ تكػدًر
التػػػعًض ل علك ػػ" ْ ًجإػػؿ الضػػرر .هػػال كص هػ الكػػدرة الحسػػجا ًا ًػتظػػر ضػػر ار حسػػجا ًا عاحػػب
التػعًض خت علع لـ ًكف الش!ص ًجارس خرها جا ل أع خت لع لـ ًتأإر د!م" تًحا الجساس
*)3;8
. ظسٓجا حسج" ل عذلؾ عهكا ْتحا! جخكجا ال كض الخدًث ه تخدًد الضرر الجادغ
الطااقة الثانية :الخ!وق ػير ال!ابمة لمخحز : *)74
#ػػذ! الخكػػعؽ ل عاف كػػاف ل$ػػا طاظػػػا جالًػػا ل إْ أ $ػػا ت!ػػرج غػػف الضػػجاف الػػػاـ لمػػداا ًف ل
َف الدااف ظورض استطاغت" استػجاؿ #ػذ! الخكػعؽ ْ ًسػتطًع الخحػز غمً$ػا ل عًكػعف اسػتػجال"
ل$ا ػًر ذغ هاادة ل عجف إـ ت تو جرمخت" ه الدغعغ ػًر الجظاشرة الت ًست$دؼ ج $ا إد!اؿ
الجػػاؿ هػ ذجػػا الجػػدًف ظكرػػد الت وًػػذ غمًػػ" .عل$ػػذا هالكاغػػدة #ػ أ ػػ" خًػػث ًجت ػػع الت وًػػذ ل ًجت ػػع
*)3;9
ل عكػذلؾ خػؽ استػجاؿ الدغعغ ػًػر الجظاشػرة .عجإػاؿ #ػذ! الخكػعؽ خػؽ الجػدًف هػ ال وكػا
7
*)3;:
. اْستػجاؿ اْستػجاؿ عخؽ السك
77
آدم حواز استأمال ما لممدين من ر;ص : *)75
ْ ًحعز لمدااف أف ًتد!ؿ ه شاعف جدً " إل الخد الػذغ ًسػمب #ػذا اَ!ًػر خرًتػ" هػ
إدارة شاع " ل خًث ْ ً ظؼ أف ًؤدغ ظاـ الدغعغ ػًر الجظاشرة إل إ!ضاع الجدًف ل ػعع جػف
3
العراًا جف حا ب الدااف .عل$ذا هوف الدااف ْ ًستطًع أف ًستػجؿ ر!را facultéلمجدًف .
10
عالر!را #الخؽ الذغ ًتعقؼ شعا" غم إغٓف اِرادة جف حا ب الشػ!ص .عل$ػذا
ْ ًحػػعز لمػػدااف أف ًكظػػؿ #ظػػا غػػف الجػػدًف ل عْ أف ًكظػػؿ ش ػراء رػػوكا جػرعضػػا غمًػػ" ل عْ أف
62
ًطمػػب الشػػوػا ظاسػػج" ل عْ أف ًطمػػب ظاسػػـ جدً ػػ" الشػرًؾ غمػ الشػػًعع اسػػترداد خرػػت" الشػػااػا
الت ظاغ$ا شرًك" إل أح ظ .كذلؾ ْ ًحعز لمدااف أف ًخؿ جخؿ جدً " ه إدارة أجعال" ظخحػا
40
*;;)3
لمدااف أف ًتجسؾ ظ$جا ًاظا غف الجدًف. ع ;95جد أحاز الجشرع ه الجادتًف3/5:9
علكػػف إذا أرػػظخت الر!رػػا خكػػا ل كػػاف لمػػدااف أف ًسػػتػجؿ #ػػذا الخػػؽ ظاسػػـ جدً ػػ" ل جػػا
30
داـ قد استعه الشرعط الٓزجػا ل علػع كػاف إظػعت #ػذا الخػؽ $ااًػا هػ ذجػا الجػدًف ًتعقػؼ غمػ
إرادة #ػػذا اَ!ًػػر عجشػػًات" ل ع#ػػع جػػا ًسػػج ظال!ًػػارات . optionsهال!ًػػارات جشػػًاا تسػػت د إل ػ
خكػػعؽ سػػظؽ اكتسػػاظ$ا ل علكػػف رػػاخظ$ا ج!ًػػر ظػػًف أف ًكظم$ػػا هًسػػتكر لػػ" الخػػؽ $ااًػػا أع ًرد#ػػا
هًزعؿ الخؽ غ " .ع#ذا جا ًجًز ال!ًارات غف الر!ص .هو خًف ًتػمػؽ ال!ًػار ظاسػتػجاؿ خػؽ
سظؽ شعا" ل هوف الر!را تتػمؽ ظو شاء #ذا الخؽ .عجف أجإما #ذ! ال!ًارات خػؽ الجعرػ لػ"
ه قظعؿ العرًا أع رد#ا .عكذلؾ !ًار الج توع هػ اْشػتراط لجرػمخا الؼًػر هػ قظػعؿ الج وػػا
الت ػ اشػػترطت لػػ" أع رد#ػػا .هػػالكظعؿ #ػػا ْ ً شػػئ خكػػا حدًػػدا ل علك ػػ" ًإظػػت الخػػؽ الػػذغ سػػظؽ
اكتسػػاظ" ل علػػذلؾ ًحػػعز لمػػدااف ه ػ الخمػػًف الكظػػعؿ غػػف الجػػدًف ل عذلػػؾ جػػا لػػـ ًكػػف اَجػػر جتػمكػػا
ظاغتظ ػػارات أدظً ػػا !ار ػػا ًس ػػتكؿ الج ػػدًف ظتك ػػدًر#ا ل هًك ػػعف الكظ ػػعؿ غ دا ػػذ ج ػػف الخك ػػعؽ الجتر ػػما
ظش!ر" !ارا .
7
المطمب الثانى
77
آثار الدآوى ػير المباشرة
النصوص ال!انونية : *)76
3
خ ػػددت الج ػػادة 458آإ ػػار ال ػػدغعغ ػً ػػر الجظاشػ ػرة ه ر ػػت غمػ ػ أف " ًػتظ ػػر ال ػػدااف هػ ػ
10
اسػتػجاؿ خكػعؽ جدً ػ" ااظػا غػف #ػذا الجػدًف ل عكػؿ هااػدة ت ػتج جػف اسػتػجاؿ #ػذ! الخكػعؽ تػد!ؿ
ه أجعاؿ الجدًف عتكعف ضجا ا لحجًع داا ً" " .
62
عًتظًف جػف #ػذا الػ ص أف الػدغعغ ػًػر الجظاشػرة – عكجػا سػظؽ الكػعؿ – تكػعـ غمػ هكػرة
ًاظػػا الػػدااف الكا ع ًػػا غػػف الجػػدًف ه ػ اسػػتػجاؿ خكعقػػ" ل عذلػػؾ ظكرػػد الجخاهظػػا غم ػ الضػػجاف
40
الػػػاـ ل أغ أ $ػػا ًاظػػا جكػػررة – ع!ٓهػػا لُرػػؿ – لجرػػمخا ال ااػػب .علكػػف أإػػر الجخاهظػػا غم ػ
الضػػجاف الػػػاـ ْ ًكترػػر غمػ الػػدااف ارهػػع الػػدغعغ عخػػد! ل علك ػػ" ًشػػجؿ ظػػاق الػػداا ًف .عغمػ
#ػػذا اَسػػاس ًجكػػف تخدًػػد آإ ػػار الػػدغعغ ػًػػر الجظاش ػرة ظال سػػظا لك ػػؿ جػػف الجػػدًف عال!رػػـ هػ ػ
40
ْ ًؤإر رهع الدغعغ ػًر الجظاشرة غم سمطا الجدًف ه التررؼ ه الخؽ الػذغ ترهػع
الدغعغ لمجطالظا ظ" .هاستػجاؿ الدااف #ذ! الدغعغ ًاظا غف الجدًف ْ تؼؿ ًد #ػذا اَ!ًػر غػف
الخؽ الذغ ًستػجم" الدااف ظاسج" ل هم" أف ًتررؼ هً" ظكاها أ ػعاع الترػرؼ ل ظ كمػ" إلػ الؼًػر
ل أع ظالترػػالح غمًػػ" جػػع ال!رػػـ ل عْ ًكػػعف لمػػدااف – كجػػا سػػظؽ أف قم ػػا – سػػعغ أف ًطػػػف هػ
*)422
.عجػف #ػا حػػاءت ػدرة المحػعء إلػ ترػرؼ الجػدًف ظالػػدغعغ الظعلرػًا إذا تػعاهرت شػػرعط$ا
#ػػذ! ال ػػدغعغ ل عتوض ػػًؿ ظ ػػاـ خح ػػز ج ػػا لمج ػػدًف ل ػػدغ الؼً ػػر ال ػػذغ ًؼ ػػؿ ً ػػد الج ػػدًف غ ػػف الج ػػاؿ
الجخحعز ل عْ ًكعف لمجخحعز لدً" أف ًو ظ" إل الجدًف الجخحعز غمً" .
كج ػػا أف لمج ػػدًف أف ًك ػػظض ال ػػدًف ج ػػف جدً ػػ" ل هًك ػػعف عه ػػاء ج ػػدًف الج ػػدًف ظال ػػدًف عه ػػاء
رخًخا جظراا ذجت" ل رػـ عقعغ" ظػد رهع الدغعغ ػًر الجظاشرة .
آثار الدآوى ػير المباشرة بالنسبة لم;صم فى الدآوى *مدين المدين) : *)78
لم!رـ أف ًدهع ه جعاح$ا الدااف راهع الدغعغ ظحجًع الدهعع التػ كػاف ًجك ػ" أف ًػدهع
ظ$ا ه جعاح$ػا الجػدًف سػعاء جػا كػاف ج $ػا سػاظكا غمػ رهػع الػدغعغ أع ْخكػا غمًػ" ل كالعهػاء أع
7
الجكارا أع ظأعح" الظطٓف الت تشعب الس د الج شئ لمدًف أع الرمح أع اِظراء .عأساس حعاز
77
ذلػػؾ #ػػع أف الػػدااف ْ ًرهػػع الػػدغعغ ظاسػػج" ل علكػػف ظاسػػـ الجػػدًف ع ًاظػػا غ ػػ" .عل$ػػذا ْ ًحػػعز
لم!رػػـ أف ًتجسػػؾ ه ػ جعاح$ػػا الػػدااف ارهػػع الػػدغعغ ظالػػدهعع ال!ارػػا ظشػػ!ص الػػدااف ل كعقػػعع
جكارا ظًف دًف ال!رـ عظًف الخؽ الذغ ل" ه ذجا الدااف .
3
آثار الدآوى ػير المباشرة بالنسبة لمداان *رافء الدآوى) وساار الداانين : *)79
10
ًستطًع الدااف راهع الدغعغ – ظخكـ ًاظت" قا ع ا غف الجدًف – أف ًطالػب ال!رػـ ظكػؿ
جػػا كػػاف ًسػػتطًع الجػػدًف أف ًطمظػػ" ل خت ػ علػػع كػػاف خػػؽ الػػدااف أقػػؿ ججػػا لمج ػدًف لػػدغ ال!رػػـ.
62
!ارػا عأف الوااػػدة التػ تػػػعد جػػف الخكػـ هػ #ػػذ! الػػدغعغ تػػد!ؿ هػ ذجػػا الجػػدًف عتكػػعف ضػػجا ا
لحجًع داا ً".
40
هالػػدااف ارهػػع الػػدغعغ ْ ًسػػتأإر ظشػػئ جػػف #ػػذ! الوااػػدة ل عا جػػا ًكتسػػج$ا جػػع ظكًػػا الػػداا ًف
قسػػجا ػرجػػاء ل عقػػد ْ ًخرػػؿ غم ػ شػػئ ج $ػػا إذا كػػاف #ػػاؾ داا ػػعف ججتػػازعف خًػػث ًسػػتعه
40
#ػػؤْء خكػػعق$ـ ظالتكػػدـ غمًػػ" .ع#ػػذا غًػػب آ!ػػر جػػف غًػػعب #ػػذ! الػػدغعغ عًخػػد كإً ػ ار جػػف قًجت$ػػا
*)423
.عْ تظ$ر هاادة #ذ! الدغعغ لمدااف الذغ ًرهػ$ا إْ إذا كاف راخب تأجًف !اص الػجمًا
30
*ٌُٜٝ )211ح كوي هٍَ حَُٔ٘ع ،ك ٠كخئص ٓؼٌ٘ش ٝ ،ر٘ ٜٙٞهخٛش ،ىػٓ ٟٞزخَٗس ُِيحثٖ ٟي ٓيًٖ ٓيً٘ ، ٚروٜي طاك٠
ػٌٞد حُيػ ٟٞؿٌَ حُٔزخَٗس .اً ًٌمُِ ٕٞميحثٖ ،رٔوظ٠م ٠حُميػ ٟٞحُٔزخٗمَس ، action directeإٔ ًٔمظوَ – ىٕٝ
ٓخثَ حُيحثٌٖ٘ -رخُيًٖ حُٔٞؿٞى كًٓ ٠ش حُـٌَ .ك ٠ٜاًح ىػًَ ٟٞؿغ رٜخ حُيحثٖ ،رخُٓٔٝ ٚلٔخر ، ٚػِٓ ٠ميًٖ ٓيً٘م، ٚ
رلٌغ ًٔظؤػَ ٝكي ٙر٘ظٌـظٜخ ٠ٛٝ .ئ طظوٍَ ائ ك ٠حُلخئص حُوخٛش حُظمٍٝ ٠ى رٜمخ ط٘مًَغ ٓٝ .مٖ ٛمٌ ٙحُلمخئص– 1 :
ىػ ٟٞحُٔئؿَ ٟي حُٔٔظؤؿَ ٖٓ حُزخ ، )566 ّ* ٖ١اً ًـ ُٚ ُٞحَُؿٞع ػٌِٓ ٚزخَٗس رٔخ كًٓ ٠ش حُٔٔمظؤؿَ حآٛمِ٠
– 2 .ىػ ٟٞحُٔوخ ٖٓ ٌُٖٝحُزخٝ ٖ١حُؼٔخٍ ٟي ٍد حُؼَٔ *ّ ًُٝ ، )662ي رويٍ حُٔزِؾ حًٌٌُ ٟمٓ ٕٞميً٘خ رمُِٔ ٚومخٍٝ
حآٝ ٠ِٛهض ٍكغ حُيػ – 3 . ٟٞىػ ٟٞحًُٔٞمَ ٟمي ٗخثمذ حًٌُٞمَ ٝحُؼٌمْ * ّ – 4 . )415ىػم ٟٞحُٔ٠مٍَٝ
ٟي حُٔئٖٓ كٓ ٠ـخٍ حُظؤٌٖٓ حؤؿزخٍ ٖٓ ٟحُٔٔجٌُٞش حُٔيٌٗش حُ٘خٗمجش ػمٖ كمٞحىع حُٔمٌخٍحص *ّ ٓ 5مٖ همخٍٗ ٕٞهمْ
ُ٘ٔ 652ش 1655ر٘ؤٕ ٌٛح حُ٘ٞع ٖٓ حُظؤٌٖٓ) .
91
المبخث الثانى
دآوى آدم نقاذ التصرفات *الدآوى البولصية)
l'action Paulienne
7
الم!صود بيا وطبيأتيا : *)81
77
إذا كا ػػت الػػدغعغ ػًػػر الجظاش ػرة ت$ػػدؼ إل ػ الجخاهظػػا غم ػ الضػػجاف الػػػاـ جػػف سػػمظًا
الجدًف ل هوف الدغعغ الظعلرًا غم الػكس تعاح" جعقوػا إًحاظًػا ج ػ" ًكرػد ظػ" اِضػرار ظداا ًػ"
3
خػػع ًسػػظب إغسػػار! أع زًػػادة إغسػػار! .كػػأف ًظًػػع جالػػ" ظػػإجف ل عذلػػؾ ظالترػػرؼ هػ أجعالػػ" غمػ
10
ظ!ػػس ل إػػـ ً!وػ ػ جػػا ق ػػظض جػػف إج ػػف ه ػ ار ار جػػف الت وً ػػذ غم ػ الج ػػاؿ .علجػػا ك ػػاف الػػدااف الػ ػػادغ
ْ ًستطًع أف ًتتظع الجاؿ الذغ !رج جف ذجا الجدًف ل هكاف ْظد جػف عسػًما تجك ػ" جػف جعاح$ػا
ترػرهات جدً ػ" الضػارة ل ع#ػع جػا قػرر! الجشػرع غػف طرًػؽ الػدغعغ الظعلرػًا التػ ت!ػعؿ الػدااف
62
طمب غدـ واذ #ذ! التررهات ه جعاح$ت" .
ًسػػج ظػػعلص Paulusع#ػػع أعؿ جػػف عترحػػع #ػػذ! التسػػجًا لمػػدغعغ إل ػ ظرًتػػعر رعجػػا
40
ل هكا ت تستػجؿ غ د تروًا أجعاؿ الجدًف الجومػس ترػوًا حجاغًػا أد!م$ا ه الكا عف الرعجا
غف طرًؽ الجرو أع عكًؿ الداا ًف .
40
أجػػا ه ػ الكػػا عف الخػػدًث ه $ػ دغػػعغ هردًػػا ًسػػتطًع أغ دااػػف اسػػتػجال$ا جت ػ ت ػعاهرت
شػػرعط$ا .ع #ػ ْ ترهػػع ًاظػػا غػػف الجػػدًف ل كالػػدغعغ ػًػػر الجظاش ػرة ل عا جػػا ترهػػع ظاسػػـ الػػدااف
30
!ارا .ع #ترهع ضد الجتررؼ جع الجدًف ل عًتـ إد!اؿ الجدًف هً$ا أًضا .
عقػػد قًػػؿ ه ػ تكًًػػؼ #ػػذ! الػػدغعغ أ $ػػا دغػػعغ ظطػػٓف ل كجػػا قًػػؿ ظأ $ػػا دغػػعغ جسػػاعلًا
*)424
action révocatoire عا جا #دغعغ غدـ واذ تررهات جد ًا .عالرخًح أ $ا لًست كذلؾ
ل َف ال$ػػدؼ ج $ػػا #ػػع غػػدـ اْختحػػاج ظترػػرؼ الجػػدًف جػػع الجترػػرؼ إلًػػ" ه ػ جعاح$ػػا الػػدااف
*)425
.هالدااف ًػتظر جف الؼًر ظال سظا لتررهات جدً " الضارة ل عجف إـ ْ ت وذ ه خك" .
* )212كٜمٌُٔ ٠مض ىػم ٟٞرطمإ ،إٓ حُممزطإ ؿمِحء ٓومٍَ رمٌٖ حُٔظؼخهمميًٖ ُٝ ،مٌْ ٓمٖ حُيهمش حُومم ٍٞرمؤٕ أكميح ٓمٖ حُـٌممَ
*حُيحثٖ) ًطِذ ارطخٍ حُؼوي ،كخُظَٜف ًظَ ٛلٌلخ رٌٖ َ١كٌٝ ، ٚؿخًش ٓمخ ًطِزم ٚحُميحثٖ ٛم ٞػميّ ٓمًَخٕ حُظٜمَف
كممٞٓ ٠حؿٜظممًٔ . ٚممخ أٜٗممخ ٌُٔممض ىػممٔٓ ٟٞممجٌُٞش ٓيٌٗممش ،أ ٟىػمم ٟٞطؼمم ًٞٞػممٖ كؼممَ ه مخ١ت ،آٗمم ٚئ ًو٠مم ٠كٌٜممخ
رظؼُٜ ًٞٞخُق حُيحثٖ حُٔ ٖٓ ٍَٝ٠طَٜف ٓيً٘ٛ ٌُْٝ .ٚلٌلخ حُو ٍٞرؤٕ حُظؼ٘ٛ ًٞٞخ طؼ ًٞٞػًٌ٘ ٠ظٔؼمَ كم٠
ػيّ ٗلخً حُظَٜف كٞٓ ٠حؿٜش حُيحثٖ ،إٓ حُيػ ٟٞحُزٌُٜٞش هي طَكغ أكٌخٗخ ٟي حُـٌَ كٖٔ حٌُ٘ش ٖٓٝ ،ػْ ئ ًٌٕٞ
ٓ٘ٔٞرخ اٌُ ٚأ ٟهطؤٌٛٝ ،ح ٓخ ئ ًـ ُٞكٗ ٠طخم ىػ ٟٞحُٔٔجٌُٞش حُٔيٌٗش ،اً حُوخػيس أئ ٓٔجٌُٞش را هطؤ.
*ٝ )213هي ه٠م ٠كمًُ ٠مي رمؤٕ " حُميػ ٟٞحُزُٜٞمٌش ٌُٔمض كم ٠كوٌوظٜمخ ائ ىػم ٟٞرؼميّ ٗلمخً حُظٜمَف حُٜمخىٍ ٓمٖ حُٔميًٖ
اَٟحٍح ريحث٘ٝ ، ٚئ ًْٔ حُلٌْ حُٜخىٍ كٌٜخ ٛلش حُؼوي حُٜخىٍ ٖٓ حُٔيًٖ ،رَ ًظَ ٌٛح حُؼومي ٛملٌلخ ٝهخثٔمخ رمٌٖ
ػخهيً٘ٓ ٚظـخ ًخكش آػخٍ ٙحُوخٌٗٗٞش رٌٜ٘ٔخ ٗ " ...وٓ ٞيٗ 1642 / 6 / 13 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1115 ٙ 23
91
عالؼالػػب أف ترهػػع الػػدغعغ الظعلرػػًا هػ رػػعرة دغػػعغ جسػػتكما ل عجػػع #ػػذا ًحػػعز إإارت$ػػا
كدهع لمدغعغ الت ًرهػ$ا الجتررؼ ل" ظطمب واذ التررؼ .هًحعز لمدااف غ داذ أف ًتد!ؿ ه
الدغعغ عًدهع ظػدـ وػاذ الترػرؼل عْ ًخػعؿ دعف ذلػؾ أف ًكػعف الترػرؼ جسػحٓل إذ لػًس جػف
7
شأف تسحًؿ التررؼ أف ًؼًر جف طرًكا إغجاؿ #ذ! الدغعغ عْ اٌإار الجترتظا غمً$ا*.)426
77
#ذا عاذا كاف جف ػًر الحااز لمدااف الحجع ظًف #ذ! الدغعغ عظًف الدغعغ ػًر الجظاشرة
ْ!تٓؼ كؿ ج $جا غف اَ!رغ ه أساس$ا عشرعط$ا عآإار#ػا ل إْ أ ػ" ًحػعز لػ" أف ًسػتػجم$جا
جتػاقظتًف إخدا#جا تمع اَ!رغ ...هًرح أف ترهع الدغعغ الظعلرًا كدغعغ غارضػا أع أف تإػار
3
كجسػػألا أعلًػػا ل علػػع أإ ػػاء قًػػاـ الػػدغعغ ػًػػر الجظاشػرة ل جتػ كا ػػت ظػػرعؼ دهػػاع الػػدااف تسػػتمزـ
#ذ! الدغعغ ه إٓإا جطالب ت اعؿ هً$ا شرعط$ا إـ آإار#ا عأ!ً ار تكادج$ا .
المطمب األول
40
خدد الجشرع شرعط #ذ! الدغعغ ه أرظػا جعاد 459 #ع 45:ع; 45ع 464جد .
هالجادة 459ت ص غم أف " لكؿ دااف أرظح خك" جسػتخؽ اَداء ل عرػدر جػف جدً ػ"
تررؼ ضار ظ" ل أف ًطمب غدـ واذ #ذا التررؼ ه خك" ل إذا كاف الترػرؼ قػد أ كػص جػف
خكعؽ الجدًف أع زاد ه التزاجات" عترتب غمً" إغسار الجدًف أع الزًػادة هػ إغسػار! ل عذلػؾ جتػ
تعاهرت الشرعط الج رعص غمً$ا ه الجادة التالًا " .
عت ص الجػادة 45:غمػ أ ػ"" - 3إذا كػاف ترػرؼ الجػدًف ظػػعض ل اشػترط لػػدـ وػاذ!
ه خؽ الدااف أف ًكعف ج طعًا غم ػش جف الجدًف ل عأف ًكعف جػف رػدر لػ" الترػرؼ غمػ
غمػـ ظ$ػذا الؼػش ل عًكوػ ْغتظػار الترػرؼ ج طعًػا غمػ الؼػش أف ًكػعف قػد رػدر جػف الجػدًف
ع#ع غالـ أ " جػسر ل كجا ًػتظر جف ردر ل" التررؼ غالجػا ظؼػش الجػدًف إذا كػاف قػد غمػـ أف
#ذا الجدًف جػسر - 4 .أجا إذا كاف التررؼ تظرغا ل هو " ْ ً وذ ه خؽ الدااف علع كػاف جػف
7
رػػدر لػػ" التظػػرع خسػػف ال ًػػا علػػع إظػػت أف الجػػدًف لػػـ ًرتكػػب ػشػػا - 5 .عاذا كػػاف ال!مػػؼ الػػذغ
77
ا تكؿ إلً" الشئ جف الجدًف قد تررؼ هً" ظػعض إل !مؼ آ!ر ل هٓ ًرح لمدااف أف ًتجسؾ
ًػمـ ػش الجػدًف ل عغمػـ ال!مػؼ اَعؿ ظ$ػذا الؼػش ظػدـ واذ التررؼ إْ إذا كاف ال!مؼ الإا
ل إف كػػاف الجػػدًف قػػد ترػػرؼ ظػػػعض ل أع كػػاف #ػػذا ال!مػػؼ ًػمػػـ إغسػػار الجػػدًف عقػػت ترػره"
3
لم!مؼ اَعؿ إف كاف الجدًف قد تررؼ ل" تظرغا " .
10
كجػػا ت ػ ص الجػػادة ; 45غم ػ أ ػػ" "إذا ادغ ػ الػػدااف إغسػػار الجػػدًف همػػًس غمًػػ" إْ أف
ًإظت جكدار جا ه ذجت" جف دًعف ل عغم الجدًف وس" أف ًإظت أف ل" جاْ ًساعغ قًجػا الػدًعف
62
أع ًزًد غمً$ا" .
عأ!ً ار ت ص الجادة 464غم أ " " - 3إذا لـ ًكرد ظالؼش إْ توضًؿ دااف غم آ!ر
40
دعف عحػػ" خػػؽ ل هػػٓ ًترتػػب غمًػػ" إْ خرجػػاف الػػدااف جػػف #ػػذ! الجً ػزة -4 .عاذا عه ػ الجػػدًف
الجػسر أخػد داا ًػ" قظػؿ ا كضػاء اَحػؿ الػذغ غػًف أرػٓ لمعهػاءل هػٓ ًسػرغ #ػذا العهػاء هػ خػؽ
40
ظاق الداا ًف .عكذلؾ ْ ًسرغ ه خك$ـ العهاء علع خرؿ ظػد ا كضاء #ذا اَحؿ ل إذا كػاف قػد
تـ تًحا تعاطؤ ظًف الجدًف عالدااف الذغ استعه خك" " .
30
القرع األول
الشروط التى تتأمق بالداان
شرطان :خق واحب األداء وسابق آمى التصرف المطأون فيو : *)84
7
أف ًكػعف ًشترط ه خؽ الػدااف شػرطاف :اَعؿ أف ًكػعف خكػ" جسػتخؽ اَداء .عالإػا
77
خك" ساظكا غم التررؼ الجطػعف هً" .عْ أ#جًا ظػد ذلؾ لجردر خؽ الدااف عْ لجخم" عْ لجػا
إذا كاف ظًد! س د ت وًذغ أـ ْ .كجا ْ هرؽ ظًف دااف غادغ عدااف راخب ضجاف !اص.
3
الشرط األول :أن يكون خق الداان مستخق األداء: *)85
10
!ٓهػا لمػدغعغ ػًػػر الجظاشػرة ل التػ ًكوػ هً$ػا أف ًكػػعف خػؽ الػدااف !الًػػا جػف ال ػزاع ل
ًحب أف ًكعف خؽ الدااف ه الدغعغ الظعلرًا جستخؽ اَداء * exigibleـ . )459عًظػرر ذلػؾ
62
!طػػعرة الػػدغعغ الظعلرػػًا الت ػ ً$ػػاحـ هً$ػػا الػػدااف تر ػرهات جدً ػػ" ل اَجػػر الػػذغ ًسػػتعحب أف
ًكػعف #ػذا الػدااف ذا خػؽ إاظػت جسػتخؽ اَداء ل اغتػزـ الت وًػذ ظػ" .ظػؿ عًمػزـ هضػٓ غػف ذلػػؾ –
40
المح ػػعء إلػ ػ #ػػذ! ال ػػدغعغ ل َف الش ػػرط الواسػ ػ عاَح ػػؿ الواسػ ػ ْ ًج ػ ػػاف أف الخ ػػؽ جس ػػتخؽ
اَداء.
30
الشرط الثانى :أن يكون خق الداان ساب!ا آمى التصرف المطأون فيو : *)86
ًحب كذلؾ أف ًكعف خػؽ الػدااف سػاظكا هػ عحػعد! غمػ الترػرؼ الجطػػعف هًػ" .عرػػـ
غدـ ال ص قا ع اغم #ذا الشرط ل إْ أ " جحجع غمً" هك$ػا عقضػاء لجػا ظً ػ" عظػًف اشػتراط ػػش
* )214ا ً حٓظلوخم حآىحء َٓطزش ك ٠حُلوٞم أػَِٓ ٖٓ ٠طزش حُوِ ٖٓ ٞحُِ٘حع ٓٝ ،ظ ٠حٗظَ١ض حَُٔطزش حآػِ ، ٠كبٕ حَُٔطزش
حآىٗ ٠طٌٟ٘ٔ ٕٞخ ٓ٘ظَ١ش .حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي . 541
*ٝ )215كَٓخٕ حُيحثٖ رلن ٓ٠خف اُم ٠أؿمَ ٝحهمق ٓمٖ حٓمظؼٔخٍ حُميػ ٟٞحُزُٜٞمٌش ئ ًظؼمخٍٓ ٝمغ ٗمَ ١اػٔمخٍ حُٔميًٖ
ئٓظؼٔخٍ ٌٙٛحُيػ ، ٟٞإٓ حآؿَ ئ ًٔو ٢رٔـَى حؤػٔخٍ حُلؼِٝ ، ٠اٗٔخ ئري ٖٓ كٌمْ رمًٔ ، )243 ّ* ٚمخ همي ًمَٟ
حُوخ ٠ٟػيّ حُلٌْ ر ، ) 246 ّ* ٚكمٟ ٠مٞء ظمَٝف حُٔميًٖ ،رمَ إ ُِٔلٌٔمش اًح كٌٔمض ر٘م َٜحؤػٔمخٍ إٔ طو٠م٠
ربروخء حآؿَ أٓ ٝي .)2/ 255 ّ* ٙاًح كٖٔ حٌُٖٔٔ إٔ ًظلون َٗ ١حؤػٔخٍ ٓغ هٌخّ حآؿَ ُؼيّ ٛي ٍٝكٌْ رخؤػٔمخٍ
.ػ٘يثٌ ًظٞؿذ ػِ ٠حُميحثٖ رميًٖ ٓ٠مخف اُم ٠أؿمَ ٝحهمق ،اًح أٍحى حٓمظؼٔخٍ حُميػ ٟٞحُزُٜٞمٌش ،إٔ ًٔظٜميٍ أٝئ
كٌٔخ ر٘ َٜاػٔخٍ حُٔميًٖ ٝ ،رٜميٛ ٍٝمٌح حُلٌمْ ًٔمو ٢حآؿمَ ٝ ،كٌ٘جمٌ ًـمُ ُٞم ٚإٔ ًطؼمٖ رخُميػ ٟٞحُزُٜٞمٌش كم٠
طَٜكخص ٓيً٘ ٚحُٔخروش ػِ ٠حُلٌْ ر٘ َٜحؤػٔخٍ .حٗظَ :ؿخْٗ ر٘ي . 45
94
*;)42
ل إذ إف تخكؽ #ذا الؼش ًوترض ظالضرعرة أف ًكعف خػؽ الػدااف قػد شػأ الجدًف جف ارتظاط
قظؿ تجاـ التررؼ الجطػعف هً" .
عغمًػػ"ل ه ػوذا كػػاف خػػؽ الػػدااف قػػد شػػأ تالًػػا غم ػ ترػػرؼ الجػػدًف ل هػػٓ ًكػػعف لػػ" الطػػػف
7
ظال ػدغعغ الظعلرػػًا غم ػ #ػػذا الترػػرؼل لػػػدـ ترػػعر ػػػش الجػػدًف ل هضػػٓ غػػف ا توػػاء الضػػرر
77
ظال سظا لمدااف الذغ لـ ًكف قد غعؿ غم الخؽ الجتررؼ هً" ل عظالتال لـ ًد!ؿ ه ضجا ".
ػًر أ " إذا إظت أف الجدًف قد قرد ظالتررؼ اِضرار ظشػ!ص ًعشػؾ أف ًكػعف داا ػ"
شعء خك" ل َف الؼػش قػد ل كاف ل$ذا الدااف الطػف ه التررؼ ظالرػـ جف أسظكًت" غم تارً
3
ارتكب ه جعاح$ت" .كجا لع ظاع الجدًف ظػض أجعال"ل ه عقت ًسػ هً" إل إظراـ غكد قرض.
10
عًإًػػر #ػػذا الشػػرط جسػػألتًف تتػمكػػاف ظجػًػػار أسػػظكًا خػػؽ الػػدااف غم ػ ترػػرؼ الجػػدًف ل
عكًوًا إإظات #ذ! اَسظكًا:
62
*أ) مأيار أسب!ية خق الداان آمى تصرف المدين :
شعا" ْ ظتارً استخكاق" .هػوذا شػأ خػؽ الػدااف الػظرة ه أسظكًا خؽ الدااف #ظتارً
40
هػ تػارً سػاظؽ غمػ ترػرؼ الجػدًف ل علػـ ًسػتخؽ إْ ظػػد #ػذا الترػرؼ ل كػاف لمػدااف الطػػف
ظالدغعغ الظعلرًا .عًكعف ذلؾ إذا كاف شأ خؽ الدااف قظؿ عقعع التررؼ ل عكاف جضػاها إلػ
40
أحؿ أع جػمكا غم شرط ل عخؿ اَحؿ أع تخكؽ الشرط ظػد التررؼ .
كذلؾ هوف الػظرة ظتارً التررؼ الجطػعف هً" علًس ظتارً ش$ر! إذا كاف عاحب الشػ$ر
30
ظالتسػػحًؿ أع الكًػػد .عل$ػػذا ْ ًحػػعز لمػػدااف الطػػػف ظالػػدغعغ الظعلرػػًا إذا كػػاف ترػػرؼ الجػػدًف
شعء خك" ل خت علع تـ تسحًؿ التررؼ ظػد شعء #ذا الخؽ . ساظكا غم
*ب) كيقية إثبات أسب!ية نشوء خق الداان :
ت!تمؼ كًوًا إإظات أسظكًا خؽ الدااف ظخسب جا إذا كاف جردر #ذا الخؽ عاقػػا جادًػا
أع تررها قا ع ًا .
-هػػوذا كػػاف جرػػدر خػػؽ الػػدااف غجػػٓ جادًػػا ل كالػجػػؿ ػًػػر الجشػػرعع أع الوػػػؿ ال ػػاهع ل
شعء دً " ظكؿ طرؽ اِإظات ظجا هً$ا الظً ا عالكرااف . كاف لمدااف أف ًإظت تارً
-أج ػػا إذا ك ػػاف جر ػػدر خ ػػؽ ال ػػدااف ترػ ػرها قا ع ً ػػا كػك ػػد أع تر ػػرؼ ظ ػػورادة ج و ػػردة ل
هٓ رػػعظا إذا كػاف الترػرؼ إاظتػا هػ جخػرر رسػج .علكػف إذا كػاف سػ د الػدًف جخػر ار غرهًػا ل
*ٌٛٝ )216ح ٓخ ػزَص ػ٘ ٚحآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ُِٔخىس ٠ٛٝ ، 234طزٍَ ٌٛح حَُ٘ ١اً همٍَص أٗم " ٚرٜمٌح حُٟٞمغ ًٜمق إٔ
ًظ ٍٜٞإٔ ٍَٟح ًٌٜذ حُيحثٖ أ ٝإٔ ؿ٘خ ًوغ ٖٓ حُٔيًٖ " ٓـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 632 ٙ 2
95
هػػوف جكتضػ الكعاغػػد الػاجػػا #ػػع غػػدـ اْختحػػاج ظػػ" هػ جعاح$ػػا الؼًػػر إْ إذا كػػاف إاظػػت التػػارً
*ـ 37إإظات)* .)432عالؼًر #ػا #ػع الجترػرؼ إلًػ" جػف الجػدًف .ع ظػ ار لػػدـ عحػعد ػص هػ #ػذ!
الجسػػألا هكػػد خسػػجت الجػػذكرة اًِضػػاخًا اَجػػر ل عكشػػوت غػػف رػظػػا الجشػػرع ه ػ الػػػدعؿ غػػف
7
الكاغػػدة الػاجػػا ل ظخًػػث ْ ًكػػعف عاحظػػا إظػػعت تػػارً س ػ د الػػدًف ه ػ #ػػذ! الخالػػا * .)433عظالتػػال
77
ًكػعف تػػارً الجخػػرر الػرهػ الجإظػػت لخػػؽ الػػدااف خحػا غمػ الجترػػرؼ إلًػػ" ل علػػع لػػـ ًكػػف إاظتػػا
ظعحػ" رسػػج ل عاف كػػاف ل$ػذا اَ!ًػػر– أغ الجترػػرؼ إلًػ" – أف ًكػػًـ الػػدلًؿ غمػ أ ػػ" قػػدـ غجػػدا
*)434
. تعاطؤا جع الجدًف لّضرار ظ"
3
أجا غف إإظات تارً التررؼ الجطػعف هً" ل هًختج ظ" أًضا هػ جعاح$ػا الػدااف ل علػع
10
لػـ ًكػف لػ" تػارً إاظػت ظعحػ" رسػج ل عًحػعز لمػدااف أف ًإظػت أ ػ" قػدـ غجػدا تعاطػؤا ظػًف الجػدًف
عالجترػػرؼ إلًػػ" لخرجا ػػ" جػػف إجكا ًػػا الطػػػف ظالػػدغعغ الظعلرػػًا .عذلػػؾ غمػ أسػػاس أف الػػدااف
62
الػادغ – عهكا لمجادة 37إإظات – ْ ًػد جف الؼًر ظال سظا لتارً العرقا الػرهًا لجدً "*.)435
عًتـ إإظات غدـ رخا التارً الػره لس د الدااف أع لتررؼ الجدًف ظكاها الطرؽ.
40
القرع الثانى
الشروط التى تتأمق بالتصرف المطأون فيو
40
الذغ ًظرج" الجدًف ظكرد اِضرار ظداا " ل ع#ع جا ًمػزـ جػػ" أف ً خرر ه التررؼ الكا ع
جوكر . كعف ظردد تررؼ قا ع
الشرط األول -تصرف انونى : *)88
ل ختػ ًجكػف acte juridique ًحب أف ًكعف الػجؿ الرادر غف الجدًف ل ترػرها قا ع ًػا
الطػػػف هًػػ" ظالػػدغعغ الظعلرػػًا .عًسػػتعغ هػ #ػػذا الترػػرؼ أف ًكػػعف ترػرها رػػاد ار جػػف حا ػػب
عاخػػد كػػاِظراء جػػف الػػدًف عالت ػػازؿ غػػف خػػؽ غً ػ * كخػػؽ ر#ػػف أع ا توػػاع ) عاحػػازة غكػػد قاظػػؿ
*ًُٝ )211ي ٝكوخ ُِطَم حُظ ٠كيىطٜخ حُٔمخىس 15اػزمخص ً ،مؤٕ ًوٌمي كم ٠حُٔمـَ حَُٓمٔ ٠حُٔؼمي ُمٌُي أ ٝربػزمخص ٓ٠مٔ ٚٗٞكم٠
ٓلٍَ آهَ ػخرض حُظخًٍن ،أ ٝؿٌَ ًُي ٖٓ حُطَم حُٔ٘ ٜٙٞػٌِٜخ.
* )211اً هٍَص كًُ ٠ي إٔ " ...إٔ حُيحثٖ هي ًلخؿؤ ك ٠أؿِذ حآكٌخٕ رخُظٜمَف حُ٠مخٍ ،ى ٕٝإٔ ًٌم ٕٞهمي حكظمخٓ ١مٖ هزمَ
ؤػزخص طخًٍن ٓ٘ي حُيًٖ ٖٓ ٌُٖٝ .حُِْٔٔ إٔ ػذء اهخٓش حُيٌَُ ػِ ٠طويّ حُيًٖ ،رطَم حؤػزخص ًخكش ً ،وغ ػِ ٠ػخطن
حُيحثٖ" ٓـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 632 ٙ 2
* )212حُزيٍح ٟٝر٘ي 126؍ َٓ ٍٝر٘ي . 114
* )213حُٔ٘ ، ٍٟٜٞر٘ي . 554
96
لّظط ػػاؿ .أع ًك ػػعف ر ػػاد ار ج ػػف ح ػػا ظًف ل أغ غك ػػد .كج ػػا ًس ػػتعغ هػ ػ التر ػػرؼ أف ًك ػػعف ج ػػف
*)437 *)436
ل عالجكاًضػػا عالر ػػمح الجػاعضػػات كػػالظًع ل عل ػػع تػػـ حظػػ ار غػػف الج ػػدًف ظػػالجزاد الػم ػ ػ
*)438
ل أع كاف جف التظرغات كال$ظا عاِظراء جف الدًف . عالكسجا
7
عغم #ذا هو " ْ ًحعز الطػف ظ$ذ! الدغعغ ه الػجؿ الجػادغ لمجػدًف ل كجػا #ػع الخػاؿ
77
هػ اْلت ازجػػات التػ تترتػػب هػ ذجػػا الجػػدًف تًحػػا الػجػػؿ ػًػػر الجشػػرعع أع الوػػػؿ ال ػػاهع .عذلػػؾ
َف #ػذ! اْلت ازجػات ْ ت شػػأ هػ ذجػػا الجػدًف ظورادتػػ" ل عا جػا ًرتػػب الكػا عف أإر#ػػا دعف ال ظػر إلػ
اتحا! إرادة الجدًف ل عجف إـ ْ ًستطًع الدااف الزغـ أ $ا شأت ظكرد اِضرار ظ" .
3
كجا ْ ًحعز أًضا الطػف ظ$ذ! الدغعغ ه الخكـ الكضػاا الػذغ ًرػدر ضػد الجػدًف ل
10
علػػع كػػاف قػػد رػػدر تًحػػا ػشػػ"ل أع إ#جالػػ" الحسػػًـ*)439ل أع تعاطاػػ" جػػع ال!رػػـ خت ػ ًرػػدر
الخكـ ضد! إض ار ار ظالدااف ل إ جا تكعف عسًما الدااف لمطػف خً اذ -عظشرط إإظات أغ جػف #ػذ!
62
*)43:
# -إحراءات"اغتراض ال!ارج غف ال!رعجا"ل عهكا لكا عف الجراهػات. الخاْت
الشرط الثانى – تصرف مق!ر : *)89
40
تررها جوك ار .appauvrissement جف اخًا أ!رغل ًحب أف ًكعف #ذا التررؼ الكا ع
ع#ذا جا غظرت غ " الجادة 459ظأ " تررؼ"ضار" ظالدااف .ععهكا ل$ػذا الػ ص ل ًكػعف الترػرؼ
40
ذلػػؾ ظػػدعف جكاظػػؿ كال$ظػػا ل أع ظجكاظػػؿ كػػالظًع ظػػإجف ظ!ػػس ل ظػػؿ علػػع ظكًجػػا جسػػاعًا علكػػف ًسػػ$ؿ
إ!واؤ#ا غف الداا ًف ل ججا ً تكص جف ضجا $ـ الػاـ .
*ٝ )214هممي ه٠مم ٠كممًُ ٠ممي ر مؤٕ " حُلٌممْ حُٜممخىٍ رَٓمم ٞحُٔممِحى ُممٌْ ُممٌْ كٌٔممخ رممخُٔؼ٘ ٠حُٔلٜممُ ّٞأكٌممخّ حُلخٛممِش كمم٠
حُوٜٓٞخص ٝ ،اٗٔخ ٞٛػوي رٌغ ً٘ؼوي ؿزَح رٌٖ ٓخُي حُؼوخٍ حُٔ٘لٌ ػٌِٝ ٚرٌٖ حُٔ٘ظَ ٟحٌُ ٟطْ اًوخع حُزٌغ ػٌِٓٝ ، ٚمٖ
ػْ كبًٗ ٚظَطذ ػِٛ ٠ي ٍٝكٌْ َٓٓ ٠حُِٔحى ٝطٔـٌِ ٚحٍػخٍ حُظ ٠طظَطذ ػِ ٠ػوي حُزٌغ حئهظٌخٍٝ ٟطٔـٌِ ، ٚك ٜٞئ
ًلٔ ٠حُٔ٘ظَ ٖٓ ٟىػخ ٟٝحُلٔن ٝحؤرطخٍ ٝ ،رخُظخًُ ٠ـُِ ُٞيحثٖ ِ١ذ ػيّ ٗلخًٛخ ك ٠كو ٚرخُميػ ٟٞحُزُٜٞمٌش ٝكومخ
ُِٔخىطٌٖ ٖٓ 235ٝ 234حُوخٗ ٕٞحُٔيٗٗ "٠وٓ ٞيٗ 1646/ 3 / 3٠حُٔـٔٞػش ّ .541ٙ 24
*ًٝ )215ـ ُٞحُطؼٖ ك ٠حُِٜق كظ ٠رؼي طٜيًن حُٔلٌٔش ػٌِ. ٚ
*ًٝ )216اكع إٔ حُؤٔش حُظ ٠طو٠غ ُِيػ ٟٞحُزٌُٜٞش ٠ٛحُؤٔش حَُٟخثٌش .أٓخ حُؤٔش حُو٠خثٌش كظو٠غ ُوٞحػي هخٛمش
ٟٝؼظٜخ حُٔخىسٓ 542يٗ. ٠
*ٝ )214هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " ػيّ حُ٘لخً حُٔ٘ ٜٙٞػٌِ ٚك ٠حُٔخىس ٖٓ 234حُومخٗ ٕٞحُٔميًٗ ٠مَى ػِم ٠حُظٜمَكخص ُٝمٌْ
ػِ ٠حآكٌخّ حُٜخىٍس ٟي حُٔيًٖ " ٗوٓ ٞيٗ 1644 / 1 / 13 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 662 ٙ 25
*ٍ )215حؿغ حُٔخىس َٓ 241حكؼخصٝ ،حُظ ٠طو ٠٠رـٞحُ حئُظٔخّ ربػخىس حُ٘ظَ كم ٠حآكٌمخّ حُٜمخىٍس رٜملش حٗظٜخثٌمش " ُٔمٖ
ًؼظزَ حُلٌْ حُٜخىٍ ك ٠حُيػ ٟٞكـش ػٌِ ًٌٖ ُْٝ ، ٚهي أىهَ كٌٜخ ،ر٘مَ ١اػزمخص ؿمٖ ٓمٖ ًمخٕ ًٔؼِم ٚأ ٝطٞح١جم ٚأٝ
أٛخُ ٚحُـٌْٔ " .
*ٌٛٝ )216ح حُٔل ّٜٞأٓٝغ ٖٓ ٗظٌَ ٙك ٠حُوخٗ ٕٞحُلَٗٔ ٠حٌُ ٟحطزغ طوخٌُمي حُومخٗ ٕٞحَُٓٝمخٗ ، ٠كخُظٜمَف حُٔلومَ – كٌٜٔمخ –
ٞٛحُظَٜف حًٌُ٘ ٟو ٖٓ ٚكوٞم حُٔيًٖ ،ى ٕٝحًًٌُِ ٟي ك ٠حُظِحٓخط. ٚ
97
كذلؾ ًكػعف الترػرؼ جوكػ ار إذا زاد هػ الت ازجػات الجػدًف .عل$ػذا هممػدااف الطػػف هػ غكػد
قرض غكد! الجػدًف ل أع هػ غكػد ظًػع التػزـ هًػ" الجػدًف ظػدهع الػإجف ل أع هػ تػ$ػد الجػدًف ظتكػدًـ
خرا هػ شػركا ل عكػذلؾ هػ غكػد تػأجًف التػزـ هًػ" الجػدًف ظسػداد أقسػاط جرتوػػا ْ تت اسػب جػع
7
جركز! الجال .عظطظًػا الخاؿ هوف شرط الطػف غم #ذ! الترػرهات #ػع أف تػؤدغ إلػ ِ#سػار
77
الجدًف أع إل زًادة إغسار! ل كجا س رغ .
غم أ " ْ ًػد تررها جوك ار اجت اع الجػدًف غػف زًػادة خكعقػ" أع غػف إ كػاص التزاجاتػ" ل
ل كجػا لػع اجت ػع الجػدًف غػف قظػعؿ #ظػا. ع#ػع جػا ًسػج ظػرهض اْػت ػاء
3
refus d'enrichissement
هو #ذ! الخالا ْ ًحعز لمػدااف الطػػف ظالػدغعغ الظعلرػًا َف #ػذا الترػرؼ لػًس جػف شػأ " أف
10
ًسمب الجدًف خكا كاف ل" ل عكاف دا!ٓ ظالتال هػ ضػجا " الػػاـ ل كجػا أ ػ" ْ ًإكمػ" ظػدًف حدًػد
ًضػؼ جف #ذا الضجاف.
62
جػػف #ػػذ! الكاغػػدة خالػػا اجت ػػاع الجػػدًف غػػف التجسػػؾ ظالتكػػادـ ل سػعاء كػػاف تكادجػػا عًسػػتإ
جكسظا أع جسكطا ل هًحػعز لمػدااف الطػػف هػ اجت ػاع الجػدًف غػف التجسػؾ ظالتكػادـ ل رػػـ أف #ػذا
40
اْجت اع ْ ًػدع أف ًكعف جف قظًؿ رهض اْػت اء ل أغ رهض زًادة الخكػعؽ*ه خالػا اْجت ػاع
غػػف التجسػػؾ ظالتكػػادـ الجكسػػب) ل أع رهػػض ا كػػاص اْلت ازجػػات*ه خالػػا اْجت ػػاع غػػف التجسػػؾ
40
ظالتكادـ الجسكط) .عقد قدر الجشرع أف اجت اع الجدًف الجػسر ه #ذ! الخالا ً طعغ غمػ تػ ػت
ظا#ر ظجرمخا الداا ًف ل عل$ذا قرر ه الجادة 4/ 5::أف ال ػزعؿ غػف التكػادـ الجسػكط ْ ً وػذ
30
ه خؽ الداا ًف إذا ردر إض ار ار ظ$ـ .عظشأف التكادـ الجكسب أ!ذ ظذات الخكـ خًث أخػاؿ هػ
الجػػادة ;95إلػ أخكػػاـ الجػػادة 5::سػػاظكا الػػذكر .عغمػ #ػػذا ًػػػد ال ػػزعؿ غػػف التجسػػؾ ظالتكػػادـ
*)442
. تررها جوك ار ل عًحعز لمداا ًف ل استإ اء ل الطػف هً" ظالدغعغ الظعلرًا
كجػػا ْ ًػػػد جوك ػ ار ل عجػػف إػػـ ْ ًحػػعز الطػػػف هًػػ" ظ$ػػذ! الػػدغعغ ل ترػػرؼ الجػػدًف الػػذغ
ْ ً طعغ غم ضرر ظالدااف ل عذلؾ ْ ػداـ جرمخا الدااف ل إذ الطػػف ظ$ػذ! الػدغعغ ْ ًحػعز
إْ خًث ًكعف تررؼ الجدًف ضا ار ظالدااف *ـ . )459
عغمًػػ" ل ه ػٓ ًحػػعز لمػػدااف اْسػػتجرار ه ػ الػػدغعغ إذا قػػاـ جػػف تمك ػ الخػػؽ جػػف الجػػدًف
الجػسر ل قػد دهػع جكاظمػ" إجػف الجإػؿ ل عأعدغػ" ! از ػا الجخكجػا *ـ . )463كجػا ْ ًحػعز الطػػف
ه تررؼ الجدًف الذغ ْ ًكع غم جاؿ اغتجد غمً" الدااف ه استًواء خك" ل كتررؼ الجػدًف
*ٝ )221هي طويّ إٔ ُِيحثٌٖ٘ حُظٔٔي رخُظوخىّ ٔٓ ،وطخ ًخٕ أٌٔٓ ٝزخ ٌٗ ،خرش ػٖ حُٔيًٖ ،رطًَمن حُميػ ٟٞؿٌمَ حُٔزخٗمَس ٓ ،مغ
إٔ حُظوخىّ ٍهٜش ئ كن *ّ . )653ٝ 354
98
هػ جػػاؿ ػًػػر قاظػػؿ لمخحػػز غمًػػ" كالجرتظػػات عال وكػػا عالجمكًػػا الزراغًػػا الرػػؼًرة .كػػذلؾ ْ ًحػػعز
الطػف ه تررؼ الجدًف ه خؽ جف الخكعؽ المرًكا ظش!ر" كت ازل" غف خك" هػ التػػعًض
غف الضرر اَدظ أع ت ازل" غف خكػ" هػ الرحػعع هػ ال$ظػا .عً طظػؽ ذات الخكػـ لػع كػاف جػاؿ
7
الجدًف الجتررؼ هً" جإكٓ ظر#عف تستؼرق" استؼراقا تاجا ل ظخًث ْ ًكػعف ظعسػع الػدااف أف ًوًػد
*)443
77
. ج " ل لع أ " وذ غمً"
صورتان ;اصتان لمتصرف المق!ر : *)91
الخػػال الحػػدؿ الػػذغ كػػاف قػػد أإًػػر هػ ظػػؿ التك ػػًف السػػاظؽ ل خػػعؿ خسػػـ التك ػػًف الجػػد
3
جدغ اغتظار رػعرتًف جػف ترػرهات الجػدًف جػف قظًػؿ الترػرهات الجوكػرة التػ ًحػعز الطػػف هً$ػا
10
ظالػػدغعغ الظعلرػػًا ل ع#جػػا توضػػًؿ دااػػف غمػ دااػػف آ!ػػر دعف خػػؽ ظتكرًػػر ضػػجاف !ػػاص كػػر#ف
جإٓ ل عالعهاء ظدًف أخد الداا ًف ل هاغتظر كمً$جا تررها جوك ار ظال سظا لمداا ًف اٌ!ػرًف ل عأحػاز
62
الطػف هً" ظالدغعغ الظعلرًا.
–1تقضيل داان آمى آ;ر دون خق *الضىمان ال;ىاص) :قػد ًمحػأ الجػدًف إلػ توضػًؿ
40
أخد داا ً" غف طرًؽ تكرًر ضجاف !اص ل" ً!عل" جًزة غف ػًػر! جػف الػداا ًف ل كػأف ًػر#ف لػ"
ظػض أجعال" .عه #ذا الشأف ًحب التجًًز ل عهكا لمجادة 3/ 464ظًف جا إذا كػاف #ػذا الضػجاف
40
ال!اص قد أغط لمدااف ظجكاظؿ أع ظؼًر جكاظؿ .هػوف كػاف ظجكاظػؿ كػاف جػف قظًػؿ الجػاعضػات ل
عًكعف ذلؾ إذا كاف الػدااف قػد قػدـ جكػاظٓ ل$ػذا الضػجاف ال!ػاص ل كجػ ح أحػؿ لمجػدًف لمعهػاء أع
30
ال زعؿ غف حػزء جػف الخػؽ .عهػ #ػذ! الخالػا ًحػب غمػ الػدااف الطػاغف هػ #ػذا الترػرؼ ل أف
*)444
.أجػػا إذا تػػـ تكرًػػر #ػػذا ًإظػػت عحػػعد تعاطػػؤ ظػػًف الجػػدًف عالػػدااف الػػذغ تكػػرر لػػ" #ػػذا الضػػجاف
الضػػجاف ال!ػػاص ظؼًػػر جكاظػػؿ ل كػػاف جػػف قظًػػؿ التظرغػػات ل عجػػف إػػـ حػػاز الطػػػف هًػػ" دعف خاحػػا
إل ػ إإظػػات الؼػػش أع التعاطػػؤ .هػػوذا حخػػت الػػدغعغ الظعلرػػًا ترتػػب غمً$ػػا خرجػػاف الػػدااف جػػف
الجًزة الت قرر#ا ل" الجدًف ل عذلؾ ظػدـ واذ #ػذا الضػجاف ال!ػاص هػ جعاح$ػا ظػاق الػداا ًف .
ع#ذا جا رػت غمًػ" الجػادة 3/ 464إذ قػررت أ ػ" " إذا لػـ ًكرػد ظػالؼش إْ توضػًؿ دااػف غمػ
آ!ر دعف خؽ ل هٓ ًترتب غمً" إْ خرجاف الدااف جف #ذ! الجًزة " .
– 2الوفىىىاء لىىىبأض الىىىداانين :قػػد ًكػػعـ الجػػدًف الجػسػػر ظالعهػػاء لػػظػض الػػداا ًف دعف
اٌ!رًف ل عه #ذ! الخالا أًضا ًحب التجًًز ل عهكا لمجػادة 4 / 464ل ظػًف جػا إذا كػاف العهػاء
قد تػـ ظػدًف جؤحػؿ ل أع ظػدًف جسػتخؽ اَداء* .)445هػوذا تػـ العهػاء ظػدًف جؤحػؿ كػاف تظرغػا ل عجػف
7
إـ ًحعز لظكًا الػداا ًف الطػػف هًػ" دعف خاحػا إلػ إإظػات ػػش أع تعاطػؤ* .)446أجػا إذا تػـ العهػاء
77
ظ ػػدًف جس ػػتخؽ اَداء ك ػػاف جػاعض ػػا ل عًح ػػب لحػ ػعاز الطػ ػػف هً ػػ" إإظ ػػات ػ ػػش الج ػػدًف عتعاط ػػؤ
الدااف*.)447
القرع الثالث
3
10
الشروط التى تتأمق بالمدين
شرطان :اإلآسار والؼش : *)91
62
كجػػا تكػػدـ الكػػعؿ هػػوف الوك ػرة اَساسػػًا الت ػ تكػػعـ غمً$ػػا الػػدغعغ الظعلرػػًا #ػ خجاًػػا
الضجاف الػاـ لمػداا ًف جػف ترػرهات جػدً $ـ الضػارة ل ع#ػع جػا ًتخكػؽ خػًف ًكػعف جػف شػأف #ػذ!
40
التررهات إغسار! أع زًػادة إغسػار! ل جػع ًتػ" اِضػرار ظ$ػؤْء الػداا ًف .إذا ًمػزـ تػعاهر شػرطًف
ه الجدًف #جؿ اِغسار عالؼش .
الشرط األول – اإلآسار : *)92
40
ًحػػب أف ًإظػػت الػػدااف الطػػاغف هػ ترػػرؼ جدً ػػ" ظالػػدغعغ الظعلرػػًا أف ًإظػػت أجػرًف :
#ػع قًػاـ خالػا اَعؿ أف #ذا الترػرؼ قػد أدغ إلػ إغسػار جدً ػ" أع إلػ زًػادة إغسػار! .عالإػا
30
*ٝ )223رطزٌؼش حُلخٍ ئ طؼٔٓ ٍٞؤُش حُطؼٖ رخُيػ ٟٞحُزٌُٜٞش ك ٠حُلخُش حُظً ٠ظْ كٌٜخ حُٞكخء ُ٘و ٚػِم ٠أٗم ٚىحثمٖ ٛٝ ،مٞ
ٌُْ ًٌُي ك ٠حُلوٌوش ،كٌغ ًٌ ٕٞحُٞكخء ًٍٞٛخ ك ٌٙٛ ٠حُلخُش ًَ١ ًٌٕٞٝ ،ن حُطؼٖ كٌ ٞٛ ٚريػ ٟٞحًٍُٜٞش ئ
رخُيػ ٟٞحُزٌُٜٞش حُظ ٠ئ ًٌ ٕٞحُطؼٖ رٜخ ائ كٌٖ ًٌ ٕٞحُٞهخء ُيحثٖ كوٌو . ٠حٗظَ حُزيٍح ٟٝر٘ي . 124
*ٗ )224وٓ ٞيٗٓ 1646 / 6 / 6 ٠ـٔٞػش ػَٔ. 466 ٙ 5
* ًَٟٝ )225حُزؼ*ٞؿٔخٍ ًُ ٠ر٘ي )414ػيّ ٓآش حُلٌْ ك ٌٙٛ ٠حُلخُش ،إٓ حٓظٌلخء حُميحثٖ كومٝ ٚحؿمذ حآىحء ٛم ٞأٓمَ
َٓ٘ٝعًٔ ،خ أٗ ٖٓ ٚحُٔظؼٌٍ حُو ٍٞرٞؿٞى ؿٖ ُي ٟحُٔيًٖ أ ٝطٞح١ئ رٌ٘ٝ ٚرٌٖ حُيحثٖ حٌُ ٟحٓظٞك ٠كو ٚك ٠أؿِ.ٚ
111
عالجكر ػػعد ظاِغس ػػار #ػػا – كج ػػا هػ ػ ال ػػدغعغ ػً ػػر الجظاشػ ػرة # -ػػع اِغس ػػار الوػمػ ػ
ل هًكوػ أف تزًػػد دًػػعف الجػػدًف غمػ خكعقػػ" الجسػػتخكا أع ػًػػر الجسػػتخكا ل ْ اِغسػػار الكػػا ع
*)448
. دعف خاحا إل ردعر خكـ ظش$ر اِغسار
7
عًظؿ اِغسار ل أع الزًادة هً" ل أج ار جترػع ار ختػ علػع كػاف ترػرؼ الجػدًف جػاعضػا
77
ل كجا لع ظاع ظإجف ظ!س أع ظاع ظإجف جػادؿ علك " ظدد الإجف ل عكجا لع اشترغ ظإجف ظا#ظ .
عاذا كاف ًكع غم الػدااف ل عهكػا لمكعاغػد الػاجػا ل غػبء إإظػات اِغسػار أع زًادتػ" ل إْ
أف الجشرع قد !وؼ غ " #ذا الػبء ل إذ لـ ًعحب غمً" ه الجادة ; 45سعغ " أف ًإظت جكدار
3
جػػا ه ػ ذجتػػ" – أغ الجػػدًف – جػػف دًػػعف ل عغم ػ الجػػدًف وسػػ" – لك ػ ًتح ػػب الخكػػـ ظػػػدـ وػػاذ
10
التررؼ – أف ًإظت أف ل" جاْ ًساعغ قًجا الدًعف أع ًزًد غمً$ا " .علعْ #ذا ال ص لكاف غم
الدااف إإظات شرط اِغسارل ظأف ًكًـ الدلًؿ غم زًادة الدًعف غم جكدار جا لمجدًف جف خكعؽ.
62
– 2كما يحب أن يثبت الداان أن خالة اإلآسار ظمت اامة ختى و ت رفىء الىدآوى:
إذ لع زالت خالا اِغسار عقت رهع الدغعغ ل ظخًػث أرػظح الجػدًف جعسػ ار ل كجػا لػع تمكػ جً ارإػا
40
أع #ظػػا جػػإٓ ل ل ازلػػت جػ$ػػا جرػػمخا الػػدااف ل عاجت ػػع غمًػػ" ظالتػػال الطػػػف ظالػػدغعغ الظعلرػػًا ل
خًث ْ دغعغ ظٓ جرمخا .عًكعف لمدااف أف ًكتضػ خكػ" خً اػذ جػف أغ جػاؿ آ!ػر جػف أجػعاؿ
40
الذغ لـ ًؤد إل إغسار! ل إذا كاف #ػذا الترػرؼ قػد عرد غمػ جػاؿ جػػًف تػمػؽ ظػ" خػؽ الػدااف ل
كػًف جر#ع ا ضجا ا لخك"ل أع غًف عغد! ظظًػ$ا ل":
حعاظا غف #ذا التساؤؿ ذ#ظت أخكاـ الكضاء الور س إل أف لمدااف #ا خؽ الطػػف هػ
تررؼ الجدًف خت علع كػاف الجػدًف جعسػ ار ل عذلػؾ جتػ أدغ #ػذا الترػرؼ إلػ اسػتخالا ت وًػذ
خك" ت وًذا غً ًا ل عذلؾ تأسًسا غم أف ػش الجدًف ه #ذ! الخالا ل جف شأ " أف ًكمؿ هررػا
خرعؿ الدااف غم خك" .
ػًر أ " قد أ!ذ غم #ػذا اْتحػا! تحا#مػ" شػرط اِغسػار ل ع!رعحػ" ظالػدغعغ الظعلرػًا
غف الؼرض ج $ال خًث سترظح عسًما لمعرعؿ إلػ الت وًػذ الػً ػ ل هػ خػًف أف الؼػرض ج $ػا
*ٝ )226هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " حَُٔ٘ع كَم رٌٖ حؤػٔخٍ حُوخٗ ٠ٗٞحٌُ ٟحٓظِِّ طٞحكَ َُٜ٘ ٙاػٔخٍ حُٔيًٖ ٝحٗظَُ ١وٌخٓمٚ
إٔ طٌمم ٕٞأٓٞحُمم ٚكٌممَ ًخكٌممش ُيًٗٞممٔٓ ٚممظلوش حآىحء ٝ ،رممٌٖ حؤػٔممخٍ حُلؼِمم ٠حُممٌ ٟحٓممظِِّ طممٞحكَ ٙكمم ٠ىػمم ٟٞػمميّ ٗلممخً
حُظَٜف ٝحٗظَُ ١وٌخٓ ٚإٔ ًئى ٟحُظَٜف حُ٠خٍ اُ ٠إٔ طٜمزق أٓٞحُم ٚؿٌمَ ًخكٌمش ُِٞكمخء رـٌٔمغ ىًٗٞمٓ ، ٚمٞحء ٓمخ
ًخٕ ٜٓ٘خ ٓٔظلن حآىحء أ٠ٓ ٝخكخ اُ ٠أؿَ ٓٝ .ئىًُ ٟي إٔ حؤػٔخٍ حُلؼِ ٠أٓٝغ ٗطخهخ ٓمٖ حؤػٔمخٍ حُومخٗ ، ٠ٗٞكومي
ًظٞحكَ حآ ٍٝى ٕٝحُؼخٗٗ " ٠وٓ ٞيٗ 1645 / 5 / 5 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1155 ٙ 26
111
#ع خجاًا الداا ًف جف التررهات الضارة لمجدًف ل عجف ػًر الجسمـ ظ" الكعؿ إف استخالا الت وًذ
رػػعرة جػػف رػػعر اِغسػػار هػ الػػدغعغ الظعلرػػًا .عل$ػػذا هكػػد اسػػتكرت جخكجػػا الػ كض الجر ػرًا
غم أف الػظرة ه التواضؿ ظًف الجشترًف إ جا تكعف ظاَسظكًا ه التسحًؿ عخد! ل عأ " ْ جخؿ
7
الجسحؿ جع الظااع لتوعًت خؽ الجشترغ اَعؿ الػذغ لػـ ًسػحؿ لٓختحاج ظتعاطؤ الجشترغ الإا
*)449
77
. غكد!
الشرط الثانى – الؼش : *)93
الجكرػػعد ظػػالؼش عكًوًػػا إإظاتػػ" ً :كرػػد ظػػالؼش # fraudeػػا أف تت ػعاهر لػػدغ الجػػدًف ًػػا
3
اِضػرار ظداا ًػػ" .ع#ػػع ً!تمػػؼ غػػف التػػدلًس dolالػذغ ًػًػػب الرضػػا ل ه$ػػذا اَ!ًػػر ًكػػعف جعح$ػػا
10
جف أخد طره الػكد إؿ االطرؼ اٌ!رل أجا #ا هالؼش جعح" جف أخد طره التررؼ ل أع جف
كمً$جا ل ضد ش!ص !ارج غ " ل ع#ع الدااف .
62
عقد كاف جكتض الكعاغػد الػاجػا هػ اِإظػات أف ًكػًـ الػدااف الػدلًؿ غمػ ا رػراؼ قرػد
الجػػدًف إل ػ اِض ػرار ظػػ" ل ظػػأف ا ر ػرهت إرادتػػ" إل ػ الػػت!مص جػػف العهػػاء ظالت ازجػػ" ه ػ جعاح$ػػا
40
الدااف غف طرًؽ إ كاص الضجاف الػاـ ل علكف ظ ار لرػعظا إإظات ذلؾ لتػمكػ" ظجسػألا وسػًا ل
هكد أقاـ الجشػرع ل هػ الجػادة 45:ل قرً ػا لجرػمخا الػدااف ظخًػث ًكوًػ" أف ًإظػت أف الترػرؼ"
40
قد ردر جف الجدًف ع#ع غالـ أ " جػسر" .هوذا أإظت ذلؾ اغتظر التررؼ ج طعًا غمػ ػػش .
ع#ػػذ! قرً ػػا ظسػػًطا ل هًحػػعز لمجػػدًف كضػػ$ا ظوإظػػات الػكػػس ل ظػػأف ًإظػػت أ ػػ" ظػػالرػـ جػػف غمجػػ"
30
ظوغسار! إْ أ " لـ ًكرد إلخاؽ الضرر ظالػدااف ل ظػؿ قرػد جػإٓ تػعهًر اختًاحػات جػًشػت" ل جػع
ظ " أف إغسار! خالا جؤقتا ْ تمظث أف تزعؿ ل أع أ " اغتكد أف جف شأف التررؼ أف ًدر غمً"
رظخا ًجك " جف العهاء ظدًع " .هػوذا أإظػت ذلػؾ ل ا توػ قرػد اِضػرار غ ػ" ل عاجت ػع غمػ الػدااف
*)44:
. الطػف ظالدغعغ الظعلرًا
اشتراط ػش المدين وتواطؤ المتصرف إليو فى المأاوضات دون التبرآات:
ًورؽ الكا عف ظًف الجػاعضات عالتظرغات ه #ذا ال!رعص:
*ٝ )224هممي ه٠مم ٠كممًُ ٠ممي رممؤٕ " حُظٞح١ممئ ئ ًلٔممي حُظٔممـٌَ ٝ ،رؤٗممٓ ٚممخ ُممْ ًلٜممَ حُظٔممـٌَ كممبٕ حٌٌُِٔممش طزومم ٠ػِممًٓ ٠ممش
حُٔظَٜف كظً٘ ٠وِٜخ حُظٔـٌَ ًحط ٚاُ ٠حُٔظَٜف اٌُٝ ...ٚإً كا ًوزَ ٖٓ أ ٟاٗٔخٕ ُْ ًٌٖ ػوئٓ ٙـا ٗخها ُِِٔمي
كؼا إٔ ً٘خُع ٖٓ آٍ اٌُٗ ٚلْ حُؼوخٍ ٓٝـَ ػوي ٖٓ ٙهزِٓ ٚيػٌخ إٔ ُ ٚكوخ ػٌٌ٘خ ػِ ٠حُؼوخٍ ًلظؾ ر ٚػًٌِٔ .ٚخ أٗم ٚئ
ًوزَ ٓطِوخ حئكظـخؽ ػِٛ ٠خكذ حُؼوي حُٔٔـَ حٌُ ٟحٗظوِض اُي اٌُ ٚحٌٌُِٔش كؼما رظٔمـٌِ ، ٚئ رٔمٞء ٌٗمش حُٔظٜمَف
ٝئ رخُظٞح١ئ " ٗوٓ ٞيٗ 1654/ 3/4٠حُٔـٔٞػش ّ . 542ٙ 5
* )225حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي . 561
112
هػػوذا كػػاف الترػػرؼ جػاعضػػا هو ػػ" ًشػػترط لمطػػػف ظالػػدغعغ الظعلرػػًا ل أف ًكػػعف #ػػاؾ
ػػػش جػػف الجػػدًف ل عذلػػؾ غم ػ التخدًػػد الجتكػػدـ .كجػػا ًحػػب كػػذلؾ أف ًكػػعف #ػػاؾ تعاطػػؤ ظػػًف
الجتررؼ إلً" عالجدًف إض ار ار ظالدااف ل عذلؾ ظأف ًكعف غم غمػـ ظؼػش الجػدًف ل عًػتظػر غمجػ"
7
*;)44
.ع#ػػذ! أًضػػا قرً ػػا ظسػػًطا ل هًحػػعز ظوغسػػار الجػػدًف قرً ػػا غمػ غمجػػ" ظػػالؼش *ـ )3/45:
77
لمجترػػرؼ إلًػػ" وً$ػػا ل عذلػػؾ ظػػأف ًكػػًـ الػػدلًؿ غمػ أ ػػ" رػػػـ غمجػػ" ظوغسػػار الجػػدًف إْ أ ػػ" كػػاف
خسػػف ال ًػػا ْ ًػمػػـ ظكر ػد الجػػدًف اِض ػرار ظداا ػػ" ل كػػأف ًكػػعف الترػػرؼ الرػػادر جػػف الجػػدًف
*)452
.عتكػػدًر ت ػعاهر غمػػـ الجترػػرؼ إلًػػ" جألعهػػا تكتضػػً" رػػًا ا تحارتػػ" أع زراغتػػ" أع ر ػ اغت"
3
*)453
. ظأف التررؼ ًؤدغ إل إغسار الجدًف جف اَجعر الت ًستكؿ ظ$ا قاض الجعضعع
10
أجػػا إذا كػػاف الترػػرؼ تظرغػػا هو ػػ" ًحػػعز لمػػدااف أف ًطػػػف هًػػ" ظالػػدغعغ الظعلرػػًا دعف
خاحا إل إإظات ػش الجدًف أع تعاطؤ الجتررؼ إلً" .ع#ذا جا قررت" الجػادة 4/45:ظكعل$ػا إف
62
*)454
علػػع إظػػت أف " التظػػرع ْ ً وػػذ ه ػ خػػؽ الػػدااف " علػػع كػػاف جػػف رػػدر لػػ" التظػػرع خسػػف ال ًػػا
الجدًف لـ ًرتكب ػشا".
40
جؼرـ ل عْ ًكعف جف عح" ل$ذا التوضًؿ إْ إذا كاف الجترػرؼ إلًػ" سػئ ال ًػا ل أغ غالجػا ظؼػش
الجػػدًف ل أجػػا خًػػث ًكػػعف الجترػػرؼ إلًػػ" خسػػف ال ًػػا هو ػػ" ًوضػػؿ غم ػ الػػدااف الػػذغ ً ظؼ ػ أف
30
ًتخجؿ جؼظا تكرًر! ه الخرعؿ غم ضجاف !اص ْستًواء خك" .ظً جا ه التظرغات ل همًس
إجػا رػػعظا هػ تظرًػػر توضػًؿ الػدااف الػذغ ًتمكػ خكػ" ظجكاظػؿ غمػ الجترػػرؼ إلًػ" الػذغ ًتمكػ
خكا دعف جكاظؿل أغ أ " ًسػ إل حمب جؼ ـ ل عجف إـ ًتعحب توضػًؿ الػدااف غمػ الجترػرؼ
إلً" علع كاف #ذا اَ!ًر خسف ال ًا #ع عالجدًف*.)455
تصرف المتصرف إليو فيما تم!اه من المدين:
*" )226كا ًٌل ٠ؤرطخٍ حُظَٜف ك ٠ػوٞى حُٔؼخٟٝخص ٝهٞع ؿٖ ٖٓ حُٔيًٖ ٝكي ، ٙرمَ ًـمذ اػزمخص حُظٞح١مئ رٌ٘مٝ ٚرمٌٖ
حُٔظَٜف ُ ٚػِ ٠حؤَٟحٍ رلوٞم حُيحثٖ ٝ ،إٔ ًؼزض إٔ حُـٖ ٓٞؿٞى ٝهض ٛي ٍٝحُظَٜف حُٔطؼ ٕٞكٌٗ . "ٚوٞ
ٓيٗ 1641 / 4 / 24 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 565 ٙ 22
* )231حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي . 561
*ٗ )231وٓ ٞيٗ 1645/12 /5 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1551ٙ 26
*ٝٝ )232كوخ ُِوٞحػي حُؼخٓش ئ ًِِّ حُٔظزَع اٌُ ٚكٖٔ حٌُ٘ش رَى حُؼٔخٍ حُظ ٠هزٜ٠خ ًٔ ،خ ئ ًَؿغ ػٌِ ٚحُيحثٖ ائ رويٍ ٓخ أكخى
ٖٓ حُظزَع .
* )233حُزيٍح ٟٝر٘ي 135؍ َٓ ٍٝر٘ي 133؍ ٓلٔٞى ػزي حَُكٖٔ . 254ٙ
113
قد ًتررؼ الجتررؼ إلً" ظػدعر! هػ الشػئ الػذغ تمكػا! جػف الجػدًف ل كػأف ًظًػػ" أع ً$ظػ"
إلػ ػ ش ػػ!ص إال ػػث *الجتر ػػرؼ إلً ػػ" الإ ػػا ) .ع#ك ػػذا ك ػػعف ظر ػػدد ترػ ػرهًف اَعؿ ظػ ػًف الج ػػدًف
ظػػًف #ػػذا اَ!ًػػر عجترػػرؼ إلًػػ" إػػاف .عًإػػعر التسػػاؤؿ غػػف جػػدغ عجترػػرؼ إلًػػ" أعؿ ل عالإػػا
7
حعاز الطػف ه #ذا التررؼ اَ!ًر ظالدغعغ الظعلرًا .
77
ًتػًف ل عهكا لمجادة 5 / 45:ل التجًًز ظردد كؿ تررؼ ظخسب جا إذا كاف جػاعضػا
أع تظرغا .عقد رػت هػ ذلػؾ غمػ أ ػ" " إذا كػاف ال!مػؼ الػذغ ا تكػؿ إلًػ" الشػئ جػف الجػدًف قػد
تررؼ هً" ظػعض إل !مؼ آ!ر ل هٓ ًرح لمدااف أف ًتجسؾ ظػدـ واذ التررؼ إْ إذا كاف
3
ًػمػػـ ػػػش الجػػدًف ل عغمػػـ ال!مػػؼ اَعؿ ظ$ػػذا الؼػػش ل إف كػػاف الجػػدًف قػػد ترػػرؼ ال!مػػؼ الإػػا
10
ظػعض ل أع كاف #ذا ال!مؼ ًػمػـ إغسػار الجػدًف عقػت ترػره" لم!مػؼ اَعؿ إف كػاف الجػدًف قػد
تررؼ ل" تظرغا " .
62
عه ضعء #ذا ال ص هوف اَجر ْ ً!رج غف هرض جف أرظػا*: )456
–3أف ًكػػعف كػػؿ جػػف الترػػرؼ اَعؿ *ظػػًف الجػػدًف عالجترػػرؼ إلًػػ" اَعؿ) عالترػػرؼ
40
*ظًف الجتررؼ إلً" اَعؿ عالجتررؼ إلً" الإا ) جػاعضا :غ داذ ًحب غمػ الػدااف أف الإا
ًإظػ ػػت ت ػ ػعاهر الؼػ ػػش ه ػ ػ التر ػ ػرهًف ل أغ ػػ ػػش الجػ ػػدًف عغمػ ػػـ كػ ػػؿ جػ ػػف الجترػ ػػرؼ إلًػ ػػ" اَعؿ
40
المطمب الثانى
آثار الدآوى البولصية
النصوص ال!انونية : *)94
7
غم أ " "جت تكرر غػدـ وػاذ الترػرؼ اسػتواد جػف ذلػؾ حجًػع ت ص الجادة 462جد
77
الداا ًف الذًف ردر ل$ـ #ذا التررؼ إض ار ار ظ$ػـ" .كجػا تػ ص الجػادة 463ج ػ" غمػ أ ػ" " إذا
كاف جف تمكػ خكػا جػف الجػدًف الجػسػر لػـ ًػدهع إج ػ" ل هو ػ" ًػت!مص جػف الػدغعغ جتػ كػاف #ػذا
3
الإجف #ع إجف الجإؿ ل عقاـ ظوًداغ" ! از ا الجخكجا " .
10
ًتظػػًف جػػف #ػػذًف ال رػػًف ل عجػػا سػػظؽ أف رأً ػػا! جػػف أف الػػدغعغ الظعلرػػًا لًسػػت دغػػعغ
ظطػػٓف ل عا جػػا غػػدـ وػػاذ الترػػرؼ ه ػ جعاح $ػا الػػدااف ل أ ػػ" ً ظؼ ػ التجًًػػز ظػػًف أإر#ػػا ظال سػػظا
62
لمػػدااف ل ع#ػػع غػػدـ وػػاذ الترػػرؼ ه ػ جعاح$تػػ" ل عظػػًف أإر#ػػا ظػػًف طره ػ الترػػرؼل ع#ػػع ظكػػاء
التررؼ رخًخا ظً $جا.
40
خكػػعؽ الجػػدًف ل كجػػا لػػع كػػاف ظًػػػا أع #ظػػا ل اغتظػػر الجظًػػع أع الشػػئ الجع#ػػعب ْ ً ػزاؿ ه ػ ذجػػا
الجدًف ل كجا لع لـ ً!رج ج $ا ل عجف إـ ًسػتطًع الػدااف الت وًػذ غمػ الجػاؿ جعضػعع الترػرؼ .
30
أجػػا إذا كػػاف الترػػرؼ قػػد زاد ه ػ الت ازجػػات الجػػدًف ل كجػػا لػػع كػػاف قرضػػا اقترضػػ" ل هػػوف الػػدااف
الطاغف ظالدغعغ الظعلرًا ًكعف هػ جػأجف جػف جزاخجػا الجكػرض *الػدااف الحدًػد) ل ظػؿ إف عهػاء
الجدًف ل$ذا اَ!ًر ْ ًكعف اهذا ه جعاح$ا الدااف الطػاغف ل عتػػًف غمػ الػدااف الحدًػد رد جػا
قظض" إلً".
*ب) اسىىتقادة حميىىء الىىداانين الىىذين صىىدر التصىىرف إضى ار ار بيىىمٓ! :هػػا لجػػا كػػاف غمًػػ"
السػػاظؽ جػػف قرػػر أإػػر الػػدغعغ الظعلرػػًا غم ػ الػػدااف الطػػاغف ظ$ػػا العضػػع ه ػ الكػػا عف الجػػد
*)458ل هكد ساعغ الجشرع ه التك ًف الخال ظًف الداا ًف ل هكرر أف أإر الخكـ ظػدـ وػاذ ترػرؼ
الجدًف ًوًدعف ج " حجًػا ل علًس الدااف راهع الدغعغ عخد!.
*ٓ ٞٛٝ )236خ ٓئىح ٙإٔ ًٔظؤػَ رلخثيطٜخ ٌٛح حُيحثٖ ٝكي ٙىٓ ٕٝخثَ حُيحثٌٖ٘ ،حٓظ٘خىح اُ ٠إٔ حُيحثٖ حُطمخػٖ كمٛ ٠مٌ ٙحُميػٟٞ
ٝ ،هاكخ ُٔخ ػٌِ ٚحُلخٍ ك ٠حُيػ ٟٞؿٌَ حُٔزخَٗس ًَ ،كغ حُيػ ٟٞرخٓٔ ٚحُوخ ٙئ رخٓمْ حُٔميًٖ ٛٝ ،م ٞحُلمَ حُمٌٟ
ًظٔن ٓغ ٓزيأ ٗٔزٌش حآكٌخّ حًٌُ ٟو ٠٠رؤٕ حُيحثٖ حٌُ ٟحٓظٜيٍ حُلٌْ ً ٖٓ ٞٛلٌي ٓ٘ٝ ٚكي.ٙ
115
عالجكرػػعد ظالػػداا ًف الػػذًف ًوًػػدعف جػػف تًحػػا الػػدغعغ #ػػـ هكػػط الػػداا عف " الػػذًف رػػدر
الخكـ إض ار ار ظ$ـ" *ـ )462ل ع#ؤْء #ـ الذًف تعاهرت هً$ـ شرعط رهع الدغعغ الظعلرػًا ل أغ
الػػذًف شػػأت خكػػعق$ـ قظػػؿ الترػػرؼ الجطػػػعف هًػػ" .أجػا جػػف شػػأت خكػػعق$ـ ظػػػد ذلػػؾ هػػٓ ضػػرر
7
ظال سظا ل$ـ جف تررؼ الجدًف.
77
أًضػا غػدـ عجت تكرر غدـ واذ التررؼ ه خؽ الدااف *أع الداا ًف) ل هوف ذلؾ ًػ
إهادتػػ" ج ػػف ذل ػػؾ التر ػػرؼ ل إذ ْ ًح ػػعز لم ػػدااف أف ًتجس ػػؾ ظػ ػػدـ و ػػاذ تر ػػرؼ الج ػػدًف ل ظش ػػأف
جا ًرتظ" جف التزاجات ل عظ واذ! هًجا ً شا" ل" جف خكعؽ .إذ إف غدـ ال واذ ْ ًتح أز .هوذا خكـ ل
3
جإٓ ل ظػدـ واذ شراء الجدًف لػًف ل هوف جػؤدغ الخكػـ أف ًمتػزـ الظػااع ظػرد الػإجف الػذغ قظضػ" ل
ظػعض عظخسػف ًػا .عْ شػؾ أف الػدااف ًرػًظ" هػ #ػذ! الخالػا ضػرر جػف حػراء ترػرؼ الجػدًف
*)459
. ظسعء ًا ل ججا ًإًر جساعلًت" غف الػجؿ ػًر الجشرعع
40
عالخكًك ػػا أ ػػ" جتػ ػ تػ ػػذر ال ػػرد – كج ػػا هػ ػ #ػػذ! الخال ػػا – هو ػػا ْ ك ػػعف ظرػ ػدد دغ ػػعغ
ظعلرًا ل ظؿ كعف أجاـ دغعغ جساعلًا جد ًا غادًا .
30
ثانيا – أثر الدآوى البولصية بالنسبة إلى المدين والمتصرف إليو : *)96
*أ) ب!اء التصرف صخيخا بين طرفيو *المىدين والمتصىرف إليىو) :كجػا سػظؽ الكػعؿ هػوف
الػػدغعغ الظعلرػػًا ْ ًترتػػب غمً$ػػا إظطػػاؿ الترػػرؼ ل عا جػػا ًظك ػ الترػػرؼ رػػخًخا ه ػ غٓقػػا
الجػدًف ظالجترػرؼ إلًػػ" ل جػع غػػدـ وػاذ! هػ جعاح$ػا الػدااف .عًترتػػب غمػ ذلػػؾ أف حجًػع آإػػار
التررؼ تكعف اهذة ظًف الجدًف عالجتررؼ إلً" غم ال خع التال :
– 3إذا كػػاف الترػػرؼ ظًػػػا جػػإٓ ل هػػوف الجظًػػع ًكػػعف جمكػػا لمجترػػرؼ إلًػػ" *الجشػػترغ)
علًس الجدًف *الظااع)ل عغم #ذا هوف ظك جف إج " شئ ل ظػد الت وًذ غمً" جف قظػؿ الػداافل هو ػ"
ًكعف جف خؽ الجشترغ ععرإت" ْ الظااع ععرإت" .
*ٓٝ )234ممٖ حُٔظٜمم ٍٞأً٠ممخ إٔ ًٔممؤٍ حُٔظٜممَف اٌُمم ، ٚاًح ًممخٕ ٓممت حٌُ٘ممش ،ػممٖ حُ٠ممٍَ حُممٌ ٟأٛممخد حُمميحثٖ ٓممٖ ؿممَحء
حُظَٜف ،ػِٝ ٠ؿ ٚحُظ٠خٖٓ ٓغ حُٔيًٖ ئٗظَحًٜٔخ ك ٠حُلؼَ ؿٌَ حَُٔ٘ٝع .
116
– 4أف لمجترػػرؼ إلًػػ" أف ًرحػػع غمػ الجػػدًف ظالػػدغاعغ ال اشػػاا غػػف الػكػػد همػػ" – ظػ ار
لػدـ الت وًذ – أف ًطمب الوس ل كجا أف ل" أف ًطمب الت وًذ ظجكاظؿ *التػعًض) .هوذا ك ا ظردد
غكد ظًعل كاف لمجشترغ – عقد ا تزع الجظًع جف تخت ًد! غم أإر الخكـ ه الدغعغ الظعلرًا–
7
أف ًرحع غم الجدًف الظااع ظدغعغ ضجاف اْستخكاؽ ال اشاا غف غكد الظًع .
77
ً – 5حعز لمجتررؼ إلً" ل عقػد اسػتعه الػدااف خكػ" جػف جالػ" ل أف ًرحػع غمػ الجػدًف
الجتررؼ ظدغعغ اِإراء ظٓ سظب.
*ب) ت;مص المتصرف إليو من الدآوى ً :ستطًع الجتررؼ إلً" أف ًتوادغ الخكـ ه
3
الػػدغعغ إجػػا ظػػأف ًػػدهع إلػ الػػدااف الطػػاغف جػػا #ػػع جسػػتخؽ لػػ" هػ ذجػػا الجػػدًف ل عاجػػا ظػػأف ًػػعدع
10
! از ا الجخكجا – لخساب الدااف – إجف الجإؿ ل لمشئ الذغ اكتسػظ" .هػوذا كػاف الترػرؼ ظًػػا ل
علػػـ ًكػػف قػػد دهػػع الػػإجف ظػػػد إل ػ الجػػدًف *الظػػااع) ل هو ػػ" ًسػػتطًع أف ًتوػػادغ الخكػػـ ظػػػدـ وػػاذ
62
الترػػرؼ إذا #ػػع أعدع إجػػف الجإػػؿ – علػػًس ال ػإجف الجتوػػؽ غمًػػ" هخسػػب – ! از ػػا الجخكجػػا .عقػػد
رػػت غمػ #ػػذا الخكػػـ الجػػادة 463جػػد ل ع#ػػع جحػػرد تطظًػػؽ لمكعاغػػد الػاجػػا التػ تكضػ ظأ ػػ"
40
ْ دغعغ ظٓ جرمخا.
المطمب الثالث
40
465غم أ " "تسكط ظالتكػادـ دغػعغ غػدـ وػاذ الترػرؼ ظا كضػاء إػٓث سػ عات جػف الًػعـ الػذغ
ًػمـ هً" الدااف ظسظب غدـ وػاذ الترػرؼ عتسػكط هػ حجًػع اَخػعاؿ ظا كضػاء !جػس غشػرة سػ ا
*)45:
. جف العقت الذغ ردر هً" التررؼ الجطػعف هً""
عًتظػػًف جػػف ذلػػؾ أف الػػدغعغ الظعلرػػًا تسػػكط ظأقرػػر اَحمػػًف :إجػػا ظػػإٓث س ػ عات جػػف
تارً غمـ الدااف ظسظب غدـ واذ التررؼ ل أع ظ!جس غشرة س ا جف عقت ردعر التررؼ .
هالتكػػادـ الإٓإ ػ ْ ًظػػدأ جػػف تػػارً رػػدعر ترػػرؼ الجػػدًف ل عْ جػػف تػػارً الػمػػـ ظػػ" ل
عا جا جف تارً غمـ الدااف ظسظب غدـ وػاذ! ل أغ جػف ًػعـ غمجػ" ظوغسػار الجػدًف عقػت الترػرؼ
إف تظرغا ل أع غمج" ظؼش الجدًف عتعاطؤ الجتررؼ إلً" إف كاف جػاعضا.
* )235أٓخ ك ٠ظَ حُوخٗ ٕٞحُٔميٗ ٠حُٔمخرن ،كٌمخٕ حُمَأ ٟػِم ٠إٔ ٛمٌ ٙحُميػ ٟٞطظومخىّ رخُٔميس حُؼخىًمش ُظومخىّ حُميػخٛٝ ، ٟٝم٠
هْٔ ػَ٘س ٓ٘ش ،طزيأ ك ٠حًَُٔخٕ ٖٓ طخًٍن ٛي ٍٝطَٜف حُٔيًٖ ٓلَ حُطؼٖ .
117
عقد ًخدث أف ًػمـ الدااف ظردعر التررؼ ل دعف أف ًػمـ ظاَسػظاب التػ تسػتتظع غػدـ
*;)45
.عْ ًوتػرض غمػـ الػدااف ظسػظب غػدـ وػاذ الترػرؼ ل عجػف إػـ هػوف غمػ جػف واذ! هػ خكػ"
ًتجسػػؾ ظالتكػػادـ الإٓإ ػ أف ًإظػػت غمػػـ الػػدااف ظ$ػػذا السػػظب عتػػارً #ػػذا الػمػػـ لتظػػدأ ج ػػ" جػػدة ذلػػؾ
7
*)462
.عًسػػتكؿ قاضػ الجعضػػعع ظتكػػدًر #ػػذا الػمػػـ ل هػ ضػػعء اَدلػػا الجطرعخػػا أجاجػػ" ل التكػػادـ
عْ ً!ضػع هػ ذلػؾ لرقاظػػا جخكجػا الػ كض ل جتػ كػػاف است!ٓرػ" سػػااؼا * .)463عًحػب التجسػػؾ
77
ظالتكػػادـ الإٓإ ػ أجػػاـ جخكجػػا الجعضػػعع ل عْ ًحػػعز إإارتػػ" َعؿ ج ػرة أجػػاـ جخكجػػا ال ػ كض*.)464
عغ د تػدد الػداا ًف تختسػب جػدة #ػذا التكػادـ لكػؿ جػ $ـ اسػتكْٓ ظخسػب تػارً غمجػ" ظسػظب غػدـ
3
ال واذ ل هًجت ع غمػ جػف اكتجمػت جػدة تكادجػ" جشػاركا ظػاق الػداا ًف هػ الت وًػذ غمػ الجػاؿ جخػؿ
وسػ$ا جػدة تكػادـ دغػعغ اِظطػاؿ10 التررؼ ل إذا تجسكعا ظذلؾ ه جعاح$ت" .
عقد قرد الجشرع جف #ذ! الجدة الكرًرة لمتكادـ ل ع#ػ
62
*عاف لـ تكف الدغعغ دغعغ ظطٓف) ل أْ ًظؿ جرًر التررؼ جػمكا جدة طعًما .
أجػػا التكػػادـ ظ!جػػس غش ػرة س ػ ا هًظػػدأ جػػف عقػػت رػػدعر الترػػرؼ ل أًػػا كػػاف تػػارً غمػػـ
40
الدااف ظالتررؼ ل أع ظسظب غدـ واذ! هػ جعاح$تػ" .عغمػ #ػذا هػوذا لػـ ًػمػـ الػدااف ظسػظب غػدـ
ال واذ إْ ظػد جض أرظع غشرة س ا جف تارً التررؼ ل هوف الدغعغ تسكط ظجض س ا عاخػدة
40
جف تارً #ذا الػمـ ل خًث تكتجؿ ظ$ا جدة ال!جس غشرة س ا ل عْ ًحعز أف تجتد إل أكإػر جػف
ذلػػؾ ل ه$ػػذ! الجػػدة #ػ الخػػد اَقر ػ لتكػػادـ #ػػذ! الػػدغعغ .ع#ػػذا التكػػادـ الطعًػػؿ ًسػػرغ ظال سػػظا
30
لحجًػػع ال ػػداا ًف دعف تورق ػػا ظً ػ $ـ ل إذ ًظ ػػدأ ج ػػف تػػارً عاخ ػػد ظال س ػػظا إلػػً$ـ حجًػ ػػا ل #ػػع ت ػػارً
التررؼ .
المبخث الثالث
دآوى الصورية
Action en simulation
ل علعْ الخكـ الذغ ًردر لمدااف ه الدغعغ الظعلرًا ل وذ #ذا التررؼ ه جعاح$ت" ل ظاغتظار!
تررها حدًا .
ػًػػر أف الجػػدًف قػػد ًمحػػأ إل ػ إح ػراء ترػػرؼ رػػعرغ ْ عحػػعد لػػ" ه ػ الخكًكػػا .كجػػا لػػع
7
اتوؽ جع آ!ػر غمػ أف ًظًػػ" ظػػض أجعالػ" هػ الظػا#ر ل دعف أف ًكػعف #ػاؾ ظًػع خكًكػ .هوػ
77
#ػػذ! الخالػػا ل عغم ػ الػػرػـ جػػف غػػدـ !ػػرعج الجػػاؿ خكًكػػا جػػف ذجػػا الجػػدًف ل إْ أف !طػػر تػػأإر
الضػػجاف الػػػاـ ًظػػؿ قااجػػا لػػع لػػـ ًػمػػـ الػػدااف ظخكًكػػا الترػػرؼ .عْ ًسػػتطًع الػػدااف جعاح$ػػا #ػػذا
التخاًؿل لمجخاهظا غم الضجاف الػاـل غف طرًؽ العسًمتًف الساظكتًف ل عا جا غف طرًؽ عسًما
3
أ!رغ #دغعغ الرعرًا أع دغعغ كشؼ الرعرًا . Action en déclaration de simulation
10
علحعء الجدًف إل الرعرًا قد ًكعف ظكرػد اِضػرار ظالػداا ًفل كجػا هػ الجإػاؿ السػاظؽ.
عكجػػا قػػد ًكػػعف ظكرػػد الت$ػػرب جػػف ظػػػض أخكػػاـ الكػػا عف ل كجػػا لػػع أ!و ػ عرػػًا ه ػ رػػعرة ظًػػع
62
لمتخاًػػؿ غم ػ ال رػػاب الشػػرغ لمعرػػًا ل ع#ػػع إمػػث التركػػا .عقػػد ًكػػعف الؼػػرض جػػف الرػػعرًا
ظاغػػث جشػػرعع ل كجػػا لػػع أرد أف ً$ػػب لشػػ!ص سػػظؽ أف أسػػدغ لػػ" جػرعهػػال دعف أف ًسػػتإًر ظ$ػػذا
40
ً!وػ ػ خكًك ػػا ترػ ػره" تخ ػػت أغ جظ $ػػر ج! ػػالؼ ل شػ ػرًطا أْ ً!وػ ػ التر ػػرؼ الظ ػػا#ر ترػ ػرها
ج!الوا لم ظاـ الػاـ عاٌداب .عل$ذا هجف الجترعر أف ًمحأ أخد أطراؼ #ا التررؼ الرعرغ إل
30
*)465
. رهع دغعغ الرعرًا ل لمكشؼ غف خكًكا التررؼ
عًظ$ر جف #ذا أف الرعرًا ظرًا غاجا ل ْ ًكترر طاق$ا غم خجاًا الضجاف الػاـ
لمػػداا ًف .عل$ػػذا تإػػعر كػػذلؾ جسػػألا اْختحػػاج ظالػكػػد الرػػعرغ ظػػًف الجتػاقػػدًف عظال سػػظا لمؼًػػر أًػػا
كػػا عا .ع#ػػذا جػػا ًظ$ػػر جػػف ت ظػػًـ الجشػػرع ل$ػػا ه ػ الجػػادتًف 466ع467جػػد .عل$ػػذا س ػ درس
الرعرًا ه جطمظًف ت اعؿ هً$جا تظاغا تخدًد الرعرًال إـ أخكاـ الرعرًا.
* )243ػِ ٠أًٗ ٚـذ ك ٌٙٛ ٠حُلخُش ًٔٝ ،خ ه٠ض ٓلٌٔش حُ٘و ٞإٔ ًٌ " ٕٞحُطؼٖ رخًٍُٜٞش – حُمًٌ ٟـمذ ػِم ٠حُٔلٌٔمش
رلؼٝ ٚحُزض كًٌَٛ – ٚلخ كمٛ ٠مٌح حُٔؼ٘مٝ ، ٠ئ ًلٌميٓ ٙـمَى حُطؼمٖ رمخُظٞح١ئ أ ٝحئكظٌمخٍ ئهمظاف حآٓمًَٖ ٓميُٞئ
ٝكٌٔخ ،إٓ حًٍُٜٞش اٗٔخ طؼ٘ ٠ػيّ هٌخّ حُٔلٍَ أٛا كٌٗ ٠ش ػخهيً ،ٚأٓخ حُظٞح١ئ كبٗ ٚؿٌمَ ٓمخٗغ ٓمٖ ؿيًمش حُظؼخهمي
ٖٓٝهٌخّ حَُؿزش حَُؿزش ك ٠اكيحع آػخٍ هخٌٗٗٞش ُٗ " ٚوٓ ٞيٗ 1644/ 5/ 4٠حُٔـٔٞػش ّ .1135ٙ 25
119
المطمب األول
تخديد الصورية
ػرض ه #ذا الجطمب لحجما جسااؿ #تػرًػؼ الرػعرًا عأ عاغ$ػا ل إػـ شػرعط تخكػؽ
7
الرعرًا ل إـ تجًًز الرعرًا غف خاْت جشاظ$ا ل إـ ػرض َ#ـ الورعؽ ظًف دغعغ الرعرًا
77
عالدغعغ الظعلرًا ل عأ!ً ار الورعؽ ظً $ا عظًف الدغعغ ػًر الجظاشرة .
تأريف الصورية وأنواآيا: *)98
3
*أ) تأريىىىف الصىىىورية ً :كرػػد ظالرػػعرًا ارػػط اع جظ$ػػر كػػاذب غ ػػد إح ػراء ترػػرؼ
10
ِ!و ػػاء خكًك ػػا #ػػذا التر ػػرؼ عراء #ػػذا الجظ $ػػر .هالر ػػعرًا تعح ػػد غ ػػادة غ ػػدجا ًمح ػػأ ق ػػا ع
الجتػاقداف إل ‘!واء خكًكا جا تػاقدا غمً" لسظب قاـ غ د#جا .
62
ع#ػع الػكػد الرػعرغ acte apparent عجف #ا هو " ًعحد ه الرعرًا غكداف :غكد ظا#ر
ل عًطمػؽ غمًػ" عرقػا acte réel ع#ػع الػكػد الخكًكػ acte secret ل عغكػد جسػتتر acte simulé,fictif
40
أطراه".
:ع#ػ ػ كج ػػا ذكر ػػا ت ػػرد غمػ ػ عح ػػعد أوال -الصىىىورية المطم!ىىىة
30
simulation absolue
جػػػًف ل هػ خػػًف أ ػػ" ْ ًعحػػد أغ ترػػرؼ غمػ الترػػرؼ ذاتػػ" ل هترػػعر عحػػعد ترػػرؼ قػػا ع
اِطٓؽ .هالتررؼ الظا#ر ْ عحعد ل" جطمكػا هػ الخكًكػا* .)466عجإػاؿ #ػذ! الرػعرًا أف ًتوػؽ
الجػػدًف الج$ػػدد ظػػالخحز غم ػ أجعالػػ" جػػع قرًػػب أع رػػدًؽ لػػ" غم ػ ظًػػع أجعالػػ" إلًػػ" ظًػػػا رػػعرًا
جخضػال ظخًػث تظػؿ اَجػعاؿ هػ جمكًتػ" .هالطرهػاف لػـ ًكرػدا هػ الخكًكػا إظػراـ الػكػد ل عظالتػػال
ْ ًمتػػزـ أغ ج $جػػا ظشػػئ قظػػؿ اٌ!ػػر .عغػػادة جػػا ًختػػاط الجػػدًف ل وسػػ" ه ػ جعاح$ػػا #ػػذا اَ!ًػػر
هًستكتظ" عرقا – تظؿ ظًد! -تػرؼ ظعرقا الضد توًد أف #ذا الظًع ْ عحعد ل" ه الخكًكا .ه$
عرقا تكترر غم جحرد تكرًر أف التررؼ الظا#ر إ جا #ع غكد رعرغ ْ عحعد ل" .
*ُٝ )244مٌُي كومي ه٠مم ٠رمؤٕ " حُؼومي حُٜممٛ ٍٟٞمًٍٞش ٓطِومش ئ ٝؿممٞى ُمٓٝ ، ٚمٖ ػممْ كما ٓلمَ ُظٞؿٌمم ٚظِمذ حُ٘ملؼش اُمم٠
حُٔ٘ظًَٖ كٌٛ ٠ح حُؼوي " ٗوٓ ٞيٗ 1641/ 4/ 4 ٠حُٔـٔٞػش ًّٔ . 615 ٙ 21خ ه ٠٠رؤٕ " هخػيس حآٓمزوٌش كم٠
حُظٔممـٌَ ئ ٓـممخٍ ؤػٔخُٜممخ اًح ًممخٕ أكممي حُؼومميًٖ ٛممًٍٞخ ٛممًٍٞش ٓطِوممش " ٗوممٓ ٞمميٗ 1641/ 5/ 21 ٠حُٔـٔٞػممش
ّ. 556ٙ21
111
:simulationع#ػذا ال ػعع جػف الرػعرًا إجػا أف تكػعف relative ثانيىا– الصىورية النسىبية
ظطرًػػؽ التسػػتر ل ع#ػ التػ تػػرد غمػ طظًػػػا أع ػػعع الترػػرؼ ْ عحػػعد! .عاجػػا أف تكػػعف ظطرًػػؽ
الجضادة ل ع#ذ! ت!و جعضعع التررؼ أغ أركا " عشرعط" .عاجا أف تكعف ظطرًؽ التسػ!ًر ل
7
ع#ذ! ت!و أخد طره التررؼ.
:simulationعتت ػاعؿ ػعع -1الصىورية بطريىق التسىتر
77
par voie de déguisement
عذلػؾ déguisèe الػكد ْ عحعد! ل كو!واء #ظا هػ رػعرة ظًػع ع#ػ ال$ظػا الجسػتترة *أع الجسػتعرة)
لمت$رب جف رسجًا الػكد الٓزجا ه ال$ظا* .)467هالػكد الظا#ر #ع الظًػع ل ع#ػع الػكػد الرػعرغ ل
3
عالػكد الجستتر #ع ال$ظػا ل ع#ػع الػكػد الخكًكػ .هال$ظػا جسػتترة *أع جسػتعرة) هػ الظًػع .عجػف ذلػؾ
10
أًضا إ!واء الظًع ه رعرة #ظا ظكرد خرجػاف الشػوًع جػف طمػب الشػوػا .عكػذلؾ إ!وػاء العرػًا
ه رعرة ظًع خت ْ ًػمؽ واذ#ا هًجا زاد غم إمث التركا غم إقرار العرإا ل أع ال$ظا .
62
–2الصورية بطريق المضادة :simulation par voie de contre lettreع#ذ! ْ تت اعؿ
عحعد الػكد أع عغ" ل ظؿ رك ا أع شرطا هً" .هكد ت رب #ػذ! الرػعرًا غمػ الػإجف ل كػأف ًػذكر
40
هػ غكػػد الظًػػع إجػػف أقػػؿ أع أغمػ جػػف الػػإجف الخكًكػ الجتوػػؽ غمًػػ" ل هًػجػػد الجتػاقػػداف إلػ ذكػػر
إجف أقؿ ظكرد !وض رسعـ التسحًؿ ل عقد ًمحآف إل ذكر إجػف أغمػ لخرجػاف الشػوًع جػف أ!ػذ
40
الػكار الجظًع ظالشوػا .عه #ذ! الخالا ًذكر ه عرقا الضد الإجف الخكًك .عقد ت رب غم
سػػظب الػكػػد ل كػػأف ًػػذكر ه ػ غكػػد ال$ظػػا أف سػػظظ$ا #ػػع سػػظؽ تكػػدًـ الجع#ػػعب لػػ" !دجػػا جشػػرعغا
30
لمعا#ب ل ه خًف أف السظب الخكًك #ع قًاـ الجع#عب ل" ظػجػؿ ػًػر جشػرعع لخسػاب العا#ػب.
*)468
ل كػأف ًػذكر تػارً سػاظؽ غمػ التػارً الخكًكػ عقد تكترر #ذ! الرػعرًا غمػ تػارً الػكػد
ِظراـ غكد الظًع ِ!واء أ " تـ ه جرض الجعت خت ْ ًأ!ذ خكـ العرًا ل أع أف ًػذكر ل هػ
غكد أظرـ جع جخحعر غمً" ل تارً ساظؽ غم تارً تسحًؿ قرار الخحر.
:simulation التسى;ير par voie d'interposition de personne -3الصىورية بطريىق
.عًكعف الكرػد ج $ػا إ!وػاء ع #الرعرًا الت تكع غم أش!اص أع أطراؼ التررؼ الكا ع
ًخعؿ دعف جظاشرة #ذا التررؼ غم ش!ص ش!رًا أخد أطراؼ التررؼ لعحعد جا ع قا ع
* )245كخُٜزش ئ طو ، ّٞك ٠حآ ، َٛائ اًح طٞحكَ ُٜخ حٌَُ٘ حَُٓٔ ، ٠أً ٝخٕ حُٔٞٛٞد ٓ٘وٞئ ٝطْ هز٠مًُٝ ، ٚمي ٓمخ ُمْ طمظْ
طلض ٓظخٍ ػوي آهَ كظٜق ػ٘يثٌ ً ُْ ُٞٝ ،ظٞحكَ ُٜخ ٌٛح حٌَُ٘ *ّ . )1/ 55
*ٝ )246هي ه ٠٠رؤٕ " ًٍٞٛش طخًٍن حُؼوي ًٍٞٛش ٗٔزٌش طٜ٘ذ ػِ ٠حُظخًٍن ٝكي ، ٙكا طظؼيح ٙاُ ٠حُؼومي ًحطم ، ٚكمبًح ًمخٕ
حُلٌْ هي أهخّ ه٠خء ٙرٜلش ٗٝلخً حُؼوي ػِ ٠أٓزوٌش طخًٍن طٔـٌَ ٛلٌلش حُيػ ٟٞػِم ٠طمخًٍن طٔمـٌَ ػومي حُطمخػٖ ،
ُٝممْ ًؼمم ٍٞػِمم ٠طممخًٍن ػوممي حُٔمميػ ، ٠كممبٕ ٛممًٍٞش طممخًٍن ٛممٌح حُؼوممي ئ أػممَ ُٜممخ كمم ٠حُمميػٗ "ٟٞومم1666/ 3/ 24ٞ
حُٔـٔٞػش ّ. 423ٙ14
111
جػًف .جف ذلؾ ج ع رحاؿ الكضاء جف أف ًشترعا ظأسجاا$ـ أع ظاسـ جسػتػار الخػؽ الجت ػازع هًػ"
ًظاشػرعف أغجػال$ـ كمػ" أع ظػضػ" إذا كػاف ال ظػر هػ ال ػزاع ًػد!ؿ هػ ا!ترػاص الجخكجػا التػ
هػ داارت$ػػا ل عاْ كػػاف الظًػػع ظػػاطٓ *ـ 693جػػد ) .عأًضػػا ج ػػع الجخػػاجًف جػػف أف ًتػػػاجمعا جػػع
7
جػعكمً$ـ هػ الخكػعؽ الجت ػازع هً$ػا إذا كػا عا #ػـ الػذًف ًتعلػعف الػدهاع غ $ػا سػعاء أكػاف التػاجػؿ
77
ظأسػػجاا$ـ أع ظاسػػـ جسػػتػار عاْ كػػاف الػكػػد ظػػاطٓ *ـ 694جػػد ) .عكػػذلؾ ج ػػع ال ااػػب جػػف أف
ًشترغ جا ًط ظ" ظًػ" ل سعاء أتـ الشراء ظاسج" أـ ظاسـ جسػتػار *ـ ; 69جػد ) .عكػذلؾ ج ػع
السجاسػرة عال!ظػراء جػػف شػراء اَجػعاؿ الجػ$ػػعد إلػػً$ـ هػ ظًػ$ػػا أع هػ تكػػدًر قًجت$ػػا ل سػعاء أكػػاف
3
). الشراء ظاسج$ـ أع ظاسـ جستػار* ـ 6:2جد
10
هػػوذا أراد أخػػد ججػػف ًجت ػػع غمًػػ" قا ع ػػا إح ػراء ترػػرؼ جػػا ل هو ػػ" ًػجػػد إلػ شػػ!ص آ!ػػر
عًتوػػؽ جػػػ" غمػ أف ًظ$ػػر كجشػػتر ل ع#ػػع ه ػ الخكًكػػا لػػًس كػػذلؾ ل عًكػػعف الطػػرؼ اٌ!ػػر ه ػ
62
الػكػػد غالجػػا ظ$ػػذ! الرػػعرًا* .)469هالرػػعرًا ظطرًػػؽ التسػػ!ًر توتػػرض إذا أف ش!رػػا ًتػاقػػد جػػع
لجرمخا ش!ص إالث ًكعف غم غمـ ظالتس!ًر*.)46: personne interposée ش!ص جس!ر
40
أف ً!تمػػؼ الػكػػداف جػػف خًػػث اَركػػاف #ػػاؾ غكػػداف اتخػػد هً$جػػا الطرهػػاف عالجعضػػعع .عالإػػا
أف ًتجا ه عقت عاخد ل هٓ تكػعف #ػاؾ رػعرًا عالشرعط .عالإالث أف ًتػارر الػكداف ظجػ
30
لع أظرـ الطرهاف الػكد ل إـ أظرجا ْخكا غكدا آ!ر ًتػارض جػ" ل خًث ًػد الٓخؽ ج $جا ظجإاظا
تػدًؿ أع إلؼاء لمساظؽ .عالػظرة #ا لًست ظالجػاررة الجادًػا ل عا جػا ظالجػارػرة الذً #ػا ل ع#ػ
الت ػ دارت ه ػ ذ#ػػف الجتػاقػػدًف عا ػكػػدت غمً$ػػا ًت$جػػا عقػػت رػػدعر الترػػرؼ الرػػعرغ ل عاف
*ٝ )244هممي ه٠مم ٠رممؤٕ " حُظٔمموٌَ ؿٌممَ هخٛممَ ػِمم ٠حُظٜممَكخص حُوخٌٗٗٞممش ٝكمميٛخ ،رممَ ًـمم ُٞكمم ٠حُوٜممٓٞش ٝحؤؿممَحءحص
حُو٠خثٌش أً٠خ ،ائ اًح هٜمي رم ٚحُظلخًمَ ػِم ٠حُومخٗ ٕٞكٌٌم ٕٞؿٌمَ ٓ٘مَٝع " ٗومٓ ٞميٗ١ 1654/ 1/ 21٠ؼمٖ ٍهمْ
55 ّ 1443م .
* )46:ع#ػ ظ$ػػذا ت!تمػػؼ غجػػا ًػػػرؼ ظالتػاقػػد ظطرًػػؽ التسػػ!ًر أع ظاسػػـ جسػػتػار . prête-nomهالتػاقػػد ظاسػػـ جسػػتػار أع
ًاظػا !وًػا ػًػر جػم ػا . représentation occulteهالشػ!ص ظطرًؽ التس!ًر #ع خالا جف خاْت ال ًاظا ل ع#
الجسػػتػار #ػػع عكًػػؿ أع ااػػب ل علك ػػ" ْ ًورػػح غػػف ًاظتػػ" لمؼًػػر الػػذغ ًتػاقػػد جػػػ" ل عجػػف إػػـ ه$ػػع ًتػاقػػد ظاسػػج" #ػػع
ْ ظاسػػـ اَرػػًؿ ل هت رػػرؼ إلًػػ" آإػػار الػكػػد ل إػػـ ًكػػعـ ظ كم$ػػا إلػ #ػذا اَ!ًػػر .إذا هالشػػ!ص الجسػػ!ر أع الجسػػتػار
ً Le prête-nomظرـ إٓإا غكعد كم$ا خكًكًا ْ رػعرًا :اَعؿ #ػع غكػد العكالػا ظً ػ" عظػًف اَرػي الػذغ سػ!ر! ل
#ػػع الػكػػد الػػذغ ًػكػػد! جػػع الؼًػػر الػػذغ ْ ًػمػػـ ظالتسػػ!ًر ل عالإالػػث #ػػع الػكػػد الػػذغ ًظرجػػ" جػػع اَرػػًؿ عً كػػؿ عالإػػا
ظجكتضا! إلً" آإار التررؼ الذغ غكد! لخساظ" جع الؼًر .ا ظر الس $عرغ ل الساظؽ ل ظ د # 835اجش ص. ;;8
112
ردر الترػرؼ الخكًكػ ظػػد ذلػؾ*; .)46أجػا الشػرط ال ارظػع عاَ!ًػر ه$ػع إ!وػاء الترػرؼ الخكًكػ
عاظ$ار التررؼ الرعرغ .
* )111تمييز الصورية آن خاالت مشابية :
7
تتجًػػز الرػػعرًا غػػف التػػدلًس هػ أ $ػػا غجػػؿ ًتوػػؽ غمًػػ" الجتػاقػػداف جتػعاطاًف جػػػا ل هػػٓ
77
ًرتكب أخد#جا ػشا ه جعاح$ا اٌ!رل عا جػا ًرًػداف جػػا ػػش الؼًػر أع إ!وػاء أجػر جػػًف*.)472
أجا التدلًس هػجؿ ًكعـ ظ" أخد الجتػاقدًف لتضمًؿ الجتػاقد اٌ!ر .
تًحػا تػدظًر عاتوػاؽ طػرهًف. ل هػ أف اَعلػ كجا ت!تمػؼ الرػعرًا غػف الػتخوظ الػذ#
3
هوً" ًستكؿ أخد الجتػاقدًف ظوظ$ار إرادة ت!تمؼ غف إرادت" الخكًكا ل دعف أف أجا التخوظ الذ#
10
ًتوؽ ه ذلؾ جع اٌ!ر ل ه$ػع ػعع جػف الرػعرًا هػ اِرادة الظػا#رة ل علك $ػا ػًػر جتوػؽ غمً$ػا
أف ًضجر الظااع ًت" ه تسمًـ الجظًع تسمًجا جػًظا . ظًف الجتػاقدًف .عجإاؿ التخوظ الذ#
62
* )111القروق بين دآوى الصورية والدآوى البولصية:
إذا كاف الدااف ً$دؼ ه دغعغ الرعرًا إل إإظػات غػدـ خكًكػا ترػرؼ الجػدًف ل ظً جػا
40
ً$ػػدؼ ه ػ الػػدغعغ الظعلرػػًا إل ػ غػػدـ وػػاذ ترػػرؼ الجػػدًف ه ػ جعاح$تػػ" ل ع#ػػع جػػا ًػ ػ أف
الػػدغعغ الظعلرػػًا أشػػد !ط ػ ار جػػف دغػػعغ الرػػعرًا ل هو ػػ" ًترتػػب غم ػ ذلػػؾ هػػرعؽ حع#رًػػا ظػػًف
40
ًكو ه دغعغ الرعرًا– كجا #ع الخاؿ ه الدغعغ ػًر الجظاشرة– أف ًكعف خؽ الدااف إاظتال
أغ !الًا جف ال زاعل لذا ًحعز لجف اقترف خك" ظأحؿ أع شرط أف ًطػف ظالدغعغ الظعلرًا.
*ٗ )246وممٓ ٞمميٗ 1646/12 /1 ٠حُٔـٔٞػممش ّٝ . 45ٙ 1هممي ؿممخء كٌمم ٚإٔ " ُٔلٌٔممش حُٟٔٞممٞع رٔممخ ُٜممخ ٓممٖ ٓممِطش كمم٠
طلٌَٔ حُؼوٞى ٝطوًََ حُٞهخثغ ،إٔ طوٍَ إٔ حُؼوي ٓلَ حُميػٝ ، ٟٞإ ٛميٍ كمً ٠م ّٞطمخٍ ُؼومي آهمَ ،رٌ٘مٝ ٚرمٌٖ حُؼومي
حٍهَ ٓؼخَٛس ًٌ٘ٛش ٝ ،إٔ حُؼوي حآهٌَ ٝ ،إ ٛٝق رؤٗ ٚطَح ٝأ ٝطلخٓن ٞٛ ،ك ٠كوٌوظ ٚكٔزٔخ حٗؼويص ػٌِمٌٗ ٚمش
حُطَكٌٖ ٍٝ ،هش ٟي طلٌي ًٍٞٛش حُؼوي حآ. " ٍٝ
*ٝ )251هي ئ ًٌٗٞخٕ ٌٓت حٌُ٘ش ٝ .هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " حُلٌْ رًٍٜٞش حُؼوي ئ ًٔظِِّ اػزخص ٓٞء ٌٗش حُطَكٌٖ كٌٓٝ ، ٚغ
ًُي اًح ًخٕ حُلٌْ هي حٓظظٌٛ َٜح حآَٓ كا ًٜق طؼٌٌزٗ " ٚوٓ ٞيٗٓ 1636/ 5/11٠ـٔٞػش ػٔمٍَ 2همْ ٙ 151
ٝ .553هي طـظٔمغ حُٜمًٍٞش ٝحُظميٌُْ ًٔ ،مخ اًح حطلمن حُزمخثغ ٝحُٔ٘مظَ ٟػِمٛ ٠مًٍٞش حُزٌمغ ٌُٝ ،مٖ حُٔ٘مظَ ٟأػطم٠
حُزخثغ " ٍٝهش ٟي " رظٞهٌغ ِٓ ، ٍٝطئٌُخ ٓ٘ ٚػِ ٠حُزمخثغ ٗ .ومٓ ٞميٗٓ 1634/ 11/15 ٠ـٔٞػمش ػٔمَ ٍ 2همْ 43
. 166ٙ
*ًٝ )251اكع أًٗ " ٚـُِ ُٞيحثٖ اًح ١ؼٖ ػِم ٠طٜمَف ٓيً٘م ٚرخُٜمًٍٞش ٝأهلمن كم ٠ىػمٞح ، ٙإٔ ًَكمغ رٜمي ًُمي حُميػٟٞ
ئ حُزٌُٜٞش كٞٓ ٠حؿٜظًٔ .ٚخ ًٌٔ٘ ٚإٔ ًـٔغ رٌٖ حُطؼٖ رخًٍُٜٞش ٝرؼيّ ٗلخً حُظَٜف ك ٠ىػٝ ٟٞحكميس ،اٗٔمخ
ًـ ، ُٚ ُٞػِ ٠حُؼٌْ ،رؼي إٔ ًَكغ حُيػ ٟٞحُزٌُٜٞش حرظيحء ًٝولن كٌٜخ ،إٔ ًؼٞى كٌَكمغ ىػم ٟٞحُٜمًٍٞش" ٗومٞ
ٓيٗ 1641/ 4/25 ٠حُٔـٔٞػش ّ. 225 ٙ 22
113
ً ْ – 4شترط ه دغعغ الرعرًا أف ًكعف خؽ الػدااف سػاظكا غمػ الترػرؼ الجطػػعف
هً" ل عذلؾ !ٓها لمدغعغ الظعلرًا .عغما ذلؾ أف الدااف ه دغعغ الرعرًا ْ ًطمب أكإر جف
شعء خؽ الدااف. الكشؼ غف خكًكا التررؼ أع تكرًر غدـ عحعد! .ع#ذا أجر ْ ًتأإر ظتارً
7
– 5عل وس السظبل ع!ٓها لمدغعغ الظعلرًال ْ ًشترط ه دغػعغ الرػعرًا أف ًكرػد
77
الجدًف اِضرار ظالدااف ل علذلؾ ْ ًكعف غم الدااف راهػ$ا إإظات قرد اِضرار.
ً ْ – 6شترط أًضا هػ دغػعغ الرػعرًا أف ًكػعف ترػرؼ الجػدًف قػد سػظب إغسػار! أع
زاد هً" ل !ٓها لمدغعغ الظعلرًا .عاذا كاف #ػذا جكظػعْ جػف ال اخًػا ال ظرًػا ل إْ أ ػ" ْ ًترػعر
3
– غجٓ – أف ًمحأ الدااف إل الطػف ظرعرًا تررؼ الجدًف إْ إذا كاف الجدًف جػسػ ار ل خًػث
غػػف الػػدغعغ الظعلرػػًا خًػػث تكترػػر اِهػػادة جػػف الخكػػـ غم ػ الػػداا ًف السػػاظكًف غم ػ الترػػرؼ
الجطػعف هً" .
40
– 8ه خًف ًكترػر الطػػف ظالػدغعغ الظعلرػًا غمػ الػداا ًف ل هػوف الطػػف ظالرػعرًا
ًحعز لكؿ جف ًتضرر جف التررؼ الرعرغ ل علع كاف #ع الجتػاقد وس" .
30
ْ – 9تسكط دغعغ الرعرًا ظالتكادـ*)474ل !ٓها لمدغعغ الظعلرًال كجا تكدـ .
* )112القروق بين دآوى الصورية والدآوى ػير المباشرة :
تتشػاظ" دغػػعغ الرػعرًا جػػع الػدغعغ ػًػػر الجظاشػرة جػف غػدة عحػػع! :هػٓ ًشػػترط هً$جػػا أف
ًكػػعف خػػؽ الػػدااف سػػاظكا غم ػ الترػػرؼ جخػػؿ الطػػػف ل عْ أف ًكػػعف جسػػتخؽ اَداء .كجػػا أ $جػػا
تؤدًاف إل اشتراؾ الداا ًف حجًػا ه اِهادة جف الخكـ الرادر هً$جا.
*ٝ )252هي ه ٠٠رؤٕ " حُيكغ رزطإ ػوي حُزٌغ ػِ ٠أٓمخّ أٗمًٔ ٚمظَ ٛٝمٌش ٝ ،إ ٛٝمق رؤٗم ٚىكمغ رمخُزطإ ،ائ أٗم ٚكم٠
كوٌوظٝ ، ٚرلٔذ حُٔوٜٞى ٓ٘ ، ٚاٗٔخ ٞٛىكغ رًٍٜٞش ٛمٌح حُؼومي ٛمًٍٞش ٗٔمزٌش رطًَمن حُظٔمظَ ،ئ ًٔمو ٢رخُظومخىّ ،
إٓ ٓخ ًطِز ٚحُٔظٔٔي رٌٜح حُيكغ اٗٔخ ٛم ٞطليًمي ١زٌؼمش حُظٜمَف حُمٌ ٟهٜمي ٙحُؼخهميحٕ ٝطَطٌمذ حٍػمخٍ حُوخٌٗٗٞمش حُظم٠
ًـذ إٔ طظَطذ ػِ ٠حٌُ٘ش حُلوٌوٌش ُٜٔخ ٝ ،حػظزخٍ حُؼوي حُظخ َٛئ ٝؿٞى ُ ٌٙٛٝ ، ٚكخُش ٝحهؼٌش هخثٔمش ٔٓٝمظَٔس ئ
طممِ ٍٝرخُظوممخىّ ،كمما ًٌٔممٖ ُممٌُي إٔ ً٘وِممذ حُؼوممي حُٜممٛ ٍٟٞمملٌلخ ٜٓٔممخ ١ممخٍ حُممِٖٓ " ٗوممٓ ٞمميٗ1643/ 4/ 11٠
حُٔـٔٞػش ّ . 524ٙ 24ػِ ٠أٗم ٚاًح ط٠مٔ٘ض ىػم ٟٞحُٜمًٍٞش ىػم ٟٞأهمًَٔ ، ٟمخ ُم١ ٞؼمٖ حٍُٞػمش كم ٠حُٜزمش
حُٜمخىٍس ٓممٖ ٓممٍٞػ ْٜرممخُزطإ ًٝ ،خٗممض ٓٔممظظَس كممٛ ٠ممٍٞس رٌمغ ،كبٗممً ٚـممُِٔ ُٞمميػ ٠ػٌِمم ٚإٔ ًمميكغ رظوممخىّ ىػممٟٞ
حُزطإ ٝ ،رٌٜح ط٘ؼيّ حُلخثيس ٖٓ ػيّ طوخىّ ىػ ٟٞحًٍُٜٞشِٓ .طخٕ ٝ .146 ٙحٗظَ :ػزي حَُكٖٔ . 315ٙ
114
عجع #ذا ه $اؾ هرعؽ ظً $جا –3: #أف دغعغ الرعرًا ترهع ظاسـ الدااف !ارا ل ه
خًف أف الد#عغ ػًر الجظاشرة ترهع ظاسـ الجدًفً ْ –4 .شترط إغسار الجػدًف ْسػتػجاؿ دغػعغ
الرعرًا ل عذلؾ ظ!ٓؼ الخاؿ ه الدغعغ ػًر الجظاشرة.
7
* )113محال الصورية:
77
أكإ ػػر ج ػػا تك ػػعف الر ػػعرًا هػ ػ الػك ػػعد .علك ػػف #ػػذا ْ ًج ػػع ج ػػف أف تك ػػعف هػ ػ التر ػػرؼ
الرػػادر جػػف حا ػػب عاخػػد ظشػػرط أف ًكػػعف #ػػذا الترػػرؼ جعح$ػػا إل ػ شػػ!ص جػػػًف ل الكػػا ع
أع اِظراء جف الدًف .ظؿ قد تكع الرعرًا أًضا ه اَخكاـ ل عظ!ارا كالت اعؿ غف خؽ غً
3
أخكاـ رسع الجزاد الت ْ تتػدغ هً$ا ج$جا الكاض جحرد استًواء اِحراءات الشكمًا ل إـ إًكاع
القرع األول
30
* )253حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي ٝ . 616حٗظَٗ :وٓ ٞيٗ 1645/ 1/ 14٠حُٔـٔٞػش ّ.215ٙ 26
115
#ػ عجتػ كػاف ذلػؾ هػوف الػظػرة هػ ظخػث جػدغ تػعاهر أركػػاف عشػرعط الترػرؼ الكػا ع
ظالػكد الخكًك ْ الػكد الرعرغ .هوذا ستر ش!راف #ظا ه رعرة ظًع ل عحػب تػعاهر الشػرعط
الجعضػعغًا الٓزجػا ْ ػكػاد ال$ظػا عرػخت$ا ل هًحػب أف ًكػعف الجترػرؼ أ#ػٓ لمتظػرع ْ لمظًػع ل
7
كجػػا ًكو ػ أف ًكػػعف الجترػػرؼ إلًػػ" أ#ػػٓ لجظاش ػرة اَغجػػاؿ ال اهػػػا توػػػا جخضػػا .عً!ضػػع الػكػػد
77
لحجًع أخكاـ ال$ظا ْ الظًعل هًجكف الرحعع ه ال$ظا ه الخاْت الت ًحعز هً$ا قا ع ا الرحعع.
عجع #ذا هوف ستر ال$ظا ه رعرة ظًع تظ$ر أ#جًت" ه اْستؼ اء غػف الشػكمًا الٓزجػا
ه ػ غكػػد ال$ظػػا ل هتكػػعف رػػخًخا جت ػ ات!ػػذت شػػكؿ الظًػػع ل هػػٓ ًشػػترط ْ ػكاد#ػػا أف تػػتـ ه ػ
3
*)476
. الشكؿ الذغ ًستمزج" الكا عف لتجاـ ال$ظا
10
عكذلؾ إذا عقػت الرػعرًا ْ غمػ طظًػػا الػكػد ل ظػؿ غمػ ركػف أع شػرط هًػ" ل كػالإجف
جإٓ ل هوف الػظرة ظًف الجتػاقدًف تكعف ظالإجف الخكًك ْ الإجف الرعرغ .
62
* )117إثبات الصورية فيما بين المتأا دين وبالنسبة لم;مف الأام :
علجا كاف واذ الػكد الخكًك ظًف الجتػاقػدًف ل #ػع اَرػؿ ل هو ػ" ًحػب غمػ جػف ًػدغ
40
!ٓؼ #ذا اَرػؿ إإظػات رػعرًا الترػرؼ الظػا#ر .عالكاغػدة أ ػ" ْ ًحػعز لمجتػاقػدًف عال!مػؼ
رػاب اِإظػات ظالشػ$ادة الػػاـ أف ًإظتػا جػا ً!ػالؼ الكتاظػا إْ ظالكتاظػا ل علػع لػـ تػزد الكًجػا غمػ
40
*ألؼ ح ً")* .)477علذلؾ ًحب أف ًكعف ظًػد الجتػاقػد جإػؿ #ػذا الػدلًؿ الكتػاظ ل ع#ػع عرقػا الضػد
الت ًكعف جإظتا ظ$ا خكًكا التررؼ .هوف لـ تعحد الكتاظا لـ ًحز إإظات رعرًا الػكػد الجكتػعب
30
ظالش$ادة عالكراافل عْ سظًؿ إل اِإظات ه #ذ! الخالا إْ ظوقرار ال!رـ أع ظ كعل" غف الًجًف.
جػف عحػعب اِإظػات ظالكتاظػا غػدة خػاْت ًرػح هً$ػا اِإظػات ظالشػ$ادة عالكػرااف عًستإ
#ػ خالػػا عحػػعد جظػػدأ إظػػعت ظالكتاظػػا*ـ 84إإظػػات)ل عخالػػا عحػػعد جػػا ع جػػادغ أع أدظػ خػػاؿ دعف
الخرػػعؿ غم ػ دلًػػؿ كتػػاظ *ـ /85أ إإظػػات)ل عخالػػا هكػػد الس ػ د الكتػػاظ ظسػػظب أح ظ ػ * ـ /85ب
إإظات) .
*ٝ )254رطزٌؼش حُلخٍ ً ،ـذ إٔ طٌ ٕٞػٌِٔش حُظٔظَ طخٓش ،أ ٟئ طظ َٜحًٍُٜٞش ك ٠حُؼوي حُظخ ، َٛكٌـذ إٔ ًظ ٖٔ٠حُؼوي
ًٍٖ حُؼٖٔ ٝ ،أئ ًظ ٖٔ٠أ ٟاٗخٍس اُ ٠ػيّ حٓظٌلخء حُزخثغ حُظخ ُٚ َٛأ ٝاُ ُِٚٝٗ ٠ػ٘. ٚ
*ٝ )255هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " اػزخص ًٍٞٛش حُظَٜف كٌٔخ رٌٖ حُٔظؼخهيًٖ ٍٝٝػظ ْٜئ ًٌ ٕٞائ ١زوخ ُِوٞحػمي حُؼخٓمش ،كما
ًـ ُٞاػزخص ًٍٞٛش حُؼومي حُؼخرمض رخٌُظخرمش رـٌمَ حٌُظخرمش " ٗومٓ ٞميٗ 1643/ 3 / 16 ٠حُٔـٔٞػمش ّ .424 ٙ 23
ًٔخ ه ٠٠رؤٕ " حُطؼٖ ػِ ٠ػوي حُزٌغ رؤًٗٔ ٚظَ ٌٛٝش ً ُْٝ ،يكغ كٌ ٚأ ٟػٖٔ ١ ٞٛ ،ؼمٖ رخُٜمًٍٞش حُ٘ٔمزٌش رطًَمن
حُظٔظَ ٓٝ ،ظً ٠خٕ حُؼوي حُظخ َٛحُٔطؼ ٕٞػٌِ ٚرٜمٌ ٙحُٜمًٍٞش ٌٓظٞرمخ ،كبٗم ٚئ ًـم ُٞآ ٟآٓ ٟمٖ ػخهيًم ٚإٔ ًؼزمض
ٌٙٛحًٍُٜٞش ائ رخٌُظخرش ػٔا ر٘ ٚحُٔخىس ٖٓ 1 / 61هخٗ ٕٞحؤػزخص " ٗوٓ ٞيٗ 1646 / 12 / 21٠حُٔـٔٞػمش ّ
. 1511 ٙ 24
116
غم أ " إذا كا ت الرعرًا عسًما لمتخاًؿ غم الكا عف ل أغ الت$رب جف أخكاج" اٌجرة
ل هو ػػ" ًحػػعز لجػػدغ الرػػعرًا ل علػػع كػػاف أخػػد طرهػ الػكػػد الرػػعرغ أع !مو$جػػا الػػػاـ ل إإظات$ػػا
*)478
.كجا لع كاف سظب الدًف قجا ار عكتب الجتػاقػداف أف سػظظ" #ػع الكػرض ظكاها طرؽ اِإظات
7
ل أع أف ًػػتـ الظًػػع َخػػد رحػػاؿ الكضػػاء ظطرًػػؽ التسػػ!ًر ل أع أف ً!و ػ الجتػاقػػداف تػػارً الػكػػد
*)479
77
.عخكػـ ال!مػؼ الػػاـ ل كالعرإػا ل هػ لحػم" سػاظكا غمػ تػارً تعقًػع الخحػز غمػ أخػد#جا
ذل ػػؾ كخك ػػـ الجتػاق ػػدًف .ه ػػوذا أرً ػػد ظالر ػػعرًا التخاً ػػؿ غمػ ػ قعاغ ػػد العر ػػًا أع الجًػ ػراث إضػ ػ ار ار
ظالعارث ل كو!واء العرًا ه رعرة ظًعل حاز لمعارث أف ًإظت ظحجًع الطرؽ رعرًا التررؼ.
3
عخػػرغ ظالػػذكر أف حػعاز إإظػػات اْختًػػاؿ غمػ الكػػا عف ظكاهػػا طػػرؽ اِإظػػات ًكترػػر هكػػط
10
. *)47:
غم جف كاف اْختًاؿ جعح$ا ضد جرمخت" دعف الجتػاقد اٌ!ر
هػػوذا حػػح جػػدغ الرػػعرًا هػ إإظات$ػػا ترتػػب غمػ ذلػػؾ ظطػػٓف الػكػػد الخكًكػ ل إذا كػػاف
62
الؼػػرض ج ػػف الرػػعرًا #ػػع التخاًػػؿ غمػ ػ الكػػا عف .كج ػػا ه ػ الظً ػػع َخػػد الجج ػػعغًف جػػف الشػػراء
*كرحاؿ الكضاء ه اَخعاؿ الج رعص غمً$ا قا ع ا) .
40
أجا إذا لـ ًكف الكرد جف الرعرًا إ!واء غػدـ جشػرعغًا ترػرؼ ل اقترػر أإػر الكشػؼ
غػػف الرػػعرًا غمػ ج ػػع تخكػػؽ الؼػػرض الػػذغ قرػػد إلًػػ" الجتػاقػػداف ظالتخاًػػؿ .كجػػا لػػع ذكػػر هػ
40
غكد الظًع إجػف أقػؿ جػف الػإجف الخكًكػ لت!ػًض رسػعـ التسػحًؿ ل هوػ #ػذ! الخالػا ْ ًظطػؿ غكػد
الظًع ل عا جا ًكعف لجرػمخا الشػ$ر الػكػارغ ل إذا ا كشػوت الرػعرًا ل أف تكتضػ الرسػعـ كاجمػا
30
* ٝ )256همي ه٠مم ٠رؤٗمم " ٚاًح ًممخٕ حُٔطؼمم ٕٞػِممٌ ْٜهممي طٔٔممٌٞح رٜممًٍٞش حآؿممَس حُٔزٌ٘ممش رؼوممٞى حؤًـممخٍ حُٔزَٓممش رٌمم٘ٝ ْٜرممٌٖ
حُطخػٌٖ٘ ًٍٞٛش طئٌٌُش ٓز٘خٛخ حُـٖ ٝحُظلخًَ ػِ ٠حُوخُِٗ ٕٞظ َٛٞاُ ٠حهظ٠مخء أؿمَس أًؼمَ ٓمٖ حآؿمَس حُوخٌٗٗٞمش ،
كبًٗ ٚـ ُٞاػزخص ٌٙٛحًٍُٜٞش رٌٖ حُٔظؼخهيًٖ رطَم حؤػزخص ًخكش رٔخ كٌٜخ حُزٌش ٝحُوَحثٖ " ٗوٓ ٞميٗ1644/1/ 31٠
حُٔـٔٞػش ّ . 256 ٙ 25
*ٗ )254وٓ ٞيٗ 1641/ 6/ 22٠حُٔـٔٞػش ّ. 462ٙ 22
* )255كٌغ ه ٠٠رؤٗ ٖٓ " ٚحُٔوٍَ ك ٠ه٠خء ٌٙٛحُٔلٌٔش أٗ ٚاًح ًخٗض حًٍُٜٞش ٓز٘خٛخ حئكظٌخٍ ػِ ٠حُوخًٗ ، ٕٞـُٖٔ ُٞ
ًخٕ حئكظٌخٍ ٓٞؿٜخ ٟي ِٜٓلظ ٚإٔ ًؼزض حُؼوي حُٔٔمظظَ أً٘ ٝلم ٠حُؼخرمض رخُؼومي حُظمخ َٛرٌخكمش ١مَم حؤػزمخص" ٗومٞ
ٓيٗ ٠ك 23 ٠ىًٔٔزَ ، 1663حُطؼٖ ٍهْ ٘ٓ 2446ش 56م .
*ٗ )256وٓ ٞيٗ 1641/1/ 5٠حُٔـٔٞػش ّ . 3ٙ 22
117
القرع الثانى
أخكام الصورية بالنسبة لمؼير
* )118النصوص ال!انونية :
7
أخكاـ الرعرًا ظال سظا إلػ الؼًػر ل ه رػت غمػ أ ػ"" -3إذا ت اعلت الجادة 466جد
77
ال ًا أف ًتجسكعا ظالػكد الجتػاقدًف علم!مؼ ال!اص ل جت كا عا خس أظرـ غكد رعرغ همداا
الرػػعرغ ل كجػػا أف ل$ػػـ أف ًتجسػػكعا ظالػكػػد الجسػػتتر عًإظتػعا ظحجًػػع العسػػااؿ رػػعرًا الػكػػد الػػذغ
3
أضػػر ظ$ػػـ - 4 .عاذا تػارضػػت جرػػالح ذعغ الشػػأف ل هتجسػػؾ ظػضػػ$ـ ظالػكػػد الظػػا#ر ل عتجسػػؾ
10
اٌ!رعف ظالػكد الجستتر كا ت اَهضمًا لُعلًف" .
* )119الم!صود بالؼير فى الصورية :
62
عهكا ل$ذا ال ص ل ًػتظر ػً ار هػ الرػعرًا "كػؿ جػف ًكسػب خكػ" ظسػظب ًؼػاًر الترػرؼ
الرػػعرغ" .أع #ػػع" كػػؿ ذغ جرػػمخا علػػع لػػـ ًكػػف ظً ػػ" عظػػًف طره ػ الػكػػد الجطػػػعف هًػػ" راظطػػا
40
غكدًا " * .)482عظعح" غاـ ًػتظر ػً ار ه الرعرًا كؿ جف ل" خؽ ًتأإر ظالتررؼ الرعرغ.
–1فيأد ػي ار فى الصورية الداان الأادى لكل مىن طرفىى الأ!ىد :عًكوػ أف ًكػعف خػؽ
الػػدااف !الًػػا جػػف ال ػزاع ل هًسػػتعغ أف ًكػػعف جسػػتخؽ اَداء أـ ػًػػر جسػػتخؽ ل كجػػا ًسػػتعغ أف
40
ًكػػعف سػػاظكا غم ػ الترػػرؼ الرػػعرغ أـ ْخكػػا لػػ" .عجإػػاؿ ذلػػؾ دااػػف الظػػااع ل همػػ" أف ًتجسػػؾ
ظرعرًا غكد الظًع خت ًظؿ الجاؿ الجظًع ه ذجا الجدًف الظااع ل عضجا ا غاجا ل" ظالتال .
30
-2ويأد ػي ار فى الصورية ،ال;مف ال;اص :ع#ع جف تمك جف أخد طرهػ الػكػد خكػا
غً ًا غمػ الشػئ جخػؿ الترػرؼ الرػعرغ ل سػعاء اكتسػب #ػذا الخػؽ قظػؿ الترػرؼ الرػعرغ أع
ظػد! .كالجشترغ عالجع#عب ل" ل عالدااف الجرت$ف ل عراخب خؽ اْ تواع .همع تررؼ ش!ص
أف ًطػػػف ظرػػعرًا هػ غكػػار لػػ" ج ػرتًف ل عكػػاف الترػػرؼ اَعؿ رػػعرًا ل حػػاز لمجشػػترغ الإػػا
الظًػػع اَعؿ رػػعرًا جطمكػػا ل علػػع كػػاف جسػػحٓ ل ختػ ًػػتجكف جػػف تسػػحًؿ غكػػد! .عْ ًخػػعؿ دعف
ذلػػؾ أف ًكػػعف غكػػد الجشػػترغ الطػػاغف ػًػػر إاظػػت التػػارً ل أع كػػاف تارً!ػػ" ْخكػػا لتػػارً الػكػػد
الجطػعف هً" * .)483عكذلؾ ًحعز لمدااف الجرت$ف – ع#ع !مؼ !اص – أف ًطػف ظرعرًا الظًع
الرػػادر جػػف الجػػدًف ال ػرا#ف ل خت ػ ْ ًضػػطر إل ػ ات!ػػاذ إح ػراءات الت وًػػذ ه ػ جعاح$ػػا جشػػترغ
الػكار الجر#عف *عالذغ ًسج ظخااز الػكار الجر#عف) .
*ٗ )261وٓ ٞيٗ 1651 / 3 / 26 ٠حُٔـٔٞػش ٍ 31هْ ٝ . 614 ٙ 144حٗظَ أً٠خ ٍَٝٓ :ر٘ي . 153
*ٗ )261وٓ ٞيٗ 1666 / 5 / 26 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1241 ٙ 14
118
– 5عًػتظر جػف الؼًػر أًضػا هػ الرػعرًا ل رػػـ غػدـ اِشػارة إلػً$ـ هػ الجػادة 466ل
اَشػػ!اص الػػذًف تتػػأإر خكػػعق$ـ ظالترػػرؼ الرػػعرغ :عجػػف #ػػؤْء الشػػوًع ظال سػػظا لجػػا قػػد ًػكػػد!
*)484
. الجالؾ جف تررهات رعرًا
7
* )111خكم الصورية بالنسبة لمؼير :
77
إذا كا ت الكاغدة ظال سظا لمجتػاقدًف عال!مؼ الػاـ #ظالػكد الخكًك ْ الرعرغ ل هوف
#ػػذ! الكاغػػدة ْ تطظػػؽ ظشػػأف الؼًػػر إْ إذا كا ػػت هػ جرػػمخت" .كجػػا تطظػػؽ غمًػػ" إف كػػاف خسػػف
#ذا أف خكـ الرعرًا ظال سظا لمؼًر لًس عاخدا ل عا جا ً!تمؼ كالتال : ال ًا .عًػ
3
* )111خق الؼير فى التمسك بالأ!د الخ!ي!ى *المستتر) :
10
ظدا#ػػا ًحػػعز لمؼًػػر أف ًتجسػػؾ ظالػكػػد الخكًك ػ ل جت ػ كا ػػت جرػػمخت" ه ػ ذلػػؾ .هًرهػػع
دغعغ تكرًر الرعرًا لًإظت رعرًا الػكد الظا#ر الذغ ًضر ظ" .عًحب غمً" – ظطظًػا الخاؿ
62
– أف ًإظػت #ػػذ! الرػعرًا ل ػًػػر أ ػ" ْ ًمػػزـ ظتكػدًـ دلًػػؿ كتػاظ ل$ػػذا اِإظػات ل علػػع كا ػت قًجػػا
ر ػػاب اِإظ ػػات ظالش ػػ$ادة ل أع ك ػػاف الػك ػػد جكتعظ ػػا .عًظ ػػرر #ػػذا الخك ػػـ أ ػػ" " الػك ػػد تزً ػػد غمػ ػ
40
ًستخًؿ غمً" الخرعؿ غم دلًؿ كتاظ ًإظت رعرًا تررؼ لـ ًكف طرها هً" ل عًكعف ل" جف
*)485
.هالػكػد ظال سػظا لمؼًػر #ػع إـ اْستػا ا ظشػت الطػرؽ هػ اِإظػات ل عج $ػا الظً ػا عالكػرااف"
40
ختػ ًػتجكف جػف الت وًػػذ غمػ الػػًف الجظًػػػا غمػ أسػاس أ $ػػا لػـ ت!ػرج جػػف جمػؾ الجػدًف الظػػااع .
كجػػا لػػ" أف ًإظػػت ظكاهػػا الطػػرؽ أف الظًػػع هػ خكًكتػػ" لػػًس سػػعغ #ظػػا ل ختػ ًسػػ$ؿ غمًػػ" الطػػػف
ظالدغعغ الظعلرًا .
عتحػػدر اِشػػارة إل ػ أف لمؼًػػر أف ًإظػػت الرػػعرًا ظكاهػػا طػػرؽ اِإظػػات ل علػػع كػػاف الػكػػد
الرعرغ رسجًا ل إذ الطػف ظالرعرًا ْ ًت اعؿ ه الخكًكا سٓجا الجخرر جف ال اخًا الجادًا ل
*)486
. عا جا جدغ جطاظكا جا عرد هً" لمخكًكا
*ٝ )262كًُ ٠ي ه ٠٠رؤٗمُ " ٚمجٖ ًمخٕ حُ٘ملٌغ -رلٌمْ ًٗٞمٛ ٚمخكذ كمن كم ٠أهمٌ حُؼومخٍ رخُ٘ملؼش ً -ؼظزمَ ٓمٖ ١زومش حُـٌمَ
رخُ٘ٔزش ُطَك ٠ػوي حُزٌغ ٓزذ حُ٘لؼش ٝ ،رخُظخًُ ٠لن ُ ٚإٔ ًظٔٔي رخُؼوي حُظخ ، َٛكا ًلظؾ ػٌِ ٚرخُؼوي حُٔٔمظظَ ،ائ
إٔ ًَُٗ ١ي إٔ ًٌ ٕٞكٖٔ حٌُ٘ش ،رٔؼ٘ ٠أئ ًٌ ٕٞػخُٔخ رًٍٜٞش حُؼوي حُظخٝ َٛهض اظٜخٍ ٍؿزظ ٚكي حآهٌ رخُ٘لؼش
،كبًح حٗظل ٠ػ٘ ٚكٖٔ حٌُ٘ش رؤٕ ػزض ػِٔ ٚرخُؼوي حُلوٌوي حُٔٔظظَ ؿخُ ُِٔظؼخهميًٖ حئكظـمخؽ ػٌِم ٚرٜمٌح حُؼومي " حُطؼمٖ
ٍهممْ 31 ّ 244م ؿِٔممش 31ىًٔممٔزَ ٌٓ ، 1665ظممذ ك٘ممي 16ؽ ٝ .1354 ٙ 3حٗظممَ أً٠ممخٗ :وممٓ 15 ٞممخًٞ
ٓ ، 1652ـٔٞػش أكٌخّ حُ٘وٍ 3 ّ ٞهْ . 1163 ٙ 161
*ٗ )263وٓ ٞيٗ 1651/ 3/26 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 614 ٙ 31
* ٍَٝٓ )264ر٘ي . 153
119
* )112خق الؼير ،خسن النية ،فى التمسك بالأ!د الصورى *الظاىر) :
لمؼًػػر أًضػػا ل جت ػ كػػاف خسػػف ال ًػػا ل عكػػاف ه ػ ذلػػؾ جرػػمخا لػػ" ل أف ًتجسػػؾ ظالػكػػد
الظػػا#ر ل كجػػا #ػ الخػػاؿ ظال سػػظا لػػدااف الجشػػترغ ه ػ الػكػػد الرػػعرغ ل هجػػف جرػػمخت" التجسػػؾ
7
ظالػكػػد الظػػا#ر لًػػتجكف جػػف الت وًػػذ ظخكػػ" غمػ الػػػًف التػ اشػػترا#ا جدً ػػ" .ع وػػس اَجػػر ظال سػػظا
77
لمجشترغ جف الجشترغ الرعرغ ل ًكعف جف جرػمخت" أف ًتجسػؾ ظػكػد سػمؼ" الظػا#ر ختػ ت تكػؿ
إلً" الجمكًا .
ع#ذ! الكاغػدة تورضػ$ا هكػرة اسػتكرار التػاجػؿ عخجاًػا الؼًػر خسػف ال ًػا الػذغ اطجػأف إلػ
3
العضع الظا#ر عتػاجؿ غم أساس" ه عقت لـ ًكف ه إجكا " الكشؼ غف خكًكا التررؼ .
10
عل$ذا ًحب خت ًتجسؾ الؼًر ظالػكد الظا#ر أف ًكعف خسف ال ًػا ل ظجػ ػ أ ػ" ْ ًػمػـ
.عالػظػ ػرة ظتػ ػعاهر خس ػػف ال ً ػػا تك ػػعف ظ ػػال ظر إلػ ػ عق ػػت *)487
ظر ػػعرًا #ػػذا الػك ػػد * ـ)3/ 466
62
التػاجػؿ ع شػعء اْلتػزاـ ل هػذلؾ #ػع العقػت الػذغ ًجكػف هًػ" الكػعؿ ظػأف الؼًػر قػد ا !ػدع هًػ" عظ ػ
غمً" تػاجم" .هو غكد ظًع الػكار – جإٓ – ًكعف #ذا العقت #ػع عقػت إظػراـ الظًػع ل ع#ػع العقػت
40
*)488
. الذغ ً شأ هً" اْلتزاـ ظ كؿ الجمكًا ل علًس ظعقت تسحًؿ #ذا الػكد
عاَرؿ #ع خسف ال ًا ل هٓ ًكمؼ الؼًر ظوإظات ح$م" ظعحػعد غكػد خكًكػ ل عغمػ جػف
40
*)489
.هوف إظت غمـ الؼًر ظالػكد الخكًك لزج" #ػذا الػكػد ل شػأ " ًدغ الػكس إإظات جا ًدغً"
*)48:
. ه ذلؾ شأف الجتػاقدًف ل علع كاف الػكد ػًر جسحؿ
30
غم ػ أ ػػ" ًإػػعر التسػػاؤؿ غػػف جػػدغ ح ػعاز تجسػػؾ الؼًػػر ظالػكػػد الظػػا#ر ل لح$مػػ" ظالػكػػد
الخكًك ػ ل إذا جػػا كػػاف الػكػػد الخكًك ػ قػػد تػػـ شػػ$ر! .عظػظػػارة أ!ػػرغ #ػػؿ ًكظػػؿ جػػف الؼًػػر ادغػػاء
الح$ؿ ظالػكد الخكًك ل إذا كاف #ذا الػكد قد تـ ش$ر! ن
ًرغ الظػض أ " إذا أش$ر الػكد الخكًك ل هٓ ًحعز لمؼًر أف ًختج ظالح$ؿ ظ" ظػد ذلؾ
*;)48
.عًسػت د #ػذا الػرأغ إلػ خحػا غجمًػا #ػ أ ػ" جػا لػـ ًترتػب ل إذ إ " ظش$ر! لـ ًػد جستت ار "
غم الش$ر #ذا اَإر ل همف ًكعف ظوجكاف طره الرعرًا عضع $اًا ل$ا .عقػد سػارت جخكجػا
*ٝ )265هي ه ٠٠رؤًٗ٘ " ٚمظَُ ١ظٔٔمي حُوِمق حُومخ ٙرخُؼويحُٜم ٍٟٞإٔ ًٌم ٕٞكٔمٖ حٌُ٘مش ،أ ٟئ ًؼِمْ ٝهمض طؼخِٓمٓ ٚمغ
حُٔخُي حُظخ َٛإٔ حُؼوي حُظخ َٛاٗٔمخ ٛم ٞػومي ٛم ، ٍٟٞأٓمخ اًح ًمخٕ ٓمت حٌُ٘مش ،أً ٟؼِمْ ٝهمض طؼخِٓم ٚرٜمًٍٞش حُؼومي
حُظخ ، َٛكبٕ حُؼوي حٌُ ًَٟٔ ٟك ٠كو ٞٛ ٚحُؼوي حُلوٌوٗ ، ٠ؤٗ ٚكًُ ٠ي ٗؤٕ حُٔظؼخهٌٖ " .
*ٗ )266و 1645 / 1 / 26 َٟٜٓ ٞحُٔـٔٞػش ّ ٍ 26هْ . 253 ٙ 45
*ٗ )264و 1645 / 5 / 11 ٞحُٔـٔٞػش ّ . 1223 ٙ 26
*ٗ )265وٓ ٞيٗ 1646/ 12/ 1 ٠حُٔـٔٞػش ّٝ .45ٙ 1هي ؿخء كٌ " ٚإٔ ٍٝهش حُ٠ي ًـم ُٞإٔ ًٞحؿم ٚرٜمخ حُـٌمَ ُٝ ،مٞ
ًخٗض ؿٌَ ٓٔـِش ٓ ،ظ ٠ػزض ػِٔ ٚرٜخ " .
* )266ؿخْٗ ر٘ي ًٝ .35ئًي ٌٛح حَُأ : ٟػزي حَُكٖٔ . 311ٙ
121
ال كض ه #ذا اْتحا! ل هكضت ظأ " " إذا كػاف الػكػد الخكًكػ قػد سػحؿ ل هػوف ذلػؾ ًػتظػر قرً ػا
*)492
.عًػذ#ب رأغ إػاف إلػ أف الػظػرة #ػ قاطػا غم الػمـ ظػ" ل عالػمػـ ظػ" ً وػ خسػف ال ًػا "
*)493
.ظً جا ذ#ب رأغ ظالػمـ الوػم ظالػكد الخكًك ل ه$ذا الػمـ عخد! #ع الذغ ً و خسف ال ًا
7
رأغ إالػػث إل ػ أف شػػ$ر الػكػػد الخكًك ػ لػػًس سػػعغ قرً ػػا غمػ الػمػػـ ظػػ" ل ع#ػ قرً ػػا ظسػػًطا ل
هًحعز لمؼًر أف ًإظت ح$م" ظالػكد الخكًك عقت تػاجم" ل غم الرػـ جف ش$ر! *.)494
77
عالػرأغ اَعؿ كجػػا #ػػع ظػػا#ر ًكػػعـ غمػ أسػػاس اْختوػػاظ لمشػػ$ر ظكًجتػػ" ل كجػػا أ ػػ" ًظ ػ
غم ػ غػػدـ إط ػػٓع الؼًػػر غمػ ػ السػػحٓت الج!رر ػػا لمشػػ$ر لمعق ػػعؼ غم ػ عض ػػع الػكػػار قظ ػػؿ
3
التػاجؿ ظشػأ " ل اغتظػار! ج$جػٓ ل ع#ػع جػا ً وػ غ ػ" خسػف ال ًػا .ع خػف ْ توػؽ جػع #ػذا الػرأغ
10
ذلؾ أف ظاـ الش$ر قد عضػع هػ اَسػاس لجرػمخا الؼًػر خجاًػا لػ" ل علػًس جػف الجستسػاغ أف
ً كمػػب عظػػاْ غمًػػ" ل إف أ#جػػؿ هػ اْطػػٓع غمػ عضػػع الػكػػار قظػػؿ التػاجػػؿ غمًػػ" .كجػػا أ ػػ" إذا
62
*)495
.كجػػا ْ توػػؽ جػػع ال ػرأغ سػػمج ا ظأ ػػ" ج$جػػؿ هػ #ػػذ! الخالػػا ه$ػػذا ْ ً وػ غ ػػ" خسػػف ال ًػػا
الذغ ًكتو ظالػمـ الوػم ل َ " ًحػرد الشػ$ر جػف كػؿ أإػر .ع توػؽ جػع الػرأغ الإالػث َ ػ" الإا
40
ًػتد ظالش$ر ككرً ا غم الػمـ ل علك " ْ ًحػؿ #ذ! الكرً ا ضد الؼًر ظرعرة جطمكا ل إذ ًحًػز
ل" أف ًإظت أ " لـ ًتعاهر لدً" " الػمـ الوػم " ظالػكد الجستتر ل رػـ ش$ر! *.)496
40
عهكػػا لجرػػمخت" ل هو ػػ" قػػد ًخػػدث تػػػارض ظػػًف جرػػالح اَػًػػار ل هتكض ػ جرػػمخا ظػضػػ$ـ أف
ًتجسػػؾ ظالػكػػد الخكًك ػ ل ه ػ خػػًف تكض ػ جرػػمخا الػػظػض اٌ!ػػر أف ًتجسػػؾ ظالػكػػد الظػػا#ر .
كجا ه خالا الظًع الرعرغ ل رعرًا جطمكػا ل إذ تكػعف جرػمخا داا ػ الظػااع الرػعرغ التجسػؾ
ظخكًكا العضع عالطػف ظرعرًا الػكػد الظػا#رل عذلػؾ ختػ ًظكػ الجظًػع هػ جمػؾ جػدً $ـ ل ظً جػا
ال ًػا ل هػ التجسػؾ ظالػكػػد الظػا#ر ل عاغتظػػار الجظًػع قػػد تكػعف جرػمخا داا ػ الجشػترغ ل خسػ
ا تكؿ إل جمؾ جدً $ـ .هو #ذ! الخالا ْظد جف ترحًح إخدغ الطااوتًف.
عقد خسـ الجشرع #ذ! الجسػألا هؼمػب جرػمخا جػف ًتجسػؾ ظالػكػد الظػا#ر ل عذلػؾ خجاًػا
ْسػتكرار الجػػاجٓت ل ع#ػع ًػػد أخػد تطظًكػات ظرًػػا الظػا#ر* .)497عقػد رػت غمػ ذلػؾ الجػػادة
4/ 466ظكعل$ا " :عاذا تػارضت جرالح ذعغ الشأف ل هتجسػؾ ظػضػ$ـ ظالػكػد الظػا#رل عتجسػؾ
7
اٌ!رعف ظالػكد الجستتر كا ت اَهضمًا لُعلًف" .ع#ػع وػس الخػؿ الػذغ ًأ!ػذ ظػ" الوكػ" عالكضػاء
77
ه هر سا ل رػـ غدـ عحعد ص ه ذلؾ .
* )114أثر الخكم الصادر فى دآوى الصورية :
ً!تمػػؼ أإػػر الخكػػـ الرػػادر ه ػ دغػػعغ الرػػعرًا ظخسػػب عغ$ػػا :هػػوذا كا ػػت الرػػعرًا
3
*)498
. جطمكػػا ل هػػوف #ػػذا ًػ ػ أف الترػػرؼ ظاطػػؿ ظطٓ ػػا جطمكػػا لػػػدـ اتحػػا! اِرادة إلًػػ" خكًكػػا
10
هالػكػػد الرػػعرغ – رػػعرًا جطمكػػا – ْ عحػػعد لػػ" قا ع ػػا ل سػػحؿ أع لػػـ ًسػػحؿ ل علكػػؿ دااػػف أف
.ه$ع غكد ظاطػؿ ْ ًترتػب غمًػ" كػؿ جمكًػا *)499
ًتحا#م" رػـ تسحًم" ل علع كاف دً " ْخكا ل"
62
*)49:
. الجظًع علع كاف جسحٓ ل إذ لًس جف شأف التسحًؿ أف ًرخح غكدا ظاطٓ
أجا إذا كا ت رعرًا الػكد سظًا ل هوف الخكـ الرادر ظ$ا ْ ًػؤدغ إلػ ظطػٓف الػكػد ل
40
*;)49
. عا جا إل غدـ واذ! ه خؽ الجتجسؾ ظالػكد الخكًك ل عظ$ذا تتخكؽ الخجاًا الجرحعة ل"
عكجػػا سػػظؽ أف ذكر ػػا هػػوف الخكػػـ الرػػادر ظالرػػعرًا ًوًػػد ج ػػ" حجًػػع الػػداا ًف علػػًس هكػػط
40
الخق فى الخبس
Droit de rétention
هالخؽ ه الخظس إذا #ع عسًما لخجؿ الجدًف ظدًف عاحب اَداء غم العهاء ظ$ػذا الػدًف
لمػػدااف ل غػػف طرًػػؽ اجت ػػاع #ػػذا اَ!ًػػر غػػف تسػػمًـ جػػا تخػػت ًػػد! ججػػا #ػػع جمتػػزـ ظتسػػمًج" ل ختػ
ًس ػػتعه خك ػػ" الجػ ػرتظط ظ ػػالتزاـ الج ػػدًف ظالعه ػػاء .أغ أ ػػ" ًوت ػػرض عح ػػعد التػ ػزاجًف جػ ػرتظطًف ظ ػػًف
7
ش!رػػًف ل كجػػا ه ػ غكػػد الظًػػع جػػإٓ ل خًػػث ًجت ػػع الظػػااع *الػػدااف الخػػاظس) غػػف تسػػمًـ الجظًػػع
77
*الشػػئ الجخظػػعس) هػ جعاح$ػػا الجشػػترغ *الجخظػػعس ضػػد!) ختػ ًوػ #ػػذا اَ!ًػػر ظجػػا غمًػػ" جػػف
التزاـ عاحب اَداء .
عًظ$ر جف #ذا أف الخؽ ه الخظس ًست د إل اغتظارات الػدالا عخسف ال ًا الت ًحػب
3
تسػػعد هػ التػاجػػؿ ل إذ ججػػا ًت ػػاه جػػع #ػػذ! اْغتظػػارات أف ًطالػػب شػػ!ص ظػػأداء جػػا غمًػػ" ٌ!ػػر
10
عًتجًز الخؽ ه الخظس غف ػًر! جف عسااؿ ضجاف خؽ الػدااف *ع#ػ العسػااؿ الػإٓث
قظؿ أف ًستعه جا ل" قظؿ #ذا اَ!ًر .
62
السػػاظكا) هضػػٓ غػػف ظػػاـ شػػ$ر اِغسػػار كجػػا سػػًم ل هػ أ ػػ" ً!ػػعؿ الػػدااف ضػػجا ا !ارػػا غمػ
الشئ الجخظعس ل ظجا ًجًز! غف ػًر! جف الداا ًف ل عذلؾ ظ!ػٓؼ #ػذ! العسػااؿ التػ ت$ػدؼ إلػ
40
الجخاهظػا غمػ الضػػجاف الػػػاـ لمػػداا ًف حجًػػػا ل عًػد!ؿ الجػػاؿ الػػذغ ًتخرػػؿ غ $ػػا هػ الضػػجاف
*)4:2
. الػاـ ل$ـ حجًػا
40
الخال أخكاـ الخؽ ه الخظس ل ظاغتظار! دهػا غاجا ظػدـ الت وًذ عقد ظـ التك ًف الجد
*)4:3
ل ظػػًف هً$ػػا شػػرعط" *ـ )468عآإػػار! ل ه ػ إػػٓث ج ػعاد جػػف الجػػادة 468إل ػ 46:جػػد
30
*ـ )469عا كضاء! *ـ .)46:ع#ع ظ$ذا غدؿ غف الترعًر الػذغ كػاف ًأ!ػذ ظػ" التك ػًف السػاظؽ
لمخػؽ هػ الخػظس ظاغتظػار! جػف الخكػعؽ الػً ًػا التػ تػرد غمػ اَجػعاؿ ل ع#ػع جػا كػاف ًػؤدغ إلػ
*)4:4
. الخد جف خاْت الخؽ ه الخظس
*ٌٛٝ )251ح ٓخ ىػخ حَُٔ٘ع آُ ٠ؼخُـش حُلن ك ٠حُلزْ طلض ػ٘ٞحٕ ٓٔظوَ ٛم " ٞاكميٓٝ ٟمخثَ حُ٠مٔخٕ " طٌٌٔمِح ُم ٚػمٖ
حُيػخ ٟٝحُؼاع * ؿٌَ حُٔزخَٗس ٝحُزٌُٜٞش ٝحًٍُٜٞش ) حُظ ٠ػخُـٜخ طلض ػ٘مٞحٕ " ٓٝمخثَ حُظ٘لٌمٌ " .ػمْ حهظمظْ ًُمي
ًِ ٚر٘ظخّ ٗ َٜحؤػٔخٍ حًٌُ ٟظلن ٓغ ٌٙٛحُيػخ ٟٝحُؼاع ك ٠أٗ ٚئ ًو ٍٞحُيحثٖ حٌُ ٟرخَٗ ٙػٌِِٓ ٠س هخٛش ُلومٚ
.حٗظَ :ػزي حَُكٖٔ . 316 ٙ
* )251أٓخ حَُٔ٘ع حُلَٗٔ ٠كِْ ً٘ظْ حُلن ك ٠حُلزْ ً٘ظًَش ػخٓش ٝ ،اٗٔخ أٍٝى ططزٌوخص ُ ٚكٞٓ ٠حٟغ ٓظلَهش .
*ٝ )252هممي أٗممخٍص اُممًُ ٠ممي حُٔممًٌَس حؤً٠ممخكٌش ُِٔ٘ممَٝع حُظٌٜٔمميُِ ٟظو٘ممٌٖ حُٔمميٗ ٠حُلممخُ ٠كٌممغ هممٍَص روُٜٞممخ " ٛممٍٞ
حَُٔ٘ٝع كن حُلمزْ طٜمًَٞح ًٌ٘مق ػمٖ كوٌوظم ، ٚكٜمُ ٞمٌْ ٓمٖ هزٌمَ حُلومٞم حُؼٌٌ٘مش ًٔمخ ٛم ٍٞهطمؤ كم ٠حُظو٘مٌٖ
حُلخُ ، ٠رَ ٓ ٞٛـَى ىكغ ًؼظ ْٜر ٚحُيحثٖ رٛٞلٓٝ ٚمٌِش كؼخُمش ٓمٖ ٓٝمخثَ حُ٠مٔخٕ ٝ .همي ًمق رٜمٌ ٙحُٔؼخرمش ػمٖ إٔ
ًٌ ٕٞكن كزْ ٝ ،أٛزق كوخ ك ٠حُلزْ ٝ .ػٌِٛ ٠ح حُ٘ل ٞهَؽ حَُٔ٘ٝع رٌٜح حُلمن ٓمٖ ٗطمخم حُظطزٌومخص حُوخٛمش
حُظٍٝ ٠ىص ك ٠حُظوٌٖ٘ حُلخُ * ٠حُٔخرن ) ػِٓ ٠زٌَ حُل ، َٜاُ ٠كٌِ حُٔزخىة حُؼخٓش ٝ ،رٌُي ًلَ ُ ٚػٔم ّٞحُظطزٌمن
ك ٠أكٞحٍ ئ طظ٘خ . ٠ٛكٌَِ ٓيًٖ إٔ ًٔظ٘غ ػٖ حُٞكخء رخُظِحٓ ٚحٓظ٘خىح اُم ٠كوم ٚكم ٠حُلمزْ ٓ ،مخ ىحّ حُميحثٖ ُمْ ًؼمَٝ
حُٞكخء رخُظِحّ ٗ٘ؤ رٔزذ حُظِحّ ٌٛح حُٔيًٖ ًٝخٕ َٓطزطخ رٓ "ٚـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ ٝ .645 ٙ 2حٗظمَ كم٠
ًُي حُٔ٘ 1151 ٙ ٍٟٜٞرخُٜخٖٓ .
123
7
المطمب األول
77
شروط الخق فى الخبس
* )117النصوص ال!انونية :
3
شػػرعط قًػػاـ الخػػؽ ه ػ الخػػظس خػػًف قضػػت ظػػأف" -3لكػػؿ جػػف ظً ػػت الجػػادة 468جػػد
10
التػػزـ ظػػأداء شػػئ أف ًجت ػػع غػػف العهػػاء ظػػ" ل جػػا داـ الػػدااف لػػـ ًػػػرض العهػػاء ظػػالتزاـ جترتػػب غمًػػ"
ظسػػظب التػزاـ الجػػدًف عجػرتظط ظػػ" أع جػػا داـ الػػدااف لػػـ ًكػػـ ظتكػػدًـ تػػأجًف كػػاؼ لمعهػػاء ظالت ازجػػ" #ػػذا.
62
-4عًكعف ذلؾ ظعح" !اص لخااز الشئ أع جخرز! ل إذا #ع أ وؽ غمً" جررعهات ضرعرًا أع
اهػػػا ل هػػوف لػػ" أف ًجت ػػع غػػف رد #ػػذا الشػػئ ختػ ًسػػتعه جػػا #ػػع جسػػتخؽ لػػ" ل إْ أف ًكػػعف
40
ْ ًترعر ظدا#ا قًاـ الخؽ ه الخظس جا لـ ًكف الدااف الخاظس جمتزاجا ظأداء شئ .
-3هػػوذا كػػاف ذلػػؾ هػػٓ غظ ػرة ظطظًػػػا الشػػئ الػػذغ ًػػرد غمًػػ" الخػػظس .هًسػػتعغ أف ًكػػعف
غكػػا ار أع ج كػػعْ ل جإمًػػا أع قًجًػػا ل جادًػػا أع ػًػػر جػػادغ .ظػػؿ قػػد ًتجإػػؿ ه ػ غجػػؿ أع اجت ػػاع غػػف
*)4:5
*كالجك ػػاعؿ ًجك ػػ" أْ ًظ ػػدأ الػج ػػؿ ختػ ػ ًس ػػتعه اَح ػػر الجتو ػػؽ غمػ ػ تػحًم ػػ" إلً ػػ" ل غج ػػؿ
عكرػػاخب اَرض الػػذغ تػ$ػػد ظػػأْ ًج ػػع حػػار! جػػف الجػػرعر ه ػ أرضػػ" ل جكاظػػؿ حػػػؿ جػػػًف ل
*)4:6
. ًستطًع أف ًكؼ التزاج" هًج ع الحار جف الجرعر خت ًستعه حػم")
* )253ػٌْ ًُي :ؿخْٗ ر٘ي 111كٌغ ً٘ظوي ٌٛخؿش حُٔخىس حُٔخىس 1 / 246كًٜٗٞ ٠خ طو َٜحُلن ك ٠حُلمزْ ػِم ٠حآٗمٌخء
حُٔخىًش ٖٓٝ .ػْ ك ٠ٜئ طظٔغ ٌَُ ٖٓ حُؼَٔ ٝحئٓظ٘خع ػٖ حُؼَٔ ٝ .حٗظَ أً٠خ " ؿٔخٍ ًُ ٠ر٘ي . 424
* )254حُٔمم٘ ٍٟٜٞر٘ممي ٝ . 642حٗظممَ حُٔممخىس ٓ 512مميٗ ٠حُظمم ٠طـؼممَ ُٔخُممي حآٍ ٝحُٔلزٓٞممش كممن حُٔممَ ٍٝكمم ٠حآٍٝ
حُٔـخٍٝس ٗظٌَ طؼ ًٞٞػخىٍ ،كبًح حٓظ٘غ ػٖ ىكغ ٌٛح حُظؼً ، ًٞٞخٕ ُٔخُي حآٍ ٝحُٔـخٍٝس إٔ ًوق ط٘لٌمٌ حُظِحٓمٚ
،كٌٔ٘غ ٓخُي حآٍ ٝحُٔلزٓٞش ٖٓ حَُٔ.ٍٝ
124
غم أف الخؽ ه الخػظس ْ ًحػعز أف ًػرد غمػ ظػػض اَشػًاءل كاَشػًاء الػاجػا ل لجػا
هػ ػ ذل ػػؾ ج ػػف تػطً ػػؿ لمج وػ ػػا الػاج ػػا التػ ػ !رر ػػت ل $ػػا #ػػذ! اَجػ ػعاؿ .عك ػػذلؾ اَش ػػًاء التػ ػ
ْ ًحػػعز الخحػػز غمً$ػػا ل لجػػا ه ػ ذلػػؾ جػػف توعًػػت لمؼػػرض الػػذغ قرػػد! الجشػػرع جػػف تكرًػػر غػػدـ
7
حعاز الخحػز غمً$ػا .هػٓ ًحػعز لػرب الػجػؿ ل جػإٓ ل أف ًخػظس أحػر الػاجػؿ هًجػا زاد غػف الخػد
77
الحااز الخحز غمً" ع#ع الرظع *ـ ; 52جراهػات) .
- 4عالؼال ػػب أف ًك ػػعف الش ػػئ الجخظ ػػعس ججمعك ػػا لمج ػػدًف *كج ػػا هػ ػ خال ػػا خ ػػظس الش ػػئ
الجػػعدع لخػػًف عهػػاء الجػػعدع ظجػػا أ وكػػ" الجػػعدع لدًػػ" الخػػاظس غم ػ الشػػئ) .عجػػع #ػػذا هكػػد ًكػػعف
3
ججمعكػا لمػدااف وسػ" ل عغمًػػ" التػزاـ ظأدااػ" ل كػػالجؤحر الػذغ ًخػظس الػػػًف الجػؤحرة غػف الجسػػتأحر
عالجستػًر ل إذ ًكعف ل$ـ خظس الشئ إذا أ وكعا جررعهات ججا ًحعز ل$ـ قا ع ا استرداد#ا*.)4:8
غم أ " ًشترط لحعاز خظس الشئ ه #ذ! الخالا أْ تكػعف خًػازة الشػئ possessionأع
40
إخػ ػ ارز! détentionق ػػد ح ػػاءت ج ػػف طرً ػػؽ ػً ػػر جش ػػرعع ل كالسػ ػرقا أع الؼر ػػب *ـ .)4/ 468إذ
ْ ًحػػعز َغ جػػف السػػارؽ أع الؼارػػبل إذا أ وػػؽ جرػػرعهات ضػػرعرًا غم ػ الشػػئ الجسػػرعؽ أع
30
ًحعز ل" اْجت اع غف رد اَرض إل راخظ$ا ل ظالرػـ جػف سػعء ًتػ" ل إلػ أف ًسػترد جػا أ وكػ"
ه الظ اء غمً$ا ل عذلؾ َف التزاج" ظالرد شأ جف جردر جشرعع #ع غكد اًِحار*.)4:9
* )119الشرط الثانى – وحود خق لمخابس مستخق األداء فى ذمة المدين:
7
تكدـ الكػعؿ إف الخػؽ هػ الخػظس #ػع عسػًما لخجػؿ الجػدًف غمػ ت وًػذ الت ازجػ" .عًكتضػ
77
ذلؾ ظدا#ا أف ًكعف لمخاظس خؽ لدغ الجدًف عاحب اَداء ه الخاؿ .
علذا ًحب أف ًكعف خؽ الخاظس خكا جد ًا ْ جحرد دًف طظًػػ ل ه$ػذا اَ!ًػر ْ ًحػعز
الخظس استًواء ل" ل إذ ْ حظر ه أداا" .
3
كجا ًحب أف ًكعف #ذا الخؽ جخكؽ العحعد ل هٓ ًحعز الخظس اقتضاء لخؽ جت اع هًػ"
10
ج ازغا حدًا .جف ذلؾ جإٓ الجستأحر الذغ ًطالب الجؤحر ظتػػعًض غػف كػص ج وػتػ" ظػالػًف
الجؤحرة ل إذ ْ ًحعز ل" خظس اَحرة ل إذا كػاف #ػذا التػػعًض جخػؿ ػزاع أجػاـ الكضػاء .عكػذلؾ
62
الجعدع لدً" ْ ًحعز ل" خظس الشئ الجعدع خت ًستعه تػعًضػا ًػدغ اسػتخكاق" ل جتػ كػاف
التػعًض ْ ًزاؿ جت ازغا هً" أجاـ الكضاء .
40
عًحعز لمدااف خظس الشئ الذغ ًمتػزـ ظتسػمًج" ل جتػ كػاف خكػ" جخكػؽ العحػعد ل علػع لػـ
ًكػػف جكػػد ار .غم ػ أ ػػ" ًحػػب أف ًكػػعـ ظتكػػدًر خكػػ" ه ػ أحػػؿ جػكػػعؿ ل ختػ ْ تطػػعؿ جػػدة خػػظس
40
*)4::
. الشئ الجعحعد تخت ًد! ل عاْ خؿ الكاض جخم" ه #ذا التكدًر
عًحب أ!ً ار أف ًكعف #ذا الخػؽ جسػتخؽ اَداء .هػٓ ًحػعز اسػتػجاؿ الخػؽ هػ الخػظس
30
جػػف #ػػذا اَحػػؿ اسػػتًواء لػػدًف جضػػاؼ إل ػ أحػػؿ عاقػػؼ أع جػمػػؽ غم ػ شػػرط عاقػػؼ .عًسػػتإ
الكضاا * ظرة الجًسرة) ل إذ #ع ْ ًخعؿ دعف استػجاؿ الخؽ ه الخظس ل عكذلؾ اَحؿ الػذغ
ًتظػرع ظػ" الػدااف لمجػدًف ظػػػد خمػعؿ أحػؿ خكػ"ل جػػا لػـ ًإظػت الجػدًف أف الػػدااف قػد ػزؿ ظ$ػذا اَحػػؿ
الجج عح غف خك" ه الخظسل أع كا ت #ذ! اِرادة جوترضا ه حا ب الدااف ظ ص الكا عف*;.)4:
*ٝ )254هممي ه٠مم ٠كممًُ ٠ممي رممؤٕ " ٓلممخى ٗمم ٚحُٔممخىس ٓ 246ممٖ حُوممخٗ ٕٞحُٔمميٗ ٠إٔ ُلممخثِ حُ٘ممت حُممٌ ٟأٗلممن ػٌِممٜٓ ٚممَٝكخص
ًٍَٟٝش أٗ ٝخكؼش كن كزٔ ٚكظًٔ ٠ظٞكٓ ٠خ ٔٓ ٞٛظلن ًُٔ ، ٚظ ٟٞكًُ ٠ي إٔ ًٌ ٕٞحُلخثِ كٖٔ حٌُ٘مش أٓ ٝمٌجٜخ ،
اً أػط ٠حُوخٗ ٕٞرٌٜح حُ٘ ٚحُلن ك ٠حُلزْ ُِلخثِ ٓطِوخ ٝ ،رٌُي ًؼزض ُٖٔ أهخّ ٓ٘٘آص ػِ ٠أٍ ٝك ٠كٌخُط ٚحُلن
كمم ٠كزٔممٜخ كظممًٔ ٠ممظٞك ٠حُظؼمم ًٞٞحُٔٔممظلن ُمم ٚػممٖ طِممي حُٔ٘٘ممآص ١زوممخ ُِوممخٗٗ "ٕٞوممٓ ٞمميٗ1642/12/ 15 ٠
حُٔـٔٞػش ّ .1254 ٙ 24أً٠خ1661/ 5/ 25 :حُٔـٔٞػش ّ. 1221ٙ 42
*ٝ )255هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " كن حُلزْ ٝكوخ ُِٔخىس ٖٓ 246حُوخٗ ٕٞحُٔيًٗ ٠ؼزض ُِميحثٖ حُمًٌٌ ٟمِٓ ٕٞظِٓمخ رظٔمٌِْ ٗمت
ُٔيً٘ٓ ، ٚخ ىحّ إٔ كن حُيحثٖ كخٍ ٓ ًٌٖ ُْ ُٞٝويٍح ٝ ،كن حُلزْ ر ٌٜٙحُٔؼخرش ًوظِق ػمٖ حُٔوخٛمش حُظم ٠طٌمٓ ٕٞمززخ
ئٗو٠خء حُيًٌٖ٘ رويٍ حآهَ ٜٓ٘ٔخ ًُ ،ي إٔ كن حُلزْ ًظَ ٓؼ ٚحُيً٘خٕ هخثٌٖٔ ًٝؼي ٌِٓٝش حٓظٌلخء " ٗوٓ ٞميٗ24 ٠
1641/ 3 /حُٔـٞػش ّ. 456ٙ 21
*ًُ ٖٓ )256ي ٓخ ه٠ض ر ٚحُٔخىس ٖٓ 1/456حكظَحٌٛ ٝح حُِ٘ ٍٝك ٠كخُش ٓخ اًح ٓ٘ق حُزخثغ حُٔ٘مظَ ٟأؿما رؼمي حُزٌمغ ُميكغ
حُؼٖٔ .
126
* )121الشرط الثالث -وحود ارتباط بين خق الخابس وبين التزامو ببداء الشئ :
ْ ًكو لإظعت الخؽ هػ الخػظس أف ًكػعف هػ خًػازة الػدااف شػئ ججمػعؾ لمجػدًف ل عا جػا
ْظد جف عحعد ارتظاط ظًف خًازة الشئ عخؽ الخاظس .أغ ارتظاط ظًف التزاـ الخاظس ظالتسمًـ عخك"
7
ه جعاح$ا الجدًف .ع#ػذا جػا غظػرت غ ػ" الجػادة 3/468خػًف قضػت ظػأف" لكػؿ جػف التػزـ ظػأداء
77
شػئ أف ًجت ػع غػػف العهػاء ظػػ" ل جػا داـ الػػدااف لػـ ًػػػرض العهػاء ظػػالتزاـ جترتػب غمًػػ" ظسػظب التػزاـ
الجدًف عجرتظط ظ" " .
إذف ًكو أف ًعحد ارتظاط ظًف الشئ الجخظعس عالدًف ل دعف أف ًمزـ عحعد غٓقا سظظًا
3
*)4;2
. ظًف خؽ الدااف الخاظس عالتزاج" ظرد الشئ
اْرتظاط َف كؿ التزاـ #ع سػظب لٓلتػزاـ الجكاظػؿ ل أغ أف الػٓقػا ترػؿ إلػ خػد السػظظًا .عهػ
#ػػذ! الخالػػا ًت!ػػذ الخػػؽ هػ الخػػظس رػػعرة الػػدهع ظػػػدـ الت وًذ*الج رػػعص غمًػػ" هػ الجػػادة 383
40
جػػد ) .عجإػػاؿ ذلػػؾ أف ًخػػظس الجشػػترغ الػػإجف خت ػ ً وػػذ الظػػااع التزاجاتػػ"*ـ 679جػػد ) ل عأف
*)4;3
ل عأف ًخػظس الجػؤحر الػػًف ًخظس الظااع الشئ الجظًع ختػ ًسػتعه الػإجف*ـ ; 67جػد )
30
خت ًستعه اَحرة الت اشترط تػحًم$ا قظؿ التسمًـ* .)4;4عقد ت شأ #ذ! الػٓقا ظج اسظا ا خٓؿ
الػكػػد ظػػالظطٓف أع الوس ػ ل خػػًف ًكػػعف لكػػؿ جػػف الط ػرهًف أف ًخػػظس جػػا #ػػع جمتػػزـ ظػػرد! خت ػ
ًستعه جا #ع جستخؽ ل".
كػػذلؾ غػػف غكػػد جمػػزـ لحا ػػب عاخػػد ل عًكػػعف ذلػػؾ إذا شػػأ -عقػػد ً شػػأ اْرتظػػاط الكػػا ع
لمجػػدًف خػػؽ ظػػػد الػكػػد *ع#ػػع جػػا ًسػػج ظالػكػػد التظػػادل ال ػػاقص) ل كخػػؽ الجػػعدع لدًػػ" هػ خػػظس
العدًػا خت ًستعه جا أ وؽ جف جررعهات ه خوظ$ا .هالتزاـ الجعدع لدً" اشئ غف الػكد ل
أجا التزاـ الجػعدع همػـ ً شػأ جػف الػكػد ل عا جػا جػف الوػػؿ ال ػاهع *اِإػراء ظػٓ سػظب) .عًسػرغ ذات
*ًُٝ )261ي ػِ ٠حَُؿْ ٖٓ ػزخٍس حُٔخىس ٌُُٝ ، 1/ 246ي طزي ٝأٜٗخ ؿٌَ ٓ٘خٓزش .
*ٝ )261هي ه ٠٠رؤٕ " أكوٌش حُزخثغ ئهظ٠خء رخه ٠حُؼٖٔ ٝ ،كن حُٔ٘ظَ ٟك ٠كزٔٝ ، ٚؿٜخٕ ٓظوخرإ ُ٘ت ٝحكي ٗ "...ومٞ
ٓمميٗ 1644 / 2 / 11 ٠حُٔـٔٞػممش ّ . 324 ٙ 25كممً ٠حص حُٔؼ٘ممٗ :٠وممٓ ٞمميٗ 1644/11/25 ٠حُٔـٔٞػممش ّ
. 1245 ٙ 25
*ٝ )262هي ه ٠٠ر٘ؤٕ كن حُٔٔظؤؿَ ك ٠كزْ حآؿَس رؤٕ " حآؿَس ٓوخرَ حئٗظلخع رمخُؼٌٖ حُٔمئؿَس ،كمبًح طؼمَ ٝحُٔمئؿَ
ُِٔٔظؤؿَ ٝ ،كخٍ رٌُي ى ٕٝحٗظلخػ ٚر ٌٜٙحُؼٌٖ كن ُِٔٔظؤؿَ إٔ ًلزْ ػ٘ ٚحآؿَس ػٖ ٓيس حُظؼمَٗ " ٝومٓ ٞميٗ٠
1664 / 11 / 26حُٔـٔٞػش . 1542 ٙ 15
127
الخكـ ه خالا العكًؿ ػًر الجأحعر الذغ ًخؽ لػ" أف ًخػظس جػا تسػمج" لخسػاب الجعكػؿ ل ختػ
ًسػػتعه جػػا أ وكػػ" هػ ت وًػػذ العكالػػا الت وًػػذ الجػتػػاد .هػػالتزاـ العكًػػؿ اشػئ غػػف غكػػد جمػػزـ لحا ػػب
عاخد #ع الجعكؿ ل أجا #ذا اَ!ًر هالتزاج" ظالرد اشئ غف اِإراء ظٓ سظب .
7
دعف عحػػعد غٓقػػا تظادلًػػا ظػػًف الطػرهًفل كجػػا هػ خالػػا -ظػػؿ قػػد ً شػػأ اْرتظػػاط الكػػا ع
77
الوضالا .هالوضعل ًمتزـ ظأف ًرد إلػ رب الػجػؿ جػا اسػتعل غمًػ" ظسػظب الوضػالا *ـ . )3;5
عجردر التزاج" #ع ص الكا عفل أجا التزاـ رب الػجؿ هجردر! الوػؿ ال اهع *اِإػراء ظػٓ سػظب).
هاْلتزاجاف ػًر اشاًف غف غكد ل عجع #ذا ظً $جا غٓقا تظادلًا تحًز لموضعل استػجاؿ الخػؽ
3
*)4;5
. ه الخظس
10
– 2االرتبىىاط المىىادى أو الموضىىوآى :اْرتظػػاط الجػػادغ #ػػع الػػذغ ْ ًكػػعـ غم ػ غٓقػػا
قا ع ًا تظادلًا ظًف التزاـ الخاظس خك" لدغ الطرؼ اٌ!ر ل ظؿ غف عاقػا جادًا #خًازة الشػئ
62
عاخ ارز! .هو #ذ! الخالا ً شأ الخؽ ه الخظس ظج اسظا الشئ ذات" أع ظسظظ" .
عًتخكؽ اْرتظاط ه #ذ! الخالا هػ رػعرتًف :إذا جػا أ وػؽ الخػااز جرػرعهات ًخػؽ لػ"
40
قا ع ا استرداد#ا .عالإا ًا إذا جا أراب الخااز ضرر جػف الشػئ ًسػتخؽ غ ػ" التػػعًض .عجإػاؿ
الرػػعرة اَعل ػ خػػؽ الخػػااز ه ػ خػػظس الشػػئ خت ػ ًسػػترد الجرػػرعهات ال اهػػػا عالضػػرعرًا*.)4;6
40
عجػػف ذلػػؾ أًضػػا خػػؽ خػػااز الػكػػار الجر#عف*ع#ػػع جػػف آلػػت إلًػػ" جمكًػػا الػكػػار الجر#ػػعف أع كسػػب
غمً" خكا غً ًا ظػد الر#ف) ه استرداد جا أ وؽ جف جررعهات ه سظًؿ خوظ الػكار الجر#عف .
30
عجإػػاؿ الرػػعرة الإا ًػػا إذا هػػر خًػعاف جػػف خارسػػ" إلػ جمػػؾ الحػػار هػػأتمؼ جزرعغاتػػ" ل كػػاف لمحػػار
الخؽ ه خظس" .
جػع اْرتظػاط الجػادغ ل عذلػؾ حواز احتماع نوآى االرتباط :قد ًحتجع اْرتظاط الكػا ع
هػ الخػػاْت التػ تعحػػد هً$ػػا غٓقػػا تظادلًػػا ظػػًف خػػؽ الخػػاظس عالت ازجػػ" ظػػالرد *ع#ػػذا #ػػع اْرتظػػاط
الكا ع ) ل عًكعف خػؽ الخػاظس قػد شػأ – هػ ذات العقػت – ظسػظب عاقػػا جادًػا ل كجرػرعهات
أ وك$ػػا غم ػ الشػػئ أع ضػػرر أرػػاظ" جػػف الشػػئ *ع#ػػذا #ػػع اْرتظػػاط الجػػادغ) .عجإػػاؿ ذلػػؾ ه ػ
العدًػا ل هخؽ الجعدع لدًػ" هػ الخػظس ظسػظب عاقػػا اِ وػاؽ أع الضػرر الػذغ أرػاظ" جػف الشػئ
الجعدع قد شأ ظج اسظا خًازة الشئ الجعدع ل ع#ذا ارتظاط جػادغ ل إْ أف #ػذا الخػؽ ًسػت د أًضػا
ل ع#ع الػٓقا التظادلًا ظًف التزاج" ظالرد عالتزاـ الجعد! ظالتػعًض . إل ارتظاط قا ع
عاْرتظػاط أىمية التمييز بين نوآى اال رتباط :تظدع أ#جًا التجًًز ظًف اْرتظاط الكػا ع
الجادغ جف اخًتًف :جف خًث اْختحاج ظالخؽ ه الخظس ل عجف خًث جخؿ الخظس .
ل عك ػػذلؾ *أ) هج ػػف خً ػػث اْختح ػػاج ظ ػػالخؽ هػ ػ الخ ػػظس :هوػ ػ خال ػػا اْرتظ ػػاط الك ػػا ع
7
اْرتظاط الجادغ الذغ ًسػت د إلػ خػؽ الخػااز هػ التػػعًض غػف الضػرر الػذغ ًرػًظ" جػف الشػئ
77
جخؿ الخًازة ل ْ ًختج ظالخظس ه جعاح$ا الؼًر الذغ كسب خك" غمػ الشػئ قظػؿ إظػعت الخػؽ
*)4;7
.أجا هػ خالػا اْرتظػاط الجػادغ الػذغ ًسػت د إلػ جرػرعهات أ وك$ػا الخػااز غمػ ه الخظس
شػعء خػؽ الشئ ل هو ػ" ًخػتج ظػالخؽ هػ الخػظس هػ جعاح$ػا الؼًػر ل ظرػرؼ ال ظػر غػف تػارً
3
شعء الخؽ ه الخظس أع تالًا ل" . #ذا الؼًر ل أغ سعاء كاف ساظكا غم
10
عًرحع #ذا التجًًز إل أف الجررعهات الت أ وك$ا الخاظس غم الشئ ل ه #ذ! الخالػا
اَ!ًػرة ل قػد أهػادت الشػئ ذاتػ" ل عظالتػال هػوف #ػذ! الوااػػدة تػػعد غمػ كػؿ جػف لػ" خػؽ غمػ #ػػذا
62
شػػعء خكػػ" .عذلػػؾ غم ػ !ػػٓؼ اَجػػر ه ػ الخالػػا اَعل ػ الت ػ الشػػئ ظؼػػض ال ظػػر غػػف تػػارً
ْ ًػػعد هً$ػا خػؽ الخػاظس ظوااػػدة غمػ الشػئ جخػؿ الخػظس ل عجػػف إػـ كػاف جظػر ار غػدـ اْختحػػاج
40
ظالخؽ ه الخظس ه جعاح$ا الؼًر الذغ شأ خك" قظؿ إظعت الخؽ هػ الخػظس ل عجػف إػـ تكػعف
*)4;8
. اَهضمًا – غ داذ -ل$ذا الؼًر ه جعاح$ا الخاظس
40
*ب) أجا جف خًث جخػؿ الخػظس :هػ خالػا اْرتظػاط الجػادغ ًكترػر الخػظس غمػ الشػئ
ل هػوف الخػظس ًجتػد الذغ أ وكت غمً" الجررعهات أع شأ غ " الضرر .أجا ه اْرتظاط الكا ع
30
إل كؿ جا ًمتزـ الػدااف ظأدااػ" جػا داـ #ػذا اْلتػزاـ جرتظطػا ظػالتزاـ الطػرؼ اٌ!ػر ارتظاطػا تظادلًػا ل
علػػع لػػـ ت شػػأ حجًػػػا ظج اسػػظا الشػػئ الجخظػػعس .كجػػا هػ غكػػد الجكاعلػػا ل خًػػث ًحػػعز لمجكػػاعؿ أف
ًخػظس لػػًس هكػط الشػػئ الػػذغ ًسػتخؽ غ ػػ" أحػ ار ل عا جػػا كػػذلؾ اَشػًاء التػ ًكػعف رب الػجػػؿ قػػد
سمج$ا إلً" ِحراء الػجؿ ل عذلؾ خت ًستعه أحر! .
عاذا احتجػػع عغػػا اْرتظػػاط ل كجػػا ه ػ العدًػػػا ل حػػاز لمػػدااف * الجػػعدع لدًػػ" ) أف ًخػػظس
إلً$ا جػا ل هًست د إل اْرتظاط الجادغ لًختج ظخك" ه الجررعهات الت أ وك$ا ه جعاح$ػا جػف
*ٝ )265هي ه ٠٠رؤٕ " ُِلخثِ إٔ ًلظؾ رخُلن ك ٠كزْ حُؼوخٍ كٞٓ ٠حؿٜش حُـٌَ ٖٓٝ ،رٌ٘ ْٜحُوِق حُومخُِ ٙزمخثغ ُم ، ٚائ
إٔ ٌٛح حُلن ئ ًَٔ ٟػِ ًَٜ٘ ٖٓ ٠كو ٖٓ ٚأٛلخد حُلوٞم حُؼٌٌ٘ش هزَ إٔ ًؼزض ُِلخثِ حُلن ك ٠كزْ حُؼٌٖ ،إٓ
حُلن ك ٠حُلزْ ئ ًوظِ ٢رخُلوٞم حُؼٌٌ٘ش ٝ ،ئ ً٘خًٍٜخ كٓ ٠وٓٞخطٜخ ٝ ،ئ ًؼطُ ٠لخثِ حُ٘ت حُلن ك ٠حُظززغ ٝحُظوميّ
" ٗوٓ ٞيٗ 1645 / 3 / 31 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 632ٙ 26
*ٓ )266ؼٌي ؿزَ ،أكٌخّ حئُظِحّ . 164 ٙ ، 1664
129
لًخظس كؿ كؿ جا لدًػ" كسب خك" غم العدًػا خت قظؿ إ واق$ا .عًست د إل اْرتظاط الكا ع
*)4;9
. لمجعدع ل علع لـ ًكف ججا أ وؽ غمً" شًاا
* )121كيقية استأمال الخق فى الخبس :
7
إذا تػ ػعاهرت #ػػذ! الش ػػرعط ك ػػاف لم ػػدااف أف ًس ػػتػجؿ الخ ػػؽ هػ ػ الخ ػػظس ل دعف أف ًم ػػزـ
77
*)4;:
.عه ػ ظوغػػذار الجػػدًف ل أع أف ًخرػػؿ غم ػ تػػر!ًص جػػف الكضػػاء ظاسػػتػجاؿ #ػػذ! العسػػًما
حجًع اَخعاؿ ل ًحب أف ًتجسؾ الخاظس ظخك" ل همػًس لمجخكجػا أف تكضػ ظػ" جػف تمكػاء وسػ$ا
*;;)4
ل إ جا ًحب التجسؾ ظ" أجاـ جخكجا الجعضعع لجا هً" جػف ل عذلؾ لػدـ تػمك" ظال ظاـ الػاـ
3
عاقع ًتػًف غرض" غمً$ا ل عل$ذا ْ ًحعز إظداؤ! َعؿ جرة أجاـ جخكجا ال كض .
. 10
عقد ًكترػر الخػاظس غمػ جحػرد عقػؼ ت وًػذ الت ازجػ" ل هػوذا جػا أإًػر ال ػزاع ظػًف الطػرهًف
*)522
خعؿ جف ج $جا ًتػًف غمً" الت وًذ أعْ ل !ضع اَجر لتكدًر الكضاء
62
المطمب الثانى
آثار الخق فى الخبس
40
خػظس الشػئ ْ ًإظػت خػؽ اجتًػاز غمًػ" - 4 .عغمػ الخػاظس أف ًخػاهظ غمػ الشػئ عهكػا َخكػاـ
ر#ف الخًازة عغمً" أف ًكدـ خساظا غف ػمت" - 5 .عاذا كاف الشئ الجخظعس ً!ش غمًػ" ال$ػٓؾ
30
أع التمؼ ل هممخاظس أف ًخرؿ غم إذف جػف الكضػاء هػ ظًػػ" عهكػا لُخكػاـ الج رػعص غمً$ػا
ه الجادة ; 333عً تكؿ الخؽ ه الخظس جف الشئ إل إج "" .
عًتظ ػػًف ج ػػف #ػػذا الػ ػ ص أف الخ ػػؽ هػ ػ الخ ػػظس آإ ػػا ار جػً ػػا تتجإ ػػؿ هػ ػ خك ػػعؽ لمخ ػػاظس
عالتزاجات لمخاظس .
7
ه ػ #ػػذا ً!تمػػؼ غػػف الجكارػػا الت ػ #ػ طرًكػػا جػػف طػػرؽ ا كضػػاء اْلت ػزاـ ل إذ ًترتػػب غمً$ػػا
77
*)523
. ا كضاء الدً ًف الجتكاظمًف ظكدر اَقؿ ج $جا
عًظ ػػؿ الخ ػػاظس غمػ ػ جعقو ػػ" ختػ ػ ًس ػػتعه ك ػػؿ ج ػػا #ػػع جس ػػتخؽ ل ػػ" ج ػػف أر ػػؿ عهعاا ػػد
عجررعهات .ع#ع خؽ ْ ًكظؿ التحزاا ل إذ ً!عؿ الخاظس اْجت ػاع غػف تسػمًـ الشػئ كمػ" ختػ
3
ًستعه خك" كاجٓ .عل$ذا هوف العهاء ظحزء جف الدًف ْ ًج ع الدااف جف استجرار خظس" لمشػئ .
ل *)524
10
عجع #ذا هٓ ًحعز لمدااف أف ًتػسؼ ه استػجاؿ خك" هػ الخػظس تطظًكػا لمكعاغػد الػاجػا
عل$ذا ًحعز لمكضاء أف ًحظر! غم تسمًـ الشئ إذا كاف جا لـ ً وذ جف التػزاـ جدً ػ" قمًػؿ اَ#جًػا
62
ْ ًظرر خظس الشئ .
عًحػػعز لمجػػدًف أف ًحظػػر الخػػاظس غم ػ تسػػمًـ الشػػئ إذا قػػاـ " ظتكػػدًـ تػػأجًف كػػاؼ لمعهػػاء
40
ظالتزاج" " ل سعاء كاف #ذا التأجًف غً ًا كالر#ف أع ش!رًا كالكوالا .
خق الخبس ال يمنح صاخبو خق التتبء أو األفضمية :
40
الخػػؽ ه ػ الخػػظس ل كجػػا ذكر ػػا ل #ػػع جحػػرد اجت ػػاع جؤقػػت غػػف ت وًػػذ اْلت ػزاـ ل أغ #ػػع
جحرد دهع ْ ً!عؿ راخظ" أًا أهضمًا غم ػًر! ل ع#ذا جا رت غمً" الجادة 3/469جػف أف
30
الخؽ ه خظس الشئ ْ ًإظت خؽ اجتًاز غمً" .عظالتػال ه$ػع ْ ً!ػعؿ الخػاظس خػؽ اَهضػمًا
غم ػًر! جف الداا ًف ل أع خؽ تتظع الشئ ه ًد الؼًر .
عًترتػػب غم ػ #ػػذا أ ػػ" لػػًس لمخػػاظس أف ً وػػذ غم ػ الشػػئ ْسػػتًواء خكػػ" ج ػػ" ظاَهضػػمًا
غمػ ػًػر! جػػف الػػداا ًف ل عا جػػا ً!ضػػع جػ$ػػـ لكسػػجا الؼرجػػاء ل هًكتسػػـ إج ػػ" جػ$ػػـ ظ سػػظا خكػػ" .
عاذا ترػػرؼ الجػػدًف ه ػ الشػػئ خػػاؿ عحػػعد! ه ػ ًػػد الخػػاظس ل اجت ػػع غم ػ الخػػاظس الت وًػػذ غمًػػ"
ل!رعح" جف جمكًا الجدًف ل عاف حاز ل" اْجت اع غف تسمًج" إل الجشترغ خت ًستعه خك" .
عاذا كاف الخؽ ه الخظس ْ ً!ػعؿ رػاخظ" اجتًػا از قا ع ًػا ل إْ أف الخػاظس ًتجتػع ظ$ػذا
اْجتًػاز جػػف ال اخًػػا الػجمًػا ل إذ ًحػػعز لػػ" ل إذا وػػذ أخػد الػػداا ًف اٌ!ػرًف غمػ الشػػئ ع#ػػع هػ
ًػػد! -أف ًجت ػػع غػػف تسػػمًـ الشػػئ إلػ ال ارسػ غمًػػ" الجػزاد ختػ ًسػػتعه خكػػ" كػػاجٓ ل عْ ًكػػعف
أجاـ الدااف الج وذ غ داػذ سػعغ أخػد أجػرًف :إجػا العهػاء ظػدًف الخػاظس ل عاجػا ت!رػًص حػزء جػف
الػإجف الػذغ رسػا ظػػ" الجػزاد لكضػاء #ػذا الػػدًف ل ع#ػع جػا ًػ ػ أف الخػػؽ هػ الخػظس ًػؤدغ – جػػف
7
ال اخًا الوػمًا -إل تجتع الخاظس ظاجتًاز ه جعاح$ا ظػاق الػداا ًف .عجػؤدغ #ػذا أف الخػاظس
77
ْ ًكعف غرضا ل!طر اقتساـ إجف الشئ جع ػًر! جف الداا ًف .
عْ ًكػػعف الخػػاظس غرضػػا لكسػػجا الؼرجػػاء إْ ه ػ خالػػا عاخػػدة #ػ أف ًكػػعـ #ػػع ظالت وًػػذ
غمػ الشػػئ الجخظػعس ل خًػػث ًػػد طمظػػ" الت وًػذ غمػ الشػئ ظجإاظػػا ت ػازؿ غػػف خكػ" هػ الخػػظس ل
3
عظالتال ًجت ع غمً" رهض تسمًج" إل الراس غمً" الجزاد .
ظالخظس غم الػداا ًف الػػادًًف حجًػػا أًػا كا ػت تػعارً دًػع $ـ ل أغ سػعاء كا ػت خكػعق$ـ سػاظكا
غم تارً إظػعت الخػؽ هػ الخػظس أع تالًػا لػ" .عْ ًكػعف ِهػٓس الجػدًف أإػر هػ خػؽ الخػاظس
40
كالجشػػترغ ل أع تمك ػ غمً$ػػا خكػػا غً ًػػا كػػالجرت$ف أع الج توػػع ل عذلػػؾ هػ اَخ ػعاؿ الت ػ ًترػػرؼ
هً$ا الجالؾ ه التررؼ ه جمكػ" ظظًػع أع ر#ػف جػإٓ ل إذ الخػظس ْ ًػطػؿ خػؽ الجالػؾ هػ #ػذا
التررؼ ل علع كاف الشئ تخت ًد الخاظس .
عقػػد إػػار ال!ػػٓؼ ظشػػأف جػػدغ حػعاز اْختحػػاج ظػػالخؽ هػ الخػػظس هػ جعاح$تػػ" ْقتضػػاء
التػعًض غف الضرر ال اشئ غف الضرر الذغ لخؽ ظالخػاظس جػف الشػئ الجخظػعس* .)525هػذ#ب
*)526
إلػ أف الخػؽ هػ الخػظس ًخػتج ظػ" هػ جعاح$ػا ال!مػؼ ال!ػاص جطمكػا ل أغ سػعاء رأغ أعؿ
*)527
إلػ أف كػاف قػد اكتسػب خكػ" قظػؿ شػعء الخػؽ هػ الخػظس أـ ظػػد! .ظً جػا ًػذ#ب رأغ آ!ػر
* )313كممخُواف ئ ًؼمم – ٍٞريٛمممش -ر٘ممؤٕ حُلمممن كمم ٠حُلممزْ حُمممًٌٔ ٟممظ٘ي اُممم ٠اٗلممخم ٜٓممَٝكخص ػِممم ٠حُ٘ممت ،اً ًلمممظؾ
رخُلزْ ،ك ٌٙٛ ٠حُلخُش ٟ ،ي حُوِق حُوخ ٙك ٠ؿٌٔغ حآكٞحٍ ٝ ،أًخ ًخٕ طخًٍن حًظٔخد كومٝ ، ْٛٞأًمخ ًمخٕ حُ٘مت
حُٔلز٘ٓ ، ّٞوٞئ أ ٝػوخٍح .
* )314ػزي حُلظخف ػزي حُزخه ، ٠حُظؤٌٓ٘خص ر٘ي 166؍ حُزيٍح ٟٝر٘ي . 166 ٙ 146
* )315حُٔ٘ ، ٍٟٜٞر٘ي . 644
132
اَجػػر ًتعقػػؼ غم ػ تػػارً تسػػحًؿ أع قًػػد ال!مػػؼ ال!ػػاص لخكػػ" إف ك ػاف الشػػئ غكػػا ار ل أع غم ػ
تارً ا ػكاد التررؼ إف كاف الشئ ج كعْ* :أ) هػوذا كػاف خػؽ ال!مػؼ ال!ػاص سػاظكا غمػ إظػعت
الخػػؽ ه ػ الخػػظس ل لػػـ ًحػػز اْختحػػاج ظػػالخظس ه ػ ج ػعاح$ت$ـ .هػػٓ ًكػػعف لمخػػاظس أف ًخػػتج
7
ظػالخظس غمػ الػدااف الجػرت$ف الػذغ قًػد خكػ" ل أع الجشػترغ الػذغ سػحؿ غكػد! ل قظػؿ إظػعت الخػؽ
*)528
77
جف #ذا خالا خظس الج كعؿ ل خًث ًكعف لمخاظس ل جت كػاف .عًستإ ه الخظس لمدااف
خسػػف ال ًػػا -أغ ْ ًػمػػـ ظسػػظؽ خػػؽ ال!مػػؼ ال!ػػاص -أف ًخػػتج ظػػالخظس ه ػ جعاح$ػػا ال!مػػؼ
ال!ػػاص علػػع كػػاف #ػػذا اَ!ًػػر قػػد اكتسػػب خكػػ" قظػػؿ شػػعء الخػػؽ ه ػ الخػػظسل عذلػػؾ َف الخػػظس
3
خًػػازة ل عخًػػازة الج كػػعؿ ظخسػػف ًػػا تخرػػف رػػاخظ$ا ضػػد خكػػعؽ الؼًػػر* .ب) أجػػا إذا كػػاف خػػؽ
10
الدااف ه الخظس قد إظت قظؿ خؽ ال!مؼ ال!اصل كاف لمخاظس أف ًتجسػؾ ظخكػ" هػ جعاح$تػ".
عالكػػعؿ ظؼًػػر #ػػذا جػػف شػػأ " أف ًسػػ$ؿ غمػ الجالػػؾ أف ًت$ػػرب جػػف الخػػظس ظظًػػع الػػػًف أع ظترتًػػب
62
غمً$ا . خؽ غً
* )124ثانيا – الت ازمات الخابس
40
الجرت$ف ل كررًح الجادة 469الت أخالػت إلػ أخكػاـ الػر#ف الخًػازغ .عجػؤدغ #ػذا أ ػ" ًتػػًف
غمً" أف ًظذؿ ه الجخاهظا غم الشئ الجخظػعس غ اًػا الرحػؿ الجػتػاد ل ع#ػع التػزاـ ظظػذؿ غ اًػا
ْ ظتخكًػؽ تًحػا .عجػف قًظػؿ الجخاهظػػا غمػ الشػئ رػًا ت" *كجػا لػػع كػاف ح$ػازا) أع عضػػ" هػ
جكاف أجًف *كجا لع كاف سًارة) .
عًتورع غف #ذا اْلتزاـ أ " إذا كاف الشئ ججا ً!ش غمً" التمػؼ أع ال$ػٓؾ ل كاَػذًػا
*)529
ل تػًف غم الخاظس أف ًستأذف الكضاء ه ظًػ"ل عغ داذ ً تكؿ الخؽ ه الخػظس إلػ إج ػ"
*ٝ )316ططزٌوخ ٌُُي ه ٠٠رؤٕ"كن حُلخثِ ك ٠كزْ حُؼوخٍ ٓوٍَ ط٘لٌٌح ُِلن ك ٠حُلزْ حٌُٜٗ ٟض ػٌِ ٚحُٔخىس ٖٓ 1/246
حُوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٖٓٝ ... ٠ػْ كبٕ ُِلخثِ إٔ ًلظؾ رخُلن ك ٠كزْ حُؼوخٍ كٞٓ ٠حؿٜمش حُـٌمَ ٓٝ ،مٖ رٌم٘ ْٜحُوِمق حُومخٙ
ُِزخثغ ،ائ إٔ ٌٛح حُلن ئ ًَٔ ٟػِ ًَٜ٘ ٖٓ ٠كو ٖٓ ٚأٛلخد حُلوٞم حُؼٌٌ٘ش هزَ إٔ ًؼزض ُِلخثِ حُلن كم ٠كمزْ
حُؼٌٖ ،إٓ حُلن ك ٠حُلزْ ئ ًوظِ ٢رخُلوٞم حُؼٌٌ٘ش ٝ ،ئ ً٘خًٍٜخ كٓ ٠وٓٞخطٜخ ٝ ،ئ ًؼطُ ٠لمخثِ حُ٘مت حُلمن كم٠
حُظززغ ٝحُظويّ " ٗوٓ ٞيٗ 1645 / 3 / 31 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 632 ٙ 26
*ًٝ )314ؼٌٖ حُوخ ٠ٟكٌٛ ٠ح حُ٘ؤٕ -ططزٌوخ ُِٔخىس ٓ1116يٗ ٠روٜمٍٛ ٙٞمٖ حُٔ٘ومٍ٘ٛ ٍٞمخ كٌخًُمخ -حُـٜمش حُظمً ٠مٞىع
كٌٜخ حُؼٖٔ ٠ٛٝ ،آخ إٔ طٌ ٕٞهِحٗش حُٔلٌٔش ،أ ٝػ٘ي ٗمو ٚػخُمغ ،أُ ٝمي ٟحُلمخرْ ٗلٔمٝ . ٚحٗظمَ ًمٌُي ٗ :ومٞ
ٓيٗ 1666/ 12 / 15 ٠حُٔـٔٞػش ّ . 1626 ٙ 14
133
ل عذلؾ غم الرػـ جف الجادة 5/ 469ت ص غمػ أ ػ"" لمخػاظس أف ًسػتأذف "...ل ع#ػ رػًاػا
جػًظػػا َ $ػػا تػػعخ أف اَجػػر حػعازغ لمخػػاظس علػػًس الت ازجػػا غمًػػ" ًكتضػػً" عاحػػب الجخاهظػػا غمػ
الشئ الجخظعس.
7
عًػػػد الخػػاظس ْ الجالػػؾ خارسػػا لمشػػئ ل إذ إف لػػ" عخػػد! السػػًطرة الوػمًػػا غمًػػ" ل علػػذلؾ
77
ًسػأؿ جسػػاعلًا تكرػًرًا غجػػا ًسػػظظ" الشػئ لمؼًػػر جػػف ضػرر عهكػػا َخكػػاـ الجسػاعلًا غػػف اَشػػًاء
*الجعاد جف 398إل 39:جد ) .
* )126االلتزام بت!ديم خساب آن ػمة الشئ المخبوس :
3
ًمتزـ الخاظس أًضػا – إذا كػاف الشػئ الجخظػعس ً ػتج إجػرة أع ػمػا – ظػأف ًكظضػ$ا *ع#ػع
10
ًكظض$ا لخسػاب الجالػؾ) ل عًخظسػ$ا جػع الشػئ ختػ ًسػتعه خكػ" ل عغمًػ" أف ًكػدـ خسػاظا غ $ػا
إل الجالؾ غ د ا كضاء الخؽ ه الخظس ل هًرد ل" الػًف عػمت$ا .
62
عقػد أإًػػر ال!ػػٓؼ خػػعؿ جػػدغ التػزاـ الخػػاظس ظاسػػتإجار الشػػئ إذا كػػاف ظطظًػتػػ" ججػػا ً ػػتج
*)52:
إل أف الخػاظس ًمتػزـ ظػذلؾ ل ظاغتظػار أف اْلتػزاـ ظتكػدًـ خسػاب غػف إجارا :عقد ذ#ب رأغ
40
ػما الشئ الجخظعس ل ًتضجف التزاجا ظاستإجار! ل هضٓ غف أف #ذا #ع جػا ًعحظػ" خسػف ال ًػا ل
*)532 *;)52
إلػ .ظً جا ذ#ب رأغ آ!ر عًكتضً" عاحب الجخاهظا غم الشئ ه كإًر جف اَخعاؿ
40
أ " لًس غم الخاظس – ع!ٓها لمجرت$ف خًازًا -التػزاـ ظاسػتإجار الشػئ الجخظػعس ل عًسػت د #ػذا
*)533
التػ لػـ ترتػب هػ شػأف الؼمػا سػعغ اْلتػزاـ ظتكػدًـ الرأغ إل الرًاػا ال $ااًا لمجػادة 469
30
خسػاب ل علػـ ت!ضػع #ػذا اْلتػزاـ َخكػاـ الػر#ف الخًػازغ كجػا هػ خالػا اْلتػزاـ ظالجخاهظػا غمػ
*)534
ل هػػذ#ب إل ػ أف الخػػاظس ْ ًمتػػزـ ظاسػػتإجار الشػػئ الشػػئ الجخظػػعس .عقػػد تعسػػط رأغ أ!ًػػر
الجخظعس إْ إذا كاف #ذا اْستإجار تكتضً" ضرعرة الجخاهظا غم الشئ ذات" .ع خف توؽ جع
#ػػذا ال ػرأغ اَ!ًػػر ْ سػػحاج" جػػع ػػص الجػػادة 469جػػف اخًػػا ل ع زعلػػ" غم ػ جكتضػػًات خسػػف
ال ًا عالجخاهظا غم الشئ جف اخًا أ!رغ .
* )127االلتزام برد الأين المخبوسة :
ًمتزـ الخاظس ل أ!ً ار ل ظرد الػًف الجخظعسا جت استعه خك" .هػالخظس ل كجػا ذكر ػا ل
اجت ػػاع جؤقػػت غػػف ت وًػػذ اْلت ػزاـ ظتسػػمًـ الػػػًف ل عظالتػػال ه$ػػع ًػػزعؿ ظػػزعاؿ سػػظظ" .هػػوذا اجت ػػع
* )315ػزي حُزخه ، ٠ر٘ي 132؍ حُزيٍح ٟٝر٘ي 151؍ َٓ ٍٝر٘ي . 161
*ًُٝ )316ي هٌخٓخ ػِ ٠حُلوَس حُؼخُؼش ٖٓ حُٔخىس . 1114
* )311حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي . 644
*ٍ )311حؿغ :حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُٟٔٞغ حُٔخرن .
* )312ؿخْٗ ر٘ي . 112
134
الخػػاظس غػػف رد الشػػئ ظػػػد ا كضػػاء خكػػ" ه ػ خظسػػ" ل حػػاز لجالكػػ" رهػػع دغػػعغ غً ًػػا ظاسػػتخكاؽ
الشئ ل عاستردار خكـ قضاا ظولزاـ الخاظس ظت وًذ التزاج" .
عْ ًرحع اْلتزاـ ظالرد ل ظػػد ا كضػاء الخػظس ل إلػ الخػظس ذاتػ" ل هػالخظس جحػرد عاقػػا
7
جادًا ْ ترتب التزاجا غم الخاظس ظرد الػًف إل راخظ$ا ل علكف ظا كضاء الخظس ًػعد اْلتزاـ
77
ه ذجا الخاظس إل الػٓقا الكا ع ًا الت كا ت قااجا ظً " عظًف الجدًف ل سعاء كا ت غكدًػا أع
ػًر غكدًا .
عجف #ا ًوترؽ الخظس غػف ر#ػف الخًػازة ل هوػ #ػذا اَ!ًػر ًرحػع التػزاـ الػدااف الجػرت$ف
3
ظػػالرد إل ػ غكػػد الػػر#ف ذاتػػ" ل عًكػػعف جسػػاعْ غػػف ال$ػػٓؾ عالتمػػؼ إْ جػػا كػػاف راحػػػا إل ػ السػػظب
10
ل هاْلتزاـ ظالرد التزاـ ظتخكًؽ تًحا جردر! الػكد .أجا الخػاظس هًرحػع *)535
اَح ظ *ـ)3325
الت ازجػػ" ظػػالرد إل ػ الػٓقػػا الت ػ كا ػػت ظً ػػ" عظػػًف الجالػػؾ قظػػؿ الخػػظس ل كجػػا سػػظؽ الكػػعؿ ل ع#ػػذ!
62
الػٓقػػا #ػ الت ػ تخػػدد جػػدغ اْلت ػزاـ ظػػالرد عجػػف ًتخجػػؿ تظػػػا ال$ػػٓؾ ل عجػػف إػػـ ْ ًكػػعف #ػػاؾ
جخؿ لتطظًؽ خكـ الجادة 3325غم اْلتزاـ ظرد الشئ الجخظعس .
40
المطمب الثالث
ان!ضاء الخق فى الخبس
40
خااز! أع جخرز! -4 .عجع ذلؾ ًحعز لخاظس الشئ إذا !ػرج الشػئ جػف ًػد! !وًػا أع ظػالرػـ جػف
جػارضت" ل أف ًطمب استرداد! ل إذا #ع قاـ ظ$ذا الطمب !ٓؿ إٓإًف ًعجا جف العقت الذغ غمػـ
هً" ظ!رعج الشئ جف ًد! ل عقظؿ ا كضاء س ا جف عقت !رعح" " .
عغمً" ل ًجكف الكعؿ إف الخؽ ه الخظس ً كض ظأخد طرًكًف :تظػ أع أرم .
* )129أوال – ان!ضاء الخق فى الخبس بطري!ة تبأية :
ً كض الخؽ ه الخظس ظا كضاء الخؽ الجضجعف عتظػا ل" .هوذا ا كض خػؽ الخػاظس
ه ذجا الجدًف ظالعهاء أع ظجا ًكعـ جكاج" كاِظراء عالتحدًد عالجكارا ل ا كض تظػا ل" الخؽ ه
الخظس .جع جٓخظا أف العهاء الذغ ً كضػ ظػ" الخػؽ هػ الخػظس #ػع العهػاء الكمػ ل َف #ػذا
الخؽ – كجا أسمو ا – ْ ًكظؿ التحزاا .
*ٝ )313ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح طِْٔ حُميحثٖ حُٔمَط ٖٜحُ٘م٠ء حَُٔٛم ٕٞكؼٌِم ٚإٔ ًزمٌٍ كم ٠كلظمٛٝ ٚمٌخٗظٓ ٚمٖ حُؼ٘خًمش ٓمخ ًزٌُمٚ
حُ٘و ٚحُٔؼظخى ٔٓ ٞٛٝ .ج ٍٞػٖ ٛاى حُ٘٠ء أ ٝطِلٓ ٚخ ُْ ًؼزض إٔ ًُي ًَؿغ ُٔزذ أؿز٘ ٠ئ ًي ُ ٚكٌ." ٚ
135
عًٓخظ أف ظكاء الشئ الجخظعس تخت ًد الخاظس ًػتظر إق ار ار ضج ًا جتحددا جػف حا ػب
*)536
ل عل $ػػذا ه ػػوف الخ ػػؽ الجض ػػجعف ظ ػػالخظس الج ػػدًف * جال ػػؾ #ػػذا الش ػػئ ) ظأ ػػ" ج ػػدًف لمخ ػػاظس
ْ ًسكط ظالتكادـ جا داـ الشئ الجخظعس ظاؽ تخت ًد الخاظس ل علػذلؾ ْ ًترػعر ا كضػاء الخػؽ
7
ه الخظس ظتكادـ الدًف الجضجعف .
77
* )131ثانيا – ان!ضاء الخق فى الخبس بطري!ة أصمية :
ً كض الخؽ ه الخظس استكْٓ ه اَخعاؿ التالًا :
–3إذا قدـ الجدًف تأجً ا كاهًا *ش!رًا كاف أع غً ًػا) لضػجاف خكػ"*ـ 3/468جػد ):
3
عا كضاء الخظس ه #ذ! الخالػا #ػع جػا ًعحظػ" خسػف ال ًػا جػف غػدـ حػعاز التػسػؼ هػ اسػتػجاؿ
جػا #ػع جسػتخؽ لػ" ; 67عالت ظجكتضا#ا ًظؿ جف خؽ الظااع " أف ًخظس الجظًع خت ًسػتعه
ل علع قدـ الجشترغ ر #ا أع كوالا " .
40
– 4إذا #مػػؾ الشػػئ الجخظػػعس ً :كض ػ الخػػؽ ه ػ الخػػظس ظ$ػػٓؾ الشػػئ الجخظػػعس ل
سػعاء كػػاف ال$ػػٓؾ ظ!طػػأ الخػػاظس أع ظسػػظب أح ظػ ل غمػ أ ػػ" هػ الخالػػا اَعلػ ًمتػػزـ الخػػاظس
30
ظالتػعًض ل ظً جا تكع تظػا الٓ$ؾ غم الجالؾ ه الخالا الإا ًا .عاذا استخؽ غف ٓ#ؾ الشئ
تػػػعًض أع جظمػػغ تػػأجًف ل هػػوف #ػػذا التػػػعًض أع جظمػػغ التػػأجًفل ًخػػؿ جخػػؿ الشػػئ ال$الػػؾل عذلػػؾ
عهكا لوكرة الخمعؿ الػً *.)537
– 5إذا أ!ؿ الخاظس ظالتزاج" ظالجخاهظا غم الشئ الجخظعسل تطظًكا لمكعاغد الػاجا.
! – 6رعج الشئ الجخظعس جػف ًػد الخػاظس ظورادتػ" :عقػد رػت غمػ #ػذ! الخالػا الجػادة
الخػػظس ظ!ػػرعج الشػػئ جػػف ًػػد خػػااز! أع جخػػرز! " . 3/46:خػػًف قػػررت أ ػػ"" ً كضػ الخػػؽ هػ
عال!ػػرعج الػػذغ ًػػؤدغ إلػ ا كضػػاء الخػػؽ هػ الخػػظس #ػع ال!ػػرعج اِرادغ ل كجػػا لػػع سػػمـ الخػػاظس
الشئ إل الجدًف ل أع قاـ ظالت وًذ غمً" جت!ذا إحراءات الظًع الحظرغ ل خًث ًستتظع ذلؾ تسمًج"
*ًُٝ )314ي هٌخٓخ ػِٓ ٠خ ؿخء رخُٔخىس ٖٓ 354أًٗ٘ - 1 " ٚوطغ حُظوخىّ اًح أهَ حُٔيًٖ رلن حُيحثٖ اهَحٍح ٛمًَلخ أٟ ٝمٌٔ٘خ
ًٝ - 2 .ؼظزَ اهَحٍح ٌٟ٘ٔخ إٔ ًظَى حُٔيًٖ طلض ًي حُيحثٖ ٓخئ َُٗٞٛٓ ٚخ ٍ٘ٛخ كٌخًُخ طؤٌٓ٘خ ُٞكخء حُيًٖ ".
* )315حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي ًُٝ . 654ي ػِ ٠هٌخٓخ ػِ ٠كخُش رٌغ حُؼٌٖ اًح هٌق ػٌِٜخ حُٜاى أ ٝحُظِق ٝكزْ حُؼٌٖ .كٜمٌ ٙكخُمش
ٖٓ كخئص حُلِ ٍٞحُؼٌ٘ ٠ؿٌَ حُٔ٘ ٜٙٞػٌِٜخ .
136
ج ػػ" غػػف خكػػ" ه ػ لم ارس ػ غمًػػ" الج ػزاد ل َف ه ػ الت وًػػذ غم ػ الشػػئ جػػف الخػػاظس ػػزعؿ ضػػج
*)538
ل عقد تكدـ ذلؾ . الخظس
أجػ ػػا إذا !ػ ػػرج الشػ ػػئ جػ ػػف ًػ ػػد الخػ ػػاظس ظػ ػػدعف ا!تًػ ػػار! ل !وًػ ػػا أع غ ػ ػػعة ل هػ ػػوف الخػ ػػظس
7
ْ ً كض ل عًكعف لمخاظس استرداد الشػئ لخظسػ" ل ختػ لػع خػاز! خػااز خسػف ال ًػا ل إذ اَجػر
*)539
77
.غمػ أ ػ" ًحػب غمػ الخػاظس أف ًطمػب اْسػترداد ً طعغ غمػ سػرقا أع ػرػب لمضػجاف
!ػػٓؿ إٓإػػًف ًعجػػا جػػف الكػػعت الػػذغ غمػػـ هًػ" ظ!ػػرعج الشػػئ ل عهػ ظػػرؼ سػ ا غمػ اَكإػػر جػػف
عقت !رعح" *ـ 4/46:جد ).
3
عًػتظػر جحػرد !ػرعج الشػئ جػف ًػد خػااز! أع جخػرز! قرً ػا غمػ خرػعل" ظرضػا! ل إْ أف
. *)53:
10
ًإظت الخااز أع الجخرز غكس ذلؾ ل عأف الشئ قد سمب أع اػترب ج "
المبخث ال;امس
62
شير اإلآسار
* )131أىمية شير اإلآسار فى ضمان خ!وق الداانين :
40
ت اعل ػػا هًجػػا تكػػدـ أرظػػػا عسػػااؿ عضػػػ$ا الجشػػرع لضػػجاف خكػػعؽ الػػداا ًف ل ع#ػ الػػدغعغ
ػًػػر الجظاش ػرة عالػػدغعغ الظعلرػػًا عدغػػعغ الرػػعرًا عالخػػؽ ه ػ الخػػظس ل عقػػد تظػػًف أ $ػػا حجًػػػا
40
ْ تعهر الخجاًا الكاهًا لمجػدًف جػف ػاخًتًف :ه$ػ ْ تؼػؿ ًػد الجػدًف غػف إدارة أجعالػ" عالترػرؼ
هً$ا ل كجا أ $ا ْ تخكػؽ ظػذات$ا جسػاعاة هػمًػا ظػًف الػداا ًف غ ػد الت وًػذ غمػ أجػعاؿ الجػدًف ل إلػ
30
حا ب أ $ا ْ تخعؿ دعف ات!اذ إحراءات ت وًذ هردًا ل اَجر الذغ ًحػؿ جف ًسػارع جػف الػداا ًف
إل ػ الت وًػػذ ًخرػػؿ غم ػ كاجػػؿ خكعقػػ" ل عقػػد ْ ًتظك ػ ظػػػد ذلػػؾ جػػا ًكو ػ لمعهػػاء ظػػدًعف ظػػاق
الداا ًف الذًف لـ ًشاركعا ه إحراءات الت وًذ .
علػػذلؾ كػػاف جػػف الضػػرعرغ توػػادغ #ػػذا الكرػػعر ل ع#ػػع جػػا هػمػػ" الجشػػرع خػػًف ظػػـ شػػ$ر
اِغسػار الػذغ ًػعهر خجاًػػا جػكعلػا لمػداا ًف ل عاف لػػـ ترػؿ إلػ خػد الخجاًػػا التػ ًكرر#ػا قػػا عف
التحارة ظ ظاـ ش$ر اِهٓس .
هعهكا ل ظاـ اِهٓس التحارغ Faillliteترو أجعاؿ التػاحر الجومػس ترػوًا حجاغًػا ل إذ
تؼؿ ًد! غف إدارة أجعال" عالترػرؼ هً$ػا ل خًػث ًتػعل السػ دًؾ *عكًػؿ الػداا ًف عالجػدًف) ذلػؾ ل
* )316حُٔمم٘ ٍٟٜٞر٘ممي ٓٝ . 656ظمم ٠طممْ ٛممٌح حُ٘ممِ ٍٝكمما ًـمم ُٞريحٛممش حُؼممي ٍٝػ٘مم . ٚحٗظممَ ٗ :وممٓ ٞمميٗ1665/ 5/ 16 ٠
حُٔـٔٞػش ّ ٍ 16هْ . 662 ٙ 143
*ٓ )314ـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 656 ٙ 2
*ِٓ )315طخٕ 213 ٙ ،؍ ػزي حَُكٖٔ . 345 ٙ
137
هًكعـ ظظًع #ذ! اَجعاؿ عتروًت$ا عتعزًع إج $ا غمػ الػداا ًف عهكػا لكاغػدة قسػجا الؼرجػاء ل عظ$ػذا
ًػ ػػأجف ال ػػداا عف ػػ ػػش الج ػػًف ل كجػ ػػا تتخكػ ػػؽ الجسػ ػػاعاة ظً ػ ػ $ـ ل خًػ ػػث ْ ًك ػػعف َغ ج ػ ػ $ـ الكًػ ػػاـ
ظوحراءات ت وًذ هردًا .
7
déconfitureه$ػػع عاف ك ػػاف ًج ػػع الج ػػدًف جػػف التر ػػرؼ هػ ػ أجػػا ظ ػػاـ اِغسػػار الج ػػد
77
خع ًضر ظالداا ًف ل إْ أ ػ" ْ ًػؤدغ إلػ ترػوًت$ا ترػوًا حجاغًػا عتعزًػ$ػا غمػ أجعال" غم
الداا ًف ل ظؿ ًظك لكؿ ج $ـ أف ًت!ذ إحراءات ت وًذ هردًا ضد الجدًف الجػسر ل عاف كػاف ًج ػع
أغ دااف جف الخرعؿ غمػ ا!ترػاص لخكػ" غمػ أخػد غكػارات الجػدًف ل عظ$ػذا ه$ػع ًخكػؽ قػد ار
3
جف الجساعاة ظًف الداا ًف ل عاف كاف أقؿ ججا ًعهر! ظاـ اِهٓس التحارغ .
10
الخال اِغسار غف طرًؽ شػ$ر! ظجعحػب خكػـ قضػاا ل عذلػؾ عقد ظـ التك ًف الجد
ه ػ الج ػعاد جػػف ; 46إل ػ . 486ع ت ػػاعؿ ظػػاـ شػػ$ر اِغسػػار جػػف !ػػٓؿ ظًػػاف شػػرعط" ل إػػـ
62
إحراءات" ل إـ آإار! ل عأ!ً ار ا ت$اء! .
* )132أوال -شروط شير اإلآسار:
40
عت ص الجادة 472غم أف " ًكعف ش$ر اِغسار ظخكـ تردر! الجخكجا اْظتدااًػا التػ ًتظػ$ػا
جػعطف الجػدًف ل ظ ػاء غمػ طمػب الجػدًف وسػػ" أع طمػب أخػد داا ًػ" ل عت ظػػر الػدغعغ غمػ عحػػ"
30
السرغا " .عت ص الجادة 473غم أف" غم الجخكجا ه كؿ خاؿ قظؿ أف تش$ر إغسار الجدًف
ل أف ت ارغػ هػ تكػػدًر#ا حجًػع الظػػرعؼ التػ أخاطػت ظػػ" ل سػعاء أكا ػت #ػػذ! الظػػرعؼ غاجػػا أـ
!ارا ل هت ظر إل جعارد! الجستكظما عجكدرت" الش!رًا عجساعلًت" غف اَسظاب الت أدت إل
إغسار! ل عجرالح داا ً" الجشرعغا ل عكؿ ظرؼ آ!ر جف شأ " أف ًؤإر ه خالت" الجادًا " .
عًتظًف جف #ذ! ال رعص ضرعرة تعاهر شرطًف ِجكاف ش$ر إغسار الجدًف :أف ًكعف
الجدًف جػس ار هػمًا ل عأف ترهع دغعغ ظطمب ش$ر اِغسار .
الشرط األول – أن يكون المدين مأس ار إآسا ار فأميا :
ًكػعف الجػدًف جػسػ ار إذا زادت دًع ػ" غمػ خكعقػ" إلػ الخػد الػػذغ ًػحػز جػػ" غػف العهػػاء
ظكاهػػا دًع ػػ" الخالػػا عالجؤحمػػا .ع#ػػذا #ػػع اِغسػػار الوػمػ ل ع#ػػع خالػػا عاقػًػػا ل عْ ًكوػ لشػػ$ر
إغسار الجدًف ل عذلؾ !ٓها لجا غمً" الخاؿ ه الدغعغ ػًر الجظاشرة عالدغعغ الظعلرػًا .إ جػا
138
ل الذغ #ع خالا قا ع ًا تكعـ خًف ًكعف الجدًف ًمزـ لش$ر اِغسار أف ًتعاهر اِغسار الكا ع
*;)53
. غاح از غف العهاء ظدًع " جستخكا اَداء هكط
عًكػػع غػػبء إإظػػات إغسػػار الجػػدًف غم ػ غػػاتؽ الػػدااف الػػذغ ًطالػػب ظشػػ$ر! .عاِغسػػار
7
عاقػا جادًا ًحعز إإظات$ا ظكاهػا طػرؽ اِإظػات .عًكوػ ل$ػذا اِإظػات أف ًكػًـ الػدااف الػدلًؿ غمػ
77
جػػا ذجػػا الجػػدًف جػػف دًػػعف ل عًكػػعف غم ػ الجػػدًف إذا أراد وػ اِغسػػار أف ًإظػػت أف لدًػػ" أج ػعاْ
تكو لمعهاء ظدًع " الخالا .عاذا كاف الجدًف #ع طالب اِغسار ل هو " ًؤ!ذ ظوق ارر! ل جا لـ ًكف
قد قرد ظ$ذا اِقرار اِضرار ظالداا ًف .
3
الشرط الثانى – طمب شير اإلآسار :
10
غم ال كًض جف ظاـ اِهٓس ْ ًحعز لمجخكجػا أف تكضػ ظشػ$ر إغسػار الجػدًف جػف
تمكػػاء وسػػ$ا .كجػػا ْ ًحػػعز لم ًاظػػا الػاجػػا أف تتكػػدـ ظطمظػػ" إل ػ الجخكجػػا .عا جػػا ًمػػزـ أف ترهػػع
62
الػػدغعغ ظػػ" ججػػف لػػ" جرػػمخا هًػػ" ل ع#ػػع غػػادة أخػػد الػػداا ًف ل عقػػد ًكػػعف الجػػدًف إذا كا ػػت لػػ"
جرمخا ه ش$ر إغسار! ل كجد أحاؿ الدًعف الخالا تجكً ا ل" جف العهػاء ظ$ػا ل أع خرػعل" غمػ
40
وكػا جػف إًرادتػ" الجخحػعزة .عغػادة جػا ًكػعف طمػب شػ$ر اِغسػار جػف الجػدًف أإ ػاء ظػر دغػػعغ
جكاج ػػا غمً ػػ" ج ػػف أخ ػػد ال ػػداا ًف ظال ػػدًف ل عق ػػد ًطمظ ػػ" اظت ػػداء ظ ػػدغعغ جس ػػتكما .علمم ػػداا ًف خ ػػؽ
40
اْغتراض غم طمب الجدًف ش$ر إغسار! ل عًتػًف غمً$ـ خً اذ إإظات أف إقرار الجدًف ظوغسار!
قرد ظ" التخاًؿ لّضرار ظ$ـ .
30
علمجخكجا السمطا التكدًرًا ه قظعؿ طمػب شػ$ر اِغسػار ل هكػد تػرغ رهػض الخكػـ ظػ" ل
خت علع كا ت خالا اِغسار إاظتا ل خًث ًكعف ل$ا أف تكدر الظرعؼ التػ أدت إلػ اِغسػار
*كػإرة جؤقتا َزجا اقترادًا غارضا) عجعارد الجػدًف الجسػتكظما *ككع ػ" طظًظػا خاذقػا أع ج $دسػا
جا #ار ًجكف اْطجا اف إل أخعال" الجادًا الجستكظما) عجرالح داا ً" الجشرعغا *ـ . )473
*ٝ )316هي ه ٠٠رؤٕ " ٓلخى ٗ ٚحُٔخىطٌٖ ٖٓ 234ٝ 246حُظوٌٖ٘ حُٔيٗ ٠إٔ حُٔ٘مَع همي كمَم رمٌٖ حؤػٔمخٍ حُومخٗ ٠ٗٞحُمٌٟ
حٓظِِّ طٞحكَ َُٜ٘ ٙاػٔخٍ حُٔيًٖ ٝ ،حٗظَُ ١وٌخٓ ٚإٔ طٌم ٕٞأٓٞحُم ٚؿٌمَ ًخكٌمش ُٞكمخء ىًٗٞم ٚحُٔٔمظلوش حآىحء ٝ ،رمٌٖ
حؤػٔخٍ حُلؼِ ٠حٌُ ٟحٓظِِّ طٞحكَ ٙك ٠ىػ ٟٞػيّ ٗلمخً حُظٜمَف ٝ ،حٗمظَُ ١وٌخٓم ٚإٔ ًمئى ٟحُظٜمَف حُٜمخىٍ ٓمٖ
حُٔيًٖ اُ ٠إٔ طٜزق أٓٞحُ ٚؿٌمَ ًخكٌمش ُِٞكمخء رـٌٔمغ ىًٗٞمٓ ،ٚمٞحء ٓمخ ًمخٕ ٜٓ٘مخ ٓٔمظلن حآىحء أ٠ٓ ٝمخكخ اُم ٠أؿمَ.
ٓٝممئىًُ ٟممي إٔ حؤػٔممخٍ حُلؼِمم ٠أٓٝممغ ٗطخهممخ ٓممٖ حؤػٔممخٍ حُو مخٗٗ "٠ٗٞوممٓ ٞمميٗ 1645/ 5/5 ٠حُٔـٔٞػممش ّ26
. 1155ٙ
139
7
الجػارضا إجا ًا أًاـل عجدة اْستا اؼ !جس غشرة ًعجا تظدأ جف تارً إغٓف الخكـ*ـ .)474
77
عقػػد خػػرص الجشػػرع غمػ أف ًكوػػؿ غٓ ًػػا شػػ$ر اِغسػػار لخجاًػػا كػػؿ جػػف ًرًػػد التػاجػػؿ
ج ػػع الج ػػدًف الجش ػػ$ر إغس ػػار! ل هأعح ػػب" غمػ ػ كات ػػب الجخكج ػػا هػ ػ الً ػػعـ ال ػػذغ تكً ػػد هً ػػ" دغ ػػعغ
اِغسار أف ًسػحؿ رػخًوت$ا هػ سػحؿ !ػاص ًرتػب ظخسػب أسػجاء الجػسػرًف ل عأف ًؤشػر هػ
3
#ػػاجش التسػػحًؿ الجػػذكعر ظػػالخكـ الرػػادر هػ الػػدغعغ ل عظكػػؿ خكػػـ ًرػػدر ظتأًًػػد! أع ظولؼااػػ" ل
10
عذلػػؾ كمػػ" ًػػعـ رػػدعر الخكػػـ *ـ . )3/ 475كجػػا أعحػػب غمًػػ" أًضػػا " أف ًرسػػؿ الػ قمػػـ كتػػاب
جخكجا جرر *جخكجا ح ػعب الكػا#رة اْظتدااًػا) رػعرة جػف #ػذ! التسػحًٓت عالتأشػًرات ِإظات$ػا
62
ه سحؿ غاـ ل ً ظـ عهكا لكرار ًردرجف عزًر الػدؿ *ـ. )4/ 475
عخًث إف جعطف الجدًف قد ًتؼًػر ل علػذلؾ هو ػ" ًحػب غمًػ" هػ #ػذ! الخالػا " أف ً!طػر
40
كاتػػب الجخكجػػا الت ػ ًتظػ$ػػا جعط ػػ" السػػاظؽ ل عغم ػ #ػػذا الكاتػػب ظجحػػرد غمجػػ" ظتؼًػػر الجػػعطف ل
وكا الجدًف رػعرة جػف خكػـ سعاء أ!طر! الجدًف أـ غمـ ذلؾ جف أغ طرًؽ آ!ر أف ًرسؿ غم
40
ش$ر اِغسار عجف الظًا ات الجؤشر ظ$ا ه #اجش التسحًؿ إل الجخكجا التػ ًتظػ$ػا الجػعطف
الحدًد لتكعـ ظكًد#ا ه سحٓت$ا *ـ . )476
30
ًزًد ه التزاجات"ل ظؿ عْ أغ عهاء ًكػعـ ظػ" الجػدًف علػع ظػدًف جسػتخؽ اَداء .عْ ًمػزـ لترتػب #ػذا
اَإر إظعت تعاطؤ ظًف الجدًف عالجتررؼ إلً" ل !ٓها لجا غمً" الخاؿ ه الدغعغ الظعلرًا.
عجؤدغ غدـ واذ تررهات الجدًف هػ جعاح$ػا الػداا ًف أف ًكػعف ل$ػـ الت وًػذ غمػ الجػاؿ
7
الذغ تررؼ هً" الجدًف ظاغتظار أ " ْ ًزاؿ ه ضجا $ـ الػاـ .
77
خرجاف الجدًف جف التررؼ هػ أجعالػ" جطمكػا ل ظػؿ ًظػؿ لػ" غم أف #ذا اَإر ْ ًػ
خؽ التررؼ هػ #ػذ! اَجػعاؿ ل علكػف ظشػرط غػدـ اِضػرار ظالػداا ًف ل هًحػعز لػ" أف ًترػرؼ
ه جال" ل علع ظؼًر رضاء الداا ًف ل غم أف ًكعف ذلؾ ظإجف الجإؿ ل عأف ًكعـ الجشترغ ظوًداع
3
الػػإجف ! از ػػا الجخكجػػا خت ػ ًػػعزع عهكػػا ْح ػراءات التعزًػػع *ـ . )47:عظ$ػػذا ًكػػعف جػػف جرػػمخا
10
الجتررؼ إلً" أف ًشترغ جف الجدًف الجػسر ظإجف الجإؿ ل ختػ ًكػعف غكػد#جا رػخًخا اهػذا ل
عْ ًتػرض لت وًذ الداا ًف غم الجاؿ الذغ آؿ إلً" .
62
– 2إمكان تأرض المدين لأ!وبة حنااية :هضٓ غف ج ع الجدًف جف إظػراـ الترػرهات
الضارة ظداا ً" ل هوف الجدًف ًػاقػب ظػكعظػا التظدًػد هػ خػالتًف -3 :إذا رهػػت غمًػ" دغػعغ ظػدًف
40
هتػجد اْغسار ل ظكرد اِضرار ظداا ًػ" ل عا ت$ػت ل الػدغعغ ظرػدعر خكػـ غمًػ" ظالػدًف عشػ$ر
اغسار! - 4 .إذا كاف ظػد الخكـ ظش$ر إغسػار! أ!وػ ظػػض أجعالػ" لًخػعؿ دعف الت وًػذ غمً$ػا ل
40
أع ارط ع دًع ا رعرًا أع جظالؼا هً$ا ل عذلؾ ظكرد اْضرار ظداا ً"* .ـ 482جد ).
– 3حىىىواز ت!ريىىىر نق!ىىىة لممىىىدين مىىىن إيراداتىىىو المخحىىىوزة ً :ح ػػعز " لػ ػراًس الجخكج ػػا
30
وكػػا ًتكاضػػا#ا جػػف الج!ترػػا ظشػػ$ر اِغسػػار أف ًكػػرر لمجػػدًف ل ظ ػػاء غم ػ غرًضػػا ًكػػدج$ا ل
إًرادت" الجخحعزة " .عًظؿ جف خؽ الجدًف تكاضػ #ػذ! ال وكػا ختػ ت ت$ػ ترػوًا أجعالػ" .غمػ
أ ػػ" " ًحػػعز الػػتظمـ جػػف اَجػػر الػػذغ ًرػػدر غمػ #ػػذ! الػرًضػػا ل هػ جػػدة إٓإػػا أًػػاـ جػػف تػػارً
اغػػٓف اَجػػر لمػػداا ًف إف كػػاف الػػتظمـ جػ $ـ " رػػدعر! ل إف كػػاف الػػتظمـ جػػف الجػػدًف عجػػف تػػارً
غف الظًاف أف تكرًر وكػا ْ ًج ػع جػف ظًػع الجػاؿ الػذغ ًتكاضػ الجػدًف *ـ ; 47جد ) .عػ
ال وكا جف رًػ" .
عًظ$ر جف #ذا أخد جزاًا ش$ر اِغسار لمجدًف وس" ل إذ لعْ ذلؾ لخحز الداا عف غم
حجًع أجعال" – ظاستإ اء جا ْ ًحعز الخحز غمً" ج $ػا – ظجػا هً$ػا إًراداتػ" ل دعف أف ًػتجكف جػف
وكا ج $ا . الخرعؿ غم
ثانيا – بالنسبة لمداان :
141
آإار ش$ر اِغسار ه جعاح$ا الدااف .عتتجإؿ ه خددت الجادتاف 477ع 478جد
إٓإػػا – 3 :خم ػػعؿ الػػدًف الجؤحم ػػا – 4 .غ ػػدـ وػػاذ خك ػػعؽ اْ!ترػػاص – 5 .اجك ػػاف ات! ػػاذ
إحراءات هردًا ضد الجدًف .
7
– 1خمىىىىول الىىىىديون المؤحمىىىىة :عهك ػػا لمج ػػادة 3/477هو ػػ" ًترت ػػب"غم الخك ػػـ ظش ػػ$ر
77
اِغسػار أف ًخػػؿ كػػؿ جػا هػ ذجػػا الجػػدًف جػف دًػػعف جؤحمػػا " .ع#ػػذا اَإػر ًكوػػؿ تخكًػػؽ الجسػػاعاة
ظًف الداا ًف ه الت وًذ غم أجعاؿ الجػدًف .علػعْ #ػذا الخكػـ لعحػد الػدااف ظػدًف جؤحػؿ وسػ" هػ
جعقؼ خرج ل خًث ْ ًجك " الجظادرة إل الت وًذ َف خك" ػًر جستخؽ اَداء ل علػع ا تظػر إلػ
3
خًف خمعؿ اَحؿ هً!ش أْ ًظك لمجدًف جا ًكو لسداد خك" ل عل$ذا كاف ْظد جػف خمػعؿ أحػؿ
.
10
*)542
دً " خت ًتساعغ جع ظاق الداا ًف ه السػ لمخرعؿ غم خك"
عخت ػ ْ ًؼػػظف الجػػدًف جػػف سػػكعط اٌحػػاؿ هو ػػ" ً!رػػـ جػػف الػػدًعف الجؤحمػػا الت ػ تخػػؿ
62
"جكدار الواادة اْتواقًا أع الكا ع ًا غف الجدة الت سكطت ظسكعط اَحؿ" .
غم أف سكعط آحاؿ الدًعف الجؤحما قػد ًضػر ظجرػمخا الجػدًف ضػر ار ًوػعؽ ال وػع الػذغ
40
ًػػػعد غمػ الػػداا ًف ج ػػ" ل عقػػد ًكػػعف هػ اِظكػػاء غمػ #ػػذ! اٌحػػاؿ جرػػمخا لمػػداا ًف ل علػػذلؾ لػػـ
ًحػؿ الجشرع سكعط اٌحاؿ أإ ار ختجًا لش$ر اِغسار ل هأحاز لمكاض – ه الجادة - 4/477
40
أف " ًخكـ ل ظ اء غم طمب الجدًف عهػ جعاح$ػا ذعغ الشػأف جػف داا ًػ" ل ظوظكػاء اَحػؿ أع جػد!
ظال سػػظا إل ػ الػػدًعف الجؤحمػػا" كجػػا أحػػاز لػػ" أًضػػا " أف ًج ػ ح الجػػدًف أحػػٓ ظال سػػظا إل ػ الػػدًعف
30
الخالا ل إذا رأغ أف #ذا اْحراء تظرر! الظرعؼ ل عأ " !ًر عسًما تكوؿ جرالح الجدًف عالداا ًف
حجًػا" ل كجا لع كاف العقت ػًر ج اسب لظًع أجعاؿ الجدًف ظأغم قًجا.
عطم ػػب إظك ػػاء آح ػػاؿ ال ػػدًعف أع ج ػػد#ا أع تأحً ػػؿ ال ػػدًعف الخال ػػا ل ًك ػػدـ ج ػػف الج ػػدًف إلػ ػ
الجخكجا الج!ترا ظش$ر اِغسار*ـ .)543*)477
– 2آدم نقاذ خ!ىوق اال;تصىاص :قػد ًكػعف ظًػد أخػد الػداا ًف خكػـ عاحػب ال وػاذ غمػ
ا!تراص ظػكار جف غكارات الجدًف ل ظػد ش$ر رخًوا اِغسار ل عظطظًػا الخاؿ سًظادر #ذا
الدااف هعر ردعر الخكـ ظش$ر اِغسار إل الت وًذ غم أجعاؿ الجدًف ل ْستًواء خك" جػف إجػف
#ػذا الػكػػارل اَجػػر الػػذغ ًحػمػػ" هػ جركػػز أهضػػؿ جػػف ػًػر! جػف الػػداا ًف ل ع#ػػع جػػا ًتػػػارض جػػع
ال$دؼ جف ظاـ اِغسار ع#ع تخكًؽ الجسػاعاة ظػًف الػداا ًف .علػذلؾ هكػد قػرر الجشػرع هػ الوكػرة
الإا ًا جف الجادة 478أ "" ْ ًحعز أف ًختج غم الػداا ًف الػذًف ًكػعف ل$ػـ خكػعؽ سػاظكا غمػ
تسحًؿ رخًوا دغعغ اْغسار ظأغ ا!تراص ًكع غم غكارات الجدًف ظػد #ذا التسحًؿ".
7
عظ$ذا الخكـ ًضجف الداا عف الساظكعف غم تارً تسػحًؿ رػخًوا دغػعغ اِغسػار غػدـ
77
تكػػدـ أغ ج ػ $ـ غم ػ الظػػاقًف ه ػ اسػػتًواء خكػػ" ظأ!ػػذ خػػؽ ا!ترػػاص غم ػ غكػػار الجػػدًف .أجػػا
*)544
. ظال سظا لمداا ًف الذًف شأت خكعق$ـ ظػد ذلؾ هوف خؽ اْ!تراص ً وذ ه جعاح$ت$ـ
–3امكان ات;اذ إحراءات فردية ضد المدين :غم ال كًض جف ظػاـ اِهػٓس التحػارغ
3
ػػؿ ًػد الجػدًف غػف إدارة أجعالػ" ع!ضػعغ$ا لمترػوًا ظاـ اِغسار الجد ل هو " ْ ًترتب غم
10
الحجاغًا ل خًث ًكعف لكؿ دااف – كجا سظؽ أف ذكر ا – أف ًكعـ ظات!اذ إحراءات هردًػا لمت وًػذ
غم ػ أج ػعاؿ الجػػدًف .هػػوذا خػػدث عسػػارع أخػػد الػػداا ًف ظات!ػػاذ #ػػذ! اِح ػراءات ل قظػػؿ ػً ػر! ل هكػػد
62
ًخرػػؿ غم ػ كاجػػؿ خكػػ" دع $ػػـ ل ع#ػػع جػػا ًػ ػ أف الجسػػاعاة الت ػ ًعهر#ػػا ظػػاـ اِغسػػار #ػ
جساعاة قا ع ًػا علًسػت جسػاعاة هػمًػا .غمػ أ ػ" ًكمػؿ جػف شػأف #ػذا الػًػب إلػ خػد كظًػر جػا قػرر!
40
الجشػػرع جػػف غٓ ًػػا لّغسػػار ل ظجػػا ًكوػػؿ ت ظًػػ" الػػداا ًف إل ػ إغسػػار جػػدً $ـ ل هًتكػػدجعف حجًػػػا
لٓشتراؾ ه الت وًذ غم أجعال".
40
* )322حُٔم٘ ٍٟٜٞر٘ممي ٝ . 412هممي ؿممخء كمم ٠حُٔمًٌَس حؤً٠ممخكٌش ُِٔ٘ممَٝع حُظٌٜٔمميُِ ٟظو٘ممٌٖ حُٔميٗ ٠أٗمم " ٚحرظمميحء ٓممٖ طممخًٍن
طٔـٌَ ٛلٌلش ىػ ٟٞحؤػٔخٍ ،ئ ً٘لٌ أ ٟحهظٜخًَ ٙطذ ػِ ٠ػوخٍحص حُٔيًٖ ك ٠كمن ىحثٌ٘م ًٟٝ ٚحُميً ٕٞحُؼخرظمش
حُظخًٍن هزَ ٌٛح حُظٔـٌَ ٝ .هي أًٍي رٌٜح حُٟ٘ٔ ٚخٕ حُٔٔخٝحس رٌٖ حُيحثٌٖ٘ حُٔخروش كومٞه ْٜػِم ٠طِمي حُميػ ، ٟٞػِم٠
ٗلً ٞوٌِ ٖٓ ْٜػ٘خء حُظِحكْ ٝحُظيحكغ ٓ "...ـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 646 – 645 ٙ 2
143
اِغسػػار .عْ ًمػػزـ ْ ت$ػػاء اِغسػػار أف ًكػػعـ الجػػدًف ظالعهػػاء هػػػٓ ل ظػػؿ ًكوػ أف ترػػظح أجعالػػ"
كاهًا لمعهاء ظ$ذ! الدًعف .
*ب) متى ام المدين بوفىاء ديونىو التىى خمىت دون أن يكىون لشىير اإلآسىار أثىر فىى
7
خموليا " :عًكرد ظذلؾ أف ًكعـ الجدًف ظعهاء الدًعف الت خمت قظؿ ش$ر اِغسػار ل عالتػ كػاف
77
غػػدـ العهػػاء ظ$ػػا سػػظظا لش ػػ$ر اِغسػػار ل عكػػذلؾ الػػدًعف التػ ػ خمػػت ظا كضػػاء أحم$ػػا – ا كض ػػاء
طظًػًا – ظػد ش$ر اِغسار .أجا الدًعف الت خمػت لسػكعط اَحػؿ ظسػظب شػ$ر اِغسػار ل هػٓ
ًػتػػد ظ$ػػا ل عذلػػؾ َف #ػػذ! الػػدًعف سػػًػعد إلً$ػػا اَحػػؿ الػػذغ سػػكط ل كػػأإر ْ ت$ػػاء اِغسػػار ل
3
هترظح ػًر خالا عقت طمب إ $اء اِغسار .
10
عًظػػرر ا ت $ػاء اِغسػػار ه ػ #ػػذ! الخالػػا أف الجػػدًف الػػذغ ًػػعه ظ$ػػذ! الػػدًعف ًرػػظح ه ػ
خالا ْ ًستطاع جػ$ا طمب ش$ر إغسار! .عظا#ر ه #ذ! الخالا ل عغم !ٓؼ الخالا اَعل
62
ل أف الجدًف ًحب أف ًو هػٓ ظ$ذ! الدًعف ل علًس هكط أف ترظح أجعال" كاهًا لمعهاء ظ$ا .
عجتػ تخككػػت إخػػدغ #ػػاتًف الخػػالتًف ل هػػوف خالػػا اِغسػػار ْ ت ت$ػ ظكػػعة الكػػا عف ل ظػػؿ
40
ْظػد جػف رػدعر خكػـ قضػاا ظػذلؾ ل ع#ػذا الخكػـ ل كػالخكـ ظشػ$ر اِغسػار ج شػئ ْ كاشػؼ ل
*)545
. عًكظؿ الطػف هً" ظالطرؽ الجكررة قا ع ا ه الجعاغًد الػادًا
40
وس ًعـ عجت ردر الخكـ ل عحب غم كاتب الجخكجا الت أردرت" أف ًؤشر ظ" ه
رػػدعر! ل غم ػ #ػػاجش التسػػحًؿ الجكًػػد ظالسػػحؿ ال!ػػاص ظالجخكجػػا ذات$ػػا .هػػوذا كػػاف الجػػدًف قػػد
30
ػًر جعط " ل عرهػػت دغػعغ إ $ػاء اِغسػار هػ جخكجػا جعط ػ" الحدًػد ل عحػب التأشػًر ظػالخكـ
ه سحؿ كؿ جف الجخكجتًف ل الجخكجػا التػ أرػدرت الخكػـ ظو $ػاء خالػا اِغسػار ل عالجخكجػا
التػ أرػدرت الخكػـ ظشػ$ر اِغسػػار .عهػ حجًػع اَخػعاؿ ًحػػب أف ترسػؿ رػعرة الخكػـ ظو $ػػاء
خالا اِغسار إلػ قمػـ كتػاب جرػر لمتأشػًر ظػ" كػذلؾ هػ السػحؿ الػػاـ ظ$ػذ! الجخكجػا* .)546عقػد
رت غم ذلؾ الجادة 4/483خًث قررت أف غم كاتب الجخكجا أف " ًؤشر جػف تمكػاء وسػ"
ظػالخكـ الرػادر ظا ت$ػاء خالػا اِغسػار ًػعـ رػدعر! غمػ #ػاجش التسػحًؿ الج رػعص غمًػ" هػ
الجادة 475ل عغمً" أف ًرسؿ رعرة ج " إل قمـ كتاب جخكجا جرر لمتأشًر ظ" كذلؾ " .
-2انتياء خالة اإلآسار ب!وة ال!انون :
غم أف "ت ت $خالا اِغسار ظكعة الكا عف جت ا كضت !جس ت ص الجادة 484جد
س عات غم تارً التأشًر ظالخكـ الرادر ظش$ر اْغسار" .
ع#ػػذا خكػػـ ج طكػ ل إذ ْ ًترػػعر أف تسػػتجر خالػػا اِغسػػار ل عجػػف إػػـ ظكػػاء ًػػد الجػػدًف
7
جؼمعلػػا غػػف الترػػرؼ ه ػ أجعالػػ" ل إل ػ أحػػؿ ػًػػر جسػػج ل عل$ػػذا أغط ػ الجشػػرع لمػػداا ًف جػػدة
77
!جس س عات ل عالت قدر#ا كاهًا ل لًسػتطًػعا !ٓل$ػا ترػوًا أجػعاؿ الجػدًف عاقتضػاء خكػعق$ـ .
ظػد#ا ت ت $خالا اِغسػار ظكػعة الكػا عف ل أغ ظػدعف خاحػا إلػ خكػـ قضػاا ل ختػ علػع كا ػت
أجعاؿ الجدًف ْ تزاؿ ػًر كاهًا لمعهاء ظدًع " .عجدة ال!كس س عات تختسب جػف تػارً التأشػًر
3
ظالخكـ الرادر ظش$ر اِغسار .
10
عْ خاحا ه #ذ! الخالا لمتأشًر ظا ت$اء خالا اِغسار غم #اجش التسحًؿ ل إذ ًس$ؿ
غم كؿ ذغ جرمخا أف ًخسب جدة ال!جس س عات ظجحرد اطٓغ" غمػ تػارً التأشػًر ظػالخكـ
62
الرادر ظش$ر اِغسار*.)547
* )136أثر انتياء اإلآسار:
40
ًترتػػب غم ػ ا ت$ػػاء خالػػا اِغسػػار ل س ػعاء ظخكػػـ جػػف الكضػػاء أع ظكػػعة الكػػا عف ل زعاؿ
حجًع اٌإار الت ترتظت غمً$ا ل سعاء ظال سظا لمجدًف أع ظال سظا لمداا ًف .
40
عًحػػعز لمجػػدًف ظػػػد ا ت$ػػاء خالػػا اِغسػػار أف ًطمػػب إغػػادة الػػدًعف الت ػ كا ػػت قػػد خمػػت
ظسظب ش$ر اِغسار علـ ًتـ دهػ$ا إل أحم$ا الساظؽ ل ظشرط أف ًكعف قد عه دًع " الت خمت
30
62
10
3 77
7
146
7
3 77
10 الباب الثانى
أوصاف االلتزام
62
* )137تمييد :
40
جػا قػد ًضػاؼ إلػ اْلتػزاـ لتػػدؿ جػف modalité de l'obligation ًكرػد ظأعرػاؼ اْلتػزاـ
أإر! ل سعاء هًجا ًتػمؽ ظالراظطا الكا ع ًا ذات$ا سعاء جف خًث عحعد#ا أع واذ#ا ل أع هًجا ًتػمؽ
ظجخؿ اْلتزاـ ل أع ظأطراه" .
40
هالراظطػػا الكا ع ًػػا – غػػادة – تكػػعف جخككػػا هػ عحعد#ػػا *أغ قااجػػا) ل ج حػزة هػ عحػػعب
ت وًػػذ#ا *أغ خالػػا لًسػػت جؤحمػػا) ل جخم$ػػا ًػػرد غم ػ شػػئ عاخػػد *ه$ػػع ْ ًتػػػدد) ل ًتػػػًف غم ػ
30
الجػػدًف تأدًتػػ" إلػ الػػدااف *أغ أ ػػا كػػعف ظرػػدد جػػدًف عاخػػد عدااػػف عاخػػد) .علكػػف قػػد ًػد!ؿ غمػ
#ذ! الػ ارر عرؼ ًػدؿ جف أإر اْلتزاـ .ع#ذا العرؼ غم إٓإا أ عاع:
–3هكػػد ًترػػؿ ظالراظطػػا الكا ع ًػػا ذات$ػػا جػػف خًػػث عحػػعد اْلت ػزاـ ل هًحػمػػ" ػًػػر جخكػػؽ
العح ػػعد ل عًس ػػج #ػػذا العر ػػؼ ظالش ػػرط conditionل أع ج ػػف خً ػػث و ػػاذ! ل هظ ػػدْ ج ػػف أف ًك ػػعف
واذ! إل أحؿ ل عًسج #ذا العرؼ ظاَحؿ .terme اْلتزاـ ج ح از ًترا!
– 4عقد ًترؿ العرؼ ظجخؿ اْلتزاـ ل عخً اذ قد ًشجؿ الجخؿ غدة أشًاء ل ع#ذا #ػع
*عذلؾ خًف ًحب أداء #ػذ! اَشػًاء حجًػػا) ل أع اْلتػزاـ obligation conjonctive اْلتزاـ الحجػ
*خػػًف تظ ػ أر ذجػػا الجػػدًف ظػػأداء أخػػد اْلت ازجػػات) .عقػػد ْ ًشػػجؿ obligation alternative الت!ًًػػرغ
الجخػػؿ إْ شػػًاا عاخػػدا ل علكػػف تظػ أر ذجػػا الجػػدًف إذا أدغ ظػػدْ ج ػػ" شػػًاا آ!ػػر ل ع#ػػذا #ػػع اْلت ػزاـ
. obligation facultative الظدل
147
– 5عأ!ًػ ار قػػد ًمخػػؽ العرػػؼ طرهػ اْلتػزاـ *أغ أش!ارػػ") ل هًتػػػدد أطػراؼ اْلتػزاـ.
ع#ذا التػػدد قػد ًكػعف تػػددا ظسػًطا ل ع#ػذا #ػع اْلتػزاـ الجشػترؾ .obligation conjointeعقػد ًتػػدد
obligation solidaire طػػرؼ أع طرهػػاف هػ اْلتػزاـ جػػع التضػػاجف ل ع#ػػذا #ػػع اْلتػزاـ التضػػاج
7
obligation سػعاء ظػًف الػداا ًف أع ظػًف الجػدً ًف .عقػد ًكػعف التػػدد هػ التػزاـ ػًػر قاظػؿ لٓ كسػاـ
77
indivisibleل ع#ذا جا ًػرؼ ظػدـ الكاظمًا لٓ كساـ .
ع#ك ػػذا ًجك ػػف خر ػػر أعر ػػاؼ اْلتػ ػزاـ حجًػ ػػا هػ ػ س ػػتا #ػ ػ الش ػػرط عاَح ػػؿ عاْلتػ ػزاـ
الت!ًًرغ عاْلتزاـ الظدل عالتضاجف عغدـ الكاظمًا لٓ كساـ .هوذا لـ ًترؼ اْلتزاـ ظػأغ جػف #ػذ!
3
اَعراؼ كاف التزاجا ظسًطا ج ح از .
هرعؿ #كالتال :الشرط عاَحؿ ل إـ تػدد جخؿ اْلتزاـ ل عأ!ً ار تػدد طره اْلتزاـ .عس تظع
ذات ال!طا هًجا ًم :
40
30
148
7
77
القصل األول
3
فى الشرط واألحل
واذ الراظطػا الكا ع ًػا ل هًؤحػؿ ظداًػا اْلتػزاـ أع هًؤإر غم الخالا جػمكا غم شرط .عأجا الإا
ًخدد $اًت" ل إذ ًرظط #ذ! ال $اًا أع تمؾ الظداًا ظتخكؽ عاقػا جستكظما جخككا العقعع ل ع#ػذا #ػع
40
اَحؿ ل عًكعف اْلتزاـ هػ #ػذ! الخالػا جضػاها إلػ أحػؿ .هالشػرط عاَحػؿ ل عاف كػاف كػؿ ج $جػا
أجر جؤكد . أجر جستكظؿ ل إْ أف اَعؿ ػًر جخكؽ العقعع ل خًف أف عقعع الإا
30
*)549
ل هًترتػب غمػ خمعلػ" أف ًظدأ الػكد اغتظػا ار جػف أعؿ الػػاـ الجكظػؿ .عقػد ًكػعف اَحػؿ هاسػ!ا
$اًػػا الػػػاـ الحػػارغ .ع#كػػذا ًجكػػف زعاؿ اْلت ػزاـ ل عجإالػػ" أف ًػػؤحر شػػ!ص ج ػػزْ ٌ!ػػر خت ػ
تػرًؼ اَحؿ ظأ " أجر جستكظؿ جخكؽ العقعع ل ًترتب غمً" واذ اْلتزاـ أع ا كضاؤ! .
7
* )141ت!سيم :
77
عغم #ذا س كسـ #ذا الورؿ إل جظخإًف ت اعؿ هً$جا غم التعال الشرط إـ اَحؿ .
المبخث األول
3
*)328
la condition الشرط
10
* )141تمييز الشرط كوصف لبللتزام آما آداه :
كجػػا ذكر ػػا ل هػػوف الشػػرط كعرػػؼ لٓلتػزاـ #ػػع أجػػر جسػػتكظؿ ػًػػر جخكػػؽ العقػػعع ل ًترتػػب
62
غمػ تخككػ" عحػعد اْلتػزاـ أع زعالػ" *ـ 487جػػد ) .ه$ػع أجػر غػارض تضػًو" اِرادة إلػ التػزاـ
حػػاح #ػػذا اسػػتكجؿ كػػؿ الػ ارػػر الٓزجػػا قا ع ػػا .كجػػف ًػمػػؽ الت ازجػػ" ظػػدهع جكاهػػأة إلػ آ!ػػر غمػ
40
اَ!ًػػرل عكجػػف ًػػؤحر ج ػػزْ إل ػ آ!ػػر غم ػ أف ًوس ػ الػكػػد إذا كػػؿ غجػػؿ الجسػػتأحر إل ػ جدً ػػا
أ!رغ .هال حاح عا تكاؿ غجؿ الجستأحر كٓ#جا غ رر غػارض ًرػح أْ ًػمػؽ اْلتػزاـ غمػ أغ
ج $جا .
40
*أ) عظ$ػػذا الجػ ػ هػػوف الشػػرط كعرػػؼ لٓلتػزاـ ل جرػػدر! اِرادة ل ع#ػػع غ رػػر غرضػ
ْ حع#رغ ًجكف أف ًكعـ اْلتزاـ ظدع " ل ً!تمؼ غف الشػرط الػذغ ًسػتمزج" الكػا عف جػف غ ارػر
30
لترتًب أإر جػًف .عجف ذلؾ اشتراط الشكؿ الرسج هػ ال$ظػا ل هالرسػجًا #ػا شػرط لعحػعد ال$ظػا
ل ه $غ رر حع#رغ هً$ا ْ ت ػكد ظدع $ا ل علذلؾ هٓ ًرح الكعؿ ظأف ال$ظا جػمكا غمػ شػرط
الرسػػجًا ل هالرسػػجًا ركػػف ه ػ الػكػػد ْ جحػػرد أجػػر غػػارض هًػػ" .هالشػػرعط الت ػ ًورضػػ$ا الكػػا عف
*;)54
ل عْ ًتعاهر هً$ا أ#ـ أإر لمشرط ل ع#ػع اسػت اد! #ل ظاَدؽ لأعضاع قا ع ًا ًكرر#ا الكا عف
*)552
. إل الجاض ل إذ لًس ل$ا أإر رحػ
*ً٘ )324ظوي حُلو ٚطؼزٌَ" حآؿَ حُلخٓمن " ًٝل٠مَ طٔمٌٔظ ٚرخآؿمَ حُٔٔمو ٢أ ٝحُٜٔ٘مًُٝ ، ٠مي إٓ حُلٔمن ئ ًٌم ٕٞائ ُِؼومي .
ٍحؿممغ :ؿٌٔممَ حُ٘ممَهخ ، ٟٝحُ٘ظًَممش حُؼخٓممش ُاُظممِحّ ،حٌُظممخد حُؼممخٗ ، ٠أكٌممخّ حئُظممِحّ ،ىحٍ حُ٘٠ٜممش حُؼَرٌممش 1662
ٛخٖٓ ٠ًٔٔٝ .164 ٙحآؿَ حُٞحهق ك ٠حُلو ٚحؤٓآ ٠رؤؿَ حؤٟخكش ،رٌ٘ٔخ ًٔٔ ٠حآؿمَ حُٜٔ٘مُ ٠اُظمِحّ رؤؿمَ
حُظٞهٌقٍ .حؿغ ٍٓخُش ػزي حُ٘خ َٛحُؼطخٍ ػٖ حآؿَ ك ٠حئُظِحّ ،ؿخٓؼش حُوخَٛس 1664ر٘ي ٝ 41ر٘ي . 43
*ًُِٔ )325ي ٖٓ حُظلٓ : ٌَٜلٔي ٗظخ أرٓ ٞؼي ،حًَُ٘ٛٞ ١ق ُِظَح ٠ٟك ٠حُوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٠حُٔوخٍٕ ٝحًَُ٘ؼش حؤٓآٌش *
ػخُْ حٌُظذ ،ى.ص ) .
*ُٝ )326ممٌُي كممبٕ طٔممٌٔظٜخ رخُ٘ممَ ١ٝطٔممٌٔش ؿٌممَ ىهٌوممش ،آٜٗممخ ػٜ٘ممَ ٓممٖ ػ٘خٛممَ حُلممن ًحطمم ٚئ ًظٜمم ٍٞهٌخٓمم ٚرمميٜٗٝخ.
حُزيٍح ٟٝر٘ي 216؍ ؿاٍ ارَح ، ٌْٛأكٌخّ حئُظِحّ ٛ ، 2111 ،خٖٓ . 241ٙ
*ٌُٜٝ )331ح كوي ه ٠٠رؤٕ " حٓظ٘خى أػَ حَُ٘ ١اُ ٠حُٔخ ٠ٟػِم ٠حُ٘لم ٞحُٔٔمظلخى ٓمٖ ٗم ٚحُٔمخىس ٓ 115مٖ حُومخٗ ٕٞحُٔميٗ٠
*حُويًْ) اٗٔخ ًٜق كٌغ ًٌ ٕٞحُظؼٌِن ػِ ٠حَُ٘ٗ ١خٗجخ ػٖ اٍحىس حُٔظؼخهميًٖ .أٓمخ كٌمغ ًٌم ٕٞحُومخٗٛ ٕٞم ٞحُمٌ ٟهمٍَ
151
*ب) كجػػا ً!تمػػؼ الشػػرط كعرػػؼ conditionغػػف الشػػرط كظ ػػد clauseه ػ الػكػػد ل خًػػث
درج الػجؿ غم تسجًا الظ عد الت ًتوؽ غمً$ا الجتػاقداف ظشرعط الػكد .عجف #ذا الكظًؿ الشػرط
الحزاا عالشػرط الجػا ع جػف الترػرؼ عشػرعط العهػاء ظػاْلتزاـ زجا ػا عجكا ػا .ه$ػذ! الشػرعط #ػ
7
ظ عد ه الػكد علًست أعراها لٓلتزاـ*.)553
77
*ج) كجػػا ْ ًػػػد جػػف قظًػػؿ الشػػرط كعرػػؼ ل جػػا ًػػػد غ ر ػ ار جػػف غ ارػػر عحػػعد الخػػؽ
ْ ًترػػعر عحػػعد! ظدع ػػ" ل هًكػػعف الخػػؽ اختجالًػػا قظػػؿ تخككػػ"ل كالعر ػًا خػػاؿ خًػػاة الجعر ػ ل
ْ ترتػػب لمجعر ػ لػػ" سػػعغ جحػػرد أجػػؿ ْ ًرتك ػ إل ػ درحػػا الخػػؽ إْ ظتخكػػؽ عهػػاة الجعر ػ ل
3
هالعهػػاة #ػػا لًسػػت شػػرطا ل عا جػػا غ رػػر جػػف غ ارػػر الخػػؽ .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا خػػؽ الشػػوًع ه ػ
10
اَ!ذ ظالشوػا قظؿ أف ًػمف رػظت" ل هوغٓف الرػظا لًس شرطا لُ!ذ ظالشوػال عا جا #ع غ رػر
جف غ ارر الخؽ ل عقظؿ #ذا اِغػٓف لػًس لمشػوًع إْ خػؽ اختجػال .عظ$ػذا ًتضػح الوػارؽ ظػًف
62
ل هػػاَعؿ أجػػر غػػارضل أجػػا droit evetuel عالخػػؽ اْختجػػال droit conditionnle الخػػؽ الشػػرط
الػدقًؽل ظػؿ ح ػًف خػؽ*)554ل إذ اَجػر اْختجػال هًػ"*كعهاة الجعرػ همػًس ظخػؽ ظػالجػ الإا
40
أع إغٓف الشوًع الرػظا) غ رر حع#رغ جف غ ارر الخؽ ْ ًكتجؿ إْ ظعحعد! .
إذا ل عكجا قػدج ا ل هػوف الشػرط كعرػؼ #ػع أجػر غػارض أع !ػارح تضػًو" اِرادة إلػ
40
عغًف :عاقؼ عهاس . ً كسـ الشرط جف خًث جا ًترتب غم تخكك" جف آإار إل
# conditionػػع جػػا ًترتػػب غمػ تخككػػ" عحػػعد اْلتػزاـ ل هػػوذا suspensive والشىىرط الوا ىىف
تخكؽ الشرط عحد اْلتزاـ ل عاذا ت!مؼ لـ ًعحد اْلتزاـ .كجا لع عغد اَب اظ " ظجكاهأة جالًا إذا
حح ه اْجتخاف ل أع كجا لع غمؽ ش!ص #ظا جػاؿ لػ" ٌ!ػر غمػ زعاج #ػذا اَ!ًػر جػف هتػاة
ظػً $ا .هجا لـ ًتـ ال حاح أع الزعاج ل ه عحعد لٓلتزاـ .
conditionه$ػػع جػػا ًترتػػب غم ػ تخككػػ" زعاؿ اْلت ػزاـ . résolutoire أمىىا الشىىرط القاسىى:
هاْلتزاـ ً شأ ه #ذ! الخالػا رػخًخا ظػًف طرهًػ"ل علك ػ" ًػزعؿ إذا تخكػؽ الشػرط هػ الجسػتكظؿ .
حَُ٘ٝ ١ػِن ػٌِ ٚكٌٔخ ٖٓ حآكٌخّ ،كبٕ حُلٌْ حَُٔ٘ ١ٝئ ًٞؿي ٝئ ًؼزض ائ ػ٘ي طلون َٗ ، ٚ١أٓخ هزِ ٚكا ،إٓ
حآ َٛإٔ حآػَ ئ ًٔزن حُٔئػَٝ .ػٌِٛ ٠ح ئ ٓلَ ُظطزٌوٜخ ػِٓ ٠خ ًخٕ ٖٓ حَُ٘ ١ٝؿؼٌِخ َٓىٝىح اُ ٠اٍحىس حُ٘خٍع
ًَ٘ ١حُظٔـٌَ ُ٘وَ حٌٌُِٔش ،إٓ ٌٛح حُ٘ٞع ٖٓ حَُ٘ ١ٝرخم ػِ ٠أ ، ِٚٛكا حٗٔملخد آػمَ ٙػِم ٠حُٔخٟمٗ " ٠ومٞ
ٓيٗ ، 1646/ 11/ 21 ٠حُٔـٔٞػش ٍهْ . 243 ٙ 65
*ً ٌٙٛٝ )331طِن ػٌِٜخ ك ٠حُلو ٚحؤٓآ ١َٝٗ " ٠حُظوٌٌي " ،طٌٌِٔح ُٜخ ػمٖ ٗمَ ١حُظؼٌِمن ٛٝ ،م ٞحُ٘مَ ١حُٔؼظزمَ ٛٝملخ
ك ٠حئُظِحّ .حُزيٍح ٟٝر٘ي . 216
* )332ؿاٍ ارَح ، ٌْٛر٘ي . 243 ٙ 215
151
كج ػػا ل ػػع ع #ػػب ش ػػ!ص ج ػػاْ ٌ! ػػر غمػ ػ أف توسػ ػ ال$ظ ػػا إذا رزؽ العا #ػػب ظعل ػػد ل أع إذا ت ػػزعج
الجع #ػػعب ل ػػ" ظوت ػػاة ظػً $ػػا .ه ػػوذا تخك ػػؽ الش ػػرط الواسػ ػ *ظ ػػأف ً ػػرزؽ العا #ػػب ظعل ػػد أع أف ًت ػػزعج
الجع#ػػعب لػػ" هتػػاة ظػً $ػػا) زاؿ الت ػزاـ العا#ػػب عاغتظػػر كػػأف لػػـ ًكػػف ل أجػػا إذا ت!مػػؼ الشػػرط هػػوف
7
*)555
. اْلتزاـ ًرظح ظاتا
77
عقػد ًتػػػذر تخدًػػد طظًػػػا الشػرط عجػػا إذا كػػاف عاقوػػا أع هاسػػ!ا ل كجػا لػػع غمػػؽ الظًػػع غمػ
شرط جعاهكا الؼًر غم الشئ الجظًع ل عغ داذ ًتعل الكاض تخدًد ذلؾ غف طرًػؽ الرحػعع إلػ
ًػػا الجتػاقػػدًف عظػػرعؼ عجٓظسػػات التػاقػػد* .)556عتػػػد #ػػذ! جسػػألا جعضػػعغًا ْ ً!ضػػع هً$ػػا
3
قاض الجعضعع لرقاظا جخكجا ال كض.
10
عًٓخػػظ أف شػػعء اْلت ػزاـ غم ػ غػػاتؽ الجػػدًف ل جػمكػػا غم ػ شػػرط هاس ػ ل ًكاظمػػ" شػػعء
التزاـ غم غاتؽ الدااف ًكعف جػمكا غم شرط عاقؼ .علذلؾ ًكػاؿ إف اْلتػزاـ الجػمػؽ غمػ شػرط
62
هاس لًس ه خكًكت" إْ التزاـ جػمػؽ زعالػ" غمػ شػرط عاقػؼ .هالشػرط هػ خكًكتػ" ل هػ حجًػع
اَخعاؿ ل شرط عاقؼ ل ه$ػع إجػا أف ًكػؼ عحػعد اْلتػزاـ *ع#ػع جػا ًسػج ظالشػرط العاقػؼ) ل عاجػا
40
أف ًكؼ زعال" *ع#ع جا ًسج ظالشرط الواس ) .هعاقػا اِ حاب ه الجإاؿ تػد شرطا هاس!ا إذا
ظر إلً$ا جف زاعًا الجدًف *العا#ب) ل ع #ه ذات العقت شرط عاقؼ إذا ظر إلً$ا جػف زاعًػا
40
الدااف *الجع#عب ل") ل خًث ًػمؽ التزاج" ظرد الجاؿ الجع#عب غم تخكؽ عاقػا اِ حاب.
عًٓخظ أ!ً ار أف الشرط الواس إذا كاف جستخًٓ أع ج!الوا لم ظاـ الػاـ عاٌداب الػاجػا
30
ل كاف ظاطٓ .علجا كاف اْلتزاـ الجػمؽ غم شرط هاس #ع التزاـ جعحعد ع اهذ ل عاف كاف ج$ددا
ظ ػالزعاؿ خػػاؿ تخكػػؽ الشػػرط الواس ػ ل هو ػػ" جت ػ كػػاف الشػػرط ظػػاطٓ ل ه$ػػع لػػف ًتخكػػؽ ل عجػػف إػػـ
ًكػػعف اْلت ػزاـ الجػمػػؽ غمًػػ" الت ازجػػا ظاتػػا علػػًس الت ازجػػا ج$ػػددا ظػػالزعاؿ .علكػػف إذا كػػاف #ػػذا الشػػرط
*الج!ػػالؼ لم ظػػاـ الػػػاـ عاٌداب) #ػػع السػػظب الػػداهع لٓلتػزاـ ل هػػوف ظطػػٓف الشػػرط ًسػػتتظع ظطػػٓف
اْلتزاـ الذغ غمؽ غمً" .
*ًٝ )333اكع أًٗ ٚـذ حُظٌٌٔمِ رمٌٖ حُ٘مَ ١حُلخٓمن ٓٝ ،مخ همي ًظ٠مٔ٘ ٚحُؼومي ٓمٖ ٗمًَٔ ١مٔ ٠ر٘مَ ١حُلٔمن clause de
ٓٝ ، résolutionئىح ٙإٔ ًٌ ٕٞحُؼوي ٓلٔٞهخ ٖٓ طِوخء ٗلٔ ٚى ٕٝكخؿش اُ ٠كٌمْ ه٠مخث ٠ػ٘مي اهماٍ أكمي حُٔظؼخهميًٖ
رخُظِحٓخط ٚحُ٘خٗجش ػمٖ حُؼومي *ّ ٓ 155ميٗ . )٠كٜمٌح حُ٘مًَ ١ظٌٔمِ ػمٖ حُ٘مَ ١حُلخٓمن condition résolutoireرؤٗمٚ
َٗ ١هخ ٙرخُؼوٞى حُِِٔٓش ُِـخٗزٌٖ ٝ ،ئ ٓـخٍ ُ ٚك ٠حُؼوٞى حُِِٔٓش ُـخٗذ ٝحكمي أ ٝحُظٜمَف رمخؤٍحىس حُٔ٘لمَىس ،
ًٔخ إٔ حُٞحهؼش حُٔٔظوزِش ٓلظِٔش حُظلون ٠ٛىحثٔخ " اهاٍ حُٔظؼخهي ك ٠ػوي ِِّٓ ُِـخٗزٌٖ رخُظِحٓم " ٚكم ٠كمٌٖ أٗم ٚكم٠
حُ٘ممَ ١حُلخٓممن رٔؼ٘مم ٠حُٛٞممق ئ ًٌٔممٖ كٜممَ حُٞهممخثغ حُظمم ٠طؼظزممَ ٗممَ١خ كخٓمموخ *أٌٜ٘ٓ ٝممخ ُاُظممِحّ) .حٗظممَ :ؿٌٔممَ
حَُ٘هخٛ ٟٝخٖٓٓٝ 146 ٙ 2خ رؼيٛخ.
*ٗ )334وٓ ٞيٗ 1656/12/13٠حُٔـٔٞػش ّ. 645ٙ 4
152
7
الجطمب الإا :آإار الشرط .
77
المطمب األول
م!ومات الشرط * ;صااص الوا أة التى تصمح شرطا )
3
* )144النصوص ال!انونية :
10
غمػ أف "ًكػػعف اْلتػزاـ جػمكػػا غمػ شػػرط إذا كػػاف عحػػعد! أع تػ ص الجػػادة 487جػػد
زعال" جترتظا غم أجر جستكظؿ ػًر جخكؽ العقعع" .
62
غمػ أ ػ""ً ْ - 3كػعف اْلتػزاـ قااجػا إذا غمػؽ غمػ شػرط كجػا تػ ص الجػادة 488جػد
ػًػر ججكػف أع غمػ شػرط ج!ػالؼ لػٍداب أع ال ظػاـ الػػاـ ل #ػذا إذا كػاف الشػرط عاقوػا ل أجػا إذا
40
كػػاف هاسػػ!ا ه$ػػع وسػػ" الػػذغ ًػتظػػر ػًػػر قػػااـ – 4 .عجػػع ذلػػؾ ْ ًكػػعـ اْلت ػزاـ الػػذغ غمػػؽ غم ػ
شرط هاس ج!الؼ لٍداب أع ال ظاـ الػاـ إذا كاف #ذا الشرط #ع السظب الداهع لٓلتزاـ" .
شػرط غمػ أ ػ" " ْ ًكػعف اْلتػزاـ قااجػا إذا غمػؽ غمػ عتػ ص أًضػا الجػادة 489جػد
40
عاقؼ ًحػؿ عحعد اْلتزاـ جتعقوا غم جخض إرادة الجمتزـ " .
عغمًػػ" ل هو ػػ" ًمػػزـ لكػ ترػػمح عاقػػػا جػػا شػػرطا ًرػػح تػمًػػؽ اْلتػزاـ غمً$ػػا ل أف تت ػعاهر
30
هً$ا إٓإا جكعجات :هًحب أف تكعف أج ار جستكظٓ ل عػًر جخكؽ العقعع ل عجشرعغا .
* )145أوال -الشرط أمر مست!بل :
ًحػػب أف تكػػعف العاقػػػا الت ػ ًػمػػؽ غمً$ػػا اْلت ػزاـ أج ػ ار جسػػتكظٓ ل أغ أف ًكػػعف تخكك$ػػا
ْخكػػا غم ػ ا ػكػػاد الػكػػد .إذ ًحػػب أف تكػػعف العاقػػػا لػػـ تكػػع ظػػػد ل عاْ ا تو ػ جػ ػ التػمًػػؽ ل
عظالتػػال جػ ػ الشػػرط .عل$ػػذا إذا كا ػػت العاقػػػا قػػد تخككػػت ظالوػػػؿ غ ػػد التػاقػػد ل كػػاف اْلت ػزاـ
*)557
.كجا لع تػ$د ش!ص ٌ!ر ظأف ج ح از ػًر جشرعط ل خت علع كاف الطرهاف ًحٓ$ف ذلؾ
ً$ظػ" جػػاْ إذا تػزعج *شػػرط عاقػػؼ) ل إػـ تظػػًف أ ػ" كػػاف جتزعحػػا ظالوػػؿ عقػػت التػ$ػد ل خًػػث تكػػعف
*)558
.عكػػذلؾ إذا تػػرؾ شػػ!ص اْ توػػاع ظسػػًارة لػػ" إلػ أخػػد أقارظػػ" ال$ظػػا #ػػا ج حػزة ػًػػر جػمكػػا
*ٝ )335هي ؿمخء كم ٠حُٔمًٌَس حؤً٠مخكٌش ُِٔ٘مَٝع حُظٌٜٔميُِ ٟظو٘مٌٖ حُٔميٗ ٠حُٜٔمَ ٟأٗم " ٚاًح ػِمن حئُظمِحّ ػِم ٠أٓمَ طمْ
ٝهٞػ ٖٓ ٚهزَ ،طَطذ حئُظِحّ ٓ٘ـِح ئ ٓؼِوخ ً ُٞٝخٕ حُٔظؼخهي ػِ ٠ؿ َٜرٌُي. " ...
* ٖٓٝ )336أٓؼِش ًُي أً٠خ إٔ ًؼي حُٞحُي حر٘ ٚرـخثِس اًح ٗـق ك ٠حئٓظلخٕ ًٝ ،خٗض حُ٘ظٌـش هي ظَٜص رخُلؼمَ ٗٝـمق حُُٞمي ،
اً ئ ًؼي حُ٘ـخف ٘ٛخ َٗ١خ ً ُٞٝ ،خٗخ ئ ًؼِٔخٕ رلًٌُٝ . ُٜٚٞي اًح طؼٜي ٗو ٚرٌٔخكؤس اًح كخُ كٜمخٕ كمٓ ٠مزخم ،
153
لخًف غعدة اظ " الجساهر لم!ارج *شرط هاس )ل عتظًف أف اْظف كاف قد غػاد هػػٓ *ع#ػع ْ ًػمػـ)
عقت اْلتػزاـ ظترتًػب اْ توػاع ل هػوف #ػذا اْلتػزاـ ًكػعف ج كضػًا ج ػذ شػعا" ل َف الشػرط الواسػ
الذغ اقترف ظ" اْلتزاـ جتخكؽ هػٓ علًس أج ار جستكظٓ.
7
عًٓخظ أف العاقػا الجستكظما الت ًػمؽ غمً$ا اْلتزاـ قد تكعف إًحاظًا ل كجف ًػمؽ #ظا
77
جال" ٌ!ر غم زعاج #ذا اَ!ًر جف اجرأة ظػً $ا ل عقد تكعف سػمظًا كجػف ًعرػ لزعحتػ" ظجػاؿ
جػًف شرًطا أْ تتزعج جف ظػد! .عْ هرؽ ه الخكـ ظًف عغ العاقػا عكع $ا إًحاظًا أع سمظًا.
* )146ثانيا – الشرط أمر ػير مخ!ق الو وع :
3
ع#ػػذ! #ػ الرػػوا اْختجالًػػا لمشػػرط ل إذ ًحػػب أف ًكػػعف تخكػػؽ العاقػػػا الجػمػػؽ غمً$ػػا
10
اْلتزاـ أج ار جختجٓ .عل$ذا ًت اه جع عحعب كعف الشرط أج ار ػًر جخكؽ جا ًم – 3:أف تكػعف
العاقػا جخككا العقعع – 4 .أف تكعف العاقػا جستخًما العقعع – 5.أف ًتعقؼ عقعع العاقػا ل ه
62
الشرط العاقؼ ل غم جخض إرادة الجدًف .
– 1يحب أال يكون الشرط أم ار مخ!ق الو وع :
40
ع#ذا #ع جا ًجًز الشرط غف اَحؿ ل هاَحؿ #ػع أجػر جسػتكظؿ جخكػؽ العقػعع .هالعاقػػا
تكعف أحٓ ْ شرطا جت كا ػت جخككػا العقػعع علػع كػاف عقػت عقعغ$ػا ػًػر جػػرعؼ كالعهػاة ل إذ
40
تكػػعف غ داػػذ أحػػٓ ػًػػر جػػػًف .هػػػدـ التخكػػؽ ً رػػرؼ إل ػ إجكػػاف العقػػعع ْ إل ػ عقػػت العقػػعع .
علكف إذا اقترف خرعؿ العهاة ظجدة جػً ا كا ػت شػرطا ْ أحػٓ ل َف خرػعل$ا !ػٓؿ #ػذ! الجػدة
30
أجر اختجال .ع#ذا جا ًخدث كإً ار ه جحاؿ التأجًف خػًف ًػتـ التػأجًف غمػ خًػاة شػ!ص !ػٓؿ
رخما جػً ا ًكعـ ظ$ا ل هوف جػات !ٓل$ػا اسػتخؽ الجسػتوًد جظمػغ التػأجًف ل عاْ هػٓ ًحػعز جطالظػا
الجؤجف ظجظمغ التأجًف إذا غاد الجػؤجف غمًػ" سػالجا .عجػف #ػذا الكظًػؿ أًضػا أف ًػمػؽ شػ!ص #ظػا
جاؿ ل" إل آ!ر غم عهاة ش!ص إالث !ٓؿ جدة جػً ا .
– 2يحب أال يكون الشرط مستخيل الو وع *يحب أن يكون ممكن الو وع):
ًت اه كذلؾ جع اختجاؿ التخكؽ أف ًكعف عقعع الشرط جسػتخًٓ .عل$ػذا إذا غمػؽ اْلتػزاـ
غم شرط جستخًؿ ا تو التػمًؽ ه الخكًكا ل إذ ًرظح جؤكدا غدـ تخكك" جستكظٓ.
ًٝخٕ ًـ َٜإٔ حُٔزخم هي حٗظٓ ٖٓ ٠ٜيس أ ٝأٗ ٚحٗظ ٠ٜك ٠حُٞهض حٌُ ٟطؼٜي كٌ ، ٚكٌغ ئ ًٌ ٕٞحئُظِحّ ٘ٛمخ ٓؼِمن ػِم٠
َٗ ، ١كبًح ًخٕ حُلٜخٕ هي كخُ رخُلؼَ كبٕ حئُظِحّ ًٌ٘ٓ ٕٞـِح ٖٓ حُزيحًش ،أٓخ اًح ًخٕ هي هَٔ كبٕ حئُظمِحّ ئ ً٘٘مؤ
حرظيحء .
154
ه ػػٓ ًك ػػعف ش ػػرطا اَج ػػر جس ػػتخًؿ العق ػػعع .عاْس ػػتخالا الجكر ػػعدة #ػػا #ػ ػ اْس ػػتخالا
الجطمكا ل أغ اْستخالا الت تكعـ ظال سظا إل الكاها .كجف ًتػ$د لش!ص ظحاازة إذا تعرؿ إل
دعاء ًدًـ الخًاة .أجا اْستخالا ال سظًا الت ْ تكػعـ إْ ظال سػظا لػظػض اَشػ!اص دعف الػظػض
7
ل ه ْ $تخعؿ دعف رخا الشرط عاْلتزاـ الجكترف ظ" .كجف ًتػ$د ظجكاهأة لش!ص آ!ر إذا قاـ
77
ظرسـ لعخا جػً ا ل إـ ًتظًف أف #ذا اَ!ًر لًس رساجا ل هاْلتزاـ #ا جػمؽ غم شػرط عاقػؼ ل
َ ػػ" جػم ػػؽ غمػ ػ ش ػػرط جس ػػتكظؿ جختج ػػؿ العق ػػعع ل عْ ًخ ػػعؿ دعف ذل ػػؾ اس ػػتخالت" ظال س ػػظا ل $ػػذا
*)559
. الش!ص ظالذات
3
عجت كا ت اْستخالا جطمكا ل هو " ًستعغ أف تكعف قا ع ًا أغ ترحع إل خكـ الكػا عف
10
ل أع جادًػػا ترحػػع إل ػ طظًػػػا اَشػػًاء .عجإػػاؿ اْسػػتخالا الكا ع ًػػا تػمًػػؽ الت ػزاـ غم ػ أف ًتػػزعج
الطػػرؼ اٌ!ػػر أخػػد الجخػػارـ ل أع أف ًطمػػؽ زعحتػػ" الكاإعلًكًػػا ل هالشػػرط #ػػا جسػػتخًؿ قا ع ػػا ل
62
خًػػث ْ ًحػػعز قا ع ػػا الػػزعاج الػػزعاج ظالجخػػارـ أع طػػٓؽ الزعحػػا الكاإعلًكًػػا .عجإػػاؿ اْسػػتخالا
الجادًا تػمًؽ اْلتزاـ غم اكتشاؼ دعاء ًدًـ الخًػاة ل أع غمػ غظػعر الجخػًط سػظاخا ل أع غمػ
40
الشػرط .هػوذا كػاف #ػذا اَ!ًػر ججكػف التخكًػؽ عقػت التػمًػؽ إػـ أرػظح جسػتخًٓ ظػػد ذلػؾ ل هػوف
الشرط ًكعف رخًخا ل عكؿ جا ًترتب غم اْستخالا الطاراا #ع ت!مؼ الشرط .
30
عً!تمؼ أإر استخالا الشرط ل ظخسب جا إذا كاف الشرط الجستخًؿ عاقوا أع هاسػ!ا .هػوذا
كاف الشرط الجستخًؿ عاقوا هوف اْلتػزاـ الجػمػؽ غمًػ" لػف ًكػعـ اظتػداء ْجت ػاع تخكػؽ العاقػػا التػ
غمػػؽ غمً$ػػا عحػػعد اْلت ػزاـ .هجػػف ًػمػػؽ عحػػعد الت ػزاـ غم ػ أجػػر جسػػتخًؿ ْ ًكرػػد ه ػ العاقػػع أف
*)55:
.أجػا إذا ًمتزـ ل كجف ًػد آ!ر ظجكاهأة إذا شرب جػاء الجخػًط ل إذ ْ حدًػا #ػا هػ اْلتػزاـ
كػػاف الش ػػرط الجس ػػتخًؿ هاس ػػ!ا ل هو ػػ" ًجت ػػع زعاؿ اْلتػػزاـ الجػم ػػؽ غمًػػ" #ػػذا الش ػػرط ل ه ػػاْلتزاـ
جعحػػعد ظالوػػػؿ عتخكػػؽ الشػػرط الواسػ جسػػتخًؿ ل عظالتػػال ْ أإػػر لػػ" غمػ ظكػػاء اْلتػزاـ ل عًكػػعف
#ػػذا اْلتػ ػزاـ هػ ػ خكًكت ػػ" التػ ػزاـ ج ح ػػز ْ جػم ػػؽ غمػ ػ ش ػػرط*; .)55ع #ػػذا ج ػػا ر ػػت غمً ػػ" الج ػػادة
*ٝ )334هي ًٌ ٕٞحآَٓ حُٔٔظلٌَ ٝهض ٗ٘ٞء حئُظِحّ ٌ٘ٔٓ ،مخ كم ٠حُٔٔمظوزَ ،كٌٜمق حُ٘مَ ١ػ٘يثمٌ ُٝ ،مٌُي كِمٌْ ٘ٛمخى ٓمخ
ًل ٍٞى ٕٝإٔ ًِظِّ ٗو ٚرٌٔخكؤس ُٖٔ ً َٜاُ ٠حًظ٘خف ىٝحء َُٔٔٓ ٝظؼٝ ٚهض هٌخّ حئُظِحّ ً ،خَُٔ١خٕ .
* )335ك ٠حؤٗخٍس اًُُ ٠ي :ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي . 244ٙ 216
*ٓٝ )336ؼخٍ ًُي إٔ ٖٓ ًزٌغ ٍُِٓ٘ ٚهَ ٓخ ُْ ًلٓ َ٠خٍى ًَٝؿذ كَٗ ٠حث ، ٚكخُزخثغ ٘ٛخ ًوٜي ك ٠حُٞحهغ إٔ ًِظِّ ٜٗخثٌخ
رخُزٌغ ئ إٔ ًؼِن حٗو٠خء حُظِحٓ ٚػِ . ١َٗ ٠ك ٠حؤٗخٍس اًُُ ٠ي :حَُٔؿغ ٝحُٟٔٞغ حُٔخروٌٖ .
155
جػػف أ ػػ" "ْ ًكػػعف اْلتػزاـ قااجػػا إذا غمػػؽ غمػ شػػرط ػًػػر ججكف#...ػػذا إذا كػػاف 3/488جػػد
الشرط عاقوا ل أجا إذا كاف هاس!ا ه$ع وس" الذغ ًػتظر ػًر قااـ" .
– 3يحب أال يتو ف تخ!ق الشرط ،متى كان وا قا ،آمى مخض إرادة المدين :
7
ًت اه ل أ!ً ار ل جػع غػدـ تخكػؽ العقػعع أف ًكػعف تخكػؽ الشػرط ل جتػ كػاف عاقوػا ل ر #ػا
77
ظجخػض إرادة الجػػدًف .ع#ػػذا جػػا قضػػت ظػػ" الجػادة 489خػػًف رػػت غمػ أ ػػ" " ْ ًكػعف اْلتػزاـ
قااجا إذا غمؽ غم شرط عاقػؼ ًحػػؿ عحػعد اْلتػزاـ جتعقوػا غمػ جخػض إرادة الجمتػزـ" .عأسػاس
ذلؾ #ع أف تعقؼ تخكؽ الشرط العاقؼ غم جخض إرادة الجدًف ً تو جػ" غ رر اْختجاؿ.
3
علظًاف ذلؾ ً ظؼ التجًًز ظًف إٓإا أ عاع جف الشػرط جػف خًػث تػمك$ػا ظػاِرادة :الشػرط
عرعؿ جركب سالجا .عكجف ًتػ$د ظظًع غكار! إل آ!ر إذا ظاغ" ل" *أغ لمجتػ$د) ش!ص إالث.
*ب) الشىىرط الم;ىىتمط : mixteع#ػػع الػػذغ ًتػمػػؽ ل ه ػ آف عاخػػد ل ظػػورادة أخػػد الط ػرهًف
40
عارادة الؼًػر .كجػػا لػع التػػزـ شػ!ص ظػػأف ً$ػب آ!ػػر جظمؼػا جػػف الجػاؿ إذا تػػزعج ظػاجرأة جػً ػا *ع#ػػذا
جإػػاؿ لمشػػرط العاقػػؼ) .عكجػػا لػػع ع#ظػػ" جػػاْ عاشػػترط هسػ ال$ظػػا إذا تػػزعج جػػف اج ػرأة ظػً $ػػا *ع#ػػذا
30
جإاؿ لمشرط الواس ) .هالشرط ه #ذًف الجإالًف ًتػمؽ ظورادة أخد الطرهًف ل ع#ػع الجشػترط غمًػ"
ل عظورادة الؼًرل ع#ع جف اشترط الزعاج أع غدـ الزعاج ج $ا .
عالشرط الج!تمط رخًح سعاء كاف عاقوا أع هاس!ا .غم أ " ًحػب أف ًكػعف الؼًػر #ػا
جػً ا ل هوذا كاف جح$عْ أع ػًر جػًف ل غد الشرط جػمكا غم جخض الردها .
عكٓ الشرطًف اْختجال عالج!تمط رخًح ل َ " ه الخػالًف ػًػر جخكػؽ العقػعع ل هػٓ
#ع جستخًؿ ل عْ #ع جخكؽ .
* )341ػزمي حُٔؼطم ٠هٌممخٍ ٓ ،لخٟمَحط ٚكم ٠أكٌممخّ حئُظمِحّ ،اػمميحى ٓلٔمٞى هٌمخٍ 2111ر٘ممي ٓٝ 161 ٙ 134مخ رؼمميٛخ ؍
ٍٓ٠خٕ أر ٞحُٔمؼٞى ،أكٌمخّ حئُظمِحّ ٓٝ 262 ٙ 1665مخ رؼميٛخ ؍ ؿماٍ ارمَح ، ٌْٛر٘مي ٝ . 255 ٙ 212كمٛ ٠مٌح
حئطـخٗ :ٙو 1666/ 6/ 4ٞحُٔـٔٞػش ّٝ . 1323ٙ 14ئ ٗئًي ٓخ ًٌٛذ اٌُ ٚؿخٗذ آهَ ٓمٖ حُلوم* ٚحُزميٍح ٟٝر٘مي
213؍ ؿٌَٔ حَُ٘هخ 153ٙ ٟٝ؍ َٓ ٍٝر٘ي ٓ )211مٖ إٔ حُ٘مَ ١حئكظٔمخُٛ ٠مٓ ٞمخ طٞهمق كٜم ُٚٞػِم ٠حُٜميكش
حُٔل٠ش ٝكيٛخ ،كا ًيهَ كٌٓ ٚخ ًظٞهق ك ُٜٚٞػِ ٠اٍحىس ٗو ٖٓ ٚؿٌَ َ١ك ٠حئُظِحّ.
156
*ج) الشىىرط اإلرادى :potestativeع#ػػع الػػذغ ًكػػعف تخككػػ" جر#ع ػػا ظػػورادة أخػػد الط ػرهًف
دعف تػػد!ؿ إرادة الؼًػػر .أغ أف إرادة أخػػد الػاقػػدًف تسػػتكؿ ظوجكا ًػػا تخكًػػؽ العاقػػػا الجػمػػؽ غمً$ػػا
عغًفل شرط إرادغ ظسًط عشرط إرادغ جخض: اْلتزاـ دعف أف تتكًد ظورادة أ!رغ .ع#ع غم
7
-1فالشىرط اإلرادى البسىيط # condition simplement potestativeػع الػذغ ًتػمػؽ ظػورادة
77
أخػػد اَط ػراؼ جكتر ػػا ظػجػػؿ جػػػًف ًتعقػػؼ غمػ ػ الظػػرعؼ عالجٓظسػػات الت ػ ْ ًسػػتظد ظ$ػػا #ػػذا
*)563
.كجػػا لػػع تػ$ػػد شػػ!ص ٌ!ػػر ظتػػأحًر جكػػاف لػػ" إذا قػػرر #ػػذا اَ!ًػػر جزاعلػػا الطػػرؼ عخػػد!
التحارة أع ج $ا جػً ا ل هالعاقػا الت تػتظر شرطا ل ع #جزاعلا التحارة أع الج $ا ل أجر ًتعقؼ
3
غم إرادة الدااف *ع#ع الجتػ$د ل") ل علكف ذلؾ تخكج" ظرعؼ أ!رغ جف خًث تعاهر رأس الجاؿ
10
أع ال!ظ ػرة أع ػًػػر ذلػػؾ جػػف الػعاجػػؿ الت ػ تػػؤإر غم ػ ا!تًػػار الػػدااف* .)564عجإػػاؿ ذلػػؾ أًضػػا أف
ً $ػػب ش ػػ!ص ج ػػاْ إذا ت ػػزعج ل أع أف ًظًػ ػػ" ل ػػ" إذا أق ػػاـ هػ ػ جدً ػػا جػً ػػا .أع أف ًتػ $ػػد ت ػػاحر
62
ظاسػػت!داـ شػػ!ص جػػػًف إذا اهتػػتح هرغػػا ل شػػاط" هػ جدً ػػا جػً ػػا .أع أف ًشػػترط هسػ ال$ظػػا إذا
تزعج العا#ب أع الجع#عب ل" *دعف تخدًد ش!ص الزعحا ل عاْ كاف الشرط ج!تمطا) .
40
عالشػػرط اِرادغ الظسػػًط ل عاقوػػا كػػاف أـ هاسػػ!ا ل #ػػع شػػرط رػػخًح ل سػعاء تػمػػؽ ظػػورادة
الدااف أع إرادة الجدًف.
40
-2أما الشرط اإلرادى المخض condition purement potestativeه$ع الذغ ًتعقؼ غم
جخػػض إرادة الشػػ!ص عغم ػ جحػػرد جشػػًات" ل دعف أف ًكتػػرف ظػجػػؿ جػػا .ه$ػػع ْ ًسػػتمزـ لتخككػػ"
30
سعغ إغٓف أع تػظًر غف اِرادة جف أخد طره اْلتزاـ .هًكعف عحعد اْلتزاـ ل إذا كاف الشرط
عاقوا ل أع زعال" ل إذا كاف الشرط هاس!ا ل ر #ا ظجخض إرادة أخد الطرهًف .ككعلػ" أظًػػؾ ج زلػ
إذا أردت أ ا ل أع إذا أردت أ ت *ع#ذا شػرط عاقػؼ ًتػمػؽ ظجخػض إرادة الجػدًف هػ الجإػاؿ اَعؿ
عظجخػػض إرادة الػػدااف هػ الجإػػاؿ الإػػا ) .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا قعلػ" أؤحػػرؾ ج زلػ غمػ أف ً وسػ
الػكػػد إذا أردت أ ػػت *ع#ػػذا شػػرط هاس ػ ًتػمػػؽ ظجخػػض إرادة الػػدااف) .عكػػأف ًتوػػؽ ظػػًف الجػػؤحر
عالجسػتأحر غمػ أف ًكػػعف لكػؿ ج $جػا خػػؽ هسػ اًِحػار هػ أغ عقػت ًشػاء ظورادتػػ" *ع#ػذا شػػرط
هاس ًتػمؽ ظورادة كؿ جف الدااف عالجدًف) .
+ويتو ف خكم الشرط اإلرادى المخض آمى ما إذا كان وا قا أو فاس;ا:
-فىىإذا كىىان وا قىىا هًظطػػؿ هػ خالػػا عاخػػدة #ػ خًػػث ًتػمػػؽ ظجخػػض إرادة الجػػدًف ل هػػٓ
ً شػػأ اْلت ػزاـ الػػذغ غمػػؽ غمًػػ" *كجػػا لػػع التػػزـ شػػ!ص ظػػأف ً$ػػب جػػاْ لػػ" جت ػ شػػاء) َف الجػػدًف
ًكعف قد غمؽ شعء اْلتزاـ غم جخض إرادت" #ع ل هٓ تكػعف #ػذ! اِرادة حػادة هػ الكرػد إلػ
7
اْلتزاـ ل عظػظارة أ!رغ هػوف الجػدًف قػد "حػػؿ الراظطػا الكا ع ًػا هػ اْلتػزاـ ج خمػا ج ػذ الظداًػا إف
شاء أقاج$ا ل عاف شاء ج ع قًاج$ا" *.)565
77
ظً جا ًكعف #ذا الشػرط رػخًخا إذا تػمػؽ ظجخػض إرادة الػدااف ل كجػا لػع قػاؿ أ#ظػؾ ألػؼ
ح ً" إذا طمظت*.)566
3
أمىىىا إذا كىىىان الشىىىرط اإلرادى المخىىىض فاسىىى;ال هو ػػ" ًكػػعف ًكػػعف رػػخًخا س ػعاء تػمػػؽ
10
ظجخػػض إرادة الجػػدًف أع ظجخػػض إرادة الػػدااف .عجإػػاؿ اَعؿ أف ًشػػترط الجػػؤحر غمػ الجسػػتأحر
أف ًكػػعف لػػ" هسػ اًِحػػار جتػ أراد .هالجػػدًف #ػػا *ع#ػػع الجػػؤحر) التػػزـ ظالوػػػؿ ل علك ػػ" اسػػتظك
62
أف ًؤحر لػ" ج ػزْ غمػ أف ً وسػ الػكػد جتػ أراد جرًر #ذا اْلتزاـ ه ًد! #ع .عجإاؿ الإا
*)567
. ل أغ الجستأحر
40
الػػػاـ عاٌداب* .)568عًكػػعف الشػػرط ػًػػر جشػػرعع إذا كػػاف جعضػػعغ" ػًػػر جشػػرعع ه ػ ذاتػػ" ك$ظػػا
30
*ٝ )343هي ٜٗض كًُ ٠ي حُٔخىس ٓ 264يٗ ٠ػِ ٠أٗ"ٚئ ًٌ ٕٞحئُظِحّ هخثٔخ اًح ػِن ػِٝ ١َٗ ٠حهق ًـؼمَ ٝؿمٞى حئُظمِحّ
ٓظٞهلخ ػِمٓ ٠لم ٞاٍحىس حُِٔظمِّ"ٝ .حٗظمَٓ :لٔمٞى ؿٔمخٍ حُميًٖ ًُم ، ٠حُمٞؿٌِ كم ٠حُ٘ظًَمش حُؼخٓمش ُاُظِحٓمخص كم٠
حُوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٠حُٔٓ ، 3 ١ ، َٟٜطزؼش ؿخٓؼش حُوخَٛس . 551ٙ 1645
*ٝ )344طـيٍ حؤٗخٍس اُ ٠إٔ حُظِحّ حُٔيًٖ حُظِحٓخ ٓؼِوخ ػِٓ ٠ل ٞاٍحىس حُميحثٖ ًوظِمق ػمٖ حُٞػمي رخُظؼخهمي ،كم ٠إٔ ارميحء
حُيحثٖ ٍؿزظ ٚك ٠حُلخُش حآً ٠ُٝظَطذ ػٌِٝ ٚؿٞى حئُظِحّ رؤػَ ٍؿؼ .٠أٓخ ك ٠كخُش حُٞػي رخُظؼخهمي كمبٕ حُؼومي حُٔٞػمٞى
رمم ، ٚرٔممخ ً٘٘ممجٓ ٚممٖ حُظِحٓممخص ئ ًٞؿممي ائ ٓممٖ ٝهممض إٔ ًزممي ٟحُٔٞػممٞى ُممٍ ٚؿزظمم ٚكٌمم .ٚحٓممٔخػٌَ ؿممخْٗ ٛممخٖٓ *)1
ٝ .162ٙحٗظَ أً٠خ :ؿاٍ ارَحٛ 256 ٙ ٌْٛخٖٓ*. )1
*ٝ )345ػِش حُظلَهش رٌٖ حَُ٘ ١حُٞحهمق ٝحُ٘مَ ١حُلخٓمن اًح ًمخٕ اٍحىًمخ ٓل٠مخ ٓٝظؼِومخ رمبٍحىس حُٔميًٖ ،إٔ حُ٘مَ ١إ ًمخٕ
كخٓوخ ،كبٗ ٚئ ًل ٍٞى ٕٝهٌخّ حئُظِحّ ٝ ،إ رو ٠حكظٔخٍ كٔوٓ ٚظٞهلخ ػِ ٠اٍحىس حُٔيًٖ ،أٓخ اًح ًخٕ ٝحهلخ كً٘ٔ ٜٞمغ
ٖٓ ٗ٘ٞء حئُظِحّ .أر ٞحُٔؼٞى . 264 ٙ
*ًٝ )346وخُق كًُ ٠ي ى .ؿٌَٔ حَُ٘هخٓٝ 163 ٙ* ٟٝخ رؼيٛخ) كٌغ ًٌٛذ اُ ٠إٔ حًَُ٘ٛٞ ١ق ُاُظِحّ ًٚٗٞٝ ،ئري
إٔ ًٌ ٕٞػَٜ٘ح ػٌَٟخ ،كبٗ ٚئ ًٛٞق رخَُٔ٘ٝػٌش أ ٝرؼيّ حَُٔ٘ٝػٌش ،إٓ ٌٙٛأ ٝطِي ٛلش ئ طؼزمض ائ ُِـخًمش
حُظًٜ ٠يف اٌُٜخ ٗوٓ ٚمٖ حآٗموخٝ ، ٙحُ٘مًَٛٞ ١مق ،أٓمَ همخٍؽ ػمٖ ٓ٠مٔ ٕٞحؤٍحىس ًُٝ ،مي ػِم ٠هماف
حًَُ٘ ١ز٘ي ٖٓ ر٘ٞى حُؼوي كٌٜح ًٌٖٔ إٔ ًٛٞق رخَُٔ٘ٝػٌش أ ٝػيٜٓخ ،آًٗٔ ٚؼَ ؿخًش آكي َ١ك ٠حُٔؼخِٓمش أٌُ ٝمَ
ٜٓ٘ٔممخ ُٜٝ .ممٌح كممبٕ اٗممخٍس حُٔممخىس 266اُمم ٠ػمميّ ٓ٘ممَٝػٌش حُ٘ممَ ، ١طومم ّٞػِمم ٠هِمم ٢رممٌٖ حُ٘ممَ ١رٔؼ٘مم ٠حُٛٞممق ،
ٝحًَُ٘ ١ـِء ٓمٖ ٓلظم ٟٞحُظٜم َف حُومخٗ ، ٠ٗٞأ ٟرٔؼ٘م ٠حُؼمذء حُمًٌ٘ ٟمظَ ٚ١أكمي َ١كمٓ ٠ؼخِٓمش ػِم ٠حُطمَف
حٍهَ ٖٓٝ .هزٌَ ٌٛح حُوِٓ ٢خ أٗخٍ اٌُ ٚحآٓظخً حُٔ٘* ٍٟٜٞحُٞؿٌِ ،ر٘ي ١َٝٗ ٖٓ )643رخِ١شً :خٗظَح ١حُِٝؿش
ؿٌَ حُِٔٔٔش إٔ ًٌ ٕٞأٝئىٛخ ٖٓ ُٝؿٜخ حُِْٔٔ ػِ ٠ىًٜ٘خ ٠ٛئ ػِم ٠ىًمٖ ُٝؿٜمخ ٝ ،ائ ًمخٕ ُٜمخ كمن حُطمام ٓمٖ
ُٝؿٜخ ،أ ٝإٔ ط٘ظَ ١حُِٝؿش حُِٔٔٔش ػُِٝ ٠ؿٜخ أئ ًطِوٜخ ،أ ٝإٔ ً٘ظَ ١حُِٝؽ ػُِٝ ٠ؿظ ٚأئ طظِٝؽ رؼي ٓٞطٚ
ريحكغ حُـٌَس ٝحآػَس .
158
غم شرط ارتكاب حرًجال أع غم شرط الد!عؿ ه غٓقا ػًر جشػرعغا ل أع غمػ شػرط غػدـ
*)569
. التررؼ ه الجاؿ الجع#عب ل دعف جرمخا ظا#رة جف الشرط أع لجدة جؤظدة
عالػظػرة هػ تخدًػػد جشػػرعغًا الشػػرط جػػف غػػدج$ا #ػ ظػػالؼرض ج ػػ" ْ ظػػذات العاقػػػا التػ
7
ًػمؽ غمً$ا تخكك" :هكد تكعف العاقػا الجشترطا ػًر جشرعغا أغ ج!الوا لم ظػاـ الػػاـ عاٌداب ل
77
كارتكاب حرًجا أع إقاجا غٓقا ػًػر جشػرعغا ل عجػع #ػذا ًكػعف الشػرط جشػرعغا ل إذا اشػترطت
#ذ! العاقػا كشرط هاس لم$ظا ل َف الؼرض جف الشرط #ا لًس #ع الخث غمػ ارتكػاب اَجػر
ػًر الجشرعع عا جا ج ػ".
3
عالػكس رخًح هكد تكعف العاقػا الجشترطا جشرعغا ه ذات$ا ل عجع #ػذا ًكػعف الشػرط
10
ػًػر جشػػرعع ل كجػا لػػع غمػؽ العا#ػػب هسػ ال$ظػػا غمػ غػػدـ ارتكػاب الجع#ػػعب لػ" حرًجػػا جػً ػػا ل
هػدـ ارتكاب الحرًجا أجر جشرعع ل علكف اشتراط" كشرط هاسػ لم$ظػا ًػؤدغ إلػ غػدـ جشػرعغًا
62
*)56:
. الشػػرط ل إذ ًكػػعف الؼػػرض ج ػػ" غ داػػذ #ػػع خجػػؿ الجع#ػػعب لػػ" غم ػ ارتكػػاب حرًجػػا الكتػػؿ
عجػػف #ػػذا الكظًػػؿ أًضػػا اشػػتراط غػػدـ الػػزعاج أع اشػػتراط غػػدـ الترػػرؼ هػ الجػػاؿ ل هكػػؿ جػػف غػػدـ
40
الػػزعاج عغػػدـ الترػػرؼ ه ػ الجػػاؿ أجػػر سػػااغ ه ػ ذاتػػ" ل علكػػف اشػػتراط غػػدـ الػػزعاج ه ػ ظػػرعؼ
خػػع ًػػؤدغ إلػ تكًًػػد خرًػػا الػػزعاج أع سػػمظ$ا ل أع اشػػتراط غػػدـ الترػػرؼ هػ الجػػاؿ جػً ػػا غمػ
40
خع جؤظد أع ظٓ جرمخا ظا#رة ل كٓ#جا ً طػعغ غمػ ج!الوػا لم ظػاـ الػػاـ ل عترحػع غػدـ #م
*;)56
. الجشرعغًا ه #اتًف الخالتًف إل الؼرض الذغ ًرج الشرط إل تخكًك"
30
آمىىى أن التسىىاؤل يثىىور آىىن أثىىر آىىدم مشىىروآية الشىىرط ،عجػػا إذا كػػاف ًظطػػؿ عخػػد!
عًرح الػكد ن أـ أف الشرط ًظطؿ عًستتظع جػ" ظطٓف الػكد ن علمحعاب غف ذلؾ ً ظؼ التجًًز
ظًف الشرط العاقؼ عالشرط الواس :
-فىىإذا كىىان الشىىرط ػيىىر المشىىروع وا قىىا هػػٓ ًكػػعـ اْلتػزاـ *ـ )3/488ل عظالتػػال هػػوف
ظطػػٓف الشػػرط سػػعؼ ًسػػتتظع ظالضػػرعرة ظطػػٓف الترػػرؼ ل عجػػف إػػـ غػػدـ شػػعء اْلت ػزاـ ل خًػػث
ًكػػعف الجػػدًف قػػد غمػػؽ الت ازجػػ" غمػ عحػػعب تخكػػؽ عاقػػػا ػًػػر جشػػرعغا .عغػػدـ قًػػاـ اْلتػزاـ #ػػا
ً سحـ جع عحعب كعف الظاغث غمً" أج ار جشرعغا .
* )344ك ٠رطإ حَُ٘ ١حُٔخٗغ ٖٓ حُظَٜف ٍحؿغ رلؼ٘خ ٓ :ي ٟحئكظـخؽ رخَُ٘ ١حُٔمخٗغ ٓمٖ حُظٜمَف كمٞٓ ٠حؿٜمش ىحث٘م٠
حُٔظَٜف اٌُ ، ٚىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش ٓٝ 143 ٙ 2116خ رؼيٛخ .
* )345ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي 251 ٙ 211؍ أر ٞحُٔؼٞى . 266 ٙ
* )346حُزيٍح ٟٝر٘ي . 234 ٙ 215
159
-أمىا إذا كىىان الشىىرط ػيىىر المشىىروع فاسىى;ا ل هػوف الشػػرط وسػ" #ػػع الػذغ ًػتظػػر ػًػػر
قااـ *ـ )3/488عًظك اْلتزاـ ػًر ج$ػدد ظػالزعاؿ .عتوسػًر ذلػؾ #ػع أف اْلتػزاـ هػ #ػذ! الخالػا
ًػتظػػر قػػد قػػاـ ج ػػذ الظداًػػا ظاتػػا ػًػػر جػمػػؽ ل عذلػػؾ جتػ كا ػػت العاقػػػا الجػمػػؽ غمً$ػػا زعالػػ" ل ظػػػد
7
*)572
. قًاج" ع واذ! ل #أجر ػًر جشرعع ْ ً ظؼ قا ع ا أف ًتخكؽ
77
غم ػ أ ػػ" إذا تظػػًف أف الشػػرط الواس ػ #ػػع الظاغػػث الػػداهع لٓلت ػزاـ ل هػػوف الػػظطٓف ًشػػجؿ
#ذا اْستإ اء أجرًف :اَعؿ أف الجشرع قد اغتظر الشرط عالتررؼ حجًػا *ـ . )4/488عًػ
أف اَرػػؿ ه ػ الشػػرط الواس ػ أ ػػ" لػػًس #ػػع الػػداهع إل ػ الترػػرؼ ل ظخًػػث ًكػػع غم ػ غػػاتؽ جػػف
3
#ػع أف الجشػرع ل ظ$ػذا الخكػـ الػذغ قػرر! هػ الجػادة ًدغ !ٓؼ ذلػؾ غػبء إإظاتػ"* .)573عالإػا
10
488ل ًكعف قد هرؽ ظًف رعرتًف لمشرط الواس #جا الشرط الإا عغ عالشرط الحع#رغ ل عجف إػـ
ظاغتظار! -دعف اَعؿ – #ع السظب الداهع لٓلتزاـ. ًكرر الظطٓف غم الإا
62
*)574
– ظخػػؽ – #ػػذ! التورقػػا جػػف ػػاخًتًف :اَعل ػ أ ػػ" ْ ًسػػعغ عً تكػػد حا ػػب جػػف الوكػػ"
اغتظار الشرط الواس إا عًا عقد ظمغ ه قرد الجتػاقدًف إل خد تػمًؽ زعاؿ اْلتزاـ غمً" .كجا
40
أ ػ" جػػف ػًػػر الرػػخًح الكػػعؿ ظػػأف الشػػرط ل إذا كػػاف حع#رًػػا ل ًكػػعف #ػػع الػػداهع إلػ اْلتػزاـ ل إذ
الرخًح أف الجمتزـ غمؽ غمًػ" زعاؿ اْلتػزاـ ْ إ شػاء! .علػذلؾ هػوف الج طػؽ كػاف ًكتضػ الكػعؿ
40
ظػػأف جػػؤدغ تػمًػػؽ زعاؿ اْلت ػزاـ غم ػ شػػرط ػًػػر جشػػرعع #ػػع ظطػػٓف الترػػرؼ ذاتػػ" عغػػدـ قًػػاـ
اْلتزاـ ل ْ جحرد ظطٓف الشرط الجػمؽ غمً" ل عذلؾ لػدـ جشرعغًا الظاغث الداهع ل سعاء كػاف
30
*)575
. الشرط ػًر الجشرعع عاقوا أع هاس!ا ل عه حجًع أخعاؿ #ذا اَ!ًر
المطمب الثانى
آثار الشرط
ً ظؼػ التجًًػػز ظػػًف جػػرخمتًف لتخدًػػد اٌإػػار التػ ًرتظ$ػػا الشػػرط ل #جػػا آإػػار الشػػرط أإ ػػاء
هتػرة التػمًػػؽل أغ قظػػؿ أف ًتظػػًف جرػػًر! ل عآإػػار! ظػػػد ا ت$ػػاء التػمًػػؽل أغ ظػػػد تظػػًف جرػػًر! سػعاء
* )351حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ، ٢ٌٓٞؽٗ ، 3ظًَش حئُظِحّ *حآٛٝخف ،حُلٞحُش ،حئٗو٠خء) ،ر٘ي.12
* )351ؿاٍ ارَحٛ 253 ٙ ٌْٛخٖٓ *. )3
* )352حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 143؍ أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي 243 ٙ 234؍ ٓمَ ٍٝر٘مي ٓٝ 161 ٙ 215مخ رؼميٛخ ؍ ؿماٍ ارمَحٌْٛ
ر٘ي .254 ٙ 211
* )353آٔخػٌَ ؿخْٗ ٍهْ ًٝ . 143وٍَ كًُ ٠ي أٌُٗٔ " ٚض حُؼِش كمًُ ٠مي *أ ٟحُمزطإ) إٔ حُ٘مَ ١حُلخٓمن ًومظِ ٢رخُزخػمغ
حُيحكغ ،كٌٜح ئ ًظ ٍٜٞػوا ٝ .اٗٔخ حُؼِش كًُ ٠ي إٔ حٗمظَحٗ ١مَ ١كخٓمن ؿٌمَ ٓ٘مَٝع ىٌُمَ همخ١غ ػِم ٠إٔ حُزخػمغ
حُيحكغ ؿٌَ َٓ٘ٝع .كٖٔ ًٜذ ٍهَ ٓخئ ٓؼٌ٘مخ ػِم ٠إٔ طلٔمن حُٜزمش اًح ُمْ ًَطٌمذ حُٔٛٞمٞد ُم ٚؿًَٔمش هظمَ ،أ ٝاًح
هطؼض حُٔٞٛٞد ُٜخ ػاهش ؿٌَ َٗػٌش طَرطٜخ رخُٞحٛذ هي ىكؼ ٚاُٛ ٠زظ ٚرخػغ ؿٌَ َٓ٘ٝع ٞٛ ،حٍطٌمخد حُـًَٔمش
،أ ٝحٓظيحٓش حُؼاهش ؿٌَ حَُ٘ػٌش ٝ ،ائ ٓخ ػِن كٔن حُٜزش ػٌِٛ ٠ح حَُ٘. 365ٙ " ١
161
ظتخكك" أع ت!مو" .عظخسػب جػا إذا كػاف الشػرط عاقوػا أع هاسػ!ا هػ كػؿ جػف الجػرخمتًف .عسػ ػرض
ل$ذ! اٌإار ه هرغًف غم التعال .
القرع األول
7
آثار الشرط أثناء فترة التأميق
77
* )148أوال – أثر الشرط الوا ف :
الشػرط العاقػػؼ ل كجػػا تكػػدـ ل ًعقػػؼ عحػػعد اْلتػزاـ إلػ خػػًف تخكػػؽ العاقػػػا الجػمػػؽ غمً$ػػا
3
#ذا أف لمدااف ه هترة التػمًػؽ خػؽ عحعد #ذا اْلتزاـ ل ع#ذ! إجا أف تتخكؽ أع ْ تتخكؽ .عًػ
10
*)576
ل علكف #ذا الخؽ ػًر جؤكد .أغ أ " خؽ جختجؿ العحعد قا ع ا . علًس جحرد أجؿ
*أ) ويتقرع آن وحود ىذا الخق ،وأنو ليس محرد أمل ما يمى :
62
ً – 3تكؿ #ذا الخؽ جف راخظ" إل ػًػر! ظأسػظاب ا تكػاؿ الخػؽ ل كػالجًراث أع الخعالػا
أع ػًر#ا جف التررهات كالظًع عال$ظا عالعرًا عالر#ف .
40
ً ْ – 4حػػعز لمجػػدًف الكًػػاـ ظػػأغ غجػػؿ جػػف شػػأ " أف ًخػػعؿ دعف ل أع ًكًػػد ل اسػػتػجاؿ
غم #ذا أ " ْ ًػتد ظأغ ترػرؼ جػف حا ػب الجػدًف الدااف خك" ه خالا تخكؽ الشرط .عً ظ
ًضر ظخكعؽ الدااف غ د تخكؽ الشرط ل عذلؾ هًجا غدا جا ًكسظ" الؼًر ظخسف ًا جف خكعؽ .
40
ً – 5حػػعز لم ػػدااف تخػػت ش ػػرط عاقػػؼ أف ًت! ػػذ ج ػػا ًشػػاء ج ػػف إح ػراءات تخوظً ػػا ْزج ػػا
لمجخاهظ ػػا غمػ ػ خك ػػ" *ـ 48:ج ػػد ) .ك ػػوحراءات قً ػػد ال ػػر#ف عره ػػع دغ ػػعغ تخكً ػػؽ ال!ط ػػعط
30
اَرمًا *)577ل ععضع اَ!تاـ ل عا شاء الجخاضر عالحداعؿ *عًكرد ظ" إحراء حرد ِإظات خالا
تركػػا الجػػدًف ترقظػػا لتخكػػؽ الشػػرط .كجػػا ًحػػعز لػػ" التػػد!ؿ هػ الكسػػجا عطمػػب تػًػػًف خػػارس غمػ
الػًف الججمعكا تخت شرط عاقؼ ل عرهع الػدغعغ ػًػر الجظاشػرة عدغػعغ الرػعرًا .كجػا ًحػعز لػ"
أف ًسحؿ الػكد ل إذا كاف !ارا ظجمكًا غكار ل خت ت تكؿ إلً" الجمكًا جػمكػا غمػ شػرط عاقػؼ
ل كجا ًحعز ل" أف ًتد!ؿ ه الدغاعغ الت ترهع جف الجدًف أع غمً" .
– 6عاذا لـ ًكف لمدااف تخت شرط عاقؼ أف ًت!ػذ أغ إحػراء ت وًػذغ *كػالخحز الت وًػذغ
عخحػز جػا لمجػدًف لػػدغ الؼًػر) إْ أ ػ" لػ" أف ًػػد!ؿ هػ التعزًػع ل عًطمػب إًػػداع قًجػا خكػ" ! از ػػا
*ًٝ )354ؼزَ ى .حٓٔخػٌَ ؿخْٗ *ر٘ي )145ػٖ ًُي رو ُٚٞإ حُيحثٖ " ٝإ ُْ ًٌظٔذ حُلن حٌُ ٟطؼٜي رم ٚحُٔميًٖ رؼمي ،ائ إٔ
ُ ٚكوخ ٌٓظٔزخ ك ٠إٔ ًٞؿي حئُظِحّ اًح ٓخ طلووض حُٞحهؼش حَُٔ٘١ٝش ".
*ٝ )355كٌٜخ ًطِذ ٖٓ حُٔيًٖ حُٜخىٍ ٓ٘ ٚحُٔ٘ي حؤهَحٍ ربٓ٠خث ، ٚكبًح أٌَٗ هخّ ربػزخص ٛلش حؤٓ٠خء .
161
الجخكجػػا لخػػًف تخكػػؽ الشػػرط .عًحػػعز أف ًػػتـ تعزًػػع #ػػذا الجظمػػغ غم ػ الػػداا ًف التػػالًًف ظشػػرط
تكدًج$ـ كوالا تضجف رد الجظمغ لمدااف تخت شرط عاقؼ غ د تخكؽ الشرط .
*ب) ومن ناخية أ;رى يترتب آمى أن ىذا الخق ػير مؤكد ما يمى :
7
ً ْ –3ح ػػعز طم ػػب ت وً ػػذ اْلتػ ػزاـ الجػم ػػؽ غمػ ػ ش ػػرط عاق ػػؼ ل ظطرً ػػؽ الت وً ػػذ الك $ػػرغ.
77
هٓ ًحعز لمدااف أإ اء هترة التػمًؽ أف ًظاشر أغ إحراء جف إحراءات الت وًذ ه جعاح$ػا الجػدًف ل
*)578
.عل$ػػذا ْ ًحػػعز لمػػدااف أف ًطمػػب دً ػػ" خًػػث لػػـ ًتأكػػد اْلت ػزاـ ه ػ ذجػػا #ػػذا اَ!ًػػر ظػػػد
قضاء ل كجا ْ ًحعز ل" أف ًتجسؾ ظالجكارا ظًف #ذا الدًف عظػًف دًػف خػاؿ هػ ذجتػ" لمجػدًف ل
3
كجا ًجت ع غمً" أًضا استػجاؿ الدغعغ الظعلرًا الت #جكدجا الت وًذ .
10
ً ْ – 4كظؿ اْلتزاـ الجػمؽ غم شرط عاقػؼ الت وًػذ اْ!تًػارغ ل عل$ػذا إذا عهػ الجػدًف
حا ٓ#قًاـ الشرط ل استطاع استرداد جا أعه ل ظدغعغ استرداد ػًر الجستخؽ *ـ 38:جد ) .
62
– 5لجا كاف الخؽ الجػمؽ غم شرط عاقؼ ػًر جؤكػد العحػعدل هػوف التكػادـ ْ ًسػرغ ل
*)579
. عجف إـ ْ ًسكط الخؽ ل إْ ظتخكؽ الشرط إذ ًكعف الخؽ غ داذ جؤكدا
40
– 6إذا كػػاف الخػػؽ الجػمػػؽ غم ػ الشػػرط العاقػػؼ #ػػع خػػؽ جمكًػػا عرد غم ػ شػػئ جػػػًف
ظالذات ل هوف جمكًا #ذا الشئ ْ ت تكؿ إل الدااف إْ جػمكا غم #ذا الشرط ل سعاء تػمؽ اَجر
40
ظج كػػعؿ أـ ظػكػػار عتػػـ التسػػحًؿ .عجػػؤدغ ذلػػؾ أف ًكػػعف #ػػاؾ جالكػػاف لمشػػئ :جالػػؾ تخػػت شػػرط
عاقػؼ #ػػع الجشػػترغ *ع#ػذا خكػػ" ػًػػر كاجػػؿ العحػعد) ل عجالػػؾ تخػػت شػػرط هاسػ #ػػع الظػػااع *ع#ػػذا
30
خك" كاجؿ العحعد) ل عًكعف ل$ذا اَ!ًر ظ$ذ! الروا سمطا التررؼ ه الشئ جف حدًد عادارت"
*)57:
ل كجػػا ًكػػعف لداا ًػػ" الت وًػػذ غمػ الجظًػػع ظاغتظػػار! جػػا زاؿ هػ ل كجػػا أ ػػ" ًتخجػػؿ تظػػػا ال$ػػٓؾ
جمؾ جدً $ـ ل عجف إـ لـ ً!رج جف ضجا $ـ الػاـ .
أخكاـ اْلتزاـ الجػمؽ غم شػرط عاقػؼ أإ ػاء هتػرة التػمًػؽ عقد أحجمت الجادة 48:جد
ل ه رت غم أ " " إذا كاف اْلتزاـ جػمكا غم شػرط عاقػؼ هػٓ ًكػعف اهػذا إْ إذا تخكػؽ الشػرط
*ٝ )356هي هٍَص ٓلٌٔش حُ٘و ٞإٔ ىػٛ ٟٞلش حُظؼخهي حُظًَ ٠كؼٜخ حُيحثٖ هزَ طلومن حُ٘مَ ١طؼظزمَ همي ٍكؼمض هزمَ أٝحٜٗمخ.
حٗظمممَٗ :وممم 1645 /1 /15 ٞحُطؼمممٖ 43 ّ 614م ٝ .حٗظمممَ أً٠مممخ :حُطؼمممٖ ٍهمممْ 51ّ 1461م ؿِٔمممش / 24
. 1654/12
*ٝ )354هي ه ٠٠رؤٗ " ٚاًح ًخٕ ٟٔخٕ حئٓظلوخم حُظِحٓخ ٌَٗ١خ ًظٞهق ٝؿٞى ٙػِمٗ ٠ـمخف حُٔظؼمَ ٝكم ٠ىػمٞح ٙكمبٕ ئُّ
ًُي إٔ حُظوخىّ ئ ًَٔ ٟرخُ٘ٔزش ٌُٜح حُٔ٠خٕ ائ ٖٓ حُٞهمض حُمًٌ ٟؼزمض كٌم ٚحئٓمظلوخم رٜمي ٍٝكٌمْ ٜٗمخث ٠رم ٚئ ٓمٖ
ٝهض ٍكغ حُيػ ٟٞرخئٓظلوخم " ٗو 1666/ 3/ 11 ٞحُٔـٔٞػش ّ . 14
*ًُٝ )355ي ٝكوخ ُوخػميس إٔ " طزؼمش حُٜماى طٌم ٕٞػِم ٠حُٔميًٖ رخُظٔمٌِْ " ُٜٝ ،مٌح طظمَ طزؼمش حُٜماى ػِم ٠حُزمخثغ ُلمٌٖ طٔمخّ
حُظٌِْٔ ٝ ،ئ ًل ٍٞىًُ ٕٝي اًح ًخٕ ٗوَ حٌٌُِٔش ٓؼِوخ ػِٝ ١َٗ ٠حهق ،إٔ ًٌ ًٌٕٞ ٕٞحُٔزٌغ ك ٠كٌمخُس حُٔ٘مظَ، ٟ
كٌظَ حُٜاى – رٔزذ أؿ٘ز – ٠ػِ ٠ػخطن حُزخثغ ،آٗ ٞٛ ٚحُٔخُي ،رَ ٝئ ًـ ُٚ ُٞحُظٔٔمي رمخآػَ حَُؿؼمُِ٘ ٠مَ، ١
رَ ً٘و ٠٠حُظِحٓ ٚئٓظلخُش حُظ٘لٌٌ ًٝ ،ظلَٔ طزؼش ٌٙٛحئٓظلخُش رخػظزخٍ ٞٛ ٙحُٔيًٖ .أر ٞحُٔؼٞى . 242ٙ
162
ل أجػا قظػؿ تخكػؽ الشػرط هػٓ ًكػعف اْلتػزاـ قػاظٓ لمت وًػذ الك$ػرغ عْ لمت وًػذ اْ!تًػارغ ل غمػ أ ػ"
ًحعز لمدااف أف ًت!ذ جف اْحراءات جا ًخاهظ ظ" غم خك" " .
* )149ثانيا – أثر الشرط القاس: :
7
تكدـ الكعؿ إف الخػؽ الجػمػؽ غمػ شػرط هاسػ #ػع خػؽ جعحػعد عحػعدا كػاجٓ ل ه$ػع خػؽ
77
اهذ ل علك " جف اخًا أ!رغ ج$دد ظ!طر الزعاؿ .
*أ) فمن خيث إن الخق موحود ونافذ ،هو " ًترتػب غمػ ذلػؾ كػؿ جػا ًترتػب جػف أخكػاـ
غم اْلتزاـ الظسًط ػًر الجعرعؼ:
3
- 3لم ػػدااف الخ ػػؽ هػ ػ الجطالظ ػػا ظت وً ػػذ اْلتػ ػزاـ حظػ ػ ار ل عره ػػع دغ ػػاعغ الجخاهظ ػػا غمػ ػ
10
– 4لمدااف أف ًتررؼ ه خك" ل خًث ًػد جالكا ل" ه الخاؿ ل علكف جرػًر ترػره"
الضجاف الػاـ ل ظجا هً$ا الدغعغ الظعلرًا .
62
ًكعف جر#ع ا ظجرًر الشرط ل هوف تخكؽ الشرط الواس اغتظر التررؼ كأف لـ ًكف .
*;)57
ل هػػوف تخكػػؽ الشػػرط الواس ػ ً - 5سػػرغ التكػػادـ الجسػػكط ه ػ شػػأ " جػػف عقػػت قًاجػػ"
40
*)582
. كاف غم الدااف الذغ استعه خك" ل أف ًرد جا تمكا! جف عهاء
*)583
غدـ حعاز#ا لكع $ا ظػًف خػؽ – 6جف خًث حعاز التجسؾ ظالجكارا ل ًرغ الظػض
40
*)584
إلػ حػعاز #ػػذ! جختجػػؿ الػػزعاؿ عدًػػف ظسػػًط غمػ الػػدااف لجدً ػػ" .ظً جػػا ًػػذ#ب الػرأغ الػراحح
الجكارا غم أف ًكػعف جرػًر الجكارػا وسػ$ا ر #ػا ظتخكػؽ الشػرط الواسػ ل خًػث ًترتػب غمػ
30
* )356كِ ٞإٔ ٗوٜخ رخع ػوخٍح ُ ٚطلض َٗٝ ١حهق ،كبًٗ ٚزوٓ ٠خٌُخ ُ ٚطلض َٗ ١كخٓن ،ػمْ حؿظٜمذ آهمَ حُؼومخٍ ،كمبٕ
حُٔـظٜذ ًٌٔذ حٌٌُِٔش رخُظوخىّ ٟي حُٔخُي طلض َٗ ١كخٓن ٝ ،ئ ًوق حُظوخىّ ُِٜٔلش حُٔخُي طلض َٗٝ ١حهق .أرٞ
حُٔؼٞى . 244 ٙ
* )582كجا ًسرغ التكادـ الجكسب أًضا جف عقت قًاـ الخؽ ل هًكعف ظوجكاف الجالؾ تخت شرط هاس أف ًخسب جدة خًازت"
لمػػػًف هػ التكػػادـ ل هػػوف أكجػػؿ الجػػدة تجمػػؾ الػػػًف ظالتكػػادـ هػ جعاح$ػػا الجالػػؾ الخكًكػ ل علخسػػاب الجالػػؾ تخػػت شػػرط
عاقػػؼ ل هػػوذا تخكػػؽ الشػػرط رحػػػت الػػػًف ْ إل ػ جالك$ػػا ل عا جػػا إل ػ الجالػػؾ تخػػت شػػرط عاقػػؼ .كجػػا ًسػػرغ التكػػادـ
الجسكط ضد الجالؾ تخت شرط هاس .الجرحع عالجعضع الساظكًف .
* )361حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي ٛ 42ٙ 33خٖٓ * )2؍ ؿٔخٍ ًُ ٠ر٘ي 455؍ أر ٞحُٔؼٞى . 244 ٙ
* )362آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي ٛٝ 146خٖٓ 264ٙ ٖٓ 2؍ حُزيٍح ٟٝر٘ي 224؍ ؿٌَٔ حَُ٘هخ ٟٝر٘ي . 53
163
*ب) ومىىن خيىىث إن الخىىق ميىىدد بىىالزوال ،هػػوف جػػؤدغ #ػػذا أ ػػ" ًػػزعؿ إذا تخكػػؽ الشػػرطل
عغمً ػ"ل هػػوذا كػػاف الػػدااف تخػػت شػػرط هاس ػ قػػد اسػػتعه الػػدًف جػػف جدً ػػ" إػػـ تخكػػؽ الشػػرطل كػػاف
لمجدًف أف ًسترد جا أعه عالػكس رخًحل خث ًتأكد خؽ الدااف إذا تأكد ت!مؼ الشرط الواس .
7
77
القرع الثانى
3
10
آثار الشرط بأد فترة التأميق
ت اعؿ هًجػا ًمػ إٓإػا جسػااؿ #ػ الجكرػعد ظتخكػؽ الشػرط عت!موػ" ل عأإػر تخكػؽ الشػرط
62
عت!مو" ل عأ!ً ار قاغدة اَإر الرحػ لمشرط .
* –1 )151الم!صود بتخ!ق الشرط وت;مقو:
40
كجػػا سػػظؽ الكػػعؿ ل هػػوف جرػػًر اْلت ػزاـ ًتخػػدد ظا ت$ػػاء هت ػرة التػمًػػؽ ل عذلػػؾ إجػػا ظتخكػػؽ
الشرط أع ظت!مو" .علكف جت ًػد الشرط جتخككان عجت ًػد جت!موان .
*ا) متىىى يأىىد الشىىرط متخ!!ىىا ًػػػد الشػػرط جتخككػػا إذا كا ػػت العاقػػػا الت ػ غمػػؽ غمً$ػػا
40
خع جا اتوؽ غمً" ظًف الطرهًف . اْلتزاـ قد تخككت ظالوػؿ ل عغم
عاذا كاف الطرهاف قد اشترطا تخكؽ العاقػػا !ػٓؿ جػدة جػً ػا ل هو ػ" ًحػب لتخكػؽ الشػرط
30
أف تتخكػػؽ العاقػػػا !ػػٓؿ #ػػذ! الجػػدة ل عاْ اغتظػػر الشػػرط جت!موػػا ل علػػع عقػػػت العاقػػػا ظػػػد ذلػػؾ .
عجإاؿ ذلؾ زعؿ الجخاج أع الطظًب غػف جكتظػ" أع غًادتػ" لزجًػؿ جكتر ػا ظشػرط هاسػ ل #ػع أف
ً!تار الػعدة إل جزاعلا ج $ت" !ٓؿ س تًف جف #ذا ال زعؿ ل هػوذا ا كضػت #ػذ! الجػدة علػـ ً!تػر
*)585
.أج ػػا إذا ل ػػـ ًك ػػف الػ ػػعدة إلػ ػ الج $ػػا ل غ ػػد الش ػػرط جت!مو ػػا عتأك ػػد اْلتػ ػزاـ ظر ػػعرة $ااً ػػا
الطرهاف قد خددا جدة ًحب أف ًتخكؽ الشرط هً$ا ل هوف اْلتػزاـ ًظػؿ جػمكػا ج$جػا طالػت الجػدة ل
*)586
ل عًكػع غمػ غػاتؽ إْ إذا تأكد غدـ إجكاف عقعع الشرط ل هو " ًػتظر جت!موا جف #ذا العقت
جف ًدغ تأكد غدـ العقعع غبء إإظات جا ًدغً" .
* )363ؿٌَٔ حَُ٘هخًٌُٝ .165 ٙ ٟٝي ُٝ ٞهؼض ٝحهؼش طئًي إٔ حًَُ٘ ُٖ ١ظلون ػِ ٠أ ٟكخٍ ًٔ ،مخ ُم ٞطمٞك ٠حُِٔظمِّ ،
ُٞٝهزَ حًظٔخٍ ٓيس حُٔ٘ظٌٖ ًٝ ،خٕ حَُُِٜ٘ٔ ١لظ .ٞٛ ٚحَُٔؿغ ٝحُٟٔٞغ حُٔخروٌٖ رخُٜخٖٓ .
*ٝ )364هي ه ٠٠رؤٗ ٖٓ" ٚحُوٞحػي حُؼخٓش ك ٠حآٛٝخف حُٔؼيُش آػَ حئُظِحّ أٗ ٚاًح ػِن حئُظِحّ ػِ ٞٛ ١َٗ ٠أئ ًوغ أٓمَ
كٝ ٠هض ٓؼٌٖ ،كبٕ حًَُ٘ ١ظلون اًح حٗو ٠٠حُٞهض ى ٕٝإٔ ًوغ ٌٛح حآَٓ ً ٞٛٝ ،ظلون ًٌُي هزَ حٗو٠مخء حُٞهمض اًح
أٛزق ٖٓ حُٔئًي أًٗ ُٖ ٚوغ .كبًح ُْ ًليى ٝهض ،كبٕ حَُ٘ ١ئ ًظلون ائ ػ٘يٓخ ًٜزق ٓئًيح ػيّ ٝهٞع حآَٓ ٝ ،همي
ًًٌُ ٕٞي رخٗو٠خء ٓيس ًِٞ١ش ٖٓ حُِٖٓ ًٜزق ٓؼٜخ ػيّ ٝهٞػ ٚأَٓح ًزِؾ كي حٌُوٌٖ ٝ ،طويًَ ًُمي رؤىُمش طزمٍَ ٙػوما
164
أف ًػمؽ اْلتزاـ غم شػرط غػدـ عقػعع عاقػػا جػً ػا هػ عقد ًكعف الشرط سمظًا ل ظجػ
الجستكظؿ .هوف كػاف جػً ػا ظجػدة جػً ػا ل هػوف الشػرط ًػػد جتخككػا إذا ا كضػت #ػذ! الجػدة دعف أف
تكع #ذ! العاقػا .أجا إذا لـ تكف #ػاؾ جػدة جػً ػا ل هػٓ ًػػد الشػرط جتخككػا إْ جػف العقػت الػذغ
7
*)587
. ًتـ التأكد هً" غم عح" الًكًف أف العاقػا الجشترطا لف تكع
77
عجػػف الجترػػعر– غجػػٓ – أف ًكػػعف اْلت ػزاـ جػمكػػا غم ػ شػػرطًف ل عغ داػػذ ًمػػزـ لعحػػعب
ت وً ػػذ! أف ًتخكك ػػا جػ ػػا ل عج ػػف إ ػػـ ه ػػوف ت!م ػػؼ أغ ج $ج ػػا ًك ػػعف كاهً ػػا لمك ػػعؿ ظػ ػػدـ عح ػػعب #ػػذا
*)588
. الت وًذ
3
عقد ًتخكؽ الشرط خكجا ل علع كاف قد ت!مؼ هػٓ ل عذلؾ إذا خػاؿ الجػدًف ل ظ!طػأ ج ػ"
10
.كجا لع تػ$د ش!ص ٌ!ر ظجظمغ جف الجاؿ إذا حح ه اْجتخاف ل إـ خػاؿ
دعف د!عل" #ذا اْجتخاف .أع عغد! ظدهع جظمػغ جػػًف إذا كػؿ إلػ جدً ػا جػً ػا ل إػـ ًسػػ لػػدـ
*)589
ل دعف تخكك"
62
إتجاـ #ذا ال كؿ ل ه #ذ! الخالا ًػتظر الشرط جتخككا خكجا .
عًجكػػف تأسػػًس #ػػذا الخكػػـ غم ػ الجسػػاعلًا الػكدًػػا ل هال!طػػأ الجتجإػػؿ ه ػ الخًمعلػػا دعف
40
تخكؽ الشرط ًستتظع إلزاـ الج!طئ ظالتػعًض ل ع!ًر تػعًض لتػعًض الدااف غػف #ػذا الضػرر
*)58:
ل إذ لػػعْ هػػػؿ الجػػدًف #ػػع اغتظػػار الشػػرط جتخككػػا خكجػػا ل ع#ػػع جػػف قظًػػؿ التػػػعًض الػً ػ
40
*;)58
. لتخكؽ الشرط عالتزـ الجدًف ظعهاء اْلتزاـ
ًػد الشرط جت!موا إذا لـ تتخكػؽ العاقػػا التػ غمػؽ غمً$ػا * )2متى يأد الشرط مت;مقا
30
الطرهػػاف قًػػاـ اْلت ػزاـ .هػػوذا كا ػػت العاقػػػا راحػػػا إل ػ إرادة الػػدااف أع شػػ!ص جػػف الؼًػػر ل هػػوف
الشرط ًػد جت!موا إذا لـ تتخكؽ #ذ! العاقػا ججف غمكت غم إرادت" .كجا لػع ع#ػب شػ!ص جػاْ
ٌ!ػػر غم ػ أف ًتػػزعج جػػف اج ػرأة جػً ػػا ل هو ػػ" إذا لػػـ ًػػتـ الػػزعاج ظسػػظب ارحػػع إل ػ الجع#ػػعب لػػ"
*الػدااف) لػػدـ رػظتػ" جػػإٓ ل أع إلػ #ػذ! الجػرأة الجػً ػػا لػػدـ قظعل$ػا ل$ػذا الػػزعاج جػإٓ ل هػوف ذلػػؾ
ًترتب غمً" ت!مؼ الشرط .
ٓٔخ ًيهَ كٓ ٠مِطش ٓلٌٔمش حُٟٔٞمٞع" *حُطؼمٖ ٍهمْ 42 ّ 646م ؿِٔمش 1664/ 3 / 31حُٔـٔٞػمش ّٙ 24
. )535
*ٗ )365وٓ ٞيٗ 1646 / 3 / 31 ٠حُٔـٔٞػش ّ ٍ 24هْ . 535 ٙ 161
* ٍَٝٓ )366ر٘ي ٝ . 216حٗظَ ٗو 1666 /6/14َٟٜٓ ٞحُٔـٔٞػش ّ 14ع ٍ 3هْ . 1356 ٙ 155
*ً )364اكع إٔ حَُٔ٘ع حًُٔ ُْ َٟٜؼَُٔٔ ٝؤُش طلون حَُ٘ٝ ١طوِلًُٝ ، ٚي حًظلخء رٔخ طٌِٔ ٚحُوٞحػي حُؼخٓش .
* )365حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي . 144
* )366حُزيٍح ٟٝر٘ي ٝ . 242هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٕ " كن حُيحثٖ ك ٠حئُظِحّ حُٔؼِن ػِٝ ١َٗ ٠حهق ٔٓ ٞٛخ ً٘ظٔم ٚحُومخٕٗٞ
ًٝلٌُٔٝ ، ٚجٖ ًخٕ ٌٛح حُلن ئ ًؼي ٗخكٌح ائ اًح طلون حَُ٘ ، ١ؿٌَ إٔ حًَُ٘ ١ؼظزَ هي طلون – ً ُْ ُٞٝوغ رخُلؼمَ –
اًح كمميع ؿممٖ أ ٝهطممؤ ٓممٖ ؿخٗممذ حُٔمميًٖ ُِلٌُِٞممش ى ٕٝطلووممٗ " ٚوممٓ ٞمميٗ 1666/ 6/4 ٠حُٔـٔٞػممش ّ ٙ 14
. 1323
165
عق ػػد ًت!م ػػؼ الش ػػرط خكج ػػا ل عل ػػع ك ػػاف ق ػػد تخك ػػؽ هػ ػػٓ ظوػ ػػؿ الش ػػ!ص ال ػػذغ ك ػػاف ج ػػف
جرػػمخت" عقعغػػ" .ع#ػػذا الشػػ!ص #ػػع الػػدااف ه ػ الشػػرط العاقػػؼ ل عالجػػدًف ه ػ الشػػرط الواس ػ .
عجإػػاؿ الشػػرط العاقػػؼ أف ًتػجػػد الجػػؤجف لػػ" *الػػدااف) خرًػػؽ الػػػًف الجػػؤجف غمً$ػػا ضػػد الخرًػػؽ
7
*عالشػػرط العاقػػؼ #ػػا #ػػع تخكػػؽ ال!طػػر الجػػؤجف ج ػػ" لكًػػاـ الت ػزاـ الجػػؤجف ظػػدهع جظمػػغ التػػأجًف) .
77
عجإاؿ الشرط الواس ل جػف ًػؤحر سػًارة ٌ!ػر غمػ أف ً وسػ اًِحػار إذا أغطظػت سػًارة أ!ػرغ
*)592
.عكجػف ً$ػب غكػا ار ججمعكا لمجؤحر ل هًػجد #ذا اَ!ًػر إلػ إغطػاب #ػذ! السػًارة اَ!ػرغ
ٌ!ػػر غم ػ أف تػػػعد جمكًػػا الػكػػار إلًػػ" إذا ت ػعه الجع#ػػعب لػػ" قظمػػ" ل هًػجػػد العا#ػػب إل ػ قتػػؿ
3
*)593
. الجع#عب ل"
10
غمػ أ ػػ" ْ ًمػػزـ ْغتظػػار الشػػرط قػػد تخكػػؽ أع ت!مػػؼ خكجػػال أف ًرػػؿ !طػػأ الجػػدًف هػ
#ػػذا الش ػػأف إلػ ػ درح ػػا الػج ػػد أع الؼ ػػشل كج ػػا ْ ًم ػػزـ أف ًك ػػعف ال!ط ػػأ إاظت ػػا ل ه ػػًجكف أف ًك ػػعف
62
جوترضا ل علكف ْ ظد غم أغ خاؿ أف ًكعف #ػاؾ !طػأ ْ جحػرد هػػؿ خػاؿ دعف تخكػؽ الشػرط
أع ت!مو"*.)594
40
أإر الشرط العاقؼ ظػد هترة التػمًؽ ه رت غمػ أ ػ" " إذا كػاف ظً ت الجادة 48:جد
اْلتزاـ جػمكا غم شػرط عاقػؼ هػٓ ًكػعف اهػذا إْ إذا تخكػؽ الشػرط ."...عهػ ضػعء #ػذا الػ ص
30
*ب) أما إذا ت;مف الشرط الوا ف ،هوف خؽ الدااف ًرظح غدجا ل عظالتال ًزعؿ اْلتزاـ
*)596
.عظذلؾ ًزعؿ كؿ أإر لجا قد ًكعف الدااف قد ات!ػذ! الجػمؽ غمً" الشرط عًػتظر كأف لـ ًكف
جػػف إح ػراءات تخوظًػػا ل عكاهػػا التر ػرهات الت ػ رػػدرت ج ػػ" ظشػػأف #ػػذا الخػػؽ ل كػػؿ ذلػػؾ ظػػأإر
7
رحػ .عاذا كاف الجدًف قد عه شًاا جف اْلتزاـ استرد جا عها! .
77
* )152ثانيا – أثر الشرط القاس: :
غم ػ أ ػػ""ً -3ترتػػب غم ػ تخكػػؽ الشػػرط الواس ػ زعاؿ اْلت ػزاـ ت ػ ص الجػػادة ; 48جػػد
عًكعف الدااف جمزجا ظرد جا أ!ذ! هوذا استخاؿ الرد لسظب #ع جساعؿ غ " عحب غمً" التػعًض .
3
اهػذ! رػػـ تخكػؽ الشػرط " .عهػ ضػعء -4غم أف اغجاؿ اِدارة الت ترػدر جػف الػدااف تظكػ
جف ذلؾ سعغ أغجاؿ اِدارة الت ًكعف قد ظاشر#ا غم #ذا الخؽ أإ اء هترة التػمًؽ .عْ ًستإ
الدااف قد أح ار#ػا ل ظخسػف ًػا ل !ػٓؿ #ػذ! الوتػرة ل ه$ػذ! اَغجػاؿ تظكػ رػػـ تخكػؽ الشػرط*.)598
40
عأساس #ذا اْسػتإ اء أف الكًػاـ ظ$ػذ! اَغجػاؿ ًحػب أف ًػتـ هػ العقػت الج اسػب ختػ ْ ًتػطػؿ
استؼٓؿ اَجعاؿ ل عجف ػًػر الجترػعر تأحًم$ػا ختػ ًػتـ التأكػد جػف ت!مػؼ الشػرط ل هضػٓ غػف
30
*)599
. أ $ا لًست !ط ار غم أرؿ الخؽ
- 4تزعؿ كاها اِحراءات الت وًذًا عالتخوظًا الت ًكعف قد ظاشر#ا أإ اء هترة التػمًؽ .
ْ - 5تكعف #اؾ خاحا لطمب الوس أع ْستردار خكـ ظػ" ل غمػ أ ػ" إذا إػار ػزاع
أجاـ الكضاء هوف خكـ الكضاء ًكترر غم تكرًر أف الػكد قد ا وس دعف إغطاء أًا ج$ما .
- 6لمجػػدًف إذا كػػاف قػػد عهػ لمػػدااف أإ ػػاء هتػرة التػمًػػؽ ل إػػـ تخكػػؽ الشػػرط الواسػ ل أف
ًسترد جا عها! ظدغعغ رد ػًر الجستخؽ .
*ب) أما إذا ت;مف الشرط القاس ،:هوف اْلتزاـ الذغ كاف ج$ددا ظػالزعاؿ ًػزعؿ غ ػ" #ػذا
ال!طػػر ل عًتأكػػد $ااًػػا ل عًػػػد ج حػ از ج ػػذ شػػعا" ل عظالتػػال تكػػعف كاهػػا الترػرهات التػ أح ار#ػػا
الدااف أإ اء هترة التػمًؽ ظاتا ػًر قاظما لمزعاؿ .
7
* - 3 )153األثر الرحأى لمشرط :
77
غالج الجشػرع هكػرة اَإػر الرحػػ لمشػرط هػ الجػادة 492هػ ص غمػ أ ػ"" -3إذا تخكػؽ
الشرط است د أإر! إل العقت الذغ شأ هً" اْلتزاـ إْ إذا تظًف جف إرادة الجتػاقدًف أع جف طظًػا
الػكػػد أف عحػػعد اْلت ػزاـ أع زعالػػ" إ جػػا ًكػػعف ه ػ العقػػت الػػذغ تخكػػؽ هًػػ" الشػػرط –4.عجػػع ذلػػؾ
3
ْ ًكػعف لمشػرط أإػر رحػػ إذا أرػظح ت وًػذ اْلتػزاـ قظػؿ تخكػؽ الشػرط ػًػر ججكػف لسػظب أح ظػ
10
عًتضح جف #ذا الػ ص أف الجشػرع الجرػرغ ًأ!ػذ ظوكػرة اَإػر الرحػػ لمشػرط ككاغػدة ل
ْ ًد لمجدًف هً"".
62
إػػـ أعرد غمً$ػػا ظػػػض اْسػػتإ اءات .عظاِضػػاها إلػ #ػػذا الػ ص هكػػد تػرضػػت كػػذلؾ الجػػادة ;48
لوكرة اَإر الرحػ لمشرط ل كجا سًم تورًٓ .
40
ت!موػػ" إ جػػا ًسػػت د إلػ العقػػت الػػذغ شػػأ هًػػ" اْلتػزاـ .عجػػؤدغ ذلػػؾ أف" الػػدااف ظػػالتزاـ جػمػػؽ غمػ
شرط عاقؼ ًترتب خك" ل ْ جف عقت تخكؽ الشرط هخسب ل ظؿ جف تارً ا ػكاد الػكػد ل عكػذلؾ
30
الشػػأف هػ خػػؽ الػػدااف ظػػالتزاـ جػمػػؽ غمػ شػػرط هاسػ ل ه$ػػع ًػتظػػر كػػأف لػػـ ًكػػف قػػد ترتػػب قػػط ل
ْ جف عقت تخكؽ الشرط ل ظؿ جف تارً ا ػكاد الػكد"*.)59:
-تحػػد أساسػػ$ا ل عهكػػا لٓتحػػا! ع#ػػذ! الوكػرة -الت ػ ًرحػػع أرػػم$ا إلػ الكػػا عف الرعجػػا
السػػااد ل ه ػ إرادة الجتػاقػػدًف عال ً ػا الجختجمػػا ل$جػػا ل إذ لػػع كا ػػا ًػمجػػاف ج ػػذ الظداًػػا أف العاقػػػا
الجسػتكظما التػ غمكػا غمً$ػػا عحػػعد اْلتػزاـ أع زعالػػ" سػػعؼ تتخكػؽ ظشػػكؿ جؤكػػد ل لجػا غمكػػا اْلتػزاـ
*;)59
. غم الشرط ه الخالا اَعل ل علجا اتوكا غم إ شاء اْلتزاـ أرٓ ه الخالا الإا ًا
كجػػا أف #ػػاؾ تظرً ػ ار غجمًػػا ل$ػػذ! الوك ػرة ًتجإػػؿ ه ػ خجاًػػا الطػػرؼ الػػذغ ًتخكػػؽ الشػػرط
لجرمخت" *ع#ع الدااف ه الشرط العاقؼ عالجدًف ه الشرط الواس ) جف آإار التررهات الت قد
ًكػػعف الطػػرؼ اٌ!ػػر قػػد ظاشػػر#ا غم ػ الخػػؽ أإ ػػاء هت ػرة التػمًػػؽ ل هػػٓ ت وػػذ #ػػذ! التر ػرهات ه ػ
جعاح$ت" .هجإٓ لع ر#ف الظااع الجظًع ل أإ اء هترة التػمًػؽ ل هػ الظًػع الجػمػؽ غمػ شػرط عاقػؼ ل
هو ػػ" لػػعْ اَإػػر الرحػ ػ لمشػػرط ل وػػذ الػػر#ف ه ػ جعاح$ػػا الجشػػترغ*الدااف) عْ تكمػػت إلًػػ" الجمكًػػا
7
جخجما ظالر#ف ل علكف جؤدغ إغجاؿ #ذ! الوكرة #ع اغتظار الر#ف كأ " قد ردر جف ػًر جالػؾ ل
77
خًػػث ت تكػػؿ الجمكًػػا إلػ الجشػػترغ جػػف عقػػت إظػراـ الظًػػع .عكػػذلؾ لػػع رتػػب الجشػػترغ ل تخػػت شػػرط
اَإر الرحػػ لمشػرط لػػادت هاس ل ظػض الخكعؽ غم الجظًع ل إـ تخكؽ الشرط ل هو " لعْ
الجمكًػػا إل ػ الظػػااع *الجػػدًف) جخجمػػا ظ$ػػذ! الخكػػعؽ ل علكػػف ظوضػػؿ اَإػػر الرحػ ػ لمشػػرط ًػتظػػر
3
الجشترغ كأ " لـ ًكف جالكا ه أغ عقت جض *.)5:2
– 4إذا ردر أإ اء هترة التػمًؽ قظؿ تخكؽ الشرط العاقؼ ل قػا عف حدًػد ًػػدؿ هػ آإػار
الػكد ل هوف الػكد ًظؿ !اضػا لمكا عف الذغ كاف سارًا عقت إظراج" .
40
– 5إذا عه الجدًف تخت شرط عاقؼ قظؿ تخكؽ الشػرط ل غػف ػمػط ل إػـ تخكػؽ الشػرط
ل هٓ ًكعف ل" أف ًسترد جا عها! ل َف جكتض اَإر الرحػ لمشرط العاقؼ #ع أف الجعه كاف
30
الشرط ل هو " عهكا لُإر الرحػ لمشرط ل هوف كٓ جػف الظًػع عالػر#ف ًكػعف قػد رػدر جػف جالػؾ ل
عجف إـ هوف ا تكاؿ الجمكًا إل الجشترغ ل عكذلؾ شعء الر#فل ْ ًكعف جف عقت تخكؽ الشرط ل
ظؿ جف عقت التػاقد جع الجالؾ.
7
عغم الػكس جف ذلؾ هوف تررهات الجالػؾ تخػت شػرط هاسػ تػتظػرل ظػػد تخكػؽ الشػرط
77
ل كػأف لػػـ تكػف .همػػع قػاـ جشػػترغ الػكػار تخػػت شػرط هاسػ ظظًػػ" أع ر #ػػ" أإ ػاء هتػرة التػمًػؽ ل إػػـ
تخكؽ الشرط ل هو ػ" عهكػا لُإػر الرحػػ لمشػرط ل هػوف كػٓ جػف الظًػع عالػر#ف ًكػعف قػد رػدر جػف
ػًر جالؾ ل عظالتال هٓ ت تكؿ الجمكًا إل الجشترغ ل كجػا ْ ً شػأ خػؽ الػر#ف لمػدااف الجػرت$ف .
3
جػػف ذلػػؾ سػػعغ قاغػػدة الخًػػازة هػ الج كػػعؿ سػ د الجمكًػػا ل خػػث ْ ًػػؤإر تخكػػؽ الشػػرط عْ ًسػػتإ
10
الواس ه جمكًا جف ا تكمت إلً" خًازة الج كػعؿ – جػف الجالػؾ تخػت شػرط هاسػ -ظخسػف ًػا ل
خًث ًتجمك" است ادا إل قاغدة الخًازة ظخسف ًا ْ إل الػكد.
62
* )156االستثناءات الواردة آمى األثر الرحأى لمشرط :
إػٓث خػاْت ْ ًكػعف هً$ػا لمشػرط أإػر رحػػ ل ًضػاؼ إلً$ػا ذكرت الجادة 492جد
40
ًػا الجتػاقػدًف عاِرادة اَإر الرحػ لمشرط ل ع#ذا جا ً سحـ جع أساس الوكػرة كع $ػا اسػت د إلػ
الجختجما ل$جا ل هوذا تػارضت #ذ! ال ًا أع اِرادة جع اِرادة الخكًكًا ل$جا ل هو ػ" ًحػب التػعًػؿ
30
غم #ذ! اَ!ًرة .عل$ذا إذا عحد جإؿ #ذا اْتواؽ هوف أإر الشرط ْ ًترتب إْ جف عقت تخكك".
– 2إذا كانىىت طبيأىىة الأ!ىىد تنىىافى األثىىر الرحأىىى لمشىىرط *م ً :)1/ 271سػػتظػد اَإػػر
الرحػ ػ لمشػػرط كػػذلؾ إذا اقتضػػت طظًػػػا الػكػػد ذلػػؾ ل كجػػا ه ػ غكػػعد الجػػدة أع الػكػػعد الزج ًػػا ل
كػكػػد الػجػػؿ عغكػػد التعرًػػد عغكػػد اًِحػػار .هػػوذا التػػزـ رب الػجػػؿ ظولخػػاؽ شػػ!ص ظ!دجتػػ" ل عغمػػؽ
ذل ػػؾ غمػ ػ ش ػػرط عاق ػػؼ *كاسػ ػتًواء ش ػػ$ادات جػً ػػا) ل ه ػػوف أإ ػػر الش ػػرط ْ ًرت ػػد إلػ ػ الجاضػ ػ ل
هٓ ًجكف الكعؿ إف الػاجؿ ًؤدغ غجم" ج ذ اْتواؽ غم است!داج" .عكذلؾ إذا غمؽ غكد اًِحار
غم شرط هاس *كػعدة اظف الجؤحر جف ال!ارج) ل عتخكؽ الشرط ظػػد جػدة جػً ػا ل لػـ ًكػف جػف
الججكف الكعؿ ظأف ل$ذا الوس أإ ار رحػًا ل َف جا تـ ت وًػذ! *ا توػاع الجسػتأحر ظػالػًف) ْ ًجكػف
*)5:3
. الرحعع هً"
*ٝ )351هي ه ٠٠رؤٕ " طلون حَُ٘ ١ك ٠ػوي حؤًـخٍ ٝ ،حهلخ ًخٕ ٌٛح حَُ٘ ١أ ٝكخٓوخ ُٚ ٌُْ ،أػَ ٍؿؼ ، ٠إٓ ١زٌؼش ٌٛح
حُؼوي رخػظزخٍ ٙػويح ٌُٓ٘خ طظ٘خكٓ ٠غ حآػَ حَُؿؼٝ ، ١َُِ٘ ٠ر٘خء ػٌِ ٚكبٕ ٝؿٞى حئُظِحٓخص حُ٘خٗجش ػ٘ ، ٚاٗٔخ ًٌٕٞ
171
– 3اسىىتخالة تنقيىىذ االلت ىزام المأمىىق آمىىى الشىىرط ،بىىل تخ!!ىىو لسىىبب أحنبىىى :هعهكػػا
لمجادة ً ْ "3/492كعف لمشرط أإر رحػ إذا أرظح ت وًذ اْلتزاـ قظؿ تخكؽ الشرط ػًػر ججكػف
لسػػظب أح ظػ ْ ًػد لمجػػدًف هًػػ"" .ع#ػػذ! الخالػػا تورضػػ$ا اغتظػػارات الػدالػػا التػ تخػػدد تظػػػا #ػػٓؾ
7
الشػػئ جخػػؿ اْلتػزاـ ظسػػظب أح ظػ قظػػؿ تخكػػؽ الشػػرط ل هًسػػتظػد اَإػػر الرحػػ لمشػػرط سػعاء كػػاف
77
عاقوا أع هاس!ا .
-فىىإذا كىىان الشىىرط وا قىىا ،هػػوف تظػػػا ال$ػػٓؾ تكػػعف غم ػ الجػػدًف ه ػ الػكػػعد الجمزجػػا
لمحا ظًف عغم الدااف هػ الػكػعد الجمزجػا لحا ػب عاخػد .عل$ػذا إذا #مكػت الػػًف الجظًػػا ل ظسػظب
3
*)5:4
ل قظػؿ تخكػػؽ الشػرط العاقػػؼ ل كػاف ٓ#ك$ػػا غمػ الظػػااع *الجػدًف) ل سػعاء أكا ػت #ػػذ! أح ظػ
10
الػػػًف ه ػ ًػػد الظػػااع أع ه ػ ًػػد الجشػػترغ .عأسػػاس ذلػػؾ أف ال$ػػٓؾ ل قظػػؿ تخكػػؽ الشػػرط ل ًػ ػ
استخالا ت وًذ الظااع التزاج" ظ كؿ الجمكًا هًجا لع تخكؽ الشرط ل عجف إـ ًسكط #ذا اْلتزاـ ل كجػا
62
ًسػػكط ل تظػػػا لػػ" ل الت ػزاـ الجشػػترغ ج ػػذ ال$ػػٓؾ ل عظالتػػال ْ ًكػػعف غكػػد الظًػػع قػػد ا ػكػػد ْ ػػػداـ
*)5:5
ل عْ ًكػعف الجظًػع قػد !ػرج جػف جمػؾ الظػااع ل هتكػعف تظػػا ال$ػٓؾ غمػ الجالػؾ ل ع#ػػع جخمػ"
40
الظااع ل سعاء قظؿ التسمًـ أع ظػػد! ل هالجمكًػا ْ ت تكػؿ إلػ الجشػترغ إْ جػف عقػت تخكػؽ الشػرط.
ع#كذا هو " ظاستظػاد اَإر الرحػػ لمشػرط هػوف تظػػا #ػٓؾ الشػئ #ػ التػ تطظػؽ ل كجػا لػع كػاف
40
الطرهاف لـ ًتػاقدا أرٓ ل هً$مؾ الشئ غمػ جالكػ" .عكػاف جكتضػ اَإػر الرحػػ لمشػرط ل لػع
أ! ػ ػذ ظػ ػػ" ل أف ًػتظػ ػػر الظًػ ػػع اه ػػذا ج ػ ػػذ إظ ارجػ ػػ" ل عجػ ػػف إػ ػػـ ل هػ ػػوف تظػػ ػػا ال$ػ ػػٓؾ – عهكػ ػػا الكػ ػػا عف
30
*)5:6
– تػرتظط ظالتسػػمًـ ل هػػوذا كػػاف الجشػػترغ قػػد تسػػمـ الجظًػػع ل ع#مػػؾ تخػػت ًػػد! هػ هتػرة الجرػػرغ
التػمًؽ ل هو " #ػع الػذغ ًتخجػؿ تظػػا ال$ػٓؾ ل أجػا إذا لػـ ًكػف قػد تسػمـ الجظًػع هػوف تظػػا ال$ػٓؾ
تكعف غم الظااع .
ك ٠حُٞهض حٌُ ٟطلون كٌ ٚحَُ٘١ ١زوخ ُِٔمخىس ٓ 1/241مٖ حُظو٘مٌٖ حُٔميٗٗ "٠ومٓ ٞميٗ 1661/1/ 11٠حُٔـٔٞػمش ّ
. 135 ٙ 42
* )352أٓخ اًح ًخٕ حُٜاى ٍحؿؼخ اُ ٠كؼَ أ ٝهطؤ حُٔيًٖ طلض َٗٝ ١حهق ً ،خٕ ُِيحثٖ *ًخُٔ٘ظَٓ ٟؼا) إٔ ًطِذ طؼ٠ًٞخ
ػ٘ي طلون حَُ٘ٝ . ١اًح ًخٕ حُ٘ت هي طؼٌذ أٗ ٝوٜض هٌٔظ ٚرلؼَ أ ٝهطؤ حُٔيًٖ ً ،خٕ ُِميحثٖ ،ػ٘مي طلومن حُ٘مَ، ١
آخ إٔ ًوزَ حُ٘ت ػِ ٠كخُظ ٚأ ٝإٔ ًطِذ كٔن حُؼوي ٝ ،كم ٠حُلمخُظٌٖ ًٌمُ ٕٞمِ١ ٚمذ حُظؼم ًٞٞاًح ًمخٕ ُمٓ ٚوظ٠م. ٠
حُزيٍح 255 ٙ ٟٝرخُٜخٖٓ .
*ٌٛ )353ح اًح ًخٕ حُٜاى ًٌِخ .أٓخ اًح ًخٕ ؿِثٌخ ،رؤٕ طؼٌذ حُ٘ت أٗ ٝوٜض هٌٔظ ٚرٔزذ أؿ٘زم ، ٠ػمْ طلومن حُ٘مًَ ، ١مخٕ
حُٔ٘ظَ ٟرخُوٌخٍ رٌٖ ِ١ذ كٔن حُزٌمغ اًح ًمخٕ حُم٘و ٚؿٔمٌٔخ ٝ ،رمٌٖ ارومخء حُؼومي ٓمغ اٗومخ ٙحُمؼٖٔ ٓ ،ظمً ٠مخٕ ٛمٌح
حُظِق حُـِث ٠هي ٝهغ هزَ حُظٌِْٔ *ّ . )435
* )354أٓخ ك ٠حُوخٗ ٕٞحُلَٗٔ ٠كبًَٗ ٚر ٢طزؼش حُٜاى ك ٠حُزٌغ رخٗظوخٍ حٌٌُِٔش ئ رخُظٌِْٔ ٓ ٞٛٝ ،خ طزيٓ ٝؼ ٚػيّ ػيحُش حآهٌ
رلٌَس حآػَ حَُؿؼ ، ١َُِ٘ ٠كٌغ ًظَطذ ػٌِٜخ إٔ طٌم ٕٞطزؼمش حُٜماى ىحثٔمخ ػِم ٠حُٔ٘مظَ ، ٟكظمُٝ ٠مُ ٞمْ ًٌمٖ همي
طِْٔ حُٔزٌغ أػ٘خء كظَس حُظؼٌِن .
171
-أما إذا كىان الشىرط فاسى;ا ،هػوف تظػػا ال$ػٓؾ تكػعف غمػ الػدااف هػ الػكػعد الجمزجػا
لمحا ظًف عغم الجدًف ه الػكعد الجمزجا لحا ب عاخػد .هػوذا كػاف الظًػع جػمكػا غمػ شػرط هاسػ ل
ع#مػػؾ الجظًػػع تخػػت ًػػد الجشػػترغ ل أإ ػػاء هتػرة التػمًػػؽ ل هو ػػ" #ػػع الػػذغ ًتخجػػؿ تظػػػا ال$ػػٓؾ *ع#ػػع
7
الدااف) ل عجف إـ ًػتظر الػكد ل قظؿ تخكؽ الشرط ل قااجػا ل هػٓ ًػزعؿ إْ جػف عقػت تخككػ" علػًس
77
ظأإر رحػ .ع#كذا هو " ظاسػتظػاد اَإػر الرحػػ لمشػرط هػوف قعاغػد تظػػا الػكػد #ػ التػ تطظػؽ ل
عظجكتضػػا#ا تػرتظط تظػػػا ال$ػػٓؾ ظالتسػػمًـ ل عكػػاف جكتضػ اَ!ػػذ ظوكػرة اَإػػر الرحػػ لمشػػرط #ػػع
اغتظار الظًع كأف لـ ًكف جف الظداًا .
3
– 4استبأاد أآمال اإلدارة من األثر الرحأىى لمشىرط *م :)2/269عًػد!ؿ هػ أغجػاؿ
10
اِدارة اًِحار عقظض اَحرة عظًػع الإجػار عالجخرػعْت عقًػد الػر#ف عتحدًػد الكًػد عتسػحًؿ الػكػد
عاحراء الكسجا عتطً$ر الػكار جف الر#عف .
62
هػػوذا ك ػػا ظرػػدد شػػرط هاس ػ ل عرػػدر غػػف الػػدااف غجػػؿ جػػف أغجػػاؿ اِدارة أإ ػػاء هت ػرة
التػمًؽ ل إـ زاؿ خك" لتخكؽ الشرط الواس ل هوف جا ردر ج " جف #ذ! اَغجاؿ ًظؿ اهذا رػـ
40
تخكػػؽ الشػػرط * .)5:7عًمػػزـ ِغجػػاؿ #ػػذا الخكػػـ تػعاهر شػػرطًف #جػػا خسػػف ًػػا جػػف رػػدرت ج ػػ" ل
عغدـ تحاعز! الجػألعؼ هػ اِدارة ل هوػ اًِحػار ْ ًحػعز أف تتحػاعز جدتػ" إػٓث سػ عات ل عهػ
40
*)5:8
. ظًع الجخرعْت ًحب أف ًكترر الظًع غم الجعحعد ج $ا دعف الجستكظما
– 5آدم سريان األثر الرحأى آند اختساب الت!ادم المس!ط لمدين المأمق آمىى شىرط
30
وا ف *م :)2/ 381عًكرد ظ$ذ! الخالا غدـ اختساب جدة التػمًؽ ضجف جدة التكػادـ جتػ كػاف
غمػ أ ػ"" ْ ًسػرغ التكػادـ ظال سػظا إلػ دًػف الشرط عاقوا .عه #ذا تػ ص الجػادة 4/ 5:3جػد
جػمؽ غم شرط عاقؼ إْ جف العقت الذغ ًتخكؽ هً" الشرط" .عغمػا #ػذا اْسػتإ اء أف جػف شػأف
إغجاؿ اَإر الرحػ لتخكؽ الشرط العاقؼ أف ًػتظر خؽ الدااف جستخؽ اَداء جف عقت اْتوػاؽ
ل عجف إـ تختسب جدة التكادـ الجسكط غمً" أإ اء هترة التػمًؽ ل ع#ع جا ًت اه جع الج طؽ إذ إ "
كاف ًجت ع غمً" قا ع ا أف ًطالب ظ$ذا الخؽ !ػٓؿ #ػذ! الوتػرة ل عل$ػذا كػاف جػف الج طكػ تػطًػؿ
اَإر الرحػ لمشرط ه #ذ! الخالال هٓ ًظدأ اختساب التكادـ الجسكط إْ ج ذ تخكؽ #ذا الشرط.
*ًٝ )355اكع إٔ كٌْ حُٔخىس ٍ ، 2/266ؿْ أٗ ًَ٘ ُْ ٚائ اُم ٠أػٔمخٍ حؤىحٍس حُٜمخىٍس ٓمٖ حُميحثٖ * حُٔخُمي ) طلمض ٗمَ١
كخٓن ) ائ أًٌُٗ ًَٟٔ ٚي ػِ ٠أػٔخٍ حؤىحٍس حُظ ٠طٜيٍ ٖٓ حُٔيًٖ * حُٔخُمي ) رمخُظِحّ طلمض ٗمَٝ ١حهمق ،كظزوم٠
ٌٙٛحآػٔخٍ ٍؿْ طلون حَُ٘ . ١حُزيٍح ٟٝر٘ي . 235
* )356حُزيٍح ٟٝر٘ي . 235
172
– 6اسىىتبأاد األثىىر الرحأىىى لمشىىرط خمايىىة لمؼيىىر خسىىن النيىىة :إذا كػػاف اَرػػؿ أف
تررهات الجدًف تخت شرط عاقؼ أع الدااف تخت شرط هاس تػزعؿ– غػدا أغجػاؿ اِدارة -غ ػد
تخكػػؽ الشػػرط إغجػػاْ لوك ػرة اَإػػر الرحػ ػ لػػ" ل إْ أف #ػػذ! التر ػرهات تظ ػؿ اهػػذة خجاًػػا لمؼًػػر
7
خسف ال ًا .همع ك ا ظردد ج كعؿ ا تكؿ إل جالؾ تخت شرط هاس ل قػاـ ظظًػػ" إلػ جشػتر إػاف
*)5:9
77
ل ه ػػوف جمكً ػػا #ػػذا الج ك ػػعؿ تس ػػتكر خس ػػف ال ً ػػا * أغ ًح $ػػؿ قً ػػاـ الش ػػرط ) عس ػػمج" إلً ػػ"
خسف ال ًا ل علع تخكؽ الشرط الواس الذغ غمكت غمً" جمكًػا الجشػترغ اَعؿ ل لمجشترغ الإا
*)5::
. عذلؾ إغجاْ لكاغدة الخًازة ه الج كعؿ س د الجمكًا
3
المبخث الثانى
10 األحل
62
* )157ت!سيم :
درس اَحؿ ه جطمظًف كالتال :التػرًؼ ظاَحؿ عجكعجات" عأ عاغ" ل إـ آإار اَحؿ.
40
المطمب األول
التأريف باألحل وم!وماتو وأنواآو
40
غمػ أجػػر جسػػتكظؿ جخكػػؽ العقػػعع" .هاَحػػؿ إذا #ػػع أجػػر جسػػتكظؿ جخكػػؽ العقػػعع .عًؤ!ػػذ جػػف #ػػذا
التػرًؼ أف جكعجات اَحؿ : #
– 1األحىىل أمىىر مسىىت!بل :عهػ #ػػذا ًشػػترؾ جػػع الشػػرط *; .)5:عقػػد ًكػػعف اَحػػؿ تارً!ػػا
جخ ػػددا ل و ػػاذ اْلتػ ػزاـ أع ْ كض ػػاا" ل ك ػػالتزاـ الجكت ػػرض ظ ػػرد الك ػػرض هػ ػ ت ػػارً جػ ػػًف ل عتػ $ػػد
الجشترغ ظدهع الإجف لمظااع غم أقساط جػً ا ه جعاغًد جػً ا .
– 2األحل أمر مخ!ق الو وع :ع#ذا #ع الوارؽ الحع#رغ ظً " عظًف الشرط .علذلؾ هػوف
*)5;2
.عذلػػؾ غمػ الػكػػس جػػف الخػػؽ الجؤحػػؿ خػػؽ جعحػػعد عحػػعدا كػػاجٓ ل عاف كػػاف جؤحػػؿ ال وػػاذ
*ًٌُٝ )354ي حُلخٍ كٌٔخ ُ ٍٚ٘ٛ ٞآَُ ٠ط ٖٜكٖٔ حٌُ٘ش .
*ٝ )355هي ًخٕ ٌُؼَس حئٓظؼ٘خءحص حُٞحٍىس ػِم ٠هخػميس حآػمَ حَُؿؼمُِ٘ ٠مَٓ ١مخ كميح رخُلوم* ٚحٓمٔخػٌَ ؿمخْٗ ر٘مي )152اُم٠
حُظوٌَِ ٖٓ أٌٔٛش أ ٝهٌٔش ٌٙٛحُوخػيس .
* )356ػِ ٠أًٗ ٚؼظزَ حُظِحٓخ ٓ٘ـِح ًُي حًٌُ ٟوظَٕ رؤؿَ ه ٌَٜؿيح ًٔ ،خ ًُ ٞخٕ حئُظِحّ رخُٞكخء رؼمي ًم ّٞأٓ ٝمخػش ٓمؼا .
حٗظَ :حَُ٘هخٛ 165 ٙ ٟٝخٖٓ *. )1
*ٗ )361و 1665/ 2/ 24 ٞحُٔـٔٞػش ّ . 346ٙ 16
173
الخؽ الجػمؽ غم شرط ه$ع خؽ اقص ػًر جؤكد ل عل$ذا هػوف لمشػرط أإػر رحػػ ل ظً جػا لػًس
لُحػػؿ جإػػؿ #ػػذا اَإػػر .عظػظػػارة أ!ػػرغ ل هػػاْلتزاـ الجضػػاؼ إل ػ أحػػؿ جػػػرعؼ الجرػػًر ل ظً جػػا
*)5;3
. اْلتزاـ الجػمؽ غم شرط جح$عؿ الجرًر
7
غم ػ أف جًػػػاد اَحػػؿ قػػد ًكػػعف جػمعجػػا ل عقػػد ًكػػعف جح$ػػعْ ل عجػػع #ػػذا ًظك ػ اَحػػؿ
77
جخكؽ العقعع .ع#ذا جا رت غمً" الجادة 493ظكعل$ا إ " "ًػتظر اَجػر جخكػؽ العقػعع جتػ كػاف
عقعغ" جختجػا علػع لػـ ًػػرؼ العقػت الػذغ ًكػع هًػ"" .عجإػاؿ اَحػؿ الجػػًف كػأعؿ الشػ$رل أع أعؿ
السػ ا .عجإػػاؿ اَحػػؿ ػًػػر الجػػػًف ل ع#ػػع جػػا كػػاف جخكػػؽ العقػػعع علكػػف تػػارً عقعغػػ" ػًػػر جخػػدد
3
ل كػالتزاـ الجػؤجف ظػدهع جظمػغ التػأجًف غ ػد جػعت كالعهػاة ل ه$ػذا أحػؿ ػًػر جخػدد
10
terme incertain
*)5;4
. الجؤجف غم خًات"
* )159أنواع األحل :
62
*)5;5
. ً كسـ اَحؿ إل غدة تكسًجات جف خًث أإر! عجردر!
- 1من خيث أثر األحل ً :كسـ اَحؿ جف خًث أإر! إل أحؿ عاقؼ عأحؿ هاس :
40
#ػع الػذغ ًترتػب غمػ خمعلػ" أف ًرػظح اْلتػزاـ عاحػب terme suspensif واألحىل الوا ىف
الت وًػػذ جسػػتخؽ اَداء ل كػػالتزاـ الجكتػػرض ظػػرد قًجػػا الكػػرض ه ػ تػػارً جػػػًف .عالت ػزاـ الجسػػتأحر
40
عالجسػػتػًر عالجػػعدع لدًػػ" ظػػرد الشػػئ *الجػػؤحر أع الجػػػار أع الجػػعدع) ه ػ جًػػػاد جػػػًف .عالت ػزاـ
الجكاعؿ ظتسمًـ جا تػ$د ظػجم" إل رب الػجؿ ه عقت جػًف.
30
الوفىىاء آنىىد الم!ىىدرة أو الميسىىرة الت ىزام م!تىىرن ببحىىل وا ىىف :قػػد ًتوػػؽ الجتػاقػػداف غم ػ
أف"ً ػػتـ العه ػػاء غ ػػد الجك ػػدرة أع الجًسػ ػرة أع غ ػػد اِجك ػػاف أع خس ػػب اِجك ػػاف" .عًإً ػػر جإػ ػؿ #ػػذا
اْتواؽ–غ د تػذر است!ٓص ًا الجتػاقدًف -التساؤؿ خعؿ طظًػت"لع#ؿ #ع شرط أـ أ " أحؿ.
*ٝ )361هي ػَٟض ػِٓ ٠لٌٔش حُ٘و ٞىػ ٟٞروٜم ٙٞػومي اًـمخٍ ط٠مٖٔ ر٘ميح ٓلمخى ٙإٔ ٓميس حُؼومي ٓم٘ش ٝحكميس طزميأ ٓمٖ
طخًٍن ٛمي ٍٝحُظمَهًٌٝ ، ٚـم ُٞطـيًميٛخ ُٔميس أهمًَٜٝ ، ٟمَف ُِٔٔمظؤؿَ – ٝاُم ٠إٔ ًٜميٍ ٛمٌح حُظمَهٌ– ٚ
ربؿَحء حُظل ٌٔ٘خص حُظ ٠هي ًَ ٟاىهخُٜخ ك ٠حٌُٔخٕ حُٔئؿَ ٌُٖ ،ئ ًـ ُٚ ُٞإٔ ًزيأ كم ٠حكظظمخف حٌُٔمخٕ ٝط٘مـٌِ ٚهزمَ
حُل ٍٜٞػِ ٠حُظَهٌٝ .ٚهي ه٠ض حُٔلٌٔش – رلن – رؤٕ ػوي حؤًـخٍ ٘ٛخ ًٌمٓ ٕٞؼِومخ ٗلمخً " ٙػِمٗ ٠مَٝ ١حهمق
ؿٌَ ٓلون حُٞهٞع ٞٛحُل ٍٜٞػِ ٠حُظَهٌ ٚحؤىحٍ ٟحُاُّ ُٔزخَٗس حُٜٔ٘ش أ ٝحُٜم٘خػش ،رخػظزمخٍُ ٙمٌْ َٓطٜ٘مخ
ربٍحىس أكي َ١ك ٠حئُظِحّ ٝ ،اٗٔخ ًظ َٜأً٠خ رؼخَٓ هخٍؿ ٞٛ ٠اٍحىس حُـٜش حؤىحًٍش حُٔوظٜش ربٛيحٍ حُظَهٌ"ٚ
ٗو 1645/1/15 ٞحُٔـٔٞػش ٍ 26هْ ٝ . 234 ٙ 51حٗظَ َٓ ٍٝر٘ي . 331
*ًٝ )362ؼظزَ أؿا ؿٌَ ٓؼٌٖ حئطلخم ػِ ٠طؤهٌَ حئُظِحّ اُٝ ٠هض حُوٌخّ رؼَٔ ٓظؼِن ربٍحىس حُٔميًٖ ،كٌٌمُِ " ٕٞميحثٖ حُلمن
ك ٠إٔ ًيػ ٞحُٔيًٖ اُ ٠حُوٌخّ رخُؼَٔ حُٔ ًٍٞٞؤٍحىط ، ٚأً ٝطِذ ٖٓ حُوخ ٠ٟإٔ ًليى أؿا ٓؼوٞئ ُِوٌخّ رٜمٌح حُؼٔمَ
" ٗو 1665/ 2/ 24 ٞحُٔـٔٞػش. 346ٙ 16
*ٝ )363هي ػَٟ٘خ آٗٞحػ ٖٓ ٚكٌغ ٝهض كِ ٠ٛٝ ، ُٚٞأؿَ ٓؼٌٖ ٝأؿَ ٓؼٌٖ .
174
عل$ذا التساؤؿ أ#جًتػ" ل إذ لػع اغتظػر "ًسػار" الجػدًف شػرطا ل لكػاف جػؤدغ ذلػؾ أف ًكػعف
التزاج"ل قظؿ تخكؽ #ذا الشرط ل أج ار جختجٓ ل عقد ْ ًتخكؽ الًسػار ختػ عهػاة الجػدًف ل عغ داػذ
ًتػذر غم الدااف – عقد تأكد غدـ عحعد اْلتزاـ لت!مؼ الشرط – أف ًشارؾ ظاق داا ػ الجػدًف
7
ه الت وًذ غم تركا #ذا اَ!ًر .أجا إذا اغتظر "ًسار" الجدًف أحٓ ل هو " ًترتب غم ذلػؾ أف
77
ًكعف التزاـ الجدًف التزاجا جؤكدا ل عًرظح الدًف جستخؽ اَداء غ د العهاة غم أًا خاؿ .
عقد خسـ الجشرع #ذ! الجسألا خًث اغتظر العهاء غ د الجكػدرة أع الجًسػرة إضػاها لٓلتػزاـ
إلػ أحػػؿ ل هػ ص غمػ أ ػػ" " إذا تظػػًف جػػف اْلتػزاـ أف الجػػدًف ْ ًكػػعـ ظعهااػ" إْ غ ػػد الجكػػدرة أع
3
الجًس ػ ػرة غ ػػًف الكاض ػ ػ جًػػ ػػادا ج اسػ ػػظا لخمػ ػػعؿ اَحػ ػػؿ جراغًػ ػػا ه ػ ػ ذل ػػؾ ج ػ ػعارد الج ػػدًف الخالً ػ ػا
10
عالجس ػػتكظما عجكتض ػػًا ج ػػ" غ اً ػػا الرح ػػؿ الخػ ػرًص غمػ ػ العه ػػاء ظالت ازجػ ػ" " .عظ $ػػذا الػ ػ ص ًك ػػعف
الجشػػرع قػػد عضػػع قرً ػػا غم ػ أف العهػػاء غ ػػد الجكػػدرة #ػػع إضػػاها لٓلت ػزاـ إل ػ أحػػؿ ل #ػػع تخكػػؽ
62
ًسار! ل هوف لـ ًتخكؽ ذلؾ طعاؿ خًات" ل كاف العهاء عاحظا غ د جعت" .غم أف #ذ! الكرً ا #ػ
جحػرد قرً ػػا ظسػػًطا ل هًحػػعز إإظػػات غكسػػ$ا -عظالتػػال اسػػتظػاد خكػػـ الجػػادة - 494ظػػأف ًإظػػت
40
الجدًف أ " قرد تػمًؽ اْلتزاـ غم شرط عاقؼ ل هوف إظت ذلؾ ل إػـ تػعه الجػدًف جػسػ ار ل هػوف
اْلتزاـ ًكعف قد ت!مؼ $ااًا .
40
أما األحل القاس :أو المنيى terme extictif ou résolutoireه$ع الذغ ًترتػب غمػ خمعلػ"
*)5;6
. ا كضاء اْلتزاـ عا ت$اء ت وًذ! ل عذلؾ دعف جساس ظجا سظؽ أف رتظ" #ػذا اْلتػزاـ جػف آإػار
30
ع#ع ًرد غم الػكعد الجستجرة أع دعرًا الت وًذ ل كجا ه غكد اًِحار لجدة س ا ل أع غكػد الػجػؿ
*)5;7
. الذغ ًػكد لجدة جػً ا ل عكذلؾ غكد التعرًد لجدة جخددة
* ٍَٝٓ )364ر٘ي ٌُُٝ . 235ي ًَ ٟحُزؼ* ٞؿخْٗ ر٘ي )124أٗٛٝ ٌُْ ٚلخ ُاُظِحّ ،رخُٔؼ٘ ٠حُيهٌن ٓ ،مخ ىحّ ئ ًؼميٍ ٓمٖ
آػخًٍَٝ ، ٙحٓ ٙززخ أًَ١ ٝوخ ٖٓ َ١م حٗو٠خء حئُظِحّ .رٌ٘ٔخ ًَ ٟحُزؼ ٞحٍهَ *حُزيٍح ٟٝر٘ي )161أٗ ٚأهَد اُم٠
َ١م حٗو٠خء حئُظِحّ ٓ٘ ٚاُ ٠أٛٝخف حئُظِحّ .
* )5;7عًٓخظ أ " جف ػًر الجترعر أف ًحتجع أحؿ عاقؼ جع شرط عاقػؼ ل إذ العاقػػا الجسػتكظما ْ ًجكػف أف تكػعف – هػ
آف عاخد – جخككا العقعع *هتكعف أحػٓ) ل عػًػر جخككػا العقػعع *هتكػعف شػرطا) .عجػع #ػذا هجػف الجترػعر أف ًحتجػع
شأت" غم عاقػا جستكظما ػًر جؤكدة العقعع ل اَحؿ العاقؼ جع الشرط الواس ل عذلؾ إذا كاف اْلتزاـ جػمكا ه ه
تػد ه ذات$ا أساسا لسرًاف أحؿ هاس ظورض تخكك$ا ل كجػا هػ خكػـ 3;9:/ 3/ 3:سػاظؽ اِشػارة ل ظشػأف إًحػار
جخؿ ًتضجف ظ دا ًكض ظأف جدة الػكد س ا عاخدة تظدأ جف تػارً خرػعؿ الجسػتأحر غمػ تػر!ًص جػف ح$ػا اِدارة
ظجظاشرة الج $ا أع الر اغا .هردعر التر!ًص #ع شرط ًعقؼ التزاـ الجؤحر ظتجكًف الجستأحر جػف اْ توػاع ظػالػًف
وػس العقػت اختسػاب جػدة السػ ا التػ ظ $اًت$ػا ًخػؿ الجؤحرة ل هوذا تخكؽ #ذا الشرط ل عظدأ ظ" واذ اْلتػزاـ ل ظػدأ هػ
اَحػػؿ الج $ػ ْلت ػزاـ الجػػؤحر .عجػػف اخًػػا أ!ػػرغ هكػػد جًػػزت جخكجػػا ال ػ كض ظػػًف اَحػػؿ الواس ػ عالشػػرط الواس ػ
ظ!رعص ظ د ه غكػد ًكضػ ظػأف التػزاـ الجػدًف ًػتظػر ْػًػا عْ عحػعد لػ" هػ خالػا عهػاة الػدااف ل خًػث قضػت ظػأف
175
عقض ػػاا :عاَح ػػؿ – 4أج ػػا ج ػػف خً ػػث جر ػػدر! ل هً كس ػػـ إلػ ػ أح ػػؿ اتو ػػاق عق ػػا ع
اْتوػػاق #ػػع الػػذغ ًكػػعف جرػػدر! إرادة الط ػرهًف .عقػػد ًكػػعف اْتوػػاؽ ر ػرًخا exprèsأع ضػػج ًا
ه$ػع الػذغ . taciteعاَحؿ الررًح #ع الذغ ًتوؽ غمً" رراخا ه الػكد .أجا اْتواؽ الضػج
7
ًسػػتواد جػػف طرًػػؽ توسػػًر ظ ػػعد الػكػػد أع جػػف ظػػرعؼ التػاقػػد أع جػػف الػػػادات الحارًػػا ل كػػالتزاـ
77
الجعرد ظتعرًد أػذًػا لجدرسػا ل ه$ػع ًػػد الت ازجػا جضػاها إلػ أحػؿ عاقػؼ #ػع ظػدء الد ارسػا ل عَحػؿ
هاس ػ #ػػع ا ت$اؤ#ػػا .عكػػالتزاـ إدارة جػػػرض ظتػػأحًر حػػزء جػػف اَرض الج!ررػػا ل$ػػذا الؼػػرض
ِخػدغ الشػػركات هًكػعف #ػػذا اْلتػزاـ جضػاها – ضػػج ًا – إلػ أحػػؿ عاقػػؼ #ػع التػػارً .عكػػالتزاـ
3
الجكاعؿ ظالكًاـ ظػجؿ ل ًػتظر جضاها إل أحؿ #ع الجدة الٓزجا غادة ِتجاـ #ذا الػجؿ .
10
عاذا كػػاف اَح ػػؿ ضػػج ًا عأإً ػػر ال!ػػٓؼ خ ػػعؿ تػًً ػػ" ل هػػوف الكاضػ ػ #ػػع ال ػػذغ ًخ ػػدد!
جسترشدا ه ذلؾ ظظرعؼ التػاقد عالػادات الحارًا ل عًظؿ اَحؿ ل رػـ تد!ؿ الكاضػ ل أحػٓ
62
*)5;8
. اتواقًا ْ قضااًا
#ػع الػذغ ًكػعف جرػدر! الكػا عف ل كجػا لػع خػدد الكػا عف الجػعت أحػٓ أع عاَحؿ الكا ع
40
*)5;9
ل عغكػد اًِػراد خدا أقر لُحؿ ل كجا #الخاؿ ظشأف خؽ اْ تواع *ـ 3/ ;;5جد )
*)5;:
.عجػػف ذلػػؾ أًضػػا جػػا ًكػػرر! الكػػا عف هػ أعقػػات اَزجػػات الجرتػػب لجػػدغ الخًػػاة *ـ )3/ 963
40
*;;)5
.عقػد ًخػدد الكػا عف اَحػؿ اْقترادًا جف تأحًؿ لػظػض الػدًعف ل ع#ػع جػا ًػػرؼ ظالتأحًػؿ
ظجدة زج ًا جػً ا ل إجػا أحػٓ عاخػدا أع خػدا أقرػ لُحػؿ ل كتػًػًف جػدة غكػد اًِحػار غ ػد غػدـ
30
اْتواؽ غم تخدًد جدت" *ـ )785ل عتخدًد الخد اَقر لمظكػاء هػ الشػًعع *ـ ):56ل عالخػد
اَقر لجدة الخكر.
"اْلتزاـ #ا لًس جػمكا غم شرط هاس – كجا ذ#ب الخكـ الجطػػعف هًػ" -عا جػا جضػاؼ إلػ أحػؿ هاسػ ًكترػر
أإر! غم عضع خػد زج ػ ْ ت$ػاء التػزاـ الجػدًف" .كػض 3;9: / 6 / 47الجحجعغػا ; 4رقػـ 43:ص . 3334
عا ظر :سرعر ظ د 459عظال$اجش .
* )366حٓٔخػٌَ ؿخْٗ 245 ٙ؍ ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي . 226
*ٝ )364ط٘ ٚػِ ٠أًٗ٘" ٚظ ٠ٜكن حئٗظلخع رخٗظٜخء حآؿَ حُٔؼٌٖ كبٕ ُْ ًؼٌٖ ُ ٚأؿَ ػمي ٓومٍَح ُلٌمخس حُٔ٘ظلمغ ٛٝ ،مً٘ ٞظٜم٠
ػِ ٠أ ٟكخٍ رٔٞص حُٔ٘ظلغ هزَ حٗو٠خء حآؿَ حُٔؼٌٖ" .
*ٜٜٗٝ )365خ أًٗ " ٚـُِ٘ ُٞو ٚإٔ ًِظِّ رؤٕ ًئى ٟاُٗ ٠و ٚآهَ َٓطزخ ىًٍٝخ ٓي ٟحُلٌخس رؼ ٝٞأ ٝرـٌَ ػ."ٝٞ
*ٝ )366هممي ه٠مم ٠رؤٗمم ٚاً " أكٜممق حُٔ٘ممَع كمم ٠حُوممخٍٗ ٌٖٗٞهٔممُٔ 242ٝ 266 ٠مم٘ش 1661ػممٖ اٍحىطمم ٚكمم ٠حُظمميهَ رٔممزذ
ظَٝف حهظٜخىًش هخٛش هٍَ اُحءٛخ ٝهق حُٔطخُزش رخُيً ٕٞحُٔٔظلوش ػِمٗ ٠مًَخص حآىًٝمش حُٔٔمظ ٠ُٞػٌِٜمخ هماٍ
ٓيس ٓؼٌ٘ش – ًٝخٗض حُيُٝش هي حٓظُٞض ػِ ٌٙٛ ٠حًَُ٘خص طٌٔ٘خ ٓغ ٌٓخٓمش حئٗمظَحًٌش ُِٝلٌُِٞمش ى ٕٝط٠موْ أٍرمخف
ٌٙٛحًَُ٘خص ػِ ٠كٔخد أر٘خء حُ٘ؼذ رخُظلٌْ ك ٠حُٔٞم ٍٝكغ حآٓؼخٍ ٌٙٛٝ -حُٔيس اٗٔمخ طؼظزمَ أؿما ٓلميىح هخٗٗٞمخ
ًظٞهق ػِ ٠كِٗ ُٚٞلخً حئُظِحّ ،رٔؼ٘ ٠إٔ حئُظِحّ ٗ٘ؤ ٓ٘ـِح ٌُٖٝ ،طل ٍٞأػ٘خء حُظ٘لٌٌ اُ ٠حُظِحّ ٓئؿمَ ر٘مخء ػِم٠
طيهَ حَُٔ٘ع " ٗوٓ ٞيٗ 1666 / 12 / 31 ٠حُٔـٔٞػش ّ. 1363ٙ 21
176
أجػػا اَحػػؿ الكضػػاا ه$ػػع الػػذغ ًكػػعف جرػػدر! الكضػػاء ل عًسػػج اَحػػؿ هػ #ػػذ! الخالػػا
ل خًػث أحػاز الجشػرع لمكاضػ – هػ خػاْت اسػتإ ااًا – إذا لػـ délai de grâce ظ ظػرة الجًسػرة
ًج ػ" ص هػ الكػا عف أف ًجػ ح الجػدًف خسػف ال ًػا أحػٓ أع آحػاْ جػكعلػا لت وًػذ الت ازجػ" ل جتػ
7
استدغت خالت" ذلؾ ل علـ ًمخؽ الدااف جف #ذا التأحًؿ ضرر حسًـ *ـ .)4/568
77
عًحػػب لج ػ ح #ػػذا ال ػػعع جػػف اَحػػؿ ت ػعاهر إٓإػػا شػػرعط :هًحػػب أعْ أف تسػػتدغ خالػػا
الجدًف ج خ" #ذا اَحؿ ل ظأف ًكعف خسف ال ًا ه تأ!ر! ه العهاء ل أع ظأف ًكعف ػًر جكرر
أع جتػجد غدـ العهاء .كجا ًحب أْ ًترتب غم ج ح اَحؿ ضػرر حسػًـ لمػدااف ل كجػا لػع كػاف
3
ًػػػعؿ غم ػ عهػػاء الجػػدًف ل لًو ػ #ػػع ظػػدًف جسػػتخؽ غمًػػ" أع لػكػػد رػػوكا ًرػػًظ" هعات$ػػا ظضػػرر
10
ًخعؿ دعف ج ح #ذا اَحؿ ل كجا ه خالا دًف حسًـ .عًحب أ!ً ار أْ ًكعف #اؾ ص قا ع
اَعراؽ التحارًا خًث ْ ًحعز هً" ل قا ع ا ل ج ح الجدًف أحٓ لمعهاء ظ" .
62
عًترتب غم ج ح #ػذا ال ػعع جػف اَحػؿ كػؿ جػا ًترتػب غمػ اَحػؿ اْتوػاق أع الكػا ع
جف آإار ل ه$ع ًعقؼ الت وًذ خت ً كض اَحػؿ .كجػا أ ػ" – كاَحػؿ اْتوػاق – ْ ًخػعؿ دعف
40
ات!ػػاذ اِح ػراءات التخوظًػػا .عاذا كا ػػت #ػػاؾ آحػػاؿ قضػػااًا جتػاقظػػا ل عخػػؿ قسػػط ل علػػـ ًكػػـ
الجػػدًف ظالعهػػاء ظػػ" ل خمػػت سػػاار اَقسػػاط ل عكػػاف لمػػدااف أف ً وػػذ ظ$ػػا .عًتجًػػز اَحػػؿ الكضػػاا
40
ظ سػػظًا أإ ػر! ل هًكترػػر غم ػ جػػف رػػدر لرػػالخ" عجػػف ج ػ ح ه ػ جعاح$تػػ" ل هػػٓ ًوًػػد ج ػػ" ػًػػر
الجدًف جف ساار الجدً ًف الجتضاج ًف جػ" ل كجا ْ ًخػتج ظػ" إْ هػ جعاح$ػا الػدااف الػذغ خكػـ
30
ل هػوف اَحػؿ الكضػاا – ظاَحؿ ه جعاح$ت" .عغمػ الػكػس جػف كػؿ اَحػؿ اْتوػاق عالكػا ع
عكج ػػا سػ ػػًم ً ْ -خ ػػعؿ دعف عق ػػعع الجكار ػػا جت ػ ػ ت ػ ػعاه ار شػ ػػرعط$ا .كجػػػا أ ػػ" ْ ًخ ػػعؿ دعف
*)622
. استػجاؿ الدااف الخؽ ه الخظس
ًطمػػؽ غمًػػ" "اَحػػؿ الجسػػتخؽ قا ع ػػا" ل أغ عكػػؿ جػػف اَحػػؿ اْتوػػاق عاَحػػؿ الكػػا ع
الذغ ًخؽ لمجدًف التجتع ظػ" ل عذلػؾ ظالجكاظمػا لُحػؿ الكضػاا الػذغ ًػػرؼ ظاَحػؿ الجتوضػؿ أع
الجج عح أع ظرة الجًسرة.
المطمب الثانى
آثار األحل
ً ظؼ ػ التجًًػػز ظػػًف جػػرخمتًف لتخدًػػد اٌإػػار الت ػ ًرتظ$ػػا اَحػػؿ ل #جػػا آإػػار اَحػػؿ قظػػؿ
7
خمعلػػ" ل عآإػػار! ظػػػد خمعلػػ" .عظخسػػب جػػا إذا كػػاف اَحػػؿ عاقوػػا أع هاسػػ!ا ه ػ كػػؿ جػػف الجػػرخمتًف.
77
عس ػرض ل$ذ! اٌإار ه هرغًف غم التعال .
القرع األول
3
آثار األحل بل خمولو
10
آإار اَحؿ العاقػؼ قظػؿ خمعلػ" ل ه رػت غمػ أ ػ" " إذا كػاف
* )161أوال – أثر األحل الوا ف :
ظً ت الجادة 3/496جد
62
اْلتزاـ جكتر ا ظأحؿ عاقػؼ هو ػ" ْ ًكػعف اهػذا إْ هػ العقػت الػذغ ً كضػ هًػ" اَحػؿل غمػ أ ػ"
ًحػػعز لمػػدااف ختػ قظػػؿ ا كضػػاء اَحػػؿ أف ًت!ػػذ جػػف اِحػراءات جػػا ًخػػاهظ ظػػ" غمػ خكعقػػال علػػ"
40
ظعحػػ" !ػػاص أف ًطالػػب ظتػػأجًف إذا !شػ اهػػٓس الجػػدًف أع اغسػػار!ل عاسػػت د هػ ذلػػؾ الػ سػػظب
جػكعؿ" .
40
عًتظًف جف #ذا ال ص أف اْلتزاـ الجكترف ظأحؿ عاقؼ #ع التزاـ جعحعدل علك " ػًر اهذ.
*أ) ويترتب آمى أنو التزام موحود ما يمى :
30
– 3لمدااف أف ًت!ذ جف اِحراءات جا ًكوؿ ل" الجخاهظا غمػ خكػ" ل ككًػد الػر#ف الػذغ
ًضجف #ذا الخؽ عتحدًد #ذا الكًد ل عطمب عضع اَ!تاـ ل عرهع دغعغ الرعرًا عالدغعغ ػًر
الجظاشرة .
– 4لمدااف أف ًترػرؼ هػ الخػؽ الجضػاؼ إلػ أحػؿ عاقػؼ ل كجػا أف #ػذا الخػؽ ً تكػؿ
ظالخعالا عاِرث سعاء جف ح$ا الدااف أع جف ح$ا الجدًف .
– 5لمػدااف قظػػؿ خمػػعؿ اَحػؿ أف ًطالػػب الجػػدًف ظتػأجًف أغ ظضػػجاف ش!رػ أع غً ػ
إذا !ش إهٓس الجدًف أع إغسار! عاست د ه ذلؾ إل سظب جػكعؿ .
- 6إذا قػاـ الجػدًف ظالعهػاء ظا!تًػار! قظػؿ خمػػعؿ اَحػؿ ل جػع غمجػ" ظاَحػؿ ل هو ػ" ًػػعه
دً ا جعحعدا ه ذجت" ل عْ ًحعز ل" استرداد جا عه ظ" ل إذ ًػتظر أ " قد زؿ غف اَحؿ .
178
*ب) كما يترتب آمى أن خق الداان ػير مستخق األداء ما يمى :
ً ْ – 3حعز لمدااف ل قظؿ خمعؿ اَحؿ العاقؼ ل أف ًحظر الجػدًف غمػ العهػاء ظػاْلتزاـ
ل ذلػػؾ أف التػزاـ الجؤحػػؿ ْ ًكظػػؿ الت وًػػذ الحظػػرغ .علمجػػدًف أف ًتجسػػؾ ظالػػدهع ظػػػدـ خمػػعؿ اَحػػؿ
7
*)623
.علػًس لمػدااف إذا كا ت الجطالظا قد تجت قظؿ خمعل" ل علع خؿ اَحؿ أإ ػاء ظػر الػدغعغ
77
أف ًخرؿ غم خكـ ظولزاـ الجدًف ظالعهاء خت علع تػ$د ظػدـ ت وًذ! إْ غ د خمعؿ اَحؿ .
– 4إذا عه الجدًف قظؿ خمعؿ اَحؿ ل حا ٓ#أ " ًتجتع ظاَحؿ ل أع جػتكدا أف اَحػؿ
قد خؿ ل كاف ل" أف ًسترد جا أعه غم أساس أ " عه ظؼًر الجسػتخؽ *ـ .)3/3:5عجػع #ػذا
3
هو " ًحعز لمدااف أف ًختوظ ظجا قظض" عأف ًكترر غم رد جا غاد غمًػ" جػف هااػدة ظسػظب العهػاء
10
الجػحؿ ه خدعد جا أراب الجدًف جف ضرر ل عذلؾ تطظًكا لكعاغد اِإراء ظٓ سظب .ع#ػذا جػا
رت غمً" الجادة 4/3:5خًف قضت ظأف " لمدااف أف ًكترر غم رد جا استواد! ظسظب العهاء
62
الجػحؿ ه خدعد جا لخؽ الجدًف جف ضرر ل هوذا كاف اْلتزاـ الذغ لػـ ًخػؿ أحمػ" كػعدا ل التػزـ
أع اْتواق غػف الجػدة الظاقًػا لخمػعؿ اَحػؿ" *.)624 الدااف أف ًرد لمجدًف هاادت$ا ظسػر#ا الكا ع
40
عأساس ذلؾ #ع أف اَحؿ تكاظم" ج وػا ل ععهاء الجػدًف ظالػدًف قظػؿ اَحػؿ غػف ػمػط ًوػعت غمًػ"
*)625
. ج وػا
40
ْ – 5تكػػع الجكارػػا الكا ع ًػػا ظػػًف دًػػف جؤحػػؿ عدًػػف آ!ػػر جسػػتخؽ اَداء غمػ الجػػدًف
لمػ ػػدااف ل هالجكارػ ػػا الكا ع ًػ ػػا ْ تكػ ػػعف إْ ظػ ػػًف دً ػ ػػًف جسػ ػػتخك اَداء *ـ )3/584ل كجػ ػػا أف
30
عع جف الت وًذ الحظرغل ع#ذا ْ ًحعز ه الدًف الجؤحؿ . الجكارا #
جػػف #ػػذا الخكػػـ أف ًكػػعف اَحػػؿ العاقػػؼ أحػػٓ قضػػااًا *ع#ػػع الجػػػرعؼ ظ ظ ػرة عًسػػتإ
الجًسرة) ل ه$ذا ال عع جف اَحػؿ ْ ًخػعؿ دعف الجكارػا إذا هػرض عأرػظح الجػدًف داا ػا لداا ػ" ل
َف اَحؿ الكضاا ْ ًج ح لمجدًف إْ لكع " ػًر قػادر غمػ العهػاء ل عظالتػال هػوف #ػذا اَحػؿ
ًوكد جظرر! جت أرظح الجدًف قاد ار غم العهاء ل ع#ػع جػا ًتخكػؽ خػًف ً شػأ لػ" خػؽ هػ جعاح$ػا
داا "ل عجف إـ ًتػًف غمً" العهاء غ داذل عالجكارا #طرًؽ #ذا العهاء*.)626
*ًٝ )411ظؼٌٖ ػيّ هز ٍٞحُيػ ٟٞحُظ ٠طَكغ هزَ كِم ٍٞحآؿمَ ،كظمُٝ ٠مً ٞمخٕ حآؿمَ ٓمٌلَ هزمَ ٛمي ٍٝحُلٌمْ كٌٜمخ ،إٓ
َٗ ١ٝهز ٍٞحُيػً ٟٞـذ إٔ طويٍ رخُ٘ظَ اٍُ ًّٞ ٠كؼٜخ .
*ٝ )412هي أٍٝىص حًٌَُٔس حؤً٠خكٌش َُِٔ٘ٝع حُظٌٜٔي ٟططزٌوخ ٌُُي كٜ٘ض ػِ ٠أٗمً " ٚلمن ٓمؼا ُٔومخ ٍٝحػظومي هطمؤ أٗمٚ
ِِّٓ رظٌِْٔ ر٘خء هزَ حُٔٞػي حُٔويٍ رٔظش أٗٝ ، َٜطلَٔ رٔزذ ًُي ٗلوخص اٟخكٌش ،إٔ ًطخُذ حُيحثٖ ،اًح ُمْ ً٘مؤ إٔ
ًَى حُز٘خء حُمٌ ٟطٔمِٔ ٚاُم ٠إٔ ًلمَ حآؿمَ ،رؤهمَ حُؤٌظمٌٖ :هٌٔمش حُ٘لومخص حؤٟمخكٌش ٝ ،هٌٔمش اًمَحى حُز٘مخء كم ٠هماٍ
حُ٘ ٍٜٞحُٔظش " ٓـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 452 ٙ 2
* )413حُزيٍح ٟٝر٘ي . 163
* ٍَٝٓ )414ر٘ي . 234
179
ً ْ – 6سػػرغ التكػػادـ الجسػػكط ظال سػػظا لمخػػؽ الجؤحػػؿ قظػػؿ خمػػعؿ اَحػػؿ ل هػػٓ ًسػػرغ إْ
ج ذ خمعؿ اَحؿ *ـ . )4/4:3عأسػاس ذلػؾ #ػع أ ػ" ْ ًجكػف أف ً سػب إلػ الػدااف أغ تكرػًر
ه الجطالظا ظاْلتزاـ الجؤحؿ ل جا داجت #ذ! الجطالظا ججت ػا قا ع ا .
7
ً ْ – 7حػػعز لمػػدااف ظػػدًف جؤحػػؿ أف ًرهػػع الػػدغعغ الظعلرػػًا عْ أف ًسػػتػجؿ الخػػؽ هػ
77
الخظس َف كٓ#جا ًوترض أف الدًف جستخؽ اَداء .عجع #ذا هوف ل" أف ًستػجؿ الدغعغ ػًر
الجظاشرة طظكا لمكا عف الجررغ ل ع!ٓها لمكا عف الور س .
* )161ثانيا – أثر األحل القاس :أو المنيى :
3
آإػار اَحػؿ العاقػؼ ظػػد خمعلػ" ل ه رػت غمػ أ ػ"" ًترتػب ظً ت الجادة 4 / 496جػد
10
غم ا كضاء اَحؿ الواس زعاؿ اْلتزاـ دعف أف ًكعف ل$ذا الزعاؿ أإر رحػ ".
عًتظػػًف جػػف #ػػذا ال ػ ص أف أإػػر اَحػػؿ اهاس ػ أع الج $ػ ًكترػػر غم ػ جحػػرد عضػػع خػػد
62
زج ػ ً ت$ػ ظػػ" اْلتػزاـ ل هػػالخؽ الجكتػػرف ظأحػػؿ هاسػ #ػػع خػػؽ جعحػػعد ع اهػػذ ل علك ػػ" جعقػػعت .
عًترتب غم #ذا أف خؽ الدااف ًكعف جستخؽ اَداء ل هًكعف لمدااف الجطالظا ظ" عات!اذ العسااؿ
40
الت وًذًػػا الٓزجػػا لػػذلؾ ل عًكػػعف لػػ" رهػػع الػػدغعغ الظعلرػػًا عاسػػتػجاؿ الخػػؽ ه ػ الخػػظس ل كجػػا
ًسرغ التكادـ ظال سظا ل" ج ذ شعا" .عل$ذا هوف #ذا ال عع جف اَحؿ – كجا سػظؽ الكػعؿ – أقػرب
40
إل أف ًكعف طرًكا جف طرؽ ا كضاء اْلتزاـ ج " إلػ عرػؼ اْلتػزاـ .كجػا لػع خػؿ أحػؿ ا ت$ػاء
اًِحار ل جإٓ ل هو " ًؤدغ إل ا كضاء خكعؽ عالتزاجات كؿ جف طرهً" .
30
القرع الثانى
ان!ضاء األحل وأثر ان!ضااو
* )162أوال – طرق ان!ضاء األحل:
ً كض اَحؿ ظإٓث طرؽ #خمعل" أع ال زعؿ غ " أع سكعط" .
– 1خمول األحل:
ً كض ػ اَحػػؿ غػػادة ظخمػػعؿ الًػػعـ الجخػػدد لػػ" ل عج ػػذ ذلػػؾ الًػػعـ ًرػػظح الػػدًف جسػػتخؽ
لتخدًد ظدء سرًاف اَحؿ عا كضاا". اَداء .علـ ًتػرض التك ًف الجد
– 2ان!ضاء األحل بالنزول آنو ممن لو مصمخة فيو:
ً كضػ اَحػػؿ أًضػػا ظػػال زعؿ غ ػػ" ل عًكػػعف ال ػػزعؿ ججػػف تكػػرر اَحػػؿ لجرػػمخت" .هػػوذا
كػػاف اَحػػؿ قػػد ضػػرب لجرػػمخا الجػػدًف عخػػد! *كجػػا ه ػ خالػػا الكػػرض ظػػدعف هااػػدة) كػػاف لػػ" أف
181
ًت ػػازؿ غ ػػ" عًوػ ظالػػدًف هػػعرا .عاف كػػاف قػػد ضػػرب لرػػالح الػػدااف عخػػد! *كجػػا هػ خالػػا العدًػػػا
ظدعف أحر) كاف ل" أف ًت ازؿ غ " .أجا إذا كاف اَحؿ قد تكرر لجرمخا الطرهًف جػػا *كجػا هػ
اِقالػػا هػ غكػػد اًِحػػار) لػػـ ًحػػز َغ ج $جػػا أف ًت ػػازؿ غػػف اَحػػؿ ظورادتػػ" الج وػػردة ل َف لكػػؿ
7
جػف ذلػؾ خالػا الكػرض ظوااػدة ل هػمػ الػرػـ جػف ج $جا جرمخا ه التجسؾ ظ" .غم أ " ًسػتإ
77
اَحػػؿ هً$ػػا جكػػرر لجرػػمخا الطػرهًف ل الػػدااف عالجػػدًف ل إْ أف الجشػػرع قػػد أحػػاز لمجػػدًف – دعف
رضاء الدااف – أف ً زؿ غف اَحؿ ظشرعط جػً ال عذلػؾ كراً#ػا جػف الجشػرع لمرظػا عجخارظػا لػ".
غمػ أ ػػ" " إذا اتوػػؽ غمػ الوعااػػد كػػاف لمجػػدًف إذا ا كضػػت سػػتا أشػػ$ر ه رػػا الجػػادة 766جػػد
3
غم الكرض أف ًػمف رػظت" ه الؼاء الػكد عرد جا اقترض" غم أف ًػتـ الػرد هػ أحػؿ ْ ًحػاعز
10
ستا أش$ر جف تارً #ذا اِغٓفل عه #ذ! الخالا ًمزـ الجدًف ظأداء الوعااػد الجسػتخكا غػف سػتا
اَش$ر التالًا لّغٓف .عْ ًحعز ظعح" جف العحع! الزاج" ظأف ًؤدغ هاادة أع جكاظٓ جف أغ عع
62
ظسظب تػحًؿ العهاء عْ ًحعز اْتواؽ غم اسكاط خؽ الجكرض ه الرد أع الخد ج "".
هػػٓ ًحػػعز لمجسػػتأحر ل ه ػ #ػػذا الجإػػاؿ ل أف ًكػػرر ج وػػردا إ $ػػاء غكػػد غػػف اَحػػؿ عًكػػعـ
40
ظالعهاء هع ار ل َف لمدااف جرمخا ه ظكاء اَحؿ لتكاض الوعااد ل كجا ْ ًحعز لمدااف أًضا أف
ًكػرر ظجوػػرد! إحظػار الجػػدًف غمػ العهػاء هػػع ار قظػػؿ خمػعؿ اَحػػؿ ل َف لمجػػدًف جرػمخا هػ إرحػػاء
40
ت وًذ التزاج" .عاذا قاـ شؾ خعؿ جف تكرر اَحؿ لجرمخت"ل اهترض أ " تكرر لجرمخا الجدًف.
– 3ان!ضاء األحل بس!وطو:
30
ً كضػ اَحػػؿ ل أ!ًػ ار ل ظسػػكعط" ل أغ ظخرجػػاف الجػػدًف ج ػػ" ل عرػجػػا غ ػػ" .عقػػد ظً ػػت
أسظاب سكعط اَحؿ ه رت غم أ ػ"" ًسػكط خػؽ الجػدًف هػ اَحػؿ -3:إذا الجادة 495جد
أش$ر اهٓس" أع اغسار! عهكػا ل رػعص الكػا عف -4 .إذا أضػػؼ ظوػمػ" إلػ خػد كظًػر جػا أغطػ
الدااف جف تأجًف !اص علع كاف #ذا التأجًف قد أغط ظػكد ْخؽ أع ظجكتض الكا عف ل #ذا جا
لـ ًؤإر الدااف أف ًطالب ظتكجما التأجًف .أجا إذا كاف إضػػاؼ التػأجًف ًرحػع إلػ سػظب ْ د!ػؿ
ِرادة الجػدًف هًػ" هػوف اَحػؿ ًسػكط جػا لػـ ًكػدـ الجػدًف لمػدااف ضػجا ا كاهًػا - 5 .إذا لػـ ًكػدـ
لمدااف جا عغد ه الػكد ظتكدًج" جف التأجً ات" .
*أ) سىى!وط األحىىل لشىىير إفىىبلس المىىدين أو إآسىىاره ً :سػػكط اَحػػؿ إذا أشػػ$ر إهػػٓس
الجػػدًف التػػاحر ل أع ظشػػ$ر إغسػػار! إف لػػـ ًكػػف تػػاح ار .عالجكرػػعد ظاِغسػػار #ػػا #ػػع اِغسػػار
181
*)627
ل عذلػػؾ أسػػعة ظػػاِهٓس ل هػػٓ ًكو ػ جحػػرد اِغسػػار ل أغ الػػذغ ًرػػدر ظػػ" خكػػـ الكػػا ع
الوػمػ .عالخكجػػا جػػف سػػكعط اَحػػؿ #ػػا #ػػع أف الجػػدًف الجػسػػر لػػـ ًػػػد جخػػٓ لمإكػػا التػ ج خػػ"
الدااف اَحؿ غم أساس$ال علذلؾ هوف سكعط اَحؿ ًكعـ #ا غم اِرادة الجوترضا لمجتػاقػدًف.
7
عقد قرد الجشرع جف إسكاط اَحؿ ه #ػذ! الخالػا أف ًخكػؽ الجسػاعاة الوػمًػا ظػًف الػداا ًف ل أغ
77
جف خمت آحاؿ دًع $ـ عجف كا ت دًع $ـ جؤحمػا ظخًػث ًشػارؾ الحجًػع هػ أجػعاؿ الجػدًف ل دعف
أف ًتكدـ اَعلعف غم اَ!ًرًف ل عقد ْ ًظك جف أجعاؿ الجدًف شئ ل$ـ .
غم ػ أف الكػػا عف قػػد أحػػاز لمكاض ػ أف ًخكػػـ ظوظكػػاء اَحػػؿ جػػدة جػً ػػا ظال سػػظا لمػػدًعف
3
الجؤحمػػا ل كجػػا ًحػػعز لػػ" أف ًجػ ح الجػػدًف أحػػٓ ظال سػػظا لمػػدًعف الخالػػا ل إذا رأغ أف #ػػذا اِحػراء
10
تظرر! الظرعؼ ل عأ " !ًر عسًما تكوؿ جرالح الجدًف عالداا ًف جػا *ـ . )4/477
*ب) سىى!وط األحىىل بسىىبب إضىىأاف التبمينىىات ال;اصىىة :إذا كػػاف لمػػدًف تػػأجًف !ػػاص
62
ًضج " ل سعاء التأجًف ال!اص *العاقع غم غًف جػً ا ظالذات) قد رتب ظػكد جػارر أع ْخػؽ
ل شعء الدًف *كالر#ف) أع ظ ص الكػا عف *كاْجتًػاز) ل كجػا هػ خالػا اجتًػاز الظػااع غمػ الجظًػع ل
40
*)628
ل ه ػػوف إض ػػػاؼ #ػػذا عاجتًػػاز الج ػػؤحر غمػ ػ ج ك ػػعْت الجس ػػتأحر الجعح ػػعدة ظ ػػالػًف الج ػػؤحرة
التأجًف ً!عؿ الدااف الخؽ ه طمب إسكاط اَحؿ.
40
ع #ػػذا الخك ػػـ إ ج ػػا ً ر ػػرؼ إلػ ػ الض ػػجاف ال! ػػاص ْ إلػ ػ الض ػػجاف الػ ػػاـ ل هوض ػػػاؼ
الضجاف الػاـ هٓ ًؤدغ إل إسكاط اَحؿ إْ غف طرًؽ ش$ر إغسار الجدًف .
30
عْ ًمػػزـ لسػػكعط اَحػػؿ إضػػاغا التػػأجًف ل ظػػؿ ًكو ػ إضػػػاه" ل غم ػ أ ػػ" ًحػػب أف ًػػتـ
إضػاه" إل خد كظًر ل ظخًث ًرػظح أقػؿ جػف قًجػا الػدًف .أجػا إذا كػاف اِضػػاؼ ًسػً ار عظكػ
رػـ ذلؾ كاهًا لضجاف الدًف ل هٓ ًسكط اَحؿ .هالػظرة لًست ظجكدار اِضػاؼ ذات" ل ظؿ ظجا
تظك جف التأجًف ظػد اِضػاؼ ل هوذا كاف جا تظك جف التأجًف أكظر جف جكدار الدًف هػٓ ًسػكط
*ٝ )415كوخ ُِٔمخىس 1 / 255كبٗمً " ٚظَطمذ ػِم ٠حُلٌمْ ر٘م َٜحئػٔمخٍ إٔ ًلمَ ًمَ ٓمخ كمًٓ ٠مش حُٔميًٖ ٓمٖ ىًمٓ ٕٞئؿِمش .
ًٝو ٌٙٛ ٖٓ ْٜحُيًٓ ٕٞويحٍ حُلخثيس حئطلخهٌش أ ٝحُوخٌٗٗٞش ػٖ حُٔيس حُظٓ ٠موطض رٔمو ١ٞحآؿمَ " ًٔ .مخ طم٘ ٚحُٔمخىس
263ػِم ٠أٗممً " ٚـممُِٔ ُٞمميًٖ رؼممي حٗظٜممخء كخُممش حؤػٔممخٍ إٔ ًطِممذ اػممخىس حُمميً ٕٞحُظممً ٠خٗممض هممي كِممض رٔممزذ ٗممَٜ
حؤػٔخٍ ً ُْٝظْ ىكؼٜخ اُ ٠أؿِٜخ حُٔخرن ،رَ٘ ١إٔ ًٌ ٕٞهي ٝك ٠ىً ٚٗٞحُظ ٠كِض ى ٕٝإٔ ًٌ َُٜ٘ ٕٞحؤػٔخٍ أػَ
ك ٠كُِٜٞخ " .
*ًٝ )416ممظللع ى .حُٔمم٘* ٍٟٜٞؽ 3ر٘ممي ) 43ػِمم ٠حٓظمميحى ٓممو ١ٞحآؿممَ اُمم ٠كخُممش اٟممؼخف حُظؤٌٓ٘ممخص حُٔظٔؼِممش كمم ٠كوممٞم
حئهظٜخ ، ٙإٓ ٌٙٛحُلوٞم ئ طئهٌ ائ رٔٞؿمذ كٌمْ ٝحؿمذ حُظ٘لٌمٌ ٛٝ ،مٓ ٞمخ ًلظمَ – ٝرخُ٠مٍَٝس -إٔ حُميًٖ
ٓٔظلن حآىحء .ػٌْ ًُي ى .حٓٔخػٌَ ؿخْٗ *ر٘ي ٛٝ 135خٖٓ )251ٙ 2كٌغ ًمَ ٟأٗمٓ ٚمٖ حُٔظٜم ٍٞإٔ ًٌمٕٞ
حُيًٖ ٓٔظلن حآىحء ًَٜٝ ،حُيحثٖ ػِ ٠كن حهخٛخ ، ٙػْ ًظلن ٓمغ حُٔميًٖ ػِم ٠طؤؿٌمَ حُميًٖ رؼمي إٔ حٔ١مؤٕ اُم٠
ٟٔخٗٝ .ٚحٗظَٛ ٍَٝٓ :خٖٓ *. 155 ٙ )1
182
اَحػػؿ ل علػػع كػػاف اِضػػػاؼ هػ ذاتػػ" كظًػ ار .أجػػا إذا كػػاف جػػا تظكػ جػػف التػػأجًف أقػػؿ جػػف جكػػدار
*)629
. الدًف ل سكط اَحؿ ل خت علع كاف اِضػاؼ ًسً ار
ويترتب آمى إضىأاف التىبمين ال;ىاص سى!وط األحىل ،سػعاء كػاف #ػذا اِضػػاؼ راحػػا
7
إل هػؿ الجدًف أع إل سظب أح ظ * .)62:ومء ىذا فثمة فارق بين الخالتين:
77
-3ه ػػوذا ك ػػاف اِض ػػػاؼ راحػ ػػا إلػ ػ هػ ػػؿ الج ػػدًف غج ػػدا ك ػػاف *كظً ػػع الػك ػػار الجر #ػػعف
ظ ػ ػػالتعاطؤ ج ػ ػػع جش ػ ػػتر ًك ػ ػػعـ ظتس ػ ػػحًؿ غك ػ ػػد! قظ ػ ػػؿ أف ًكً ػ ػػد ال ػ ػػدااف الجػ ػ ػرت$ف ر #ػ ػػ") أع إ#ج ػ ػػاْ
*كالت$ػػاعف ه ػ رػػًا ا الػكػػار الجر#ػػعف ججػػا ًػػؤدغ إل ػ ا ً$ػػار قًجتػػ") ل كػػاف لمػػدااف ال!ًػػار ظػػًف
3
طمب إسػكاط اَحػؿل أع جطالظػا الجػدًف ظتكجمػا التػأجًف جػع ظكػاء اَحػؿ .عْ ًػػد إضػػاها لمتػأجًف
10
ظوػؿ الجدًف أف ًظًع #ذا الجدًف الػكار الجر#عف ر #ا رسػجًال لجػا لمػدااف الجػرت$ف جػف خػؽ التتظػع
عالتكدـ .عًٓخػظ أف سػكعط اَحػؿ هػ #ػذ! الخالػا ْ ًسػتتظع ا تكارػا هػ قًجػا الػدًف ظجػا ًكاظػؿ
62
اَحؿ ل َف سكعط اَحؿ ظسظب !طأ الجدًف .
–4أجػػا إذا كػػاف إضػػػاؼ التػػأجًف ًرحػػع إلػ سػػظب أح ظػ ْ د!ػػؿ لمجػػدًف هًػػ"ل كجػػا لػػع
40
ا $ػػدـ الػكػػار الجر#ػػعف ظكػػعة قػػا#رة ل هػػوف اَحػػؿ ًسػػكط أًضػػا ل علكػػف ًكػػعف لمجػػدًف أف ًج ػػع #ػػذا
السكعط ظأف ًكدـ لمدااف ضجا ا كاهًا *ـ . )3/495
40
عغم الػكس جف الخالا الساظكا ل هوف سكعط اَحؿ ه #ذ! الخالا ًسػتتظع ا تكارػا هػ
قًجا الدًف ظجا ًكاظؿ اَحؿ ل َف سكعط اَحؿ لـ ًكف ظ!طأ الجدًف .
30
عًكػػعف سػػكعط اَحػػؿ هػ الخػػالتًف ظكػػعة الكػػا عف ل عجػػف إػػـ هػػوف الخكػػـ الرػػادر ظػػ" ًكػػعف
*;)62
. كاشوا علًس ج شاا
*ج) س!وط األحل بسبب ت;مف المدين آىن ت!ىديم مىا وآىد بىو مىن تبمينىات :إذا عغػد
الجدًف ه الػكد الج شئ لٓلتزاـ ظتكدًـ تأجًف !اص كر#ف أع كوالا ل إـ ت!مؼ غػف ذلػؾ ل كػاف
#ػػذا سػػظظا ه ػ خرجا ػػ" جػػف اَحػػؿ ل لكع ػػ" ج!طاػػا خػػًف أ!ػػؿ ظعغػػد! ل ذلػػؾ أف الػػدااف ل ػـ ًج ػ ح
الجدًف اَحؿ إْ اغتجادا غم جا عغد ظ" #ذا اَ!ًر جف ضجا ات .
عًٓخػ ػػظ أ!ً ػ ػ ار ل أف عهػ ػػاة الجػ ػػدًف ل ه ػ ػ الكػ ػػا عف الجرػ ػػرغ ل ع!ٓهػ ػػا لػ ػػظػض الك ػ ػعا ًف
*)633
. اَح ظًا*)632ل ْ ًترتب غمً$ا سكعط اَحؿ ل ظؿ ًظؿ الدًف جؤحٓ ه التركا
* )163ثانيا – أثر ان!ضاء األحل :
7
إذا ا كض ػ اَحػػؿ ظػػأغ جػػف الطػػرؽ السػػاظكا ترتظػػت غم ػ ذلػػؾ آإػػار ت!تمػػؼ ه ػ اَحػػؿ
77
العاقؼ غ " ه اَحؿ الواس أع الج . $
–1فإذا كان األحل وا قا :هو " ظخمعل" ًرظح الخؽ اهذا ل أع جستخؽ اَداء ل دعف أف
3
ًكعف لذلؾ أإر رحػ .عغ داذ ًكعف لمدااف جطالظا الجدًف ظالعهاء ل عأف ًت!ذ إحػراءات الت وًػذ ل
عأف ًرهع الدغعغ الظعلرًا ل كجا أف جػدة التكػادـ تظػدأ هػ السػرًاف ظال سػظا ل$ػذا الخػؽ ل عتحػعز
كجػػا هػ خالػػا ا كضػػاء أحػػؿ ا ت$ػػاء اًِحػػار ل خًػػث ًترتػػب غمًػػ" ا كضػػاء الت ازجػػات الطػرهًف جػػف
عقت #ذا اْ كضاء .
40
30
القصل الثانى
فى تأدد مخل االلتزام
* )164صور تأدد مخل االلتزام :
ًجكف التجًًز ظًف إٓث رعر لتػدد جخؿ اْلتزاـ ل ع: #
* )411اً طو٠ممٛ ٠ممٌ ٙحُوممٞحٌٖٗ رممؤٕ ٝكممخس حُٔمميًٖ طـؼممَ ٓممخ ػٌِممٓ ٚممٖ ىًممٓ ٕٞئؿِممش ٓٔممظلوش حآىحء ،ػمميح حُمميً ٕٞحُٔ٠ممٔٗٞش
رظؤٌٓ٘خص ػٌٌ٘ش .
*ٍ )411حؿغ ك ٠كخُش هٞ٠ع حُظًَش ُ٘ظخّ حُظٜلٌش حُٔخىطٌٖ ٓ 565ٝ 564يٗ. ٠
184
ع#ػع الػذغ ًشػتجؿ جعضػعغ" غمػ l'obligation conjonctive - 1االلتىزام متأىدد المخىل:
حجما أشًاء تحب جػػا ل ظخًػث ْ تظػ أر ذجػا الجػدًف إْ ظأداا$ػا حجًػػا .عجإالػ" أف ًمتػزـ الجكػاًض
ظتكدًـ غكار عجظمغ جف ال كعد ظًر أرض الطرؼ اٌ!ر .ه$ذا التػدد ْ ًؼًر جف أخكاـ اْلتزاـ
7
عْ ًحػمػػ" جعرػػعها ل عل$ػػذا هػػوف خكجػػ" #ػػع خكػػـ اْلت ػزاـ الظسػػًط ذغ الجخػػؿ العاخػػد .عل$ػػذا لػػـ
77
ًػرض ل" الجشرع ظال ص .
- 2االلتزام الت;ييرى :ع#ع التػزاـ جتػػدد الجخػؿ ل أغ أف جعضػعغ" ًشػتجؿ غمػ حجمػا
أشًاء ل علكف تظ أر ذجا الجدًف إذا أعه ظعاخد ج $ا .عجإال" التزاـ ش!ص ظتكدًـ سًارة أع ج ػزؿ .
3
*)634
. هالعاحب اَداء #ا #ع جخؿ عاخد ظخسب ا!تًار الدااف أع الجدًف
10
- 3االلتزام البدلى :عهً" ًمتزـ الجدًف ظتكدًـ جخؿ عاخد جػًف ل علكف ًكعف لمجدًف أف
ًظرئ ذجت" ظأف ًػؤدغ شػًاا آ!ػر ظػدْ ج ػ" .كجػا هػ غكػد الكػرض خًػث ًمتػزـ الجكتػرض ظػرد جظمػغ
62
جف ال كعد ل إذا !عل" الدااف جك ا أف ًػطً" سًارة ظدْ جف ال كعد ل إذا لـ ًشأ رد جظمغ الكرض.
هو #ذًف ال عغًف اَ!ًرًف ً رب اْلتزاـ غم أشًاء جتػػددة أع ًتػمػؽ ظػػدة أغجػاؿ ل
40
ع#ذا التػدد جرتظط ظخؽ ه اْ!تًػار ظػًف أكإػر جػف جخػؿ ل أع ظاسػتظداؿ التػزاـ ظػآ!ر .عل$ػذا هػوف
اْلتػ ػزاـ ْ ًك ػػعف جعر ػػعها إْ إذا ك ػػاف ت!ًًرً ػػا أع ظ ػػدلًا .عل $ػػذا س كر ػػر د ارس ػػت ا غمػ ػ #ػػذًف
40
* ٖٓٝ )412حآٓؼِش حُظًَ٘ؼٌش ُاُظِحّ حُظوٌٌَٓ ٟخ ٜٗض ػٌِ ٚحُٔخىس ٖٓ 2/ 22هخٍٗ ٕٞهْ ُٔ 136م٘ش 1651ر٘مؤٕ طمؤؿٌَ
ٝرٌغ حآٓخًٖ ٖٓ أٗ" ٚاًح أهخّ حُٔٔظؤؿَ ٓزٌ٘ٗٞٓ ٠خ ٖٓ أًؼَ ٖٓ ػاع ٝكيحص ك ٠طخًٍن ئكن ئٓظجـخٍُٚ ًٌٕٞ ، ٙ
حُوٌخٍ رٌٖ طَى ٌٓٔ٘ ٚحًٌُٔ ٟظؤؿَ ٙأ ٝحئكظلخظ ر ٚرَ٘ ١إٔ ًٞكَ ٌٓخٗخ ٓاثٔخ ُٔخٌُ ٚأ ٝأكمي أهخٍرم ٚكظم ٠حُيٍؿمش
حُؼخٌٗش رخُٔز٘ ٠حٌُ ٟأهخٓ ٚرٔخ ئ ًـخٓ ُٝؼِ ٠حآؿَس حُٔٔظلوش ُ ٚػٖ حُٞكيس حُظًٔ ٠ظؤؿَٛخ ٓ٘. "ٚ
185
7
ظضااع ظاَحؿ عهؽ ا!تًار الجتػ$د ل".
77
كجػػا ًحػػب أف ًت ػعاهر ه ػ كػػؿ جػػف الجخػػاؿ الجتػػػددة الشػػرعط الكا ع ًػػا لمجخػػؿ .عل$ػػذا إذا
التزـ الجدًف ظأخد أجرًف عكاف أخد#جا ػًر ججكف أع ػًر جشرعع ل لـ كف ظردد التزاـ ت!ًًرغ
ل ظؿ التزاـ ظسًط .
3
عًحب أ!ًػ ار أف ًكػعف الجػدًف ػًػر جمتػزـ غ ػد العهػاء إْ ظتكػدًـ أخػد #ػذ! الجخػاؿ هكػط .
10
ع#ػػذا جػػا أكػػدت غمًػػ" الجػػادة 497ظكعل$ػػا " تظ ػ أر ذجػػا الجػػدًف ظ ػ ارءة تاجػػا إذا أدغ عاخػػدا ج $ػػا " .
علكف ْ تظ أر ذجا الجدًف ظأداء حزء جف #ذا الشئ عحزء جف ذاؾ ل عْ ًحعز لػ" أف إحظػار الػدااف
62
غم قظعؿ جإؿ #ذاالعهاء ل كجا ْ ًحعز لمدااف أف ًطمب إْ أداء أخد اَشًاء ظرجت" ل عْ ًكعف
ل" إحظار الجدًف غم أداء حزء جف كؿ شئ .
40
عًػ ػ ذلػػؾ أف اْلت ػزاـ الت!ًًػػرغ #ػػع الت ػزاـ ًتػػػدد هًػػ" الجخػػؿ غ ػػد شػػأت" عظسػػًط غ ػػد
*)635
. العهاء ظ"
40
علًس #اؾ جا ًج ع جف اْتواؽ غم أف ًكعف ال!ًار َح ظ .عجإاؿ ال!ًار الذغ ًكعف لمػدااف
جػػف أف لمػػدااف ل ه ػ خالػػا إضػػػاؼ الجػػدًف التأجً ػػات ظػ ص الكػػا عف جػػا عرد ظالجػػادة 495جػػد
*)636
. ظوػم" ل أف ًطمب تأجً ا إضاهًا ل أع ًطمب عهاء الدًف هع ار
هوذا تعه جف ل" خؽ اْ!تًار قظؿ أف ً!تار ل هوف خك" ه اْ!تًار ً تكؿ إل عرإت" .
هوذا أش$ر إهٓس" أع إغسار! أرظح خؽ اْ!تًار لحجاغا الداا ًف ًستػجمع! ظعاسطا جف ًجإم$ـ.
عً ػػتـ اْ!تً ػػار ظجح ػػرد إ!ظ ػػار الط ػػرؼ اٌ! ػػر ظج ػػا عق ػػع غمً ػػ" غمً ػػ" اْ!تً ػػار ل أع ظكً ػػاـ
الجدًف ظالعهاء ظالشئ الذغ ا!تار! ل أع ظجطالظا الدااف ظشئ جف اَشًاء الجتػددة إذا كاف ال!ًػار
*)637
. لمدااف
7
ظً $ـ ل حاز لمدااف أف ًطمب جف الكاض تػًًف أحؿ ً!تار هً" الجدًف ل أع ًتوػؽ هًػ" الجػدً عف
77
ل هوذا لـ ًتـ ذلؾ تعل الكاض #ع الذغ ًتعل اْ!تًار ظ وس" *ـ. )3/498
أجا إذا كاف ال!ًار لمدااف عاجت ع غف اْ!تًار ل أع تػدد الداا عف علـ ًتوكعا هًجا ظً $ـ ل
غ ػػًف الكاضػ ػ أح ػػٓ ظ ػػاء غمػ ػ طم ػػب الج ػػدًف .ه ػػوذا ا كضػ ػ اَح ػػؿ دعف أف ًس ػػتػجؿ ال ػػدااف أع
3
الداا عف خك$ـ ل ا تكؿ ال!ًار إل الجدًف وس" *ـ ْ )4/498إل الكاض ل عذلؾ غم !ٓؼ
ظسػًط .عًػتظػر الجخػػؿ الػذغ عقػع غمًػػ" اْ!تًػار #ػع الجخػػؿ العخًػد لٓلتػزاـ ج ػػذ شػعا" ل ْ جػػف
عقت استػجاؿ خؽ ال!ًار ل أغ ظأإر رحػ .
40
عًترتػػب غم ػ ذلػػؾ أ ػػ" إذا كػػاف اْلت ػزاـ ظ كػػؿ جمكًػػا أخػػد شػػًاًف ل إػػـ عقػػع ال!ًػػار غم ػ
أخد#جا ل هوف الدااف ًرظح جالكا ل$ذا الشئ ْ جف عقت استػجاؿ ال!ًار ل ظؿ جف عقت الػكػد ل
30
عذلؾ إذا كاف الشئ ج كعْ جػً ا ظالذاتل أع غكا ار عسحؿ الػكد .
* )171خكم ىبلك أو استخالة تنقيذ أخد األداءات بل استأمال ال;يار :
إذا استخاؿ الت وًذ قظؿ استػجاؿ الخؽ ه ال!ًػار ل هو ػ" ًحػب التجًًػز ظػًف جػا إذا كا ػت
اْستخالا راحػا إلػ سػظب أح ظػ أع إلػ !طػأ الجػدًف أع إلػ !طػأ الػدااف .كجػا ًحػب التجًًػز
ظًف ٓ #ؾ حجًع اَشًاء أع أخد#ا .
*أ) هوذا كا ت اْستخالا راحػػا إلػ سػظب أح ظػ ْ د!ػؿ ِرادة الجػدًف أع الػدااف هًػ" :
كجا لع #مؾ الجخؿ ظكعة قا#رة ل ع#مكت حجًع اَشًاء ل ا كض التزاـ الجدًف عهكا لمكعاغد الػاجا
ل عذلؾ جا لـ ًكف ٓ#ك$ا تالًا ِغذار الدااف ل" ظعحػعب الت وًػذ .أجػا إذا عقػع ال$ػٓؾ غمػ أخػد
اَشًاء جخؿ اْ!تًارل هػوف اْلتػزاـ ْ ً كضػ ل ظػؿ ًتخػدد جخمػ" هػ الشػئ الػذغ ظكػ ل عتػػًف
غم الجدًف العهاء ظ" .
187
*ب) أجا إذا كاف الٓ$ؾ ظ!طأ الجدًف :هكد ًكعف ال!ًار ل" #ع ل عغ داذ إذا #مكت كؿ
اَشػػًاء إْ عاخػػدا ج $ػػا ل تخػػدد هًػػ" الجخػػؿ .أجػػا إذا #مكػػت حجًػ$ػػا عكػػاف جسػػاعْ غػػف ال$ػػٓؾ ل
علع هًجا ًتػمؽ ظعاخد ج $ا هكط ل تػًف غمً" أف ًدهع لمدااف قًجػا آ!ػر شػئ #مػؾ*ـ .)638*)499
7
عقد ًكعف ال!ًار لمدااف ل عغ داذ ًكعف لمدااف أف ًطالػب ظالشػئ الجتظكػ ل أع ظكًجػا الشػئ الػذغ
77
#مؾ ل أع ظكًجا أخد اَشًاء ال$الكا إف كا ت قد #مكت كم$ا .عذلؾ خسب ا!تًار!.
*ج) عأ!ً ار ل هو " إذا كاف ال$ػٓؾ ظ!طػأ الػدااف :هو ػا جًػز ظػًف جػا إذا كا ػت اْسػتخالا
َخد الجخمًف هكط .أع شجمت اَشًاء حجًػا .هو الخالا اَعلػ أغ خًػث ً$مػؾ أخػد الجخمػًف
3
ل هوف كاف ال!ًار لمجدًف ل كاف ل" أف ًػتظر الشػئ الػذغ #مػؾ #ػع الػش عاحػب اَداء ل عجػف إػـ
10
تظ أر ذجتػ" هػ جعاح$ػا الػدااف ل عًرحػع ظكًجػا الشػئ اٌ!ػر غمػ الػدااف .عاذا كػاف ال!ًػار لمػدااف
ظرأت أًضا ذجا الجدًف عاغتظر أف الدااف قد ا!تار الشػئ ال$الػؾ ل عغ داػذ ْ ًرحػع الجػدًف ظشػئ
62
غم الػدااف ل عذلػؾ جػا لػـ ً!تػر الػدااف الشػئ الظػاق ل غمػ أف ًػػعض الجػدًف غػف الشػئ الػذغ
#مؾ ظ!طا" .أجا ه الخالا الإا ًا أغ خًث ت$مؾ حجًع اَشًاء ل هوف ذجا الجدًف تظ أر ل عغم
40
الدااف أف ًػعضػ" غػف قًجػا أخػد الجخمػًف عهكػا ْ!تًػار! ل غمػ هػرض أف ال!ًػار جػكػعد لػ" .أجػا
إذا كػاف ال!ًػار لمجػدًف ل هو ػ" ًكػعف لػ" أف ًطالػب الػدااف ظكًجػا حجًػع اَشػًاء ال$الكػا هًجػا غػػدا
40
االلتزام البدلى
L'obligation facultative
*ًُٝ )416ي رلَ ٝطؼخهذ حئٓظلخُش رخُ٘ٔزش آُ ٠لِ ٠حئُظمِحّ .أٓمخ اًح حٓمظلخٍ ط٘لٌمٌ حُٔلِمٌٖ كمٝ ٠همض ٝحكمي ٝ ،ؿمذ إٔ
ًظَى ُِٔيًٖ أَٓ حهظٌخٍ حُٔلَ حًٌُ ٟؼ ٝٞحُيحثٖ ػٖ هٌٔظٝ ، ٚئ ًـزَ ػِ ٠ىكغ هٌٔش ٝحكي ى ٕٝحٍهَ .
*ً )414مَ ٟى .حُٔم٘* ٍٟٜٞحُممٞؿٌِ ر٘مي )665إٔ حُظؼخهمي رممخُؼَر ، ٕٞاًح ًمخٕ حُؼَرمم ٕٞػٔ٘مخ ُِؼميٛ ، ٍٝممٍٞس ُاطلمخم ػِمم٠
حُظِحّ ريُ ، ٠اً ًٌ ٕٞحُٔظؼخهي ِٓظِٓخ رٔخ طؼٜي ر ُٚ ٌُٖٝ ، ٚإٔ ًزَة ًٓظ ٖٓ ٚحُظِحٓ ٚرظَى حُؼَر ، ٕٞأٍ ٝىٓٝ ٙؼِمٚ
ٖٓٝ .أ ْٛأٓؼِش حئُظِحّ حُزيُٓ ٠خ طو ٠٠ر ٚحُٔخىس ٖٓ 442أٗ " ٚاًح طٞه ٠حُٔ٘مظَ ٟحٓمظلوخم حُٔزٌمغ ًِم ٚأ ٝرؼ٠مٚ
188
عًتظًف جف #ذا التػرًؼ جا ظًف اْلتزاـ الظدل عالت!ًًرغ جف هرعؽ ل أساس$ا أف اْلتػزاـ
الت!ًًرغ ًكع غم غػدة جخػاؿ ل أجػا اْلتػزاـ الظػدل هًكػع غمػ جخػؿ عاخػد #ػع الجخػؿ اَرػم .
عًترتب غم #ذا الوارؽ الحع#رغ ظً $جا غدة تااج : #
7
– 3أف طظًػػػا اْلت ػزاـ تتخػػدد ه ػ اْلت ػزاـ الظػػدل ج ػػذ شػػعا" ل إذ #ػ تتخػػدد ظالجخػػؿ
77
اَرم ْ الظدًؿ .هوذا كاف الشئ اَرم غكا ار كػاف اْلتػزاـ غكارًػا ل علػع كػاف الظػدًؿ ج كػعْ.
أجا اْلتزاـ الت!ًًرغ هٓ تتخدد طظًػت" إْ ظػد استػجاؿ ال!ًار .
– 4ال!ًار ه اْلتزاـ الظدل #ع لمجػدًف دااجػا ل أجػا هػ اْلتػزاـ الت!ًًػرغ ل هكػد ًكػعف
3
لمجدًف أع لمدااف أع َح ظ .
10
ً – 5كضػ ػ اْلتػ ػزاـ الظ ػػدل ل عج ػػف إ ػػـ عتظػ ػ أر ذج ػػا الج ػػدًف ل ظاس ػػتخالا العه ػػاء ظالجخ ػػؿ
اَرػػم ل علػػع كػػاف العهػػاء ظالظػػدًؿ جػػا زاؿ ججك ػػا ل عذلػػؾ غم ػ غكػػس اسػػتخالا العهػػاء ظالجخػػؿ
62
الظ ػػدًؿ ل إذ ْ ت ػػؤإر #ػػذ! اْس ػػتخالا غمػ ػ ظكػ ػػاء اْلت ػ ػزاـ* .)63:أج ػػا ه ػ ػ اْلتػ ػزاـ الت!ًًػ ػػرغ هو ػػػ"
ْ ً كض إْ ظٓ$ؾ الجخمًف جػال أجا إذا #مؾ أخػد#جا هػٓ ً كضػ اْلتػزاـ عْ تظػ أر ذجػا الجػدًف
40
خع جا ظً ا سموا. ل ظؿ ً كمب اْلتزاـ إل التزاـ ظسًط ل عًتركز الجخؿ ه الشئ الجتظك غم
– 6العهاء ه اْلتزاـ الظدل لًس ل" أإر رحػ ل هٓ ً كمب #ذا اْلتػزاـ ظالعهػاء ل إلػ
40
التزاـ ظسًط ج ذ الظداًا .عذلؾ غم الػكس جف اْلتزاـ الت!ًًرغ كجا رأً ا .
– 7قًجا الجخػؿ اَرػم هػ اْلتػزاـ الظػدل #ػ التػ تخػدد قًجػا اْلتػزاـل علػًس قًجػا
30
الظدؿ .ع#ع جا تظ$ر أ#جًت" ه تخدًد الجخكجا الج!ترا ظ ظر دغعغ ت وًذ اْلتزاـ .
عاذا كاف اْلتزاـ الظدل ً شأ غادة ظ اء غم اْتواؽ الذغ ًحًز لمجدًف إظراء ذجت" ظتكدًـ
الظػػدًؿ ل إْ أ ػػ" قػػد ً شػػأ غػػف ػػص ه ػ الكػػا عفل كجػػا #ػ الخػػاؿ ه ػ خكػػـ الجػػادة ; 68جػػد
*ظشأف ت ظًـ الخكعؽ الجت ازع هً$ا) ل إذ ت ص غم أ " " إذا كاف الخؽ الجت ازع هً" قد زؿ غ "
ر ػػاخظ" ظجكاظ ػػؿ إلػ ػ ش ػػ!ص آ!ػ ػر هممجت ػػازؿ ض ػػد! أف ً ػػت!مص ج ػػف الجطالظ ػػا إذا #ػػع رد إلػ ػ
الجت ازؿ ل" الإجف الخكًك الذغ دهػ" *جع الجررعهات عهعااد الإجف جف عقت الدهع)" .ععهكا ل$ذا
ريكغ ٓزِؾ ٖٓ حُ٘وٞى أ ٝرؤىحء ٗت آهًَ ،خٕ ُِزخثغ إٔ ًظوِٗ ٖٓ ٚظخثؾ حُٔ٠خٕ رؤٕ ًمَى ُِٔ٘مظَ ٟحُٔزِمؾ حُمٌ ٟىكؼمٚ
أ ٝهٌٔش ٓخ أىحٓ ٙغ حُلٞثي حُوخٌٗٗٞش ٝؿٌٔغ حَُٜٔٝكخص" .
*ًٝ )415اكع أٗ ٚاًح ًخٕ حُٔلمَ حآٛمِ ٠همي ِٛمي روطمؤ حُٔميًٖ ٝ ،أٛمزق حُٞكمخء رمٔٓ ٚمظلٌا ،كمبٕ حئُظمِحّ ئ ً٘و٠م، ٠
ًٝظل ٍٞحُظ٘لٌٌ حُؼٌ٘ ٠كٌ٘جٌ اُ ٠حُظ٘لٌٌ رٔوخرَ أ ٟرطًَن حُظؼٓٝ ، ًٞٞغ ٌٛح كبًٗ ٚـُِٔ ُٞيًٖ إٔ ًظلخى ٟحُظؼمًٞٞ
رؤٕ ًٞك ٠رخُزيًَ .أٓخ اًح ًخٕ ٛاى حُٔلَ حآ ٠ِٛروطؤ حُيحثٖ ،كٌؼظزَ أٗ ٚهي حٓظٞك ٠كوً ٌُٖٝ ، ٚـُِٔ ُٞيًٖ إٔ
ًٞك ٠رخُزيًَ ،ػْ ًطخُ ذ حُميحثٖ رؤٌمش حُٔلمَ حآٛمِ ٠حُمٌِٛ ٟمي روطجم . ٚحٗظمَ ٓ :لٔمٞى ػزمي حُمَكٖٔ ٛمخٖٓ ٙ
. 412
189
ال ػ ص هػػوف الجػػدًف الػػذغ ًمتػػزـ ظػػالتزاـ أرػػم ظالعهػػاء ظالػػدًف إل ػ داا ػػ" الحدًػػد *الجت ػػازؿ إلًػػ") ل
ًحعز ل" أف ًظرئ ذجت" جف #ػذا اْلتػزاـ ظتكػدًـ الجكاظػؿ الػذغ خرػؿ ظػ" الجت ػازؿ إلًػ" غمػ الخػؽ
*;)63
. *جع جمخكات")
7
3 77
10 القصل الثالث
62
فى تأدد طرفى االلتزام
* )172صور تأدد طرفى االلتزام :
40
قد ًكعف اْلتػزاـ ظسػًطا ل جػف خًػث أط ارهػ" ل هًكػعف هًػ" دااػف عاخػد عجػدًف عاخػد .عقػد
ًتػدد أخد طرهً" أع طرها! جػا .عل$ذا التػدد رعر إٓث :
40
– 1االلتىزام المشىىترك :عهًػػ" ًتػػػدد طرهػػا اْلتػزاـ أع أخػػد#جا ل كػػأف ًتػػػدد الػػدااف ل أع
ًتػدد الجدًف ل دعف تضاجف .
30
– 2االلتىزام التضىىامنى :عهًػػ" ًتػػػدد طرهػا اْلتػزاـ أع أخػد#جا جػػع التضػاجف .عقػػد ًكػػعف
#ػػذا التضػػاجف ظػػًف الػػداا ًف ل هًسػػج ظالتضػػاجف اًِحػػاظ ل عقػػد ًكػػعف ظػػًف الجػػدً ًف ل هًسػػج
ظالتضاجف السمظ .
– 3االلتزام ػير ال!ابل لبلن!سام :عهًػ" ًتػػدد طرهػا اْلتػزاـ أع أخػد#جا دعف تضػاجف ل
علكف ًكعف جخؿ اْلتزاـ ػًر قاظؿ لمتحزاا .
عس ػرض لكؿ رعرة جف #ذ! الرعر الإٓث ه جظخث جستكؿ هًجا ًم :
*ٓٝ )416ممٖ أٓؼِممش حئُظممِحّ حُزمميُ ٠أً٠ممخ كممن حُ٘ممًَي حُٔظوخٓممْ كمم ٠طـ٘ممذ ٗومم ٞحُؤممٔش حُظممً ٠طؼممٖ كٌٜممخ رممخُـزٖ ٓممٖ أكممي
حُٔظوخٌٖٓٔ ،رظويًْ ٓخ ًَكغ حُـزٖ حًٌُ ٟطؼٖ ر ٚحُطخػٖ *ّ 2/545ر٘ؤٕ ٗو ٞحُؤٔش حئطلخهٌش).
191
المبخث األول
االلتزام المشترك
L'obligation conjointe
7
* )173مصدر االشتراك فى االلتزام :
77
ًتخكػػؽ اْلت ػزاـ الجشػػترؾ خػػًف ًتػػػدد الػػداا عف أع الجػػدً عف دعف تضػػاجف ظًػ $ـ ل عخً اػػذ
ً كسـ اْلتزاـ ظً $ـ علع كاف جرػدر! عاخػدا كػكػد عاخػد جػإٓ .هػٓ ًكػعف لكػؿ دااػف أف ًطالػب إْ
3
*)642
. ظكدر رًظ" ل كجا ْ ًمتزـ كؿ جدًف إْ ظكدر خرت" ه الدًف
10
عقد ًكعف جردر اْشتراؾ #ع ص الكا عف ل كجا ه خالا عهاة الدااف عا تكاؿ خك" إل
*)643
.عقد ًكعف جردر عرإا جتػددًف ل إذ ً كسـ الخؽ ظً $ـ ظكدر رًب كؿ ج $ـ ه الجًراث
اْشػػتراؾ #ػػع اِرادة ل كجػػا لػػع اشػػترغ غػػدة أشػػ!اص غً ػػا غمػ الشػػًعع ظًػ $ـ ل خًػػث ًمتػػزـ كػػؿ
62
ج $ـ ظػأداء رػًب هػ الػإجف غمػ قػدر خرػت" .عكػذلؾ إذا ظػاع غػدة جػٓؾ غمػ الشػًعع الجػاؿ
الشااع ل لـ ًكف َغ ج $ـ أف ًطالب الجشترغ إْ ظكدر رًظ" ه الإجف .
40
أو بين الداانين المتأددين :عذلػؾ ظكػدر جػا ًخػدد! اْتوػاؽ أع الكػا عفل هػوذا خػدد اْتوػاؽ رػًب
كؿ جف الداا ًف أع الجدً ًف الجتػددًف ه الدًف ل هًكعف اْ كساـ غم أساس #ذا التخدًد .أجا
30
*)644
. إذا لـ ًكف #اؾ اتواؽ ا كسـ اْلتزاـ ظً $ـ ظػدد الرؤعس
*ٝ )421هي ه ٠٠رؤٗ " ٚاًح ػٌٖ حُؼوي حُٔ٘٘ت ُاُظِحّ حُٔظؼيى كَ١ ٠كٌٌٜٗ ٚذ ًَ ٖٓ حُيحثٌٖ٘ أ ٝحُٔيًٌٖ٘ ًٚ٘ ُْٝ ،ػِ٠
حُظ٠خٖٓ رٌٖ ٛئئء أ ٝأُٝجي ،كبٕ حئُظِحّ ًٌ ٕٞهخرا ُاٗؤخّ ػٌِ ْٜرلٔذ أٜٗزظ ْٜحُظ ٠ػٌٜ٘خ حُؼوي " ٗوم2/ 5ٞ
1661/حُٔـٔٞػش ّ. 444ٙ 41
*ًُٝ )421ي ػِم ٠حُؼٌمْ ٓٔمخ ُم ٞطمٞك ٠حُٔميًٖ ٝطمَى ٍٝػمش ٓظؼميىًٖ ،كٌمغ ئ ً٘ؤمْ حُميًٖ رٌم٘ٝ ، ْٜكومخ آكٌمخّ حُ٘مًَؼش
حؤٓآٌش ،اػٔخئ ُٔزيأ " ئ طًَش ائ رؼي ٓيحى حُيًٖ " ٝ ،رخُظخًُ ٠ـُِ ُٞيحثٖ ٓطخُزش أٝ ٟحٍع رٌَ حُيًٖ ك ٠كيٝى
ٓخ حٓظلخىٌٛ ٙح ٖٓ حُظًَش ٝ ،ئ ًٌٌُٜ ٕٞح حآهٌَ إٔ ًوٓ َٜمخ ًئىًمٓ ٚمٖ حُميًٖ ػِم ٠كميٝى كٜمظ ٚكم ٠حُظًَمش ،رمَ
ًظؼٌٖ ػٌِ ٚحُٞكخء رٌَ حُيًٖ ١ ،خُٔخ إٔ ٓخ آٍ اٌُ ٖٓ ٚكوٞم حُظًَش ًٌلُٔ ٠يحى حُيًٖ ًُِٝ ، ٚم ٚرؼيثمٌ حَُؿمٞع ػِم٠
رخه ٠حٍُٞػش ًَ ،كٔذ ٌٜٗز ٚك ٠حٌَُٔحع .أٓخ ك ٠حُوخٗ ٕٞحُلَٗٔ ٠كخُيًٖ ً٘ؤْ رٌٖ حٍُٞػمش حُٔظؼميىًٖ .حٓمٔخػٌَ
ؿخْٗ ٛخٖٓ * 311ٙ )1؍ ؿٌَٔ حَُ٘هخٛ ٟٝخٖٓ *. 214ٙ )2
*ٝ )422هي ه ٠٠رؤٗ " ٚاًح ُْ ًؼٌٖ حئطلخم أ ٝحُومخٜٗٗ ٕٞمٌذ ًمَ ٓمٖ حُميحثٌٖ٘ أ ٝحُٔميًٌٖ٘ حُٔظؼميىًٖ ُ ،مْ ًزمن ائ إٔ ً٘ؤمْ
ٓمٖ حئُظِحّ ػٌِ ْٜرلٔذ حَُإ ّٝأ ٝرؤٜٗزش ٓظٔخًٝشٝ ،اًح ها حُؼوي ٟٓٞٞع حُيػ ٖٓ ٟٞطليًي ٌٜٗذ ًَ
3/ 6 حُزخثؼٌٖ ٖٓ ػٖٔ ٓخ رخػخٓ ٙؼخ ٛلوش ٝحكيس ؿٌَ ٓـِأس ،كبٗمًٌ ٚمٌُ ٕٞمَ رمخثغ ٜٗمق ػٔمٖ حُٔزٌمغ" ٗومٞ
1642/حُٔـٔٞػش ّ . 264ٙ 23
191
الثانى -است!بلل الديون :جت ا كسـ الدًف الجشترؾ غم الداا ًف أع الجػدً ًف ل كػاف
كؿ دًف جف #ذ! الدًعف الجتػددة جستكٓ غف الدًعف اَ!رغ .عًترتب غم استكٓؿ الػدًعف هػ
اْلتزاـ الجشترؾ جا ًم :
7
ً ْ – 3متػػزـ أغ جػػدًف إْ ظعهػػاء رػػًظ" هػ ذلػػؾ اْلتػ ازـ ل عْ ًحػػعز َغ جػػف الػػداا ًف
77
جطالظا أخد الجدً ًف إْ ظكدر ال رًب الػذغ ًكػعف لمػدااف ل عاذا عهػ الجػدًف َخػد الػداا ًف ظكػؿ
الدًف ل هٓ تظ أر ذجت" جف خكعؽ الداا ًف اٌ!رًف ل ظؿ ًكعف ل$ـ جطالظت" ظ$ا ل عًمزـ ظالعهاء ل$ـ
.عاذا أغسػػر أخػػد الجػػدً ًف تخجػػؿ الػػدااف تًحػػا تًحػػا إغسػػار! ل علػػـ ًحػػز لػػ" أف ًرحػػع ظخرػػت"
3
غم اٌ!رًف .
المبخث الثانى
االلتزام التضامنى
40
#ذ! الػٓقػا ل عًظكػ اَرػؿ – ختػ هػ #ػذ! الخالػا – أف ً كسػـ الػدًف ظًػ $ـ ل سػعاء جػف ح$ػا
الػػداا ًف الجتػػػددًف أع جػػف ح$ػػا الجػػدً ًف الجتػػػددًف *كجػػا #ػ الخػػاؿ ه ػ اْلت ػزاـ الجشػػترؾ) .
ع!رعحا غم #ذا اَرػؿ قػد ًكػعف اْلتػزاـ تضػاج ًا ل عذلػؾ خػًف ًتػػدد الػداا عف أع الجػدً عف ل
دعف أف ً كسـ اْلتزاـ هًجا ظً $ـ .ع#ع إجا أف ًكعف ظًف الداا ًف ل عًػرؼ ظالتضػاجف اًِحػاظ
ل أع ظًف الجدً ًف ل عًػرؼ ظالتضاجف السمظ .
هالتضػػاجف عرػػؼ ه ػ اْلت ػزاـ ًحػػػؿ جػػف خػػؽ أغ جػػف الػػداا ًف الجتػػػددًف أف ًكتض ػ
الدًف كم" ًاظا غف ظاق الداا ًف *ه التضاجف اًِحاظ ) ل أع ًحػػؿ جػف خػؽ الػدااف أف ًرحػع
غم أغ جف الجدً ًف الجتػددًف ظكؿ الدًف *ه التضاجف السمظ ) .
192
*)645
ل عَف التضػػاجف قػػد عرد غم ػ !ػػٓؼ اَرػػؿ ل هو ػػ" ل ه ػ رػػعرتً" ل ْ ًوتػػرض
عا جا ًكعف ظ اء غم اتواؽ ل ررًخا كاف أع ضج ًا ل ظشرط أف ًكعف #ذا اَ!ًر قاطع الدْلػا
*)646
. ه جػ ا! ل أع ص ه الكا عف*ـ ;)49
7
ع ػرض ه جطمظًف غم التعال لمتضاجف اًِحاظ إـ لمتضاجف السمظ .
77
المطمب األول
التضامن اإليحابى
3
Solidarité active
10
. غالج الجشرع الجررغ أخكاـ التضاجف اًِحاظ هػ الجػعاد جػف ; 49إلػ 4:5جػد
ع ت اعؿ هًجا ًم الجكرعد ظالتضاجف اًِحاظ عجردر! عآإار! .
* )176تأريف التضامن اإليحابى :
62
خػًف ًكػعف Solidarité entre créaciers ًتخكػؽ التضػاجف اًِحػاظ أع تضػاجف الػداا ًف
ش!راف أع أكإر داا ًف ظػدًف عاخػدل ظخػث ًخػؽ لكػؿ جػ $ـ أف ًطمػب عهػاء الػدًف ظحجمتػ" ل كجػا
40
*)647
ل إذ ًتػًح لػ" العهػاء ظالػدًف حجمػا عاخػدة َغ جػف الػداا ًف ل عهػ #ػذا ل علًس غم الػداا ًف
تعهًر لمعقت عال وكات .أجا ظال سظا لمداا ًف هوف #ذا التضاجف ل عجا ًترتب غم غمًػ" جػف ظػراءة
ذجا الجدًف قظم$ـ حجًػا ظالعهاء َغ ج $ـ ل إل تػرًض ظاق الداا ًف إل !طػر إغسػار الػدااف
الجعه ل" قظؿ أف ًعه لشركاا" خرر$ـ .عتوادًا ل$ذ! ال!طعرة هكد رت الجادة 4:2جػد
* ٌٙٛٝ )423حُوخػيس ٓوٍٜٞس ػِ ٠حُٔٔخثَ حُٔيٌٗش .أٓخ حُٔٔخثَ حُظـخًٍش ،كخآ َٛكٌٜخ ٞٛحؿظَح ٝحُظ٠خٖٓ رٌٖ حُٔيًٌٖ٘
كٌٜخ .
*ٝ )424هي ؿخء ك ٠حًٌَُٔس حؤً٠مخكٌش ُِٔ٘مَٝع حُظٌٜٔميٓ* ٟـٔٞػمش حآػٔمخٍ حُظل٠مًٌَش ؽ )1ٙ 3إٔ " ٓمٖ حآٛمٍٞ
حُٔوٍَس إٔ حُظ٠خٖٓ ر٘ٞػٌ ٚئ ًلظًَ ٌُْٝ ، ٝوٜي رٌُي اُٝ ٠ؿٞد حٗظَح ٚ١رًَٜق حُؼزمخٍس ،كومي طٜ٘مَف اٌُمٚ
حؤٍحىس ٟ٘ٔخ ً٘ ٌُٖٝ ،زـ ٠إٔ طٌ ٕٞىئُش حئهظ٠خء كٓ ٠ؼَ ٌٙٛحُلخُش ٝحٟلش ئ هلخء كٌٜخ ،كبًح حًظ٘مق حُ٘مي ٛمٌٙ
حُيئُش ٝ ،ؿمذ إٔ ًمئ ٍٝاُ٘لم ٠حُظ٠مخٖٓ ئ ؤػزخطمٝ . "ٚططزٌومخ ُمٌُي ه٠م ٠رمؤٕ حُظ٠مخٖٓ " ئ ًلظمَٝ ٝئ ًئهمٌ كٌمٚ
رممخُظٖ ٌُٝ ،ممٖ ً٘زـمم ٠إٔ ًممَى اُممٗ ٠مم ٚكمم ٠حُوممخٗ ٕٞأ ٝاُمم ٠حطل مخم ٛممًَق أٟ ٝممٔ٘ٝ ، ٠ػِمم ٠هخٟمم ٠حُٟٔٞممٞع اًح
حٓظوِٜممٓ ٚممٖ ػزممخٍحص حُؼوممي ٝظَٝكمم ٚإٔ ًزممٌٖ ًٌممق أكخىطممٛ ٚممٌ ٙحُؼزممخٍحص ٝحُظممَٝف" ٗومم1665/ 12/ 26 ٞ
حُٔـٔٞػش ّ ٝ . 1565 ٙ 16كً ٠حص حُٔؼ٘ٗ :٠و 1655 / 3/ 25ٞحُٔـٔٞػش ّ. 454ٙ 36
*ُٝ )425مٌُي ًممَ ٟى .حُٔمم٘ * ٍٟٜٞؽ 3ر٘ممي ) 123إٔ ٛممٌح حُ٘ممٞع ٓممٖ حُظ٠ممخٖٓ أهممَد اُمم ٠إٔ ًٌممٟ ٕٞممٔخٗخ ُِٔمميًٖ ٘ٓ ،ممٚ
ٟٔخٗخ ُِيحثٖ .
193
غم ػ أف لمػػداا ًف أف ًجػػا ػعا ه ػ أف ًكػػع العهػػاء َخػػد#ـ .عًوضػػؿ الػػداا عف أف ًكًج ػعا أرحخ$ػػـ
*)648
. ًسا ار عكًٓ غ $ـ ه استًواء خكعق$ـ
عالتضاجف – كجا سظؽ الكعؿ – ْ ًوترض ل عا جا ْظد جف عحػعد اتوػاؽ أع ػص قػا ع
7
ظ" *ـ ;. )49
77
عاتواؽ الجتضػاج ًف ًحػب أف ًكػعف عاضػخا هػ الكرػد إلػ التضػاجف ل عاْ تػػًف التكًػد
ظجظدأ غدـ اهتراض التضاجف ل كجا ًحب أف ًوسر اتواؽ التضاجف توسػً ار ضػًكا ظاغتظػار! اسػتإ اء
*)649
. غم #ذا الجظدأ
3
عكػػذلؾ ػػص الكػػا عف ًجكػػف أف ًكػػعف جرػػد ار لمتضػػاجف اًِحػػاظ ل عجإػػاؿ ذلػػؾ الجػػادة
. *)64:
10
التػ تػ ص غمػ أ ػ"" إذا تػػدد الجعدغػعف هػ غكػد العدًػػا ل 938جف قا عف الجعحظات المظ ػا
هو $ـ جتضاج عف لًس هكط ه اْلتزاجات ل ظؿ عه الخكعؽ ال اشاا غف العدًػا"
62
عأ!ً ار هكد ً شأ التضػاجف اًِحػاظ جػف جاً#ػا الػجػؿ ل كجػا هػ الظًػع الرػادر غػف غػدة
ظااػًف جتضاج ًف ل إذا لـ ًكـ الجشترغ ظدهع الإجف ل كاف ل$ـ جتضاج ًف الجطالظا ظالوس .
40
تكػػعـ #ػػذ! الػٓقػػا غم ػ إٓإػػا جظػػادئ #ػ عخػػدة جخػػؿ الػػدًف ل عتػػػدد الػػرعاظط ل عال ًاظػػا
التظادلًػػا ظػػًف الػػداا ًف الجتضػػاج ًف هًجػػا ً وػػع ْ هًجػػا ًضػػر .ع ت ػػاعؿ #ػػذ! الجظػػادئ الػػإٓث عجػػا
ًترتب غم ج $ا جف تااج .
المبدأ األول – وخدة مخل الدين :
*ٝ )426حًُٞخُش طـ٘ ٠ػٖ حُظ٠خٖٓ ،اً طلون ٌِٓس ُِيحثٌٖ٘ ،كٌغ طًٌ ٕٞي حُ ًٌَٞكٌٔخ ًٔظٞكٌٔٓ ٚخ ًـخ ُٝكوً ، ٚي أٓمٌٖ ،
ٔٓ ًٌٕٞٝجٞئ ٓٔمجٌُٞش ؿ٘خثٌمش ػمٖ طزيًمي ٓمخ ًوز٠مُ ٚلٔمخد ًٌِٓٞم .ٚحٗظمَ :ؿٌٔمَ حُ٘مَهخٛ ٟٝمخٖٓ *.216ٙ )1
ًٌَ٘ٝحُزؼٛ ٍَٝٓ* ٞخٖٓ * )166 ٙ )1آٌُِ ٠س أهَ ٟآكٌِ٠ش حًُٞخُش ػِٛ ٠مٌح حُ٘مٞع ٓمٖ حُظ٠مخٖٓ ٛٝ ،م٠
إٔ حًُٞخُممش ًٌٔممٖ حَُؿممٞع كٌٜممخ ًٔ ،ممخ أٜٗممخ ط٘ظٜمم ٠رٞكممخس حًٌُٞممَ أ ٝحًُٔٞممَ ،كممٌٖ إٔ حُٟٞممغ حُ٘خٗممت ػممٖ حُظ٠ممخٖٓ
حؤًـخرٟٝ ٞٛ ٠غ ٜٗخثٝ ، ٠ؿٌَ هخرَ َُِؿٞع كٌ. ٚ
*ٗ )424و 1661/ 2/ 5 ٞحُطؼٖ ٍهْ 54ّ 1521م.
* )425حُزيٍح ٟٝر٘ي ٌُُٝ . 246ي كبٕ ٖٓ حُ ٍٜٞحُٜخٓش ُِظ٠خٖٓ حؤًـخرٓ ٠خ ؿَ ٟرم ٚحُؼمَف حُٜٔمَكٓ ٠مٖ كمظق كٔمخد
ؿخٍ ٓ٘ظَى ٝ ،حٌُ ًٌٕٞ ٟػمخىس رمٌٖ ُٝؿمٌٖ أ ٝحآٛمٝ ٍٞحُلمَٝع ٝ .حُظ٠مخٖٓ ًٌم ٕٞاًـخرٌمخ رٔؼ٘م ٠إٔ ًمَ ١مَف
ًٔظطٌغ إٔ ًٔلذ ٖٓ حُلٔخد رخػظزخٍ ٙىحث٘خ ٝ ،طزَأ ًٓش حُز٘ي كٞٓ ٠حؿٜش حُطَف حٍهَ حُيحثٖ حُٔظ٠خٖٓ.
194
ًكرػػد ظعخػػدة الػػدًف أ ػػ" غم ػ الػػرػـ جػػف تػػػدد الػػداا ًف الجتضػػاج ًف إْ أف خػػؽ #ػػؤْء
حجًػػػا ه ػ جعاح$ػػا الجػػدًف #ػػع خػػؽ عاخػػد .ظػظػػارة أ!ػػرغ ل هعخػػدة جخػػؿ الػػدًف تػ ػ أف #ػػاؾ
جعضعغا عاخدا #ع جخؿ خؽ الداا ًف الجتضاج ًف حجًػا .عًترتب غم #ذا الجظدأ جا ًم :
7
ً –3حػػعز َغ دااػػف جتضػػاجف أف ًطالػػب ظكػػؿ الػػدًف :ع#ػػذا جػػا رػػت غمًػػ" ر ػراخا
77
الجادة 3 / 4:3جف أ " " ًحػعز لمػداا ًف الجتضػاج ًف ل جحتجػػًف أع ج وػردًف ل جطالظػا الجػدًف
*;)64
. ظالعهاء"...
ً – 4حػػعز لمجػػدًف أف ًوػ ظالػػدًف كمػػ" َغ دااػػف جػ $ـ ل عًكػػعف عهػػاؤ! جظراػػا لذجتػػ" هػ
3
جعاح$ػا ظػاق الػػداا ًف ل عذلػؾ جػا لػػـ ًجػا ع أخػػد الػداا ًف هػ العهػػاء :ع#ػع جػا رػػت غمًػ" الجػػادة
10
3/ 4:2ظكعل$ا " :إذا كاف التضاجف ظًف الػداا ًف حػاز لمجػدًف أف ًػعه الػدًف َغ جػ $ـ إْ اذا
جػػا ع أخػػد#ـ هػ ذلػػؾ" .هػػوذا اغتػػرض أخػػد الػػداا ًف عحػػب غمػ الجػػدًف أف ًػػعه اْلتػزاـ لمػػداا ًف
62
جحتجػػًف ل أع ًػعدع الشػئ لخسػاظ$ـ ل هػػوف قػاـ ظالعهػاء إلػ أخػػد الػداا ًف ل رػػـ اْغتػراضل هػػٓ
تظ أر ذجت" قظؿ ظاق الداا ًف ل إْ ظكدر خرا الدااف الذغ تـ العهاء ل" .
40
ً – 5حعز لمجدًف أف ًدهع جطالظا أغ دااف ظأعح" الدهع الجشػتركا ظػًف الػداا ًف حجًػػا:
كجا لع كاف الػكد ظاطٓ ظسظب غدـ جشرعغًا الجخؿ.
40
– 6ا كسػ ػػاـ الػ ػػدًف ظػ ػػًف عرإػ ػػا الػ ػػدااف الجتضػ ػػاجف :ظجػ ػ ػ أف التضػ ػػاجف ظػ ػػًف الػ ػػداا ًف
ْ ًسػػرغ غم ػ عرإػػت$ـ ه ػ الػػدًعف الكاظمػػا لمتحزاػػا ل هػػوذا تػػعه أخػػد الػػداا ًف الجتضػػاج ًف ا كسػػـ
30
الخؽ ظًف عرإت" .ع#ذا جا رت غمً" الجادة 4/4:2ظكعل$ا" :عجػع ذلػؾ ْ ًخػعؿ التضػاجف دعف
*)652
. ا كساـ الدًف ظًف عرإا أخد الداا ًف الجتضاج ًف ل إْ إذا كػاف الػدًف ػًػر قاظػؿ لٓ كسػاـ"
هوذا تضاجف – جإٓ – داا اف ه استًواء جظمغ 5222ح ً" * ع#ع دًػف قاظػؿ لٓ كسػاـ ) عتػعه
ل إْ أخد#جا غف اظف عظ ت ل هوف العرإا ًخمعف ه ذات جركز جعرإ$ـ ظال سظا لمػدًف التضػاج
أ ػػ" ْ ًحػػعز َغ ج ػ $ـ إْ أف ًطالػػب ظ سػػظا رػػًظ" ه ػ #ػػذا الػػدًف ل هًكػػعف لٓظػػف أف ًطالػػب
الجدًف ظػ 4222ح ً" ل علمظ ت أف تطالػب الجػدًف ظ ػ 3222ح ًػ" .هػوذا اسػتعه العارإػاف – هػ
#ػػذا الجإ ػػاؿ – ال ػػدًف كم ػػ" ل ك ػػاف لم ػػدااف الجتض ػػاجف اٌ! ػػر الرح ػػعع غمً$ج ػػا ظ ر ػػًظ" هػ ػ ال ػػدًف
* 3722ح ً") ل هًستظك كؿ ج $جا رًظ" هػ اِرث جػف خرػا جعرإػ" *اْظػف 3222ح ًػ" ل
عالظ ت 722ح ً") .
أجا إذا كاف الدًف ػًر قاظػؿ لٓ كسػاـ ل هو ػ" ْ ً كسػـ غمػ العرإػا ل عا جػا ًحػعز لمجػدًف
7
أف ًو ػ ظكػػؿ الػػدًف َغ عارث جػػف عرإػػا الػػدااف الجتضػػاجف الجتػػعه ل كجػػا ًحػػعز َغ عارث أف
77
ًطالب الجدًف ظكؿ الدًف .هوذا استعه أخد العرإا كؿ الدًف ل كاف غمً" ظػد ذلؾ أف ًؤدغ إل
كؿ دااف جف الداا ًف الجتضاج ًف خرت" ه الدًف ل إػـ ًػؤدغ إلػ كػؿ عارث رػًظ" هػ اِرث
*)653
. جف خرا الجعرث
3
المبدأ الثانى -تأدد الروابط :
10
عًكرد ظ" أ ػ" غمػ الػرػـ جػف عخػدة الػدًف ل إْ أف الػرعاظط التػ تػرظط الجػدًف ظكػؿ جػف
الػػداا ًف الجتػػػددًف تتػػػدد ظكػػدر تػػػدد #ػػؤْء .عظػظػػارة أ!ػػرغ ل هػػوف راظطػػا جسػػتكما ت ػرظط كػػؿ دااػػف
62
غم خدة ظالجدًف .عًترتب غم #ذا جا ًم :
ً – 3حب اْغتداد ظالعرؼ الذغ ًمخؽ كؿ راظطا ل عًكعف جف شأ " أف ًػدؿ ه أإر
40
اْلتػزاـ .كجػا لػع كػاف الػػدًف ظال سػظا َخػد الػداا ًف جػؤحٓ أع جػمكػػا غمػ شػرط .عغ داػذ ًكػػعف
*)654
. لمجدًف ل ه غٓقت" ظ$ذا الدااف عخد! ل أف ًختج ظ$ذا العرؼ*ـ)3/ 4:3
40
– 4قػػد تكػػعف راظطػػا أخػػد الػػداا ًف ظالجػػدًف جشػػعظا ظػًػػب ْ ًشػػعب الػػرعاظط اَ!ػػرغ ل
كتػػدلًس أع إك ػرا! .عغ داػػذ ْ ًحػػعز لمجػػدًف أف ًتجسػػؾ ظ$ػػذا الػًػػب إْ ه ػ جعاح$ػػا #ػػذا الػػدااف
30
*)657
ل خًػػث ْ ًكػػعف لمجػػدًف أف ًتجسػػؾ ظا كضػػاء الػػدًف ه ػ جعاح$ػػا الػػداا ًف إْ ظكػػدر خرػػا
الدااف الذغ ا كض خك" ظأغ جف #ذ! اَسظاب ل عظالتال ًكعف لكؿ ج $ـ أف ًرحع غم الجدًف
ظػد است زاؿ خرا ذلؾ الدااف.
7
المبدأ الثالث -النيابة التبادلية بين الداانين المتضامنين فيما ينقء ال فيما يضر:
77
عًكرػػد ظ$ػػا أف كػػؿ دااػػف ًػتظػػر ااظػػا غػػف ػً ػر! جػػف الػػداا ًف ه ػ غٓقػػت$ـ جػػع الجػػدًف ل
غمػ أف #ػػذ! ال ًاظػػا تكترػر غمػ جػػا جػػف شػػأ " أف ًػ وػ$ـ دعف جػػا ًضػػر#ـ *ـ .)658*)4 / 4:4
عًتورع غف #ذا الجظدأ جا ًم :
3
– 1إب!اء النيابة فيما ينقء :عجؤدغ ذلؾ أف جا ًكعـ ظ" أخد الداا ًف الجتضاج ًف جف
.عكػػذلؾ إذا أقػػر *)659
10
إغػػذار أع جطالظػػا قضػػااًا لمجػػدًف أع قطػػع لمتكػػادـ ًوًػػد ج ػػ" سػػاار الػػداا ًف
الجدًف ظالدًف ه جعاح$ا أخد الػداا ًف الجتضػاج ًف اسػتواد جػف ذلػؾ ظػاق الػداا ًف .عأ!ًػ ار هو ػ"
62
إذا ر ػػدر خك ػػـ َخ ػػد ال ػػداا ًف الجتض ػػاج ًف ض ػػد الج ػػدًف ل ح ػػاز لمظ ػػاقًف التجس ػػؾ ظ $ػػذا الخك ػػـ
غم سظب !اص ظالدااف راهع الدغعغ . لرالخ$ـ ل جا لـ ًكف #ذا الخكـ قد ظ
40
– 2اسىىتبأاد النياب ىة فيمىىا يضىىر بىىا ى الىىداانين :عجػػؤدغ ذلػػؾ أ ػػ" ْ ًسػػرغ ه ػ خػػؽ
الػػداا ًف التكػػادـ الػػذغ اكتجػػؿ ه ػ أخػػد#ـ ل أع اِظ ػراء الػػذغ رػػدر ج ػػ" لمجػػدًف ل عْ الخكػػـ الػػذغ
40
ًخرػػؿ غمًػػ" #ػػذا اَ!ًػػر ه ػ جعاح$ػػا ذلػػؾ الػػدااف .عكػػذلؾ ْ ًسػػرغ ه ػ خػػؽ الػػداا ًف الرػػمح
الذغ ًػكد! أخد#ـ جع الجدًف إذا تضجف #ذا الرمح إسكاطا لمدًف أع ظػض" ل كجا ْ ًسرغ هػ
30
خك$ػػـ أًضػػا جػػا ًج خػػ" أخػػد#ـ جػػف ج$مػػا لمجػػدًف .كجػػا أف احتجػػاع رػػوت الػػدااف عالجػػدًف ه ػ
ش!ص أخد الداا ًف الجتضاج ًف *ظاتخاد الذجا) ْ ًسكط الدًف إْ ظال ظر إل #ذا الدااف عظكدر
*)65:
. خرت" هكط
ثانيا – فى آبل ة الداانين المتضامنين بأضيم بالبأض :
ًخكـ #ذ! الػٓقا جظػدأ ا كسػاـ الػدًف هًجػا ظػًف الػداا ًف الجتضػاج ًف .عًترتػب غمػ #ػذا
أ ػػ" إذا اس ػػتعه أخ ػػد#ـ ال ػػدًف كم ػػ" أع ق ػػد ار ج ػػ" ل ك ػػاف ج ػػا اس ػػتعها! ج ػػف خ ػػؽ ال ػػداا ًف حجًػ ػػا
عًتخارػػعف هًػػ" ل عذلػػؾ أًػػا كػػاف الكػػدر الػػذغ اسػػتعها! ل همػػًس لمػػدااف الجػػعه لػػ" أف ًخػػتوظ ظجػػا
استعها! ل علع كاف ْ ًحاعز قدر رًظ" ه الدًف .عًكسـ الدًف ظًف الداا ًف خررا جتسػاعًا
*;)65
.كج ػػا ًتخج ػػؿ ال ػػداا عف ل ظػ ػ وس ال س ػػب ل إغس ػػار ل ج ػػا ل ػػـ ًش ػػترط ! ػػٓؼ ذل ػػؾ *ـ )4:5
*)662
. الجدًف أع إغسار الدااف الذغ استعه الدًف
7
المطمب الثانى
77
التضامن السمبى
Solidarité passive
3
. غالج الجشرع الجرػرغ أخكػاـ التضػاجف السػمظ هػ الجػعاد جػف 4:6إلػ ;; 4جػد
10
ع ت اعؿ هًجا ًم الجكرعد ظالتضاجف السمظ عجردر! عآإار! .
* )179الم!صود بالتضامن السمبى :
62
غ د عحعد غدة Solidarité entre débiteurs ًتخكؽ التضاجف السمظ أع تضاجف الجدً ًف
جدً ًف جمزجًف ظدًف عاخدل ظخًث ًكعف كؿ ج $ـ ه غٓقت" ظالدااف كجدًف ظجحجعع #ذا الدًف.
عًجإػػؿ التضػػاجف السػػمظ اسػػتإ اء غم ػ اَرػػؿ ع!رعحػػا غم ػ قاغػػدة ا كسػػاـ الػػدًف ظػػًف
40
الجدً ًف قظػؿ الػدااف ل َف التضػاجف ًج ػع #ػذا اْ كسػاـ .ع#ػذا ال ػعع جػف التضػاجف كإًػر العقػعع
ه الػجؿ لجا ًخكك" جف جرمخا أكًدة لمدااف الذغ ْ ًكترػر ضػجا " غمػ أجػعاؿ جػدًف عاخػد ل
40
ظػػؿ ًشػػجؿ أج ػعاؿ جػػدً ًف جتػػػددًف .عظػػذلؾ هػػوف الػػدااف ًسػػتطًع الرحػػعع غم ػ أغ جػػف الجػػدً ًف
الجتضاج ًف ل عجف إـ ًكعف ه جأجف جف !طر إغسار أخد#ـ .
30
* )436ط٘ ٚحُٔخىس 253ػِ ٠أٗٓ ًَ - 1" ٚمخ ًٔمظٞكٌ ٚأكمي حُميحثٌٖ٘ حُٔظ٠مخٌٖٓ٘ ٓمٖ حُميًٖ ًٜمٌَ ٓمٖ كمن حُميحثٌٖ٘ ؿٌٔؼمخ
ًٝظلخ ٕٞٛكٌٝ - 2 . ٚطٌ ٕٞحُؤٔش رٌ٘ ْٜرخُظٔخ ٟٝائ اًح ٝؿي حطلخم أً ٚٗ ٝو ٠٠رـٌَ ًُي " .
* )441كِ ٞكَ ٝإٔ أكي ىحثٌٖ٘ ػاػش حٓمظٞكً ٠مَ حُميًٖ ًٝ ،مخٕ ٓوميحٍ 311 ٙؿٌ٘م ، ٚطؼمٌٖ حٗؤمخّ حُٔزِمؾ رٌم٘ ْٜرخُظٔمخ، ٟٝ
كٌٌ ٖٓ ٌَُ ٕٞحُميحثٌٖ٘ حٍهمًَٖ إٔ ًَؿمغ ػِم ٠حُميحثٖ حآ ٍٝرٔزِمؾ ٓخثمش ؿٌ٘مُٝ . ٚم ٞكمَ ٝإٔ ٛمٌح حُميحثٖ همي أػٔمَ
اػٔخٍح ؿِثٌخ ئ ًظخف ٓؼ ٚائ أىحء ٜٗق ىً ، ٚٗٞطلَٔ حُيحث٘خٕ حٍهَحٕ طزؼش ٌٛح حؤػٔخٍ ًَ ،ر٘ٔزش ٜٗمق ٜٗمٌزٚ
* كٌلٜممَ ًممَ ٜٓ٘ٔممخ ػِمم ٠هٔٔممٌٖ ؿٌٜ٘ممخ رمميئ ٓممٖ ٓخثممش ٝ ،ئ ًظلٔممَ حُٔمميًٖ طزؼممش اػٔممخٍ حُمميحثٖ ٛٝ ،ممٌٛ ٙمم ٠كخثمميس
حُظ٠خٖٓ رخُ٘ٔزش اًٌٌُُٝ . )ٚي ًٌم ٕٞحُلٌمْ ُم ٞإٔ حُٔميًٖ ٗلٔمٛ ٚم ٞحُمٌ ٟأػٔمَُٝ ،مْ ًظٌٔمَ ُٔمٖ ١خُزمٓ ٚمٖ حُميحثٌٖ٘
حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ائ حٓظٌلخء ٜٗمق حُميًٖ ،أٓ ٟزِمؾ 151ؿٌ٘م ، ٚكما ًٌمٌُ ٕٞمَ ٓمٖ حُميحثٌٖ٘ حٍهمًَٖ كمٛ ٠مٌ ٙحُلخُمش إٔ
ًٔظٞك ٠ائ ٓزِؾ هٌٖٔٔ ؿٌٜ٘خ ٝ ،ػِمٛ ٠مٌح حُ٘لمً ٞظلٔمَ حُميحث٘ ٕٞحُؼاػمش طزؼمش ٛمٌح حؤػٔمخٍ ًمَ ر٘ٔمزش حُٜ٘مق ٓمٖ
ٌٜٗز " ٚحًٌَُٔس حؤً٠خكٌش َُِٔ٘ٝع حُظٌٜٔيٓ ، ٟـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 61ٙ 3
198
عالؼال ػػب أف ًشػ ػترط التض ػػاجف غ ػػف طرً ػػؽ اْتو ػػاؽ ل عًر ػػح أف ًك ػػعف ذل ػػؾ هػ ػ الػك ػػد
الج شػئ لمػػدًف ل أع هػ اتوػػاؽ ْخػػؽ .عًسػػتعغ هػ اْتوػػاؽ غمػ التضػػاجف أف ًكػػعف رػرًخا أع
غمػ غػاتؽ الػدااف الػذغ ضج ًا .عًكع غػبء إإظػات عحػعد شػرط التضػاجف الرػرًح أع الضػج
7
ًدغٓ تضاجف جدً ً" .
77
كجا قػد ًػ ص الكػا عف غمػ التضػاجف ل عجػف ذلػؾ تضػاجف الجسػاعلًف غػف الوػػؿ الضػار
*)663
ل عتضػػاجف الوضػػعلًًف إذا تػػػددعا ه ػ جعاح$ػػا رب الػجػػؿ ه ػ الت ػزاج$ـ ظػػالتػعًض*ـ;)38
*ـ )3;4ل عتضاجف الج $دس عالجكاعؿ ه جعاح$ا جالؾ الظ اء غف اْلتزاـ ظالتػعًض غف ت$ػدـ
3
الظ اء الذغ ًكع !ٓؿ غشر سػ عات جػف تشػًًد! *ـ )873عتضػاجف الػعكٓء الجتػػددًف *ـ.)934
10
عال رعص الت تكرر التضاجف عاردة غم سظًؿ الخررل عْ ًحعز الكًاس غمً$ا.
* )181آثار التضامن السمبى :
62
ًرتب التضاجف السػمظ آإػا ار هػ غٓقػا الػدااف ظالجػدً ًف الجتضػاج ًف ل عآإػا ار أ!ػرغ هػ
غٓقا الجدً ًف الجتضاج ًف هًجا ظً $ـ .
40
عخػدة جخػػؿ الػدًفل عتػػػدد الػرعاظطل عال ًاظػػا التظادلًػا ظػػًف الجػدً ًف الجتضػػاج ًف هًجػا ً وػػع ْ هًجػػا
ًضر .
30
* )441أٓمخ حُوممخٗ ٕٞحُٔمميٗ ٠حُلَٗٔمم ٠كِممْ ًممَى رممٓ ٚؼممَ ٛممٌح حُم٘ ، ٚحآٓممَ حُممٌ ٟىكممغ حُو٠ممخء اُمم ٠حرظمميحع ٓممخ ًؼممَف رممخئُظِحّ
حُظ٠خًٓٔٝ ، ٠وٜي ر ٚحئُظِحّ رخٌَُٝ .طزي ٝكخثيس ٌٛح حُظ٠خْٓ ك ٠حآكٞحٍ حُظً ٠ظؼيى كٌٜخ حُٔٔمج ، ُٕٞٞى ٕٝإٔ ًومّٞ
رٌ٘ ْٜحُظ٠خٖٓ ُؼيّ ٝؿٞى حطلخم ػٌِ ٚأً ٚٗ ٝو ٠٠رمٛٝ * ،ٚمٓ ٞمخ ًؼمَف رمخئُظِحّ رخٌُمَ ى ٕٝط٠مخٖٓ) .حٗظمَ كم٠
ًُي :ؿاٍ ٓلٔي ارَح ٌْٛحَُؿٞع رٌٖ حُٔٔج ٌُٖٞحُٔظؼيىًٖ .ىٍحٓش ٓوخٍٗش رٌٖ حُوخٗ ٌٖٗٞحًٌُٞظٝ ٠حُٔٝ َٟٜحُوخٕٗٞ
حُلَٗٔ ، ٠حًٌُٞض ٓٝ 14 ٙ ، 1663خ رؼيٛخ ٝ .حٗظَ ًٌُي ك ٠طؼًَق حُظ٠مخْٓ ٝططم ٍٙٞحُظمخًٍوٗ : ٠زٌمَ ارمَحٌْٛ
ٓؼي ،حُظ٠خْٓ ٓٝزيأ ػيّ حكظَح ٝحُظ٠خٖٓ ٘٘ٓ ،ؤس حُٔؼخٍف ٓٝ 11ٙ ، 1654 ،خ رؼيٛخ .
199
*)664
.عاذا تػػـ العهػػاء جػػف أخػػد الجػػدً ًف الجتضػػاج ًف ظالػػدًف أف ًػػدهع ظتكس ػًـ الػػدًف ه ػ جعاح$تػػ"
ظراػػت ذجػػا الظػػاقًف * ـ ) 4:6ل عاذا عه ػ ظحػػزء جػػف الػػدًف هػػٓ ًسػػتطًع الػػدااف أف ًطالػػب ظكًػػا
الجدً ًف إْ ظجا ظك جف الدًف .
7
– 2التمسىىىك بالىىىدفوع المشىىىتركةً :حػػعز لمجػػدًف أف ًتجسػػؾ ه ػ جعاح$ػػا الػػدااف الػػذغ
77
ًطالظػ" ظالػػدًف ظكػػؿ الػػدهعع الجشػػتركا ظػًف الجػػدً ًف حجًػػػا *ـ .)4/4:7عتتجإػػؿ الػػدهعع الجشػػتركا
ه إٓث* :أ) أسظاب الظطٓف سعاء كاف جطمكا أع سظًا :هًحعز الدهع ظػالظطٓف لػػدـ جشػرعغًا
الجخ ػػؿ ل أع غ ػػدـ جش ػػرعغًا الس ػػظب .كج ػػا ًح ػػعز التجس ػػؾ ظ ػػالظطٓف ال س ػػظ لػً ػػب ش ػػاب إرادة
3
الجػػدً ًف حجًػػػا ل كؼمػػط أع تػػدلًس أع إك ػرا! * .ب) اَعرػػاؼ الت ػ تمخػػؽ اْلت ػزاـ :إذا اترػػؼ
10
اْلتػزاـ ظال سػظا لمحجًػع ظأحػؿ أع شػرط عاقػؼ ل عطالػب الػدااف أًػا جػف الجػدً ًف الجتضػاج ًف قظػؿ
خمػػعؿ اَحػػؿ أع تخكػػؽ الشػػرط ل كػػاف ل$ػػذا الجػػدًف أف ًػػدهع الجطالظػػا ظػػػدـ خمػػعؿ اَحػػؿ أع غػػدـ
62
تخك ػػؽ الش ػػرط *ـ * .)3/ 4:7ج) أس ػػظاب اْ كض ػػاء التػ ػ أهض ػػت إلػ ػ س ػػكعط ال ػػدًف حجًػ ػػ":
كالعهاء عالتحدًد عالجكارا عاستخالا الت وًذ ظٓ$ؾ الجخؿ ظكعة قا#رة .
40
ت ػرظط ال ػدااف ظكػػؿ جػػدًف جػػف جدً ًػػ" الجتضػػاج ًف غم ػ خػػدة .عًتوػػرع غػػف ذلػػؾ ضػػرعرة ج ارغػػاة
*)665
: الدهعع ال!ارا ه غٓقا كؿ جدًف جتضاجف جع الدااف
30
– 1أسباب الىبطبلن ال;اصىة :إذا كا ػت راظطػا أخػد الجػدً ًف ظالػدااف جػًظػا ظػًػب جػف
الػًعب كؼمط أع تػدلًس أع إكػرا! ل هو ػ" ًكػعف ل$ػذا الجػدًف عخػد! ل دعف ػًػر! جػف الجػدً ًف ل أف
ًتجسػػؾ ظوظطػػاؿ الػكػػد ظال سػػظا إلًػػ" عخػػد! ل عاذا قض ػ ظوظطػػاؿ الػكػػد ظال سػػظا ل$ػػذا الجػػدًف ل هو ػػ"
ًظك رخًخا ظال سظا لساار الجدً ًف ل عًكعف لمدااف الخؽ ه جطالظا أغ ج $ـ ظكؿ الدًف*.)666
– 2األوصىىاف المأدلىىة ألثىىر االلت ىزام :إذا كا ػػت راظطػا أخػػد الجػػدً ًف ظالػػدااف قػػد لخك$ػػا
عرػػؼ جػػػًف ل كشػػرط أع أحػػؿ ل هو ػػ" ًحػػعز ل$ػػذا الجػػدًف دعف ػًػر! جػػف الجػػدً ًف أف ًتجسػػؾ –
غ د جطالظا الدااف ل" – ظ$ذا الشرط أع اَحؿ .
7
– 3أسباب االن!ضاء ال;اصة ببخد المدينين :إذا ا كض الدًف ظال سظا َخد الجػدً ًف
*)667
77
ل هػػوف ذجػػا ظػػاق الجػػدً ًف ه ػ جعاح$ػػا الجتضػػاج ًف ه ػ جعاح$ػػا الػػدااف لسػػظب ػًػػر العهػػاء
الػػدااف ْ تظ ػ أر إْ ظكػػدر خرػػا #ػػذا الجػػدًف هكػػط .عجػػؤدغ #ػػذا أف ذجػػا الجػػدًف الجتضػػاجف الػػذغ
ا كض اْلتزاـ ظال سظا ل" تظ أر ه جعاح$ا الدااف ل ه خًف ًظك اْلتزاـ قااجا ه جعاح$ا ظػاق
3
الجدً ًف ل ظػد است ازؿ خرا #ذا الجدًف .
10
ونقصل ذلك ب;صوص أسباب االن!ضاء ال;اصة ع#ػ التحدًػد عالجكارػا عاتخػاد الذجػا
عاِظراء عالتكادـ:
62
*أ) فبالنسبة لمتحديد *أغ تحدًػد الػدًف ظتؼًًػر الجخػؿ أع الجرػدر أع الػدااف أع الجػدًف)
ل هو " ًػد استإ اء غم قاغدة "غدـ ظػراءة ذجػا الجػدً ًف الجتضػاج ًف غ ػد ا كضػاء الػدًف ظال سػظا
40
َخد#ـ لسظب ػًر العهاء" ل إذ ًترتب غم تحدًػد الػدًف ظػًف الػدااف عأخػد الجػدً ًف الجتضػاج ًف
أف تظػ أر ذجػا ظػػاق الجػدً ًف إْ إذا اخػتوظ الػػدااف ظخكػ" قػػظم$ـ *ـ .)4:8هػوذا تػـ التحدًػػد جػع أخػػد
40
الجدً ًف هكط ل هو " ًترتب غم ذلؾ ا كضاء الدًف الكدًـ ظال سظا لمظاقًف ل عًتخجؿ الجدًف الػذغ
تـ التحدًد جػ" اْلتزاـ الحدًد ظجورد! ه جعاح$ا الدااف ل غم أف ًرحع غم ظكًػا الجػدً ًف كػؿ
30
ظكػدر رػػًظ" .أجػا ظال سػػظا لمػدااف هػػٓ ًحػعز لػػ" الرحػعع غمػ أغ جػف الجػػدً ًف اٌ!ػرًف – الػػذًف
ظراػػت ذجػػت$ـ – تًحػػا ا كضػػاء الػػدًف ظالتحدًػػد ل إْ إذا كػػاف قػػد اخػػتوظ غ ػػد التحدًػػد ظخكػػ" قػػظم$ـ
*ـ . )4:8عظػظػػارة أ!ػػرغ ل جػػا لػػـ ًكػػف قػػد اسػػتظك الػػدًف الكػػدًـ ه ػ غٓقتػػ" ظ$ػػؤْء الػػداا ًف .
عغ داذ ًجك " الرحعع غم أغ ج $ـ ظكؿ الدًف الكدًـ ظػد است زاؿ خرا الجدًف الذغ تػـ التحدًػد
جػ" .أجا إذا اتوؽ الدااف غم التحدًد جع الجدً ًف الجتضاج ًف حجًػا ل هػٓ تكػعف #ػاؾ جشػكما
إذ ً كض اْلتزاـ الكدًـ ظال سظا ل$ـ ل عًرظخعف جدً ًف ظالتضاجف ه اْلتزاـ الحدًد .
*ب) أما بالنسبة لمم!اصة هوف أإر#ا ًكترر غم الجدًف الذغ عقػت الجكارا لرالخ"
ه غٓقت" جع الدااف .
* )445أٓخ اًح حٗو ٠٠رخُٞكخء كبٕ حئٗو٠خء حٌُ ٟطْ ًٔظلٌي ٓ٘ ٚحُٔيً٘ ٕٞحٍهَ ٕٝرويٍ ٓخ حٗو ٖٓ ٠٠حُيًٖ ،أٓ ٟمٞحء أًمخٕ
حُٞكخء ًٌِخ أ ٝؿِثٌخ .
211
عغم #ذا هوذا كاف الدااف قد طالب الجدًف الذغ تخككت الجكارا ظال سظا ل" ل كاف ل$ذا
اَ!ًر أف ًتجسؾ ه جعاح$تػ" ظا كضػاء الػدًف كمػ" ظالجكارػا ل كجػا ًكػعف ل$ػذا الجػدًف أًضػا –
عقػػد ا كضػ الػػدًف كمػػ" ظ$ػػذا الشػػكؿ – أف ًرحػػع غمػ ظػػاق الجػػدً ًف كػػؿ ظكػػدر خرػػت" .أجػػا إذا
7
طالب الدااف جدً ا آ!ر ػًػر الجػدًف الػذغ تػعاهرت شػرعط الجكارػا ظال سػظا لػ" ل هػٓ ًحػعز ل$ػذا
77
الجدًف أف ًختج ظالجكارا إْ ظكدر خرا الجدًف الػذغ تػعاهرت شػرعط$ا ظال سػظا إلًػ" .عهػ #ػذا
أ ػػ" "ْ ًحػػعز لمجػػدًف الجتضػػاجف أف ًتجسػػؾ ظالجكارػػا الت ػ تكػػع ظػػًف تكػػرر الجػػادة 4:9جػػد
*)668
. الدااف عجدًف جتضاجف إْ ظكدر خرا #ذا الجدًف"
3
*ج) وكىىىىذلك إذا اتخىىىىدت الذمىىىىة ظػ ػػًف الػ ػػدااف عأخػ ػػد جدً ًػ ػػ" الجتضػ ػػاج ًف ل هػ ػػوف الػ ػػدًف
10
ْ ً كض ػ ظال س ػػظا إلػ ػ ظػػاق الج ػػدً ًف إْ ظك ػػدر خرػػا الج ػػدًف ال ػػذغ اتخػػدت ذجت ػػ" ج ػػع ال ػػدااف
*ـ . )4:9عًسػػتعغ أف ًكػػعف اتخػػاد الذجػػا ظسػػظب !ٓهػػا أخػػد الجػػدً ًف الجتضػػاج ًف لمػػدااف ل أع
62
!ٓها الدااف َخد جدً ً" الجتضاج ًف .
هوذا كاف الدااف #ػع الػذغ تػعه هعرإػ" أخػد الجػدً ًف الجتضػاج ًف ل ا كضػ الػدًف ظ سػظا
40
خرا #ذا الجدًف ل عكاف ل$ػذا اَ!ًػر – عقػد خػؿ جخػؿ الػدااف -أف ًرحػع غمػ ظػاق الجػدً ًف
ظجػػا تظكػ جػػف الػػدًف ظػػػد اسػػت زاؿ خرػػت" ج ػػ" .أجػػا إذا كػػاف أخػػد الجػػدً ًف #ػػع الػػذغ تػػعه هعرإػػ"
40
الدااف ل هوف الدًف ً كض ظ سظا خرا الجدًف الجتعه ل عْ ًكعف لمدااف غ داػذ أف ًرحػع غمػ
ظاق الجدً ًف إْ ظجا تظك جف الدًف ظػد است زاؿ خرا الجدًف الجتعه عاتخدت ذجت" جع الدااف
30
* .)669غم ػ أ ػػ" ًٓخػػظ أف الخكػػـ ه ػ #ػػذ! الخالػػا الإا ًػػا ْ ًكػػعف كػػذلؾ عهكػػا لجظػػادئ الش ػرًػا
اِسٓجًا الت تكض ظأ "" ْ تركا إْ ظػد سداد الدًف" ل عجف إـ ًكعف لمدااف ظػد جػعت جعرإػ"
*عالػػذغ اتخػػدت ذجتػػ" جػػػ") خػػؽ الرحػػعع ظالػػدًف كمػػ" غم ػ أغ جػػف الجػػدً ًف الظػػاقًفل هػػوذا عهػػا!
* )446كبًح كَ ٝإٔ حُيًٖ ٓزِؾ ٖٓ حُ٘وٞى 611 ٞٛؿٌ٘ٝ ، ٚحُٔيً٘ ٕٞػاػش ًِظِّ ًَ ٓم٘ ْٜرؼاػٔخثمش ؿٌ٘م ،ٚػمْ ٛمخٍ أكميْٛ
ىحث٘ممخ ُِمميحثٖ رٔزِممؾ 1111ؿٌ٘مم ، ٚكممبًح ١خُممذ حُمميحثٖ ٛممٌح حُٔمميًٖ حآهٌممَ ًممخٕ ُمم ٚإٔ ًظٔٔممي رخُٔوخٛممش كممً ٠ممَ حُمميًٖ
* 611ؿٌ٘مًٝ ، )ٚظزوممُ ٠م ٚهزممَ حُميحثٖ * رخػظزممخٍ ٙىحث٘مخ ُمم 111 ) ٚؿٌ٘م ٚأهممًََٝ ، ٟؿمغ رؼممي حُظٔٔمي رخُٔوخٛممش ػِمم٠
حُٔمميًٌٖ٘ حٍهممًَٖ ً ،ممَ رومميٍ كٜممظ ٚكمم ٠حُمميًٖ ،أ ٟرؼاػٔخثممش ؿٌ٘مم . ٚأٓممخ اًح ١خُممذ حُمميحثٖ ٓمميً٘خ ؿٌممَ ٓممٖ هخٓممض رممٚ
حُٔوخٛش ٌُٜ ًٌٖ ُْ ،ح حُٔيًٖ إٔ ًظٔٔي رخُٔوخٛش ائ رٔويحٍ كٜش حُٔيًٖ حٌُ ٟهخٓض ر ٚحُٔوخٛش * أ ٟرؼاػٔخثش ؿٌ٘ٚ
) ًِٝ ،ظِّ رؤىحء رخه ٠حُيًٖ رؼي حٓظِ٘حٍ ٌٙٛحُلٜش .حٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخٓٝ 231ٙ ٟٝخ رؼيٛخ .
* )444ػِ ٠إٔ حٗظوخٍ حُيًٖ اُ ٠حُٞحٍع – ًٔمخ ًوم ٍٞى .حٓمٔخػٌَ ؿمخْٗ ر٘مي 161رخُٜمخٖٓ – " ئ ًؼ٘م ٠كمً ٠خكمش حآكمٞحٍ ،
ٝؿٞد حٓظِ٘حٍ كٜش حُٔيًٖ حُٔظٞك ٠رؤًِٜٔخ ػ٘ي ٍؿٞع حُيحثٖ حُٞحٍع ػِ ٠حُٔيًٌٖ٘ حٍهًَٖ ،كٌُي ئ ًٌ ٕٞائ اًح
ًخٗض حُظًَش َٓٓٞس ًُ ،ي إٔ حُوخػيس إٔ حُٞحٍع ئ ًٔؤٍ ػٖ ىً ٕٞحٍُٔٞع ائ كم ٠كميٝى ٓمخ طًَمٓ ٚمٖ أٓمٞحٍ ،كمبٕ
ًخٗض حُظًَش ٓؼَٔس ،كِٖ ًظلون حطلخى حٌُٓمش ائ كمٛ ٠مٌ ٙحُلميٝى .كِم ٞكَٟم٘خ إٔ أ ،د ،ؽ ٓميًٌٖ٘ ٓظ٠مخٌٖٓ٘ رميًٖ
هيٍ 3111 ٙؿٌ٘ ، ٚػْ طٞك* ٠أ) ػٖ ٝحٍع ٞٛحُيحثٖ ٝ ،ػٖ أٓٞحٍ طزِؾ هٌٔظٜخ 511ؿٌ٘ ٚكلٔمذ ،كِِميحثٖ إٔ ًَؿمغ
ػِ* ٠د) *ٝؽ) ٓطخُزمخ رٔزِمؾ 2511ؿٌ٘م ، ٚأ ٟرٔمخ طزوم ٠رؼمي حٓمظِ٘حٍ 511ؿٌ٘م ٚكومٛٝ ، ٢مٓ ٞوميحٍ ٓمخ ًٔمؤٍ ػ٘مٚ
حُيحثٖ ٖٓ ىًٖ حُٔظٞك ٠رٛٞلٝ ٚحٍػخ ،كل ٌٙٛ ٠حُليٝى كو ٢هي طلون حطلخى حٌُٓش ،ئ رويٍ كٜش حُٔيًٖ حُٔظمٞكًِٜ ٠مخ
".
212
رحع *أغ الجدًف الجعه ) غم ظاق الجدً ًف عغم تركػا الجػدًف الجتػعه كػؿ ظ سػظا خرػت" هػ
*)66:
. الدًف
*د) أما بالنسبة لئلبراء ،هٓ جشكما إذا أظ أر الدااف الجدً ًف حجًػا ل إذ سً كض الػدًف
7
كمػػ" ظػػاِظراء .إْ أف الػػدااف قػػد ًظػػرئ أخػػد الجػػدً ًف الجتضػػاج ًف هكػػط ل عغ داػػذ تحػػب التضػػاج
77
التورقا ظًف أجرًف :
ظال سػظا ل$ػػذا اَعؿ -أف ًكػعف اِظػراء جػػف الػدًف ذاتػػ" :ع #ػا ً كضػ اْلتػزاـ التضػػاج
الجدًف هكط ه غٓقت" ظالدااف ل أجا ظاق الجدً ًف هٓ تظ أر ذجت$ـ ل عْ ًكعف ل$ـ التجسؾ ظ$ػذا
3
اِظراء إْ ظكدر خرا الجدًف الجظ أر ل خًث ًكعف لمدااف أف ًرحع غمً$ـ ظكؿ الػدًف ظػػد اسػت زاؿ
10
خرػا #ػػذا الجػػدًف .عذلػػؾ جػػا لػـ ًكػػف الػػدااف قػػد رػػرح ظأ ػ" أراد إظػراء سػػاار الجػػدً ًف ل عهػ #ػػذ!
الخالا ً كض الدًف ظال سظا ل$ـ حجًػا .هوذا لـ ًكػف الػدااف قػد رػرح ظػذلؾ ل عا جػا اخػتوظ ظخكػ"
62
هػػ الرح ػػعع غمػ ػ ظ ػػاق الج ػػدً ًف ظك ػػؿ ال ػػدًف – رػ ػػـ إظػ ػراء! َخ ػػد#ـ -هػ دا ػػذ ْ ًح ػػعز ل $ػػؤْء
التجسؾ ظاِظراء ل علع ظخرا الجدًف الجظ أر ل عا جػا ًحػب غمػً$ـ العهػاء ظكػؿ الػدًف ل عًكػعف لجػف
40
أعه ػ أف ًرحػػع غم ػ الجػػدًف الجظ ػ أر ظخرػػت" ه ػ الػػدًف*ـ ; .)66;*)4:ع #ػػا ت ػػػدـ هااػػدة اِظ ػراء
ظال سػػظا ل$ػػذا الجػػدًف ل عتكترػػر غم ػ جحػػرد غػػدـ جطالظػػا الػػدااف لػػ" ل دعف أف ًػو ػ جػػف دهػػع
40
الجظ أر ل غم ظاق الجدً ًف ل عكاف أخد#ـ جػس ار ل كاف ل" أف ًرحع غمػ الجػدًف الجظػ أر ظ رػًظ"
هػ خرػػا الجػدًف الجػسػػر ل ل عذلػؾ جػػا لػـ ًكػػف الػػدااف قػد أغوػ الجػدًف الجظػ أر جػف كػػؿ جسػػاعلًا
غف الدًف ل هػ داذ ًتخجؿ الدااف وس" رًب #ذا الجدًف ه خرا الجػسر .
– أف ًكعف اِظراء جف التضػاجف هكػط :عغ داػذ ْ ًكػعف لمػدااف أف ًطالػب الجػدًف الإا
الجظػ أر جػػف التضػػاجف إْ ظكػػدر خرػػا #ػػذا الجػػدًف ل دعف أف ًػػؤإر #ػػذا هػ خكػػ" هػ الرحػػعع غمػ
*ٝ )445كٛ ٠مٌح طوم ٍٞحُٔمًٌَس حؤً٠مخكٌش ُِٔ٘مَٝع حُظٌٜٔميُِ ٟومخٗ ٕٞحُٔميًَٗٝ " :٠حػم ٠إٔ ٛمٌ ٙحُلخُمش *أ ٟكخُمش هاكمش
حُيحثٖ آكي حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ٍٝؿٞع ٌٛح حُيحثٖ ػِ ٠رخه ٠حُٔيًٌٖ٘ رؼي حٓظِ٘حٍ كٜش حُٔميًٖ حُٔظمٞك )٠ئ طظلومن
ك ٠ظَ حًَُ٘ؼش حؤٓآٌش ،كٌغ ًظَ ُِيحثٖ رؼي ٓٞص ٍٓٞػ ٚحُٔيًٖ كمن حَُؿمٞع رخُميًٖ ًمخٓا ػِم ٠حُظًَمش ٝػِم٠
ًَ ٖٓ حُٔيًٌٖ٘ حٍهًَٖ" ٓـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 42ٙ 3
-2 *ٝ )446ط٘ ٚػِ ٠أٗ - 1"ٚاًح أرَأ حُيحثٖ أكي حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ كا طزَأ ًٓش حُزخهٌٖ ائ اًح ٛمَف حُميحثٖ رمٌُي.
كبًح ُْ ًٜيٍ ٌٓ٘ٛ ٚح حُظًَٜق ُْ ًٌٖ ُ ٚإٔ ًطخُذ رخه ٠حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ائ رٔخ ًزو ٖٓ ٠حُيًٖ رؼي هٜمْ كٜمش
حُٔيًٖ حٌُ ٟأرَأ ٙائ إٔ ًٌ ٕٞهي حكظلع رلو ٚك ٠حَُؿٞع ػٌِ ْٜرٌَ حُيًٖ ٝ .كٛ ٠مٌ ٙحُلخُمش ًٌمُٜ ٕٞمْ كمن حَُؿمٞع
ػِ ٠حُٔيًٖ حٌُٛ ٟيٍ حؤرَحء ُٜخُل ٚرلٜظ ٚك ٠حُيًٖ " .
213
الظاقًف ظكؿ الدًف ل عذلؾ جػا لػـ ًكػف قػد رػرح أ ػ" قػد أظػ أر الظػاقًف جػف خرػا الجػدًف الػذغ أظػرئ
*)672
. جف التضاجف *ـ )4;2
غمػ أ ػ" إذا لػـ ًرػدر جػػف الػدااف #ػذا الترػرًح اَ!ًػػر ل عرحػع غمػ أغ جػف الجػػدً ًف
7
اٌ!رًف ل عاستعه الدًف كاجٓ ل كاف لجف أعه ل سعاء كاف اِظراء جف الدًف أع جف التضػاجف
77
ل الرحعع غم الجدًف الجظ أر ظخرت" ه الدًف ل عظ رًظ" ه خرػا الجػسػر جػ $ـ أًضػا .ػًػر
أ " إذا كاف الدااف قد أغو الجدًف الجظ أر جف أًا جساعلًا غػف الػدًف ل هػوف #ػذا الػدااف #ػع الػذغ
*)674* )673
. ًتخجؿ ظ رًب الجدًف الجظ أر جف خرا الجدًف الجػسر*ـ)4;3
3
*ىىىىى) وأ;يىىى ار بالنسىىىبة لمت!ىىىادم ،هو ػػ" إذا ا كض ػ الػػدًف ظالتكػػادـ ظال سػػظا َخػػد الجػػدً ًف
عاجكاف اكتجاؿ التكادـ ظال سظا َخد الجػدً ًف دعف اٌ!ػرًف لػًس سػعغ تًحػا لجظػدأ تػػدد
الػػرعاظط الػػذغ ًػ ػ أف الت ػزاـ أخػػد الجػػدً ًف قػػد ًكػػعف ج ح ػ از عخػػاْ ل هًظػػدأ تكادجػػ" الجسػػكط ه ػ
40
السرًاف ج ذ شعا" ل عًكعف التزاـ جػدًف آ!ػر جػمكػا غمػ شػرط عاقػؼ أع جػؤحٓ هػٓ ًظػدأ سػرًاف
تكادج" إْ ج ذ تخكؽ الشرط أع خمعؿ اَحؿ .
30
*ٝ )451ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح أرَأ حُيحثٖ أكي حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ٖٓ حُظ٠خٖٓ رو ٠كو ٚك ٠حَُؿٞع ػِم ٠حُزمخهٌٖ رٌمَ حُميًٖ
ٓخ ُْ ًظلن ػِ ٠ؿٌَ ًُي " .
*ٝ )451ط٘ ٚػِ ٠أٗ - 1" ٚك ٠ؿٌٔغ حآكٞحٍ حُظً ٠زَة كٌٜخ حُيحثٖ أكي حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ٓٞحء أًخٕ حؤرَحء ٓمٖ حُميًٖ
أّ ٖٓ حُظ٠خٖٓ ُ ًٌٕٞ ،زخه ٠حُٔيًٌٖ٘ إٔ ًَؿؼٞح ػ٘ي حئهظ٠خء ػٌِٛ ٠ح حُٔيًٖ رٌٜ٘ز ٚك ٠كٜش حُٔؼٔمَ ٓم٘ٝ ْٜكومخ
ُِٔخىس - 2 . 265ػِ ٠أٗ ٚاًح أهِ ٠حُيحثٖ حُٔيًٖ حٌُ ٟأرَأٓ ٙمٖ ًمَ ٓٔمجٌُٞش ػمٖ حُميًٖ كمبٕ حُميحثٖ ٛم ٞحُمًٌ ٟظلٔمَ
رٌٜ٘ذ ٌٛح حُٔيًٖ ك ٠كٜش حُٔؼَٔ " .
* )452كبًح ًخٕ حُيًٖ 311ؿٌ٘ ٚػِ ٠ػاػش ٓيًٌٖ٘ ٓظ٠خٌٖٓ٘ رخُظٔخ ، ٟٝػْ أرَأ حُيحثٖ أكي ، ْٛػْ ٍؿمغ ػِم ٠أكمي حُٔميًٌٖ٘
حٍهًَٖ كؤٝكٓ ُٚ ٠زِؾ 211ؿٌ٘ ٞٛٝ * ٚهٌٔش حُيًٖ رؼي حٓظِ٘حٍ كٜش حُٔيًٖ حُٔزَأ ) ،كبُِٗٔ ًٌٕٞ ٚمٞك ٠إٔ ًَؿمغ
ػِ ٠حُٔيًٖ حُؼخُغ رلٜظٛٝ ٚم 111 ٠ؿٌ٘م ، ٚكمبٕ طزمٌٖ اػٔمخًٍ ، ٙمخٕ ُِٔميًٖ حُٔمٞك ٠إٔ ًَؿمغ ػِم ٠حُٔميًٖ حُٔزمَأ
رٌٜ٘ز ٚك ٠كٜش حُٔيًٖ حُٔؼَٔ 51 ٞٛٝ ،ؿٌٜ٘مخ ،ائ اًح طزمٌٖ إٔ حُميحثٖ همي هٜمي اُم ٠اػلمخء حُٔميًٖ حُٔزمَأ ٓمٖ أًمش
ٓٔجٌُٞش ،كٌظلَٔ ٞٛرٌٜح حٌُٜ٘ذ ُِٝ .يحثٖ حُٔٞك – ٠كٌٛ ٠ح حُلَ ٝحآهٌَ -اًح طزمٌٖ ُمٛ ٚمٌح حؤػٔمخٍ هزمَ حُٞكمخء
ُِيحثٖ رزخه ٠حُيًٖ * 211ؿٌ٘ ، )ٚإٔ ًوٌٜٗ ْٜذ حُٔيًٖ حُٔزمَأ ٓمٖ كٜمش حُٔميًٖ حُٔؼٔمَ ،كما ًمئىُِ ٟميحثٖ ٓمٟٞ
151ؿٌٜ٘خ .حٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخٝ 233 ٙ ٟٝرخُٜخٖٓ .
*ٝ )453ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح حٗو ٠٠حُيًٖ رخُظوخىّ رخُ٘ٔزش اُ ٠أكي حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ كا ًٔظلٌي ٖٓ ًُمي رمخه ٠حُٔميًٌٖ٘ ائ
رويٍ كٜش ٌٛح حُٔيًٖ" .
214
*)677 *)676
ععقوػػ" #ػػذا ظاِضػػاها إل ػ أف جػػؤدغ جظػػدأ تػػػدد الػػرعاظط أًضػػا أف قطػػع التكػػادـ
ظال سظا َخد الجدً ًف الجتضاج ًف ْ ًؤدغ إل اْ كطاع أع العقؼ ظال سظا لؼًر! جف الجدً ًف .
ع#ػذا جػا قررتػػ" الجػادة 4/4;4خػًف رػػت غمػ أ ػ" " إذا ا كطػػػت جػدة التكػادـ ظال سػػظا إلػ أخػػد
7
الجدً ًف الجتضاج ًف هٓ ًحعز لمدااف أف ًتجسؾ ظذلؾ قظؿ ظاق الجدً ًف " .
77
* )185المبدأ الثالث -النيابة التبادلية بين المدينين المتضامنين فيما ينقء ال فيما يضر :
ًكرػػد ظ$ػػذا الجظػػدأ أف كػػؿ جػػدًف جتضػػاجف ًػتظػػر ااظػػا غػػف ظكًػػا الجػػدً ًف ل علك $ػػا ًاظػػا
جكرعرة غم جا ً وع ْ هًجا ًضر .عًتورع غف #ذا الجظدأ جا ًم :
3
– 1إب!ىىاء النيابىىة فيمىىا ينقىىء :عجػػؤدغ ذلػػؾ أف ال ًاظػػا ترػػح ه ػ كػػؿ جػػا جػػف شػػأ " أف
10
ًترتب غمً" إظػراء ذجػا الظػاقًف ل كالعهػاء ظالػدًف كمػ" ل أع ظػوحراء الجكارػا غمػ دًػف لػ" هػ ذجػا
الدااف جكاظؿ جحجعع الدًف ل أع ظػأف ًتخجػؿ عخػد! اْلتػزاـ ظالتحدًػد ظػدْ جػف سػاار الجػدً ًف ل أع
62
أف ً اؿ إسكاط جحجعع الدًف ظاِظراء ل أع أف ًخمؼ الجدًف غ د اْقتضاء ظػدـ عحعد الدًف .
– 2استبأاد النيابة فيما يضىر :عجػؤدغ #ػذا أف ال ًاظػا ت توػ هػ كػؿ جػا جػف شػأ " أف
40
*أ) اِغػذار الجعحػػ" جػػف أخػد الجػػدً ًف إلػ الػدااف ًسػػتوًد ج ػػ" اٌ!ػرعف *عأ#ػػـ آإػػار! كػػؿ
تظػا الٓ$ؾ) .أجا اِغذار الجعحػ" جػف الػدااف – أع الجطالظػا الكضػااًا -إلػ أخػد#ـ هػٓ ًسػرغ
30
*ًٔ )454خ ًُ ٞخٕ حُيحثٖ هي حطوٌ اؿَحء ٟي أكي حُٔيًٌٖ٘ هطمغ رم ٚحُظومخىّ ًٔ ،طخُزظم ٚه٠مخثٌخ ،أًٔ ٝمخ ُم ٞأهمَ أكمي حُٔميًٌٖ٘
رؼَٔ ًئى ٟاُ ٠حئٗوطخع ً ،بهَحٍ ٙرخُيًٖ .
*ًٔ )455خ ًُ ٞخٕ حُٔيًٖ حُٔظ٠خٖٓ ُٝؿخ ُِيحثٖ ،كبٕ هٌخّ حُِٝؿٌمش ًٞهمق ٓمًَخٕ حُظومخىّ ،كما طلظٔمذ ٓميس هٌمخّ حُِٝؿٌمش
رٌٖ حُٔيًٖ ٝحُيحثٖ ٖٓ ٓيس حُظوخىّ حٌُُِٜٔ ًَٟٔ ٟلش حُٔيًٖ ٟي حُيحثٖ .
*ًٔ )456خ ُ ٞطٞحكَ كِٞٓ ٠ى أكي حُٔميًٌٖ٘ حُٔظ٠مخٌٖٓ٘ حُوطمؤ حُـٔمٌْ أ ٝحُـمٖ أٓ ٝمٞء حٌُ٘مش حُمًٌ ٟمئى ٟاُمًُ ٠مخىس هٌٔمش
حُظؼ ًٞٞحئطلخه * ٠حَُ٘ ١حُـِحث. ) ٠
*ٝ )454ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚئ ًٌ ٕٞحُٔيًٖ حُٔظ٠خٖٓ ٓٔجٞئ ك ٠ط٘لٌٌ حئُظِحّ ائ ػٖ كؼِ. " ٚ
* )455ؿٔخٍ ًُ ٠ر٘ي . 464
215
الخكـ غم الجظادئ الػاجا ه الجساعلًا ل علًس غم استظػاد ال ًاظا التظادلًا خًف ت طعغ غم
ضػػرر لسػػاار الجػػدً ًف ل َف ال ًاظػػا التظادلًػػا ْ تكػػعف إْ هػ الترػرهات الكا ع ًػػا دعف اَغجػػاؿ
*;)67
. الجادًا
7
*د) إذا رػػدر خكػػـ ضػػد أخػػد الجػػدً ًف هػػٓ ًجتػػد أإ ػر! إل ػ ػً ػر! جػػف الجػػدً ًف ل أجػػا إذا
*)682
77
ل جػا لػـ ًكػف الخكػـ جظ ًػا غمػ سػظب ردر الخكـ لرالح أخػد الجػدً ًف اسػتواد ج ػ" الظػاقعف
ًتػمؽ ظش!ص الجدًف الرادر الخكـ لرالخ" *ـ . )4;8
* )186ثانيا – فى آبل ة المدينين المتضامنين فيما بينيم :
3
ًخكـ آإار التضػاجف هػ غٓقػا الجػدً ًف الجتضػاج ًف هًجػا ظًػ $ـ قاغػدتاف :اَعلػ #ػ
*)683
ل أع كا ػػت جرػػالح الج ػػدً ًف ػًػػر جتس ػػاعًا ل أع أع ػػص ًكض ػ ظؼً ػػر ذلػػؾ *ـ )4/4;9
كا ػػت الجرػػمخا ه ػ الػػدًف َخػػد الجػػدً ًف عخػػد! ل إذ ًحػػب اغتظػػار اٌ! ػرًف ه ػ #ػػذا الوػػرض
40
*)684
. اَ!ًر كوٓء ل" *ـ ;;)4
- 2رحوع الموفى آمى البا ين :لمجدًف الجعه الذغ عه جحجعع الدًف أف ًرحع غم
30
سػػاار الجػػدً ًف ل ظجػػا ًحػػاعز خرػػت" ل كػػؿ ظخسػػب خرػػت" هػ الػػدًف .عاذا كػػاف أخػػد#ـ جػس ػ ار ل
تخجؿ حجًع الجدً ًف ل ظجا هً$ـ الجدًف الجعه ل خرا #ذا الجدًف الجػسػر كػؿ ظخسػب خرػت"
ه الدًف .
* )456ػِ ٠أًٗ ٚـذ حُظٌٌِٔ كٗ ٠ؤٕ ٗطخم ٓٔجٌُٞش حُٔيًٖ حُٔظ٠خٖٓ ػٖ ٗظخثؾ هطج ٚك ٠حُلَ ٝحًٌُ ٟظٔؼَ كٌ ٚحُوطؤ ك٠
ٛاى حُ٘ت حُٞحؿذ أىحإ ٙاُ ٠حُيحثٖ ،كٌغ ًَ ٟحُزؼ *ٞآٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘مي )143إٔ ٛمٌح حُميحثٖ ًظلٔمَ هٌٔمش حُ٘مت
حُٜخُي ًٔ ،خ ًظلَٔ ػ٘خ َٛحُ ٍَ٠حآهَ ٟحُظ ٠أٛخرض حُيحثٖ ،رٔؼ٘م ٠إٔ ًٓمش رمخه ٠حُٔميًٌٖ٘ طزمَأ طٔخٓمخ ٓمٖ ٗظمخثؾ
هطؤ ٌٛح حُٔيًٖ .كٌٔخ ًٛذ ٍأ ٟآهَ * أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘مي 311؍ ٓمَ ٍٝر٘مي – ) 241رلمن – اُم ٠حُوم ٍٞرمؤٕ ٓٔمخءُش
حُٔيًٖ حُٔوطت ٝكي ٙػٖ هٌٔش حُ٘ت حُٜخُي ًظ٘خكٓ ٠غ كٌمَس حُظ٠مخٖٓ ٝ ،أٗمً ٚظؼمٌٖ إٔ ًٔمؤٍ رمخه ٠حُٔميًٌٖ٘ ٓؼم ٚػمٖ
ٌٙٛحُؤٌش ٌُْٝ ،كًُ ٠ي ٓخ ًظ٘خكٓ ٠غ حٓمظزؼخى حٌُ٘خرمش حُظزخىٌُمش كٌٔمخ ً٠مَ ،اً ُمٖ ًظَطمذ ػِم ٠اُمِحٓ ْٜرؤٌمش حُ٘مت
حُٜخُي ًُخىس ك ٠ػذء حئُظِحّ رخُ٘ٔزش ُ . ْٜأٓخ روٌش ػ٘خ َٛحُ ٍَ٠حآهَ ٟكٌٔؤٍ ػٜ٘خ حُٔيًٖ حُٔوطت ٝكي. ٙ
*ٝ )461هي ه ٠٠رؤٕ " حئٓظج٘خف حَُٔكٞع ٖٓ حُٔلٌ ّٞػٌِ ْٜرخُظ٠خٖٓ ئ ًظؼيى رظؼيىٝ ، ْٛإٔ حُٔميًٌٖ٘ حُٔظ٠مخٌٖٓ٘ ًومّٞ
رؼٓ ْٜ٠وخّ رؼ ٞك ٠حئكظـخؽ ػِ ٠حُيحثٖ رؤٝؿ ٚحُميكغ حُٔ٘مظًَش رٌم٘ٗ " ْٜوم 1641/ 4/ 22 ٞحُٔـٔٞػمش ّ 22
ٍهْ . 546 ٙ 46
*ٝ )461هي طظليى ك ٜٚحُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ك ٠حُظؼ ًٞٞرلٌْ حُو٠خء ًٔ ،خ ًُ ٞخٕ حُيًٖ طؼ٠ًٞخ ػٖ كؼَ ٟخٍ ً٘ٔذ
اُ ٠ػيس أٗوخٝ ، ٙهي ًظْ ًُي ػِ ٠أٓخّ أٌٔٛش حُوطؤ حُٔ٘ٔٞد اٌُ ٚك ٠اكيحع حُ. ٍَ٠
*ٝ )462ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح ًخٕ أكي حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ٝ ٞٛكميٛ ٙمخكذ حُٜٔمِلش كم ٠حُميًٖ كٜم ٞحُمًٌ ٟظلٔمَ رمًِ ٚمٚ
ٗل ٞحُزخهٌٖ " .
216
عًكػ ػػعف رحػ ػػعع الجػ ػػدًف الجػ ػػعه غم ػ ػ ظػ ػػاق الجػ ػػدً ًف ظأخػ ػػد دغػ ػػعًًف :اَعل ػ ػ ال ػ ػدغعغ
الش!رػػًا ظاغتظػػار! عك ػًٓ *إذا كػػاف جرػػدر التضػػاجف #ػػع اْتوػػاؽ) أع هضػػعلًا *إذا كػػاف جرػػدر
التضاجف #ع ص الكا عف) ل ع#ذا الطرًؽ ه الرحعع ًجك " جف جطالظا الجػدً ًف جػػ" ظوعااػد جػا
7
دهػ ػػ" ل إذ الكاغ ػػدة أف العكً ػػؿ عالوض ػػعل ل$ج ػػا الخ ػػؽ هػ ػ هعاا ػػد ج ػػا أ وك ػػا! هػ ػ ت وً ػػذ العكال ػػا أع
77
الوضػػالا جػػف ًػػعـ إ واقػػ" .عالإا ًػػا دغػػعغ الخمػػعؿ*أغ دغػػعغ الػػدااف) ظاغتظػػار! قػػد خػػؿ جخػػؿ الػػدااف
الجعه ل" ه رحعغ" غم ظاق الجػدً ًف .ع#ػذا الطرًػؽ اَ!ًػر #ػع اَهضػؿ لمجػدًف الجػعه إذا
كاف الدًف جضػجع ا ظتأجً ػات لجرػمخا الػدااف الجػعه لػ" ل خًػث ًخػؿ الجػدًف الجػعه جخمػ" هػ
3
اِهادة جف #ذ! التأجً ات .
. 10
غمػ أ ػػ" ًٓخػػظ أف الجػػدًف الجػػعه ْ ًرحػػع غمػ أغ جػػف الجػػدً ًف الظػػاقًف ل ختػ علػػع
*)685
ظطرًؽ الخمعؿ ل إْ ظكدر خرا كؿ جدًف ه الدًف *ـ )3/4;9
62
المبخث الثالث
االلتزام ػير ال!ابل لبلن!سام
40
Obligation indivisible
ػالج اْلتزاـ ػًر الكاظؿ لٓ كساـ جف !ٓؿ ظًاف الجكرعد ظ" عأسظاظ" ل إـ آإار! .
40
قاظمًا جخم" لمتحزاا .ه$ع التزاـ ْ ًكظػؿ الت وًػذ إْ دهػػا عاخػدة أع حجمػا عاخػدة ل دعف أف ً كسػـ
غم أطراه" الجتػددًف ل رػـ غدـ عحعد تضػاجف هًجػا ظًػ $ـ ل عذلػؾ !ٓهػا لُرػؿ الػذغ ًعحػب
غدـ اْ كساـ أف كؿ جدًف – إذا كاف التػدد ه – ه #ذ! الخالا – ا كساـ الدًف ظً $ـ .عًػ
الجدً ًف – ًكعف جمزجا ظعهاء اْلتزاـ كاجٓ ل عأف لكؿ دااف – إذا كاف التػػدد هػ الػداا ًف – أف
*)686
. ًطالب ظأداا" كاجٓ
*ٝ )463ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح ٝك ٠أكي حُٔيًٌٖ٘ حُٔظ٠خٌٖٓ٘ ًَ حُميًٖ كما ًـمُ ُٞم ٚإٔ ًَؿمغ ػِم ٠أٓ ٟمٖ حُزمخهٌٖ ائ روميٍ
كٜظ ٚك ٠حُيًٖ ً ُٞٝ ،خٕ رٔخ ُ ٖٓ ٚكن حُلِ ٍٞهي ٍؿغ ريػ ٟٞحُيحثٖ" .
*ٝ )464رٌٜح ًوظِق حئُظِحّ ؿٌَ حُوخرَ ُاٗؤخّ ػٖ حئُظِحّ حُوخرَ ُاٗؤخّ ك ٠إٔ حُيًٖ كمٛ ٠مٌح حآهٌمَ ً٘ؤمْ رمٌٖ حُميحثٌٖ٘
ٝحُٔيًٌٖ٘ ،رٔؼ٘ ٠أٗ ٚاًح ًخٕ ٘ٛخى ػيس ىحثٌٖ٘ ُْ ًٌٖ ٌَُ ٓ٘ ْٜإٔ ًطِذ ائ رلٜظ ٖٓ ٚحُميًٖ ٝ ،اًح ًمخٕ ٘ٛمخى ػميس
ٓيًٌٖ٘ ُْ ًِِّ ًَ ٓ٘ ْٜائ رـِء ٖٓ حُيًٖ *ٝحُلَ ٝىحثٔخ إٔ حئُظِحّ ؿٌَ ط٠خٓ٘ٝ . )٠حٓظؼ٘خء ئ ً٘ؤْ حُميًٖ حُوخرمَ
ُاٗؤخّ ك ٠كخُظٌٖ :كٌغ ًٌمٟٞٓ ٕٞمٞع حئُظمِحّ طٔمٌِْ ٗمت ٓؼمٌٖ رٌحطمٞٓ ٚؿمٞى كم ٠كٌمخُس أكمي حُٔميًٌٖ٘ ٝ ،كٌمغ
ًٌ ٕٞأكي حُٔيًٌٖ٘ ٌِٓلخ ٝكي ٙرظ٘لٌٌ حئُظِحّ ،آخ رٔٞؿذ حُؼوي حُٔ٘٘ت ُاُظِحّ أ ٝرٔٞؿذ ػوي ئكن ُٝ .ٚئ طظَٜ
أٌٔٛش حُظٌٌِٔ رٌٖ حئُظِحّ ؿٌَ حُوخرَ ُاٗؤخّ ٝحئُظِحّ ؿٌَ حُوخرَ ُاٗؤمخّ ائ كٌمغ ًظؼميى أكمي َ١كم ٠حئُظمِحّ ،أٓمخ
ك ٠ؿٌَ ٌٛح حُلَ ٝكٌـذ ػِ ٠حُٔيًٖ إٔ ًٞك ٠رـٌٔغ حئُظِحّ ً ُٞٝخٕ همخرا ُاٗؤمخّ ٝ ،ئ ًـزمَ حُميحثٖ ػِم ٠هزمٍٞ
حُٞكخء ٓـِثخ .حٗظَ :حُزيٍح ٟٝر٘ي ٓٝ 264خ رؼي. ٙ
217
عًكعف اْلتزاـ ػًر قاظؿ لٓ كساـ َخد سظظًف :إجا لطظًػا جخم" *عًػرؼ غػدـ اْ كسػاـ
#ػػا ظػػػدـ اْ كسػػاـ الطظًػػ ) ل أع ْشػػتراط غػػدـ ت وًػػذ! ج كسػػجا *عًػػػرؼ غػػدـ اْ كسػػاـ #ػػا ظػػػدـ
أ " " ًكعف اْلتزاـ ػًر قاظؿ اْ كساـ اْتواق أع الجشرعط) .عه #ذا تكرر الجادة 522جد
7
لٓ كسػػاـ* :أ) إذا عرد غم ػ جخػػؿ ْ ًكظػػؿ ظطظًػتػػ" * .ب) إذا تظػػًف جػػف الؼػػرض الػػذغ رج ػ إلًػػ"
77
الجتػاقداف أف اْلتزاـ ْ ًحعز ت وًذ! ج كسجا ل أع إذا ا ررهت ًا الجتػاقدًف إل ذلؾ " .
- 1آىىدم االن!سىىام الطبيأىىى :عًكرػد ظػػ" غػػدـ الكاظمًػا لٓ كسػػاـ التػ ترحػع إلػ طظًػػػا
الجخػػؿ ل إجػػا لكػػعف #ػػذا الجخػػؿ ْ ًترػػعر تحزاتػػ" *عًػػػرؼ غػػدـ اْ كسػػاـ غ داػػذ ظػػػدـ اْ كسػػاـ
3
الجطمػػؽ ) ل عاجػػا لكػػعف #ػػذا الجخػػؿ ل رػػػـ ترػػعر تحزاتػػ" ل إْ أ ػػ" ظػػال ظر إل ػ الػكػػد ًػػػد ككػػؿ
10
ْ ًكظؿ التحزاا * عًػرؼ غدـ اْ كساـ غ داذ ظػدـ اْ كساـ ال سظ ) .
*أ) هأجا غدـ اْ كساـ الجطمؽ ل عالذغ ًرحع إل طظًػػا الجخػؿ ل هو ػ" ً ػدر أف ًكػع هػ
62
اْلتزاـ ظوغطاء *ظ كؿ الجمكًا أع الخؽ الػً ) ل إذ اَرؿ أ " قاظؿ لٓ كساـ جادًا *ك كؿ جمكًػا
*)687
.عجػع #ػذا كجًا جػً ا جػف الخظػعب)ل أع جػ عًػا *ك كػؿ جمكًػا رظػع ج ػزؿ جػإٓ غمػ الشػًعع)
40
ه $اؾ خكاف جف الخكعؽ الػً ًا ْ ًترعر أف ً كسـ اْلتزاـ ظتكرًر#جا ل ع#جا خؽ اْرتواؽ عخؽ
الػػر#فل ه$ػػذاف الخكػػاف ْ ًجكػػف تحزاػػا اْلت ػزاـ ظتكرًر#جػػال هوجػػا أف ًتكػػرر الخػػؽ عاجػػا أْ ًتكػػرر
40
* .)688أجا اْلتزاـ ظػجؿ ل كاْلتزاـ ظتسمًـ شئ ل هكد ًكػعف ظطظًػتػ" قػاظٓ لٓ كسػاـ كتسػمًـ أرض
*)689
ل خًػث ًكػعف لمجشػترغ جطالظػا ل عقد ًكعف ظطظًػت" ػًر قاظؿ لٓ كسػاـ كتسػمًـ خًػعاف خػ
30
أغ ظػػااع جػػف الظػػااػًف الجتػػػددًف ظت وًػػذ كاجػػؿ اْلتػزاـ .عكػػذلؾ ضػػجاف تػػػرض الؼًػػر لمجشػػترغ ل
ه$ع التزاـ ْ ًكظؿ ظطظًػت" اْ كسػاـ ختػ علػع كػاف الجظًػع قػاظٓ لمتحزاػا ل هالخًػازة إجػا أف تكػعف
#اداا أع ػًر #اداا ل عالتػرض لمجشترغ ل علع ه حزء رػؼًر جػف الجظًػع جػف شػأ " أف ًحػػؿ
الخًػػازة ػًػػر #اداػػا* .)68:عأ!ً ػ ار ه ػ اْلت ػزاـ ظاْجت ػػاع غػػف غجػػؿ ل هالؼالػػب هًػػ" أ ػػ" ػًػػر قاظػػؿ
لٓ كساـ ل كػالتزاـ ظػااػ الجخػؿ التحػارغ ظػػدـ ج اهسػا الجشػترغ ل خًػث ْ ًترػعر أف ًػتـ ت وًػذ
#ذا اْلتزاـ حزاًا ل ه$ع إجا أف ً وذ ل عظأكجم" ل أع ْ ً وذ .
*ٝ )465هي ه ٠٠رؤٗٓ " ٚظً ٠خٕ حُٔخٍ حُٔظ٘خُع ػٌِ ٚأٍٟخ ٍُحػٌش أٓ ٝؼيس ُِز٘خء ك ٜٞرطزٌؼظٔٓ ٚخ ًوزَ حئٗؤخّ ٝ ،رخُظخُ٠
ًـٝ ُٞهق حُظوخىّ رخُ٘ٔزش ُـِء ٓ٘ٝ ٚطِٔمي ؿمِء آهمَ اًح طمٞحكَص ٗمَ ١ٝحُظومخىّ ر٘مؤٗٗ " ٚوم21 ّ 1666/2/4ٞ
. 236 ٙ
* )466حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي . 211ػٌْ ًُي رو ٜٙٞػوي حَُ ، ٖٛحٗظَ :حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ٛ 344 ٙمخٖٓ *ٝ )1أً٠مخ
ؿٔخٍ ًُ ٠ر٘ي ، 516كٌغ ًوٍَ ٌٛح حَُأ ٟإٔ هخػيس ػيّ طـِثش حَُ ٖٛحُٔوٍَس رخُٔخىس 1141ئ ٗمؤٕ ُٜمخ رمخئُظِحّ
ربٗ٘خثٝ ، ٚأًٜٗ ٚق إٔ ًظوٍَ حَُ ٖٛػٖ كٜش ٗخثؼش ك ٠ػوخٍ .
*ٝ )464إ أٌٖٓ ط ٍٜٞطـِثش ٗوَ ٌٌِٓظ ، ٚكظ٘ظوَ ٌٌِٓش ٜٗق حُلٌٞحٕ أٍ ٝرؼٗ ٚخثؼخ .
* )465أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 256
218
*ب) عأجػػا غػػدـ اْ كسػػاـ ال سػػظ ل ع#ػػع الػػذغ ًتخكػػؽ ل كجػػا ذكر ػػا ل خػػًف ًكػػعف جخػػؿ
اْلتػزاـ ل عاف كػػاف قػػاظٓ ظطظًػتػػ" لٓ كسػػاـ ل إْ أ ػػ" ػًػػر قاظػػؿ لٓ كسػػاـ ظسػػظب ظػرة الجتػاقػػدًف
*;)68
ل هجف أجإمت" التزاـ الجكاعؿ ظظ اء ج زؿ ل ه$ذا اْلتزاـ ًجكػف تحزاتػ" ل ظػؿ إلً" ككؿ ْ ً كسـ
7
#ع ْ ًتـ إْ جحزءا خًث ًتـ غم جراخؿ خسب اَغجاؿ الت ًكعـ ظ$ػا الجكػاعؿ *ظ ػاء – طػٓء
77
– حػارة )...ل إْ أ ػػ" جػػع ذلػػؾ التػزاـ ْ ًكظػػؿ التحزاػا جػػف خًػػث ظػرة الجتػاقػػدًف إلًػػ" عالؼػػرض
الذغ ًرجًاف إلً" جف الػكد ل ع#ع ظ اء الج زؿ ظأكجم" ْ أحزاء ج " .
–2آدم االن!سام االتقا ى أو المشروط* :)471ع#ع الػذغ ًرحػع إلػ اتوػاؽ الجتػاقػدًف ل
3
علًس إل طظًػا الجخؿ .عقد ًكعف #ذا اْتواؽ ررًخا أع ضج ًا .عًكعف اْتواؽ الرػرًح كجػا
10
غػػدـ قاظمًػػا اْلت ػزاـ لٓ كسػػاـ غم ػ عرإػػا أخػػد الجػػدً ًف
هًستواد جف ظػرعؼ التػاقػد ْسػًجا جػف الؼػرض الجكرػعد جػف
لػػع اشػػترط الػػدااف ه ػ اْلت ػزاـ التضػػاج
الجتضاج ًف .أجا اْتواؽ الضج
62
اْلتػ ػزاـ كج ػػا ل ػػع ظ ػػاع ش ػػ!ص قطػتػ ػ أرض إلػ ػ جش ػػتر عاخ ػػد ظػك ػػد عاخ ػػد ل عك ػػاف جو$عج ػػا ظ ػػًف
الجتػاقدًف أف الظااع قد أراد ظ$ذا التررؼ أف ًو جف إج $ا جػػا دً ػا غمًػ" ل غ داػذ ًكػعف التػزاـ
40
*)693
. الجشترغ ظال سظا لمكطػتًف التزاجا عاخدا ْ ًكظؿ التحزاا
عػالظا جا ًكػعف غػدـ اْ كسػاـ اْتوػاق جشػرعطا لجرػمخا الػدااف ل علكػف لػًس #ػاؾ جػا
40
ًخعؿ دعف أف ًكعف جشرعطا لجرمخا الجدًف ل عغ داذ ْ ًحعز إحظار! غم تكسػًـ العهػاء غمػ
الداا ًف الجتػددًف .
30
ع شػػًر أ!ً ػ ار إل ػ أف غػػدـ الكاظمًػػا لٓ كسػػاـ كجػػا قػػد ترحػػع إل ػ طظًػػػا الجخػػؿ ل أع إل ػ
ػػص الكػػا عف ل كجػػا ه ػ خػػؽ الشػػوػا ل إذ ْ ًحػػعز اسػػتػجال" أع اْتوػػاؽ ل هكػػد رحػػع أًضػػا إل ػ
إسكاط" إْ ه كاجؿ الػكار الجشوعع هً" ل خت ْ تورؽ الروكا غم الجشترغ .
* )188آثار االلتزام ػير ال!ابل لبلن!سام :
كجػػا ذكر ػػا هػػوف اَإػػر الحػػع#رغ لػػػدـ قاظمًػػا اْلتػزاـ لٓ كسػػاـ #ػػع عحػػعب العهػػاء ظػػ" حجمػػا
عاخدة .عًحب التجًًز ه #ذا الشأف ظًف تػدد الجدً ًف عتػدد الداا ًف :
*ٝ )466هي أٗخٍص حًٌَُٔس حؤً٠خكٌش آُ ٠ؼخٍ ٌُٜح حُ٘مٞع ٓمٖ ػميّ حُوخرٌِمش ُاٗؤمخّ ر٘مَحء ٗمو ٚهطؼمش أٍٓ ٝمٖ ػميس
ٓاى روٜي اهخٓش ٜٓ٘غ ػٌِٜخ ،كٌغ ئ ًـ ُٞك ٌٙٛ ٠حُلخُش إٔ ًمظْ حُٞكمخء ٓمٖ ًمَ ٓخُمي روميٍ كٜمظ ٚحُ٘مخثؼش ،رمَ
ًِمِّ حُٞكمخء رخٌُمَ *ٓـٔٞػمش حآػٔمخٍ حُظل٠ممًٌَش ؽ ًُٝ .)111ٙ 3مي ػِم ٠حُمَؿْ ٓمٖ إٔ حآٍ ٝرطزٌؼظٜمخ هخرِممش
ُاٗؤخّ ،ؿٌَ أٗ ٚرخُ٘ظَ اُ ٠هٜي حُٔظؼخهيًٖ كبٕ حئُظِحّ رظٌِٜٔٔخ ًٌم ٕٞؿٌمَ هخرمَ ُاٗؤمخّ ٝ .حٗظمَ أً٠مخ ٗ :ومٞ
1645 / 5 / 25حُٔـٔٞػش ّ . 1325 ٙ 26
*ًٝ )441طِن ػٌِ ٚرؼ ٞحُلو ٚحُلَٗٔ ٠ػيّ حئٗؤخّ حُؼَ .٠ٟك ٠حؤٗخٍس اًُُ ٠ي ٛ 215 ٙ ٍَٝٓ :خٖٓ*. )1
*ٗ )441و 1651 / 3 / 22 ٞحُٔـٔٞػش ٍهْ . 246 ٙ 115
219
- 1فى خالة تأدد المدينين :كاف لمدااف إلزاـ كؿ جػ $ـ ظعهػاء الػدًف كػاجٓ ل غمػ أف
ًكػػعف لجػػف أعه ػ خػػؽ الرحػػعع غم ػ سػػاار الجػػدً ًف ل كػػؿ ظخسػػب خرػػت" إْ إذا تظػػًف جػػف جػػف
*)694
.كجا لػع كػاف أخػد الجػدً ًف جػإٓ #ػع رػاخب الجرػمخا هػ الظرعؼ ػًر ذلؾ* ـ ) 523
7
الػػدًف ل هًتخجمػػ" عخػػد! .عًكػػعف رحػػعع الجػػدًف غم ػ ظػػاق الجػػدً ًف إجػػا ظػػدغعغ ش!رػػًا عاج ػا
77
ظدغعغ الخمعؿ ل ع #الدغعغ الت كا ت لمدااف جع جا ًتظػ$ا جف تأجً ات .ع#ػع هػ #ػذا ًشػظ"
التضاجف السمظ ه آإار! .
عتسػػرغ قاغػػدة غػػدـ ا كسػػاـ الػػدًف ظػػًف عرإػػا الجػػدًف ل هًكػػعف لمػػدااف أف ًطالػػب أًػػا جػ $ـ
3
ظًف عرإا الجدًف. ظكؿ الدًف .ع#ع ه #ذا ً!تمؼ غف التضاجف ل خًث ًتح أز الدًف التضاج
10
– 2فى خالة تأىدد الىداانين :سػعاء كػاف #ػذا التػػدد اظتػداء *أغ غ ػد شػأة اْلتػزاـ) أع
ْخكا * كجا لع تػدد عرإا جف كاف داا ػا ظجوػرد! ) " حػاز لكػؿ دااػفل أع عارث ل أف ًطالػب ظػأداء
62
اْلتزاـ كاجٓ* .)695هوذا اغترض أخد الداا ًف أع العرإا غم ذلؾ كاف الجدًف جمزجا ظأداء اْلتزاـ
لمػػداا ًف جحتجػػػًف ل أع إًػػداع الشػػئ جخػػؿ اْلت ػزاـ .عًرحػػع الػػداا عف غم ػ الػػدااف الػػذغ اسػػتعه
40
*)696
ل ذجػػا الجػػدًف قظػػؿ الػػداا ًف اٌ!ػرًف ل إذا اغتػػرض أخػػد الػػداا ًف أع العرإػػا غمػ #ػػذا العهػػاء
عًكعف العهاء غ داذ لمداا ًف جحتجػًف إذا اتوكعا ل عاْ هاًِداع لدغ الكضاء عظوذ " .
30
عًرحع الداا عف غم الدااف الذغ استعه اْلتزاـ ل كؿ ظكدر خرػت" *ـ .)4/ 524عاذا
أغسر الدااف الذغ استعه اْلتزاـ إغسا ار حزاًا ل هوف #ذا اِغسار ًتخجم" ظاق الداا ًف .
عسػعاء كػاف التػػدد ظػًف الجػدً ًف ل أع ظػًف الػداا ًف ل هػ اْلتػزاـ ػًػر الكاظػؿ لٓ كسػػاـ ل
هاَرؿ #ع غدـ قًاـ ًاظا تظادلًا ه #ذا اْلتزاـ .هٓ ًرظط ظػًف #ػؤْء سػعغ عضػع جػادغ #ػع
كػػعف الػػدًف ػًػػر قاظػػؿ لٓ كسػػاـ .عل$ػػذا هػػوف قطػػع التكػػادـ جػػف حا ػػب أخػػد الػػداا ًف ًسػػتوًد ج ػػ"
الظاقعف ل كجا أف قطػػ" غمػ جػدًف ًخػتج ظػ" غمػ اٌ!ػرًف .عكػذلؾ ًسػرغ خكػـ أسػظاب العقػؼ
-2 *ٜٜٗٝ )442خ ًخُظخُ - 1 ":٠اًح طؼيى حُٔيً٘ ٕٞك ٠حُظِحّ ؿٌَ هخرَ ُاٗؤخّ ًخٕ ًَ ِِٓ٘ٓٓ ْٜمخ رٞكمخء حُميًٖ ًمخٓا.
ُِٔٝيًٖ حٌُٝ ٟك ٠رخُيًٖ كن حَُؿٞع ػِ ٠حُزخهٌٖ ًَ رويٍ كٜظ ٚائ اًح طزٌٖ ٖٓ حُظَٝف ؿٌَ ًُي " .
*ٗ )443و 1645/ 3/ 26ٞحُطؼٖ ٍهْ 44 ّ 543م .
*ًٌُٝ )444ي حُلٌْ اًح حػظَ ٝحُيحثٖ أ ٝحُٞحٍع ػِ ٠حٗو٠خء حئُظِحّ رٔخ ًؼخىٍ حُٞكخء ًظـيًي أٓ ٝوخٛش أ ٝارَحء ٝ ،ئ
ًٌ ٕٞأًُ ٖٓ ٟي ٓزَثخ ٌُٓش حُٔيًٖ كٌخُ ْٜائ ك ٠كيٝى كٜش حُميحثٖ حُمٌ ٟأرمَأ أ ٝحطلمن ػِم ٠حُظـيًمي أٝ ٝهؼمض ٓؼمٚ
حُٔوخٛش .حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُٞؿٌِ ر٘ي . 1163
211
غمػ الحجًػع ل إذ ْ ًترػعر هػ #ػذا ال ػعع جػف اْلتػزاـ أف ً كطػع التكػادـ أع ًكػؼ ظال سػظا لػدااف
*)697
. دعف آ!ر
* )189أوحو اال;تبلف بين آدم ال!ابمية لبلن!سام ،والتضامن :
7
ظػػدا ججػػا سػػظؽ أف #ػػاؾ تشػػاظ$ا ظػػًف غػػدـ الكاظمًػػا لٓ كسػػاـ جػػف اخًػػا ل عالتضػػاجف جػػف
77
اخًا أ!رغ ل عجع #ذا هإجا هرعؽ حع#رًا ظً $جا :
– 3تكتر ػػر غ ػػدـ الكاظمً ػػا لٓ كس ػػاـ غمػ ػ ذات الجخ ػػؿ ال ػػذغ ًك ػػع غمً ػػ" الت وً ػػذ الػً ػ ػ
لٓلتزاـ ل أجا التػعًض غف اِ!ٓؿ ظت وًذ #ذا اْلتزاـ ل ع#ع ًتجإؿ – ظػالورض -هػ جظمػغ جػف
3
ال كػػعد ل هػػوف اْلت ػزاـ ػًػػر الكاظػػؿ لٓ كسػػاـ ًتخػػعؿ ظشػػأ " إل ػ الت ػزاـ قاظػػؿ لٓ كسػػاـ ل َف ال كػػعد
10
ظطظًػت$ػا وسػػ$ا ل ججػػا ًكظػؿ #ػػذا اْ كسػػاـ .أجػػا التضػاجف ظػػًف الجػػدً ًف هػٓ ًكترػػر غمػ الت وًػػذ
لٓلتزاـ ل ظؿ ًجتد لًشجؿ اْلتزاـ ظالتػعًض ه خالا إ!ٓل$ـ ظ$ذا الت وًذ . الػً
62
ً – 4ظػػؿ اْلتػزاـ ػًػػر الكاظػػؿ لٓ كسػػاـ جختوظػػا ظ$ػػذ! الرػػوا إذا تػػعه الػػدااف غػػف غػػدة
عرإال خًث ًحعز لكؿ عارث – كجػا سػظؽ الكػعؿ – أف ًطالػب ظػأداء اْلتػزاـ كػاجٓ *ـ .)3/524
40
ظً جا ْ ًخعؿ التضاجف دعف ا كساـ اْلتزاـ ظًف عرإا أخد الداا ًف الجتضاج ًف *ـ .)4 / 4:2
40
30
62
10
3 77
7
212
الباب الثالث
انت!ال االلتزام
* )191تمييد وت!سيم :
7
ًكرد ظا تكاؿ اْلتزاـ أف ًخؿ ش!ص حدًد جخؿ أخػد طرهػ اْلتػزاـ ل جػع ظكػاء اْلتػزاـ
77
وسػػ" دعف تؼًًػػر .عقػػد ًكػػعف اْ تك ػاؿ إًحاظًػػال عذلػػؾ خػػًف ًتؼًػػر الػػدااف عًخػػؿ جخمػػ" ه ػ خكػػ"
ش!ص آ!ر ل عًػرؼ اْ تكاؿ غ داذ ظخعالا الخؽ .عقد ًكعف سمظًا ل عذلؾ خًف ًتؼًر الجػدًف
3
عًخػػؿ جخمػػ" ه ػ دً ػػ" شػػ!ص آ!ػػر ل عًػػػرؼ اْ تكػػاؿ غ داػػذ ظخعالػػا الػػدًف .عظ$ػػذا هػػوف ا تكػػاؿ
10
اْلتزاـ ً!تمؼ غف ظػض رعر ا كضاء اْلت ازـ الت ًترتػب غمػ تؼًػر أخػد طرهػ اْلتػزاـ هً$ػا
*)698
. ا كضاء اْلتزاـ اَرم عخمعؿ التزاـ حدًد جخم" *كجا ه التحدًد عاِ اظا)
62
عً تكػػؿ اْلت ػزاـ ظالعهػػاة أع ظػػًف اَخًػػاء .عً!ضػػع اْ تكػػاؿ ظسػػظب العهػػاة لكعاغػػد اِرث
*)699
هػ .أجػػا ا تكػػاؿ اْلتػزاـ ظػػًف اَخًػػاء ه$ػػع الػػذغ ظجػػ" الجشػػرع هػ التك ػػًف الجػػد عالعرػًا
الجعاد جف 525إل .544
40
* )446ك ٠طل ٌَٜحُظلَهش رٌٖ كٞحُش حُلن ٌٙٛٝ ،حآٗظٔش :حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3حُز٘ٞى ٖٓ . 244 – 241
* ٌٙٛٝ )444ئ طيهَ ك ٠ىٍحٓظ٘خ ًٔ .خ ئ ًيهَ كٓ ٠ؼ٘ ٠حئٗظوخٍ ٘ٛخ أً٠مخ ،حٗظومخٍ حُلمن اُمٗ ٠مو ٚآهمَ اًح أٝكم ٠رلمن
حُيحثٖ ٝكَ ٓلِ ٚكٌٛ ٠ح حُلن ،أ ٟئ ًيهَ كٌ ٚحٗظوخٍ حُلن رخُٞكخء ٓغ حُلِٝ ، ٍٞحٌٌُٓ ٟؤط ٠حٌُاّ كٌ ٚكٟٞٓ ٠مغ
آهَ .
213
القصل األول
خوالة الخق
Cession de créance
7
* )191تأريف خوالة الخق والؼرض منيا :
77
خعالا الخؽ غكد ً كؿ ظجكتضا! الػدااف خكػ" الش!رػ إلػ آ!ػر ًخػؿ جخمػ" هػ اقتضػاء
#ػػذا الخػػؽ جػػف الجػػدًف .عًسػػج الػػدااف جخػػًٓ cédantل عالػػدااف الحدًػػد الجت ػػازؿ لػػ" جخػػاْ لػػ"
3
ل عًسػ ػػج الخػ ػػؽ جعضػ ػػعع الخعالػ ػػا ظػ ػػالخؽ الجخػ ػػاؿ cede céssionnaireلعالجػ ػػدًف جخػ ػػاْ غمًػ ػػ"
10
. ظ"* .)69:عقد غالح$ا الجشرع ه الجعاد جف 525إل 536جد
عترج خعالا الخػؽ إلػ تخكًػؽ أكإػر جػف ػػرض .هكػد ًخًػؿ الػدااف خكػ" الجؤحػؿل عكػاف
ه خاحا إل جاؿ غاحؿ ل هتتـ الخعالا ه جكاظؿ جظمغ جف الجاؿ ًؤدغ كػإجف غاحػؿ ًكػعف أقػؿ
62
ظالطظع جف قًجا الخػؽ الجخػاؿ .عقػد تػتـ الخعالػا قضػاء لػدًف هػ ذجػا الجخًػؿ لمجخػاؿ لػ" ل ع#ػذا
عع جف العهاء ظجكاظؿ .كجا قد تػتـ ظكرػد ر#ػف الخػؽ الجخػاؿ ظػ" ضػجا ا لػدًف غمػ الجخًػؿ*;.)69
40
عكجا قد تتـ الخعالا ظجكاظؿ ل هكد تتـ ظؼًر جكاظؿ هتكعف #ظا عت!ضع َخكاج$ا جف خًػث الشػكؿ
*)6:2
. *الرسجًا) ل عجف خًث الجعضعع
40
ع#كذا هوف أخكاـ خعالػا الخػؽ ت!تمػؼ تظػػا لطظًػػا غٓقػا الجخًػؿ ظالجخػاؿ لػ" .غمػ أف
دراست ا لمخعالػا لػًس جكرػعدا ج $ػا #ػذ! الػٓقػا ل عا جػا الخعالػا ذات$ػا ل أغ جػا ًػتـ اْتوػاؽ غمًػ"
30
جف كؿ الخؽ جف الجخًػؿ إلػ الجخػاؿ إلًػ" ظرػرؼ ال ظػر غػف الظاغػث إلً$ػا أع الؼػرض ج $ػا .
ع#كذا هو ا ت اعؿ خعالا الخؽ جف خًث شرعط$ا ل إـ جا ًترتب غمً$ا جف آإار.
* )192ت!سيم :
كسػػـ #ػػذا الورػػؿ إل ػ جظخإػػًف ل ػػػرض ه ػ اَعؿ لشػػرعط خعالػػا الخػػؽ ل ع !رػػص
ٌإار#ا. الإا
*ٝ )445هي ه ٠٠رؤٕ " حُظ٘خٍُ ػٖ حؤًـخٍ حُٔ٘ ٜٙٞػٌِ ٚك ٠حُٔخىس ٖٓ 563حُوخٗ ٕٞحُٔميٗ ٠كٞحُمش كمن رخُ٘ٔمزش ُلومٞم
حُٔٔظؤؿَ ٝكٞحُش ىًٖ ئُظِحٓخطٝ ، ٚط٘ظوَ رٔوظ٠خ ٙاُ ٠حُٔظ٘خٍُ ُ ٚػٖ حؤًـخٍ رلٞحُش حُلن كوٞم حُٔٔظؤؿَ حآ٠ِٛ
هزَ حُٔئؿَ ٝ ،ط٘ظوَ اٌُ ٚرلٞحُش حُيًٖ حُظِحٓخص حآٗ ٍٝل ٞحُؼخٗٝ ، ٠ط٘٘ؤ ػاهش ٓزخَٗس رٌٖ حُٔئؿَ ٝحُٔظ٘خٍُ ُ ٚػٖ
حؤًـخٍ ،كٌِظِّ ٌٛح حآهٌَ ٗل ٞحُٔئؿَ ر٘لْ حئُظِحٓخص حُظً ٠خٕ حُٔٔظؤؿَ حآ ٠ِٛحُٔلٌَ ًِظِّ رٜخ " ٗو6/6 ٞ
1646/حُٔـٔٞػش. 564ٙ 31
*ٝ )446طٌ ٕٞحُلٞحُش ٘ٛخ ػِٓ ٠زٌَ حٌَُُٔٝ ، ٖٛض ٗوا ُِلن حُٔلخٍ ر. ٚ
*ٝ )451هي ه ٠٠رؤٕ " ػيّ ىكغ حُٔوخرَ كم ٠حُلٞحُمش ئ ًـؼِٜمخ ٛمًٍٞش ،اً طـٌمِ حُٔمخىس ٓ 315مٖ حُومخٗ ٕٞحُٔميٗ ٠حُلٞحُمش
رـٌَ ٓوخرَ " ٗو 1666/ 11/ 21ٞحُٔـٔٞػش ّ. 1221ٙ 21
214
المبخث األول
شروط خوالة الخق
#ػػاؾ عغ ػػاف ج ػػف الش ػػرعط ًح ػػب تعاهر #ػػا هػ ػ خعال ػػا الخ ػػؽ ل ش ػػرعط ا ػك ػػاد الخعال ػػا ل
7
عشرعط واذ#ا قظؿ الجدًف عالؼًر .
77
* )193شروط انأ!اد خوالة الخق :
ت ػػتـ الخعال ػػا ظاتو ػػاؽ ظ ػػًف ال ػػدااف الجخً ػػؿ عالجخ ػػاؿ ل ػػ" ل عل ػػًس الج ػػدًف طره ػػا هً $ػػا ل ظ ػػؿ
3
*)6:3
ل عأس ػػاس ذل ػػؾ أف الج ػػدًف ًس ػػتعغ لدً ػػ" – ج ػػف خً ػػث عْ ًم ػػزـ رض ػػاء! ْ ػكاد #ػػا *ـ )525
*)6:4
. اَرؿ – أف ًو ظالدًف لداا " أع لجف ًخؿ جخؿ #ذا الدااف
10
علجا كا ت الخعالػا غكػد ظػًف الجخًػؿ عالجخػاؿ لػ" ل هو ػ" ًسػرغ هػ شػأ $ا الكعاغػد الػاجػا
. ه شأف ا ػكاد عرخا التررؼ الكا ع
62
هًحػػب جػػف اخًػػا ل تػعاهر الرضػػا لػػدغ طرهً$ػػا ل كجػػا ًحػػب تػعاهر اَ#مًػػا لػػدً$جا *أ#مًػػا
الظًػػع أع التظػػرع أع العهػػاء) ل عأف ًكػػعف الرضػػا ػًػػر جشػػعب ظػًػػب جػػف غًػػعب اِرادة .عْ ًمػػزـ
40
هً$ا شكؿ !اص ل جا لـ تكف قد تجت ك$ظا لمجخاؿ ل" ل هًحب غ داذ جراغاة الشكؿ هً$ا .
عجف اخًا إا ًا ل ًحب أف ًكعف لمخعالا سظب جشرعع .
40
عأ!ً ار عهًجا ًتػمؽ ظجخؿ الخعالا ل هاَرػؿ أف حجًػع الخكػعؽ الش!رػًا تحػعز خعالت$ػا
أًا كاف جخم$ا ل هكد ًكػعف كػعدا ل ع#ػع الؼالػب ل أع جإمًػات ل عقػد ًكػعف خكػا جػد ًا أع تحارًػا ل
30
غجٓ أع اجت اغا غف غجؿ .كذلؾ ًستعغ أف ًكعف الخػؽ ظسػًطا أع جعرػعها *جضػاها إلػ أحػؿ
أع جػمكا غم شرط)* .)6:5ػاًا جا #اؾ أف ًكعف الخؽ قاظٓ لمخحز غمً".
عاسػػتإ اء جػػف #ػػذا اَرػػؿ ه $ػػاؾ إػػٓث خػػاْت ْ تحػػعز هً$ػػا خعالػػا الخػػؽ .عقػػد أشػػارت
.هت ص الجادة 525غمػ أ ػ" " ًحػعز لمػدااف أف إل #ذ! الخاْت الجادتاف 525ع 526جد
ًخعؿ خك" إل ش!ص آ!ر ل إْ إذا خاؿ دعف ذلؾ ص الكا عف أع اتواؽ الجتػاقدًف أع طظًػػا
اْلتػزاـ ."...كجػػا تػ ص الجػػادة 526غمػ أ ػػ" " ْ تحػػعز خعالػػا الخػػؽ إْ ظجكػػدار جػػا ًكػػعف ج ػ"
قاظٓ لمخحز" .
*ٝ )451ط٘ ٚػِ ٠أًٗ " ٚـُِ ُٞيحثٖ إٔ ًل ٍٞكو ٚاُٗ ٠و ٚآهَٝ ...طمظْ كٞحُمش حُلمن ى ٕٝكخؿمش اُمٍٟ ٠مخء حُٔميًٖ".
ٝرٌٜح حُ٘ ًٌٕٞ ٚحَُٔ٘ع هي هخُق ٓخ ًخٕ ًو ٠٠ر ٚحُوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٠حُِٔـ ٠حًٌُ ٟخٕ ًظطِذ ٍٟمخء حُٔميًٖ رخُلٞحُمش
ًَ٘ ١ئٗؼوخىٛخ .
*ٗ )452و 1644/3 / 22ٞحُٔـٔٞػش ّ . 423ٙ 25
*ٝ )453هي ه ٠٠رؤٕ " حآ١ َٛزوخ ُٔخ طو٠م ٠رم ٚحُٔمخىس ٓ 313مٖ حُومخٗ ٕٞحُٔميٗ ٠إٔ حُلمن حُ٘وٜم ٠أًمخ ًمخٕ ٓلِم ٚهخرمَ
ُِلٞحُمش ائ اًح كمخٍ ىًُ ٕٝمي ٗم ٚحُومخٗ ٕٞأ ٝحطلمخم حُٔظؼخهمميًٖ أ١ ٝزٌؼمش حئُظمِحّ ًٔ ،مظ ٟٞكمًُ ٠مي إٔ ًٌم ٕٞحُلممن
ٓ٘ـِح أٓ ٝؼِوخ ػِ ١َٗ ٠أٓ ٝوظَٗخ رؤؿَ ،أٔٓ ًٌٕٞ ٝظوزا" ٗو 1644 / 3 / 22 ٞحُٔـٔٞػش ّ .432ٙ 25
215
– 3إذا عحػػد ػػص هػ الكػػا عف ًج ػػع جػػف خعالػػا ظػػػض الخكػػعؽ ل كجػػا #ػػع شػػأف الخكػػعؽ
الخكػػعؽ ػًػػر الكاظمػػا لمخحػػز ل كػػدًف ال وكػػا .عكػػػدـ ح ػعاز ػػزعؿ الجسػػتػًر دعف إذف الجػًػػر غػػف
اْستػجاؿ لمؼًر علع غم سظًؿ التظرع *ـ ; . )85عاذا كاف الخؽ ػًر قاظؿ لمخحز إْ ه حزء
7
ج " ل هوف الخعالا ْ تكعف حػاازة – ظدا#ػا – إْ هػ خػدعد #ػذا الحػزء ل كجػا هػ خعالػا ال رتظػات
77
عاَحعر إذ ْ تحعز إْ ه خدعد الرظع ل ع#ع الكدر الحااز الخحز غمً" ج $ا .
– 4عقػػد تجت ػػع الخعالػػا ظاتوػػاؽ الجتػاقػػدًف ل كػػأف ًشػػترط الجػػؤحر غم ػ الجسػػتأحر غػػدـ
ال ػػزعؿ غػػف اًِحػػار لؼً ػر! .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا جػػا حػػرت غمًػػ" شػػركات أع ً#اػػات ال كػػؿ جػػف غػػدـ
3
حعاز ال زعؿ إل الؼًر غف تذكرة ال كؿ .
10
– 5عأ!ً ػ ار قػػد تجت ػػع الخعالػػا ظسػػظب طظًػػػا الخػػؽ ل كجػػا #ػػع الشػػأف ه ػ الخكػػعؽ الت ػ
تترػػؿ اترػػاْ عتإًكػػا ظشػػ!ص الػػدااف ل أع رعغًػػت هًػػ" ش!رػػًت" ل كخػػؽ الش ػرًؾ ه ػ شػػركات
62
اَش!اص ل عخػؽ الػدااف هػ ال وكػا ل عالخػؽ هػ التػػعًض غػف الضػرر اَدظػ جػا لػـ ًكػف #ػذا
التػعًض قد تخدد اتواقا أع طعلب ظ" قضاء .
40
إذا قظم$ػػا الجػػدًف أع أغمػػف ظ$ػػا ل غم ػ أف واذ#ػػا قظػػؿ الؼًػػر ظكظػػعؿ الػػدًف ًسػػتمزـ أف ًكػػعف #ػػذا
الكظعؿ إاظت التارً " .جف #ذا ال ص ًتظًف أف واذ الخعالا ًورؽ ه ردد! ظًف الجدًف عالؼًر.
30
الظًا ػػات كػػوغٓف رػػخًوا الػػدغعغ عالت ظًػػ" عالتكػػدـ ه ػ التعزًػػع عتعقًػػع الجخػػاؿ لػػ" خح ػ از تخوظًػػا
*)6:6
. تخت ًد الجدًف
*)6:7
ل عْ ًكو غمـ الجػدًف الوػمػ ظالخعالػا ل علػع غمجػا ًكً ًػا ل ظػؿ علػع أقػر ظ$ػذا الػمػـ
7
كجا لع كاف خاض ار جحمس الػكد الذغ تجت هً" الخعالا ل َف الػمـ غمػ #ػذا ال خػع ْ ًكػعف قػد
تـ ظالطرًؽ الذغ رسج" الكا عف* .)6:8غم أف #ذ! الكاغدة قد ًستإ
77
ج $ا خالا الؼش جف حا ب
الجػػدًف ل هًػتػػد ظػػالػمـ الوػمػ لمجػػدًف هػ خػػاؿ جػػا لػػع كػػاف جتعاطاػػا – ظػػػد غمجػػ" ظالخعالػػا – جػػع
ػػزعؿ #ػػذا اَ!ًػػر غػػف حػػزء جػػف الػػدًف ل هجإػػؿ #ػػذا الجخًػػؿ ل هًعهًػػ" الػػدًف جكاظػػؿ ج وػػػا ل #ػ
3
*)6:9
ل عجػف إػـ ْ ًكػعف جظراػا لذجػا الجػدًف ل عًكػعف لمجخػاؿ العهاء ًكع ظاطٓ لكًاج" غم الؼش
10
لػػ" أف ًتحا#ػػؿ #ػػذا العهػػاء ل عًػمػػف الجػػدًف ظالخعالػػا ل إػػـ ًطالظػػ" ظػػػد ذلػػؾ ظ ػالخؽ الجخػػاؿ ظػػ" ل
عًتػًف غم الجدًف غ داذ أف ًو ظ" إلً" ل عْ ًكعف أجاج" سعغ الرحعع غم الجخًؿ ظجػا سػظؽ
62
*)6::
. أف دهػ" إلً" ظطرًؽ التعاطؤ
– 2ال!بول :جف ظػاب أعلػ ت وػذ الخعالػا هػ جعاح$ػا الجػدًف إذا قظم$ػا ل سػعاء كػاف #ػذا
40
الكظعؿ ررًخا أع ضج ًا ل عجإاؿ #ذا اَ!ًر أف ًكعـ الجدًف ظالعهػاء ظحػزء جػف الػدًف أع ظوعااػد!
لمجخػػاؿ لػػ" .عًشػػترط ه ػ #ػػذا الكظػػعؿ أف ًكػػعف ْخكػػا غم ػ ا ػكػػاد الخعالػػا أع غم ػ غم ػ اَقػػؿ
40
جػار ار ل$ا ل هٓ غظرة ظالكظعؿ الساظؽ ل َف الػمـ الذغ ًحػؿ الخعالا اهذة ه خػؽ الجػدًف #ػع
*;)6:
.علًس لمكظعؿ شكؿ !اص ل هًػتد ظ" علع لـ ًكػف إاظػت التػارً الػمـ ظالخعالا عظالجخاؿ ل"
30
ل ظؿ علع تـ ظدعف عرقا أرٓ ل إْ أ " ً!ضع هػ #ػذ! الخالػا ل إذا ػازع الجػدًف هػ خرػعل" ل
لمكعاغد الػاجا ه اِإظات.
*ٝ )454هي ه ٠٠رؤًٌٗ " ٚل ٠ك ٠اػإ حُٔيًٖ رخُلٞحُش ُظ٘لٌ ك ٠كو ٚك ُٜٚٞرؤًش ٍٝهش ٌٍٓٔش طؼِٖ رٞحٓطش حُٔل، ًَٖ٠
ٝط٘ظَٔ ػِٝ ًًَ ٠هٞع حُلٞحُش ٜ١َٝٗٝخ حآٓخٌٓش ٝ .رخُظمخُ ٠كمبٕ اػمإ ٛملٌلش حُميػ ٟٞحُظمًَ ٠كؼٜمخ حُٔلمخٍ ُمٚ
ػِ ٠حُٔيًٖ ٓطخُزخ اًخ ٙرخُٞكخء رخُلن حُٔلمخٍ رمً ٚؼظزمَ اػاٗمخ ٝط٘لمٌ رم ٚحُلٞحُمش كم ٠كمن حُٔميًٖ" ٗوم1653/1/26ٞ
حُٔـٔٞػش ّ. 1261ٙ 26
* )455كٌٛ ٠ح حُٔؼ٘ٗ :٠و 1646/ 1/5 ٞحُٔـٔٞػش ٍّ 24هْ . 132ٙ 34
*ٝ )456كًُ ٠ي ًو ٍٞى .حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘مي ًُ " : 265مي إٔ حُومخٗٓ ٕٞظمٍٓ ٠مْ ًَ١ومخ ٓلميىح ُِؼِمْ رظٜمَف ٓؼمٌٖ ،كما
ًـ ُٞحٓظظٜخٍ حُؼِْ ائ رٌٜح حُطًَن" .
*ًُٝ )454ي هَٝؿخ ػِ ٠حآ َٛحًٌُ ٟو ٠٠رؤٕ ٝكخء حُٔيًٖ ُِٔلٌمَ ًٌمٛ ٕٞملٌلخ ٓٝزَثمخ ٌُٓظمٓ ٚمخ ىحّ ُمْ ًظلومن ػِٔمٚ
رخُطًَن حٌُ ٍٚٔٓ ٟحُوخٗ. ٕٞ
* )455حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي 265؍ ؿٔخٍ ًُٝ . 616 ٙ ٠حٗظَ أً٠خ ٍَٝٓ :ر٘ي . 261
*ًٔ )456خ ُ ٞهٍَ حُٔوظَ ٝك٘ٓ ٠ي حُوَ ٝأٗمًَٟ ٚمٓ ٠وميٓخ كٞحُمش حُٔومَ ٝكوم ٚآٗ ٟمو ٚآهمَ ،إٓ حُـمَٓ ٝمٖ
حُوز ٞٛ ٍٞحُؼِْ ر٘و ٚحُيحثٖ حُـيًمي ،ئ ٓـمَى حُؼِمْ رٞهمٞع حُلٞحُمش .حٗظمَ :آمٔخػٌَ ؿمخْٗ ر٘مي ٝ .112همي ه٠م٠
رؤٗ "ٚئ ًٌل ٠إٔ ًوزَ حُٔيًٖ كٞحُش حُيحثٖ ُلوٓ ٚويٓخ ،أ ٟػ٘ي ٗ٘ٞء حُيًٖ ،رَ ًِِّ إٔ ًظْ حُوزم ٍٞكمٝ ٠همض حُلٞحُمش
أ ٝرؼي ارَحٜٓخ" ٗو1656/ 11/ 16ٞحُٔـٔٞػش ٍّ 11هْ ٍ 114هْ . 654ٙ 114
217
قظعؿ الجدًف لمخعالا أ " أرظح طرها هً$ا ل أع أ $ا أقر ظخؽ الجخًػؿ قظمػ" دعف عْ ًػ
*)6;2
ل ظجػا ًحػمػ" أكإر جف غمج" ظالخعالػا عظشػ!ص داا ػ" الحدًػد قًد أع شرط ل هالكظعؿ ْ ًػ
جمتزجا ظالعهاء ل$ذا اَ!ًر ه خدعد جػا كػاف جمتزجػا ظػ" خػع داا ػ" اَرػم .علػذلؾ ًظػؿ لمجػدًف
7
الجخاؿ غمً" الخؽ ه التجسؾ ه جعاح$ا الجخػاؿ لػ" ظػذات الػدهعع التػ كػاف لػ" أف ًتجسػؾ ظ$ػا
*)6;3
77
. ه جعاح$ا الجخًؿ
ْ ت وذ الخعالا إذا هػ جعاح$ػا الجػدًف إْ ظأخػد #ػذًف اِحػراءًف :اِغػٓف أع الكظػعؿ ل
عاَعؿ #ع الؼالب َ " اًَسر لمجخاؿ لػ" .هػوف لػـ ًػتـ أغ جػف #ػذًف اِحػراءًف لػـ ًكػف الجػدًف
3
جساعْ غف العهاء لمجخاؿ ل" ل ظؿ إف عهاء! لمػدااف اَرػم ًظػرئ ذجتػ" ل عْ ًكػعف أجػاـ الجخػاؿ
10
ل" – غ داذ – سعغ الرحعع غم #ذا اَ!ًر الذغ اقتض الدًف رػـ تجاـ الخعالا .
* )196ثانيا – نقاذ الخوالة بالنسبة إلى الؼير :
62
ًكرد ظالؼًر ه #ػذا الرػدد كػؿ جػف ًتػأإر خكػ" ظ وػاذ الخعالػا .ع#ػع كػؿ جػف كسػب خكػا
جػػف ح$ػػا الجخًػػؿ غمػ الخػػؽ الجخػػاؿ ظػػ" ل خكػػا ًتػػػارض جػػع خػػؽ الجخػػاؿ لػػ"* .)6;4كالجخػػاؿ لػػ"
40
ذات الخؽ جرة إا ًا ل عجرت$ف الخؽ الجخاؿ ظ" ل عجف عقع غمً" خحػ از تخػت ًػد الؼًػر .عاغتظػار
#ؤْء جػف الؼًػر ًػ ػ أ ػ" غ ػد تػزاخـ أغ جػ $ـ جػع الجخػاؿ لػ" هػوف اَهضػمًا تكػعف ل$ػذا اَ!ًػر
40
واذ الخعالا الإا ًا أع الر#ف أع الخحز . واذ خعالت" ه خك$ـ ساظكا غم تارً جت كاف تارً
عْ تكعف الخعالا اهذة ه خؽ الؼًر إْ ظوغٓف الجدًف رسجًا ظ$ػا أع ظكظعلػ" ل$ػا ل غمػ
30
أف ًكػػعف #ػػذا الكظػػعؿ إاظتػػا ظعحػػ" رسػػج ل عذلػػؾ توادًػػا ْختجػػاؿ تعاطػػؤ الػػدااف الجخًػػؿ عالجػػدًف
الجخاؿ غمً" ل ظتكدًـ تارً الخعالا ل عحػم" ساظكا غم تارً اكتساب الؼًر خك" إض ار ار ظ" .
* )197إحراءات ;اصة لنقاذ خوالة بأض الخ!وق :
وػػاذ الخعالػػا ه ػ خػػؽ الجػػدًف عالؼًػػر ل هكػػد عضػػع !رعحػػا غم ػ #ػػذ! الكاغػػدة الػاجػػا ه ػ
الكا عف استإ اءات قرر ظ$ا إحراءات !ارا ل واذ ظػض الخكػعؽ ل سػعاء ظالتشػدًد هػ اِحػراءات
أع الت!وًؼ ج $ا :
هظػض الخكعؽ ًشترط الكا عف ظال سظا ل$ػا إحػراءات تكجًمًػا ْظػد جػف تعاهر#ػا إلػ حا ػب
إغٓف الجدًف ظالخعالا أع قظعل" ل$ا .عجإاؿ ذلؾ جا تكض ظ" الجادة 33جف قا عف ت ظًـ الش$ر
*ٌُٜٝ )461ح ً٘ظوي رؼ ٞحُلو ٚحُلَٗٔ ٠حٓظويحّ ُلع " حُوز " ٍٞكٌٛ ٠ح حُٟٔٞمغ ُؼميّ ىهظم . ٚكم ٠حؤٗمخٍس اُمًُ ٠مي ٓ :مٍَٝ
ٛ 225 ٙخٖٓ*. )4
*ًُٝ )461ي كٌٔخ ػيح حُيكغ رخُٔوخٛش اًح ًخٕ هي هزَ حُلٞحُش ى ٕٝطللع *ّ .)1/ 365
*ٝ )462هي ه ٠٠رؤٗ ... " ٚرٜي ٍٝكٌْ ٗ َٜاكاّ حُٔلٌَ ًٜزق ىحث٘ٓ ٙٞمٖ حُـٌمَ رخُ٘ٔمزش ُِٔلمخٍ ُم ، ٚكمبٕ ئُّ ًُمي أئ
ًلخؽ ٛئئء حُيحث٘ ٕٞرخُلٞحُش ائ اًح ًخٗض ػخرظش حُظخًٍن ٗ "...و 1664/ 4 / 25 ٞحُٔـٔٞػش ّ. 542ٙ 15
218
الػكارغ جف أف خعالا اَحرة الجػحما لجدة تزًد غم إٓث س عات ًحب تسحًم$ا خت تسرغ ه
خؽ الؼًر .عذلؾ خت ْ ًضار الؼًر ل كجشترغ الػكار عجرت $ػ" ل ظسػظب غػدـ غمجػ" ظ$ػا ل لجػا
*)6;5
. ه خعالا #ذا الكدر جف اَحرة جف إ كاص لكًجا الػكار
7
عقد ً!وؼ الكا عف جف اِحراءات الٓزجػا ل وػاذ ظػػض الخكػعؽ هػ جعاح$ػا الؼًػر ل كجػا
77
عالشًؾ اِذ ) ه الجسااؿ التحارًال هت وذ الخعالا ه اَعراؽ التحارًا *الكجظًالا عالس د اِذ
*)6;6
.كجػا ه خؽ الؼًر غف طرًؽ التظً$ر ل أغ ظأف ًضػع رػاخب السػ د تعقًػػ" غمػ ظ$ػر!
ت وذ خعالا الس د لخاجم" ظجحرد الج اعلا الجادًا .عكذلؾ اَعراؽ الجالًا اِسجًا *السػ$ـ اِسػج )
3
ت وذ خعالت$ا ظكًد الخعالا ه سحؿ !اص ًختوظ ظ" الجدًف*الشركا) .
تترتب آإار الخعالا سعاء هًجا ظًف طرهً$ال أع ظػًف طرهً$ػا عالؼًػر ججػف ت وػذ الخعالػا هػ
جعاح$ت$ـ .ع #اؾ غٓقات غدًدة ت شأ غف الخعالا عتتخدد هً$ا آإار#ا :ه $اؾ أعْ غٓقػا الجخًػؿ
*الػػدااف) ظالجخػػاؿ لػػ" ل عإا ًػػا غٓقػػا الجخػػاؿ لػػ" ظالجخػػاؿ غمًػػ" *الجػػدًف) ل عإالإػػا غٓقػػا الجخًػػؿ
40
*الػػدااف) ظالجخػػاؿ غمًػػ" *الجػػدًف) ل عأ!ً ػ ار غٓقػػا الجخػػاؿ لػػ" ظػػالؼًر .ع ت ػػاعؿ آإػػار الخعالػػا جػػف
!ٓؿ استػراض #ذ! الػٓقات .
30
*ًُ ٖٓٝ )463ي أً٠خ ٓخ طو ٠٠ر ٚحُٔخىس ٓ 16مٖ همخٗ ٕٞحُ٘م َٜحُؼومخٍٓ ٟمٖ أٗم ٚئ ًٜمق حُظٔٔمي هزمَ حُـٌمَ رظلًٞمَ كمن
ٓ ٕٞٔ٠روٌي أ ٍٖٛ ٝائ اًح ك َٜحُظؤٌَٗ رٌُي كٛ ٠خٖٓ حُوٌي حآ.٠ِٛ
*ٝ )464ئ ًيهَ كًُ ٠ي حُٔ٘يحص حُٔيٌٗش ُٞٝط٘ٔ٠ض ٗمَ ١حؤًٕ ٝ .كمًُ ٠مي ه٠مض ٓلٌٔمش حُم٘و ٞرمؤٕ " هٞحػمي طظٌٜمَ
حٌُٔزٌخُش حُظ ٠أٍٝىٛخ هخٗ ٕٞحُظـخٍس ئ طظزغ كٗ ٠ؤٕ حُٔ٘يحص حُظ ٠طلمض حؤًٕ ائ اًح ًخٗمض ٓؼظزمَس ػٔما طـخًٍمخ ػِم٠
ٓوظٓ ٠٠خ ٜٗض ػٌِ ٚحُلوَس حُٔخروش ٖٓ حُٔخىس حُؼخٌٗش ٖٓ هخٗ ٕٞحُظـخٍس ٔٓ ،خ ًومَؽ حُٔم٘يحص حُٔيٌٗمش ٓمٖ ٗطمخم ٛمٌٙ
حُوٞحػي ُٞٝ ،ط٘ٔ٠ض َٗ ١حؤًٕ" ٗو 1666/ 6/ 14ٞحُٔـٔٞػش ّ . 646ٙ 21
*ٗ )465و 1644/ 3/ 22 ٞحُٔـٔٞػش . 432ٙ
219
*ج ػػد ًا أع تحارً ػػا) .عظ ػػذات أعر ػػاه" *جػمك ػػا غمػ ػ ش ػػرط أع جض ػػاها إلػ ػ أح ػػؿ) .عظػ ػ وس تعاظػ ػػ"
*كالوعااػػد ل عجػػف تعاظػػػ" أًضػػا السػ د الجإظػػت لػػ" ل هًحػػب غمػ الجخًػػؿ تسػػمًج" إلػ الجخػػاؿ لػػ" ل
عكذلؾ كؿ جا ًػً " غم إإظات خك" إذا إار ػزاع خعلػ"* . ))6;8عظػذات ضػجا ات" ش!رػًا كا ػت
7
*)6;9
عالتض ػػاجف عغػػدـ الكاظمً ػػا لٓ كسػػاـ) أع غً ً ػػا *كػػالر#ف الرس ػػج عالخًػػازغ عخ ػػؽ * كالكوالػػا
*)6;:
77
ل عج ػػا ًخجً ػػ" أع ًؤك ػػد! ج ػػف دغ ػػاعغ *ك ػػدغعغ الوسػ ػ لػ ػػدـ اْ!ترػػاص عخك ػػعؽ اْجتً ػػاز)
الت وًذ ل هوذا خعؿ الظااع الإجف الجستخؽ ل" ل علـ ًكـ الجشترغ ظالعهاء ظػ" إلػ الجخػاؿ لػ" ل كػاف
الظًع ضد الجشترغ ل هوذا قض ظالوس غاد الشئ الجظًػع إلػ ل$ذا اَ!ًر أف ًرهع دغعغ هس
3
الجخاؿ ل" ْ إل الجخًؿ*;;. ))6
10
هخػػؽ الجخًػػؿ ً تكػػؿ كػػاجٓ إلػ الجخػػاؿ لػػ" ل ختػ علػػع كا ػػت الخعالػػا قػػد تجػػت جػاعضػػا
. *)722
ظجكاظؿ أقؿ جف الخؽ الجخاؿ ظ"
62
* )211ثانيا -التزام المخيل بالضمان فى مواحية المخال لو إذا كانت الخوالة بم!ابل :
ًحػػب التجًًػػز ه ػ شػػأف ضػػجاف الجخًػػؿ ظػػًف ضػػجاف أهػالػػ" الش!رػػًا ل عػًػػر ذلػػؾ جػػف
40
أسظاب الضجاف:
فالمخيىىل يضىىمن أفأالىىو الش;صىىية داامىىا ل علػػع كا ػػت الخعالػػا تظرغػػا ل ظػػؿ علػػع كػػاف قػػد
40
*)723
ل إذ ْ ًحػعز اشػتراط اسػتظػاد الضػجاف غػف اشترط غمػ الجخػاؿ لػ" غػدـ الضػجاف*ـ )533
*)724
.هوذا تخكؽ ضجاف الجخًػؿ غػف أهػالػ" الش!رػًا كػاف لمجخػاؿ لػ" الرحػعع ال!طأ التكرًرغ
30
*ٝ )466هي ه ٠٠رؤٕ" حٓظ٘خع حُٔلٌَ ػٖ طٌِْٔ حُٔٔمظ٘يحص حُٔؼزظمش ُِلمن حُٔلمخٍ رم ٚئ ًـٌمِ حَُؿمٞع ػٌِم ٚرخُ٠مٔخٕ ائ اًح
طَطذ ػٌِ ٚحٓظلخُش حٓظٌلخء حُٔلخٍ ُ ٚحُلن حُٔلخٍ ر ٖٓ ٚحُٔيًٌٖ٘ حُٔلخٍ ػٌِٜٔمخ ،اً ًؼظزمَ ػ٘يثمٌ ػخثومخ ًلم ٍٞىٕٝ
ك ٍٜٞحُٔلخٍ ُ ٚػٌِٛ ٠ح حُلن كٌ ٚ٘ٔ٠حُٔلٌَ ٓظمً ٠مخٕ رلؼِم ٚحُ٘وٜمٗ "٠وم 1664/ 2/ 6ٞحُٔـٔٞػمش ّ 15
. 325ٙ
*ٝ )464ئ ًِِّ ٍٟخء حٌُلٌَ ُزوخء حٌُلٌَ ،ك٠ً ُٖ ٜٞخٍ ،اً ُٖ ًظـٌمَ حُٔميًٖ حُٔٔمج ٍٞحآٛمِ ٠ػمٖ حُميًٖ ٝ ،إ ًمخٕ ٓمٖ
حُاُّ اػاٗ ٚرخُلٞحُش ٌٌُٝ ٕٞكخإُِٔ ٙلخٍ ُ ٚئ ُِٔلٌَ .
*ٝ )465كٌٛ ٠ح ط٘ ٚحُٔخىس ٓ 314يٗ ٠ػِ ٠إٔ " طَ٘ٔ كٞحُش حُلن ٟٔخٗخطً ٚخٌُلخُش ٝحئٓظٌخُ ٝحًَُٔ ، ٖٛخ طؼظزَ ٗمخِٓش
ُٔخ كَ ٖٓ كٞحثي ٝأهٔخٓ ." ١غ َٓحػخس أٗ ٚك ٌٙٛ ٠حُلخُش ،أ ٟكٌغ ًٌ ٕٞحُيًٖ ٓٗٞٔ٠خ رظؤٌٖٓ ػومخٍ ، ٟكبٗمً ٚـمذ
ٗ 16 ّٝمَٜ حُظؤٌَٗ رخُلٞحُش كٛ ٠خٖٓ حُوٌي حآ ٠ِٛكظً ٠لمظؾ رخٗظومخٍ حُظمؤٌٖٓ ػِم ٠حُـٌمَ *ّ ٓ 2/ 1153ميٗ٠
ػوخٍ. )ٟ
*ٗ )466و 1665/ 6/ 22ٞحُٔـٔٞػش ّ. 354ٙ 16
*ًُٝ )511ي ٓخ ُمْ ًٌمٖ حُلمن حُٔلمخٍ رم ، ٚكومخ ٓظ٘خُػمخ كٌم ، ٚاً ًـمُِٔ ُٞميًٖ إٔ ًؼمَ ٝػِم ٠حُٔلمخٍ ُمٓ ٚمخ ىكؼمٓ ٚومخرا
ُِلن*ّ . )466
* )511اً ط٘ ٚػِ ٠إٔ "ًٌ ٕٞحُٔلٌَ ٓٔمجٞئ ػمٖ أكؼخُم ٚحُ٘وٜمٌش ُٝمً ٞخٗمض حُلٞحُمش رـٌمَ ػم ، ٝٞأُ ٝم ٞحٗمظَ ١ػميّ
حُٔ٠خٕ" .
*ًُ ... " )512ي إٔ ٓٔمجٌُٞش حُٔلٌمَ ػمٖ أكؼخُم ٚحُ٘وٜمٌش طؼظزمَ ٓٔمجٌُٞش طوٜمًٌَش ئ ًـم ُٞحئطلمخم ػِم ٠حُظلِمَ ٜٓ٘مخ أٝ
طؼيًِٜخ ،كبًح ػٔي حُٔلٌَ رؼي حٗؼوخى حُلٞحُش ٝرؼي ٌٍَٝٛطٜخ ٗخكٌس ك ٠كن حُٔيًٖ آُ ٠طخُزش حُٔيًٖ رخُلن حُٔلخٍ رٚ
،كؤٝكخ ٙأ ٝحٓظٜيٍ ر ٚكٌٔخ ٟي ، ٙكبٕ حُٞكخء ُِٔلٌَ – إ ًخٕ هي كيع – ًٌٛ ٕٞلٌلخ ٓزَثخ ٌُٓش حُٔيًٖ ٌُٝ ،مٖ
حُٔلٌمَ رٔطخُزظمم ٚحُٔلممخٍ ػٌِمم ٚرخُمميًٖ حُٔلممخٍ ًٌممٔٓ ٕٞممجٞئ هزممَ حُٔلمخٍ ُمم ٚرخُ٠ممٔخٕ ُٝ ،ممً ٞممخٕ هممي حطلوممخ ػِمم ٠ػمميّ
حُٔ٠خٕ " ٗو 1646/ 6/ 25 ٞحُطؼٖ . 45 ّ 441
221
*)725
ل إذ ْ ًسرغ غمًػ" هػ #ػذ! الخالػا غمً" ظكًجا الخؽ الجخاؿ ظ" ل علع كا ت أكإر ججا دهع
*)726
. الكًد الذغ أعردت" الجادة 532جد
أما بالنسبة لؼير ذلك من أسباب الضمان ،هو " ًجًػز ظػًف جػا إذا كا ػت الخعالػا ظػػعض
7
أع ظؼًر غعض .
*ا) فإن كانت الخوالة بأوض ،هو اَجر تورًؿ :
77
ل أغ خًث ْ ًعحد اتواؽ ه غكد الخعالػا ل هػوف الجخًػؿ أ – هظال سظا لمضجاف الكا ع
ْ ًضػػجف إْ عحػػعد الخػػؽ عرػػخت" غ ػػد الخعالػػا *ـ .)3/ 52:أغ أ ػػ" ًضػػجف أف الخػػؽ كػػاف
3
جعحعدا عقت الخعالا ل عأ " شأ رخًخا ل هوذا كاف جرػدر الخػؽ غكػدا ظػاطٓ أع قػاظٓ لّظطػاؿ
10
لجرمخا الجدًف عأظطؿ ل عحب الضجاف غم الجخًؿ .كجا ًضجف أف الخؽ لـ ً كض ظأغ سظب
جػػف أس ػػظاب اْ كضػػاء قظ ػػؿ ا ػكػػاد الخعال ػػا كالعهػػاء أع اِظػػراء أع ػًر#ػػا ج ػػف أسػػظاب اْ كض ػػاء.
62
عْ ًكترر #ذا الضجاف غم الخؽ ل ظؿ ًشجؿ تعاظػ" عضجا ات" أًضا.
غم أف #ػذا الضػجاف ْ ًجتػد إلػ جػا قػد ًطػ أر ظػػد ذلػؾ غمػ #ػذا الخػؽ ججػا ًػؤدغ إلػ
40
ا كضاا" .كجا أ " ْ ً ررؼ – جا لـ ًعحد اتواؽ -إل ًسار الجدًف* ـ ; ) 52ل عذلؾ جا لـ
ًكػػف ًػمػػـ ظوغسػػار الجػػدًف عأ!و ػ ػشػػا غػػف الجخػػاؿ لػػ" #ػػذا اِغسػػار ل هػ داػػذ ًكػػعـ ضػػجا " ل
40
ًحعز لطره الخعالا اْتوػاؽ ال!ػرعج غمػ خكجػ" ل إجػا ظاْتوػاؽ غمػ ت!وًوػ" أع غمػ تشػدًد! .
عجإاؿ اْتواؽ غم ت!وًؼ الضجاف أف ًشترط الجخًؿ غدـ الضجاف لتعاظع الخؽ ل أع خت جػف
الجضارظا ل كخعالا الخكعؽ ضجاف عحعد الخؽ وس" *كجا ه الخعاْت الت ت طعغ غم جػ
الجت ػػازع غمً$ػػا) .عجإػػاؿ اْتوػػاؽ غم ػ تشػػدًد الضػػجاف أف ًتوػػؽ غم ػ أف ًضػػجف الجخًػػؿ ًسػػار
الجػػدًف ل عًكػػعف ضػػجاف #ػػذا الًسػػار عقػػت الخعالػػا أًضػػا ل هػػٓ ًضػػجف ًسػػار الجػػدًف ظػػػد ذلػػؾ ل
عجػػع #ػػذا هًحػػعز لمجخػػاؿ لػػ" أف ًشػػترط ظكػػاء الجخًػػؿ ضػػاج ا لًسػػار الجػػدًف ختػ جعغػػد اسػػتخكاؽ
*)727
.عاشػػتراط ضػػجاف ًسػػار الجػػدًف ًػػؤدغ إل ػ إل ػزاـ الجخًػػؿ الػػدًف أع خت ػ العهػػاء * ـ ;) 52
ظكًجا غعض الخعالا جع الوعااد عالجررعهات ْ ظكًجا الخؽ الجخاؿ ظ" ل إذ ْ ًحػعز لمجخػاؿ لػ"
*)728
. أف ًطالب الجخًؿ إْ ظجا دهػ" جع الوعااد عالجرارًؼ هكط *ـ )532
* )2أما إن كانت الخوالة بؼير آوض ،أى تبرآىا ،هػوف الجخًػؿ ْ ًضػجف شػًاا ل أغ
7
ْ ًضجف خت عحعد الخؽ *ـ . )4/ 52:هالجخاؿ إلً" لـ ًظذؿ شًاا ختػ ًطالػب ظاسػترداد! ل
77
ل$ذا ْ ًستخؽ أغ تػعًض غف الخؽ الجخاؿ ظ" قظؿ الجخًؿ ل علع كاف قد اشترط ذلؾ .
غف الذكر ل عكجا سظؽ الكعؿ ل هوف الجخًؿ ًضجف أهػال" الش!رًا ل علع كا ت عػ
الخعالا ظؼًر غػعض ل َ ػ" عاف كػاف جتظرغػا ل عالجتظػرع ػًػر ضػاجف ل إْ أ ػ" جتػاقػد ل عجػف إػـ
3
ًتػػػًف غمًػػ" ت وًػػذ الت ازجػػ" ظخسػػف ًػػا ل عاْ قاجػػت جسػػاعلًت" ْ غمػ أسػػاس الضػػجاف ل ظػػؿ غم ػ
األول :أ " ًحعز لمجخاؿ ل" ات!اذ اِحراءات التخوظًا الت ًرا#ا ْزجػا لمجخاهظػا غمػ
خك" قظؿ الجدًف ل ككطػع التكػادـ الجسػكط لمخػؽ الجخػاؿ ظػ" ل عقًػد الػر#ف أع اْجتًػاز ل أع تحدًػد
40
#ذا الكًد ل عتعقًع الخحز الت!وظ تخت ًد جدًف الجخاؿ غمً" .
والثانى# :ػع أ ػ" ًجت ػع غمػ الجخػاؿ غمًػ" اِضػرار ظخكػعؽ الجخػاؿ لػ" ل ه$ػع رػػـ غػدـ
30
إغٓ " ظالخعالا أع قظعل" ل$ا ل إْ أ " قد ًسأؿ غف أغ غجؿ ًضر ظخكػعؽ الجخػاؿ لػ" ل إذا كػاف
قد غمـ ظالخعالا هػٓ ل كجا لػع تعاطػأ جػع الجخًػؿ غمػ أف ًػعه لػ" ظػالخؽ إضػ ار ار ظالجخػاؿ لػ" ل
هالعهاء #ا – عكجا سظؽ الكعؿ – ْ ًكعف رخًخا رػـ خرعل" قظؿ وػاذ الخعالػا ل لكًاجػ" غمػ
الؼػػش .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا أف ًتعاطػػأ الجخػػاؿ غمًػػ" جػػع جخػػاؿ لػػ" تػػاؿ لمجخػػاؿ لػػ" اَعؿ ل هًكظػػؿ
الخعالا الإا ًا خت ًحػم$ا اهذة قظؿ الخعالا اَعل .
–2بأد نقىاذ الخوالىة :إذا أرػظخت الخعالػا اهػذة هػ خػؽ الجػدًف ظكظعلػ" ل$ػا أع إغٓ ػ"
ظ$ا ل هوف الجدًف ًرظح جمزجا ظالعهاء لمجخاؿ ل" عخػد! ل هًجت ػع غمًػ" العهػاء لمجخًػؿ ل عاْ كػاف
عهاء ػًر جظرئ لذجت" ل عتػًف غمً" العهاء جرة إا ًا لمجخاؿ ل" *إذ الكاغدة أف جف ًعه ظطرًكػا
!اطاا ًعه جرتًف* ))72:ل إـ ًرحع ظػد ذلؾ غم الجخًؿ ظجا عها! .
عظ وػػاذ الخعالػػا ً تكػػؿ خػػؽ الجخًػػؿ إلػ الجخػػاؿ لػػ" ظرػػوات" عدهعغػػ" ل عظالتػػال هو ػػ" ًخػػؽ
لمجدًف أف ًرد جطالظا #ذا اَ!ًر ظكؿ جػا كػاف ًجك ػ" إظػداؤ! جػف دهػعع هػ جعاح$ػا الجخًػؿ عقػت
غم ػ أف وػػاذ الخعالػػا ل أغ عقػػت إغٓ ػػ" ظ$ػػا أع قظعلػػ" ل$ػػا .عهػ #ػػذا تػ ص الجػػادة 534جػػد
7
" لمجدًف أف ًتجسؾ قظؿ الجخاؿ ل" ظالدهعع الت كاف ل" أف ًتجسؾ ظ$ا عقت واذ الخعالا ه خك"
77
ل كجا ًحعز ل" أف ًتجسؾ ظالدهعع الجستجدة جف غكد الخعالا" .
عظجكتض #ذا ال ص هوف لمجدًف أف ًتجسؾ ظ عغًف جػف الػدهعع هػ جعاح$ػا الجخػاؿ لػ":
أعل$ػػا الػػدهعع الت ػ كا ػػت لػػ" قظػػؿ داا ػػ" *الجخًػػؿ) كالػػدهع ظػػظطٓف الترػػرؼ الج شػػئ لمخػػؽ جخػػؿ
3
*;)72
ل أع ظػػدـ خمػعؿ أحمػ" ل أع غػدـ تخكػؽ الشػرط الخعالا ل أع ظوس!" ل أع ظا كضاء #ذا الخؽ
10
العاقػػؼ الجػمػػؽ غمًػػ" .عإا ً$ػػا الػػدهعع الجسػػتجدة جػػف غكػػد الخعالػػا ذاتػػ" ل كجػػا لػػع كػػاف #ػػذا الػكػػد
ظاطٓ ظطٓ ا جطمكػا .أجػا إذا كػاف قػاظٓ لّظطػاؿ لػـ ًحػز لػ" التجسػؾ ظاِظطػاؿ ل َف #ػذا الخػؽ
62
جكػػرر لمجخًػػؿ عخػػد! ل عجػػع #ػػذا هػػوف لػػ" أف ًػػد!ؿ #ػػذا اَ!ًػػر ه ػ دغػػعغ الجطالظػػا الجكاجػػا جػػف
الجخاؿ ل" ل عًطمب ج " إجا التجسؾ ظاِظطاؿ ل عاْ قاـ #ع ظأداء الخؽ إل الجخاؿ لػ" ل جػتظػ ار
40
*)732
. غف التجسؾ ظاِظطاؿ سكعت الجخًؿ ظجإاظا زعؿ ضج
* )212ثالثا -آبل ة المخيل بالمخال آميو :
40
-1بىىل نقىىاذ الخوالىىة فىىى خىىق المىىدينً :ظػػؿ الجخًػػؿ داا ػػا لػػ" ل هًخػػؽ لػػ" أف ًكتضػ
الخػػؽ ج ػػ"ل عْ ًحػػعز لمجػػدًف اْجت ػػاع غػػف العهػػاء لػػ" .عًسػػتطًع الجخًػػؿ أف ًحظػػر الجػػدًف غمػ
30
العهاء .كجا ًستطًع أف ًتررؼ ه الخؽ ظشت رعر التررؼ*ك$ظا أع ر#ف أع خعالا أ!رغ).
كجا ًكعف لداا ً" أف ًخحزعا خح از تخوظًا غم غم الخؽ الجخاؿ ظ" تخت ًد الجخاؿ غمً" .
- 2أمىىا بأىىد نقىىاذ الخوالىىة بإآبلنيىىا أو بوليىىا :هػػوف رػػوا الجخًػػؿ كػػدااف ت ت $ػ ه ػ
جعاح$ػػا الجخػػاؿ غمًػػ" ل عأرػػظح أح ظًػػا ظال سػػظا إلًػػ" ل عجػػف إػػـ ًسػػكط كػػؿ جػػا كػػاف لػػ" جػػف خكػػعؽ
جرتظطا ظ$ذ! الروا .
* )516ػِ ٠أٗ ٚئ ًـُِٔ ُٞلخٍ ػٌِ ، ٚحٓظؼ٘خء ،إٔ ًظٔٔي كٞٓ ٠حؿٜش حُٔلخٍ ُ ٚرخُٔوخٛش حُظً ٠خٕ ُم ٚإٔ ًظٔٔمي رٜمخ هزمَ
هزُِ ُٚٞلٞحُش ،اًح ًخٕ هي هزِٜخ ى ٕٝطللع *ّ . )1/ 365أٓخ اػاٗ ٚرخُلٞحُمش كما ًٔمو ٢كوم ٚكم ٠حُظٔٔمي رخُٔوخٛمش .
ًٔخ ًٔظؼًُ٘ ٖٓ ٠ي أً٠مخ كخُمش حطلمخى حٌُٓمش ،رمؤٕ ًمَع حُٔلمخٍ ػٌِم ٚكمن حُٔلٌمَ ،اًح ًمخٕ حُٔلٌمَ ِٓظِٓمخ ر٠مٔخٕ
ٝؿٞى حُلن ُِٔلخٍ ُ ، ٚكا ًـُِٔ ُٞلخٍ ػٌِ ٚحُيكغ رخٗو٠خء حُلن حُٔلخٍ ر ٚرخطلخى حٌُٓش ،إٓ ٟٔخٕ حُٔلٌَ ً٘ظومَ
اُ ٠حُٔلخٍ ػٌِ * ٚك ٠كيٝى حُظًَش ) ٖٓٝ ،ػْ ًٌٔٓ ٕٞجٞئ هزَ حُٔلخٍ ُ ٚػٖ حُظِحّ ٍٓٞػٍ ، ٚؿْ حطلخى حٌُٓش .
* )511حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي . 265
223
7
اَػًار عخؽ الجخاؿ ل" .ع#ع جا ظً " هًجا ًم :
77
أ -التزاخـ ظًف جخاؿ ل$ـ جتػددًف :قد ًخًؿ الدااف ذات خك" ه جعاح$ا الجدًف إل
أكإػػر جػػف جخػػاؿ لػػ" غم ػ التػاقػػب ل هًكػػعـ غ داػػذ ت ػزاخـ ظػػًف الجخػػاؿ ل$ػػـ الجتػػػددًف ل عه ػ #ػػذ!
الخالػػا هػػوف اَهضػػمًا تكػػعف أسػػاس أسػػظكًا وػػاذ الخػعاْت الجتػػػددة *ـ . )535هػػالػظرة تكػػعف لجػػف
3
كا ػػت خعالتػػ" أسػػظؽ وػػاذا جػػف ػًػر! ل دعف ال ظػػر إلػ تػػارً ا ػكػػاد الخػعاْت ل هتكػػعف اَهضػػمًا
أف واذ الر#ف قظؿ واذ الخعالا ل ا تكؿ الخؽ إل الجخاؿ ل" جإكٓ ظالر#ف.
ب -التزاخـ ظًف الجخاؿ ل" عالػدااف الخػاحز ْ :تإػعر رػػعظا إذا كػاف دااػف الجخًػؿ قػد
40
أعقػع الخحػػز غمػ الخػػؽ الجخػاؿ ظػػ" ظػػد وػػاذ الخعالػػا هػ خػػؽ الؼًػر ل إذ ًكػػعف الخحػز وسػػ" قػػد
عقع غم جا ْ ًجمك" الجدًف الجخحعز غمً" *الجخًؿ) ل عجف إـ ًكعف ظاطٓ .
30
أجا إذا كاف الخحز قظؿ واذ الخعالا ه جعاح$ا الؼًر ل هو " ًكعف رػخًخا ظخسػظا " قػد
عقع غم جا ْ ًزاؿ ججمعكا لمجدًف *الجخًؿ) ل عجف إـ هوف #ػذا الخحػز ًكػعف اهػذا هػ جعاح$ػا
الجخاؿ ل" .علكف لجا كاف تعقًع الخحز جف حا ب دااػف ْ ًخػعؿ دعف تعقًػع خحػعز ْخكػ" جػف
ػً ػر! جػػف الػػداا ًف ل هػػوف الجشػػرع قػػد اغتظػػر الخعالػػا الٓخكػػا غم ػ الخحػػز ظجإاظػػا خحػػز جتػػأ!ر
*)734
ل عذلؾ ظاغتظار أف الجخاؿ ل" ه جركز الدااف ظالجخاؿ ظ" ه جعاح$ا الجخًؿ *ـ )3/536
ل عالكاغدة أ " ْ أهضمًا لخاحز جتكدـ غم خاحز جتأ!رل عظالتال هوف الخؽ الجخاؿ ظ" – ع#ع
ذات" الجاؿ الجخحعز غمً" ً -كسـ ظًف الدااف الخاحز عالجخاؿ لػ" قسػجا ػرجػاء غ ػد غػدـ كواًتػ"
لمعهاء ظكاجؿ خكعؽ كؿ ج $جا .
* )511ػِ ٠أٗ ٚاًح ًخٕ حُٔلخٍ ُٛ ٚخكذ حُلٞحُش ٓخروش حُ٘لخً ٓت حٌُ٘ش ،رؤٕ ًخٕ ػخُٔخ رٞؿٞى كٞحُمش أُٝم ، ٠ػمْ طٞح١مؤ ٓمغ
حُٔلٌَ روٜي حؤَٟحٍ رخُٔلخٍ ُ ٚحآ ، ٍٝكؼ٘يثٌ طٌ ٕٞحآك٠مٌِش ُٜمٌح حآهٌمَ ُٝمً ٞمخٕ ٗلمخً كٞحُظم ٚئكومخ ػِمٗ ٠لمخً
حُلٞحُش حُؼخٌٗش ًُٝ ،ي ُوٌخّ ٌٙٛحُلٞحُش حآهٌَس ػِ ٠حُـٖ .
*ٝ )512ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح ٝهغ طلض ًي حُٔلخٍ ػٌِ ٚكـِ هزَ إٔ طٜزق حُلٞحُش ٗخكٌس ك ٠كن حُـٌَ ًخٗض حُلٞحُمش رخُ٘ٔمزش
اُ ٠حُلخؿِ رٔؼخرش كـِ آهَ " .
224
وػػاذ ج -الخعالػػا ظػػًف خح ػزًف :قػػد تكػػع الخعالػػا ظػػًف ظػػًف خح ػزًفل خحػػز سػػاظؽ غم ػ
واذ#ا .ه كعف غ داذ ظردد تزاخـ غم الخؽ الجخاؿ ظ" ظًف إٓإػا الخعالا ل عخحز ْخؽ غم
#ـ الدااف الخاحز اَعؿ عالجخاؿ ل" عالدااف الخاحز الإا .
7
قد أعقع خحز! غم جا لًس ججمعكا لمجػدًف *الجخًػؿ) ل لعقػعع قد ًكاؿ إف الخاحز الإا
77
الخحز ظػد واذ الخعالا ل ججا ًحػؿ #ػذا الخحػز ظػاطٓ ل عجػف إػـ هػٓ ًكػعف لػ" جزاخجػا الخػاحز
اَعؿ عالجخاؿ ل" .غم أف الكعؿ ظ$ذا الخؿ ْ ًأ!ذ ه اْغتظار أجرًف :أعل$جا أ " لعْ الخعالا
. الت ػ تعسػػطت ظػػًف الخح ػزًف لجػػا كػػاف #ػػاؾ جػػف أهضػػمًا لمخػػاحز اَعؿ غم ػ الخػػاحز الإػػا
3
واذ الخعالا سًؤدغ إل جزاخجا الخاحز اَعؿ لمجخاؿ ل" ل عإا ً$جا أف سظؽ الخحز اَعؿ غم
10
عاقتسػػاج$جا الخػػؽ الجخػػاؿ ظػػ" قسػػجا ػرجػػاء .عظ$ػػذا هػػوف تعسػػط الخعالػػا ظ ػًف الخح ػزًف ًكػػعف قػػد
دعف جظػػرر ل كجػػا أ ػػ" لػػـ ًضػػجف لمجخػػاؿ لػػ" خرػػعل" أغطػ أهضػػمًا لمخػػاحز اَعؿ غمػ الإػػا
62
*)735
. غم كاجؿ خك" الجخاؿ ظ"
علذلؾ هكد تعسط الجشرع ععهؽ ظًف #ذ! الجرالح الجتػارضا ل هكض ظأف " ًكسـ الدًف
40
ظػػًف الخػػاحز الجتكػػدـ عالجخػػاؿ لػػ" عالخػػاحز الجتػػأ!ر قسػػجا ػرجػػاء ل غم ػ أف ًؤ!ػػذ جػػف خرػػا
الخاحز الجتأ!ر جا ًستكجؿ ظ" الجخاؿ ل" قًجا الخعالا" *ـ . )4/ 536
40
هوذا هرض ا أف خؽ الجخًؿ ه ذجا الجخاؿ غمً" #ع 3422ل عكاف خؽ الخاحز اَعؿ
*الجتػػأ!ر) 622ل هًػػتـ تكسػػًـ *الجتكػػدـ) 622ل عخػػؽ الجخػػاؿ لػػ" :22ل عخػػؽ الخػػاحز الإػػا
30
الخؽ ظًف الإٓإا قسجا ػرجػاء ل هًخرػؿ الخػاحز اَعؿ غمػ 522عالجخػاؿ لػ" 822عالخػاحز
ختػ ًسػتعه 522ل إـ تسػتكجؿ خرػا الجخػاؿ لػ" إلػ :22جػف خرػا الخػاحز الإػا الإا
إل ػ 322ل عظالتػػال تكػػعف الخرػػص الخػػؽ الجخػػاؿ ظػػ" كػػاجٓ ل هت ػػزؿ خرػػا الخػػاحز الإػػا
.322 ال $ااًا :الخاحز اَعؿ 522عالجخاؿ ل" :22عالخاحز الإا
ععهكا ل$ذا الخؿ ًكػعف الجخػاؿ لػ" قػد خرػؿ غمػ خكػ" كػاجٓ ل إذ الخعالػا لػـ تكػف اهػذة
ل عظ$ػذا هػالتزاخـ ً خرػر هػ ه خؽ الخاحز اَعؿ ل ظً جا كا ت اهذة هػ خػؽ الخػاحز الإػا
ل عل ػػًس لمخ ػػاحز اَعؿ أف ًت ػػذجر ج ػػف ش ػػئ إذ ْ ال $اً ػػا ظ ػػًف الخ ػػاحز اَعؿ عالخ ػػاحز الإ ػػا
ل كجػػا أف الخعالػػا الٓخكػػا غمػ خحػز! تػتظػػر خحػ از آ!ػػر .أجػػا أهضػػمًا لػػ" غمػ الخػػاحز الإػػا
ظال سظا لمجخاؿ ل" هٓ عح" َف ًضار جف خحز جتأ!ر.
7
القصل الثانى
77
خوالة الدين
Cession de dette
3
* )214تأريف خوالة الدين :
10
خعالا الدًف #ا تكاؿ دًف الجدًف إل ػًر! ل هًخؿ #ػذا جخمػ" هػ ذات الػدًف .هًكػعف
*)736
عالجػدًف الحدًػد ه خعالا الدًف إٓإا أش!اص :الدااف *الجخاؿ) عالجدًف اَرم *الجخًػؿ)
الذغ ًتخجؿ الدًف *الجخاؿ غمً" . )cessionnnaire, reprenanat
62
عتتـ خعالا الدًف ظأخد طرًكًف :إجا ظاتواؽ ظًف الجدًف اَرم عالجػدًف الحدًػد *ـ)537
ل عهػ #ػػذ! الخالػػا ًحػػب إقػرار الػػدااف ل$ػػذ! الخعالػػا ختػ ت وػػذ ه ػ خكػػ" .عاجػػا ظاتوػػاؽ ظػػًف الػػدااف
40
عالجدًف الحدًد ل عه #ذ! الخالا ْ ًمزـ رضاء الجدًف ظالخعالا أع إق ارر! ل$ا .
عقػػد توػػاعت جعقػػؼ الشػرااع جػػف اَ!ػػذ ظخعالػػا الػػدًف ل همػػـ تأ!ػػذ ظ$ػػا الشػرااع ذات ال زغػا
40
الساظؽ عالكا عف الور سػ ل خػًف أ!ػذت ظ$ػا الشػرااع ذات الش!رًا ه اْلتزاـ ل كالتك ًف الجد
عالكػػا عف السعًسػػرغل عقػػد تظػ$ػػا ه ػ ذلػػؾ ال زغػػا الجادًػػا كالش ػرًػا اِسػػٓجًا عالكػػا عف اَلجػػا
30
الجررغ الخال ل ه ظـ خعالا الدًف ه الجعاد جف 537إل 544ج "*.)737 الكا عف الجد
* )215ت!سيم :
كسـ دراست ا َخكػاـ خعالػا الػدًف إلػ جظخإػًف ل ت ػاعؿ هػ اَعؿ ا ػكػاد خعالػا الػدًف ل
ٌإار#ا . ع !رص الإا
*ً )514اكع إٔ حُوخٗ ٕٞحُٔيًٗٔ ُْ ٠ظؼُِٔ ٠لظ " ٠حُٔلخٍ" ٝحُٔلٌَ" ،رَ أرو ٠ػِ ٠طٌٔٔظ ٠حُيحثٖ ٝحُٔيًٖ .
* )515حٗظممَ كممٛ ٠ممٌح حُٟٔٞممٞع ػِممٝ ٠ؿمم ٚحُوٜمم :ٙٞػزممي حُممٞىٝى ًلٌمم ، ٠كٞحُممش حُمميًٖ ،ىٍحٓممش ٓوخٍٗممش كمم ٠حُ٘ممًَؼش
حؤٓممآٌش ٝحُوممخٗ ٕٞحآُٔممخٗٝ ٠حُٜٔممٍَٓ ، ٟممخُش حُوممخَٛس ١ 1654زؼممش 1661؍ ٓلٔممي ػزممخّ حُٔممخَٓحث ، ٠حٗظوممخٍ
حئُظمممِحّ رمممٌٖ حآكٌمممخء كممم ٠حُلوممم ٚحؤٓمممآٝ ٠حُومممخٗ ٕٞحُٔومممخٍٕ ٍٓ ،مممخُش ىًظمممٍٞحًٌِ ٙمممش حُ٘مممًَؼش ٝحُومممخٗ ٕٞؿخٓؼمممش
حآُ. 1646َٛ
226
المبخث األول
انأ!اد خوالة الدين
* )216صورتان لمخوالة :
7
كجا ذكر ا ل هوف خعالا الدًف تتـ ظأخد طرًكًف :إجا ظاتواؽ ظًف الجدًف اَرم عالجخاؿ
77
كؿ الدًف إل #ذا اَ!ًر .عاجا ظاتوػاؽ الػدااف جػع الجخػاؿ غمًػ" لًتخجػؿ #ػذا اَ!ًػر غمً" غم
ت اعل$ا هًجا ًم : الدًف غف الجدًف اَرم .علكؿ جف الطرًكًف أخكاج" الت
3
* )217انأ!اد الخوالة باتقاق المخيل *المدين األصمى) مء المدين الحديد *المخال آميو):
10
تتـ خعالا الدًف ل غادة ل ظاتواؽ ظًف الجدًف عش!ص آ!ػر ًتخجػؿ غ ػ" الػدًف *ـ.)537
عت!ضع الخعالا ل ظاغتظار#ا غكدا ل لمكعاغد الػاجا ه الػكد ل جف خًث عحعب تعاهر أركا $ا جف
تراض عجخؿ عسظب .
62
#ذا اْتواؽ عاف كاف جمزجا لطرهً" ل إْ أ " ْ ًمزـ الدااف ل هٓ تكػعف الخعالػا اهػذة هػ
جعاح$ا الدااف إْ ظوق ارر! ل$ا *ـ .)738*)3/538عًظرر #ذا الخكـ أ#جًا دعر الجدًف هػ اْلتػزاـ ل
40
عجدغ خرر" غم العهاء ظالتزاج" ل ع#ع أساس إكا الدااف ه الجدًف ل عظالتال ْ ًكػعف ا تكػاؿ
الدًف جف الجدًف اَرم إل ػًر! اهذا ه خؽ الدااف إْ ظوق ارر! .عه #ذا ت!تمؼ خعالا الدًف
40
غف خعالا الخؽ ل هوذا كاف تؼًًػر الجػدًف غمػ داا ػ" ً طػعغ غمػ !طػعرة لجػا ظػًف جػف الجػدً ًف
جف تواعت ه الًسار عه خسف الكضاء ل هوف اَجر لًس كذلؾ ه خعالا الخػؽ– التػ ْ ًمػزـ
30
هً$ا رضاء الجدًف ْ ػكاد#ا – خًث ًستعغ لدغ الجدًف أف ًو ل$ذا الدااف أع ذاؾ.
عاق ػرار الػػدااف لمخعالػػا #ػػع – هكػػط – شػػرط وػػاذ ل$ػػا ه ػ خكػػ" ل ْ شػػرط رػػخا ظال سػػظا
*)739
.عل$ػػذا لطرهً$ػا ل ه$ػ ت ػكػػد ظػػًف طرهً$ػػا ظرػػرؼ ال ظػػر غػػف إقػرار الػػدااف ل$ػػا *ـ)3/539
هختػ لػػع رهػػض الػػدااف إقػرار الخعالػػا ل ظػػؿ الجخػػاؿ غمًػػ" جرتظطػػا ظػكػػد الخعالػػا جػػع الجػػدًف ل أغ
جمزجا ظالعهاء لمدااف جت طمب الجػدًف ج ػ" ذلػؾ ل هػوذا #ػع ت!مػؼ غػف العهػاء كػاف جسػاعْ أجاجػ"
جساعلًا غكدًا .
علمدااف خرًا إقرار الخعالا أع رهض$ا ل هٓ ًحعز أف ًحظر غم قظعؿ جدًف غمػ الػرػـ
ج ػػ" .هػػوذا أقر#ػػا أ تحػػت أإر#ػػا ع وػػذت ه ػ خكػػ" ل هتظ ػ أر ذجػػا الجػػدًف اَرػػم عً تكػػؿ الػػدًف إل ػ
*ٝ )516ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚئ طٌ ٕٞحُلٞحُش ٗخكٌس ك ٠كن حُيحثٖ ائ اًح أهَ رٜخ" .
*ٝ )514طم٘ ٚػِم ٠أٗممٓ " ٚمخ ىحّ حُميحثٖ ُممْ ًلميى ٓٞهلمٓ ٚممٖ حُلٞحُمش اهمَحٍح أٍ ٝك٠ممخ ًمخٕ حُٔلمخٍ ػٌِممِِٓٓ ٚمخ هزمَ حُٔمميًٖ
حآ ٠ِٛرخُٞكخء ُِيحثٖ ك ٠حُٞهض حُٔ٘خٓذ ٓخ ُْ ًٞؿي حطلمخم ًو٠م ٠رـٌمَ ًُمي ًٔٝمَٛ ٟمٌح حُلٌمْ ُٝمٍ ٞكم ٞحُميحثٖ
حُلٞحُش " .
227
الجخاؿ غمً" .أجا إذا رهض$ا ل هوف الخعالػا تػتظػر كػأف لػـ تكػف ظال سػظا لػ" ل عاف ظكًػت رػخًخا
ظًف طرهً$ا ل علـ ًكف ل" أف ًػعد إل إقرار#ا ل كجا س رغ ه آإار الخعالا .
علػػًس لّق ػرار شػػكؿ !ػػاص ل هكػػد ًكػػعف ر ػرًخا عقػػد ًكػػعف ضػػج ًا .عجػػف قظًػػؿ اِق ػرار
7
أف ًكظػػؿ الػػدااف جػػف الجخػػاؿ غمًػػ" ل جػػع غمجػػ" ظالخعالػػا ل عدعف تخوػػظ ل العهػػاء ظػػظػض الضػػج
*)73:
77
ل أع أف الدًف أع ظوعااد! الجستخكا ل عجف ذلؾ أًضا أف ًطالػب الػدااف الجخػاؿ غمًػ" ظالػدًف
ًج خ ػػ" أح ػػٓ لمعه ػػاء .ػً ػػر أف إقػ ػرار الخعال ػػا ًح ػػب أف ًك ػػعف كمً ػػا ل أج ػػا اِقػ ػرار الجش ػػرعط أع
الجرخعب ظتخوظ أع تػدًؿ ه شرعط الخعالا ل هو " ًػتظر رهضا ل$ا .
3
علػػًس لّق ػرار إح ػراء !ػػاص ل هكػػد ًػػتـ ظجحػػرد غػػرض الخعالػػا غم ػ الػػدااف ل ل إذ ًرػػح
10
اِقرار ه أغ عقت ظػػد ا ػكػاد الخعالػا ل علػع لػـ ًػمػف ظ$ػا الػدااف ل خًػث ْ ًعحػب الكػا عف #ػذا
اِغٓف .عقد ًتـ إغٓف الدااف ظ$ا جف أغ جف طرهً$ا .
62
هػوذا أغمػػف الػػدااف ظالخعالػػا ل سػعاء جػػف الجػػدًف اَرػػم أع جػف الجخػػاؿ غمًػػ" ل عغػػًف لػػ"
أحػػؿ جػكػػعؿ ِق ػرار الخعالػػا ل إػػـ ا كض ػ اَحػػؿ دعف أف ًرػػدر اِق ػرار ل اغتظػػر سػػكعت" رهضػػا
40
جػػف ذلػػؾ خالػػا !ارػػا ًػتظػػر هً$ػػا سػػكعت الػػدااف قظػػعْ لمخعالػػا *ـ .)4/538غم ػ أ ػػ" ًسػػتإ
لمخعال ػػا ل ع#ػ ػ خال ػػا ظً ػػع الػك ػػار الجر #ػػعف خ ػػًف ًتو ػػؽ الظ ػػااع ج ػػع الجش ػػترغ غمػ ػ خعال ػػا ال ػػدًف
40
الجضػػجعف ظػػالر#ف*; .)73هػػوذا اتوػػؽ الظػػااع عالجشػػترغ غمػ خعالػػا الػػدًف عسػػحؿ غكػػد الظًػػع ل تػػػًف
غم الدااف جت أغمف رسجًا ظالخعالا أف ًكر#ا أع ًرهض$ا هػ جًػػاد ْ ًتحػاعز سػتا أشػ$ر هػوذا
30
*)743* )742
. ار *ـ )4/544
ا كض #ذا الجًػاد دعف أف ًظت ظرأغ اغتظر سكعت" اقر ا
*ًٝ )515ؼي هزٞئ ٌٟ٘ٔخ أً٠خ " حٓظوا ٙهز ٍٞحُز٘ي ُِلٞحُش ٖٓ آٍخُ ٚهطخرخ ُِٔلخٍ ػًٌِ ٚلؼ ٚكٌ ٚػِم ٠ط٘لٌمٌ ٓمخ ٓمزن
إٔ طؼٜي ر ٚك ٠ػوي حُزٌغ حٌُ ٟط ٖٔ٠كٞحُش حُيًٖ ػٌِٗ " ٚو ، 1654/12/ 25ٞحُطؼٖ 46 ّ 615م .
* )516كٞكوخ آكٌخّ حَُ٘ٓ ًٕٞ ٖٛظَ ٟحُؼوخٍ حَُٔٔٓ ٕٞٛجٞئ – ك ٠كيٝى هٌٔمش حُؼومخٍ حَُٔٛم – ٕٞػمٖ حُميًٖ حُٔ٠مٕٔٞ
رخٌَُٛ ٌُٖٝ ، ٖٛح حُيًٖ *أ ٝحُؼذء) ئ ً٘ظوَ اُم ٠حُٔ٘مظَ ٟائ رخئطلمخم ػِم ٠كٞحُظم ، ٚكٔـمَى رٌمغ حُؼومخٍ حَُٔٛمٕٞ
ئ ًظ ٖٔ٠رٌحط ٚكٞحُش حُيًٖ ٖٓ حُزخثغ اُ ٠حُٔ٘ظَ. ٟ
*ٝ )521ػٔش كَٝم رٌٖ ٌٙٛحٍُٜٞس حُوخٛش ٝ ،رٌٖ حُوخػيس حُؼخٓش ؤػإ حُيًٖ رلٞحُش حُميًٖ حُٔومٍَس كم ٠حُٔمخىس :2/ 316
كخؤػإ ٘ٛخ ًـذ إٔ ًٌٌٍٔٓ ٕٞخ ٝ ،ئ ًِِّ إٔ ًًٌٌُ ٕٞي ٝكومخ ُِٔمخىس ًٔ . 2/ 316مخ إٔ حآؿمَ ُم ٚكمي أهٜمٛ ٠مٞ
ٓظش أًٗ َٜؼظزَ حُيحثٖ رؼيٛخ ٓومَح ُِلٞحُمش ًٔ ،مخ ًـمذ إٔ ًٌم ٕٞحُزٌمغ ٓٔمـا ،كمبًح طمْ حؤػمإ هزمَ طٔمـٌَ حُزٌمغ ،
حكظٔذ حآؿَ * 6أٗ ٖٓ ) َٜطخًٍن حُظٔـٌَ .حٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخ 266 ٙ ٟٝرخُٜخٖٓ .
*ٝ )521ك ٠حُلٌٔش ٓمٖ ٛمٌح حُمً٘ ٚوم ٍٞى .آمٔخػٌَ ؿمخْٗ * ر٘مي ٝ " :) 226همي أٍحى حُٔ٘مَع رمخُ٘ ٚػِم ٠حػظزمخٍ ٓمٌٞص
حُيحثٖ ك ٌٙٛ ٠حُلخُش اهَحٍح ئ ٍك٠خ ُِلٞحُش ،إٔ ًٌَٔ ُِٔيًٖ حآٓ ٠ِٛزٌَ حُمظوِٓ ٚمٖ حُميًٖ ،كظـظٔمغ حُٔٔمجٌُٞش
حُ٘وٌٜش ٝحُؼٌٌ٘ش كٗ ٠و ٚحُٔ٘ظَ ٟرؼي إٔ حٗظوِض ٌٌِٓمش حُؼومخٍ اٌُم .ٚػِم ٠إٔ حُٔ٘مَع ُمْ ًٜميٍ ٜٓمِلش حُميحثٖ ،
كخُيًٖ ئ ً٘ظوَ ٖٓ حُٔيًٖ حآ ٠ِٛاُ ٠حُٔ٘ظٍَ ٟؿٔخ ػمٖ حُميحثٖ ،كِم ٚاًح ٗمخء إٔ ًٔ٘مغ ٛمٌح حئٗظومخٍ ًٔٝمظزوٓ ٠يً٘مٚ
حآٔٓ ٠ِٛجٞئ ٗوٌٜخ ػٖ حُيًٖ رؤٕ ًمَك ٞحُلٞحُمش ٌُ٘ٝ ،م ٚاًح ٓمٌض رؼمي اػاٗم ٚرخُلٞحُمش اُم ٠إٔ حٗو٠مٌٓ ٠ؼمخى
حُٔظش أًٗ ، َٜخٕ ٌٛح حٌُٔٞص اهَحٍح ُِلٞحُش ئ ٍك٠خ ُٜخ " .
228
7
رػج ػػا غ ػػ"ل عذل ػػؾ عهك ػػا لمكعاغ ػػد الجك ػػررة ج ػػف أ ػػ" ًح ػػعز لُح ظػ ػ أف ًوػ ػ ظال ػػدًف دعف رض ػػاء
77
الجدًف*ـ. )545
عكػؿ جػػا ًمػزـ هػ #ػذا اْتوػػاؽ #ػػع أف تكػعف إرادة الطػرهًف قػد اتح$ػػت ظعضػعح إلػ إظػراء
*)744
. ذجا الجدًف اَرم ل عال إخٓؿ الجدًف الحدًد جخؿ #ذا اَ!ًر ه التزاج"
3
عجت تجت الخعالا ظاتوػاؽ الػدااف جػع الجخػاؿ غمًػ"ل ا تكػؿ الػدًف إلػ ذجػا #ػذا اَ!ًػر ل
10
عظرات ذجا الجػدًف اَرػم ل سػعاء غمػـ ظالخعالػا أـ لػـ ًػمػـ ظ$ػال عسػعاء رضػ ظ$ػا أع رهضػ$ال
هاْتو ػػاؽ ًس ػػرغ هػ ػ جعاح$ت ػػ" َف الخعال ػػا ت ػػتج!ض لج وػت ػػ"ل إذ ًترت ػػب غمً $ػػا ظػ ػراءة ذجت ػػ" ج ػػف
62
*)745
. اْلتزاـ
غم أف غدـ اشتراؾ الجدًف ه الخعالا ه #ذ! الرعرة ًظ$ر أإر! جف اخًتًف :اَعل
40
تتػمػػؽ ظأسػػاس رحػػعع الجخػػاؿ غمًػػ" ظػػػد عهااػػ" ظالػػدًف غمػ الجػػدًف اَرػػم ل هظً جػػا ًتأسػػس #ػػذا
الرحعع ه #ذ! الرعرة غم اِإراء ظٓ سظب ل لػدـ عحعد اتواؽ ظً $جا ل هو ػ" ًكػعـ هػ الرػعرة
40
اَعل ل خًػث تػتـ الخعالػا ظاْتوػاؽ جػع الجػدًف اَرػم ل غمػ أسػاس اْتوػاؽ الػذغ تػـ ظً $جػا .
الإا ًػػا تتػمػػؽ ظضػػجاف الجػػدًف اَرػػم لًسػػار الجخػػاؿ غمًػػ"ل إذ ْ ًمتػػزـ الجػػدًف اَرػػم ظ$ػػذا
30
الضجاف خًف تتـ الخعالا ظاتواؽ الدااف جع الجخاؿ غمً" *أغ ه الرعرة الإا ًا) ل ظً جا ًمتزـ ظ"
خًف تتـ الخعالا ظاْتواؽ ظً " عظًف الجخاؿ غمً" *أغ ه الرعرة اَعل ) .
*ٝ )522هي ه ٠٠رؤًٗ " ٚـ ُٞإٔ طظْ كٞحُش حُيًٖ ٝكومخ ُم٘ ٚحُٔمخىس ٓ 321مٖ حُومخٗ ٕٞحُٔميٗ ٠كمٛ ٠مٍٞس حطلمخم ٓزخٗمَ رمٌٖ
حُيحثٖ ٝحُٔلخٍ ػًٌِ ٚظل ٍٞحُيًٖ رٔوظ٠خًٓ ٖٓ ٙش حُٔيًٖ حُويًْ آًُ ٠ش حُٔيًٖ حُـيًي ى ٕٝكخؿمش اُمٍٟ ٠مخء حُٔميًٖ
حُويًْ ٝ ،اًح ًخٕ حُوخًٗ ُْ ٕٞظطِذ كٌٛ ٠ح حئطلخم ٗمٌا هخٛمخ ،كبٗمًٌ ٚلم ٠أ ٟطؼزٌمَ ػمٖ حؤٍحىس ًميٍ ػِم ٠طَحٟم٠
حُطَكٌٖ ٝحطـخٌٗ ٙظٜٔخ اُ ٠إٔ حُٔيًٖ حُـيًي ًلَ ٓلَ حُٔيًٖ حآ ٠ِٛك ٠حُظِحًٓ ُٞٝ ، ٚخٕ ٌٛح حُظَحٟ ٠ٟمٌٔ٘خ"...
ٗو 1646/ 5 / 31 ٞحُٔـٔٞػش ّ. 1241ٙ 24
* )523حًٌَُٔس حؤً٠خكٌش َُِٔ٘ٝع حُظٌٜٔيٓ ، ٟـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 155 ٙ 3
229
المبخث الثانى
آثار خوالة الدين
* )219آبل ات آديدة ناشاة آن الخوالة :
7
ت شػػأ غػػف خعالػػا الػػدًف ل كخعالػػا الخػػؽ ل غٓقػػات جتػػػددة ل هتترتػػب آإار#ػػا ه ػ غٓقػػا
77
الػػدااف ظالجخػػاؿ غمًػػ" ل عكػػذلؾ ه ػ غٓقػػا الػػدااف ظالجػػدًف اَرػػم ل عأ!ً ػ ار ه ػ غٓقػػا الجػػدًف
*)746
.ع ػرض هًجا ًم ل$ذ! الػٓقات لظًاف آإار الخعالا ه كؿ ج $ا . اَرم ظالجخاؿ غمً"
3
* )211أوال – آبل ة الداان بالمخال آميو :
10
جت تجت الخعالا ظاتواؽ الجدًف جع الجخػاؿ غمًػ" ل ع وػذت هػ خػؽ الػدااف ظػوق ارر! ل$ػا ل
أع تجت ظاتواؽ الدااف جع الجخاؿ غمً" ل ا تكؿ الدًف ظضجا ات" عدهعغ" جف ذجا الجدًف اَرػم
62
إل ػ ذجػػا الجخػػاؿ غمًػػ" .ه $ػػاؾ إذا اسػػت!ٓؼ لمجػػدًف جػػف الجخػػاؿ غمًػػ" ًػػتـ جػػف تػػارً ا ػكػػاد
الخعالا .عًترتب غم ذلؾ جا ًم :
40
–1يخل المخىال آميىو مخىل المىدين األصىمى فىى ذات الىدين :عذلػؾ جػف خًػث طظًػتػ"
*جد ًا أع تحارًا) ل عجا ًمخػؽ ظػ" جػف عرػؼ *جػمكػا غمػ شػرط أع جضػاها إلػ أحػؿ) ل عتعاظػػ"
*كجا لع كاف ج تحا لواادة) .
40
– 2ينت!ىىل الىىدين إلىىى المخىىال آميىىو بضىىماناتو :عه ػ #ػػذا الشػػأف ً ظؼ ػ التجًًػػز ظػػًف
التأجً ات الػً ًا الجكدجا جف الجػدًف *ع#ػ الػعاردة غمػ أجػعاؿ ججمعكػا لمجػدًف) ل كػالر#ف رسػجًا
30
كاف أع خًازًا عاْ!تراص عاْجتًاز ل ع#ذ! ت تكؿ ظكعة الكا عف كتأجًف لخؽ الدااف هػ جعاح$ػا
الجخاؿ غمً" ل عالتأجً ػات الجكدجػا جػف ػًػر الجػدًف ل سػعاء كا ػت ش!رػًا كالكوالػا ل أع غً ًػا
*)747
.عه ػ كػػر#ف جكػػدـ جػػف الؼًػػر *عًسػػج الكوًػػؿ الػً ػ ) ل ع#ػػذ! ْ ت تكػػؿ إْ ظرضػػاء الكوًػػؿ
غم ػ أ ػػ"" - 3تظك ػ لمػػدًف الجخػػاؿ ظػػ" ضػػجا ات" -4 .عجػػع ذلػػؾ ذلػػؾ ت ػ ص الجػػادة 53:جػػد
ْ ًظك الكوًؿ ل غً ًا كاف أع ش!رًا ل جمتزجا قظؿ الدااف إْ إذا رض ظالخعالا" .
–3ينت!ىىل الىىدين إلىىى المخىىال آميىىو بدفوآىىو وأسىىباب دفاآىىو :لمجخػػاؿ غمًػػ" أف ًتجسػػؾ
ظالػدًد جف الدهعع ه جعاح$ا الدااف*ـ .)748*)542ع#ذ! الدهعع ًجكف رد#ا إل إٓث طعااؼ:
*ٝ )524ئ أٌٔٛش آػَ حُلٞحُش رخُ٘ٔزش اُ ٠حُـٌَ آٜٗخ طٜ٘ذ ػِ ٠ىًٖ ئ ػِ ٠كن .
*ٌٛٝ )525ح حُلٌْ َٓحػخس ُِٜٔلش حٌُلٌَ حٌُ٘ٓ ٟق حُٔيًٖ ػوظ ٚحػظٔمخىح ػِم ٠إٔ ٛمٌح حآهٌمَ ٓمٌوٗ ّٞوٜمٌخ رخُٞكمخء ٝ ،إٔ
ٓويٍط ٚحُٔخٌُش طٌٔ٘ ٖٓ ٚىكغ حُيًٌٖٛ .ح ك٠ا ػٖ أٗ ٚئ ًٔظطٌغ – ػِ ٠ػٌْ حُيحثٖ – ٓ٘مغ حُلٞحُمش اًح ًخٗمض ٟمخٍس
ر. ٚ
*ٝ )526ط٘ ٚػِ ٠إٔ " ُِٔلخٍ ػٌِ ٚإٔ ًظٔٔي هزَ حُيحثٖ رخُيكٞع حُظً ٠خٕ ُِٔيًٖ حآٛمِ ٠إٔ ًظٔٔمي رٜمخ ًٔ ،مخ ًـمُ ُٞمٚ
إٔ ًظٔٔي رخُيكٞع حُٔٔظٔيس ٖٓ ػوي حُلٞحُش" .
231
*أ) دهعع الجدًف اَرم :ع#ذ! #الدهعع الت كاف لمجدًف اَرم أف ًتجسؾ ظ$ا هػ
جعاح$ا الدااف ل إذ ًستطًع الجخاؿ غمً" أف ًتجسؾ ظ$ا ه جعاح$ػا الػدااف ظكػؿ جػا كػاف لمجػدًف
اَرم أف ًتجسؾ ظ" جف دهعع ه جعاح$ت" ل لع لـ تكف الخعالا قد تجت .
7
عًكرد ظ$ذ! الدهعع تمؾ الت تتػمؽ ظالدًف ذاتػ" ْ ظشػ!ص #ػذا الجػدًف :عجإػاؿ اَعلػ
77
الػػدهع ظػػالظطٓف لػػػدـ جشػػرعغًا الجخػػؿ أع السػػظب ل أع الػػدهع ظا كضػػاء الػػدًف ظالعهػػاء أع جػػا ًكػػعـ
جكاج" جف تحدًد عاستخالا ت وًػذ عاظػراء عتكػادـ .أجػا الػدهع ظالجكارػا ظػًف الػدًف الجخػاؿ ظػ" عدًػف
شأ ه ذجا الدااف لمجدًف اَرم ل هٓ ًحعز لمجخاؿ غمً" إذا كاف كاف الجدًف اَرم غالجا
3
عقت الخعالا ظأف ل" خكا قظؿ الدااف ل َف خعالا الدًف رػـ #ذا الػمـ ًوًد ت ػازؿ الجػدًف اَرػم
10
غف التجسؾ ظالجكارا ل عجف إـ ًجت ع غم الجخاؿ ل" التجسؾ ظ$ا .علكػف إذا كا ػت الخعالػا قػد
تجت ظاتواؽ الدااف جع الجخػاؿ غمًػ" ل قظػؿ أف ًتجسػؾ الجػدًف اَرػم ظالجكارػا ل كػاف لمجخػاؿ
62
غمً" أف ًتجسؾ ظ$ا ل شأ " شػأف الجػدًف اَرػم الػذغ ًسػتطًع ذلػؾ أًضػا ل لكًػاـ جرػمخا كػؿ
ج $جػػا ه ػ ذلػػؾ ل عذلػػؾ جػػا لػػـ ًكػػف الجخػػاؿ غمًػػ" غالجػػا عقػػت الخعالػػا ظسػػظب الجكارػػا ل عقظػػؿ
40
الخعالا رػػـ ذلػؾ ل هػٓ ًحػعز لػ" غ داػذ التجسػؾ ظالجكارػا ْهتػراض زعلػ" غػف التجسػؾ ظ$ػا جػف
قظعل" لمخعالا ل عًظك لمجدًف اَرم – ه #ػذا الوػرض – التجسػؾ ظالجكارػا ل هػوف تجسػؾ ظ$ػا
40
ل عا كض الدًف تًحا لذلؾ ل حاز لمجخاؿ غمً" خً اذ التجسؾ ظسكعط الدًف ظالجكارا.
أج ػػا ال ػػدهعع الجتػمك ػػا ظش ػػ!ص الج ػػدًف اَر ػػم ه ػػٓ ًح ػػعز لمجخ ػػاؿ غمً ػػ" التجس ػػؾ ظ $ػػا ل
30
عجإال$ا الدهع ظ كص أ#مًا الجدًف اَرم ل أع ظػًب جف غًعب اِرادة شاب إرادتػ" هػ غٓقتػ"
ظالدااف ل جت كا ت أ#مًػا الجػدًف قػد اكتجمػت عقػت إظػراـ الخعالػا جػع الجخػاؿ غمًػ" ل أع غمػـ ظجػا
شػأ غ $ػػا شػاب إرادتػ" جػف غًػػب ل عأظػرـ الخعالػا رػػػـ غمجػ" ظخكػ" هػ طمػب إظطػاؿ الػٓقػػا التػ
غػػف خكػػ" ه ػ طمػػب الت ازجػػ" قظػػؿ الػػدااف ل َف إظ ػراـ الخعالػػا رػػػـ #ػػذا الػمػػـ ًوًػػد زعلػػ" الضػػج
اِظطاؿ .
*ب) الدهعع الجستجدة جف غكد الخعالا :لمجخاؿ غمً" أًضا التجسؾ ظالدهعع الجسػتجدة جػف
غكػػد الخعالػػا ل كالػػدهع ظػػظطٓف غكػػد الخعالػػا ذاتػػ" ل عس ػعاء كا ػػت الخعالػػا قػػد تجػػت ظاْتوػػاؽ ظً ػػ"
عظًف الجدًف اَرم ل أع ظً " عظًف الدااف .
*ج) الػػدهعع الجسػػتجدة جػػف الػٓقػػا السػػاظكا ظػػًف الجخػػاؿ غمًػػ" عالجػػدًف اَرػػم :اَرػػؿ
أ ػػ" ْ شػػأف لمػػدااف ظالػٓقػػا السػػاظكا الت ػ كا ػػت تػػرظط الجخػػاؿ غمًػػ" ظالجػػدًف اَرػػم ل إذ ًظػػؿ
الدااف أح ظًا ظال سظا ل$ذ! الػٓقا ل خت جع إق ارر! لمخعالا .ػًر أ " إذا كا ت #ػذ! الػٓقػا #ػ
231
سظب إظراـ الخعالا ظًف الجدًف اَرم عالجخاؿ غمً" ل عكاف الدااف غم غمـ ظذلؾ ل هو " ًحعز
– غ داذ – لمجخاؿ غمً" أف ًتجسؾ ه جعاح$ا الدااف ظجا قد ً شػأ جػف دهػعع غػف #ػذ! الػٓقػا .
كجا لع ظاع ش!ص غكا ار جر#ع ا عًخًؿ هػ غكػد الظًػع غمػ الجشػترغ الػدًف الجضػجعف ظػالر#ف ل
7
عجف إـ هظدْ جف أف ًدهع الجشترغ الإجف إل الظػااع ل هو ػ" ًدهػػ" – ظجكتضػ خعالػا الػدًف التػ
77
تجػػت -إلػ دااػػف الظػػااع *الجػػدًف اَرػػم ) .هوػ #ػػذا الجإػػاؿ ًكػػعف غكػػد الظًػػع #ػػع سػػظب خعالػػا
الدًف ل هوذا كاف الدااف غالجػا ظػذلؾ *أغ غالجػا ظػأف الجخػاؿ غمًػ" لػـ ًكػف لًكظػؿ ظ$ػذ! الخعالػا إْ
ظسػػظب ش ػراا" لمػكػػار) إػػـ هس ػ الظًػػع ِ!ػػٓؿ الظػػااع ظالت ازجػػ" ل حػػاز لمجشػػترغ *الجخػػاؿ غمًػػ") أف
3
ًتجسؾ ه جعاح$ا الدااف ل إذا رحع غمًػ" ل ظ$ػذا الوسػ ل َف جػف شػأف #ػذا الػدهع إ#ػدار سػظب
10
التزاـ الجخاؿ غمً" ظالعهػاء ظالػدًف لمػدااف .أجػا إذا إظػت غػدـ غمػـ الػدااف ظػذلؾ ل لػـ ًحػز لمجخػاؿ
غمًػػ" أف ًتجسػػؾ قظمػػ" ظوسػ الظًػػع ل ظػػؿ ًظػػؿ جمتزجػػا ظالػػدًف الجخػػاؿ ظػػ" هػ جعاح$ػػا الػػدااف ل إػػـ
62
ًرحع ظػد ذلؾ ظجا عها! غم الجدًف اَرم .
* )211ثانيا -آبل ة الداان بالمدين األصمى :
40
طػاؽ #ػذ! الػٓقػا هػ أجػرًف :اَعؿ #ػع ظػراءة ذجػا الجػدًف ًتجإؿ أإر خعالػا الػدًف هػ
#ع ضجاف #ذا اَ!ًر لًسار الجخاؿ غمً" . اَرم .عالإا
40
-1بىراءة ذمىىة المىىدين األصىىمى :جتػ تجػػت الخعالػػا ظاتوػػاؽ الجػػدًف جػػع الجخػػاؿ غمًػػ" ل
ع وذت ه خػؽ الػدااف ظػوق ارر! ل$ػا ل أع تجػت ظاتوػاؽ الػدااف جػع الجخػاؿ غمًػ" ل ظػرأت ذجػا الجػدًف
30
اَرػػم ه ػ جعاح$ػػا الػػدااف ل هػػٓ تعحػػ" الجطالظػػا ظالػػدًف إْ إل ػ الجخػػاؿ غمًػػ"* .)749عتػػتـ ظ ػراءة
ذجا الجدًف ظكعة الكا عف ل عدعف خاحػا إلػ أف ًرػرح الػدااف ظػذلؾ هػ إقػ ارر! لمخعالػا .كجػا أ $ػا
تتـ جف عقت ا ػكاد الخعالا ظاتواؽ الجدًف اَرم جع الجخاؿ غمً" ل أغ أ $ػا تػتـ ظػأإر رحػػ ل
علًس جف عقت إقرار الدااف لمخعالا .
-2ضمان يسار المخال آميو :كاف جكتض ظراءة ذجا الجدًف اَرم جف الػدًف ظػأإر
رحػ ػ ل أغ جػػف عقػػت ا ػكػػاد الخعالػػا ل أْ ًضػػجف الج ػدًف اَرػػم ًسػػار الجخػػاؿ غمًػػ" ه ػ أغ
عقػػت ل هػػٓ ًضػػج " عقػػت الخعالػػا عْ عقػػت اِقػرار عْ عقػػت العهػػاء ل !ارػػا عأف الػػدااف ل ظػػوق ارر!
*)74:
.عجع #ذا لمخعالا -ع#ع ػًر جحظر غمً" ً -كعف غادة قد اطجأف إل ًسار الجخاؿ غمً"
*ٝ )524اًح كيع إٔ حٗظَ ١حُيحثٖ ،ك ٠حطلخهٓ ٚغ حُٔلخٍ ػٌِ ٚأ ٝك ٠اهَحٍُِ ٙلٞحُش حُظ ٠طمظْ رمٌٖ حُٔميًٖ حآٛمِٝ ٠حُٔلمخٍ
ػٌِ ، ٚحروخء كو ٚك ٠حَُؿٞع ػِ ٠حُٔيًٖ حآ ، ٠ِٛكبٕ ٌٛح حئٗظَحً ١ـؼَ حئطلخم اٗخرش ك ٠حُٞكخء ئ كٞحُمش رمخُٔؼ٘٠
حُٜلٌق .حٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخٛ 242ٙ ٟٝخٖٓ *. )2
*ٝ )525هي ًوَ حُيحثٖ حُلٞحُش ٍؿْ ػِٔ ٚربػٔخٍ حُٔيًٖٝ .هي حػظزَ حُزؼ* ٞآٔخػٌَ ؿمخْٗ ر٘مي 231؍ أٗمٓ ٍٞمِطخٕ ر٘مي
ًُ ) 324ي اهَحٍح ٌٟ٘ٔخ ربرَحء ًٓمش حُٔميًٖ حآٛمِ ٠ارمَحء ٜٗخثٌمخُٝ ،مُ ٞمْ ًٜمَف حُميحثٖ رمٌُي .رٌ٘ٔمخ حػظزمَ حُمزؼٞ
232
هكد آإر الجشرع أف ًظؿ الجدًف اَرم ضاج ا ل$ذا الًسار ل عقت إقػرار الػدااف لمخعالػا ل عذلػؾ
جا لـ ًتوؽ غم !ٓؼ ذلؾ .هكد ًتوؽ ظًف الدااف عالجدًف اَرم غم أْ ًضجف #ذا اَ!ًر
ًسػار الجخػػاؿ غمًػػ" ختػ العهػػاء ل أع هػ أغ عقػػت جػف اَعقػػات .عغمػ الػكػػس جػػف ذلػػؾ ًحػػعز
7
تشدًد #ذا الضجاف هًضجف الجدًف ًسار الجخاؿ غمً" ْ عقت إقرار الخعالا هخسب ل عا جا عقت
77
اسػػتخكاؽ الػػدًف العهػػاء ظػػ" .هػػوذا عحػػد #ػػذا اْتوػػاؽ أع ذاؾ كػػاف #ػػع الجتػػػًف إغجالػػ" غ ػػد رحػػعع
الدااف غم الجدًف اَرم .
#ػػذا كمػػ" ظطظًػػػا الخػػاؿ إذا كا ػػت الخعالػػا قػػد تجػػت ظاتوػػاؽ الجػػدًف اَرػػم جػػع الجخػػاؿ
3
غمً" ل أجا إذا كا ت قد تجت ظاتواؽ الدااف جع #ذااَ!ًر ل هوف الجدًف اَرم ْ ًضجف ًسار
10
رػػت غم ػ أف " ًضػػجف الجػػدًف الت ػ
الجخاؿ غمً" ل َ " لـ ًتد!ؿ ه ا!تًار! .
عتؤ!ػػذ #ػػذ! اَخكػػاـ جػػف الجػػادة ; 53جػػد
62
اَرم أف ًكعف الجخاؿ غمً" جعس ار عقت اقرار الدااف لمخعالا جا لـ ًتوؽ غم ػًر ذلؾ " .
* )212ثالثا -آبل ة المدين األصمى بالمخال آميو :
40
إذا تجت الخعالا ظاتواؽ الجدًف اَرم عالجخاؿ غمً" ل هوف #ذا اْتواؽ #ػع الػذغ ًخػدد
جا ًترتب غمً" جف آإار ل سعاء أرػظخت الخعالػا اهػذة ظػوقرار الػدااف ل$ػا ل أـ لػـ ترػظح كػذلؾ ل
40
أع خت إذا رهض$ا .عغم #ذا ًحب التجًًز ظًف جرخمتًف ه #ذ! الػٓقا :جرخما جا قظؿ إقرار
الدااف لمخعالا ل عه خالا رهض" ل$ا ل عجرخما جا ظػد اِقرار .
30
-1مرخمة ما بل إ رار الداان لمخوالة ،أو آند رفضو ليا :إذا لػـ ًكػف الػدااف قػد أقػر
الخعالا ظػد ل أع جف ظاب أعل ل كاف قد رهض$ا ل هو $ػا ْ تكػعف اهػذة هػ خكػ" ل عجػف إػـ كػاف
ل" أف ًطالب الجدًف اَرم ظعهاء الدًف .
علكف ه غٓقا الجدًف اَرم ظالجخاؿ غمً" تكعف الخعالا قد ا ػكدت ل عظالتال ًكعف
ظالعهػػاء ظالػػدًف الجخػػاؿ ظػػ" غ ػػد اسػػتخكاق" ل أع هػػعر ا ػكػػاد الخعالػػا إذا اتوػػؽ لػػُعؿ جطالظػػا الإػػا
ظً $جػا غمػ ذلػػؾ .غمػ أف جطالظػا الجػػدًف اَرػم لمجخػػاؿ غمًػ" ظ$ػذا العهػػاء ْ تكػعف حػػاازة إْ
إذا كاف الجدًف اَرم قد عه ظجا قػد شػأ غػف غكػد الخعالػا جػف التػزاـ غمػ غاتكػ" قظػؿ الجخػاؿ
غمً" .هالتزاـ الجخاؿ غمً" ظالعهاء لمدااف ظالدًف الجخاؿ ظ" قد شأ غف غكد الخعالػا ل عقػد ًكػعف
حٍهَ *حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي ) 341إٔ حؤهَحٍ ٓغ حُؼِْ ربػٔخٍ حُٔلخٍ ػٌِ ٚئ ًلٌي ٓ ٟٞهًَ٘ش ػِ ٠إٔ حُميحثٖ همي ٗمٍِ
ػٖ ٌٛح حُٔ٠خٕ ٝ ،ئ ًٔظوًُِ ٚي ائ اًح ًخٗض ٌٗش حُميحثٖ ٝحٟملش كمًُ ٠مي ٝ .ريحٛمش اًح ًمخٕ ؿٜمَ حُميحثٖ ربػٔمخٍ
حُٔلخٍ ػٌٍِ ٚحؿؼخ اُ ٠طيٌُْ حُٔيًٖ ،ظَ ٌٛح حآهٌَ ٟخٓ٘خ ٌُٔخٍ حُٔلخٍ ػٌِ ٚرلٌْ حُوخًٗٝ ، ٕٞخٕ ُِيحثٖ حَُؿٞع
ػِ ٠حُٔيًٖ حآ ٠ِٛرخُظؼ ًٞٞػٖ حُؼَٔ ؿٌَ حَُٔ٘ٝع ،ك٠ا ػٖ ٍؿٞػ ٚػٌِ ٚرٔ٠خٕ حٌُٔخٍ .
233
#ذا اْلتزاـ جكاظؿ التزاـ ًمتزـ ظ" الجدًف اَرم ل هػوذا طمػب #ػذا اَ!ًػر إلػ الجخػاؿ إلًػ" ت وًػذ
التزاج" ل حاز ل$ذا الدهع ظػدـ الت وًذ ل عذلؾ ظاْجت اع غف العهاء خت ًو الجدًف اَرػم ظجػا
غمً" جف التزاـ جكاظؿ خاؿل عذلؾ إغجاْ لمكعاغد الػاجا ه الػكعد ه الػكعد الجمزجا لمحا ظًف.
7
عغمػ ػ ج ػػا س ػػظؽ جػ ػف أخك ػػاـ تػ ػ ص الج ػػادة 539غمػ ػ أ ػػ"" - 3ج ػػاداـ ال ػػدااف ل ػػـ ًخ ػػدد
77
جعقو" جف الخعالا إق ار ار أع رهضا كاف الجخاؿ غمً" جمزجا قظؿ الجدًف اَرػم ظالعهػاء لمػدااف هػ
العقت الج اسب جا لـ ًعحد اتواؽ ًكض ظؼًر ذلؾ عًسرغ #ذا الخكـ علع رهض الػدااف الخعالػا.
-4غم أ " ْ ًحعز لمجدًف اَرم أف ًطالب الجخػاؿ غمًػ" ظالعهػاء لمػدااف جػا داـ #ػع لػـ ًكػـ
3
ظجا التزـ ظ" خع الجخاؿ غمً" ظجكتض قعاغد الخعالا " .
10
عًٓخػػظ أ ػػ" جت ػ أقػػر الػػدااف الخعالػػا ل هكػػد تػمػػؽ خكػػ" ظ$ػػا ل عجػػف إػػـ لػػـ ًحػػز لطرهً$ػػا
الػدعؿ غ $ا أع التػدًؿ هً$ػا .أجػا قظػؿ إقػرار الخعالػا ل أع غ ػد غػدـ إقرار#ػا ل عاف كػاف ْ ًػوػ
62
طره الخعالا – كجا رأً ا– جف التزاجات$جا ال اشاا غ $ا ل إْ أ " ًحعز ل$جا اْتواؽ ْخكػا غمػ
تػدًم$ا ل أع خت الػدعؿ غ $ا .
40
- 2مرخمة ما بأد اإل رار :إذا تجت الخعالا ظاْتواؽ ظًف الجدًف اَرم عالجخاؿ غمً"
ل عأقر#ا ل هو $ا ترظح اهذة ه خك" ل عجف إـ ًرظح الجخاؿ غمً" #ع الجدًف العخًد ل" ل عتظ أر
40
ذجا الجدًف اَرم .عْ ًكػعف لمػدااف جػف رحػعع غمػ #ػذا اَ!ًػر إْ ظالضػجاف ل عهػ اَخػعاؿ
الت ًكعـ هً$ا اْلتزاـ ظ$ذا الضجاف .
30
أجا ه غٓقا الجدًف اَرم ظالجخاؿ غمًػ" هتخكج$ػا الػٓقػا السػاظكا ظً $جػا .هالجخػاؿ
غمً" قد ًكرد جف التخجؿ ظالدًف إلػ إقػراض الجػدًف ظكًجػا الػدًف ل أع إلػ التظػرع ظػ" ل أع عهػاء
دًف ساظؽ غمً" ل"*; .)74عه كؿ اَخعاؿ ًكعف الجخاؿ غمًػ" جمزجػا هػ جعاح$ػا الجػدًف أف ًوػ
الػػدًف الجخػػاؿ ظػػ" لمػػدااف هػ العقػػت الج اسػػب ل ع#ػػع غػػادة عقػػت خمػػعؿ أحػػؿ الػػدًف ل جػػا لػػـ ًعحػػد
اتواؽ ًكض ظؼًر ذلؾ *ـ . )3/539
عاذا كا ت الخعالا قد تجت ظاْتواؽ ظًف الػدااف عالجخػاؿ غمًػ" ل هػوف رحػعع الجخػاؿ غمًػ"
غم الدااف اَرم ًتـ عهكا لكعاغد اِإراء ظٓ سظب .
*ً )526زوٌش ػٖٔ ُْ ًظْ أىحإٝ ، ٙك ٌٙٛ ٠حُلخُش " ًَحػم ٠إٔ ٌٗمش حُٔلمخٍ ػٌِم ٚطٜ٘مَف اُم ٠حُٞكمخء رزمخه ٠حُمؼٖٔ ػمٖ ًَ١من
طلَٔ حُيًٖ ػٖ حُٔلٌَ ٝ ،رٌٜح طزَأ ًٓظ ٚػِ ٠حُلمٓ ٍٞمٖ حُٔطخُزمش رٔوظ٠م ٠ػومي حُزٌمغ ...رٌمي إٔ اٍحىس حُٔظؼخهميًٖ همي
طَٜ٘ف اُ ٠هاف ًُي ،كخآَٓ ئ ًؼيٝ ٝحُلخٍ ٓ ٌٙٛـَى حُظً٘ٞم ٚروخػميس ٓلٔمَس أٓ ٝظٔٔمش ُ ،أكمَحى ٓطِمن حُوٌمخٍ
ك ٠حُوَٝؽ ػٌِٜخ " ٓـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 151 – 151ٙ 3
234
7
3 77
10
62
40
الباب الرابء
40
ان!ضاء االلتزام
* )213تأداد أسباب االن!ضاء :
30
جف أ#ـ جا ًتجًز ظػ" اْلتػزاـ أع الخػؽ الش!رػ أ ػ" جؤقػت ظطظًػتػ" ل عجرػًر! الختجػ
إل زعاؿ ل خًث ْ ًترعر أف ًظؿ جؤظدا غم غاتؽ الجدًف ل عاْ كاف هػ ذلػؾ تكًًػدا لمخرًػا
الش!رًا ل$ذا الجدًف .
عقد غالج الجشرع الجررغ أسظاب ا كضاء اْلتزاـ ه الجعاد جػف 545إلػ 5::جػد .
إل إٓإا هرعؿ : عقد قسـ الظاب ال!اص ظا كضاء اْلتزاـ ه التك ًف الجد
اَعؿ :العهاء ل ع#ع الطرًؽ الطظًػ ْ كضاء اْلتزاـ .
الإا :ا كضاء اْلتزاـ ظجػا ًكػعـ جكػاـ العهػاء ل كالعهػاء ظجكاظػؿ ل عالتحدًػد ل عالجكارػا ل
عاتخاد الذجا.
خػػع ػًػػر طظًػ ػ ل أغ ْ ظالعهػػاء ل عْ ظجػػا ًكػػعـ جكػػاـ الإالػػث :ا كضػػاء اْلت ػزاـ غم ػ
العهاء ل عذلؾ خًف ْ ًخرؿ الدااف غم أغ عهػاء ل كجػا هػ خالػا اِظػراء ل عاسػتخالا الت وًػذ ل
عالتكادـ الجسكط .
235
7
الورؿ الإا :ا كضاء اْلتزاـ ظجا ًػادؿ العهاء .
77
الورؿ الإالث :ا كضاء اْلتزاـ دعف عهاء .
3
10
62
القصل األول
40
#ع ت وًذ ذات اْلتزاـ الذغ التزـ ظ" الجدًف ل أًا كاف جخؿ اْلتزاـ ل le paiement العهاء
أغ س ػعاء ك ػاف جخمػػ" دهػػع جظمػػغ جػػف ال كػػعد أع تسػػمًـ شػػئ أع الكًػػاـ ظػجػػؿ .عظ$ػػذا ً!تمػػؼ العهػػاء
30
الدارج الذغ ًكترر غم ال كعد كجخؿ لٓلتزاـ . غف الجػ الكا ع ظالجػ
عالعهػػاء كجػػا ًػتظػػر سػػظظا ْ كضػػاء اْلت ػزاـ ل ه$ػػع ًػػػد أًضػػا طرًكػػا لت وًػػذ! ل عل$ػػذا هػػوف
ل تػػالج أخكػاـ العهػاء غ ػد ظخػث قعاغػد ظػض التشرًػات ل كالتك ًف السعًسرغ عالتك ًف الظعلع
الت وًذ .أجا الكا عف الجررغ – حرًا غمػ التكمًػد الٓتً ػ – هكػد ت ػاعؿ أخكػاـ العهػاء ظػًف طػرؽ
ا كضاء اْلتزاـ .
ًتجإػػؿ ه ػ إرادة تتحػػ" إل ػ ترتًػػب أإػػر عالعهػػاء ظاغتظػػار! غجػػٓ إرادًػػا #ػػع ترػػرؼ قػػا ع
إ و ػرادغ جػػف حا ػػب الجػػعه ل ًت!ػػذ جظ$ػػر الػجػػؿ .عظػظػػارة أ!ػػرغ #ػػع ترػػرؼ قػػا ع قػػا ع
الجادغ*# .)752ذ! اِرادة ًحب أف تكػعف جسػتعهًا لكاهػا الشػرعط الٓزجػا هػ الترػرهات الكا ع ًػا
* ٍَٝٓ )531ر٘ي . 336همخٍٕ :حُٔم٘ ٍٟٜٞؽ ، 354 ٙ 3كٌمغ ًمَ ٟإٔ حُٞكمخء طٜمَف همخًٗ٘ ٠ٗٞؼومي رمبٍحىط ٠حُٔمٞك٠
ٝحُٔٞك* ُٚ ٠حُيحثٖ) ٝٝ .كوخ ٌُٜح حَُأ ٟطظٔؼَ اٍحىس حُيحثٖ -ك ٠طٞحكن حؤٍحىطٌٖ ػِ ٠حُٞكخء – كم ٠هٜمي اػلمخء حُٔميًٖ
ٖٓ حئُظِحّ ،رؼي إٔ ًظلون ٖٓ طٞحكَ ٓخثَ حَُ٘ ١ٝكٌٛ ٠ح حآهٌَٝ .حُلوٌوش أًٜٗ ٚؼذ حُو ٍٞرؤٕ حئُظِحّ كظمُٝ ٠مٞ
ًخٕ ٗخٗجخ ػٖ ػوي ،كبٕ حُٞكخء رً ٚلظخؽ اُ ٠ػوي آهَ ،رٌ٘ٔخ حآػمَ حُٞكٌمي ُاُظمِحّ – ًٔمخ ٓمزن حُومٛ – ٍٞمٝ ٞؿمٞد
236
غاجػػا ل هًحػػب أف تكػػعف سػػمًجا !الًػػا جػػف الػًػػعب ل رػػادرة جػػف ذغ أ#مًػػا .هضػػٓ غػػف عحػػعد
جخؿ *ع#ع الدًف الجراد عهاؤ!) ل عسظب *ع#ع قضاء الدًف) .
علمعهاء رعرتاف :ه$ع إجا أف ًكعف ظسًطا ل ع#ع الذغ ًكع جف حا ب الجدًفل ع#ذ! #
7
الرػػعرة الػادًػػا لمعهػػاء ل عًػػؤدغ #ػػذا العهػػاء إلػ ا كضػػاء اْلتػزاـ .عقػػد ًكػػعف عهػػاء جػػع الخمػػعؿ ل
77
ع#ػػع الػػذغ ًكػػع جػػف حا ػػب شػػ!ص ػًػػر الجػػدًف ل ع#ػػذا العهػػاء ًترتػػب غمً ػ" لػػًس هكػػط ا كضػػاء
اْلتزاـ ل ظؿ عأًضا خمعؿ الجعه جخػؿ الػدااف هػ رحعغػ" غمػ الجػدًف ظػاْلتزاـ ل ججػا ًػ ػ أف
#ذا العهاء عاف ا كض ظ" خؽ الدااف ل إْ أف ذجا الجدًف تظؿ جشؼعلا ظالدًف .
3
ع !رص لكؿ جف رعرت العهاء جظخإا جستكٓ كالتال :
العهػػاء ل عكًوًػػا العهػػاء جػػف خًػػث جخػػؿ عزجػػاف عجكػػاف العهػػاء ل عجرػػارًو" ل عاإظاتػػ" ل عالػػػرض
الخكًك .عس !رص لكؿ ج $ا جطمظا جستكٓ.
30
المطمب األول
طرفا الوفاء
طرها العهاء #جا ه الػادة الدااف عالجدًف ل ه$جا طرهػا اْلتػزاـ .غمػ أف العهػاء قػد ًكػع
جف الجدًف أع جف ش!ص جف الؼًر .كجا أ " قد ًتـ لمدااف أع لجف ل" روا ه استًواء الدًف .
عل$ذا س تكمـ ه هرغًف غم التعال ه الجعه إـ ه الجعه ل" .
ط٘لٌٌٌٛ . ٙح ك٠ا ػٖ إٔ ٖٓ حُِْٔٔ ر ٚآٌخٕ إٔ ًل ٠حُٔيًٖ ٍؿٔخ ػٖ حُيحثٖ ٖٓ ًَ١ن اؿمَحءحص حُؼمَٝ ٝحؤًميحع.
حٗظًَ ٍَٝٓ :حص حُٟٔٞغ .
237
القرع األول
Le solvens الموفى
* )217الموفى ىو المدين أو الؼير :
7
اَرؿ أف ًكعـ الجدًف ظالعهاء َ " #ع الجمتزـ ل عقد ً عب غػف الجػدًف ااظػ" كعكًػؿ أع
77
عل أع عر أع قًـ .
كجا ًرح العهاء جف الؼًر .عػًر الجدًف قػد تكػعف لػ" جرػمخا هػ العهػاء كجػا لػع كوػًٓ
3
أع خ ػػاا از لػك ػػار جر #ػػعف لض ػػجاف #ػػذا ال ػػدًف* .)754عق ػػد ْ تك ػػعف لمؼً ػػر *)753
أع ج ػػدً ا جتض ػػاج ا
10
جرمخا ه العهاء ل إجا َ ػ" جتظػرع ل أع َ ػ" هضػعل أراد أف ًكػ الجػدًف شػر إحػراءات الت وًػذ
الك$رغ غم أجعال" .
62
مدى خق الداان فى رفض الوفاء من الؼير :اَرػؿ أ ػ" لػًس لمػدااف رهػض العهػاء جػف
ػًر الجدًف ل ظؿ #ع جمزـ ظكظعل" ل إْ ه خالتًف :
األولى :إذا كػاف قػد رعغػ هػ اْلتػزاـ اغتظػار !ػاص ظشػ!ص الجػدًف .ع#ػع جػا رػت
40
غمًػ" الجػادة 42:جػف أ ػ" " هػ اْلتػزاـ ظػجػؿ ل إذا ػص اْتوػاؽ أع اسػتعحظت طظًػػا الػدًف أف
ً وذ الجدًف اْلتزاـ ظ وس" حاز لمدااف أف ًرهض العهاء جف ػًر الجدًف " .هو #ذ! الخالا ًحعز
40
لمدااف رهض العهاء جف ػًر الجدًف ل علع كاف عكًٓ غف الجدًف ل ظؿ علمدااف ذلػؾ علػع لػـ ًكػف
*)755
. قد اشترط رراخا العهاء جف الجدًف وس"
30
الثانيىىىة :إذا كػػاف الؼً ػػر ال ػػذغ ًرً ػػد العه ػػاء ظالػػدًف ْ جر ػػمخا ل ػػ" هػ ػ ذل ػػؾ ل عاغت ػػرض
الجدًف غم قظعؿ العهاء ج " ل عأظمغ الدااف #ػذا اْغتػراض*ـ . )4/545هوػ #ػذ! الخالػا ًحػعز
لمدااف قظعؿ العهاء جف الؼًر أع رهض" ل عاف كاف ا!تًػار! الػرهض أجػ ار جسػتظػدا ظطظًػػا الخػاؿ .
عغما #ذا الخكـ #اختراـ رػظا الجدًف الذغ قد تج ػ" اغتظارات أدظًا غف قظػعؿ العهػاء الرػادر
جػػف الؼًػػر* .)756عاذا كػػاف قظػػعؿ العهػػاء جػػف الؼًػػر أع رهضػػ" ل هػ #ػػذ! الخالػػا ل #ػػع أجػػر ح ػعازغ
* )531هممخٍٕ :ؿمماٍ ارممَحٛ 14 ٙ ٌْٛممخٖٓ * )1كٌممغ ًممَ ٟإٔ حُٞكممخء حُٜممخىٍ ٓممٖ حُٔمميًٖ حُٔظ٠ممخٖٓ ًٝ ،ممٌح حُٔمميًٖ كمم٠
حئُظِحّ ؿٌَ حُوخرَ ُاٗؤخّ ،ئ ًؼي ٝكخء ٛخىٍح ػٖ حُـٌَ ٝ ،اٗٔخ ٛمٝ ٞكمخء ٛمخىٍ ػمٖ حُٔميًٖ ٗوٜمٌخ ،اً ًأٛمخ
ٓيًٖ ٓغ ؿٌَ ٖٓ ٙحُٔيًٌٖ٘ .
* )532كخثِ حُؼوخٍ حَُٔ ٖٓ ٞٛ ٕٞٛطئ ٍٝآٌٌٌُِ ٚش حُؼوخٍ حَُٔ ٕٞٛرظَٜف همخًٗ ٠ٗٞمخُزٌغ ٝحُٜزمش ،أًٌ ٝظٔمذ ػٌِم ٚكومخ
ػٌٌ٘خ أٌِٛخ ًلن حئٗظلخع .
*ًٔ )533خ ًُ ٞخٕ حُظِحّ حُٔيًٖ ػٔا ػَف ػٖ حُٔيًٖ رَحػظ ٚك ٠حُوٌخّ رً ٚخَُْٓ أ ٝحُـ٘خء أ ٝاؿَحء ؿَحكمخص ٓؼٌ٘مش ،أٝ
ٟٝغ طٌٜٔٔخص ٘ٛيٌٓش ٓؼٌ٘ش .
*ً )534ممَ ٟرؼمم ٞحُلومم * ٚؿٔممخٍ ًُمم – ) 645 ٙ ٠رلممن – إٔ ٛممٌ ٙحُؼِممش ًخٗممض طوظ٠مم ٠إٔ ًظَطممذ ػِمم ٠ارمماؽ حُٔمميًٖ
حػظَح ٟٚػِ ٠حُٞكخء اُ ٠حُيحثٖ ٝؿمٞد إٔ ًٔظ٘مغ حُميحثٖ ػمٖ هزمٛ ٍٞمٌح حُٞكمخء ،ئ إٔ ًظمَى هزُٞم ٚأٍ ٝك٠مُٔ ٚطِمن
طويًَٝ . ٙحٗظَ أً٠خ :ؿاٍ ارَحٝ 16ٙ ٌْٛرخُٜخٖٓ ٍهْ *. )2
238
لمػػدااف إْ أف الجػػدًف ًسػػتطًع إل ازجػػ" ظػرهض قظػػعؿ العهػػاء جػػف الؼًػػرل إف #ػػع غػػرض غمًػػ" العهػػاء
ظ وس".
رحىىوع المىىوفى آمىىى المىىدين :إذا تػػـ العهػػاء ج ػف ػًػػر الجػػدًف كػػاف لمجػػعه الرحػػعع غم ػ
7
الجدًف ظكدر جا دهػ" ل إْ إذا كاف جتظرغا .عًكعف الرحعع ظدغعغ الوضالا ل إذا تػـ العهػاء ظؼًػر
77
غمػػـ #ػػذا اَ!ًػػر ل عظػػدغعغ العكالػػا إذا أقػػر الجػػدًف ظػػػد ذلػػؾ #ػػذا العهػػاء .أجػػا إذا تػػـ العهػػاء رػػػـ
اغتراض الجدًف ل أع كػاف الجػعه عقػت العهػاء ًػتكػد أ ػ" ًػعه دًػف وسػ" ل هًكػعف الرحػعع غمػ
أساس اِإراء ظٓ سظب* .)757غم أف لمجدًف ل هػ #ػذ! الخالػا اَ!ًػرة ل أف ًج ػع رحػعع الجػعه
3
غمًػػ" ظكػػؿ أع ظػػػض جػػا أعهػ ظػػ" إذا أإظػػت أف لػػ" جرػػمخا هػ اْغتػراض غمػ العهػػاء ل كجػػا لػػع
10
ال ػػدًف كم ػػ" أع ظػض ػػ" ل أع ك ػػاف ظعس ػػػ" ال ػػدهع ظا كض ػػاء ال ػػدًف
ل أع كػاف ججت ػػا غػف العهػاء إغجػاْ لمػدهع ظػػدـ الت وًػذ ختػ *)758
ك ػػاف الج ػػدًف ق ػػد س ػػظؽ عأعهػ ػ
ظالجكارا أع اِظػراء أع التكػادـ
62
ًكعـ الػدااف ظت وًػذ التػزاـ جػرتظط عاحػب العهػاء أعْ .عغمػ #ػذا اَخكػاـ تػ ص الجػادة 546جػد
ظكعل$ا -3":إذا قاـ الؼًر ظعهاء الدًف كاف ل" خؽ الرحعع غمػ الجػدًف ظكػدر جػا دهػػ" - 4 .عجػع
40
ذلػػؾ ًحػػعز لمجػػدًف الػػذغ خرػػؿ العهػػاء ظؼًػػر إرادتػػ" أف ًج ػػع رحػػعع الجػػعه ظجػػا عهػػا! غ ػػ" كمػػ" أع
ظػض" إذا أإظت أف ل" جرمخا ه اْغتراض غم العهاء " .
40
ظكعل$اً":شػترط لرػخا العهػاء #ع الجدًف أع الؼًر ل شرطاف رت غمً$جا الجػادة 3/547جػد
أف ًكعف الجعه جالكا لمشئ الذغ عه ظ" ل عأف ًكعف ذا أ#مًا لمتررؼ" .
هًحب أعْ أف ًكعف الجعه جالكا لمشئ الذغ عه ظػ"ل ذلػؾ أف العهػاء ظػاْلتزاـ ظوغطػاء
غم الشئ إل الدااف ل عْ ًترعر ذلػؾ إْ ججػف كػاف جالكػا ل$ػذا ل ْ ًكعف إْ ظ كؿ خؽ غً
الشػئ ل عل$ػػذا كػاف جػػف الجخػػتـ أف ًكػعف الجػػعه جالكػا لجػػا عهػ ظػ" .عل$ػػذا إذا عقػع العهػػاء ظشػػئ
ػًػػر ججمػػعؾ لمجػػعه ل كػػاف العهػػاء قػػاظٓ لّظطػػاؿ ظ ػػاء غم ػ طمػػب الػػدااف ل إف لػػـ ًكػػر الجالػػؾ
*ٝ )535هي ه ٠٠رؤٕ" حُٞكخء رخُيًٖ ٖٓ حُـٌَ ئ ًزَة ًٓش حُٔيًٖ ائ اًح حطـٜض اٍحىس حُٔٞك ٠اُ ٠حُٞكخء ريًٖ ؿٌَ . ٙأٓخ اًح
ظٖ حُٔٞكٝ ٠هض حُٞكخء أًٗ ٚيكغ ىً٘خ ػِٗ ٠لٔ ، ٚكا ًؼظزَ ٌٛح ٝكخء ُيًٖ ػِم ٠حُـٌمَٝ ،اٗٔمخ ٝكمخء ُميًٖ ؿٌمَ ٓٔمظلن
ًـُِٞٔ ُٞك ٠حُٔطخُزش رخٓظَىحى ٓخ ٝكخ ٙػِ ٠أٓمخّ ىكمغ ؿٌمَ حُٔٔمظلن " ٗوم 1644 / 4 / 25 ٞحُٔـٔٞػمش ّ 41
ٍهْ . 253
* ًٌٕٞٝ )536حآَٓ ًٌُي ،رخُ٘ٔزش ُِظوخىّ ًٌٖ ُْ ُٞٝ ،حُيًٖ هي حٗو ٠٠رؼي رخُظوخىّ ٝ ،اٗٔخ روٌض ٓيس ٝؿٌِس ئًظٔخٍ حُظومخىّ
،رلٌغ ًُ ُْ ٞق حُـٌَ رخُيًٖ ئٗو٠ض ٌٙٛحُٔيس ى ٕٝإٔ ًٔظطٌغ حُيحثٖ هطؼٜخ ُٔٝ ،و ٢حُيًٖ رخُظومخىّ ٝ .أٓمخّ ًُمي
إٔ حُٔيًٖ ُْ ًلي ٌٗجخ ٖٓ ٝكخء حُـٌَ رخُيًٖ ،آُٗٞ ٚئ ٌٛح حُٞكخء ُٔمو ٢حُميًٖ رخُظومخىّ .حٗظمَ ٓ :لٔمٞى ػزمي حُمَكٖٔ ،
454ٙرخُٜخٖٓ .
239
*)759
ل عذلػػؾ أسػػعة ظظًػػع جمػػؾ الؼًػػر ل عًكػػعف لمػػدااف أف ًطمػػب غ داػػذ أف ًطالػػب الخكًك ػ الظًػػع
الجدًف ظالعهاء جرة أ!رغ ل عجرمخت" ه ذلػؾ ظػا#رة ل ع#ػ تح ػب رحػعع الجالػؾ الخكًكػ غمًػ"
جػػف اخًػػا ل عخجػػؿ الجػػعه غم ػ إغػػادة العهػػاء رػػخًخا جػػف اخًػػا أ!ػػرغ .أجػػا ظال سػػظا لمجػػعه
7
*)75:
ل كجػا لػًس لػ" طمػب إظطػاؿ العهػاء ل َف #ػػذا همػًس لػ" اسػترداد جػا عهػا! َ ػ" لػًس جالكػػا لػ"
77
الخػػؽ قارػػر غم ػ الػػدااف قًاسػػا غم ػ ظًػػع جمػػؾ الؼًػػر كجػػا سػػظؽ الكػػعؿ .أجػػا الجالػػؾ الخكًكػ همػػ"
الرحعع غم الدااف ظدغعغ اْستخكاؽ ل إذا كاف ْ ًػزاؿ خػاا از لمشػئ .عاذا كػاف الػدااف قػد تجمػؾ
الش ػػئ ظالتك ػػادـ ل إف ك ػػاف غك ػػا ار ل أع ظالخً ػػازة ل إف ك ػػاف ج ك ػػعْ ل ك ػػاف لمجال ػػؾ الخكًكػ ػ الرح ػػعع
3
ظالتػعًض غ داذ غم الجعه .
10
كجػػا ًحػػب إا ًػػا أف ًكػػعف الجػػعه أ#ػػٓ لمترػػرؼ ه ػ الشػػئ الجػػعه ظػػ"ل ذلػػؾ أف العهػػاء
ظاْلتزاـ ظوغطاء #ع كؿ إرادغ لمخؽ غم الشئ جف الجعه إل الجعه ل" ل عجف إػـ ه$ػع غجػؿ
62
ػػاقص اَ#مًػػا كػػاف عهػػاؤ! قػػاظٓ لّظطػػاؿ جػػف أغجػػاؿ الترػػرؼ .علػػذلؾ هػػوذا كػػاف الجػػعه قػػا ع
لجرمخت" عخد! دعف الدااف .عتظ$ر جرمخا الجعه ه التجسؾ ظاِظطاؿ عاسترداد جا أعه ظػ"
40
إذا كاف قد أعه ظشئ أكظر قًجا جف الشئ الجدًف ظ" ل أع إذا كػاف سػمـ شػًاا جػف الرػ ؼ الحًػد
ه ػ خػػًف أ ػػ" ْ ًمتػػزـ سػػعغ ظتسػػمًـ شػػئ جػػف الر ػ ؼ الجتعسػػط .عجػػع #ػػذا ًكػػعف عهػػاء ػػاقص
40
اَ#مًا رخًخا عً كض ظ" التزاج" ل عجػف إػـ ًجت ػع غمًػ" التجسػؾ ظوظطالػ" إذا لػـ ًكػف قػد ترتػب
*;)75
.عًػتظػػر الضػػرر جتػعاه ار دااجػػا إذا كػػاف الجػعه غمػ #ػػذا العهػػاء أغ ضػػرر لػػ" *ـ)4/547
30
*ٌُٜٝ )534ح كبًح أهَ حُٔخُي حُلوٌوٌٛ ٠ح حُٞكخء ً ،خٕ حُٞكخء ٛلٌلخ ٓزَثخ ٌُٓش حُٔيًٖ ٝ ،ئ ًـُِ ُٞيحثٖ ٍك ٚ٠أٍ ٝى. ٙ
* )535أِٗٓ ٍٞطخٕ ،أكٌخّ حئُظِحّ .ىٍحٓش ٓوخٍٗش ك ٠حُوخٗ ٌٖٗٞحُٔٝ َٟٜحُِز٘خٗ ،٠ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش ، 1651ر٘ي.336
ٝكً ٠حص حئطـخ : ٙحُزيٍح ٟٝر٘ي ٝ .314هخٍٕ حطـخٛخ آهَ ك ٠حُلو* ٚحُٔم٘ ،ٍٟٜٞحُمٞؿٌِ ر٘مي 1131؍ حٓمٔخػٌَ ؿمخْٗ
ر٘ي ًَٟ )214إٔ ُِٔٞكٗ ٠لٔ ٚإٔ ًٔظَى حُ٘ت ٖٓ حُيحثًَٖ ٌُٖ ،ى ٙاُٛ ٠خكز ، ٚػِ ٠إٔ ًو ّٞرخُٞكخء ٖٓ ؿيًي.
*ٝ )536ط٘ ٚػِ ٠أٗٓٝ "ٚغ ًُي كخُٞكخء رخُ٘ت حُٔٔظلن ٖٓٔ ٌُْ أٛا ُِظَٜف كًٌ٘ ٚو ٠٠ر ٚحئُظِحّ اًح ُْ ًِلن حُٞكمخء
ٍَٟح رخُٔٞك. " ٠
241
7
ش!رًا" .
77
هاَرػػؿ إذا أف العهػػاء ًكػػعف لمػػدااف .عًكرػػد ظالػػدااف جػػف تإظػػت لػػ" رػػوا الداا ًػػا عقػػت
شأ غ $ا اْلتزاـ العهاء ل سعاء كاف #ع الدااف اَرم أغ الذغ ارتظط جع الجدًف ظالػٓقا الت
ل أع جف !مؼ #ذا الدااف ل سعاء كا ت !ٓها غاجا كالعارث ل أع !ٓقا !ارا كالجخاؿ ل" .
3
غم أ " ًحب لرخا العهاء أف ًكعف الدااف الجعه ل" أْ ٓ#سػتًواء الػدًف ل هػوذا كػاف
10
كػالعل أع العرػ أع الكػًـ .أجػا إذا تػـ العهػاء لمػدااف قار ار عحب أف ًتـ العهػاء ل ااظػ" الكػا ع
رػػػـ كػػص أ#مًتػػ" كػػاف العهػػاء قػػاظٓ لّظطػػاؿ ل عْ ًػػزعؿ #ػػذا الػًػػب إْ إذا أحػػاز! الكارػػر ظػػػد
62
ظمعػػػ" سػػف الرشػػد .غمػ أ ػػ" إذا كػػاف العهػػاء ل ػػاقص اَ#مًػػا جػًظػػا إْ أ ػػ" ًظػػرئ ذجػػا الجػػدًف جػػف
الدًف ل أغ ًكعف رخًخا ل ظكدر جا غاد غمػ الكارػر جػف ج وػػا ظسػظب #ػذا العهػاء* .)762عًكػع
40
غػػبء إإظػػات #ػػذ! الج وػػػا غم ػ غػػاتؽ الجػػعه ْ غم ػ غػػاتؽ الكارػػر ل علػػ" إإظػػات ذلػػؾ ظكاهػػا
الطرؽ .عجف قظًؿ الج وػا الت أراظت الدااف جف العهاء أف ً وؽ جا تسمـ ه شراء غكار أع ه
40
الرادرة جف الدااف قرً ا غم عحعد #ذ! ال ًاظػا ظػًف الػدااف عظػًف جػف ًتكػدـ ظ$ػذ الج!الرػا هًكػع
جػف ذلػؾ خالػا جػا إذا كػاف العهاء ل$ذا اَ!ًر رخًخا ً كض ظ" اْلتزاـ* .)763غمػ أ ػ" ًسػتإ
#ػػاؾ اتو ػػاؽ ظ ػػًف ال ػػدااف عالج ػػدًف غمػ ػ أف ً ػػتـ العه ػػاء لم ػػدااف ش!ر ػػًا ل عغ دا ػػذ ًخ ػػؽ لمج ػػدًف
اْجت ػػاع غػػف العهػػاء لجػػف ًتكػػدـ إلًػػ" ظالج!الرػػا الرػػادرة جػػف الػػدااف ختػ ًسػػتحم خكًكػػا اَجػػر
جف #ذا اَ!ًر .
7
ع: #
77
اَعلػ -إقػرار الػػدااف لمعهػػاء الرػػادر لمؼًػػر :ذلػػؾ أف اِقػرار الٓخػػؽ كػػاِذف السػػاظؽ .
*)765
.أجػػا ه ػ غٓقتػػ" ظػػالجعه لػػ" هً!تمػػؼ اَجػػر عً وػػذ #ػذا اِق ػرار ه ػ غٓقػػا الػػدااف ظالجػػدًف
ظخسػػب اَخػعاؿ :هكػػد ت رػػرؼ إرادة الػػدااف إلػ التظػػرع لمجػػعه لػػ" ظكًجػػا الػػدًف الػػذغ اسػػتعها! #ػػذا
3
اَ!ًر ل عقد ت ررؼ إرادت" إل اغتظار الجػعه لػ" عكػًٓ غ ػ" هػ اْسػتًواء ل عهػ #ػذ! الخالػا
. *)766
10
اَ!ً ػرة ًتػػػًف غم ػ الجػػعه لػػ" أف ًكػػدـ خسػػاظا غػػف عكالتػػ" طظكػػا لمكعاغػػد الػاجػػا ه ػ العكالػػا .
عتكعف عكالا الجعه ل" ظأإر رحػ أغ جف عقت ًعـ العهاء ْ جف عقت اِقرار
62
الإا ًػا – إذا غػادت غمػ الػدااف ج وػػػا جػف #ػػذا العهػاءل عظكػدر #ػػذا العهػاء :كجػػا لػع كػػاف
الجدًف قد أعه لدااف الدااف ل هتظ أر ذجا الجدًف ظكدر جا ظرأت ظ" ذجا الدااف ه جعاح$ا داا " .
40
الإالإا – العهاء لمدااف الظا#ر :ه #ذ! الخالا ًتـ العهاء ظخسف ًا لخااز الدًف .عًمزـ
لرخا العهاء ه #ذ! الخالا شرطاف – 3 :أف ًكعف الجعه لػ" قػد ظ$ػر ظجظ$ػر رػاخب الخػؽ
40
ل ع#ع جا ًػػرؼ ظخػااز الػدًف possesseur de la créanceل عْ ًكرػد ظ$ػذا جػف ظًػد! سػ د الػدًف ل
ل ع#ع شػ!ص ػًػر الػدااف خكًكػا ل علك ػ" الظا#رcréancier apparent علكف الجكرعد #ع الدااف
30
ًظ$ر أجاـ الكاها غم أ " الدااف الخكًك ل كالعارث الظا#ر*ع#ع جف ًتظًف أ " جخحػعب ظػعارث
آ!ر)ل أع الجعرػ لػ" ظعرػًا ًتظػًف ظطٓ $ػا ل أع الجخػاؿ لػ" الخػؽ ظخعالػا كا ػت قػد أظطمػت أع
هسػػ!ت –4 .أف ًكػػعف الجػػدًف الجػػعه لمػػدااف الظػػا#ر خسػػف ال ًػػا ل أغ ًػتكػػد أ ػػ" ًو ػ ظالػػدًف
*)767
.عًسػػتكؿ قاض ػ لمػػدااف الخكًك ػ .عًحػػب أف ًكػػعـ خسػػف ال ًػػا غم ػ أسػػظاب جػكعلػػا تظػػرر!
*ٝ )542طو ٠٠رؤٗ "ٚاًح ًخٕ حُٞكخء ُ٘و ٚؿٌَ حُيحثٖ أٗ ٝخثز ٚكا طزَأ ًٓمش حُٔميًٖ ائ اًح أهمَ حُميحثٖ ٛمٌح حُٞكمخء أ ٝػمخىص
ػٌِ٘ٓ ٚلؼش ٓ٘ٝ ، ٚرويٍ ٌٙٛحُٔ٘لؼش ،أ ٝطْ حُٞكخء رلٖٔ ٌٗش ُ٘وً ٚخٕ حُيًٖ ك ٠كٌخُط. "ٚ
*ٝ )543هي ه ٠٠رؤٕ" حُٞكمخء حُٔزمَة ٌُٓمش حُٔميًٖ ،حآٛمَ كٌم ٚإٔ ًٌمُِ ٕٞميحثٖ ٗٝخثزم . ٚحئٓمظؼ٘خء اهمَحٍ حُميحثٖ رخُٞكمخء ،
حػظزممخٍ حُلٌممْ ػمميّ ٓ٘خُ ػممش ًٌٝممَ حُ٘ممًَش حُيحث٘ممش رٔممخ أٝكمم ٠رمم ٚحُٔمميًٖ ُـٌَٛممخ رٔؼخرممش اهممَحٍ ٟممٔ٘ ٠رٜممٌح حُٞكممخء .ئ
هٗ "ٍٜٞو١ 1656/11/ 24 ٞؼٖ ٍهْ 52ّ 1166م .
ٙ *ٌُٜٝ )544ح ًَ ٟرؼ ٞحُلو ٚحُلَٗٔ ٠إٔ ٌٙٛحُلخُش ئ طؼظزَ حٓظؼ٘خء رخُٔؼ٘ ٠حُيهٌن .ك ٠حؤٗخٍس اًُُ ٠يٓ :مٍَٝ
ٛ 262خٖٓ *. )2
*ٝ )545هي ه ٠٠رؤٕ " ٖٓ ٛيٍ ػٌِ ٚكٌْ ٜٗخث ٠هخ ٝريكغ ػٖٔ ػوخٍ اُٗ ٠موٓ ٚؼمٌٖ ٝ ،أٝكم ٠رٜمٌح حُمؼٖٔ رؼمي ٛميٍٝ
ٝئ حُلٌْ ُِٔلٌ ، ُٚ ّٞكوي رَثض ًٓظ ٚآٗ ٚئ ًٔظطٌغ ػيّ حُٞكخء ُٜمٌح حُ٘مو ٚحُٔؼمٌٖ رؼمي ٛميٛ ٍٝمٌح حُلٌمْ ،
ًٌٖٔ حئىػخء رزطإ ٌٛح حُٞكخء ئٗظلخء كٖٔ ٌٗظ ٚكٌ ٚرؼِش ٝؿٞى ٓ٘خُع آهَ ًِ٘ع كٌٛ ٠ح حُؼوخٍ ًٝميػٌِٓ ٠مُ٘ ٚلٔمٚ
،هٜٛٞخ ٝإٔ ٌٛح حُٔ٘خُع ًخٕ هي كخ ٍٝحُيه ٍٞك ٠حُيػ ٟٞكٔ٘ؼظم ٚحُٔلٌٔمش ر٘مخء ػِمِ١ ٠مذ ٓمٖ ٛميٍ ُم ٚحُلٌمْ
حُٜ٘خثٗ " ٠و 1634/6/14ٞحُٔـٔٞػش ٍهْ . 245 ٙ 126
242
الجعضػػعع ظتكػػدًر جػػدغ ت ػعاهر خسػػف ال ًػػا لػػدغ الجػػعه .هػػوذا ت ػعاهر #ػػذاف الشػػرطاف كػػاف العهػػاء
لمدااف الظا#ر جظراا لذجا الجدًف قظؿ الدااف الخكًك ل عْ ًكعف ل$ذا اَ!ًر جطالظت" ظالعهاء جرة
أ!ػػرغل علكػػف رغاًػػا لجرػػمخا الػػدااف الخكًكػ ل هو ػػ" ًكػػعف لػػ" الرحػػعع عهكػػا لمكعاغػػد الػاجػػا غم ػ
7
الجػعه لػػ" إجػػا غمػ أسػػاس الجسػػاعلًا التكرػػًرًا إف كػاف سػػئ ال ًػػا غ ػػد خرػػعؿ العهػػاء لػػ" ل أع
77
غم ػ أسػػاس اِإ ػراء ظػػٓ سػػظب إذا كػػاف خسػػف ال ًػػا ل أغ كػػاف جػتكػػدا عقػػت اسػػتًواء الػػدًف أ ػػ"
راخب الخؽ ه #ذا اْستًواء .
* )221خالة يمتنء فييا الوفاء لمداان ويتأين فييا الوفاء لمؼير*خالة خحز ما لممدين لدى
3
الؼير):
10
غمػ ال كػًض جػف #ػػذ! الخػاْت التػ ًرػػح هً$ػا العهػاء لؼًػر الػػدااف ل هإجػا خالػا ًجت ػػع
هً$ا العهاء لمدااف ل عًتػًف هً$ػا العهػاء لؼًػر! ل عذلػؾ خػًف ًعقػع دااػف #ػذا الػدااف خحػ از غمػ جػا
62
ل$ذا اَ!ًر جف دًف لدغ الجدًف ل ع#ػع جػا ًػػرؼ ظخحػز جػا لمجػدًف لػدغ الؼًػر*ـ 547جراهػػات
عجا ظػد#ا) ل إذ ًترتب غم #ذا الخحز خظس الجاؿ الجخحعز تخػت ًػد الجػدًف *الجخحػعز لدًػ")
40
لجرمخا الدااف الخاحزل ظخًث ًج ع الجخحعز غمً" جف العهاء ظالدًف لداا ػ" *الجخحػعز غمًػ") ل
هوذا ردر ظػد ذلؾ خكـ ظرخا الخحػز عحػب غمػ الجػدًف أف ًػعه ظالػدًف لمػدااف الخػاحز دعف
40
قػد ًخػػدث أف ًجت ػػع الػدااف – تػ تػػا -غػػف قظػعؿ العهػػاء .عغمػ الػرػـ جػػف أف #ػػذا ًظػػدع
أج ار جستظػدا ل إْ أف الدااف قد ًرغ أ " ًستخؽ شػًاا آ!ػر ػًػر جػا ًكدجػ" الػدااف ل أع أكإػر ججػا
ًػرض" غمً" # .ذا ه خًف أف جف جرمخا الجدًف أف ًظرئ ذجت" ظأسرع جا ًجكف لمت!مص جػف
أغظاء الدًف كجا لع كاف ج تحا لواادة ل أع جضجع ا ظر#ف ل أع كا ت تكع غمً" تظػا #ػٓؾ الشػئ
عًرًد الت!مص ج $ا .
علجعاح$ػػا #ػػذا التػ ػػت جػػف حا ػػب الػػدااف ل هكػػد ظػػـ الجشػػرع إح ػراءات الػػػرض الخكًك ػ
*الجعاد جػف 556إلػ 562جػد ) ل ع#ػ تظػدأ أعْ ظوغػذار الجػدًف offre réelle et consignation
لمدااف ل إـ الػرض الخكًك ل إـ اًِداع ل عت!تتـ إجا ظكظعؿ اًِداع أع استردار خكـ ظرخت" .
هوذا تجت #ذ! اِحراءات غم #ذا ال خع هو $ا تكعـ جكاـ العهاء *ـ 556ل 557جد ) .
أوال -إآذار المدين لمداان:
243
غم أ ػ" " إذا رهػض الػدااف دعف جظػرر قظػعؿ العهػاء الجػػرعض ت ص الجادة 556جد
غرضا رخًخا أع رهض الكًاـ ظاَغجاؿ التػ ْ ًػتـ العهػاء ظػدع $ا أع أغمػف أ ػ" لػف ًكظػؿ العهػاء
اغتظر أ " قد تـ إغذار! جف العقت الذغ ًسحؿ الجدًف غمً" #ذا الرهض ظوغٓف رسج " .
7
عًتضح جف #ػذا الػ ص أف #ػاؾ إػٓث خػاْت ًػتظػر هً$ػا الػدااف جتػ تػا هػ غػدـ قظػعؿ
77
العهاء ل ع #خالا رهض العهاء الجػرعض غمً" غرضا رخًخا ل أغ الجستعه لشرعط رخت"
جف خًث الجعضعع عالجًػاد عطرًكا الت وًذ ل عذلؾ دعف جظػرر .عخالػا الترػرًح جػف حا ظػ" ظػػدـ
قظػػعؿ العه ػػاء .عأ!ًػ ػ ار خالػػا اجت اغ ػػ" غ ػػف الكًػػاـ ظاَغج ػػاؿ التػ ػ ْ ًػػتـ العه ػػاء ظ ػػدع $ا ل كاجت ػػاع
3
الجشػػترغ غػػف تسػػمـ الجظًػػع ع كمػػ" جػػف جكػػاف عحػػعد! عقػػت الظًػػع ل أع اجت ػػاع الظػػااع ه ػ غكػػد ظًػػع
.
10
*)768
الػكار غف الكًاـ ظاِحراءات الٓزجا ل كؿ جمكًا الجظًع إل الجشترغ
هو #ذ! الخاْت ًحعز لمجدًف إغذار الدااف ظأف ًسحؿ غمً" رهض" ل غم أف ًتـ ذلؾ
62
ه إغٓف رسج غم ًد جخضر.
هوذا تـ اِغذار ترتظت غمً" اٌإار التالًا:
40
الشػػئ غم ػ الجػػدًف ل كجػػا #ػػع لشػػأف ه ػ الػكػػعد الجمزجػػا لمحػػا ظًف ل إػػـ أغػػذر الجػػدًف الػػدااف ظػػػد
رهض" تسمـ الشئ ل ع#مؾ الشئ ظػد ذلؾ ظكعة قا#رة ل ا تكمت تظػا الٓ$ؾ إل الدااف .
30
– 5لمجدًف خؽ جطالظا الدااف ظالتػعًض غجا أراظ" جف ضرر جف حراء رهض الدااف
قظػػعؿ العهػػاء .كجػػا لػػع كػػاف الشػػئ جعدغػػا ظجكاظػػؿ هػ أخػػد الج!ػػازفل عتخجػػؿ الظػػااع وكػػات ت!ػزًف
إضاهًا ظسظب غدـ تسمـ الجشترغ الجظًع ه الجًػاد الجتوؽ غمً".
– 6إذا كاف جعضعع اْلتزاـ الكًاـ ظػجؿل ْ تسمـ شئ ل كاف لمجدًف ظػد إغػذار! الػدااف
ل أف ًوس الػكد .
– 7عأ!ً ار ل هوف إغػذار الػدااف ً!ػعؿ الجػدًف جظاشػرة إحػراءات الػػرض الخكًكػ عاًػداع
وكا الداافل كجا س رغ خاْ . الشئ غم
ثانيا– الأرض الخ!ي!ى *أو الأرض القأمى):
* )546حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُٞؿٌِ ٓٝ 1336 ٙخ رؼيٛخ ًٌُٝ .ي حُلخٍ ُ ٞحٓظ٘غ حُٔ٘ظَ ٞٛٝ – ٟىحثٖ ُِزمخثغ ر٘ومَ ٌٌِٓمش حُٔزٌمغ –
ػٖ ٜٓخكزش حُزخثغ ك ٠حُٔؼ ٍٞأٓخّ حُٔٞظق حُٔوظُِ ٚظٜيًن ػِ ٠حُظٞهٌغ ػِ ٠ػوي حُزٌغ ،حآَٓ حٌٌُٓ ٟظؼٌٍ ٓؼمٚ
ػِ ٠حُزخثغ ط٘لٌٌ حُظِحٓ ٚر٘وَ ٌٌِٓش حُؼوخٍ اُ ٠حُٔ٘ظَ. ٟ
244
ْ ًترتػػب غمػ جحػػرد إغػػذار الػػدااف أف تظػ أر ذجػػا الجػػدًف جػػف الػػدًف ل ظػػؿ ًحػػب غمًػػ" أف
ػص غمً$ػا قػا عف الجراهػػات *هػ الجػعاد ًمحأ إل إحػراءات الػػرض الخكًكػ إػـ اًِػداع ل عالتػ
جف 6:9إل . )6;5
7
عًتـ الػرض ظأف ًسمـ الجدًف لمجخضػر الشػئ جخػؿ الػدًف جخػؿ الػدًف إذا كػاف كػعدا أع
77
ش ػػًاا آ! ػػر جج ػػا ًجك ػػف تس ػػمًج" لم ػػدااف هػ ػ جعط ػػ" .أج ػػا ظال س ػػظا لج ػػا ْ ًجك ػػف تس ػػمًج" لم ػػدااف
كالػكػػارات عالج كػػعْت الت ػ ًشػػؽ كم$ػػا ل هًػػتـ غرضػػ$ا ظجحػػرد تكمًػػؼ الػػدااف غم ػ ًػػد جخضػػر
ظتسمج$ا *ـ 6:9جراهػات) .
3
هوذا قظؿ الدااف الػرض قاـ الجخضر ظوإظات ذلؾ ه جخضر! ل عسمـ الػدًف إلًػ" ل ظػذلؾ
. *)76:
10
.أجػػا إذا رهػػض الػػدااف الػػػرض ل *)769
ًػتظػػر العهػػاء قػػد تػػـ ل عًمتػػزـ الػػدااف ظجرػػرعهات الػػػرض
أإظت الجخضر ذلؾ ه جخضر! ل عا تكؿ إل الجرخما التالًا ع #اًِداع
62
ثالثا– اإليداع :
الجرخمػػا التالً ػػا لػػرهض ال ػػدااف قظ ػػعؿ الػػػرض #ػػ اًِ ػػداع ظال س ػػظا لمج ك ػػعْت عالخ ارس ػػا
40
جخضػػر الػػػرض غم ػ اَكإػػر*ـ 6::جراهػػػات) .عًت ػػاعؿ اًِػػداع الجػػػرعض جػػع هعااػػد! الت ػ
استخكت خت ًعـ اًِداع .عغم الجخضر إغٓف الدااف ظرعرة جف جخضر اًِداع ه ظرؼ
30
إٓإػػا أًػػاـ جػػف تارً!ػػ" *ـ . )3/6::عاذا كػػاف الجػػػرعض شػػًاا ػًػػر ال كػػعد حػػاز لمجػػدًف الػػذغ
رهض غرض" أف ًطمب جف قاض اَجعر الجستػحما التر!ًص ه إًداغػ" ظالجكػاف الػذغ ًػً ػ"
الكاض ل إذا كاف الشئ ججا ًجكف كم" ل أجا إذا كاف الشػئ جػػدا لمظكػاء خًػث عحػد حػاز لمجػدًف
أف ًطمب عضػ" تخت الخراسا *ـ . )4/6::
عاذا كاف الجػػرعض ججػا ًسػرع إلًػ" التمػؼ أع ًكػعف ججػا ًكمػؼ إًداغػ" أع خ ارسػت" جظػالغ
ظا#ظا ل حاز لمجدًف ظػػد اسػتاذاف الكضػاء أف ًظًػع ظػالجزاد الػم ػ #ػذ! اَشػًاء عأف ًػعدع الػإجف
! از ا الجخكجا " *3/ 559جد ) .غم أ " إذا كاف الشئ ل" سػر جػرعؼ ه اَسعاؽ أع كاف
*ًُٝ )544ي ٓخ ُْ ًظزٌٖ أٗٓ ًٌٖ ُْ ٚظؼ٘ظخ ك ٠حَُك ، ٞأ ٝإٔ حُٔيًٖ ًخٕ ٓظَٔػخ ك ٠حطوخً اؿَحءحص حُؼَ. ٝ
*ًٝ )545ـ ُٞحُؼَ ٝحُلوٌو ٠ك ٠حُـِٔش أٓخّ حُٔلٌٔش ري ٕٝاؿَحءحص ،اًح ًخٕ ٖٓ ٝؿ ٚاٌُ ٚحُؼَ ٝكخَٟح ٝ .كمٛ ٠مٌٙ
حُلخُش طِْٔ حُ٘وٞى ٌُخطذ حُـِٔش ؤًيحػٜخ هِحٗش حُٔلٌٔش ،كمبًح ًمخٕ حُٔؼمَٓ ٝٝمٖ ؿٌمَ حُ٘ومٞى طؼمٌٖ ػِم ٠حُؼمخٍٝ
ِ١ذ طؼٌٌٖ كخٍّ ػٌَِٓ 456 ّ* ٚحكؼخص) .
245
التػاجؿ هً" جتداعْ ه الظعررات ل هٓ ًحعز ظًػ" إْ إذا تػذر الظًع ججارسا ظالسػػر الجػػرعؼ
. *ـ )4/559جد
*;)76
ع شًر إل أف لمجدًف أف ًمحأ إل اًِداع أع جا ًكػعـ جكاجػ" ل علػع لػـ ًػػذر الػدااف
7
ع #إذا " كاف الجدًف ًح$ؿ ش!رًا الدااف عجعط " ل أع ل ه أخعاؿ ظً ت$ا الجادة 55:جد
77
كاف الدااف غدًـ اَ#مً" اأع اقر$ا علـ ًكف ل" ااػب ًكظػؿ غ ػ" العهػاء ل اع كػاف الػدًف جت ازغػا
غمً" ظًف غدة أش!اص ل أع كا ت #اؾ أسظاب حدًا أ!رغ تظرر #ذا اِحراء" .
رابأا – الخكم بصخة الأرض واإليداع :
3
قػػد ًػػػعد الػػدااف إلػ قظػػعؿ الػػػرض ظػػػد أف كػػاف قػػد سػػظؽ عرهضػػ" عتػػـ اًِػػداع ظ ػػاء غمػ
10
#ذا الرهض .عًػتظر قظعل" الػرض غ داذ جظراا ذجا الجدًف جف عقت الػرض ْ اًِداع .
عقػػد ًرػػر الػػدااف غم ػ رهػػض الػػػرض ل عغ داػػذ ًكػػعف لمجػػدًف أف ًطمػػب جػػف الجخكجػػا
62
الخكـ ظرخا الػرض عاًِداع ل كجا أف لمدااف ل دعف أف ً تظر رهع #ذ! الدغعغل أف ًظادر #ع
إل ػ رهػػع دغػػعغ ظػػظطٓف الػػػرض عاًِػػداع .هػػوذا رػػدر الخكػػـ لجرػػمخا الػػداافل أغ رػػدر خكػػـ
40
ظظطٓف الػرضل زالت كاها اٌإار الت ترتظت غم الػرض عاًِداع ل عاسترد الجػدًف جػا أعدغػ"
ل عظمػت ذجتػ" جشػؼعلا ظالػدًف .أجػا إذا رػدر الخكػـ لجرػمخا الجػدًف ل أغ رػدر الخكػـ $ااًػا
40
ظرخا الػرض عاًِداع ل هتظ أر ذجا الجدًف جف التزاج" قظؿ الدااف اغتظا ار جف عقت الػرض.
* )223حواز الرحوع فى الأرض :
30
ًٓخظ أ!ً ار أ " ًحعز لمجدًف الرحعع ه الػرض .غم أ " ًحب التجًًز ه #ذا الشأف
ظًف هرضًف :
األول :أ ػػ" ًحػػعز لمجػػدًف أف ًرحػػع هػ الػػػرض طالجػػا لػػـ ًكػػف الػػدااف قػػد قظمػػ" أع رػػدر
خكـ $اا ظرخت" .عجف قظًؿ الرحعع قًاـ الجدًف ظتعحًػ" الجظمػغ الػذغ أعدغػ" أًػا ح$ػا أ!ػرغ .
عًترتػػب غمػ الرحػػعع هػ #ػػذ! الخالػػا اغتظػػار الػػػرض كػػأف لػػـ ًكػػف ل عظكػػاء ذجػػا الجػػدًف جشػػؼعلا
*ً )546ـُِٔ ُٞيًٖ ك ٠كخئص ٓؼٌ٘مش إٔ ًِـمؤ اُم ٠حؤًميحع حُٔزخٗمَ ،ى ٕٝإٔ ًؼمٌٍ حُميحثٖ ٓ ،ظمً ٠خٗمض ٘ٛمخى أٓمزخد ؿيًمش
طزٍَ ًُي ٜ٘ٓٝ ،خ ػِٓ ٠زٌَ حُٔؼخٍُِ٘ٔ – 1 :ظَ ٟإٔ ًٞىع رخه ٠حُؼٖٔ حُٔؼِمن ػِم ٠حُظٞهٌمغ ػِم ٠حُؼومي حُٜ٘مخث ٠ػِم٠
ًٓش حُل َٜك ٠ىػٞح ٙرٜلش ٗٝلخً حُؼوي ،ى ٕٝإٔ ًٔزن ًُي رؼَ ٟٚػِم ٠حُزمخثغ *ٗوم 1666/ 11/ 15ٞحُٔـٔٞػمش
ّ ُِ٘ٔ – 2 .)1655 ٙ 14ظَ ٟإٔ ًٞىع رخه ٠حُؼٖٔ ىٓ ٕٝزن ػَ ٟٚحُؼَ ٝحُلوٌو ، ٠اًح ًمخٕ ٓمٖ كوم ٚكمزْ
حُٔزٌغ كظُٝ ٠حٍ حآٓزخد حُـيًش حُظً ٠و٘ٓ ٠ؼٜخ ُٝحٍ حُٔزٌغ ٖٓ ًميٗ* ٙوم 1645 / 12 / 11 ٞحُٔـٔٞػمش ّ 26
ٝ .)1616 ٙحٗظَ :أر ٞحُٔؼٞى ٛ 454 ٙخٖٓ ٍهْ *. )2
246
ظال ػػدًف عك ػػذلؾ ذج ػػا ج ػػف جػ ػػ" ج ػػف الجمت ػػزجًف الجتض ػػاج ًف .عًتخج ػػؿ #ػػع جر ػػرعهات الػ ػػرض
*ـ . )772* )3/ 562
الثىىىانى :أ ػػ" ْ ًحػػعز لمجػػدًف أف ًرحػػع ه ػ الػػػرض ظػػػد قظػػعؿ الػػدااف ل$ػػذا الػػػرض أع
7
رػػدعر خكػػـ $ػػاا ظرػػخت" *ـ 6;5جراهػػػات) ل َف الػػػرض هػ #ػػذ! الخالػػا ًكػػعـ جكػػاـ العهػػاء
*)773
77
إْ إذا ارتضػ ػ ال ػػدااف #ػػذا الرح ػػعع ل عخً ا ػػذ ْ ًك ػػعف ل $ػػذا اَ!ً ػػر أف *ـ ; 55ج ػػد )
ًتجسػؾ ظجػػا ًكوػػؿ خكػ" جػػف تأجً ػػات ل عتظػ أر ذجػػا الشػػركاء هػ الػػدًف عذجػػا الضػػاج ًف *ـ4/ 562
*)774
. جد )
3
المطمب الثانى
الشػئ الجسػػتخؽ أرػٓ ل سػعاء كػاف اْلتػزاـ ظػ" الت ازجػػا ظ كػؿ خػػؽ غً ػ أـ الت ازجػػا ظػجػؿ أـ الت ازجػػا
*)775
. ظاْجت اع غف غجؿ .هٓ ًحعز أف ًستظدؿ ظ$ذا الشئ شًاا آ!ر علع كاف أغم ج " قًجا
30
*)776
ل ذلػؾ أ ػ" ًتكًػد هػ عْ ًرد غم الدااف هػ ذلػؾ قًػد إْ أف ًكػعف" ظػا#ر التػ ػت "
رهض العهاء ظؼًػر الشػئ الجسػتخؽ ظجظػدأ عحػعب ج ارغػاة خسػف ال ًػا هػ الت وًػذ ل عل$ػذا همػًس لػ"
أف ًتػ ت ه استػجاؿ #ذا الخؽ.
*ٝ )551ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح ػَ ٝحُٔيًٖ حُيًٖ ٝحطزغ حُؼَ ٝربًيحع أ ٝربؿَحء ٓٔخػَ ،ؿخُ ُ ٚإٔ ًَؿغ كٛ ٠مٌح حُؼمَٝ
ٓخ ىحّ حُيحثٖ ُْ ًوزِ ، ٚأٓ ٝخ ىحّ ُْ ًٜيٍ كٌمْ ٜٗمخث ٠رٜملظٝ ، ٚاًح ٍؿمغ كما طزمَأ ًٓمش ٗمًَخث ٚكم ٠حُميًٖ ٝئ ًٓمش
حُ٠خٌٖٓ٘ " .
*ٝ )551طمم٘ ٚػِمم ٠إٔ " ًومم ّٞحُؼممَ ٝحُلوٌومم ٠رخُ٘ٔممزش اُمم ٠حُٔمميًٖ ٓوممخّ حُٞكممخء ،اًح طمما ٙاًمميحع ًممظْ ٝكوممخ آكٌممخّ هممخٕٗٞ
حَُٔحكؼخص ،أ ٝطا ٙأ ٟاؿَحء ٓٔخػَ ًُٝ ،ي اًح هزِ ٚحُيحثٖ أٛ ٝيٍ كٌْ ٜٗخث ٠رٜلظ. "ٚ
*ٝ )552ط٘ ٚػِ ٠أٗ "ٚاًح ٍؿغ حُٔيًٖ ك ٠حُؼَ ٝرؼمي إٔ هزِم ٚحُميحثٖ ٓ٘م ،ٚأ ٝرؼمي إٔ كٌمْ رٜملظٝ ٚهزمَ حُميحثٖ ٓ٘مٛ ٚمٌح
حَُؿمٞع ُ ،ممْ ًٌممٖ ُٜممٌح حُمميحثٖ إٔ ًظٔٔممي رؼمي ًُممي رٔممخ ًٌلممَ كوممٓ ٚممٖ طؤٌٓ٘مخصٝ ،طزممَأ ًٓممش حُ٘ممًَخء كمم ٠حُمميًٖ ًٓٝممش
حُ٠خٌٖٓ٘" .
*ٓ ٞٛٝ )553خ ط٘ ٚػٌِ ٚحُٔخىس ٓ 341يٗ ٖٓ ٠إٔ " حُ٘ت حُٔٔظلن أٛا ٞٛحٌُ ٟر ًٌٕٞ ٚحُٞكخء ،كا ًـزَ حُيحثٖ ػِم٠
هزٗ ٍٞت ؿًٌَ ُٞٝ ، ٙخٕ ٌٛحُ٘ت ٓٔخًٝخ ُ ٚك ٠حُؤٌش أً ٝخٗض ُ ٚهٌٔش أػِ. "٠
* )554حًٌَُٔس حؤً٠خكٌش َُِٔ٘ٝع حُظٌٜٔيٓ ، ٟـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 212ٙ 3
247
هػػوذا كػػاف جخػػؿ اْلت ػزاـ شػػًاا جػً ػػا ظالػػذات ل غكػػا ار كػػاف أع ج كػػعْ ل عحػػب غم ػ الجػػدًف
تسػمًج" إلػ الػدااف ظالخالػا التػ #ػع غمً$ػا عقػت العهػاء ل إْ إذا اتوػػؽ غمػ ػًػر ذلػؾ *ع#ػذا #ػػع
العهاء ظجكاظؿ كجا سًم ْخكا) .
7
عاذا كاف جخؿ اْلتزاـ شًاا جػً ا ظال عع هكط ل أغ جػف الجإمًػات ل عحػب تسػمًـ شػئ جػف
77
ذات ال ػػعع ل عاذا لػػـ تخػػدد درحػػا الحػػعدة ل عتػػػذر است!ٓرػػ$ا جػػف ظػػرعؼ الخػػاؿ أع الػػػرؼ ل
التزـ الجدًف ظأف ًسمـ شًاا جف ر ؼ جتعسط .
هوذا كاف جخؿ اْلتزاـ كعدا ل تػًف العهاء ظ" كدا ل عًخؽ لمدااف أف ًرهض العهاء ظشئ
3
العهػػاء ظشػػئ آ!ػػر علػػع كػػاف أكظػػر قًجػػا ل ظػػؿ إف لػػ" أف ً ػرهض اسػػتًواء خكػػ" ال كػػدغ غػػف طرًػػؽ
أع ظأسػػ$ـ أع س ػ دات أع ػًػػر
10 *)778
أع اَعراؽ التحارًػػا اَ!ػػرغ أع ظخعالػػا ظرًدًػػا
ذلػؾ جػف اَعراؽ الجالًػا ل ه$ػذ! اَعراؽ جػا #ػ إْ دًػعف غمػ الؼًػر علًسػت كػعدا ل هػٓ ًحظػػر
*)777
الشػػًكات
62
الدااف غم أ!ذ#ا ه جكاظؿ ال كعد .إ جا ْ ًمتزـ الجدًف إْ ظكدر غدد ال كعد" الجذكعر ه الػكد
ل دعف أف ًكعف ْرتواع قًجا #ذ! ال كعد أع ْ !واض$ا عقت العهاء أغ أإر" *ـ. )356
40
عاذا كاف اْلتزاـ ظػجؿ ل عحػب أف ًخػدد جضػجع " غمػ ضػعء طظًػتػ" ل أغ جػا إذا كػاف
التزاجا ظظذؿ غ اًا أـ ظتخكًؽ تًحا ل عغم أساس ذلؾ ًتخدد جا ًحب غم الجدًف أداؤ! .
40
غم أف ًكظؿ عهاء حزاًا لخك" ل خت علع كاف خؽ الدااف * ع#ع ذات" التزاـ الجدًف ) ججا ًجكػف
. indivisibilité du paiement ظطظًػتػ" أف ً كسػـ .ع#ػذا جػا ًػػرؼ ظكاغػدة غػدـ حػعاز تحزاػا العهػاء
عتسػػرغ #ػػذ! الكاغػػدة ظال سػػظا َرػػؿ الػػدًف عجمخكاتػػ" كالجرػػارًؼ عالوعااػػد ل هػػٓ ًحػػعز لمجػػدًف
إحظار الدااف غم قظعؿ العهاء ظأرؿ الدًف ج ورٓ غف جمخكات" .
عْ تكػػعـ #ػػذ! الكاغػػدة إْ ظال سػػظا لمػػدًف العاخػػد ل هػػوذا تػػػددت الػػدًعف ه ػ ذجػػا الجػػدًف
لمػػدااف ل عأراد أف ًػػعه أخػػد#ا هكػػط ل همػػًس لمػػدااف أف ً ػرهض #ػػذا العهػػاء عًتجسػػؾ ظالعهػػاء ظ$ػػا
حجًػا ل ظؿ غمً" أف ًكظؿ العهاء ظ$ذا الدًف إـ ًطالب الجدًف ظظاق الدًعف .
* )555هي ه ٠٠رؤٕ " حٌُ٘ي ٝإ حػظزَ ك ٠حآ َٛأىحس ٝكخء ائ إٔ ٓـَى ٓملذ حُ٘مٌي ئ ًؼظزمَ ٝكمخء ٓزَثمخ ٌُٓمش ٓمخكز، ٚ
ٝئ ً٘و ٠٠حُظِحٓ ٚائ روٌخّ حُٔٔلٞد ػٌِ – ٚحُز٘ي – ُِٔٔظلٌي " ٗو 1646/ 12/11ٞحُطؼٖ 45 ّ 464م.
*ٝ )556هي ه ٠٠رؤٗ"ٚئ طزَأ ًٓش حُٔيًٖ رٔـَى آٍخٍ كٞحُمش رًَيًمش رؤٌمش حُميًٖ اُم ٠حُميحثٖ ،رمَ رومز ٞحُميحثٖ هٌٔمش ٛمٌٙ
حُلٞحُش كؼاٝ ،ػِ ٠حُٔيًٖ اًح حىػ ٠رَحءس ًٓظ ٖٓ ٚحُيًٖ اػزخص ًُي "ٗو1666/1/31ٞحُٔـٔٞػش ّ.223ٙ 21
248
عقاغػػدة غػػدـ حػعاز تحزاػػا العهػػاء لًسػػت آجػرة ل هًحػػعز ال!ػػرعج غمً$ػػا ظاْتوػػاؽ أع ظػ ص
الكا عف:
هًحعز اْتواؽ ظًف الدااف عالجدًف غم تحزاا العهاء .سعاء كاف اتواقا ررًخا ل ع#ع جا
7
ًكػعف قظػػؿ العهػػاء ل كجػا لػػع اتوػػؽ غمػ تكسػػًط الػػدًف ل أع ضػج ًا ل ع#ػػع جػػا ًكػعف عقػػت العهػػاء ل
77
كجا لع أعه الجدًف ظحزء جف الدًف عقظم" الدااف .
عقػػد ًكضػ الكػػا عف ظحػعاز تحزاػػا العهػػاء كجػػا هػ الجكارػػا ل خًػػث ً كضػ الػػدً اف هػ
خدعد اَقؿ ج $جػا *ـ )4/587ل عكػذلؾ هػ الػدهع ظالتكسػًـ غ ػد تػػدد الكوػٓء لػدًف عاخػد ل جػف
3
ػًر تضاجف ظًػ $ـ ل خًػث ًحػعز َغ جػ $ـ إذا طالظػ" الػدااف ظالعهػاء ل أف ًػدهع ظتحزاػا الػدًف ل
10
هػػٓ ًػػعه إْ ظكػػدر رػػًظ" ه ػ الكوالػػا*ـ .)3/9;4عكػػذلؾ ظال سػػظا ل ظ ػرة الجًس ػرة ل أغ اَحػػؿ
الكضػػاا ل خًػػث ًحػػعز لمكاض ػ – ظشػػرعط جػً ػػا -أف ً!ػػعؿ الجػػدًف ت وًػػذ الت ازجػػ" غم ػ آحػػاؿ
62
جتػاقظا*ـ. )4/568
عًٓخظ أ " كجا ًحعز لمدااف التجسػؾ ظكاغػدة غػدـ حػعاز تحزاػا العهػاء ل هػوف لمجػدًف أف
40
ًتجسػؾ ظ$ػا أًضػػا ل هًحػعز لػػ" ل إذا أراد الػدااف غمػ أف ًكترػػر غمػ اسػػتًواء ظػػض خكػػ" – أف
ًرػػر غمػ العهػػاء ظػػ" كػػاجٓ .عذلػػؾ جػػا لػػـ ًكػػف الػػدًف جت ازغػػا هػ حػػزء ج ػػ" ل عقظػػؿ الجػػدًف أف
40
ًستعه الحزء الجػترؼ ظ" ل همػًس لمجػدًف ل غ داػذ ل أف ًجت ػع غػف العهػاء ظ$ػذا الحػزء ل ظػدغعغ
الترًث خت ًتـ خسـ ال زاع ه الحزء الجت ازع غمً" .
30
إذ قضػػت ظأ ػػ" "ً ْ –3حػػعز عقػػد رػػت غم ػ أخكػػاـ #ػػذ! الكاغػػدة الجػػادة 564جػػد
لمجدًف أف ًحظػر الػدااف غمػ أف ًكظػؿ عهػاء حزاًػا لخكػ" جػا لػـ ًعحػد اتوػاؽ أع ػص ًكضػ ظؼًػر
ذلػػؾ - 4 .هػػوذا كػػاف جت ازغػػا ه ػ حػػزء ج ػػ" عقظػػؿ الػػدااف أف ًسػػتعه الحػػزء الجػتػػرؼ ظػػ" همػػًس
لمجدًف أف ًرهض العهاء ظ$ذا الحزء " .
* )226اختساب ال;صم *تأيين حية الدفء آند تأدد الديون):
ْ تإعر جشكما إذا تػددت الػدًعف هػ ذجػا الجػدًف لػدااف عاخػد ل عأراد أف ًوػ ظػأغ ج $ػا
عهاء كاجٓ ل خًث ًظك كػؿ دًػف ج $ػا جسػتكٓ غػف ػًػر! جػف الػدًعفل عتطظػؽ ظشػأ " قاغػدة غػدـ
حعاز تحزاا العهاء ل هًكعف جف خؽ الجدًف أف ًو أًا ج $ا كاجٓل عْ ًحعز لمدااف – غ داػذ -
أف ًرهض #ذا العهاء ظزغـ أ " عهاء حزا لجحجعع جا ه ذجا الجدًف جف دًعف .
إ جػػا تإػػعر الجشػػكما خػػًف تتػػػدد الػػدًعف ه ػ ذجػػا الجػػدًف لػػدااف عاخػػد عتكػػعف حجًػػػا جػػف
ح س عاخد ك كعد جإٓ ل عالورض أ $ا دًعف خالا ل هًػؤدغ الجػدًف جظمؼػا ْ ًوػ ظ$ػا حجًػػا ل إذ
249
ًحب ه #ذ! الخالا تخدًد الػدًعف التػ ًختسػب ج $ػا !رػـ جػا دهػع .ع#ػذ! #ػ جسػألا !رػـ
الجدهعغات أع تػًًف ح$ا العهاء .
عتظػػدع أ#جًػػا تػًػػًف ح$ػػا العهػػاء هًجػػا لػػع كػػاف أخػػد الػػدًعف جضػػجع ا ظػػر#ف ل خًػػث ًظػػدع
7
ضػػرعرًا ظال سػػظا لم ػدااف أف ًػمػػـ جػػا إذا كػػاف #ػػذا الػػدًف #ػػع الػػذغ ا كض ػ أـ ا كض ػ دًػػف آ!ػػر
77
غادغ .عكذلؾ لع كاف أخد الػدًعف قػد سػكط ظالتكػادـ ل هًظػدع حع#رًػا لمػدااف أف ًػمػـ جػا إذا كػاف
الجػػدًف قػػد عه ػ #ػػذا الػػدًف أـ دً ػػا آ!ػػر .أًضػػا قػػد ًكػػعف أخػػد الػػدًعف ج تحػػا لوااػػدة دعف ػً ػر! ل
هًظدع جف اَ#جًا تخدًد أغ دًف تـ عهاؤ! .
3
عقػػد أغطػ الكػػا عف لمجػػدًف لمجػػدًف *علػػًس لمػػدااف) الخػػؽ هػ أف ًػػػًف الػػدًف الػػذغ ًرًػػد
10
العهاء ظ" ل هوف لـ ًػًف ح$ا الدهع تعل الكػا عف وسػ" #ػذا التػًػًف ل عهكػا لكعاغػد توضػًؿ جكػررة
قا ع ا ل هوف تػذر التوضًؿ عهكا ل$ذ! الكعاغد ا تكؿ ال!ًار إل الدااف .
62
هالجػػدًف – أعْ – #ػػع الػػذغ ًػػػًف ل غ ػػد العهػػاء ل الػػدًف الػػذغ ًرًػػد العهػػاء ظػػ" .عًكػػعف
تػًً " عاحب اْختراـ ل جا لـ ًخؿ دعف ذلؾ جا ع اتواق ل كجا لع اتوؽ غم أف ًتـ العهػاء أعْ
40
ل كجػػا لػػع ا!تػػار الجػػدًف العهػػاء ظػػدًف جؤحػػؿ ظػػدًف جػػػًف جػػف الػػدًعف الجتػػػددة ل أع جػػا ع قػػا ع
لجرمخا الدااف ل أع ا!تار دً ا ًزًد جكػدار! غػف الجظمػغ الػذغ دهػػ" لمػدااف ل خًػث ًػػد #ػذا عهػاء
40
*)779
. حزاًا ْ ًحظر الدااف غم قظعل"*ـ)566
هػػوذا لػػـ ًػػػًف الجػػدًف الػػدًف الػػذغ ًرًػػد العهػػاء ظػػ" ل أع كػػاف تػًً ػػ" ظػػاطٓ ل هػػوف ال!رػػـ
30
ل خًث ًتـ ال!رـ أعْ جػف خسػاب ًحرغ عهكا لكعاغد التوضًؿ الت عضػت$ا الجادة 567جد
الػػدًف جسػػتخؽ اَداء .هػػوذا تػػػددت الػػدًعف الخالػػا حػػرغ ال!رػػـ جػػف الػػدًف اَكإػػر كموػػا ظال سػػظا
لمجػػدًف ل ع#ػػع الػػذغ تكػػعف جرػػمخا الجػػدًف هػ ال!رػػـ ج ػػ" أكظػػر ججػػا سػعا! ل هالػػدًف الػػذغ ً ػػتج
هاا ػػدة ًح ػػرغ ال! ػػص جج ػػ" قظ ػػؿ ال ػػًف ال ػػذغ ْ ً ػػتج هاا ػػدة أع ً ػػتج هاا ػػدة أق ػػؿ ل عك ػػذلؾ ال ػػدًف
الجضجعف ظر#ف غكارغ ً!رـ ج " قظؿ الدًف الػادغ .
عاذا تػذر إغجاؿ قعاغد التوضًؿ #ػذ! ل كجػا لػع تسػاعت الػدًعف هػ الكموػا ل ا تكػؿ الخػؽ
*)77:
. ه التػًًف لمدااف*ـ)567
*ٝ )554ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح طؼيىص حُيً ٕٞكًٓ ٠ش حُٔيًٖ ًٝخٗض ُيحثٖ ٝحكي ٖٓٝؿْ٘ ٝحكمي ًٝ ،مخٕ ٓمخ أىح ٙحُٔميًٖ ئ
ًل ٠ر ٌٜٙحُيً ٕٞؿٌٔؼخ ،ؿخُ ُِٔيًٖ ػ٘ي حُٞكخء إٔ ًؼٌٖ حُيًٖ حًًٌَُ ٟي حُٞكخء رٓ ٚخ ُمْ ًٞؿمي ٓمخٗغ همخٗ ٠ٗٞأ ٝحطلمخه٠
ًل ٍٞىٌٛ ٕٝح حُظؼٌٌٖ " .
*ٝ )555ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح ُْ ًؼٌٖ حُيًٖ ػِ ٠حُٞؿ ٚحُٔزٌٖ ك ٠حُٔخىس حُٔخروش ًخٕ حُو ٖٓ ْٜكٔخد حُيًٖ حٌُ ٟكمَ ،كمبًح
طؼيىص حُيً ٕٞحُلخُش كٖٔ كٔخد أٗيٛخ ًِلش ػِ ٠حُٔيًٖ ،كبًح طٔخٝص حُيً ٕٞك ٠حٌُِلش كٖٔ كٔخد حُيًٖ حُمًٌ ٟؼٌ٘مٚ
حُيحثٖ " .
251
عتكدًر أغ الدًعف أشد كموا جسألا عاقػع ججػا ًػد!ؿ هػ سػمطا قاضػ الجعضػعع دعف أف
ً!ضع ه ذلؾ لرقاظا جخكجا ال كض .
* )227ترتيب ال;صم فى خالة الدين الواخد الذى تتبأو ممخ!ات:
7
ًد!ؿ أًضا ه جسألا تػًًف ح$ا الػدهع ل خالػا جػا إذا كا ػت ذجػا الجػدًف جشػؼعلا ظػدًف
77
عاخد تتظػػ" ل عكػاف جػا أدا! الجػدًف ْ ًوػ ظالػدًف جػع الجمخكػات ل عقظػؿ الػدااف اسػتًواء حػزء جػف
الدًف ل هو " ًحب أف ًتـ ال!رـ جف خساب الجررعهات ل إـ جف الوعااػد إػـ جػف أرػؿ الػدًف .
*;)77
. #ذا جا لـ ًتوؽ غم ػًر! *ـ)565
3
المطمب الثالث
العهػػاء ظػػ" هػػع ار ل عاْ أجكػػف لمػػدااف ق$ػر! حظرًػػا غمػ #ػػذا الت وًػػذ .عجػػع #ػػذا ًحػػعز لمكاضػ ل هػ
ظػرة خاْت استإ ااًا ل أف ً ظر الجدًف إل أحؿ جػكعؿ أع آحاؿ ً وذ هً$ا الت ازجػ" ل ع#ػذ! #ػ
الجًسرة *ـ . )4/568ع #أحؿ قضاا ًحعز ج خ" لمجدًف عهؽ جا سظؽ ظًا " جف شرعط*.)782
30
*ٝ )556ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚاًح ًخٕ حُٔيًٖ ِِٓٓخ رؤٕ ًٞكٓ ٠غ حُيًٖ َٜٓٝكخص ٝكٞحثي ًٝخٕ ٓخ أىحُِٔ ٙميًٖ ئ ًلم ٠رخُميًٖ ٓمغ
حُِٔلوخص هٓ ْٜخ أى ٖٓ ٟكٔخد حَُٜٔٝكخص ػْ ٖٓ حُلٞحثي ػْ ٖٓ أ َٛحُيًٌٖٛ ًَ .ح ٓخ ُْ ًظلن ػِ ٠ؿٌَ. " ٙ
*ٍ )561حؿغ ٓخ طويّ ًًَ ٙرٔ٘خٓزش حآؿَ حُو٠خث ،٠ر٘ي . 156
251
- 4أجا إذا كاف جخؿ اْلتػزاـ تسػمًـ شػئ ػًػر جػػًف ظالػذات *أغ جػف الجإمًػات) ل كػاف
العهاء ظ" ه جعطف الجدًف عقت العهاء *ْ عقت شعء اْلتزاـ) .عاَرؿ أف ًكعف #ذا الجعطف
#ع جعط " الػاـ ل إْ إذا كاف تػمؽ اْلتزاـ ظػجؿ الجدًف ل هوف العهاء ًكعف ه جعطف أغجال" ل
7
*)783
ل إذ الػػدااف #ػػع الػػذغ ًسػػػ ْقتضػػاء أغ الجكػػاف الػػذغ هًػػ" جركػػز أغجػػاؿ الجػػدًف *ـ)569
77
الدًف ه جعطف الجدًف عْ ًخجم" الجدًف إلً" .ع#ذا جا ًػظرغ " ظأف الدًف "جطمعب ْ جخجعؿ".
* )231نق!ات الوفاء :
تكػػعف وكػػات العهػػاء ل أًػػا كػػاف عغ$ػػا غم ػ الجػػدًف ل كججرػػارًؼ شػػخف الظضػػاغا إل ػ
3
جكاف التسمًـ عجرارًؼ إرساؿ خعالا ظرًدًػا ظجظمػغ الػدًف ل ع وكػات الػعزف أع الػػد أع الكًػاس أع
10
الكًؿ ل عذلؾ عهكا لمجادة " 56:إْ إذا عحد اتواؽ أع ص ًكض ظؼًر ذلؾ" .عجإاؿ ال ص جا
تكض ػ ظػػ" الجػػادة 684جػػف أف رسػػعـ تسػػحًؿ غكػػد ظًػػع الػكػػار ًتخجم$ػػا الجشػػترغ ل ه$ػػذا ال ػ ص
62
وكػػات ْزجػػا اسػػتإ اء جػػف الكاغػػدة الػاجػػا الجكػػررة ه ػ الجػػادة 56:ل إذ إف وكػػات التسػػحًؿ #ػ
لعهاء الظااع ظالتزاج" ظ كؿ الجمكًا .
40
ً!ضع لمكعاغد الػاجا ه اِإظات ل علػذا ًتػػًف إإظاتػ" ظالكتاظػا إذا زادت قًجػا اْلتػزاـ الجػعه ظػ"
غم ألؼ ح ً" *ـ 82جف قا عف اِإظات) .
30
عًكػػع غػػبء إإظػػات العهػػاء غم ػ الجػػعه ل ع#ػػع ػالظػػا الجػػدًف .عقػػد ظػػـ الكػػا عف طرًكػػا
غمػ أ ػ" " -3لجػف الخرػعؿ غمػ الػدلًؿ الكتػاظ الجإظػت لمعهػاء ل هػ ص هػ الجػادة ; 56جػد
قاـ ظعهاء حزء جف الدًف أف ًطمب ج!الرػا ظجػا عهػا! جػع التأشػًر غمػ سػ د الػدًف ظخرػعؿ #ػذا
العهاء ل هوذا عه الدًف كم" كاف ل" أف ًطمب رد س د الدًف أع إلؼاء! ل هوف كاف الس د قد ضػاع
كػػاف لػػ" أف ًطمػػب جػػف الػػدااف أف ًكػػر كتاظػػا ظضػػًاع الس ػ د - 4 .هػػوذا رهػػض الػػدااف الكًػػاـ ظجػػا
هرضت" غمً" الوكرة الساظكا ل حاز لمجدًف أف ًعدع الشئ الجستخؽ إًداغا قضااًا" .
*ٝ )561ط٘ ٚػِ ٠أٗ - 1"ٚاًح ًخٕ ٓلَ حئُظِحّ ٌٗجخ ٓؼٌ٘مخ رخُمٌحص ٝؿمذ طٔمٌِٔ ٚكم ٠حٌُٔمخٕ حُمًٌ ٟمخٕ ٓٞؿمٞىح كٌمٝ ٚهمض
ٗ٘ٞء حئُظِحّ ٓ ،خ ُْ ًٞؿي حطلخم أً ٚٗ ٝو ٠٠رـٌَ ًُي – 2 .أٓخ ك ٠حئُظِحٓخص حآهَ ٟكٌٌ ٕٞحُٞكمخء كم ٠حٌُٔمخٕ
حًٌُٞ ٟؿي كٌ ٖ١ٞٓ ٚحُٔيًٖ ٝهض حُٞكخء ،أ ٝك ٠حٌُٔخٕ حًٌُٞ ٟؿي كٌ ًَِٓ ٚأػٔمخٍ حُٔميًٖ اًح ًمخٕ حئُظمِحّ ٓظؼِومخ
ر ٌٜٙحآػٔخٍ" .
252
عًؤ!ذ جف #ذا ال ص أ " ًتػػًف غمػ الػدااف هػ خالػا العهػاء الحزاػ ظالػدًفل أف ًػطػ
الجػعه ل سػعاء كػاف الجػػدًف وسػ" أع الؼًػرل ج!الرػػا ظجػا أدغ جػع التأشػًر غمػ سػ د الػدًف ظجػػا
ًوًػد خرػػعؿ #ػػذا العهػػاء .أجػػا إذا ت ػػاعؿ العهػػاء حجمػػا الػػدًفل تػػػًف رد سػ د الػػدًف أع إلؼػػاؤ! .هػػوذا
7
كػػاف السػ د قػػد ضػػاع كػػاف لمجػػدًف أف ًطمػػب جػػف الػػدااف أف ًكػػر كتاظػػا ظضػػًاع السػ دل هػػوذا رهػػض
77
الػدااف ذلػػؾل كػػاف لمجػػدًف أف ًػػعدع الشػػئ الجسػػتخؽ إًػػداغا قضػػااًال لًتػعاهر لػػ" ظػػذلؾ الػػدلًؿ غمػ
العهاء .
عاذا كاف اَرؿ #ع إظعت العهاء غف طرًؽ الج!الرا ل إْ أ ػ" ًحػعز اسػت!راج الػدلًؿ
3
الكتػػاظ غػػف طرًػػؽ الكًػػد ه ػ سػػحٓت الػػدااف أع اَعراؽ الج زلًػػا ل أع جػػف الكًػػعد الت ػ ًك ظ$ػػا
10
الدااف ذًٓ أع #اجشا غم س د الدًف *الجعاد 39ع 3:ع; 3جف قا عف اِإظات) .
عتارً الج!الرا خحا ظذاتػ" هًجػا ظػًف الػدااف عالجػدًف ل ظػؿ عًجكػف اْختحػاج ظػ" أًضػا
62
ه جعاح$ا الؼًر ل علع لـ ًكف إاظتا ظعح" رسج ل جت رأغ الكاض ذلؾ *ـ 37إإظات) .
المبخث الثانى
40
*)562
الوفاء مء الخمول
Paiement avec subrogation
40
ظال سػػظا لمجػػدًف أع ظال سػػظا لمػػدااف .غمػ أ ػػ" إذا قػػاـ ػًػػر الجػػدًف ظالعهػػاء هػػوف #ػػذا العهػػاء ً!علػػ"
الرحعع غم #ذا الجدًف .
عًكػػعف رحػػعع الجػػعه غم ػ الجػػدًف ظػػدغعغ ش!رػػًا #ػ دغػػعغ العكالػػا أع الوضػػالا أع
اِإراء ظٓ سظب غم خسب اَخعاؿ .عًكعف ذلؾ ظجكتض الدًف الحدًد الذغ شأ غف جرػدر
جسػػتكؿ غػػف جرػػدر الػػدًف الكػػدًـ الػػذغ ا كض ػ ظالعهػػاء .ػًػػر أف رحػػعع الجػػعه ظ$ػػذ! الػػدغعغ
ًػرضػػ" لجزاخجػػا ظػػاق الػػداا ًف ل عجػػا ًسػػتتظع ذلػػؾ جػػف قسػػجا الؼرجػػاء إذا كػػاف الجػػدًف جػس ػ ار ل
ظػ ار لػػػدـ عحػػعد تػػأ ًف ًضػػجف خكػػ" ل ظػػؿ إ ػػ" قػػد ْ ًخرػػؿ غمػ شػػئ إذا سػػظك" داا ػػعف آ!ػػرعف
لمجدًف ذعع خكعؽ ججتازة أع جضجع ا ظر#عف .
*ٍ )562حؿغ كٌٛ ٠ح حُٟٔٞٞع طلٌٜا ٓ :لٔٞى ػزي حَُكٖٔ ،حُلِم ٍٞحُ٘وٜم . ٠ىٍحٓمش ٓوخٍٗمش كم ٠حُومخٗ ٌٖٗٞحُٜٔمَٟ
ٝحُلَٗٔ ، ٠ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش ،ري ٕٝطخًٍن .
253
#ذ! #ال تًحا الت ًؤدغ إلً$ا تطظًؽ الكعاغد الػاجا ل ع ْ #شؾ ْ تخكؽ جرػمخا
الجػػعه ل عل$ػػذا كػػاف جػػف جرػػمخا #ػػذا اَ!ًػػر الخمػػعؿ جخػػؿ الػػدااف ه ػ الػػدًف الكػػدًـ إذا كػػاف
*)785
.هالعهاء جع الخمعؿ #ػع جضجع ا ظتأجً ات !ارا .ع#ذا #ع حع#ر هكرة العهاء جع الخمعؿ
7
ذلؾ العهاء الذغ ًكعـ ظ" الؼًر ل هًستعه ظػ" الػدااف خكػ" ل جػع خمػعؿ الجػعه *الؼًػر) جخمػ" هػ
77
الرحػػعع غم ػ الجػػدًف .أغ أف الػػدًف ًظػػؿ قااجػػا ه ػ غٓقػػا الؼًػػر الجػػعه ظالجػػدًف ل ظػػالرػـ جػػف
*)786
.عظجكتض #ػذا الخمػعؿ ًكػعف لمجػعه ل هضػٓ غػف ا كضاا" ه غٓقا #ذا اَ!ًر ظالدااف
الدغعغ الش!رًا ل دغعغ الخمعؿ الت ًأ!ذ هً$ا ذات جركز الدااف قظؿ الجدًف .
3
عتظػػدع هااػػدة العهػػاء جػػع الخمػػعؿ لُطػػراؼ كاهػػا .هظال سػػظا لمجػػعه ه ػ الخرػػعؿ غمػ ػ
10
تعظًػػؼ جػػأجعف َجعالػػ" ل عظال سػػظا لمػػدااف ه ػ خرػػعل" غم ػ خكػػ" ه ػ عقػػت قػػد ْ ًكػػعف ظعسػػع
الجدًف العهاء ل" ظ" ل عظال سظا لمجدًف ه تح ػب الت وًػذ غمػ أجعالػ" جػف حا ػب الجػدًف هػ عقػت
62
قػػد ًتػػػر غمًػػ" هًػػ" تح ػػب ذلػػؾ .كج ػا أف العهػػاء جػػع الخمػػعؿ لػػف ًضػػًر ظػػاق الػػداا ًف ل هكػػؿ جػػا
ًترتب غمً" #ع تؼًًر ش!ص الدااف .
40
عق ػػد خ ػػدد الك ػػا عف خ ػػاْت ًك ػػع هً $ػػا العه ػػاء ج ػػع الخم ػػعؿ ظك ػػعة الك ػػا عف .كج ػػا أح ػػاز –
ظاِضػػاها إلً$ػػا – اْتوػػاؽ غمػ الخمػػعؿ جػػع الػػدااف أع الجػػدًف .ع#كػػذا ًظػػدع العهػػاء جػػع الخمػػعؿ ل
40
جركب ل ه$ع ظال سػظا سعاء كاف اتواقًا أع قا ع ًال استإ اء جف الكعاغد الػاجا .ع#ع ظاـ قا ع
لمدااف عهاء ًترتب غمً" ا كضاء الدًف ل ع#ع ظال سظا لمجدًف كؿ لمخؽ جف الدااف إل الجعه .
30
عقد غالج الجشرع الجررغ أخكاـ العهاء جع الخمعؿ ه الجعاد جف 548إل 553جد .
* )233ت!سيم :
عغم #ذا س كسـ دراست ا ه #ذا الجظخث إل جطمظًف كالتال :
الجطمب اَعؿ :خاْت العهاء جع الخمعؿ .
:آإار العهاء جع الخمعؿ . الجطمب الإا
*ٝ )563حُلِ٘ٛ ٍٞخ كِٗ ٍٞو ، subrogation personnelle ٠ٜكٌغ ًلَ ٗو ٚحُٔٞكٓ ٠لَ ٗمو ٚحُميحثٖ ٝ .اُم٠
ؿخٗذ ٌٛح حُلِ ٍٞكٜ٘خى أً٠خ حُلِم ٍٞحُؼٌ٘م ، subrogation réelle ٠كٌمغ ًلمَ ٗمت ؿيًمي ٓلمَ ٗمت آهمَ ًٔلمَ
ُِلن ً ،لِ ٍٞطؼ ًٞٞحُظؤٌٖٓ ٖٓ حُلًَن ٓلَ حُؼوخٍ حَُٔ ٕٞٛاًح حكظَم .
* )564أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 355
254
المطمب األول
خاالت الوفاء مء الخمول
* )234الخمول االتقا ى والخمول ال!انونى :
7
la subrogation ػػص الكػػا عف ل هًسػػج ظػػالخمعؿ الكػػا ع ًحػػد الخمػػعؿ جرػػدر! إجػػا هػ
77
. la subrogation conventionnelle ل عاجا ه اْتواؽ ل هًسج ظالخمعؿ اْتواق légale
3
إػٓث خػاْت ًػتـ هً$ػا الخمػعؿ ظكػعة الكػا عف ل هضػٓ غػف أ $ػا خددت الجادة 548جد
10
أ $ػػا أشػػارت إل ػ خػػاْت أ!ػػرغ ججػػا ًػػرد ظ$ػػا ػص !ػػاص .عه ػ ذلػػؾ ت ػ ص غم ػ أ ػػ" " إذا قػػاـ
ظالعهاء ش!ص ػًر الجدًف خؿ الجعه جخؿ الدااف الذغ اسػتعه خكػ" هػ اَخػعاؿ اَتًػا * :أ)
62
إذا كاف الجعه جمزجا ظالدًف جع الجدًف أع جمزجا ظعهاا" غ ػ" * .ب) إذا كػاف الجػعه داا ػا ععهػ
داا ػا آ!ػػر جكػػدجا غمًػػ" ظجػػا لػػ" جػػف تػػأجًف غً ػ ل علػػع لػػـ ًكػػف لمجػػعه أغ تػػأجًف * .ج) إذا كػػاف
40
الجعه قد اشػترغ غكػا ار عدهػع إج ػ" عهػاء لػداا ًف !رػص الػكػار لضػجاف خكػعق$ـ * .د) إذا كػاف
#اؾ ص !اص ًكرر لمجعه خؽ الخمعؿ" .
ع ػرض هًجا ًم لمخاْت الت عردت ظ$ذا ال ص :
40
دًػػف ػًػػر قاظػػؿ لٓ كسػػاـل هًخػػؿ الجػػدًف الػػذغ أعهػ جخػػؿ الػػدااف ظػػػد اسػػت زاؿ رػػًظ" هػ الػػدًف.
كجػػا ًكػػعف الجػػعه جمزجػػا ظالػػدًف غػػف الجػػدًف إذا كػػاف كوػػًٓ لػػ"ل س ػعاء كػػاف كوػػًٓ ش!رػػًا أع
*)787
ل هًخؿ جخؿ الدااف ظكؿ جا أعه ه الرحعع غم الجدًف . غً ًا
– 2وفاء الداان المتب;ر لداان مت!دم *م / 326ب):
الورض ه #ذ! الخالا أف لمجدًف داا ًف ل أخد#جا جتكدـ ظجػا لػ" جػف تػأجًف غً ػ كػر#ف
تاؿ ه الجرتظػا جتأ!ر إجا َ " دااف غادغ أع َ " دااف ذع تأجًف غً أع ا!تراص ل الإا
لمدااف اَعؿ .هوذا شرع الدااف الجتكدـ ه الت وًذ غم الػكار لًسػتعه خكػ" ج ػ" *ع#ػع ًسػتعهً"
خً اذ ظاَعلعًا غم الدااف الجتأ!ر) ل هكد ًحد الدااف اٌ!ر أف جف جرمخت" ج ع #ػذا الت وًػذ ل
*ٝ )565حُلخٍم رٌٜ٘ٔخ إٔ حٌُلٌَ حُ٘ؤً ٠ٜؤٍ ػٖ حُميًٖ ،اًح ُمْ ًمٞف رم ٚحُٔميًٖ ،كمً ٠خكمش أٓٞحُم . ٚأٓمخ حٌُلٌمَ حُؼٌ٘م٠
كظ٘لٔٓ َٜجٌُٞظ ٚك ٠حُٔخٍ حًٌُ ٟويٓ ٚطؤٌٓ٘خ هخٛخ *ًَُ )ٖٛيًٖ ؿٌَ. ٙ
255
كجا لع كاف الظًع سًتـ ظإجف ػًر ج اسب ل هًكعـ #ع ظالعهاء لمدااف الجتكدـ ظدً ػ" ل عًخػؿ جخمػ"
ه خك" الجضجعف ظالر#ف ذغ الجرتظا اَعل ل عًرحئ الت وًذ إل العقت الج اسب .
ًجت ع إذا تـ العهاء جف دااف جتكدـ ه الجرتظا لػدااف جتػأ!ر عًٓخظ أف الخمعؿ الكا ع
7
غ " ل علع قرد جف #ذا العهاء عقؼ إحراءات الت وًذ غم الػػًف الجر#ع ػا ل التػ ظاشػر#ا الػدااف
77
الجتػأ!ر ل تسػػرغا ج ػ" ل عهػ ظػػرعؼ ػًػر ج اسػػظا ل عْ ًكػعف ل$ػػذا الػػدااف الجتكػدـ سػػعغ الخمػػعؿ
إذا تـ العهاء جػف دااػف إلػ آ!ػر لػًس ظاْتواؽ جع الدااف الجتأ!ر .كذلؾ ًجت ع الخمعؿ الكا ع
كر#ف أع اجتًػاز ل ختػ علػع كػاف ل$ػذا الػدااف اَ!ًػر خػؽ خػظس أع دغػعغ هسػ ل" تأجًف غً
3
*)788
. ًضار الدااف اَعؿ جف استػجال$ا
غمً" ل دعف أف ًكعف 10 – 3وفاء خااز الأ!ار بالدين المضمون *م /326ج) :
خااز الػكار #ع جف ا تكمت إلً" جمكًا غكار جر#عف أع خؽ غً
62
جمتزجا ش!رًا ظالدًف الجضجعف قظؿ الدااف الجرت$ف ل عاف كاف ًسأؿ غف الػدًف هػ خػدعد قًجػا
الػكار .عقد ت تكؿ إلً" الجمكًا ظجكاظؿ كالجشترغ ل أع ظدعف جكاظؿ كالجع#عب ل" .
40
هوذا أراد الدااف الجرت$ف ظجا ل" جف خؽ التتظع أف ًظاشر الت وًذ غم الػكػار الػذغ ا تكمػت
جمكًتػػ" إل ػ الخػػااز ل هكػػد تكػػعف جرػػمخا #ػػذا اَ!ًػػر ه ػ أف ًو ػ لمػػدااف الج ػرت$ف خكػػ" ل عًخ ػؿ
40
جخم" ه ذات الخؽ ظضجا ات" .عاذا كاف #ذا الخؽ جضجع ا ظر#ف غم غكار آ!ر ل هو ػ" ًخػؿ
جخؿ الدااف ه الر#ف الجكرر غم #ذا الػكار اٌ!ر .ظؿ إف خااز الػكار ًخؿ جخؿ الدااف ه
30
الػػر#ف الجكػػرر غم ػ الػكػػار الػػذغ ًجمكػػ" ل أغ سػػًكعف لػػ" ر#ػػف غم ػ غكػػار وسػػ" ل هًكػػعف ظجإاظػػا
الدااف الجرت$ف لجمك" .عتظ$ر هااػدة #ػذا الخمػعؿ خػًف ًكػعف غمػ الػكػار الػذغ آؿ إلًػ" ر#ػف إػاف
الت وًػػذ غم ػ الػكػػار ل كػػاف لمخػػااز تػػاؿ ه ػ الجرتظػػا ل هػػوذا ظاشػػر الػػدااف رػػاخب الػػر#ف الإػػا
*ظاغتظار! خاْ جخؿ الدااف الجتكدـ الجعه ل")أف ًتكدـ غمً" ه استًواء جا أدا! جػف إجػف الػكػار.
عقد تكعف قًجا الػكار ْ تكوػ إْ لسػداد الػدًف اَعؿ ل هًكػعف ذلػؾ خػاه از لمػدااف الجػرت$ف الإػا
َف ًجت ػػع غػػف الت وًػػذ ل َف إجػػف الظًػػع سػػًؤعؿ إل ػ الخػػااز عخػػد! ظعرػػو" قػػد خػػؿ جخػػؿ الػػدااف
الجرت$ف اَعؿ *الجعه ل") .
عًٓخظ أف الجادة /548ج لـ تتػرض إْ لخالا عاخدة جف خاْت خااز الػكار ل ع#ػ
خالا جا إذا كاف الخااز قد تمك جمكًا الػكار غف طرًؽ الشراء ل علـ ًكف قد دهع الإجف ظػد إل
الظػػااع ل هكػػاـ ظالعهػػاء ظػػدًف الػػدااف *ذغ التػػأجًف الػً ػ غمػ الػكػػار) جػػف ذلػػؾ الػػإجف .ع#ػػذ! عاف
كا ػػت أكإػػر الخػػاْت شػػًعغا ل إْ أف خمػػعؿ خػػااز الػكػػار ْ ًكترػػر غم ػ #ػػذ! الخالػػا هخسػػب ل
*)789
ل سعاء كػاف جشػترًا أـ تمكػ الجمكًػا ظسػظب هالخااز جطمكا ل" خؽ الخمعؿ *ـ 3283جد )
*)78:
ل عسعاء كاف الجدهعع جف الػإجف أـ ْ # .ػذا هضػٓ غػف أف خػااز آ!ر *ـ 4/ 3282جد )
7
الػكار الجر#ػعف ًػتظػر جمزجػا ظعهػاء الػدًف غػف الجػدًف ل ه$ػع إذا ججػف ت طظػؽ غمًػ" الوكػرة *أ) جػف
77
الجادة 548ل علع لـ ًكف جشترًا ل علع لـ ًعؼ ظالإجف .
– 4خاالت أ;رى وردت فى نصوص ال!انون *م / 326د) :
#اؾ خاْت أ!رغ ل !ٓؼ الخاْت السػاظؽ ذكر#ػا ل ً!ػعؿ هً$ػا الكػا عف ظػ ص !ػاص
3
ه !رعص التأجًف غم الخرًػؽ عالتػ خؽ الخمعؿ لمجعه .جف ذلؾ ص الجادة 993جد
10
تكض ظخمعؿ الجػؤجف ظجػا دهػػ" جػف تػػعًض ظسػظب الخرًػؽ هػ الػدغاعغ التػ تكػعف لمجػؤجف لػ"
قظؿ الجساعؿ غف الخرًؽ*; .)78عجف ذلؾ أًضا خالا العهاء ظالكجظًالا جف ػًر الجمتػزـ ظ$ػا *ع#ػع
62
جا ًسج ظالداهع ظطرًؽ التعسط أع التد!ؿ) ل خًث ًخؿ جخؿ خاجم$ػا *الجػعه لػ") هًجػا لػ" جػف
خكعؽ *ـ 37:تحارغ) .
40
جع #ذا الؼًر غم أف ًخؿ جخم" ل علػع لػـ ًكظػؿ الجػدًف ذلػؾ ل عْ ًرػح أف ًتػأ!ر #ػذا اْتوػاؽ
غف عقت العهاء" .
عًتظًف جف #ذا ال ص أ " ًشترط ه الخمعؿ ظاْتواؽ جع الدااف تعاهر شرطًف:
األول :اتوػػاؽ الػػدااف جػػع الؼًػػر الػػذغ عهػ لػػ" خكػػ" ل غمػ أف ًخػػؿ #ػػذا الؼًػػر جخمػػ" هػ
الخؽ الذغ عها! .عْ ًمزـ ه #ذا اْتواؽ الخرعؿ غم رضاء الجدًف ل ظؿ إف الخمػعؿ ًػتـ هػ
#ذ! الرعرة ل علع لـ ًكظؿ الجدًف .عجإاؿ #ذ! الخالا أف ًعه ػًػر الجشػترغ ظػالإجف لمظػااع غمػ
أف ًخؿ جخؿ اَ!ًر ه خكعق" قظؿ الجشترغ .عًػػد اْتوػاؽ غمػ الخمػعؿ غجػٓ رضػااًا ْ ًمػزـ
هً" شكؿ !اص.
* )564اً ط٘ ٚػِ ٠أًٗ " ٚـُِ ُٞلخثِ ػ٘ي كِ ٍٞحُيًٖ حُٔ ٕٞٔ٠رخَُ ٖٛإٔ ًو ُٚ ًٌٕٞٝ ... ٌٚ٠كمٛ ٠مٌح حُلخُمش إٔ ًَؿمغ
رٌَ ٓخ ًٞكٌ ٚػِ ٠حُٔيًٖ " .
* )565اً ط٘ ٚػِ ٠إٔ " ًؼظزَ كخثِح ُِؼوخٍ حَُٔ ٖٓ ًَ ٕٞٛحٗظوِض حٌُ ٚرؤٓ ٟزذ ٖٓ حآٓزخد ٌٌِٓش ٌٛح حُؼوخٍ . "...
*ُِ )566ظل ٌَٜر٘مؤٕ ٛمٌ ٙحُلخُمش ٓمٖ كمخئص حُلِم ٍٞحُومخٗ ، ٠ٗٞحٗظمَ رلؼ٘مخ ٘ٓ :مٌاص حُلِم ٍٞحُومخُِٗٔ ٠ٗٞمئٖٓ .ىٍحٓمش
ٓوخٍٗش ك ٠حُوخٗ ٌٖٗٞحُٔٝ َٟٜحُلَٗٔ ، ٠ىحٍ حُ٘٠ٜش حُؼَرٌش . 2114
257
الثانىً :حب أف ًتـ اْتواؽ غم الخمعؿ عقػت العهػاء .عالخكجػا جػف ذلػؾ أف العهػاء إذا
تـ دعف اتواؽ غم الخمعؿ ترتب غمً" ا كضاء خػؽ الػدااف ل هػٓ ًسػتطًع الؼًػر الجػعه أف ًخػؿ
جخم" هً" ظػد ذلؾ ل إذ العهاء ًكض غم الدًف ل عجف إػـ هػٓ ًحػعز أف ًػػعد جػرة أ!ػرغ # .ػذا
7
هضٓ غف الرػظا ه درء التخاًؿ غم الكا عف َف الدااف قد ًتعاطػأ جػع الجػدًف ل ظػػد أف ًكػعف
77
قد استعه خك" ل هًتوكاف ػشا غم خمعؿ أخد اَػًار لتوعًت خؽ دااف جرت$ف إػاف جتػأ!ر هػ
*)792
. الجرتظا ل هًجا لع رح اْتواؽ غم الخمعؿ ظػد العهاء
غمػ أ ػػ" ً ظؼػ التجًًػػز ظػًف اْتوػػاؽ غمػ الخمػػعؿ عاإظػات #ػػذا اْتوػاؽ ل هالػػذغ ًشػػترط"
3
*)793
ل أجػػا تً$اػػا الػػدلًؿ غم ػ #ػػذا الكػػا عف #ػػع أْ ًتػػأ!ر اْتوػػاؽ غم ػ الخمػػعؿ غػػف عقػػت العهػػاء
10
اْتوػػاؽ هػػٓ خػػرج هػ أف تػػتـ هػ عقػػت ْخػػؽ ل جتػ تظػػًف أف العهػػاء لػػـ ًػػتـ إْ ظؼػػرض الخمػػعؿ
جخؿ الدااف .
62
عجف ال ادر أف ًتأ!ر تً$اا دلًؿ اِإظات غف عقت اْتواؽ غم الخمعؿل ظؿ الؼالب أف
ًتـ ذلؾ ه عقت عاخدل #ع غادة عقت إغطػاء الج!الرػا ظالعهػاء إلػ الجػعه ل عتػػرؼ غ داػذ "
40
." laعاذا ك ػػاف اَر ػػؿ أ ػػ" ْ ًش ػػترط هػ ػ quittance subrogative ظالج!الر ػػا ج ػػع الخم ػػعؿ
الج!الرا ظالعهاء الػادغ أف تكعف إاظتا التارً خت ًختج ظ$ا غم الؼًػرل إْ أ ػ" – اسػتإ اء-
40
ًمزـ ظال سظا "لمج!الرا جع الخمعؿ" أف تكعف إاظتا التارً خت تكعف خحا غم الؼًر .
– 2الخمول باالتقاق مء المدين:
30
هو ػػ"" ًحػػعز أًضػػا لمجػػدًف إذا اقتػػرض جػػاْ عه ػ ظػػ" الػػدًف ل أف عهكػػا لمجػػادة 54:جػػد
ًخؿ الجكرض جخؿ الدااف الذغ استعه خك" ل علع ظؼًر رضاء #ذا الػدااف ل غمػ أف ًػذكر هػ
غكػػد الكػػرض أف الجػػاؿ !رػػص لمعهػػاء ل عه ػ الج!الرػػا أف العهػػاء كػػاف جػػف #ػػذا الجػػاؿ الػػذغ
أقرض" الدااف الحدًد" .
هالخمعؿ #ا ًوترض أف الجدًف ل ظدًف خاؿ ل ًكترض جف الؼًر لًعه ظ$ذا الكرض دًف
ال ػػدااف ل غمػ ػ أف ًخ ػػؿ الجك ػػرض *الج ػػعه ) جخ ػػؿ ال ػػدااف *ال ػػذغ اس ػػتعه خك ػػ") .عظ $ػػذا الخم ػػعؿ
*ٝ )541كًُ ٠ي ه٠ض ٓلٌٔش حُم٘و ٞرمؤٕ" ً٘مظَُِ ١لِم ٍٞكمٛ ٠مٌ ٙحُلخُمش ٝ ،ػِمٓ ٠مخ ٍٝى رخآػٔمخٍ حُظل٠مًٌَش ُِومخٕٗٞ
حُٔيٗ....٠إٔ ًظْ حئطلخم ػِ ٠حُلِٝ ٍٞهض حُٞكمخء ػِم ٠حآًؼمَ ٝ ،همي هٜمي ٓمٖ ٛمٌح حُ٘مَ ١ىٍء حُظلخًمَ ،كومي ًظٞح١مؤ
حُيحثٖ ٓغ حُٔيًٖ رؼي إٔ ًٌٌٛ ٕٞح هي حٓظٞك ٠كو ، ٚكٌظلوخٕ ؿ٘خ ػِ ٠كِ ٍٞأكي حآؿٌخٍ ُظلًٞض كن ىحثٖ ٓمَط ٖٜػمخٕ
ٓظؤهَ ك ٠حَُٔطزش ،كٌٔخ ُ ٞأهَ حُ٘ٛ ٚلش حئطلخم ػِ ٠حُلِ ٍٞرؼي حُٞكمخء"ٗوٓ ٞميٜٗٓ ٠مَٓ 22 ٟمخٍّ 1644
ك ٠حُطؼٖ ٍهْ ُ٘ٔ 355ش 43م ٓ ،ـٔٞػش أكٌخّ حُ٘وٓٝ 445 ٙ ٞخ رؼيٛخ .
*ٛٝ )541مٓ ٞمخ ًؼمَف رمخُظِحٖٓ رمٌٖ حُٞكمخء ٝحُلِم. La concomitance du paiement et de la subrogation ٍٞ
ٍحؿغ ك ٠حُلَٝم رٌٖ حُلِٝ ٍٞحُلٞحُش :رلؼ٘خ ٓمخرن حؤٗمخٍس ر٘مٞى ٝ . 44 ، 15 ، 14حٗظمَ كٌٔمخ ًِمٓ ٠مٖ كمَٝم رمٌٖ
حُ٘ظخٌٖٓ .
258
ًسػػتطًع الجػػدًف أف ًسػػتظدؿ ظالػػدًف الخػػاؿ دً ػػا جػػؤحٓ ل أع دً ػػا ظوعااػػد أقػػؿ جػػف الػػدًف اَرػػم ل
عظشرعط أهضؿ ظعح" غاـ .
عالخمعؿ ه #ذ! الرعرة ًتـ ظاْتواؽ جع الجدًف دعف خاحا إل رضاء الدااف ل ع#ع جػا
7
قد ً طعغ غم ج!ػاطر التعاطػؤ عالؼػش جػف حا ػب الجػدًف لسػاار داا ًػ" .هػوذا كػاف لمجػدًف غػدة
77
داا ػػًف جػرتً $ف غمػ غكػػار عاخػػد ل هو ػػ" ًسػػتطًع التخاًػػؿ غمػ قاغػػدة اَهضػػمًا التػ تكػػعـ غمػ
أسػػاس توضػػًؿ اَسػػظؽ قًػػدا لر #ػػ" غ ػػد الت ػزاخـ ظً ػ $ـ ل عذلػػؾ إذا عه ػ َسػػظك$ـ ل عأخػػؿ جخمػػ"
آ!ر#ـ هًسظؽ الظاقًف حجًػا .
3
عل$ذا هكد استمزـ الكا عف تعاهر غدة شرعط ه #ذا الخمعؿ:
10
ً – 3حب أف ًكعف #اؾ قرض أقرض" الؼًر لمجدًف أع َخد الجدً ًف الجتضاج ًف .
ً – 4حػػب أف ًكػػعف الكػػرض ظؼػػرض العهػػاء ظالػػدًف .هًحػػب أف ًػػذكر ه ػ غكػػد الكػػرض
62
ذات" أف الجاؿ الجكترض #ع ظكرد العهاء ظدًف الدااف الذغ سًخؿ جخم" الجكرض .
ً – 5حب أف ًذكر ه الج!الرا أف العهاء كػاف جػف #ػذا الجػاؿ الػذغ أقرضػ" الجكػرض
40
لمجدًف .هشرط الخمعؿ #ع أف ًكعف العهاء جػف جظمػغ الكػرض .عالخكجػا جػف ذلػؾ #ػ إإظػات أف
الكػػرض كػػاف سػػاظكا غمػ العهػػاء أع جػارػ ار لػػ" غمػ اَكإػػر .أجػػا إذا كػػاف الجػػدًف قػػد أعهػ دًػػف
40
ال ػػدااف دعف أف ًض ػػطر إلػ ػ اْقتػ ػراض ل إ ػػـ اقت ػػرض ظػ ػػد ذل ػػؾ ل ه ػػوف الجك ػػرض ْ ًس ػػتوًد ج ػػف
التأجً ػػات التػ كا ػػت تضػػجف خػػؽ الػػدااف ل خًػػث ًكػػعف #ػػذا الخػػؽ قػػد ا كضػ ظالعهػػاء عا كضػػت
30
جػ" تأجً ات" ل كجا لع كاف خؽ الدااف جضػجع ا ظػر#ف غمػ الػكػار ل عكػاف لػدااف آ!ػر ر#ػف تػاؿ
غم ذات الػكار ل هوف العهاء لمدااف اَعؿ جف ػًر جظمغ الكرض *عجف إـ ا كضػاء خكػ") ًترتػب
إل ػ الجرتظػػا اَعل ػ .أجػػا إذا كػػاف العهػػاء قػػد تػػـ جػػف جظمػػغ الكػػرضل هػػوف غمًػػ" تكػػدـ الػػدااف الإػػا
ًظؿ ه الجرتظا الإا ًال إذ سًخؿ الجكرض جخؿ الدااف اَعؿ ه الر#ف. الدااف الجرت$ف الإا
ً – 6حب أف ًكعف لػكد الكرض علس د الج!الرا تارً إاظت .ع#ذا الشرط عاف لـ ًرد
ل إْ أف الكعاغػػد الػاجػػا الجكػػررة ه ػ الجػػادة 37إإظػػات تكض ػ ظػػ" ل ظػػ" ػػص ه ػ الكػػا عف الجػػد
خًث أف العرقا الػرهًا ْ تكعف خحا غم الؼًر ه تارً!$ا إْ ج ذ أف ًكعف ل$ا تارً إاظت .
عالخكجػػا جػػف #ػػذا الشػػرط ظػػا#رة ع#ػ ج ػػع التخاًػػؿ ظػػًف الجػػدًف عالجكػػرض ظػػأف ًتوػػؽ ظً $جػػا غمػ
تك ػػدًـ ت ػػارً الك ػػرض غمػ ػ ت ػػارً العه ػػاء لًخ ػػؿ الجك ػػرض جخ ػػؿ ال ػػدااف الجػ ػرت$ف اَعؿ ل إضػ ػ ار ار
259
ل خًث ًخعؿ اشتراط إظػعت التػارً دعف #ػذا التخاًػؿ ل هػٓ ًخػتج ظتػارً ظالدااف الجرت$ف الإا
*)794
. كؿ جف الكرض عالج!الرا ه جعاح$ا الؼًر*كالدااف الجرت$ف الإا ) إْ إذا كاف إاظتا
المطمب الثانى
7
آثار الوفاء مء الخمول
77
جركػب ل ه$ػع ظال سػظا لمػدااف عهػاء ًترتػب غمًػ" ذكر ا أف العهاء جع الخمػعؿ ظػاـ قػا ع
*)795
.عه ػ ضػػعء #ػػذا ا كضػػاء الػػدًف ل ع#ػػع ظال سػػظا لمجػػدًف كػػؿ لمخػػؽ جػػف الػػدااف إل ػ الجػػعه
3
التكًًؼ ستطًع أف خدد آإار الخمعؿ غم ال خع التال :
10
* )237ال!اآدة :انت!ال خق الداان كامبل إلى الموفى :
إذا أعهػ الجػػعه الػػدًف لمػػدااف ل هاَرػػؿ أ ػػ" ًخػػؿ جخػػؿ #ػػذا اَ!ًر*سػعاء كػػاف الخمػػعؿ
62
إذ قػررت أ ػ" "جػف خػؿ قا ع ًا أع اتواقًا ) خمعْ كاجٓ .عقد رت غم ذلؾ الجػادة ; 54جػد
قا ع ا أع اتواقا جخػؿ الػدااف كػاف لػ" ظجػا ل$ػذا الخػؽ جػف !رػااص ل عجػا ًمخكػ" جػف تعاظػع ل عجػا
40
ًكوم" جف تأجً ات ل عجا ًػرد غمًػ" جػف دهػعع ."...عجػ ػ #ػذا أف الجػعه ًخػؿ جخػؿ الػدااف هػ
ذات خكػػ" جػػف خًػػث طظًػتػػ" *جػػد ًا كػػاف أع تحارًػػا) عتعاظػػػ" *كالوعااػػد) عتأجً اتػػ" *غً ًػػا كا ػػت
*)796
أع ش!رػػًا كالكوالػػا) عدهعغػػ" *هًكػػعف لمجػػدًف الػػدهع ه ػ جعاح$تػػ" ظجػػا كػػاف ًجك ػػ" كػػالر#ف
40
ظً $جا عهكا لجرمخت" .هالدغعغ الش!رًا عاف كا ػت ْ ت!علػ" اِهػادة جػف التأجً ػات التػ كا ػت
تضجف دًف الدااف ل إْ أ $ا تظدع أكإر هاادة ظال سظا ل" ه الورض الذغ تكعف هً" دغعغ الدااف
غم عشؾ السكعط ظالتكادـ ل خًػث ْ ًظػدأ تكػادـ الػدغعغ الش!رػًا إْ جػف عقػت العهػاء .عكػذلؾ
ه ػ الخالػػا الت ػ قػػد ْ ًكػػعف هً$ػػا دًػػف الػػدااف ج تحػػا لوااػػدة ل خًػػث ت!علػػ" الػػدغعغ الش!رػػًا
الجطالظا ظوعااد غف الدًف الذغ عها! غ " جف ًػعـ العهػاء ل عسػعاء رحػع غمػ الجػدًف غمػ أسػاس
العكالا أع الوضالا .
* )542حٗظَ :حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 232؍ أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 364
* )243حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُٔمخرن ،ؽ ، 3ر٘مي ٝ . 622 ٙ 415كمًُ ٠مي طوم ٍٞحُٔمًٌَس حؤً٠مخكٌش ُِٔ٘مَٝع حُظٌٜٔميُِ ٟومخٕٗٞ
حُٔيُٗ ... " :٠لٌَس حُلٌِٜٗ ٍٞزٜخ ٖٓ حُظَحًذ ،ك ٠ٜطزي ٝػ٘ي آؼخٕ حُ٘ظَ كٌٜخ ٝكخء طظَطذ ػٌِ ٚرمَحءس حٌُٓمش ،كم٠
ِٛش حُيحثٖ رخُٔيًٖ ٠ٛٝ ،طظٔؼمَ كمٛ ٠مٍٞس حئٓمظواف ػِم ٠حُلمن ،كمٛ ٠مِش حُميحثٖ رمخُٔٞك ، ٠كظمُ ٠ظٌمخى ط٘مظزٚ
رخُلٞحُش ٝ ....حُواٛش إٔ حُيًٖ ك ٠حُلًِ ٍٞظمَ هخثٔمخ رؼمي حُٞكمخء ،ى ٕٝإٔ ًٔمظزيٍ رم ٚىًمٖ ؿيًمي ٝ ...ئ ًؼظزمَ ٛمٌح
ٓـَى حكظَح ، ٝرَ ٞٛكوٌوش ٝحهؼش "ٓ .ـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ ٓٝ 55 ٙ 3خ رؼيٛخ .
* )544ػِ ٠أًٗ ٚـذ ئٗظوخٍ حَُ ٖٛحُؼوخٍ ٟاُ ٠حُٔٞك ٠إٔ ًٌ ٕٞهي أَٗ رخُلِٓ ٍٞلمَ حُميحثٖ كمٛ ٠مخٖٓ هٌمي حُمَ16ّ* ٖٛ
ٗ َٜػوخٍ. )ٟ
261
* )238الخاالت التى ال ينت!ل فييا خق الداان انت!اال كامبل إلى الموفى:
ترد غم قاغدة الخمعؿ الكم غدة استإ اءات ًجكف رد#ا إل أجرًف أساسًًف :
– 1الوفاء الحزاى :الؼػرض جػف الخمػعؿ #ػع أف ًضػجف الجػعه الخرػعؿ جػف الجػدًف
7
غم جا أدا! لداا " .عل$ذا هوف خمعؿ الجعه جخػؿ الػدااف "ًكػعف ظالكػدر الػذغ أدا! جػف جالػ" إلػ
77
الدااف" *ـ; .)54هوذا كاف الجعه لـ ًؤد لمدااف إْ ظػض الدًف ل أغ عه ل" عهاء حزاًػا ل هػوف
اَجر ْ ً!رج غف إٓإا هرعض :
*أ) أف ًرتض الدااف العهاء الحزا سظظا ْ كضاء الدًف ظأكجمػ" :ه$ػذا ًػػد إظػراء لمجػدًف
3
جف ظكًا الدًف ل هػٓ ًسػتوًد الجػعه ج ػ" ل عْ ًكػعف لػ" أف ًرحػع غمػ الجػدًف إْ ظكػدر جػا دهػػ"
*)797
.عأساس #ذا الخؿ #ػع اِرادة الجوترضػا لمػدااف خًػث إ ػ" ْ ًكظػؿ العهػاء الدااف جف الخمعؿ
الحزا جف الجعه إْ ظشرط التكدـ غمً" ه استًواء الحزء الجتظك ل" جف خك" .غمػ أ ػ" ًتػػًف
40
اسػػتظػاد #ػػذا الخػػؿ إذا جػػا تظػػًف أف اِرادة الر ػرًخا كا ػػت غم ػ !ػػٓؼ ذلػػؾ ل كجػػا لػػع اشػػترط
الجعه غم الدااف الجساعاة ظً $جا غ د الرحعع غم الجدًف ل أع اشترط تكدج" غم الدااف .
30
*ج) إذا تػػـ خمػػعؿ أخػػد اَػًػػار جخػػؿ الػػدااف هًجػػا ظكػ لػػ" جػػف خكػػ" ظػػػد خمػػعؿ جػػف عهػ
غ ػد التػزاخـ الحزء اٌ!ر :عخً اذ ْ تكعف #ػاؾ أهضػمًا َغ جػف الجػعه اَعؿ عالجػعه الإػا
ظً $جػػا هػ رحعغ$جػػا غمػ الجػػدًف ل هًرحػػع كػػؿ ج $جػػا ظكػػدر جػػا #ػػع جسػػتخؽ لػػ" ل عًتكاسػػجاف جػػا
ًخرٓف غمً" جػف جػاؿ الجػدًف قسػجا ػرجػاء .عأسػاس #ػذا الخكػـ #ػع اهتػراض أف ًػا الػدااف لػـ
ت ررؼ إل تجًًز أغ ج $جا .
إذ قػػررت أ ػػ" " -3إذا عه ػ عقػػد رػػت غم ػ خكػػـ العهػػاء الحزا ػ ل الجػػادة 552جػػد
الؼًر الدااف حزءا جف خك" عخؿ جخم" هً" ل هػٓ ًضػار الػدااف ظ$ػذا العهػاء ل عًكػعف هػ اسػتظكاء
*ًُٝ )545ي ٝكوخ ُِوخػيس حَُٓٝخٌٗش حُظ ٠طوٍَ" ئ ًلظَ ٝإٔ أكيح أكَ ؿٌمَٓ ٙلِمٟ ٚمي ٗلٔمcensetur subrogasse ٚ
ٓٝ . contra seؼخئ ٌُُي اًح ًخٕ حُيًٖ ػَ٘س آئف ٝ ،هخّ حُٔٞك ٠رٞكخء ٜٗلُِ ٚيحثٖ ً ُْٝ ،زغ حُؼوخٍ حُ٠خٖٓ ُِميًٖ
ائ رؼٔخٌٗش آئف كو ، ٢كبٕ حُيحثٖ ًوز ٞهٔٔمش آئف ٝ ،ئ ًومز ٞحُٔمٞك ٠ائ ػاػمش آئف .حٗظمَ :حُزميٍح ٟٝر٘مي 336
ٝ . 355 ٙحٗظَ ك ٠ططزٌن ٌٙٛحُوخػيس كٗ ٠طخم ػوي حُظؤٌٖٓ رلؼ٘خ ٓخرن حؤٗخٍس ر٘ي . 56
261
جػا ظكػ لػ" جػف خػؽ جكػدجا غمػ جػف عهػا! ل جػا لػـ ًعحػد اتوػاؽ ًكضػ ظؼًػر ذلػؾ - 4 .هػوذا خػؿ
ش!ص آ!ر جخػؿ الػدااف هًجػا ظكػ لػ" جػف خػؽ رحػع جػف خػؿ أ!ًػ ار عجػف تكدجػ" هػ الخمػعؿ كػؿ
ظكدر جا #ع جستخؽ ل" عتكاسجا قسجا الؼرجاء" .
7
– 2الوفاء من أخد الممزمين بالدين مأىا :إذا تػـ العهػاء ظالػدًف كمػ" جػف أخػد الجمػزجًف
77
ظ" ل كالجدًف الجتضاجف ل أع أخد الكوٓء الجتػددًف ل هو " ْ ًرحع غم الظاقًف إْ ظكدر خرا
كؿ ج $ـ ه #ذا الدًف *ـ 4;9جد ) .
عقد طظػؽ الجشػرع #ػذا الخكػـ هػ !رػعص خػااز الػكػار الجر#ػعف إذا عهػ ظكػؿ الػدًف ل
3
عخؿ جخؿ الداا ًف ل خًث " ْ ًكػعف لػ" ظجكتضػ #ػذا الخمػعؿ أف ًرحػع غمػ خػااز غكػار آ!ػر
10
جر#عف ه ذات الدًف إْ ظكدر خرا #ذا الخػااز ل ظخسػب قًجػا جػا خػاز! جػف غكػار" *ـ. )553
عالورض #ا أف #اؾ أكإر جف غكار جر#عف لضجاف دًف عاخد ل إـ ا تكمػت جمكًػا #ػذ! الػكػارات
62
إل أكإر جف شػ!ص .هوػ #ػذ! الخالػا ًكػعف كػؿ جػف ا تكمػت إلًػ" جمكًػا أخػد #ػذ! الػكػارات *أغ
كػػؿ خػػااز ج ػ $ـ) جمزجػػا ظعهػػاء الػػدًف غػػف الجػػدًف تًحػػا لمػػر#ف الػػذغ ًإكػػؿ غكػػار! .هػػوذا عه ػ أخػػد
40
الخػػاازًف ظػػدًف الػػدااف كمػػ" ل خػػؿ جخػػؿ الػػدااف ه ػ الرحػػعع غم ػ الخػػاازًف اٌ! ػرًف ل إْ أ ػػ" ْ
ًرحع غم كؿ ج $ـ إْ ظكدر رًظ" ه الدًف ظخسب قًجا جا خاز! جف غكار.
40
هج ػػإٓ ل إذا ك ػػاف ال ػػدًف 52‚222ح ً ػػ" ل عك ػػاف جض ػػجع ا ظإٓإ ػػا ر #ػػعف غكارً ػػال قًج ػػا
42‚222عالإالث 32‚222ل إـ عه خػااز الػكػار اَعؿ ظالػدًف الػكار اَعؿ 52‚222عالإا
30
*)798
عخػااز الػكػار إْ ظجظمػغ 32‚222ح ًػ" كم" ل هٓ ًكعف ل" الرحعع غم خااز الػكار الإػا
الإالث ظجظمغ 7222ح ً" ل عًتخجؿ #ع جظمغ 37222ح ً" #ع جكدار رًظ" ه الدًف ظخسب
قًجػػا الػكػػار .عظ$ػػذا هػػوف الػػدًف ًكسػػـ ظػػًف الخػػاازًف ظ سػػظا 3: 4 : 5ظخسػػب قًجػػا جػػا خػػاز كػػؿ
جػ ػ $ـ ج ػػف غك ػػار .ع #ػػع ذات العض ػػع ال ػػذغ رأً ػػا! هػ ػ ا كس ػػاـ ال ػػدًف هػ ػ الػٓق ػػا ظ ػػًف الج ػػدً ًف
*)799
. الجتضاج ًف
* )239تمييز الوفاء مء الخمول آن خوالة الخق:
العهاء جع الخمعؿ عاف كاف ًكترب جف خعالا الخؽ ه أف الخؽ ه كؿ ج $جا ً تكؿ إل
الجعه أع إل الجخاؿ لػ" ل ظجػا ًتظػػ" جػف تأجً ػات ل عجػا هًػ" جػف رػوات ل إْ أ ػ" تظكػ ظً $جػا
*ٝ )546طلٔممذ ًخُظممخُ * 21‚111 : ٠هٌٔممش ػوممخٍ حُلممخثِ حُؼممخٗٓ ، ) ٠ؤممٓٞخ ػِمم * 61‚111 ٠هٌٔممش حُؼوممخٍحص حُممؼاع ) ،
َٓٝ٠رخ ك * 31‚111 ٠هٌٔش حُيًٖ) ،كٌٌ ٕٞحُ٘خطؾ ٌٌٛٝ .11‚111ح .
*ًٝ )544اكممع إٔ كممخثِ حُؼوممخٍ * حُٔممٞك ) ٠ئ ًلممَ ٓلممَ حُمميحثٖ كمم ٠حُظؤٌٓ٘ممخص حُظممً ٠ومميٜٓخ ٗممو ٚآهممَ ؿٌممَ حُٔمميًٖ
*ًخٌُلٌَ حُ٘و ٠ٜأ ٝحُؼٌ٘ ، )٠اً ٌُْ ُلخثِ حُؼوخٍ حَُٔ ٕٞٛاًح ٝك ٠رخُيًٖ إٔ ًَؿغ ػِ ٠حٌُلٌَ *ّ .)1161
262
هػػرعؽ حع#رًػػا تػػأت ه ػ الجكػػاـ اَعؿ جػػف ا!ػػتٓؼ الؼػػرض ه ػ كػػؿ ج $جػػا :هظً جػػا الخعالػػا ظًػػع
ًكرػػد ظػػ" الجضػػارظا ل هالعهػػاء جػػع الخمػػعؿ غػػادة جػػا ًكػػعف إسػػداء !دجػػا لمجػػدًف ل خًػػث ًتػػد!ؿ
الجعه غادة ِ كاذ! جف !طر الت وًذ ل إـ أ " ْ ًرحع غمً" إْ غ د الجًسرة ل عجػع #ػذا هكػد ًػتـ
7
العهاء أًضا ظكرد استإجار الجاؿ .علذلؾ تظدع أ#جًا التورقا ظً $جا ل ع #جا تظ$ر سعاء خًث
*)79:
77
: شرعط اْ ػكاد عال واذ أع جف خًث اٌإار
– 1من خيث االنأ!اد :العهاء جع الخمعؿ قد ًكعف اتواقًا أع قا ع ًا .أجا خعالا الخػؽ
ه $دااجا اتواقًا ل إذ ْ ت ػكد ظؼًر رضاء الدااف.
3
–2من خيث النقىاذ :العهػاء جػع الخمػعؿ ًكػعف اهػذا هػ خػؽ الجػدًف عالؼًػر دعف خاحػا
10
إل أغ إحراء .أجا خعالا الخؽ هٓ ت وذ ه خؽ الجدًف عالؼًر إْ ظرضاء الجدًف أع إغٓ " .
– 3من خيث اًثار :لكؿ جف ال ظاجًف آإار توترؽ غف اٌ!ر ل أ#ج$ا:
62
*أ) ْ ًرحع الجعه غم الجدًف إْ ظكدر جا عه ظ" هػٓ لمػدااف .أجػا الجخػاؿ لػ" هًرحػع
غم الجدًف ظكًجا الخؽ الجخاؿ ظ" كاجٓ ل خت علع كا ت أكإر ججا دهػ" لمدااف.
40
*ب) إذا أعه الجعه ظحزء جف الدًف ل هٓ خمػعؿ لػ" جخػؿ الػدااف *الجػعه لػ") ظجػا دهػع
ل إْ ظػد أف ًستعه الدااف الحزء الجتظك ل" جػف الػدًف ل أغ أف الػدااف ًتكػدـ غمػ الجػعه غ ػد
40
التزاخـ ظً $جا .أجا الجخاؿ ل" ظحزء جف الخؽ ل هٓ ًتكدج" الدااف *الجخًؿ) ظجا ظك ل" جف خػؽ
ل ظؿ ًتكاسجاف جاؿ الجدًف قسجا ػرجاء .
30
*ج) إجػػا هػػارؽ آ!ػػر ظً $جػػا جػػف خًػػث الضػػجاف :هالجخًػػؿ ًضػػجف لمجخػػاؿ لػػ" -جت ػ
كا ت الخعالا ظجكاظؿ -عحعد الخؽ الجخاؿ ظ" ل عقت ا ػكاد الخعالػا .أجػا الػدااف الجػعه لػ" هػٓ
ًضػػجف لمجػػعه عحػػعد الػػدًف ل كجػػا لػػع تظػػًف ظطػػٓف اْلت ػزاـ أع ا كضػػاء! ل عًكػػعف رحػػعع الجػػعه
غ داػػذ غمػ الجػػعه لػػ" ظػػدغعغ رد ػًػػر الجسػػتخؽ ل إذ الػػدااف لػػـ ً كػػؿ خكػػا ختػ ًضػػج " ل عا جػػا
استعها! ل عل$ذا ْ ًرد إل الجعه إْ جا قظض" ج " هػػٓ عهػاء لمػدًف ل دعف هعااػد! ل جػا لػـ ًكػف
سئ ال ًا عقت الكظض*ـ 3:7جد ) .
* )545حٗظَ حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي ٓٝ 416خ رؼي ٙ؍ أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 361
263
القصل الثانى
ان!ضاء االلتزام بما يأادل الوفاء
* )241ت!سيم :
7
ذكر ػػا أف اْلتػزاـ كجػػا ً كضػ ظالعهػػاء ل ع#ػػع الطرًػػؽ الطظًػػ ْ كضػػاا" ل هكػػد ً كضػ
77
كػػذلؾ ظج ػػا ًػ ػػادؿ العه ػػاء جػػف ط ػػرؽ أ! ػػرغ #ػ ػ :العه ػػاء ظجكاظػػؿل عالتحدً ػػدل عاِ اظ ػػا هػ ػ العه ػػاءل
عالجكارال عاتخاد الذجا .هو العهاء ظجكاظؿ ًستعه الدااف شًاا آ!ر !ٓؼ الشئ جخؿ اْلتزاـل
3
عه ػ التحدًػػد ً كض ػ الػػدًف الكػػدًـ ظ شػػعء دًػػف حدًػػدل عه ػ الجكارػػا ًسػػتعه الػػدااف خكػػ" ظػػدًف
10
جكاظؿ ه ذجت" لمجدًفل عه اتخاد الذجا ًستعه الدًف ظ وس #ذا الدًف الذغ أرظح جدً ا ظ" .
ع !رص لكؿ جف #ذ! الطرؽ اَرظع جظخإا جستكٓ .
62
المبخث األول
الوفاء بم!ابل *االآتياض)
40
سػػظؽ الكػػعؿ إف اَرػػؿ #ػػع أف ًوػ الجػػدًف ظػػػًف جػػا التػػزـ ظػػ" ل عأف جػػف خػػؽ الػػدااف أف
ً ػرهض أغ ظػػدًؿ آ!ػػر ل علػػع كػػاف جسػػاعًا لػػ" ه ػ الكًجػػا ل أع خت ػ أكظػػر ج ػػ" قًجػػا .علكػػف #ػػذا
ْ ًخػػعؿ دعف أف ًكظػػؿ الػػدااف ه ػ اسػػتًواء خكػػ" شػػًاا آ!ػػر ًكدجػػ" لػػ" الجػػدًف هًسػػتػًض ظ ػ" غػػف
30
الشػػئ الجسػػتخؽ أرػػٓ .إذا هالعهػػاء ظجكاظػػؿ ل أع اْغتًػػاض ل #ػػع قظػػعؿ الػػدااف جػػف الجػػدًف ه ػ
استًواء خك" شًاا آ!ر !ٓؼ الشئ الجستخؽ أرٓ .
عالرػػعرة الؼالظػػا لمعهػػاء ظجكاظػػؿ أع اْغتًػػاض ل أف ًكػػعف الجػػدًف جمتزجػػا ظػػدهع جظمػػغ جػػف
ال كػػعد عًػحػػز غػػف العهػػاء ظػػ" ل هًكػػدـ ظػػدْ ج ػ" شػػًاا آ!ػػر ك كػػؿ جمكًػػا شػػئ أع خػػؽ غً ػ .عقػػد
ًخدث الػكس .
الشئ الجتوؽ غمً" أرٓ .إذ ْ ًحعز إحظار الدااف غم قظعؿ العهاء ظشئ ػًر الجستخؽ أرٓ.
عًستعغ ه قظعؿ الػدااف ل$ػذا العهػاء أف ًكػعف رػرًخا أع ضػج ًا ل عْ ًوتػرض قظعلػ" غ ػد الشػؾ
ه توسًر اْتواؽ ل عًتػًف الرحعع غ داذ إل جا ًكض ظ" الػكد الج شئ لٓلتزاـ ظشأف جا ًحب
7
العهاء ظ" .
77
علجػا كػػاف العهػػاء ظجكاظػػؿ اتواقػا ل هكػػد عحػػب أف تتػعاهر هػ طرهًػػ" اَ#مًػػا .ع#ػ ظال سػػظا
لمدااف أ#مًا استًواء الػدًف ل عظال سػظا لمجػدًف ل لػًس أ#مًػا العهػاء هخسػب ل ظػؿ عأ#مًػا الترػرؼ
هػ الشػػئ الػػذغ ًكدجػػ" كػػػعض لمػػدااف .كجػػا ًحػب سػػٓجا إرادة الطػرهًف جػػف الػًػػعب .عْظػػد هػ
3
اْتواؽ جف جخؿ عسظب ل كأغ غكد .
10
غمػ أف جخػػؿ العهػػاء ظجكاظػػؿ ًمػػزـ هًػػ" أج ػراف :اَعؿ أف ًكػػعف شػػًاا حدًػػدا أغ لػػـ ًػػد!ؿ
ج ػػذ الظداًػػا هػ اْلت ػزاـ اَرػػم ل ع#ػػذا جػػا ًجًػػز العهػػاء ظجكاظػػؿ غػػف اْلتػزاـ ذغ الجخػػؿ الجتػػػدد
62
غ د شعا" *أغ اْلتزاـ الت!ًًرغ ) أع العهػاء ظػ" * أغ اْلتػزاـ الظػدل ) .هتكػدًـ أخػد الشػًاًف هػ
طػػاؽ اْلتػزاـ هػ اْلتػزاـ الت!ًًػػرغ أع الظػػدل ْ ًػػػد عهػػاء ظجكاظػػؿ ل َف الشػػئ دا!ػػؿ اظتػػداء هػ
40
العاحب تعاهر! ه جخػؿ العهػاء ظجكاظػؿ ل ه$ػع أف ًكػعف كػؿ جمكًػا أع اَرم .أجا اَجر الإا
كاْ تواع .هٓ ًحعز أف ًكػعف الظػدًؿ الت ازجػا ظػجػؿ أع ظاجت ػاع غػف غجػؿ *عاْ تكرًر خؽ غً
40
كاف ذلؾ تحدًػدا لمػدًف ظتؼًًػر جخمػ") أع كػؿ خػؽ ش!رػ *عاْ ك ػا ظرػدد خعالػا خػؽ أع إ اظػا
ه العهاء) .
30
الشىىرط الثىىانى – وحىىوب تنقيىىذ االتقىىاق بن!ىىل الممكيىىة فىىو ار إلىىى الىىداانً ْ :كوػ جحػػرد
اْتوػػاؽ غم ػ العهػػاء ظجكاظػػؿل ظػػؿ ْظػػد جػػف ت وًػػذ! هػػع ار ل هًػػتـ كػػؿ الجمكًػػا هػػػٓ جػػف الجػػدًف إل ػ
الدااف ل أغ ْظد جف تزاجف اْتواؽ جع ا تكاؿ الجمكًػا ختػ ً ػتج اْتوػاؽ أإػر! ظا كضػاء اْلتػزاـ .
أجا إذا تـ اْتواؽ عاتوػؽ غمػ تأحًػؿ ت وًػذ! ل هػٓ كػعف ظرػدد عهػاء ظجكاظػؿل إ جػا ظرػدد تحدًػد
لٓلت ػزاـ ظتؼًًػػر جخمػػ"ل خًػػث ًسػػتظدؿ الػػدااف عالجػػدًف اْلت ػزاـ اَرػػم ظػػالتزاـ حدًػػد .عل$ػػذا هػػوف
العه ػػاء ظجكاظ ػػؿ ْ ًح ػػعز أف ً ػػتـ غ ػػف طرً ػػؽ العر ػػًا ظ ػػأف ًعرػ ػ الج ػػدًف لداا ػػ" ظج ػػاؿ لمعه ػػاء
ظالدًف.
265
7
ه العهاء ظجكاظؿ ظًف الدااف عالجدًف ل كجا أ " ًؼوؿ جا ًط أر جف تؼًًر ه جخؿ اْلتزاـ .
77
عذ #ػػب رأغ آ! ػػر *ع #ػػع ج ػػا أ! ػػذت ظ ػػ" الج ػػذكرة اًِض ػػاخًا لمجش ػػرعع التج ً$ػػدغ لمك ػػا عف
الجد ) إل أف العهاء ظجكاظؿ #ع غجمًا جركظا ه$ع ًتضجف تحدًدا لٓلتزاـ ظتؼًًػر جخمػ"ل ععهػاء
ظ$ذا اْلتزاـ الحدًد هعر شعا" .هالدًف اَرم ً كض ظالتحدًػد ْ ظالعهػاء عْ ظالجكارػا ل ع#ػع
3
خػػًف ً كض ػ تػػزعؿ جػػػ" تأجً اتػػ" .أجػػا الػػدًف الحدًػػد *عجخمػػ" كػػؿ جمكًػػا أع تكرًػػر خػػؽ غً ػ )
10
هً كض ظالعهاء .هالعهاء ظجكاظؿ ًحجع ظًف العهاء ع كؿ الجمكًا * .)7:2عجػؤدغ #ػذا الػرأغ أ ػ" إذا
كاف الجكاظؿ الذغ قدج" الجدًف لمدااف غً ا جػً ا ل إـ استخكت #ذ! الػًف لمؼًر ل لـ ًحز لمدااف
62
جطالظا الجدًف ظاْلتزاـ الكدًـ أع اْستوادة جف التأجً ات الت كا ت ضاج ا ل" ل َف #ذا اْلتزاـ
ظجا ًتظػ" جف تأجً ات قد ا كض ظالتحدًػد ل عْ ًكػعف لمػدااف سػعغ الرحػعع غمػ الجػدًف ظضػجاف
40
*)7:3
.عًؤ!ػذ غمػ #ػذا التكًًػؼ أف التحدًػد ًكضػ غمػ اْلتػزاـ الكػدًـ ظو شػاء التػزاـ اْستخكاؽ
حدًػػد ًخػػؿ جخمػػ" ل عًظك ػ #ػػذا اْلت ػزاـ الحدًػػد ظػػػد ا كضػػاء اْلت ػزاـ الكػػدًـ ل ه ػ خػػًف أف العهػػاء
40
ظجكاظػػؿ ًكتضػ خرػػعؿ الت وًػػذ هػػعر اْتوػػاؽ ل هالجكاظػػؿ هػ #ػػذا ال ظػػاـ ًحػػب أف ًكػػعف جػارػ ار
لٓتواؽ .
30
أ " ظًع عذ#ب رأغ إالث إل أف العهاء ظجكاظؿ #ع ظًع تمً" جكارا أع جكاًضا .ظجػ
الشئ لمدااف جكاظؿ إجف ًساعغ الدًف ل ًمً" جكارا ظًف الإجف الذغ ًستخك" الجػدًف عجظمػغ الػدًف
الػػذغ ًسػػتخك" الػػدااف ل أغ ًرػػظح الػػدااف جالكػػا لمشػػئ عجػػدً ا ظػػالإجف .هػػوذا كػػاف جخػػؿ اْلت ػزاـ
كػؿ جمكًػا الشػئ ل إػػـ تػـ العهػاء ظتكػدًـ شػئ آ!ػػر ل كػاف العهػاء جكاًضػا .ع#كػذا ًكػػعف اَرػم
ر٘ي *ٍ )546حؿغ ك ٠ػَ ٌٙٛ ٝحٍٍحء :حُٔ٘ ٍٟٜٞحُ ٢ٌٓٞؽ 3ر٘ي ٓٝ 444خ ًٌِ ٚ؍ أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي 354؍ حُزيٍحٟٝ
345؍ حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 251؍ َٓ ٍٝر٘ي ٓٝ 351خ رؼي ٙ؍ ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي . 265
*ٝ )551كًُ ٠ي طو ٍٞحًٌَُٔس حؤً٠خكٌش َُِٔ٘ٝع حُظٌٜٔمي :ٟأٗمًَ " ٚحػم ٠إٔ حُٞكمخء رخُميًٖ حُوميًْ ئ ًمظْ رٔوظ٠م ٠حؤىئء
رخُؼٝ ، ٝٞاٗٔخ ً٘٘ؤ حُظِحّ ؿيًي ًلَ ٓلَ ٌٛح حُيًٖ ٌٛٝ .ح حئُظِحّ ٞٛحًٌُ٘ ٟو ٠٠رخُٞكخء ك ٍٞحُٞهمض ػمٖ ًَ١من
حٗظوخٍ كن حُِٔي كًُ ٠ي حُؼ . ٝٞكخئػظٌخٝ ٝحُلخُش ٌُْ ٌٙٛائ طـيًيح ًظزؼ ٚحُٞكخء رمخئُظِحّ حُـيًمي ػِم ٠حُلم" ٍٞ
ٓـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 234 ٙ 3
*ٝ )551هي ٗ ٚحَُٔ٘ع ػِ ٌٙٛ ٠حُوخػيس رو ٜٙٞحٌُلخُش ًُٝ ،ي ك ٠حُٔخىس 453كٌغ ٜٗض ػِ ٠أٗ " ٚاًح هزَ حُيحثٖ إٔ
ًٔظٞك ٠كٓ ٠وخرَ حُيًٖ ٌٗجخ آهَ رَثض ًٓش حٌُلٌَ ُٞٝحٓظلن ٌٛح حُ٘ت " ًٝ .و ّٞحُلٌْ حُٞحٍى كمٛ ٠مٌح حُم٘ ٚػِم٠
إٔ رَحءس ًٓش حٌُلٌَ ،كظ ٠ك ٠كخُش حٓظلوخم حُ٘ت ،طَؿمغ اُم ٠كٌمَس حُظـيًمي ،كِٞئٛمخ ٓمخ أٌٓمٖ حُوم ٍٞرمؤٕ حئُظمِحّ
حُويًْ حٌُٝ ٟؿيص حٌُلخُش ٖٓ أؿِ ٚهي حٗوٜٗ ٠٠خثٌخ .
266
*)7:4
.ػًػر أ ػ" ًؤ!ػذ غمػ #ػذا التكًًػؼ أ ػ" ًتحا#ػؿ العهاء ظجكاظؿ ظًػا تمً" جكارػا أع جكاًضػا
هارقػػا حع#رًػػا ظػػًف الظًػػع عالعهػػاء ظجكاظػػؿ ل هػػالظًع غكػػد قػػااـ ظذاتػػ" ل ه ػ خػػًف أف العهػػاء ظجكاظػػؿ
ًوترض عحعد التزاـ ساظؽ# .ذا هضٓ غف أف #ذا التكًًؼ ْ ًجكف اَ!ذ ظ" هػ حجًػع اَخػعاؿ
7
ل كجػػا لػػع كػػاف جخػػؿ اْلت ػزاـ غجػػٓ *أغ لػػًس جظمؼػػا جػػف ال كػػعد أع شػػًاا جػً ػػا) .هػػوذا تػػـ العهػػاء
77
ظجكاظؿ ل أغ ه جكاظؿ تكدًـ جمكًا شئ ل هٓ ًجكف الكعؿ أ ا ظردد غكد ظًع ل لػدـ عحػعد إجػف
كؿ جمكًا شًاًف غم سظًؿ التظادؿ . كدغ ل عْ جكاًضا ل إذ #
عالخكًكا أف اغت اؽ أخد #ذ! اٌراء ل عكجا ًكرر حا ب جف الوك"* –)7:5ظخػؽ – #ػع أجػر
3
غسػػًر ل هكػػؿ ج $ػػا ً طػػعغ غم ػ حا ػػب جػػف الخكًكػػا ل هالعهػػاء ظجكاظػػؿ ًتضػػجف تحدًػػدا لٓلت ػزاـ
10
ظتؼًًػػر جخمػػ" ل لػػذا ً كض ػ ظػػ" اْلت ػزاـ ظجػػا ًتظػػػ" جػػف تأجً ػػات .كجػػا تسػػرغ غمًػػ" أخكػػاـ الجظًػػع
جكاظػؿ الػدًف ل عكػذلؾ تسػرغ غمًػ" أخكػاـ ظاغتظار أف اْلتزاـ الحدًد #ع التػزاـ ظوغطػاء شػئ هػ
62
العهاء جػف خًػث أ ػ" ًترتػب غمًػ" ا كضػاء اْلتػزاـ .لػذا ًجكػف الكػعؿ ظػأف الكعاغػد الج ظجػا لمعهػاء
*)7:6
. #جزًج جف أخكاـ التحدًد عالظًع عالعهاء
40
*)7:7
جػف أف العهػاء ظجكاظػؿ غكػد !ػاص ًكرػد ظػػ" ع خػف جًػؿ إلػ جػا ذ#ػب إلًػ" الػػظػض
تجمًؾ غًف ه جكاظؿ دًف .عظ$ذا الػكػد ت تكػؿ الجمكًػا لمػدااف عً كضػ دًػف الجػدًف ل دعف خاحػا
40
إلػ اْسػتػا ا ظوكػرة التحدًػد ل أع هكػرة الظًػع عالجكارػا .هػوذا تظػًف غػدـ عحػعد الػدًف ظطػؿ الػكػػد
لػدـ عحعد سظظ" ل عاسػترد الجسػمـ جػا سػمج" .عظ$ػذا التكًًػؼ ًجكػف أف ت طظػؽ ظػػض أخكػاـ غكػد
30
جػف أ ػ" " ًسػرغ غمػ العهػاء ظجكاظػؿ هًجػا إذا كػاف الظًع .ع#ع جا رػت غمًػ" الجػادة 573جػد
ً ك ػػؿ جمكً ػػا ش ػػئ أغطػ ػ هػ ػ جكاظم ػػ" ال ػػدًف ل أخك ػػاـ الظً ػػع ل عظ ػػاَ!ص ج ػػا تػم ػػؽ ج $ػػا ظأ#مً ػػا
الجتػاقدًف عضجاف اْستخكاؽ عضجاف الػًعب ال!وًا ."...
* )244آثار الوفاء بم!ابل :
آإػػار العهػػاء ظجكاظػػؿ ه رػػت غم ػ أ ػػ" " ًسػػرغ غم ػ العهػػاء ت اعلػػت الجػػادة 573جػػد
ظجكاظؿ هًجا إذا كاف ً كؿ جمكًا شئ أغط ه جكاظم" الدًف ل أخكاـ الظًع ل عظػاَ!ص جػا تػمػؽ
*ٝ )552هي أهٌص ٓلٌٔش حُ٘و ٞك ٠رؼ ٞأكٌخٜٓخ رٌٜح حُظٌٌٌق كو٠ض رؤٕ " حُ٘ت حُمٌ ٟأػطمُِٞ ٠كمخء ًومٓ ّٞومخّ حُٔزٌمغ ،
ٝحُٔزِؾ حٌُ ٟأًٍي حُٞكخء رً ٚوٓ ّٞوخّ حُؼٖٔ حًٌُ ٟظْ ىكؼ ٚك ٌٙٛ ٠حُلخُمش رطًَمن حُٔوخٛمش ٓٝ ،مٖ ػمْ ًـمذ إٔ ًٔمَٟ
ػٌِٛ ٠ح حُ٘ٞع ٖٓ حُٞكمخء ؿٌٔمغ أكٌمخّ حُومخٗ ٕٞحُٔومٍَس ُِزٌمغ " ٗوم 1644/ 5/ 15 ٞحُٔٓٞمٞػش حٌُٛزٌمش .حؤٛميحٍ
حُٔيُٗ ٠أٓظخًًٖ كٖٔ حُلٌٜخٗٝ ٠ػزي حُٔ٘ؼْ كٔ٘ ٠ؽ ٍ 3هْ . 316 ٙ 554
* )553أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 355
* )554حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي . 415 ٙ 251
* )555حُزيٍح ٟٝر٘ي . 346
267
ج $ا ظأ#مًا الجتػاقدًف عضجاف اْستخكاؽ عضجاف الػًعب ال!وًا .عًسرغ غمًػ" جػف خًػث إ ػ"
ًكض الدًف أخكاـ العهاء ل عظاَ!ص جا تػمؽ ج $ا ظتػًًف ح$ا الدهع عا كضاء التأجً ات " .
عًظ$ر جف #ذا ال ص اٌإار الجزدعحا لمعهػاء ظجكاظػؿ ظاغتظػار! ػاقٓ لمجمكًػا تسػرغ غمًػ"
7
أخكاـ الظًع جف ح$ا ل عظاغتظار! عهاء تسرغ غمً" أخكاـ العهاء جف ح$ا أ!رغ .
- 1ما يسرى من أخكام البيء آمى الوفاء بم!ابل* :أ) أعؿ جا ًسرغ جف #ذ! اَخكػاـ
77
*)7:8
ل عذلػػؾ إذا تظػػًف أف الجكاظػػؿ لػػـ ًكػػف ججمعكػػا لمجػػدًف ل إػػـ اسػػتخؽ #ػػع ضػػجاف اْسػػتخكاؽ
تخت ًد الدااف ل ظأف استرد! جالك" ل كاف لمدااف الرحػعع غمػ الجػدًف ظضػجاف اْسػتخكاؽ ل كجػا
3
*)7:9
.تجاجا كجا ًرحػع الجشػترغ غمػ الظػااع *ـ665 ًرحع غمً" ظالتػعًض غجا لخك" جف ضرر
10
عجا ظػد#ا) .علكف الدًف اَرم ْ ًػػعد ل َ ػ" ًكػعف قػد ا كضػ عجػػ" تأجً اتػ" ظالعهػاء
** . )7::ب) كجا ًطظؽ أًضا جػف أخكػاـ الظًػع ضػجاف الػًػعب ال!وًػا ل عذلػؾ إذا تظػًف لمػدااف
جد
62
عحعد غًب !و ه الجكاظؿ *ـ 669جد ) * .ج) عاذا كاف الشئ الجكدـ جكػاظٓ لمعهػاء غكػا ار ل
هوف العهاء ظجكاظؿ ْ ً ػتج أإػر! إْ ظتسػحًؿ الػكػد الجتضػجف #ػذا العهػاء* .د) عأ!ًػ ار هػوذا اسػتخؽ
40
*;)7:
ل كاف خك" ه استًواء #ذا الجػػدؿ جضػجع ا ظاجتًػاز الظػااع غمػ الجدًف الجعه جػدْ كدًا
#ذا الجكاظؿ *ـ 573جد ) .
40
- 2مىىا يسىىرى مىىن أخكىىام الوفىىاء آمىىى الوفىىاء بم!ابىىل :أ#ػػـ جػػا ًترتػػب جػػف آإػػار غمػ
العهػػاء ظجكاظػػؿ ل ظاغتظػػار! عهػػاء ً كضػ ظػػ" اْلتػزاـ* :أ) زعاؿ التأجً ػػات التػ كا ػػت تضػػجف الػػدًف
30
اَرم ل هٓ تػعد خت لع استخؽ الجكاظؿ ه ًد الػدااف ل َف الػدًف اَرػم ً كضػ جػع كػؿ
*)7;2
* .ب) إذا كاف لمدااف ه ذجا الجدًف غدة دًعف جف ح س عاخد ل هو ػ" تتظػع أخكػاـ تأجً ات"
العهاء ال!ارا ظتػًػًف ح$ػا الػدهع *!رػـ الجػدهعغات) * .ج) إذا تظػًف أف الػدًف ػًػر جعحػعد ل
*)7;3
* .د) تطظػػؽ غمًػػ" كػػاف لمجػػعه أف ًسػػترد جػػا أعهػػا! ظػػدغعغ اسػػترداد جػػا دهػػع ظػػدعف عحػػ" خػػؽ
أخكػ ػػاـ العهػ ػػاء جػ ػػف خًػ ػػث ح ػ ػعاز الطػػ ػػف غمًػ ػػ" ظالػ ػػدغعغ الظعلرػ ػػًا جػ ػػف حا ػ ػػب داا ػ ػ الجػ ػػدًف
*ـ )4/464ل هًحػػعز ل$ػػـ الطػػػف غمػ العهػػاء ظجكاظػػؿ إذا كػػاف الجػػدًف جػس ػ ار عأعهػ أخػػد داا ًػػ"
*ٝ )556هزَ ًُي ًٔٝ -خ ٓزن حُوًِ – ٍٞمِّ طمٞحكَ حآٌِٛمش ُميَ١ ٟكم ٠حُٞكمخء رٔوخرمَ *أٌِٛمش حئٓمظٌلخء ُمي ٟحُميحثٖ ٝ ،أٌِٛمش
حُٞكخء ٝحُظَٜف ك ٠حُ٘ت حُٔويّ ًٔوخرَ ًٞكخء ُي ٟحُٔيًٖ).
* ُٚٝ )554أً٠خ إٔ ًطِذ كٔن ػوي حئػظٌخ ، ٝكٌؼٞى حُيًٖ حآ ٠ِٛآًُ ٠ش حُٔيًٖ .
*ٌُُٝ )555ي كبٕ كبٕ ٟٔخٕ حئٓظلوخم ئ ًَ٘ٔ طؤٌٓ٘خص حُيًٖ حآ. ٠ِٛ
* )556حُٔؼيٍ حُ٘ويٓ ٟزِؾ ٖٓ حُ٘وٞى ًيكؼ ٖٓ ٚطِْٔ حُ٘ت اًح ُحىص هٌٔظ ٚػِ ٠حُيًٖ حٌُ ِْٓ ٟحُ٘ت ٝكخء ُ. ٚ
*ٓ ٞٛٝ )561خ كَ ٙحَُٔ٘ع ػِ ٠حُ٘ ٚػٌِ ٚرو ٜٙٞحٌُلخُش كٌغ ٗم ٚكم ٠حُٔمخىس 453ػِم ٠أٗم " ٚاًح هزمَ حُميحثٖ إٔ
ًٔظٞك ٠كٓ ٠وخرَ حُيًٖ ٌٗجخ آهَ رَثض ًٓش حٌُلٌَ ُٞٝحٓظلن ٌٛح حُ٘ت " .
* )561كا ططزن أكٌخّ ٗوَ حٌٌُِٔمش ٝحُظم ٠طو٠م ٠رزومخء ٌٌِٓمش حُٔوخرمَ ٝ ،طوٜمَ كمن حُٔميًٖ *حُزمخثغ) ػِم ٠حُٔطخُزمش رمخُؼٖٔ.
ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي . 265
268
ظجكاظؿ قظؿ خمعؿ أحؿ دً " ل كجا ًحعز ل$ـ الطػف هً" علػع خرػؿ ظػػد خمػعؿ اَحػؿ ل إذا كػاف
*)7;4
. قد تـ تًحا تعاطؤ ظًف الجدًف عالدااف الذغ استعه الجكاظؿ
المبخث الثانى
7
التحديد واإلنابة فى الوفاء
77
La novation et la délégation
3
التحدًػػد طرًػػؽ جػػف طػػرؽ ا كضػػاء اْلتػزاـ ل عًترػػؿ ظػػ" ظػػاـ آ!ػػر قرًػػب ج ػػ" #ػػع ظػػاـ
10
اِ اظا ه العهاء ل خًث ً طعغ #ػذا ال ظػاـ اَ!ًػر هػ ظػػض رػعر#ا غمػ تحدًػد .عقػد غػالج
.عس !رص لكؿ الجشرع الجررغ أخكاـ التحدًد عاِ اظا ه الجعاد جف 574إل 584جد
ج $جا جطمظا جستكٓ .
62
المطمب األول
40
التحديد
* )246التأريف بالتحديد ومدى أىميتو :
40
#ػع اتوػاؽ ًكرػد ظػ" اسػتظداؿ التػزاـ حدًػد ظػالتزاـ قػدًـ جؼػاًر لػ" هػ La novation التحدًد
أخد غ ارر! .أع #ع اتواؽ غم ا كضاء دًف عغم إ شاء دًف آ!ر جخم" .
30
ل خًػػث كا ػػت ال ظ ػرة إل ػ عقػػد كػػاف ل ظػػاـ التحدًػػد أ#جًػػا كظً ػرة ه ػ الكػػا عف الرعجػػا
اْلت ػزاـ ظاغتظػػار! راظطػػا ش!ر ػػًا ظػػًف الػػدااف عالجػػدًف ْ ًجك ػػف خعالت$ػػا إل ػ شػػ!ص إال ػػث عاْ
ْ $ارت #ذ! الراظطا .عظالتال لـ ًكف #اؾ جف سظًؿ لتػدًؿ أع تظػدًؿ أخػد غ ارػر اْلتػزاـ إْ
غف طرًؽ التحدًد .ػًر أف #ذ! اَ#جًا قد تضاءلت الًعـ إل خد ظػًد ل خًث ًجكػف العرػعؿ
إل ػ ذات ال تًحػػا غػػف طرًػػؽ خعالػػا الػػدًف عخعالػػا الخػػؽ عاِ اظػػا عالخمػػعؿ .علػػـ ًظػػؽ جػػف أ#جًػػا
لمتحدًد إْ خًث ً رب غم تؼًًر جخؿ اْلتزاـ أع جردر!ل جع درة الخاحا إل ذلؾ.
* )247ت!سيم :
س كسـ دراست ا لمتحدًد إل هرغًف ت اعؿ هً$جا شرعط" إـ آإار! .
القرع األول
شروط التحديد
* )248شروط ثبلثة :
7
ًحػػب ت ػعاهر إٓإػػا شػػرعط لعقػػعع التحدًػػد #ػ :عحػػعد الت ػزاـ قػػدًـ ل عا شػػاء الت ػزاـ حدًػػد ل
77
عاخٓؿ اْلتزاـ الحدًد جخؿ اْلتزاـ الكدًـ ل ع#ع جا ًػرؼ ظ ًا التحدًد .
* )249الشرط األول – وحود التزام ديم :
3
ْظػػد ه ػ التحدًػػد جػػف عحػػعد الت ػزاـ قػػدًـ .ذلػػؾ أف اْلت ػزاـ الحدًػػد ْ ً شػػأ إْ ظؼػػرض أف
10
ًخػػؿ جخػػؿ التػزاـ قػػدًـ .عل$ػػذا إذا كػػاف اْلتػزاـ الكػػدًـ قػػد ا كضػ ل قظػػؿ التحدًػػد ل َغ سػػظب جػػف
أسظاب اْ كضاء ل كاف اْتواؽ غم التحدًد ظػاطٓ .عكػذلؾ الخػاؿ إذا كػاف اْلتػزاـ الكػدًـ ظػاطٓ
62
ظػر الكػا عف ل عجػف إػـ ًكػع اْتوػاؽ غمػ التحدًػد ظػاطٓ ظطٓ ا جطمكػا ل هو ػ" ًكػعف جػػدعجا هػ
*)7;5
. لت!مؼ سظظ" *ـ)3/ 575
40
أجا إذا كاف اْلتزاـ الكدًـ قاظٓ لّظطاؿ ل هو " ًكعف رػخًخا ج تحػا ٌإػار! ختػ ًكضػ
ظوظطالػػ" ل علػػذلؾ ًكػػعف قػػاظٓ لمتحدً ػد ل عاف كػػاف جرػػًر #ػػذا التحدًػػد سػػًكعف جر#ع ػػا ظجرػػًر
اْلتزاـ الكدًـ .هػوذا أظطػؿ الترػرؼ جرػدر #ػذا اْلتػزاـ ل ظطػؿ التحدًػد تظػػا لػذلؾ ل جػا لػـ ًكػف
40
التحدًػػد قػػد تػػـ ججػػف لػػ" الجرػػمخا ه ػ التجسػػؾ ظاِظطػػاؿ ل هًكػػعف رػػخًخا غ داػػذ ل خًػػث ًػتظػػر
*)7;6
ل إحػػازة ضػػج ًا لمترػػرؼ الكاظػػؿ إقداجػػ" غمػ التحدًػػد ل رػػػـ غمجػػ" ظخكػػ" هػ طمػػب اِظطػػاؿ
30
*ٝ )563هي ه ٠٠رؤٗ "ٚاًح ًخٗض حُٔخىس ٖٓ 1/ 353حُوخٗ ٕٞحُٔيٗ ٠طلظَ ٝك ٠حُظـيًي حٗو٠مخء حُظمِحّ ٘ٗٝمؤس حُظمِحّ ٌٓخٗم، ٚ
كبًح ًخٕ حئُظِحّ حُويًْ رخ١ا ،حٓظ٘غ إٔ ًٌٓ ٕٞلا ُِظـيًي ،آٗ ٚرخص حُظِحٓخ ٓؼيٓٝخ كٗ ٠ظَ حُوخٗٗ "ٕٞوم4/16 ٞ
1645/حُٔـٔٞػش . 1131ٙ 26
* )564أ ٝرؼي حًظٔخٍ أٌِٛظ ٚإ ًخٕ حُزطإ رٔزذ ٗو ٚحآٌِٛش .
271
تظػا لذلؾ لت!مػؼ سػظظ" .علكػف قػد ًػراد ظالتحدًػد اسػتظداؿ التػزاـ ظسػًط حدًػد ظػاْلتزاـ الكػدًـ غمػ
*)7;7
. شرط ل ل هو #ذ! الخالا ً كض اْلتزاـ الكدًـ عً شأ التزاـ حدًد ػًر جعرعؼ
عاذا كاف اْلتزاـ الكػدًـ طظًػًػا ل هػٓ ًػتظػر التػ$ػد ظالعهػاء ظػ" تحدًػدا ل عا جػا #ػع ًرػمح
7
*ـ . )424 سظظا ْلتزاـ جد
77
* )251الشرط الثانى – إنشاء التزام حديد :
ْظد ه التحدًد جف إ شاء التزاـ حدًد .هالدااف ْ ًكظؿ أف ً كض اْلتزاـ الكدًـ إْ إذا
خ ػػؿ جخم ػػ" التػ ػزاـ حدً ػػد .عل $ػػذا ْ ً ػػتـ التحدً ػػد إذا ك ػػاف اْلتػ ػزاـ الحدً ػػد ظ ػػاطٓ ظطٓ ػػا جطمك ػػا
3
*ـ )3/ 575ل أع إذا كاف #ذا اْلتزاـ جػمكا غم شرط هاس عتخكؽ #ذا الشرط ل أع غم شرط
10
عاقػػؼ عت!مػػؼ الشػػرط ل خًػػث ًظػػؿ اْلت ػزاـ الكػػدًـ قااجػػا ْ ً كضػ .أجػػا إذا كػػاف اْلت ػزاـ الحدًػػد
قاظٓ لّظطاؿ ل حاز التحدًد ل عاف ظك جرًر! جر#ع ػا ظجرػًر #ػذا اْلتػزاـ الحدًػد ل هػوذا أظطػؿ
62
التررؼ الج شئ ل$ذا اْلتزاـ ظطؿ التحدًد عظك اْلتزاـ الكدًـ غم خال" .
عظطظًػ ػػا الخ ػػاؿ ل ه ػػوف اْلتػ ػزاـ الحدً ػػد ْظ ػػد أف ًك ػػعف جؼ ػػاً ار لٓلتػ ػزاـ الك ػػدًـ هػ ػ أخ ػػد
40
غ ارر! .هكد ًتػمؽ اْ!تٓؼ ظً $جا ظتؼًًر جخؿ الدًف أع الدااف أع الجدًف .
-1التحديد بتؼيير الدين :هعهكا لمجادة 3/ 574جػد " ًتحػدد اْلتػزاـ ظتؼًًػر الػدًف إذا
40
اتوػػؽ الطرهػػاف غم ػ أف ًسػػتظدْ ظػػاْلتزاـ اَرػػم الت ازجػػا حدًػػدا ً!تمػػؼ غ ػػ" ه ػ جخمػػ" أع ه ػ
جردر! " .عغم #ذا هتؼًًر الدًف ًكعف إجا ظتؼًًر جخم" أع ظتؼًًر جردر! .
30
عتؼًًر الدًف ظتؼًًر الجخؿ كجا لع استظدؿ الطرهاف ظاْلتزاـ ظػجؿ التزاجا جخم" جظمغ جف
ال كػػعد أع كػػؿ جمكًػػا غػػًف جػً ػػا .عجػػف ذلػػؾ أًضػػا اسػػتظداؿ اْلتػزاـ ظجظمػػغ جحجػػد كػػدًف الػػإجف ل
*)7;8
. ظوًراد جرتب
أجا تؼًًر الدًف ظتؼًًر جردر! جع ظكاء جخم" ل هجإال" أف ًستظك الجشترغ أع الجستأحر
ل دًػف الػإجف أع اَحػرة ل غمػ سػظًؿ الكػػرض ل هًرػظح الجظمػغ جسػػتخكا ْ غمػ أسػاس الظًػػع أع
اًِحػػار عا جػػا غمػ أسػػاس الكػػرض .عظ$ػػذا ًوكػػد كػػؿ جػػف الظػػااع عالجػػؤحر جػػا كػػاف لػػ" جػػف اجتًػػاز
.غم ػ أ ػػ" ْ ًسػػتواد التحدًػػد جػػف جحػػرد إق ػرار الجشػػترغ أع الجسػػتأحر ظػػدًف الػػإجف أع قػػا ع
اَحػرة الجسػتخؽ هػ ذجتػػ" ل ه$ػذا اِقػرار علػع كػػاف جكتعظػا ْ ًػػد ظذاتػ" تؼًًػ ار هػ جرػدر الػػدًف
*)7;9
. *ـ 576جد )
-2التحديىىىد بتؼييىىىر المىىىدين*م ً :)2/352ػػتـ التحدً ػػد ظتؼًً ػػر الج ػػدًف ظأخ ػػد طػ ػرًكًف:
7
اَعؿ :ظاتوػػاؽ الػػدااف جػػع أح ظػ غمػ أف ًكػػعف #ػػذا اَح ظػ جػػدً ا ظػػدْ جػػف الجػػدًف ل جػػع ظػراءة
ذج ػػا #ػ ػػذا اَ!ًػ ػػر .عذلػ ػػؾ #ػ ػػع التػ$ػ ػػد ظالعهػ ػػاء ل عْ خاحػ ػػا هًػ ػػ" لرضػ ػػاء الجػ ػػدًف اَرػ ػػم *.)7;:
77
الإػػا :أف ًخرػػؿ الجػػدًف غمػ رضػػاء الػػدااف ظشػػ!ص أح ظػ قظػػؿ أف ًكػػعف #ػػع الجػػدًف الحدًػػد
غمػ أف تظػ أر ذجػػا الجػػدًف اَرػػم .عتمػػؾ #ػ اِ اظػػا الكاجمػػا ل ع#ػ تػػتـ ظاتوػػاؽ الجػػدًف الكػػدًـ
3
عالدااف عالجدًف الحدًد .عس ػعد إلً$ا ْخكا خًف الخدًث غف اِ اظا ه العهاء .
10
عً!تمؼ التحدًد ظتؼًًر الجدًف غف خعالا الدًف ه أف الجدًف الحدًد ًمتػزـ ظػالتزاـ حدًػد
ل خًث ً كض اْلتزاـ الكدًـ ظكؿ جا ًتظػ" جف روات عتأجً ات عدهعع .ظً جػا هػ خعالػا الػدًف
62
ًخؿ الجخاؿ غمً" جخؿ الجدًف اَرم ه ذات الدًف ظروات" عتأجً ات" عدهعغ" .
عْ تظػػدع لمتحدًػػد ظتؼًً ػػر الجػػدًف أ#جً ػػا إْ ه ػ التشػػرًػات الت ػ ْ تأ! ػػذ ظخعالػػا ال ػػدًف
40
كالكا عف الور س ل ظً جا تتضاءؿ #ذ! اَ#جًا هػ التشػرًػات التػ تأ!ػذ ظخعالػا الػدًف كالكػا عف
الجررغ .
40
-3التحديد بتؼيير الىداانً :ػتـ التحدًػد هػ #ػذ! الرػعرة ظاتوػاؽ الػدااف عالجػدًف عأح ظػ
غمػ أف ًكػػعف #ػػذا اَح ظػ #ػػع الػػدااف الحدًػػد *ـ . )5/574عت!تمػػؼ #ػػذ! الرػػعرة غػػف خعالػػا
30
الخػػؽ جػػف عحػػع! :هجػػف خًػػث اْ ػكػػاد ل ْظػػد جػػف إٓإػػا أط ػراؼ ْ ػكػػاد التحدًػػد ل ظً جػػا ت ػكػػد
الخعالا ظاتواؽ طرهًف هكط #جا الدااف الجخًؿ عالجخاؿ ل" دعف أف ًكعف الجدًف طرها هػ الخعالػا
ل إذ ًكو إغٓ " ظ$ا لت وذ ه خك" .عجف خًث اٌإار ًترتب غم التحدًد زعاؿ الدًف الكدًـ ظجا
جػػػ" جػػف تأجً ػػات ل هػػٓ ًوًػػد ج $ػػا الػػدااف الحدًػػد .أجػػا ه ػ الخعالػػا هالجخػػاؿ لػػ" *الػػدااف الحدًػػد)
ًخؿ جخؿ الجخًؿ *الػدااف الكػدًـ) هػ ذات خكػ" ظجػا ًحػمػ" ًوًػد جػف تأجً ػات #ػذا الخػؽ إف كػاف
جضجع ا ظتأجً ات .عل$ذا هالدااف الحدًد ًوضؿ خعالا الخؽ غم التحدًد .
*ٝ )564ط٘ ٚػِ ٠أٗ " ٚئ ًٔظلخى حُظـيًي ٖٓ ًظخرش ٓ٘ي ريًٖ ٓٞؿٞى هزَ ًُي . "...
* ًٌٖٔٝ )565إٔ طٌٛ ٕٞمٍٞس ًُمي رخطلمخم ىحثمٖ حُظًَمش ٓمغ أكمي حٍُٞػمش ٌٌُمٓ ٕٞميً٘خ ُم ٚرميئ ٓمٖ حُظًَمش ٝ ،ئ ًلظمخؽ طٔمخّ
حُظـيًي ٘ٛخ اٍُٟ ٠خء رخه ٠حٍُٞػمش ،أٜٓ ٝمل ٠حُظًَمش ٛٝ .مٌ ٙحُٜمٍٞس طٔخػمَ كٞحُمش حُميًٖ رخطلمخم حُٔلمخٍ ػٌِمٓ ٚمغ
حُيحثٖ .حٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخٛ 324ٙ ٟٝخٖٓ ٍهْ *. )1
272
7
الػاجا الت تسرغ غم سػاار الػكػعد ل علكػف جػع #ػذا خػرص الجشػرع هػ الجػادة 3/ 576جػد
77
غم أف ًؤكد غم أف #ذ! ال ًا ًحب أف تكعف عاضخا ل إذ ص غم أف " التحدًػد ْ ًوتػرض
ل ظؿ ًحب أف ًتوؽ غمً" رراخا ل أع أف ًست!مص ظعضعح جف الظرعؼ " .
عًظرر #ػذا الخػرص أ ػ" كإًػ ار جػا ًػدؽ التػػرؼ غمػ اِرادة الخكًكًػا لمطػرهًف غ ػد إ شػاء
3
التزاـ حدًد ل إذ قد ًكرد ج " أف ًخؿ جخؿ اْلتزاـ الكػدًـ *ه كػعف ظرػدد تحدًػد) ل أع أف ًكػعف
10
إل حا ظ" *ه كػعف ظرػدد التػزاجًف) ل أع أف ًكػعف جحػرد تإظًػت لٓلتػزاـ الكػدًـ *هػٓ كػعف ظرػدد
تحدًد) .
62
عل$ذا كاف جف الضرعرغ غ د إ شاء اْلتزاـ الحدًد إجػا الػ ص رػراخا غمػ التحدًػدل أع
أف تكعف #اؾ ظرعؼ عجٓظسات قاطػا الدْلا غم اتحا! ًا الطرهًف إل التحدًد .
40
عقػػد أكػػد الجشػػرع غم ػ ذلػػؾ ه ػ تطظًكػػًف أعرد#جػػا :اَعؿ خػػًف غػػدد ه ػ الجػػادة 4/576
ظػض العقااع الت ْ تػد ظذات$ا كاهًا ْست!ٓص ًا التحدًد ل هػ ص غمػ أ ػ" "عظعحػ" !ػاص
40
ْ ًسػتواد التحدًػػد جػػف كتاظػػا سػ د ظػدًف جعحػػعد قظػػؿ ذلػػؾ ل عْ ججػػا ًخػدث هػ اْلتػزاـ جػػف تؼًًػػر
ْ ًت اعؿ إْ زجاف العهاء أع جكا " أع كًوًت" ل عْ ججػا ًػد!ؿ غمػ اْلتػزاـ جػف تػػدًؿ ْ ًت ػاعؿ
30
إْ التأجً ات أع سػر الواادة .كؿ #ذا جا لـ ًعحد اتواؽ ًكض ظؼًر!" .
هعهكا ل$ذا ال ص ْ ًػد تحدًدا إضاها أحؿ إل اْلتزاـ ل أع شػرط ح ازاػ لػ" ل أع تكػدًـ
ت ػػأجًف غً ػ ػ أع ش!رػ ػ ل أع تؼًً ػػر جك ػػاف العه ػػاء ل أع س ػػػر الواا ػػدة .هك ػػؿ ذل ػػؾ ػً ػػر ك ػػاؼ
لمتحدًد إْ إذا كاف #اؾ اتواؽ ررًح غم !ٓؼ ذلؾ .
ظشػأف قًػد الخسػاب الحػارغ ل ه$ع جا رت غمًػ" الجػادة 577جػد أجا التطظًؽ الإا
خًػػث قضػػت ظأ ػػ" "ً ْ -3كػػعف تحدًػػدا جحػػرد تكًًػػد اْلتػزاـ هػ خسػػاب الحػػار -4 .عا جػػا ًتحػػدد
اْلتزاـ إذا قطع ررًد الخساب عتػـ إقػ ارر! .غمػ أ ػ" إذا كػاف اْلتػزاـ جكوػعْ ظتػأجًف !ػاص هػوف
#ذا التأجًف ًظك جا لـ ًتوؽ غم ػًر ذلؾ".
هعهكا ل$ذا ال ص ْ ًػد تحدًدا لٓلتزاـ جحرد قًد! ه الخساب الحارغ ل عْ ًػتـ التحدًػد
إْ إذا أقوؿ الخساب عتـ إقرار الررًد .عظػظػارة أ!ػرغ هالتحدًػد ْ ًػتـ جػف ًػعـ الكًػد ظػؿ جػف ًػعـ
273
*;;)7
.عاذا قوػػؿ الخسػػاب عاق ػ ارر! ل أجػػا قظػػؿ ذلػػؾ هػػاْلتزاـ اَرػػم ًظػػؿ جختوظػػا ظذاتًتػػ" عتعاظػػػ"
كاف ا كضاء اْلتزاـ اَرم ظالتحدًد ًكتض ا كضاء تأجً اتػ" جػػ" ل إْ أف الجشػرع !ػرج غمػ
#ذ! الكاغدة ل هكرر ظكاء #ذ! التأجً ات لضجاف ررًد الخساب .
7
القرع الثانى
77
آثار التحديد
ًترتب غم التحدًد أإراف #جا :أإػر جسػكط ل ع#ػع ا كضػاء اْلتػزاـ الكػدًـ ظتأجً اتػ" .عأإػر
3
ج شئ ع#ع إ شاء التزاـ حدًد ًخؿ جخؿ اْلتزاـ الج كض .
10
* )252أوال – األثر المس!ط لمتحديد :
ًترتػػب غم ػ التحدًػػد ا كضػػاء الػػدًف الكػػدًـ .عجكتض ػ ذلػػؾ أ ػػ" ً كض ػ ظتأجً اتػػ" ل هػػٓ
62
ت تكؿ إل الدًف الحدًد ل عًكعف سكعط #ذ! التأجً ات $ااًا .عل$ػذا ْ ًكػعف لمػدااف ل إذا لػـ ًػؼ
جػف #ػذا جػا الجدًف ظالدًف الحدًد ل أف ًوًد ظالتأجً ات الت كا ت تضجف الدًف الكدًـ .عًستإ
40
ه ػ !رػػعص الخسػػاب الحػػارغ ل عالت ػ قػػررت ظكػػاء التأجً ػػات حػػاءت ظػػ" الجػػادة 4/577جػػد
الضاج ا رػـ ا كضاء دًف الخساب الحارغ ظالتحدًد جف عقت قوم" عاِقرار ظ" .
حىىىواز االتقىىىاق آمىىىى انت!ىىىال التبمينىىىات :أحػػاز الكػػا عف اْتو ػػاؽ غم ػ ا تكػػاؿ التأجً ػػات
40
لتضجف الدًف الحدًد ل لجا ه ذلؾ جف هاادة لمدااف عتشحًع لػ" غمػ إظػراـ التحدًػد ل هضػٓ غػف
أ " لًس ه ذلؾ جا ًضًر الجدًف أع الؼًر .عقد هرؽ الكا عف ظًف عغًف جف التأجً ات :
30
ًح ػػعز ال ػ ػعع اَعؿ – التأجً ػػات الػً ً ػػا التػ ػ ق ػػدج$ا الج ػػدًف :عهك ػػا لمج ػػادة 579ج ػػد
اْتواؽ غم ا تكاؿ التأجً ات الػً ًا الت قدج$ا الجدًف .
عًح ػػب هػ ػ #ػػذ! الخال ػػا أف ًك ػػعف #ػػاؾ اتو ػػاؽ ! ػػاص غمػ ػ ا تك ػػاؿ التأجً ػػات ل ه$ػ ػ
ْ ت تكػؿ ظؼًػر ذلػؾ .كجػا ًحػب ل خجاًػا لمؼًػر ل أف ًػتـ اْتوػاؽ غمػ ا تكػاؿ التأجً ػات هػ عقػػت
عاخػػد جػػع التحدًػػد ل أغ ه ػ تػػارً عاخػػد ل إذ لػػع تػػـ التحدًػػد قظػػؿ اْتوػػاؽ ْ كض ػ الػػدًف الكػػدًـ
جتأ!ر ه الجرتظا) .عل$ذا هو " ظتأجً ات" ل عه ذلؾ جرمخا أكًدة لمؼًر*كراخب تأجًف غً
ًحب أف ًكعف تارً التحدًد عاْتواؽ غم ا تكاؿ التأجًف إاظتا ظعح" رسج ل عأف ًؤشر ظاْتوػاؽ
*)822
. غم ا تكاؿ التأجًف ل إف كاف تأجً ا غكارًا ل غم #اجش الكًد اَرم *ـ )4/579
*ٝ )566ئ ًؼ٘ ٠ػيّ طـيًي حُيًٖ روٌي ٙك ٠حُلٔخد حُـخٍ ٟإٔ حُيًٖ ٗلًٔ ٚزو ، ٠كخُؼخرض إٔ هٌمي حُميًٖ كم ٠حُلٔمخد حُـمخٍٟ
ًظَطذ ػٌُِٝ ٚحٍ ًحطٌظ. ٚ
*ٝ )611ط٘ ٚػِ ٠أٗٝ " ٚئ ًٌ ٕٞحئطلخم ػِٗ ٠وَ حُظؤٌٓ٘خص حُؼٌٌ٘ش ٗخكٌح ك ٠كن حُـٌَ ائ اًح طْ ٓغ حُظـيًي كٝ ٠همض ٝحكمي
ٌٛ ،ح ٓغ َٓحػخس حآكٌخّ حُٔظؼِوش رخُظٔـٌَ " .
274
7
الػػدًف الحدًػػد أكظػػر جػػف الػػدًف الكػػدًـ ل هػػوف التػػأجًف ْ ًضػػجف جػػف الػػدًف الحدًػػد إْ جػػا كػػاف ه ػ
77
وػس الػكػار الػذغ تػاؿ هػ الجرتظػا غمػ خدعد الدًف الكدًـ ل عذلؾ خجاًا لدااف ذغ تأجًف غً
ًرد غمً" تأجًف الدااف .
هجػػإٓ ل إذا كػػاف الػػدًف الكػػدًـ 3222ح ًػػ" ل عكػػاف جضػػجع ا ظػػر#ف غم ػ غكػػار لمجػػدًف
3
قًجت" 3722ح ً" ل عكاف #ذا الػكار جإكٓ ظر#ف تاؿ ه الجرتظا لدااف آ!ر لضجاف دًػف قػدر!
كػؿ الػر#ف لضػجاف #ػذا
10 722ح ً" ل عكاف جكدار الدًف الحدًد 3722ح ً" ل عتـ اْتواؽ غم
الدًف الحدًد ل هوف #ذا الر#ف ْ ًضج " إْ ظكدر 3222ح ً" هكط ل خت ْ ًضار الؼًر ع#ػع
62
هًجا لع ضجف الر#ف كؿ الدًف الحدًد . الدااف الجرت$ف الإا
" – 4إذا كاف التحدًد ظتؼًًر الجدًف حاز لمدااف علمجػدًف الحدًػد أف ًتوكػا غمػ اسػتظكاء
40
التأجً ػػات الػً ًػػا دعف خاحػػا إل ػ رضػػاء الجػػدًف الكػػدًـ "*ـ /579ب) .أغ أف الجػػدًف الكػػدًـ
ًرظح ل غم الرػـ ج " ل كوًٓ غً ًا لمجدًف الحدًد .
40
" – 5إذا كػػاف التحدًػػد ظتؼًًػػر الػػدااف حػػاز لمجتػاقػػدًف إٓإػػت$ـ أف ًتوك ػعا غم ػ اسػػتظكاء
التأجً ات " * ـ / 579ج ) .
30
ال ػػعع الإػػا – التأجً ػػات التػ قػػدجت جػػف الؼًػػر :إذا كا ػػت التأجً ػػات جكدجػػا جػػف الؼًػػر ل
سعاء كا ت غً ًا أع ش!رًا *كوالا أع تضاجف) ل هٓ ت تكؿ إْ ظرضاء #ذا الؼًر ل سعاء كػاف
كو ػػًٓ أع ج ػػدً ا جتض ػػاج ا *ـ 57:ج ػػد ) .ه ػػوذا اتو ػػؽ ال ػػدااف غمػ ػ التحدً ػػد ج ػػع أخ ػػد الج ػػدً ًف
الجتضاج ًف ل هوف اْلتزاـ الكدًـ ً كضػ ظال سػظا لمجػدً ًف اٌ!ػرًف ل إْ إذا اخػتوظ الػدااف ظخكػ"
*)823
. قظم$ـ *ـ 4:8جد ) .أجا اْلتزاـ الحدًد ل هٓ ًمتزجعف ظ" إْ ظرضاا$ـ
* )253ثانيا – األثر المنشئ لمتحديد :
إلػ حا ػػب اَإػػر الجسػػكط لمتحدًػػد ل هو ػػ" ًترتػػب غمًػػ" شػػعء دًػػف حدًػػد ل لػػ" !راارػػ"
الذاتًػػا .ع#ػػذا اْلتػزاـ الحدًػػد جرػػدر! دااجػػا #ػػع غكػػد التحدًػػد .عذلػػؾ غمػ !ػػٓؼ اْلتػزاـ الكػػدًـ
الذغ قد ًحد جردر! ه ػًر الػكد .
*ًٝ )611اكممع إٔ حُٔ٘ممَع ُممْ ًـممِ حئطلممخم ػِممٗ ٠وممَ كممن حئٓظٌممخُ حُٔوممٍَ هخٗٗٞممخ ُٜمملش كمم ٠حُٔمميًٖ ،كٜممُ ٞممْ ًؼممَ ٝائ
ُِظؤٌٓ٘خص حُظ ٠هيٜٓخ حُٔيًٖ أ ٝحُـٌَ .حٗظَ :حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي . 515
275
عًترتػػب غم ػ اَإػػر الج شػػئ لمتحدًػػد ل !ارػػا خػػًف ًكػػعف التحدًػػد ظتؼًًػػر الػػدااف ل أ ػػ"
ْ ًحػػعز لمجػػدًف أف ًخػػتج غمػ الػػدااف الحدًػػد ظالػػدهعع التػ كػػاف لػػ" أف ًتجسػػؾ ظ$ػػا هػ جعاح$ػػا
جػػف ذلػػؾ سػػعغ أف ًكػػعف اْلت ػزاـ اَرػػم ظػػاطٓ ل عجػػف إػػـ ًظطػػؿ الػػدااف اَرػػم ل عْ ًسػػتإ
7
التحدًد كػذلؾ ل َف التحدًػد – كجػا رأً ػا ً -وتػرض عحػعد التػزاـ قػدًـ ل هػ داػذ ًحػعز لمجػدًف أف
77
ًتجسؾ ه جعاح$ا الدااف الحدًد ظوظطاؿ التررؼ جردر اْلتزاـ الكدًـ ل عذلػؾ جػا لػـ ًتظػًف أف
*)824
. الجدًف قد قرد ظالتحدًد ال زعؿ غف التجسؾ ظخك" ه طمب اِظطاؿ
المطمب الثانى
3
10
اإلنابة فى الوفاء
* )254تأريف :
62
ظجكتضػا! ًخرػؿ الجػدًف غمػ رضػاء #ػ غجػؿ قػا ع la délégation اِ اظا ه العهػاء
الػػدااف ظشػػ!ص أح ظ ػ ًمتػػزـ ظعهػػاء الػػدًف جكا ػػ" .ه $ػ إذا توتػػرض عحػػعد إٓإػػا أشػػ!اص ل إذ
40
ً ًب الجدًف ش!را أح ظًا ه عهاء دً " ظرضاء الػدااف ل ه$ػ تػتـ ظاتوػاؽ إٓإػت$ـ :الجػدًف ع#ػع
لعالػػدااف ع#ػػع الج ػػاب لدًػػ" le délégué leل عالشػػ!ص اَح ظ ػ ع#ػػع الج ػػاب délégant الج ًػػب
*.)825
40
le délégataire
عالؼالػػب أف تكػػعف #ػػاؾ جدًع ً ػا سػػاظكا ظػػًف الجػػدًف *الج ًػػب) عالؼًر*الج ػػاب)ل عظسػػظظ$ا
ًرتض #ذا اَ!ًر اِ اظا لًكض غف طرًك$ا دً " قظؿ الج ًب .كػأف ً ًػب الظػااع الجشػترغ هػ
30
أف ًدهع جا غمً" جف إجف لدااف الظااع .عْ تكترر اِ اظا غم #ػذا الوػرض ل هكػد ًكرػد الج ػاب
*)826
. التظرع لمج ًب ل عقد ًكرد إقراض" #ذ! الكًجا غم أف ًطالظ" ظ$ا هًجا ظػد*ـ ;)57
* )255اإلنابة الكاممة واإلنابة النا صة :
#الت تؤدغ إل ظراءة ذجػا الجػدًف عخمػعؿ الج ػاب délégation parfaite اِ اظا الكاجما
جخمػػ" تحػػا! الج ػػاب لدًػػ" ل ه $ػ تحدًػػد لمػػدًف ظتؼًًػػر الجػػدًف إذا قرػػد ج $ػػا أف ًتخجػػؿ اَح ظ ػ
الد ًف ل ظخًث تظ أر ذجا الجدًف .عًترتب غمً$ا ذات اٌإػار التػ تترتػب غمػ تحدًػد الػدًف ظتؼًًػر
الجػػدًف ل هًسػػتظدؿ الجػػدًف الكػػدًـ *الج ًػػب) ظجػػدًف حدًػػد *الج ػػاب) .عقػػد تتضػػجف #ػػذ! اِ اظػػا ه ػ
ذات العقت تحدًدا ظتؼًًر الدااف ل هو الجإاؿ الساظؽ ًرظح الجشترغ جدً ا لدااف الظااع ه دًف
حدًد ًخؿ جخػؿ دًػف الظػااع قظػؿ داا ػ" ل ه$ػذا تحدًػد ظتؼًًػر الجػدًف ل عًخػؿ جخػؿ دًػف الجشػترغ
قظؿ الظااع ل ع#ذا تحدًد ظتؼًًر الدااف .
عكالتحدًد ل ًحب أف تتعاهر ه اِ اظا الكاجما جا ًم جف شرعط :هًحب أعْ أف ًكعف
7
اْتواؽ غمً$ا ررًخا ل أغ قاطػا ه الدْلا غم أف ذجا الجدًف * الج ًػب ) سػتظ أر ظاِ اظػا هػ
77
جعاح$ا الدااف*الج اب لدً") ل َف التحدًد ه اِ اظا ْ ًوترض*ـ . )4/582كجػا ًحػب ل عهكػا
*)827
ل ع#ػذا لرًاػا الجادة 3/582ل أف ًكعف "اْلتػزاـ الحدًػد الػذغ ارتضػا! الج ػاب رػخًخا"
جخض تطظًؽ لمكعاغد الػاجا ه التحدًد خًث ًشترط أف ً شػأ التػزاـ حدًػد لكػ ً كضػ اْلتػزاـ
3
الكدًـ .عأ!ً ار ل ًحب أف ًكعف الج اب جعس ار عقت اِ اظا ل ع#ع جا غظرت غ " الجػادة 3/582
10
" ظأْ ًكعف جػسرا" .عغما ذلؾ ظا#رة ل إذ ْ ًترعر أف ًكظؿ الدااف * الج اب إلً" ) إظػراء ذجػا
جدً " الج ًب ل إْ إذا كاف جطجا ا إلػ جػٓءة الج ػاب عقػت اِ اظػا .عل$ػذا إذا كػاف #ػذا اَ!ًػر
62
جػس ار ل عكاف الدااف ًح$ؿ ذلؾل كاف التحدًد قاظٓ لّظطاؿ لمؼمط أع لمتدلًس ظخسب اَخعاؿ.
ه$ػ ْ تػػؤدغ إلػ ظػراءة ذجػػا délégation imparfaite أجػػا اِ اظػػا ال اقرػػا *أع الكارػرة)
40
الجػػدًف *الج ًػػب) ل عا جػػا ًظك ػ جػػدً ا إل ػ حا ػػب الج ػػاب ل ع#ػػذ! #ػ الرػػعرة الؼالظػػا َ $ػػا تتػػًح
لمدااف أف ًكعف ل" جدً اف ظ وس الدًف *#جا الج ًػب عالج ػاب) ْ جػدًف عاخػد ل عًكػعف لمػدااف أف
40
*)828
. ًرحع غم أغ ج $جا ل هوذا عه أخد#جا ظرات ذجا اٌ!ر
عظ$ػػذا هػػوف #ػػذا ال ػػعع جػػف اِ اظػػا #ػػع ظجإاظػػا تػػأجًف ش!ر ػ لمػػدااف ل ع#ػػذ! رػػعرة جػػف
30
ظتػػػدد الجرػػدر هًػػ" ل عل$ػػذا ًكػػعـ رػػعر اْلت ػزاـ التضػػاجج الػػذغ ًتجًػػز غػػف اْلت ػزاـ التضػػاج
ْ تضػاجف . solidaritéهػمػ غمػ الػرػـ جػف أف جخػؿ التػزاـ كػؿ جػف in solidum ظً $جا تضاجـ
الجػػدًف *الج ًػػب) عالجػػدًف الحدًػػد *الج ػػاب) عاخػػدا ل إْ أف جرػػدر التػزاـ كػػؿ ج $جػػا ج!تمػػؼ غػػف
اٌ!ػػر هػ غٓقتػػ" ظالػػدااف*الج اب لدًػػ") ل هجرػػدر التػزاـ الجػػدًف *الج ًػػب) #ػػع الػٓقػػا اَرػػمًا
– أًػػا كا ػػت -التػ تػرظط ظً $جػػا ل أجػػا جرػػدر التػزاـ الجػػدًف الحدًػػد*الج اب) ه$ػػع غكػػد اِ اظػػا .
هػػوذا رحػػع الػػدااف غم ػ الجػػدًف الحدًػػد *الج ػػاب لدًػػ") ععه ػ #ػػذا اَ!ًػػر ظالػػدًف ل ا كضػػت دًػػعف
* ٞٛٝ )615طؼزٌَ ؿٌَ ىهٌن ،إٓ حُزطإ ئ ًِلن حئُظِحّ ،رَ ًِلن ٜٓيٍ ٙإ ًخٕ طَٜكخ هخٌٗٗٞخ ُٝ ،ؼمَ حٓمظؼٔخٍ ٛمٌٙ
حٌُٜخؿش ؿخء ًٜيٝ ١َُ٘ ٟؿٞى حئُظِحّ حَُٔحى طـيًي .ٙحٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخ 334ٙ ٟٝرخُٜخٖٓ .
*ٝ )616هي ه ٠٠رؤٕ " حؤٗخرش ك ٠حُٞكخء – ػِٓ ٠خ ط٘ ٚػٌِ ٚحُٔخىطخٕ ٖٓ 1/ 361ٝ 1/ 356حُوخٗ ٕٞحُٔيٗٛ – ٠م ٠اكميٟ
ٍٞٛط ٠طـيًي حئُظِحّ رظـٌٌَ حُٔيًٖ ،كبًح ُْ طظ ٖٔ٠حؤٗخرش طـيًيح رظـٌٌَ حُٔيًٖ ،رَ رو ٠حٌُٔ٘ذ ٓميً٘خ ُِٔ٘مخد ُيًمٚ
اُ ٠ؿخٗذ حُٔ٘خد ٛٝ ،خٍ ُِٔ٘خد ُيًٓ ٚيً٘خٕ ريئ ٖٓ ٓيًٖ ٝحكي ٓ ،مٌٔض حؤٗخرمش كمٛ ٠مٌ ٙحُلخُمش رخؤٗخرمش حُ٘خهٜمش "
ٗو 1655/1/ 15 ٞحُٔـٔٞػش ّ .111 ٙ 36
277
إٓإػػا :دًػػف الج ػػاب هػ جعاح$ػػا الج ػػاب لدًػػ" ل عدًػػف الج ًػػب هػ جعاح$ػػا الج ػػاب لدًػػ" ل عدًػػف
الج اب ه جعاح$ا الج ًب*إف كاف جدً ا ل$ذا اَ!ًرل عكا ت جدًع ًت" #سظب قظعل" اِ اظا).
عقد ظً ت الجادة 582عغ اِ اظا ظكعل$ا -3":إذا اتوؽ الجتػاقدعف ه اِ اظا غمػ أف
7
ًستظدلعا ظػالتزاـ سػاظؽ الت ازجػا حدًػدا ل كا ػت #ػذ! اِ اظػا تحدًػدا لٓلتػزاـ ظتؼًًػر الجػدًف ل عًترتػب
77
غمً$ا أف تظ أر ذجا الج ًب قظؿ الج اب لدً" ل غم أف ًكعف اْلتػزاـ الحدًػد الػذغ ارتضػا! الج ػاب
رخًخا ل عأْ ًكعف الج ػاب جػسػ ار عقػت اِ اظػا -4 .عجػع ذلػؾ ْ ًوتػرض التحدًػد هػ اِ اظػال
هوذا لـ ًكف #اؾ اتواؽ غم التحدًد قاـ اْلتزاـ الحدًد إل حا ب اْلتزاـ اَعؿ " .
3
* )256التزام المناب التزام محرد آن سببو :
10
سػعاء كا ػػت اِ اظػػا كاجمػػا أـ اقرػػا ل هػػوف التػزاـ الج ػػاب ظالػػدًف قظػػؿ الج ػػاب لدًػػ" ل #ػػع
التػزاـ جحػػرد غػػف سػػظظ" ل ع#ػػع جػا ًػ ػ أ ػػ" ًجت ػػع غمػ الج ػاب – ع!ٓهػػا لجػػا تكضػ ظػػ" الكعاغػػد
62
الػاجػػا -أف ًتجسػػؾ ه ػ جعاح$ػػا الج ػػاب لدًػػ" ظػػأغ دهػػع ًكػػعف اشػػاا غػػف الػٓقػػا الت ػ ترظطػػ"
ظالج ًػػب .هػػالتزاـ الج ػػاب قظػػؿ الج ػػاب لدًػػ" جسػػتكؿ غػػف التػزاـ الج ػػاب قظػػؿ الج ًػػب ل إذ إف قظعلػػ"
40
لّ اظا #ع سظب التزاج" قظؿ الج اب لدً" .عظ$ذا ًكعف الج اب جمتزجا ظالعهاء لمج ػاب لدًػ" ل علػع
كػػاف #ػػاؾ ظطػػٓف ًشػػعب غٓقػػا الجدًع ًػػا الت ػ ترظطػػ" ظالج ًػػب ل عالت ػ غم ػ أساسػػ$ا ارتض ػ
40
اِ اظ ػػا ل أع ك ػػاف ال ػػدًف ال ػػذغ هػ ػ ذجت ػػ" لمج ً ػػب ق ػػد ا كضػ ػ .ع و ػػس اَج ػػر ل ػػع كا ػػت غٓقت ػػ"
ظالج ًب قد قاجت غم أساس التظرع ل عكاف الظاغث غم #ذا التظرع ػًر جشرعع ل هٓ ًحعز ل"
30
*)829
. أف ًتجسؾ ظظطٓف غٓقت" ظالج ًب غم أساس غدـ جشرعغًا السظب
عقػ ػػد قرػ ػػد الجشػ ػػرع جػ ػػف تحرًػ ػػد الت ػ ػزاـ الج ػ ػػاب قظػ ػػؿ الج ػ ػػاب لدًػ ػػ" ل أف ًكوػ ػػؿ اسػ ػػتكرار
الجػػػاجٓت عسػػرغت$ا ل هػػٓ ًحػػد الج ػػاب لدًػػ" وسػػ" جضػػط ار إل ػ الظخػػث ه ػ جػػدغ سػػرجا غٓقػػا
الج اب ظالج ًب .عل$ذا تتجع اِ اظا ظأ#جًا !ارا ه الجػاجٓت التحارًا .
هػػوذا عه ػ الج ػػاب لمج ػػاب لدًػػ" ل رػػػـ قًػػاـ سػػظب جػػف أسػػظاب الػػظطٓف أع اْ كضػػاء ه ػ
غٓقتػػ" ظالج ًػػب ل كػػاف لػػ" الرحػػعع غمػ #ػػذا اَ!ًػػر ظالػػدغعغ الش!رػػًا الجكػػررة لكػػؿ جػػف ًػػعه
دًف ػًر! ل إجا غم أساس العكالا أع الوضالا أع اِإراء ظٓ سظب ل غم خسب اَخعاؿ .
*ٝ )614كٌٛ ٠ح طوٍَ حًٌَُٔس حؤً٠خكٌش ُِظوٌٖ٘ حُٔيٗ " ٠رٌي إٔ حُلٌَس حُـًَٛٞش ك ٠حؤٗخرش ٠ٛإٔ طؼٜي حُٔ٘خد هزَ حُٔ٘خد
ُ ٚطؼٜي ٓـَى ٝ ،أٓ ْٛخ ًظلَع ػِ ٌٙٛ ٠حُلٌَس ٖٓ حُ٘خكٌش حُؼٌِٔش ػيّ ؿٞحُ حكظـخؽ حُٔ٘خد ػِ ٠حُٔ٘خد ُ * ٚحُٔ٘مخد
ُيً ) ٚرخُيكٞع حُظمً ٠مخٕ ُم ٚإٔ ًظٔٔمي رٜمخ هزمَ حٌُٔ٘مذ ،أ ٝرخُميكٞع حُظمً ٠مخٕ ٌُِٔ٘مذ إٔ ًظٔٔمي رٜمخ هزمَ حُٔ٘مخد ُمٚ
*حُٔ٘خد ُيًٓ " )ٚـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 265 ٙ 3
278
علجػا كػاف جظػدأ تحرًػد التػزاـ الج ػاب جكػرر لجرػمخا الج ػاب لدًػ" ل كػاف جػف الحػااز ل$ػذا
اَ!ًر ال زعؿ غ " ل عل$ذا ًرػح اْتوػاؽ غمػ أف ًكػعف لمج ػاب التجسػؾ ظالػدهعع التػ كا ػت لػ"
قظؿ الج ًب *ـ. )583
7
غمػ جظػدأ تحرًػد التػزاـ الج ػاب هكضػت ظػأف " ًكػعف التػزاـ عقد رت الجػادة 583جػد
*)82:
77
علػع كػاف الت ازجػ" قظػؿ الج ًػب ظػاطٓ ل أع كػاف #ػذا اْلتػزاـ الج اب قظؿ الج اب لدًػ" رػخًخا
!اضػػا لػدهع جػف الػدهعع ل عْ ًظكػ لمج ػاب إْ خػؽ الرحػعع غمػ الج ًػب ل كػؿ #ػذا جػا لػـ ًعحػػد
اتواؽ ًكض ظؼًر! " .
3
المبخث الثالث
10 الم!اصة
62
La compensation
ه $توترض عحعد ش!رًف احتجػت ه كػؿ ج $جػا رػوا الػدااف عالجػدًف لٍ!ػرل عظػدْ جػف أف
ًعه كؿ ج $جا لٍ!ر ل ً كض الدً اف ظكدر اَقؿ ج $جا.
40
عغم #ذا هالجكارا تػد أداة عهاء عأداة ضػجاف هػ ذات العقػت :ه$ػ أداة عهػاء إذ تكػعـ
ظدعر العهاء الجزدعج ل هً كضػ الػدًف اَقػؿ كمًػا ل عً كضػ الػدًف اَكظػر حزاًػا ل ظخًػث ًتػػًف
30
*;)82
.كجا أ $ا أداة ضجاف جػف خًػث غم الجدًف ظالدًف اَكظر أف ًو ظالكدر الزااد عهاء غادًا
أ $ػػا ت!ػػعؿ كػػؿ ج $جػػا أف ًسػػتعه خكػػ" جػػف الػػدًف الػػذغ ه ػ ذجتػػ" لٍ!ػػر ل هً!ػػتص عخػػد! ظ$ػػذا
جدً ػ" ل عًسػتعه خكػ" ج ػ" جتكػدجا غمػً$ـ حجًػػا ل عظ$ػذا ًتوػادغ إغسػار الدًف دعف ساار داا
الجدًف عجزاخجا ساار الداا ًف.
عاغتظػػار الجكارػػا أداة ضػػجاف ًكػػرب ظً $جػػا عظػػًف كػػؿ جػف الػػدهع ظػػػدـ الت وًػػذ عالخػػؽ هػ
الخظس ل خًث ًحجع ظًف #ذ! ال ظـ الإٓإا أف الدااف ه كؿ ج $ا ًست د إل غ رػر جػػًف جػف
غ ارػػر ذجػػا جدً ػػ" هػ ضػػجاف اسػػتًواء خكػػ" .هوػ الػػدهع ظػػػدـ الت وًػػذ ًكػػعف لجػػف تجسػػؾ ظػػ" أف
*ً )615ئهٌ ػٌِٛ ٠ح حُظؼزٌَ ًحص حُٔؤهٌ حُٔخرن اريحإ ٙرو ٜٙٞحُٔخىس ٓ 361يٗ. ٠
*ٝ )616رٌٜح كبٕ حُٔوخٛش أىحس ٛخٓش ك ٠طًٔٞش حُٔطخُزخص ،اً طمظْ ى ٕٝكٜمٝ ٍٞكمخء كؼِمٓ ٠مٖ حُطمَكٌٖ ٔٓ ،مخ ًمٞكَ حُـٜمي
ٝحُٞهض ٝحُ٘لوخص ٝ .طظ َٜكخثيطٜخ رٞؿ ٚهخ ٙك ٠طًٔٞش حُٔطخُزخص رٌٖ حُٜٔخٍف رٔزذ طلمًٞاص حُٔمٞىػٌٖ ٝ .طمظْ
ٌٙٛحُظًٔٞش ػٖ ًَ١ن ٓخ ًٔٔ " ٠رـَكش حُٔوخٛش " chambre de compensationحُظم ٠طوم ّٞرظٜملٌش ٓطخُزمخص
ًَ َٜٓف هزَ حٍهَ ،رلٌغ ئ ًظزو ٠ائ حُلخٍم رٌٖ حُٔطخُزظٌٖ .
279
ًجت ع غف ت وًذ التزاج" خت ًستعه خك" ججف خرؿ الدهع ه جعاح$ت" .عه الخؽ ه الخظس
الجخظعس ضد! . ًكعف لمخاظس أعلعلًا هػمًا ل ْ قا ع ًا ل غم ساار داا
ولكن بالرػم من ىذا الت!ارب إْ أف الجكارا ت!تمؼ غف كؿ جف #ذًف ال ظػاجًف سػعاء
7
جف خًث الشرعط أع جف خًث اَإر:
طػػاؽ الػكػػعد الجمزجػػا فمىىن خيىىث الشىىروط حػػد أف الػػدهع ظػػػدـ الت وًػػذ ْ ًكػػعف إْ ه ػ
77
لمحػػا ظًف ل كجػػا ًسػػتمزـ الخػػؽ ه ػ الخػػظس عحػػعد ارتظػػاط ظػػًف خػػؽ الخػػاظس عالت ازجػػ" ظػػأداء الشػػئ
الجخظعس ل هٓ ًمزـ شئ جف ذلؾ ه الجكارا ل خًػث تحػعز الجكارػا ظػًف دًػف اشػئ غػف ظًػع
3
عدًػػف اشػػئ غػػف قػػرض أع غػػف هػػػؿ ضػػار ل أغ أ $ػػا تػػتـ ظػػًف دًػػعف ج!تموػػا الجرػػدر ل عدعف
ظج$ػا الجشػرع عتكػع ظكػعة الكػا عف الجكارا غم إٓإػا أ ػعاع :قا ع ًػا ل ع#ػذ! #ػ التػ
ظجحػػرد ت ػعاهر شػػرعط$ا .عاتواقًػػا ع #ػ الت ػ ًتوػػؽ غمً$ػػا ظػػًف الط ػرهًف غ ػػد ت!مػػؼ أخػػد شػػرعط
30
الجكارػػا الكا ع ًػػا .عقضػػااًا ع#ػ التػ تكػػعف ظ ػػاء غمػ طمػػب أخػػد الطػرهًف ل غ ػػد ت!مػػؼ أخػػد
شرعط الجكارا الكا ع ًا أًضا ل عًردر ظ$ا خكـ جف الكضاء .
* )259ت!سيم :
عغم ػ #ػػذا س كسػػـ د ارس ػػت ا ه ػ #ػػذا الجظخػػث إلػ ػ جطمظػػًف ل !ر ػػص اَعؿ لمجكار ػػا
الجكارا اْتواقًا عالجكارا الكضااًا . الكا ع ًا ل إـ ت اعؿ ه الإا
المطمب األول
الم!اصة ال!انونية
* )261ت!سيم :
ت اعؿ ه هرغًف جتتالًًف شرعط الجكارا الكا ع ًا ل إـ كًوًا عقعغ$ا عآإار#ا.
281
القرع األول
شروط الم!اصة ال!انونية
* )261النصوص ال!انونية :
7
ه رػػت غمػ أف" -3لمجػػدًف ًمػػزـ لتخكػػؽ الجكارػػا تػعاهر غػػدة ظً ت$ػػا الجػػادة 584جػػد
77
خؽ الجكارا ظًف جا #ع جستخؽ غمً" لداا ػ" عجػا #ػع جسػتخؽ لػ" قظػؿ #ػذا الػدااف ل علػع ا!تمػؼ
سظب الدً ًف ل إذا كاف جعضعع كؿ ج $جا كعدا أع جإمًات جتخدة ه ال عع عالحعدة ل عكػاف كػؿ
3
ج $جا !الًا جػف ال ػزاع جسػتخؽ اْداء ل رػالخا لمجطالظػا ظػ" قضػاء - 4 .عْ ًج ػع الجكارػا أف
10
ًتأ!ر جًػاد العهاء لج$ما ج خ$ا الكاض أع تظرع ظ$ا الدااف" .
كجػػا أضػػاهت الجػػادة / 586ج غم ػ أف " تكػػع الجكارػػا ه ػ الػػدًعف أًػػا كػػاف جرػػدر#ا
62
عذلؾ هًجا غدا*....ج) إذا كاف الدً ًف خكا ػًر قاظؿ لمخحز" .
عغمً" ل ًحب تعاهر ستا شرعط ه الجكارا الكا ع ًا عردت كم$ا ه الجادة 584جد
غػػدا الشػػرط اَ!ًػػرل #ػ –3 :تكاظػػؿ الػػدً ًف – 4 .تجاإػػؿ جخػػؿ الػػدً ًف! – 5 .مػػع الػػدً ًف جػػف
40
ال ػ ػزاع – 6 .اس ػػتخكاؽ ال ػػدً ًف لػ ػػُداء – 7 .ر ػػٓخًا ك ػػؿ ج ػػف ال ػػدً ًف لمجطالظ ػػا ظ ػػ" قضػ ػػاء.
خع جا ًم : – 8قاظمًا كؿ جف الدً ًف لمخحز غمً"*ـ /586ج) .عذلؾ غم
40
ًحعز لمكوًؿ أف ًتجسؾ ظالجكارا الت عقػت ظًف الدًف الذغ كوم"ل عدًف لمجدًف ه ذجا الدااف
*)832
. ل َف التزاج" التظػ ً كض ظا كضاء اْلتزاـ اَرم الذغ عقػت هً" الجكارا
عجت تكاظؿ الدً اف غمػ #ػذا ال خػع عقػػت الجكارػا علػع لػـ ًكػف الجػدًف أ#ػٓ لمعهػاء أع
7
الػػدااف أ#ػػٓ لٓسػػتًواء ل َف الجكارػػا ػػعع جػػف العهػػاء الحظػػرغ ل ع #ػ عاقػػػا جادًػػا ْ ترػػرؼ
77
.كجا ًستعغ أف ًكعف الدً اف اشااف غف جردر عاخد *كػكد عاخد) ل أع غػف جرػدرًف قا ع
ج!تموًف.
* )263الشرط الثانى -تماثل مخل الدينين :
3
لجا كا ت الجكارا تكعـ ظال سظا ْ كضاء اْلتزاـ جكاـ العهاء ل عحب أف ًكعف جخؿ كػؿ
10
جف الدً ًف جف عع عاخػد ختػ ًسػتعه كػؿ جػف الطػرهًف خكػ" .هالجكارػا عهػاء إحظػارغ ل علػذلؾ
ًحػػب أف ًكػػعف جػػا ًخرػػؿ غمًػػ" كػػؿ دااػػف ججػػاإٓ لجخػػؿ الػػدًف الػػذغ سً كض ػ ظالجكارػػا ل إذ
62
ْ ًحعز أف ًحظر الدااف غم قظعؿ شئ ػًر الجستخؽ أرٓ .عْ ًتخكؽ ذلؾ إْ إذا اتخد جخؿ
*)833
ل أع جإمًػػات جتخػػدة هػ ال ػػعع الػدً ًف .علػػذلؾ ًحػػب أف ًكػػعف جخػػؿ كػػؿ جػػف الػػدً ًف " كػػعدا
40
أع الخظػػعب .عْ ظػػًف جإمًػػات ج!تموػػا ال ػػعع أع الحػػعدة أع الر ػ ؼ .عْ ظػػًف الت ػزاجًف كػػاف جخػػؿ
أخد#جا ل أع كٓ#جا ل اغطاء شئ قًج ل أع الت ازجػا ظػجػؿ أع ظاجت ػاع غػف غجػؿ .عْ ظػًف التػزاـ
30
ظسػػًط عالت ػزاـ ت!ًًػػرغ أع ظػػدل ل علػػع كػػاف أخػػد جخم ػ اْلت ػزاـ الت!ًًػػرغ ل أع كػػاف جخػػؿ اْلت ػزاـ
اَرػػم أع الظػػدًؿ هػ اْلتػزاـ الظػػدل ل ججػػاإٓ هػ ال ػػعع عالحػػعدة لجخػػؿ اْلتػ ازـ الظسػػًط ل إذ لػػع
أحًزت الجكارا #ا لخرـ الجدًف ه اْلتزاـ الت!ًًرغ جف خك" ه اْ!تًار ل علخرـ الجدًف ه
*)834
. اْلتزاـ الظدل جف خك" ه أف ًؤدغ اَرؿ أع الظدؿ
*ٝ )611كٌٛ ٠ح ط٘ ٚحُٔخىس ٓ 1 / 452يٗ ٠ػِ ٠إٔ "ًزَأ حٌُلٌَ رٔـَى رَحءس حُٔيًٖ ُٚٝ ،إٔ ًظٔٔمي رـٌٔمغ حآٝؿم ٚحُظم٠
ًلظؾ رٜخ حُٔيًٖ" .
*ٝ )611هي أػٌمَ حُظٔمخإٍ ػمٖ ٓمي ٟؿمٞحُ ٝهمٞع حُٔوخٛمش اًح ًمخٕ حُميً٘خٕ ٓمٖ ػِٔظمٌٖ ٓوظِلظمٌٖ ٝ :همي ًٛزمض رؼم ٞأكٌمخّ
حُو٠خء حُلَٗٔ ٠اُ ٠ػيّ ؿٞحُ ًُي ،كٌغ حٗظَ١ض إٔ ًٌٗٞخ ٖٓ ػِٔش ٝحكيس ٓ ٞٛٝ .خ حٗظوي ٙحُلو – ٚرلن – ُُٜٔٞش
طويًَ حُؼِٔش حآؿ٘زٌش رخُٔوخرِمش ُِؼِٔمش حٌُ٘١ٞمش ػمٖ ًَ١من حَُؿمٞع اُم ٠هخثٔمش أٓمؼخٍ ٛمَف حُؼٔماص حآؿ٘زٌمش .كم٠
حؤٗخٍس اًُُ ٠ي حٗظَٛ 314 ٙ ٍَٝٓ :خٖٓ * )2؍ ؿاٍ ارَحٛ 456 ٙ ٌْٛخٖٓ *. )1
*ٓٝ )612غ ٌٛح كبًح حهظخٍ أٜٔ٘ٓ ٟخ ٝٝ ،همغ حهظٌمخٍ ٙػِمٓ ٠لمَ ٓٔخػمَ كم ٠حُ٘مٞع ٝحُـمٞىس ُِٔلمَ كم ٠حُميًٖ حُزٔمٌ ، ٢ؿمخُ
ٝهٞع حُٔوخٛش .حُٔ٘ ٍٟٜٞحُ ٢ٌٓٞؽ 3ر٘ي ٛ 463ٙ 534خٖٓ *. )1
282
7
غم أ " ًشترط ل ْجت اع الجكارا ل أف ًكعف ال ػزاع حػدًال عً!ضػع تكػدًر ذلػؾ لسػمطا قاضػ
77
الجعضعع .عغمػا #ػذا الشػرط أف الجكارػا عهػاء إحظػارغ ل عًكتضػ ذلػؾ أْ ًحظػر شػ!ص غمػ
*)835
. دهع دًف جت ازع هً" ل سعاء ه عحعد! أع ه جكدار!
عغمًػػ"ل ه ػٓ تحػػعز الجكارػػا إذا كػػاف أخػػد الػػدً ًف جشػػكعكا ه ػ عحػػعد! *كجػػا لػػع كا ػػت
3
الج ازغػػا هػ ظطػػٓف الػكػػد جرػػدر الػػدًف)ل أع ه ػ جكػػدار! *كػػدًف التػػػعًض الػػذغ لمجضػػرعر قظػػؿ
10
الجساعؿ) .كجا ْ تحعز الجكارػا ظػًف دً ػًف رػدر ظأخػد#جا خكػـ $ػاا ل عرػدر ظػاٌ!ر خكػـ
اظتػداا ل ْختجػاؿ إلؼػاء #ػذا اَ!ًػر أع تػدًمػ"* .)836كجػا ْ تحػعز الجكارػا إذا كػاف تكػدًر أخػد
62
*)837
أع تكدًر !ظًػر أع خكػـ قضػاا ل كػدًف التػػعًض الدً ًف ًتعقؼ غم تروًا خساب جػكد
ال اشئ غف الجساعلًا التكرًرًا خًث ْ ًكعف #ذا الدًف جكد ار إْ ظاْتواؽ أع ظخكـ الكضاء.
40
عاقػػؼ لػػـ ًخػػؿ ظػػػد ل أع جػمكػػا غم ػ شػػرط عاقػػؼ لػػـ ًتخكػػؽ ظػػػد* .)838كجػػا ْ تحػػعز ظػػًف دً ػػًف
ج ػػؤحمًف ل إْ إذا خ ػػؿ اَح ػػؿ ل أع س ػػكط ظ ػػزعؿ ال ػػدااف غ ػػ" ل أع ظخرج ػػاف الج ػػدًف ج ػػ" ظس ػػظب
30
* )613ؿٌَ أًٗ ٚـُِ ُٞيحثٖ رخُلن حُٔظ٘خُع كٌِٗ ، ٚحػخ ؿميًخ ،إٔ ًلـمِ طلمض ًمي ٗلٔم ، ٚػمْ ًطِمذ طؼزٌمض حُلـمِ ٝاؿمَحء
حُٔوخٛش حُو٠خثٌش ًٔ .خ ًٔظطٌغ إٔ ًطخُذ رخُٔوخٛش حُو٠خثٌش ػٖ ًَ١ن ىػ ٟٞكَػٌش ٌٛ ،ح ٓخ ُْ ًٌمٖ طلوٌمن حُميًٖ
ًظطِذ اؿَحءحص ًِٞ١ش طئهَ حُ٘ظَ ك ٠حُيػ ٟٞحآٌِٛش حَُٔكٞػش ػٌِ . ٚحُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُٞؿٌِ ر٘ي . 555
*ٛٞٓ )614خؽ ٓ 15خٍّ .1566حُلوٞم٘ٓ 111 ٙ 14خٍ اٌُُ ٚي ٟحُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي ٛ 465 ٙ 536خٖٓ *. )2
* )615أٓخ اًح ًخٕ طؼٌٌٖ ٓويحٍ حُيًٖ ئ ًلظخؽ ائ اُ ٠ػٌِٔش رٌٔطش ػخرظش حُؼ٘خً ، َٛمؤؿَس ػٌمخىس حُطزٌمذ ،أ ٝكٔمخد ؿمخٍ
ٓليى حُؼ٘خ ، َٛكبٕ حُيًٖ ًؼظزَ ٓؼِ ّٞحُٔويحٍ ٝطٜق كٌ ٚحُٔوخٛش .حُٔ٘ ٍٟٜٞر٘ي . 536
* )616أٓخ اًح ًخٕ حئُظِحّ ٓؼِوخ ػِ ١َٗ ٠كخٓن ،كبٕ حُٔوخٛش طـ ُٞكٌ ، ٚآٗ ٚحُظِّ ٓٞؿمٞى ٔٓٝمظلن حآىحء .كمبًح طلومن
حَُ٘ ١حُلخٓن حػظزَص حُٔوخٛش ًؤٕ ُْ طٌٖ ٝ ،ػخى حئُظِحّ حُٔوخرَ ٝ ،أٛزق ٝحؿذ حآىحء .
* )614أٓخ ٓو ١ٞحآؿَ رٔمزذ ٗم َٜحؤكماّ *أ ٝرؼمي ٗم َٜحؤػٔمخٍ) كما ًـؼمَ حُميًٖ همخرا ُِٔوخٛمش ،إٓ حؤكماّ ًٔ٘مغ
حُٞكخء ٝ ،كٌٖ ًٔظ٘غ حُٞكخء طٔظ٘غ حُٔوخٛش .
283
الجػػػرعؼ ل لًسػػت إْ ػػعع جػػف التوضػػؿ جػػف الػػدااف غمػ جدً ػػ" ل لًسػػت عرػػوا لٓلتػزاـ ظػػالجػ
علًس جف الجكظعؿ أف ًضار #ذا الدااف ل عتجت ع غمً" الجكارا خًف ًظ$ر جاؿ لجدً ػ" عًرػظح
داا ا ل" .
7
* )266الشرط ال;امس -صبلخية كل من الدينين لممطالبة بو ضاء :
77
لجػػا كا ػػت الجكارػػا عهػػاء حظرًػػا ل لػػذا كػػاف جػػف الجتػػػًف أف ًكػػعف كػػؿ جػػف الػػدً ًف حػػاا از
اقتض ػػاؤ! حظػ ػ ار غ ػػف الج ػػدًف قض ػػاء .عل $ػػذا تجت ػػع الجكار ػػا إذا أخ ػػد اْلتػ ػزاجًف الت ازج ػػا طظًػً ػػا ل
عاٌ!ػػر الت ازج ػػا ج ػػد ًا ل َف اْلتػػزاـ الطظًػػ ػ ْ حظ ػػر هًػػ" .عك ػػذلؾ ْ تك ػػع الجكار ػػا ظ ػػًف دً ػػف
3
جستخؽ اَداء ل عدًف سكط قظؿ ذلؾ ظالتكادـ .
عا جا ًحب غمً" أف ًو ظدًف ال وكا ل إـ ًرحع ظخك" غم زعحت" .عكذلؾ ْ تحعز الجكارا ظًف
أحر الػاجؿ ل ه الخدعد ػًر الحااز الخحز غمً$ا ل عظًف دًف جكاظؿ لرب الػجؿ .
40
ل عْ خاحا ظػػد ذلػؾ لتػعاهر شػرعط أ!ػرغ .هػٓ ًمػزـ أف ًكػعف جرػدر الػدً ًف عاخػدا *ـ )586ل
هتكع الجكارا علع ا!تمػؼ جرػدر#جا ل كجػا لػع كػاف أخػد#جا قرضػا عاَ!ػر إج ػا لجظًػع ل أع كػاف
أخد#جا قرضا عاٌ!ر تػعًضا غف ضػرر .كجػا ْ ًمػزـ تسػاعغ الػدً ًف هػ الجكػدار ل عْ هػ قػعة
الس د الجإظت ل$جا *رسج أع غره ) .
كػػذلؾ ْ ًمػػزـ أف ًكػػعف الػػدً اف عاحظ ػ العهػػاء ه ػ جكػػاف عاخػػد ل هتحػػعز الجكارػػا علػػع
ا!تمؼ جكاف العهاء ظكؿ جف الدً ًف .غم أ " ًحب غم الجدًف* ع#ع جف ًتجسػؾ ظالجكارػا) ل
ه #ذ! الخالا ل أف ًػعض الدااف غجا لخك" جف ضرر لػدـ تجك " ظسظب الجكارػا جػف اسػتًواء
جػػا لػػ" جػػف خػػؽ أع العهػػاء ظجػػا غمًػػ" جػػف دًػػف ه ػ الجكػػاف الػػذغ غػػًف لػػذلؾ *ـ 585جػػد ) .همػػع
اشػػترط دااػػف غمػ جدً ػػ" العهػػاء ظػػإجف جظًػػع هػ ال!ػػارج *إذا حػػاز ذلػػؾ قا ع ػػا) ل إػػـ رػػار الػػدااف
جػػدً ا لجدً ػػ" ظجظمػػغ كػػدغ جسػػاع لمػػإجف عاحػػب اَداء ه ػ الكػػا#رة ل عت ػعاهرت شػػرعط الجكارػػا ل
284
ها كض خؽ الدااف *الجشترط العهاء ظ" ه ال!ارج) ل كاف ل$ذا الدااف *ع#ع جف خرػؿ التجسػؾ
ظالجكارا ضد!) أف ًخجؿ جدً " ظ وكات تخعًؿ قًجا خك" جف الكا#رة إل ال!ارج *.)83:
* )269الديون التى ال تحوز فييا الم!اصة :
7
الجشرع خالتًف ْ تحعز هً$جا الجكارا ل علع تعاهرت الشرعط الساظكا: استإ
77
–3إذا كاف أخد الدً ًف شًاا زع دعف خؽ جف ًد جالك"ل عكاف جطمعظا رد!*ـ /586أ):
عذلػػؾ تطظًػػؽ لجظػػدأ "ْ ًحػػعز لشػػ!ص أف ً ترػػؼ ل وسػػ"" .هػػٓ ًحػػعز لمػػدااف أف ًمحػػأ هػ سػػظًؿ
اسػػتًواء خكػػ" إل ػ اػترػػاب شػػئ ججاإػػؿ جػػف جدً ػػ" ل إػػـ ًجت ػػع غػػف رد! ل خػػًف ًطالػػب ظػػذلؾ ل
3
ظدغعغ أف التزاج" ظالرد قد ا كض ظالجكارا جع خك" الذغ ل" ه ذجػا الجالػؾ .ظػؿ العاحػب غمًػ"
10
أف ًمحأ إل الكضاء ل عقد ًكعف قد ا تزع الشئ ظسرقا أع ػرب أع رب أع !ًا ا أجا ا.
– 4إذا ك ػػاف أخ ػػد ال ػػدً ًف ش ػػًاا جعدغػ ػػا أع جػػػػا ار غارً ػػا اسػػػتػجاؿ عكػ ػػاف جطمعظػ ػػا رد!
62
*ـ /586ب) :عًكعـ #ذا اْسػتإ اء غمػ أف كػٓ جػف العدًػػا عغارًػا اْسػتػجاؿ ًكػعـ غمػ الإكػا
ه ػ شػػ!ص الجػػعدع لدًػػ" أع الجسػػتػًر ل ع#ػػذ! الإكػػا تسػػتعحب رد الشػػئ الجػػعدع أع الجػػػارل علػػع
40
كاف الجعدع لدً" أع الجستػًر داا ا لمجعدع أع الجػًر .ع#ذا الخكػـ جكرػعر غمػ غكػدغ العدًػػا
*;)83
. عالػارًا ل هٓ ًجتد إل سعا#جا كالعكالا جإٓ
40
القرع الثانى
آثار الم!اصة ال!انونية
30
ًحػػب التجًًػػز هػ آإػػار الجكارػػا ظػػًف آإار#ػػا ظال سػػظا إلػ الطػرهًف ل عآإار#ػػا ظال سػػظا إلػ
الؼًر:
7
غف التجسؾ ظالجكارا .ع ورؿ #ذ! الجظادئ هًجا ًم :
77
– 1ان!ضاء الدينين ب!در األ ل منيما:
كجػػا سػػظؽ أف قم ػػا ل هػػوف الجكارػػا عهػػاء جػػزدعج َف كػػؿ طػػرؼ جػػف الط ػرهًف ًػػعه دً ػػ"
ظخك" .علذلؾ هوف الجكارا تكض غم الدً ًف الجتكاظمًف إف كا ا جتسػاعًًف هػ الجكػدار أجػا إذا
3
كػاف أخػد#جا أكظػػر جػف اٌ!ػػر هو $ػا تكضػ غمػ الػػدًف اَقػؿ كمًػػا ل عتكضػ غمػ الػدًف اَكظػػر
10
حزاًا ه خدعد جكدار الدًف اَقؿ ل ظ$ذا تكعف الجكارا خالا استإ ااًا ًحًز هً$ا الكا عف العهاء
الحزا دعف خاحا إل رضاء الدااف ظذلؾ *ـ . )4/587
62
عاذا تػػػددت الػػدًعف الت ػ تحػػعز هً$ػػا الجكارػػا ظػػًف الط ػرهًف ل ظػػأف كػػاف أخػػد#جا جػػدً ا
لٍ!ر ظػدة دًعف ل إـ أرظح داا ا ل" ظدًف عاخد ل هو " ًحب اتظاع قعاغد اختساب ال!رػـ التػ
40
ص غمً$ا الجشرع ه !رعص العهاء ل لتػًًف الدًف أع الػدًعف التػ تحػرغ ظً $ػا الجكارػا *ـ
*)842
. 567 – 566جد )
40
عاذا ا كض ػ الػػدً اف كمًػػا ل هو ػػ" ًترتػػب غم ػ ا كضػػاء#جا أف تػػزعؿ كػػؿ التأجً ػػات الت ػ
كا ت تضجف أًا ج $جا ل سعاء كا ػت تأجً ػات غً ًػا أع ش!رػًا ل غمػ أف ًؤشػر غمػ #ػاجش
30
أ -إذا كاف أخد الدً ًف ًؼؿ هاادة ل هٓ تختسػب #ػذ! الوااػدة إْ غػف الجػدة السػاظكا غمػ
تػعاهر شػػرعط الجكارػػا .أجػػا الجػػدة الٓخكػػا هػػٓ تختسػػب غ $ػػا هعااػػد ل َف الػػدًف قػػد ا كض ػ ج ػػذ
العقت الذغ تعاهرت هً" شرعط الجكارا .
7
ب – الػظرة ه التكادـ الجا ع جف التجسؾ ظالجكارا #ظالتكادـ الذغ تكتجؿ جدتػ" عقػت
77
تعاهر شرعط الجكارػا ْ عقػت التجسػؾ ظ$ػا .عظػظػارة أ!ػرغ هو ػ" إذا كػاف أخػد الػدً ًف قػد اكتجمػت
جدة تكادج" الجسكط عقت التجسؾ ظالجكارا ل ه$ذا التكػادـ ْ ًخػعؿ دعف التجسػؾ ظ$ػا ل إذا كا ػت
#ذ! الجػدة لػـ تكػف قػد اكتجمػت عقػت تػعاهر شػرعط الجكارػا .همػع هرضػ ا أف *أ) كػاف داا ػا ل ػ *ب)
3
ظػػدًف عاحػػب اَداء ه ػ أعؿ ً ػػاًر 4222ل إػػـ أرػػظح *ب) داا ػػا لػ ػ *أ) ظػػدًف عاحػػب اَداء ه ػ
10
4232ل عرهػػع *ب) دغػػعغ ه ػ ً 4238طالػػب هً$ػػا *أ) ظالعهػػاء ظدً ػػ" *الػػذغ كػػاف جسػػتخكا ه ػ
.)4222ه #ذا الورض حد أف خؽ *أ) قظؿ *ب) قػد ا كضػ ظالتكػادـ *خًػث جضػ غمًػ" 38
62
س ا ل خًث إف جدة التكادـ 37 #سػ ا طظكػا لمكاغػدة الػاجػا هػ الكػا عف الجرػرغ) ل هػ خػًف
أف خػػؽ *ب) لػػـ ًكػػف قػػد ا كض ػ ظػػػد *إذ لػػـ ًجػػض غم ػ اسػػتخكاق" سػػعغ سػػت س ػ عات) .ع #ػػا
40
ْ ًحعز لػ *ب) أف ًتجسؾ ظتكادـ دً ػ" ل َف الػدً ًف كا ػا رػالخًف لمجكارػا هػ غػاـ 4232ل
أغ ه عقت لـ تكف جدة التكادـ هً" قد اكتجمت *إذ اكتجمػت هػ .)4237عاغجػاْ لُإػر الرحػػ
40
لمجكار ػػا ًك ػػعف ال ػػدً اف ق ػػد ا كض ػػًا ظالجكار ػػا ل عظك ػػعة الك ػػا عف ل ظجح ػػرد تػ ػعاهر ش ػػرعط$ا ل عق ػػد
تعاهرت #ذ! الشرعط ه س ا 4232ل أغ قظؿ اكتجاؿ جدة التكادـ .
30
عقػد رػت غمػ #ػذا اَإػػر الجػادة 588إذ قضػػت ظأ ػ" إذا كػػاف أخػد الػػدً ًف" قػد جضػػت
غمًػػ" جػػدة التكػػادـ عقػػت التجسػػؾ ظالجكارػػا ل هػػٓ ًج ػػع ذلػػؾ جػػف عقػػعع الجكارػػا ظػػ" رػػػـ التجسػػؾ
ظالتكادـ ل جا داجت #ذ! الجدة لـ تكف قد تجت ه العقت الذغ أرظخت هً" الجكارا ججك ا".
– 3وحوب التمسك بالم!اصة :
ْ تكع الجكارا إْ إذا تجسؾ ظ$ا جف ل" جرػمخا هً$ػا *ـ .)3/587إذ الجكارػا لًسػت
جف ال ظاـ الػاـ ل عل$ذ ْ ًحعز لمكاض أف ًكض ظ$ا جف تمكاء وس" ل علع تعاهرت شرعط$ا .
عراخب الجرمخا ه التجسؾ ظالجكارا لًس هخسب الجدًف الذغ ًرظح داا ا لداا " ل
ظ ػػؿ إف لمكوً ػػؿ ل عل ػػع ك ػػاف جتض ػػاج ا ج ػػع الج ػػدًف ل إذا طالظ ػػ" ال ػػدااف ظالعه ػػاء ظ ػػدًف الج ػػدًف ل أف
ًتجسؾ ظالجكارا ظًف جا #ع جستخؽ غم الجدًف عجا #ع جستخؽ لمجدًف ل َف الكوالا ت كضػ
تظػػػا ْ كضػػاء الػػدًف الجكوػػعؿ ظالجكارػػا .علكػػف ْ ًحػػعز لمجػػدًف التجسػػؾ ظالجكارػػا ظجػػا ًكػػعف
لمكوًػػؿ ه ػ ذجػػا الػػدااف .عًحػػعز لمجػػدًف الجتضػػاجف أف ًتجسػػؾ ظالجكارػػا الت ػ تكػػع ظػػًف الػػدااف
287
عظػًف جػدًف جتضػاجف آ!ػر ل هػ خػدعد خرػا #ػذا الجػدًف هكػط *ـ 4:9جػد ) .عكػذلؾ الخػاؿ
ظال سظا لخااز الػكار الجر#عف ضجا ا لمدًف ل َف الر#ف ً كض تظػا ْ كضاء الدًف ظالجكارا .
عالؼالػػب أف ًخرػػؿ التجسػػؾ ظالجكارػػا ه ػ رػػعرة دهػػع ل عذلػػؾ ردا غم ػ دغػػعغ الػػدااف
7
ظجطالظا الجدًف ظالعهاءل هًدهع #ذا اَ!ًر الدغعغ ظالجكارا ظخك" الذغ ل" ه جعاح$ت" .عقد ًتـ
77
التجسؾ ظالجكارا ه رعرة دغعغ ًرهػ$ا راخب الجرمخا هً$ا.
عًرح التجسؾ ظالجكارا ه أًا خالا كا ت غمً$ا الدغعغ ل علع َعؿ جرة أجاـ جخكجا
اْستا اؼ ل ظػؿ عًحػعز التجسػؾ ظ$ػا ختػ ظػػد رػدعر خكػـ $ػاا عهػ أإ ػاء إحػراءات الت وًػذ ل
3
َ $ا تكع ظكعة الكا عف .ػًر أ " لجا كاف الدهع ظالجكارا جف الػدهعع الجعضػعغًا ل هو ػ" ْ ًحػعز
غػػف الجكارػػا " الكضػػااًا " الت ػ ً شػػا$ا الكاض ػ ل عالجكارػػا " اْتواقًػػا " الت ػ تكػػع ظاْتوػػاؽ ل
عذلؾ ه الخاْت الت ًت!مؼ هً$ا أخد شرعط الجكارا الكا ع ًا ل كجا سًم .
40
ال ػػزعؿ ه ػ #ػػذ! الخالػػا اَ!ً ػرة قاطػػػا ه ػ الدْلػػا غم ػ اتحػػا! ال ًػػا إلًػػ" ل إذ ال ػػزعؿ غػػف الخػػؽ
ْ ًوترض .عًػد زعْ ضج ًا إقداـ الجدًف ل رػـ غمجػ" ظعقػعع الجكارػا ل عتجسػؾ الػدااف ظ$ػا ل
إلػ العهػػاء ظجػا غمًػػ" ل$ػذا اَ!ًػػر .عكجػا لػػع دهػػع جطالظػا الػػدااف ظػدهعع أ!ػػرغ ػًػر الجكارػػا رػػػـ
غمج" ظ$ا ل أع إق ارر! ظخؽ الدااف دعف أف ًتجسؾ ظالجكارا ع#ع غالـ ظ$ا .
غم ػ أ ػػ" ْ ًحػػعز ال ػػزعؿ غػػف الجكارػػا قظػػؿ إظػػعت الخػػؽ هً$ػػا*ـ )3/587ل أغ قظػػؿ
تعاهر شرعط$ا ل هٓ ًرح اْتواؽ جكدجا غم ال زعؿ غ $ا ل عذلؾ خجاًا لمحا ب الضػًؼ جف
الطػرهًف ل خًػػث !شػ الجشػػرع جػػف أف ًرػػظح " ال ػػزعؿ جكػػدجا غػػف الجكارػػا " شػػرطا دارحػػا هػ
الجػػػاجٓت ل ًورضػػ" الػدااف ذع الجركػػز الكػػعغ ل كػػالظ عؾ جػػإٓ ل هػ جعاح$ػػا الجػػدًف الضػػػًؼ ل
ظخًث ًت ازؿ #ذا اَ!ًر جكدجا غف التجسؾ ظالجكارا الت ت شأ ل" ه الجسػتكظؿ جػف خكػعؽ هػ
ذجا ذلؾ الدااف .
288
7
الخحز تخت ًد الجدًف) –4 .غدـ حعاز التجسؾ ظالجكارا ه جعاح$ا الجخاؿ ل" *قظعؿ الخعالػا
77
ظالخؽ دعف تخوظ)ً .ضاؼ إل ذلؾ – 5 :غدـ حعاز ال زعؿ غف الجكارا إض ار ار ظالؼًر .
* )272ال!اآدة – آدم حواز و وع الم!اصة إض ار ار بالؼير :
3
ْ ًح ػػعز أف تك ػػع الجكار ػػا إضػ ػ ار ار ظ ػػالؼًر *ـ . )3/589ه ػػوذا تػم ػػؽ لمؼً ػػر خ ػػؽ ظأخ ػػد
الدً ًف ًج ع العهاء ظ" ل اجت ػت الجكارا ل ج ػا لجا ًترتب غمً$ا جف ضرر لمؼًر .عكجا أشر ا
10
هوف #ذ! الكاغدة تطظؽ ه خالتًف #جا خالا الخحز غم أخد الدً ًف ل عخالا الخعالا .
–1آىىىدم حىىىواز التمسىىىك بالم!اصىىىة إضىىى ار ار بالىىىداان الخىىىاحز*تو يء الخحىىىز تخىىىت يىىىد
62
المدين) :إذا أعقع الؼًر خح از تخت ًد الجدًف ل إـ أرظح #ذا الجدًف داا ا لداا " ل هٓ ًحعز ل"
أف ًتجسؾ ظالجكارا إض ار ار ظالخاحز *ـ . )4/589هوذا كاف *أ) داا ا لػ *ب) .عكاف *ج) داا ا
40
لػ ػ *أ) عأراد أف ًخحػػز غم ػ جػػا لجدً ػػ" *أ) ل ػػدغ *ب) ل عقػػاـ ظػػالخحز ظالوػػػؿ .عظتعقًػػع الخح ػػز
ًرظح خؽ الجخحعز غمً" *أ) ل لدغ الجخحعز لدً" *ب) ل جخظعسا لجرمخا الخاحز *ج) .هوذا
40
شػػأ لػ ػ *ب) ل ظػػػد الخحػػز ل خػػؽ ه ػ ذجػػا *أ) ظخًػػث أرػػظح داا ػػا لػػ" ل لػػـ ًحػػز لػػ" أف ًتجسػػؾ
ظالجكارا ظًف دً " عخك" هػ غٓقتػ" ظ ػ *أ) ل َف التجسػؾ ظالجكارػا – غ داػذ – ًضػر ظالخػاحز
30
*ع#ع جف الؼًر ظال سظا إل الجكارا) ل عَف الجكارا عع جف العهاء ل ع#ذا قد اجت ع ظالخحز.
غمػ ػ أ ػػ" إذا ك ػػاف ًجت ػػع غمػ ػ الج ػػدًف الجخح ػػعز لدً ػػ" إحػ ػراء الجكار ػػا ظدً ػػ" ل إْ أ ػػ"
ًسػػتطًع أف ًعقػػع خح ػ از تخػػت ًػػد وسػػ" غم ػ الػػدًف الػػذغ هػ ذجتػػ" ل هًشػػترؾ ظػػذلؾ جػػع الخػػاحز
*)843
. *اَعؿ) ه اقتساـ #ذا الدًف قسجا ػرجاء
– 2آدم حواز التمسك بالم!اصة فى مواحية المخىال لىو * بىول الخوالىة بىالخق دون
تخقظ) " :إذا خعؿ الػدااف خكػ" لمؼًػر عقظػؿ الجػدًف الخعالػا دعف تخوػظ ل هػٓ ًحػعز ل$ػذا الجػدًف
أف ًتجسػ ػػؾ قظػ ػػؿ الجخػ ػػاؿ لػ ػػ" ظالجكارػ ػػا الت ػ ػ كػ ػػاف لػ ػػ" أف ًتجسػ ػػؾ ظ$ػ ػػا قظػ ػػؿ قظعلػ ػػ" لمخعالػ ػػا"...
*ـ .)3/ 58:ع#ػػذا الخكػػـ اسػػتإ اء جػػف الكاغػػدة الػاجػػا الت ػ تحًػػز لمجػػدًف التجسػػؾ ه ػ جعح$ػػا
الجخاؿ ل" ظالدهعع الت كاف ل" أف ًتجسؾ ظ$ا ه جعاح$ا الجخًؿ عقت واذ الخعالا ه خك" .
عقد هسر الظػض #ذا اْستإ اء ظأف قظعؿ الخعالا دعف تخوظ ًػد ت ازْ غػف غػف التجسػؾ
ظالجكارا ظػالرػـ جػف تػعاهر شػرعط$ا ل ججػا ًتػػًف جػػ" أف ًوضػؿ غمًػ" الجخػاؿ لػ" الػذغ اطجػأف
*)844
.عالػراحح أف #ػػذا اْسػػتإ اء ًكػػعـ غمػ قاغػػدة غػػدـ حػعاز إلػ الخعالػػا ظػػػد أف قظم$ػػا الجػػدًف
7
عقػعع الجكارػػا إضػ ار ار ظخكػػعؽ كسػػظ$ا الؼًػػر ل ذلػػؾ أف قظػػعؿ الجػػدًف لمخعالػػا دعف تخوػػظ ل ًترتػػب
77
غمًػػ" سػػكعط خكػػ" هػ التجسػػؾ ظ$ػػا ل علػػع كػػاف ًح$ػػؿ أف لػػ" التجسػػؾ ظالجكارػػا ل ججػػا ً وػ هكػرة
الت ازؿ الت ًكعؿ ظ$ا الرأغ اَعؿ ل َف الت ازؿ ًوترض الػمـ ظإظعت الخػؽ إػـ ال ػزعؿ غ ػ"*.)845
هالجخاؿ ل" ل عقد اطجاف إل قظعؿ الجدًف لمخعالا ظٓ تخوظ ل ْ ًحعز أف ًضار ل هًجت ع غمػ
3
الجدًف ه حجًع اَخعاؿ ل أغ سعاء كاف غالجػا ظخكػ" هػ التجسػؾ ظالجكارػا أع حػا ٓ#ظػ" ل أف
10
ًتجسؾ ظالجكارا ل عْ ًكعف ل" – غ داذ – " إْ الرحعع ظخك" غم الجخًؿ"*ـ .)3/58:
غم أف اْستإ اء الساظؽ ًكترر غم خالا واذ الخعالػا غػف طرًػؽ قظػعؿ الجػدًف ل$ػا ل
62
"أجا إذا كاف الجدًف لـ ًكظؿ الخعالا علكف أغمف ظ$ا هٓ تج ػ" #ػذ! الخعالػا أف ًتجسػؾ ظالجكارػا"
*ـ . )4/58:
40
– 3آدم حىواز النىزول آىن الم!اصىة إضى ار ار بىالؼير *وفىاء الىدين رػىم الم!اصىة) :قػد
ًو الجدًف ظالدًف رػـ تعاهر شرعط الجكارا ل عًحب أف ورؽ ه #ذا الردد ظًف هرضًف:
40
الوػ ػػرض اَعؿ – إذا كػ ػػاف الجػ ػػعه ًح$ػ ػػؿ عقػ ػػت العهػ ػػاء أف لػ ػػ" خكػ ػػا غم ػ ػ داا ػ ػػ" :ه $ػ ػػا
غػف الجكارػػا ل عًكػعف الجػػعه ظال!ًػار ظػػًف أجػرًف * :أ) إجػػا ْ ًترػعر الكػػعؿ ظػال زعؿ الضػػج
30
أف ًتجسػػؾ ظالجكارػػا هًػتظػػر الػػدً اف قػػد ا كضػػًا ج ػػذ العقػػت الػػذغ كا ػػا رػػالخًف هًػػ" لمجكارػػا ل
عظالتال ًكعف لمجعه أف ًسترد جا دهع ل َ " ًػتظػر قػد دهػع ػًػر الجسػتخؽ ل عًمتػزـ الجػعه لػ"
ظػػرد جػػا قػػظض ل ع#ػػع التػزاـ حدًػػد جرػػدر! الوػػػؿ ال ػػاهع *عاقػػػا دهػػع هًػػر الجسػػتخؽ) .ع#ػػذا الت ػزاـ
جسػػتكؿ غػػف الت ازجػػ" الكػػدًـ الػػذغ ا كضػ ظالجكارػػا .عْ ًكػػعف لمجػػعه هػ #ػػذ! الخالػػا أف ًرحػػع
غمػ الجػعه لػػ" ظالتأجً ػات التػ كا ػت ضػػاج ا لخكػ" ل إذ #ػع ْ ًرحػػع ظػ وس الخػػؽ ل إ جػا ظخػػؽ
حدًد* .ب) عاجا أف ًت ازؿ الجعه غف التجسؾ ظالجكارا ل هًكعف عهاؤ! رخًخا ل عًكعف ل" أف
ًرحع غم الطرؼ اٌ!ر ظجا لػ" جػف خػؽ هػ ذجتػ" ل علػ" هػ #ػذ! الخالػا أف ًتجسػؾ ظالتأجً ػات
الت كا ت ضاج ا لخك" رغاًا لخسف ًت" *ـ ;. )58
* )622حُزيٍح ٟٝر٘ي ٝ . 354إ ًخٕ ًٔظيٍى رو " :ُٚٞإٔ حُٔوخٛمش ئ ًـم ُٞإً إٔ ًـمَ ٟحُظٔٔمي رٜمخ اٟمَحٍح رمخُـٌَ" ؍
ؿٌَٔ حَُ٘هخ ٟٝر٘ي . 114
* )623آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 264؍ أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي ٝ . 422حٗظَ أً٠خ ٍَٝٓ :ر٘ي . 432
291
– إذا كػاف الجػعه ًػمػـ عقػت العهػاء أف لػ" خكػا غمػ داا ػ" ل ععهػ ظدً ػ" الورض الإا
رػػػـ ذلػػؾ :ه $ػػا ْ ًكػػعف لػػ" التجسػػؾ ظالجكارػػا ل إذ ًػػػد جت ػػازْ غ $ػػا .عًظك ػ لػػ" ظػػػد ذلػػؾ أف
ًطالب الطرؼ اٌ!ر ظخك" .
7
غم أف #ذا ال زعؿ ْ ًحعز أف ًضر ظالؼًر .عالجكرعد ظػالؼًر #ػا كػؿ جػف كا ػت لػ"
77
جرػػمخا ه ػ عقػػعع الجكارػػا ل كالكوًػػؿ ل غً ًػػا كػػاف أع ش!رػػًا ل عالجػػدًف الجتضػػاجف ل عخػػااز
الػكػػار الجر#ػػعف ل عالػػدااف الج ػرت$ف الجتػػأ!ر ه ػ الجرتظػػا غػػف جرتظػػا الػػر#ف الػػذغ كػػاف ًكوػػؿ #ػػذا
الخؽ .عه #ذا ت ص الجادة ; 58غم أ " " إذا عه الجدًف دً ا ل عكاف ل" أف ًطمب الجكارا
3
هً" ظخؽ ل" ل هٓ ًحعز أف ًتجسؾ إض ار ار ظالؼًر ظالتأجً ات الت تكوؿ خك". "...
الجكارػػا ظورادتػػ" عخػػد#ا .كجػػا لػػع كػػاف أخػػد الػػدً ًف ػًػػر جسػػتخؽ اَداء لػػػدـ خمػػعؿ اَحػػؿ ل
هًحعز إذا كاف اَحؿ جشترطا لجرمخا أخد الطرهًف هكػط أف ًت ػازؿ غ ػ" عأف ًتجسػؾ ظالجكارػا
30
.عكذلؾ لع كاف أخد الدً ًف جحرد التزاـ طظًػ ل حػاز لمجػدًف ظػ" أف ًتجسػؾ ظالجكارػا .عجػف
ذل ػػؾ أًض ػػا ت!م ػػؼ ش ػػرط الكاظمً ػػا لمخح ػػز ظال س ػػظا َخ ػػد الخك ػػًف ل هًح ػػعز لم ػػدااف ظ ػػ" أف ًتجس ػػؾ
*)846
. ظالجكارا
أجػػا إذا كػػاف غػػدـ عقػػعع الجكارػػا قػػد قرػػد ظػػ" جرػػمخا الط ػرهًف جػػػا ل كجػػا لػػع ا!تمػػؼ
جعضعع الدً ًف ل أع كاف اَحؿ جشترطا لجرمخت$جا جػال هٓ تكع الجكارا إْ ظورادة الطرهًف.
عًٓخػػظ أف الجكارػػا اْ!تًارًػػا ل س ػعاء تجػػت ظػػورادة أخػػد الط ػرهًف أـ ظورادت$جػػا جػػػا ل
هو $ا ْ ترتب أإر#ا إْ جف عقت التجسؾ ظ$ا أع اْتوػاؽ غمً$ػا ل هػٓ ًترػعر هً$ػا اَإػر الرحػػ
الػػذغ ًوتػػرض تٓقػ الػػدً ًف .كجػػا ْ ًحػػعز ظػػأغ خػػاؿ أف تكػػع الجكارػػا اْ!تًارًػػا أع اْتواقًػػا
إض ار ار ظخكعؽ كسظ$ا الؼًر .
*ًُ )624ي إٔ ػيّ حُوخرٌِش ُِلـِ ئ طٔ٘غ ٖٓ حُٞكخء حئهظٌخٍ ٟرخُيًٖ ٝ ،حُلَ٘ٛ ٝخ إٔ حُٔوخٛش حهظٌخًٍش .
291
7
طالب دااف جدً " ظالعهاء ظجا غمً" ل هتكدـ الجػدغ غمًػ" ظطمػب غػارض ًػدغ هًػ" ظخػؽ ً ازغػ"
77
!رج" *الدااف الجدغ ) ه عحعد! أع جكػدار! ل هػوف الجكارػا الكا ع ًػا ْ تكػع كػعف أخػد الػدً ًف
جت ازغا هً" ل علكف جع #ذا ًحعز لمجخكجػا أف تكػؼ الورػؿ هػ دغػعغ الػدااف ل لمورػؿ أعْ هػ
#ذا ال زاع ل هوف قدرت عحعد الخؽ عقاجت ظتػًًف جكدار! ل قضت ظالجكارا ظًف الدً ًف*.)848
3
عجإاؿ ذلؾ أف ًطالب الجؤحر الجسػتأحر ظػاَحرة قضػاء ل هًكػدـ الجسػتأحر طمظػا غارضػا
10
ظجا ل" جف خؽ ه التػعًض غف تػرض الجؤحر ل" ه ا تواغ" ظالػًف ل عً ازع #ذا اَ!ًر هػ
عحعد #ذا التػرض ل هوذا تظًف لمجخكجا حدًا طمب الجسػتأحر ل أعقػؼ الورػؿ هػ طمػب اَحػرة
62
ل لخػػًف الورػػؿ ه ػ ال ػزاع ه ػ جسػػألا التػػػرض ل هػػوذا إظػػت التػػػرض ل عقػػدرت الجخكجػػا – ظ ػػاء
غم ذلؾ – التػعًض غ " لمجستأحر ل قضت ظالجكارا ظًف الدً ًف.
40
عظ$ػػذا ًكػػعف الكضػػاء #ػػع الػػذغ ًسػػتكجؿ شػػرعط الجكار ػػا ل عجػػف #ػػا حػػاءت تس ػػجًت$ا
ظالجكار ػػا الكض ػػااًا .عاذا ك ػػاف اَج ػػر ك ػػذلؾ ل هالجكار ػػا الكض ػػااًا لًس ػػت هػ ػ الخكًك ػػا س ػػعغ
40
جكارا قا ع ًا تكع غ دجا ًتعاهر ظخكـ الكاض شرط ال!مع جف ال زاع الذغ كاف ً كر$ا .هًكعف
*)849
ل إذ ًسػػت د أإػػر الجكارػػا إل ػ عقػػت خكػػـ الكاض ػ ظالجكارػػا ج شػػاا علػػًس كاشػػوا أع جكػػر ار
30
ت ػعاهر شػػرعط$ال أع ظػظػػارة أ!ػػرغ لجػػف عقػػت اسػػتكجاؿ شػػرعط$ا ل ع#ػػع عقػػت الخكػػـ ل هج ػػذ #ػػذا
العقت هكط تكعف شرعط الجكارا الكضااًا قد تعاهرت ظخسـ ال زاع الذغ كاف ًج ع جف عقعغ$ا.
* )625كا ًٔظطٌغ حُوخٓ ، ٠ٟؼا ،إٔ ًو ٠٠رخُٔوخٛش رٌٖ ىًٖ كخٍ ٝىًمٖ ٓئؿمَ ٝ ،ائ ًمخٕ كمًُ ٠مي كَٓمخٕ ُِٔميًٖ ٓمٖ
حآؿَ را ٓٔٞؽ هخٗ. ٠ٗٞ
*ٝ )626هي ه ٠٠رؤٕ " حُٔوخٛش حُو٠خثٌش ،رخػظزخٍٛخ ِ١زخ ػخٍٟخ ٖٓ حُٔيػ ٠ػٌِ ، ٚكبٗ ٚئ ًـمُٔ ُٞلٌٔمش حُٟٔٞمٞع إٔ
طزلؼٜخ ٝإٔ طلٜمَ كٌٜمخ ٓمٖ طِومخء ٗلٔمٜخ" ٗوم 1645/ 1/ 25ٞحُٔـٔٞػمش ٍّ 26همْ ٝ . 316 ٙ 63حٗظمَ أً٠مخ:
ٗو 1643 / 3 / 15 ٞحُٔـٔٞػش ّ . " 431 ٙ 24
* )624حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي .561
292
المبخث الرابء
اتخاد الذمة
Confusion
7
* )275تأريف :
77
*)84:
#ػع احتجػػاع رػػوت الػدااف عالجػػدًف هػ شػػ!ص عاخػػد ظال سػظا إلػ دًػػف اتخػاد الذجػػا
عاخػػد *ـ .)3/592كجػػا لػػع تػػعه الػػدااف ععرإػػ" الجػػدًف ل هخً اػػذ تحتجػػع ه ػ شػػ!ص #ػػذا اَ!ًػػر
3
روتا الدااف عالجدًف .
10
عًظدع جف #ذا التػرًؼ أف إجا هارقا حع#رًا ظًف اتخػاد الذجػا عالجكارػا .هوػ الجكارػا
ًعحد دً اف ْ دًػف عاخػد ل ً كضػًاف خػًف ًمتكًػاف .أجػا هػ اتخػاد الذجػا ه $ػاؾ دًػف عاخػد ً!مػؼ
أخ ػػد طرهً ػػ" الط ػػرؼ اٌ! ػػر ل هًترت ػػب غمػ ػ احتج ػػاع ر ػػوت ال ػػدااف عالج ػػدًف هػ ػ ذات الش ػػ!ص
62
ا كضاء #ذا الدًف .
ػص عاخػد #ػع ػص الجػادة 592ل إذ ػص عقد غالج الجشرع الجررغ اتخاد الذجػا هػ
40
غم أف " -3إذا احتجع ه شػ!ص عاخػد رػوتا الػدااف عالجػدًف ظال سػظا إلػ دًػف عاخػدل ا كضػ
#ػػذا الػػدًف ظالكػػدر الػػذغ اتخػػدت هًػػ" الذجػػا -4 .عاذا زاؿ السػػظب الػػذغ أدغ ْتخػػاد الذجػػا ل عكػػاف
40
لزعال" أإر رحػ ل غاد الدًف إل العحػعد #ػع عجمخكاتػ" ظال سػظا إلػ ذعغ الشػأف حجًػػا ل عًػتظػر
اتخاد الذجا كأف لـ ًكف" .
30
عغم #ذا س ت اعؿ خاْت اتخاد الذجا ل إـ آإار! ل عأ!ً ار زعال" .
* )276خاالت اتخاد الذمة:
ًكع اتخاد الذجا إجا ظسظب العهاة أع خاؿ الخًاة .
– 1اتخىىاد الذمىىة بسىىبب الوفىىاة :قػػد ًكػػع اتخػػاد الذجػػا ظسػػظب الجًػراث أع العرػػًا .هػػوذا
تعه الدااف ععرإ" الجدًف ل أرظح #ذا اَ!ًر داا ا ل وس" .هوذا كػاف الجػدًف #ػع الػعارث العخًػد
ل هو ػػ" ًػػرث كػػؿ الػػدًف الػػذغ لمتركػػا غمًػػ" ل هً كض ػ دً ػػ" غػػف طرًػػؽ اتخػػاد الذجػػا ل ْحتجػػاع
رػػوت الػػدااف عالجػػدًف هًػػ" .عاذا عرث رػػؼ التركػػا جػػإٓ ل لعحػػعد عارث آ!ػػر تكاسػػج$ا جػػػ" ل
رؼ الدًف ظاتخاد الذجا ل عظك جمتزجا ظال رؼ اٌ!ر خع العارث اٌ!ر . ا كض
*ٝ )625ططِن ػٌِ ٚرؼ ٞحُظًَ٘ؼخص ً ،وخٗ ٕٞحُٔؼخٓاص حُٔيٌٗمش حؤٓمخٍحطٍ ٠همْ " 1655 / 5حطلمخى حُمٌٓظٌٖ" ٛٝ ،م ٠طومّٞ
ػِ ٠حػظزخٍ حئرظميحء ،كم ٠كمٌٖ طوم ّٞطٔمٌٔش حُومخٗ ٕٞحُٜٔمَ ٟػِم ٠حػظزمخٍ حُٔمآًٍ٘ٝ .ظومي حُمزؼ ٞحُظٔمٌٔظٌٖ ًٝل٠مَ
طٌٔٔش " حطلخى حُٜلش " إٓ حٌُٓش ئ ط٘ظوَ كخٍ حُلٌخس ٝ ،ط٘و ٠٠كخٍ حُٞكخءُِ .ظلٝ ٌَٜحؤٗخٍس اٌُٛ ٠ح حَُأ ٟحٗظمَ:
ؿاٍ ارَح 523 ٙ ٌْٛرخُٜخٖٓ .
293
أجا إذا تعه الجدًف ععرإ" الدااف ل هٓ ًكعف #اؾ جخؿ ْتخاد الذجا هػ #ػذ! الخالػا ل
إغجاْ لمكاغدة الشػرغًا " ْ تركػا إْ ظػػد سػداد الػدًف" ل عالوػرض #ػا أف التركػا أرػظخت جدً ػا
لم ػعارث *الػػدااف) ل ععهكػػا ل$ػػذ! الكاغػػدة ًسػػتظػد اتخػػاد الذجػػا ل عًسػػتعه ال ػعارث خكػػ" جػػف التركػػا
7
ظاغتظار! داا ا ل عظذلؾ ً كض خؽ العارث الدااف ظالعهاء ْ ظاتخػاد الذجػا ل إػـ ًػؤعؿ إلًػ" رػًظ"
*;)84
77
. ه التركا !الًا جف الدًعف
– 2اتخاد الذمة خال الخيىاة :ع#ػع هػرض قمًػؿ العقػعع هػ الػجػؿ .عجإالػ" شػراء شػركا
الس دات الت سظؽ ل$ا إردار#ا ل َف ظشراء #ذ! الس دات – ع #دًعف غمػ الشػركا – ًحتجػع
3
ه #ذ! اَ!ًرة روتا الدااف عالجدًف .عجف ذلؾ أًضا خالا جا إذا استرد الجدًف ظدًف جت ازع هً"
10
ل الخؽ الذغ خعل" داا " إل آ!رل إذا جا دهع الجدًف ل$ذا الجخاؿ ل" "الإجف الخكًكػ الػذغ دهػػ"
جػػع الجرػػرعهات عهعااػػد الػػإجف جػػف عقػػت الػػدهع"*ـ; 68جػػد ) .عجإػػاؿ ذلػػؾ أًضػػا أف ًشػػترغ
62
*)852
. الجستأحر الػًف الجؤحرة ل هًرظح داا ا عجدً ا ظاَحرة
عًٓخػػظ أف اتخػػاد الذجػػا ْ ًكترػػر غم ػ الخكػػعؽ الش!رػػًا ل ظػػؿ #ػػع ًػػرد أًضػػا غم ػ
40
الخكعؽ الػً ًا ل كجا لع تعه جالؾ الرقظا هعرإ" الج توع ل هً كض خؽ اْ توػاع ظاتخػاد الذجػا .
عكجا إذا تمك جالؾ الػكار الجرتوؽ جمكًا الػكار الجرتوؽ ظػ" ل أع الػكػس ل هوػ الخػالًف ً كضػ
40
خؽ اْرتواؽ ظاتخاد لذجا .عكذلؾ إذا عه خااز الػكار الجر#عف الدًف الجضػجعف ظػالر#ف ل ه$ػع
ًخؿ جخؿ الدااف ه الر#ف العارد غم غكار!.
30
*ٌٛ )626ح ٝكوخ آكٌخّ حًَُ٘ؼش حؤٓآٌش .أٓخ ك ٠حَُ٘حثغ حُـَرٌش كخُٟٞغ ػِ ٠هاف ًُي ،كٌغ طؤم ٌٙٛحُ٘مَحثغ رٔزميأ
ٓٔجٌُٞش حُٞحٍع ٗوٌٜخ ػٖ ىًٍٞٓ ٕٞػ ، ٚاًح ٓخ هزَ حُظًَش ري ٕٝهٌخٍ حُـَى ٝ ،رٌٜح طظلمي حٌُٓمش كمٛ ٠مٌ ٙحُلخُمش ،
أ ٟكٌغ ًَع حُيحثٖ حُٔيًٖ ،كٌ٘و ٠٠ىً٘ ٚحًٌُ ٟخٕ ُ ٚكًٓ ٠ش حٍُٔٞع رخطلخى حٌُٓش .
*ٝ )631حٗظَ ك ٠ططزٌن ه٠خث ٠روَٗ ٜٙٞحء حُٔٔظؤؿَ ٖٓ حُزخُِ ٖ١ؼوخٍ ٖٓ ٓخٌُمٗ . ٚوم 1663/ 6/ 24 ٞحُٔـٔٞػمش
ّ٘ٓ . 625 ٙ 14خٍ اٌُُ ٚي : ٟؿاٍ ارَحٛ 524 ٙ ٌْٛخٖٓ*. )2
294
الدااف عأخد جدً ً" الجتضاج ًف ل ظأف عرث #ذا الجدًف داا " ل هوف الدًف ْ ً كض ظال سظا إل
ظاق الجدً ًف إْ ظكدر خرا الجدًف الذغ اتخدت ذجت" جع الدااف*ـ . )4::
* )278زوال اتخاد الذمة:
7
اتخاد الذجا ْ ًػد خكًكا سػظظا جػف أسػظاب ا كضػاء اْلتػزاـ ل عا جػا #ػع جػا ع ًخػعؿ دعف
77
الجطالظػا ظالػدًف ل ها كضػاء اْلتػزاـ ًكػعـ غمػ اسػتخالا الجطالظػا ل إذ اْ سػاف ْ ًطالػب وسػػ" ل
عتظػدع سػػٓجا #ػػذا التكًًػػؼل ظعحػ" !ػػاص ل هػ خالػػا زعاؿ السػظب الػػذغ أدغ إلػ اتخػػاد الذجػػا ل
خًث تظ$ر غدة تااج غم ذلؾ :
3
–3إذا زاؿ السظب الذغ أدغ إل اتخاد الذجا ل غاد الدًف إل العحعد #ع عجمخكات" #ػع
10
عجمخكاتػػ" ظال سػػظا إلػ ذعغ الشػػأف حجًػػػا .عًػتظػػر اتخػػاد الذجػػا كػػأف لػػـ ًكػػف* .)853كجػػا لػػع قضػ
ظظطٓف العرًا الت كاف الدااف قد أعر ظ$ا لجدً " ل خًػث ًػػعد الػدًف هػ ذجػا الجعرػ لػ"
62
جرة أ!رغ .عكجا لع ا خرر إرث الجعرث ه جدً ػ" ل عً كضػ ظػذلؾ دًػف الػعارث ظاتخػاد الذجػا
ل إـ ًتظًف أف العارث كاف قد قتؿ داا " الجعرث أع سا#ـ ه قتم" .
40
– 4إذا عه ػ جشػػترغ الػكػػار الجإكػػؿ ظػػرً #ف جتتػػالًًف ل قًجػػا الػػدًف الجضػػجعف ظ ػػالر#ف
اَعؿ ل عخػػؿ جخػػؿ الجػػعه لػػ" هًػػ" ل زاؿ #ػػذا الػػر#ف ظاتخػػاد الذجػػا .ػًػػر أ ػػ" إذا ات!ػػذ ال ػدااف
40
إحراءات الت وًػذ غمػ الػكػار ع ػزع جمكًتػ" ل غػاد الػر#ف اَعؿ إلػ الظ$ػعر لػزعاؿ الجرت$ف الإا
اْسػػتخالا الجادًػػا الت ػ رتظ$ػػا اتخػػاد الذجػػا ل عظػػذلؾ ًسػػتعػ الخػػااز قًجػػا الػػر#ف الػػذغ خػػؿ هًػػ"
30
*ٌٛٝ )631ح حآػَ حَُؿؼُِٝ ٠حٍ ٓزذ حطلخى حٌُٓش ًَؿغ – ك ٠حُلوٌوش – اُ١ ٠زٌؼش حُزطإ أ ٝحُلٔن .
* )632حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي . 566
295
الؼًر ظال سظا لمخعالا ل عْ ًحعز أف ًضار ج " ل علذلؾ تظ أر ذجا الكوًؿ جف الكوالا ظجحرد اتخاد
*)855
. الذجا ل هٓ تػعد إلً" جرة أ!رغ ظؼًر رضاا"
7
77
القصل الثالث
3
10
ان!ضاء االلتزام دون وفاء
* )279ت!سيم :
62
ً كض اْلتزاـ دعف العهاء ظ" ظأخػد أسػظاب إٓإػا :اِظػراء ل عاسػتخالا الت وًػذ ل عالتكػادـ
الجسكط .عقد غالج الجشرع #ذ! اَسظاب ه الورؿ الإالث جف الظاب ال!ػاص ْ كضػاء اْلتػزاـ
40
.عس !رص لكؿ ج $ا جظخإا جستكٓ . ه الجعاد جف 593إل 5::جد
المبخث األول
40
اإلبراء
La remise de dette
اِظراء #ع زعؿ الدااف غف خك" لمجدًف ظدعف جكاظؿ .ع#ع ًتجًز ظ!رًرتًف :
–1فيو تصىرف ىانونى يىتم بىاإلرادة المنقىردة لمىداان :هػٓ ًمػزـ لخرػعؿ اِظػراء اتوػاؽ
الدااف عالجدًفل عذلؾ غم غكس جا كاف غمً" الخاؿ ه التك ًف السػاظؽ .عغمًػ" هػوف اِظػراء ًػتـ
ظػػورادة الػػدااف عخػػد#ال عً ػػتج أإػر! جتػ اترػػؿ ظػمػػـ جػػف عحػػ" إلًػػ" ل ع#ػػع الجػػدًف دعف خاحػػا إل ػ
قظعل" ل ع#ع جا ًتوؽ جع اغتظارات الػكؿ عالج طؽ .ع#ع ترعًر جستجد جف الشرًػا اِسٓجًا.
عجػػع #ػػذا همػػـ ًشػػأ الجشػػرع أف ًوػػرض غمػ الجػػدًف توضػػٓ قػػد تػاهػػ" وسػػ"ل هأحػػاز لػػ" أف
غمػ أف "ً كضػ اْلتػزاـ إذا أظػ أر الػدااف جدً ػػ" ًػرد اِظػراء .عهػ ذلػؾ تكضػ الجػادة 593جػد
ج!تػػا ار ل عًػػتـ اِظ ػراء جت ػ عرػػؿ إل ػ غمػػـ الجػػدًف عًرتػػد ظػػرد!" .عرد اِظ ػراء ل ع#ػػع ًػػتـ ظػػاِرادة
الج وردة لمجدًف ل ًػد غجٓ جف أغجاؿ التظػرع ل علػذلؾ ًحػب أف تتػعاهر هػ الجػدًف أ#مًػا التظػرع.
عًحػػعز لداا ً ػػ" الطػػػف غمً ػػ" ظالػػدغعغ الظعلر ػػًا ظاغتظػػار! ترػػرها جوك ػ ار ل َف الج ػػدًف ًزًػػد ج ػػف
التزاجات" ظرد اِظراء ل خًث ًػًد الدًف إلػ ذجتػ" ظػػد ظػرأت ج ػ" ظػاِظراء .عًتوػؽ ذلػؾ جػع اغتظػار
اِظراء تررها قا ع ًا ًتـ ظػاِرادة الج وػردة ل علػذلؾ هػوف الخػؿ ً!تمػؼ هػ التشػرًػات التػ تػتظػر!
7
اتواقػا ًػتـ ظػػورادة الػدااف عالجػدًف ل خًػػث ًكػعف غػدـ قظػػعؿ اِظػراء – هػ #ػػذ! التشػرًػات – رهضػػا
77
لٓػت اء ْ اهتكا ار ل عْ ًختاج جف إـ َ#مًا التظرع لدغ الجدًف ل عظالتال ْ ًحعز الطػػف غمًػ"
ظالدغعغ الظعلرًا جف حا ب داا ً" .
عل $ػػذا ه ػػاِظراء ًكضػ ػ غمػ ػ اْلتػ ػزاـ ظػ رػ ػرً" :الجس ػػاعلًا عالجدًع ً ػػال عرد اِظػ ػراء ًػ ػػد
3
*)856
جػف أف اِظػراء اْلتزاـ كجا كاف ه ذجا الجدًفل عل$ذا ْ توؽ جع جا ذ#ب إلً" ظػض الوك"
10
ًكض ػ غم ػ غ رػػر الجسػػاعلًا هكػػط ل ه ػ خػػًف ًظك ػ غ رػػر الجدًع ًػػا .ه$ػػذا التوسػػًر ل عكجػػا
– ظخؽ– ْ ًتجاش جع ال ًػا الخكًكًػا لمػدااف الػذغ لػع كػاف ًكرػد إلػ جحػرد *)857
ذ#ب الظػض
62
الت ازؿ غف إحظار الجدًف الجدًف غم العهاء لترؾ جطالظت" ظالدًف خت ً كض ظالتكادـ الجسكط.
– 2كما أن اإلبراء آمل من أآمال التبرع :علذلؾ تسرغ ه شأ " اَخكاـ الجعضعغًا
40
ه التظرغات *ـ )3/ 594ل كاَ#مًا عالدغعغ الظعلرًا .أجا جف ال اخًا الشكمًا هٓ ًشترط هًػ"
شكؿ !اص ل َف اِظػراء لػًس ػاقٓ لمخػؽ ل عا جػا #ػع سػظب ْ كضػاء اْلتػزاـ .ظػؿ عْ ًمػزـ هًػ"
40
أغ شػػكؿ علػػع تػمػػؽ ظػػالتزاـ ًشػػترط الكػػا عف أع اْتوػػاؽ لكًاجػػ" ت ػعاهر شػػكؿ جػػػًف *ـ. )4/ 594
اقمػا لمجمكًػا هػ خػًف أف هال$ظا التػ ًحػب تػعاهر الرسػجًا ْ ػكاد#ػا #ػ ال$ظػا الجظاشػرة ل ع#ػ
30
اِظراء – كجا ذكر ا -سظب ْ كضاء اْلتزاـ .عل$ذا ًستطًع الجع#عب لػ" *ع#ػع دااػف ظجكتضػ
ال$ظػػا) أف ًظػػرئ العا#ػػب *ع#ػػع الجػػدًف) جػػف ال$ظػػا ل دعف أف ًمػػزـ لػػذلؾ شػػكؿ !ػػاصل غمػ الػػرػـ
جف أف الرسجًا ركف ه ال$ظا .
* )281إثبات اإلبراء وأثره:
ً!ضع اِظراء ل ظاغتظار! تررها قا ع ًا ل لمكعاغد الػاجا هػ اِإظػات ل هًػتـ إإظاتػ" كتاظػا
إذا زادت قًجا الدًف غف ألؼ ح ً" .عًتـ إإظات" ظالظًا عالكرااف إذا لـ ًظمع الدًف #ذ! الكًجا .
عًترتب غم اِظراء ا كضاء اْلتزاـ ظالكدر الذغ ت اعل" ل هتػزعؿ جػػ" تعاظػػ" ل عتأجً اتػ"
ل ش!رًا كا ت أع غً ًا .
المبخث الثانى
استخالة التنقيذ
Impossibilité d'exécution
7
* )282تأريف :
77
تكػػعف #ػػاؾ اسػػتخالا ت وًػػذ جت ػ أرػػظح ت وًػػذ اْلت ػزاـ ػًػػر ججكػػف لسػػظب أح ظ ػ ْ ًػػد
لمجدًف *ـ . )595عًترتب غم ذلؾ ا كضاء اْلتػزاـ عظػراءة ذجػا الجػدًف .هػٓ ًكػعف #ػاؾ ت وًػذ
3
غً ػ ل إذ ْ الت ػزاـ ظجسػػتخًؿ ل عْ ت وًػػذ ظجكاظػػؿ ل إذ الجػػدًف لػػـ ًرتكػػب !طػػأ اسػػتخاؿ ظسػػظظ"
10
الت وًػذ ل هاْسػتخالا راحػػا إلػ سػظب أح ظػ ْ ًػد لػ" هًػ" .غمػ أ ػ" ًحػب تػعاهر شػرعط جػً ػػا
شًر إلً$ا هًجا ًم :
* )283شروط ان!ضاء االلتزام الستخالة تنقيذه :
62
ً –3حػػب أف ًرػػظح ت وًػػذ اْلتػزاـ جسػػتخًٓ اسػػتخالا تاجػػا .هػػٓ ًكو ػ أف ًكػػعف اْلت ػزاـ
جر#كػا .هجحػػرد اِر#ػػاؽ لػػًس سػظظا ْ كضػػاء اْلتػزاـ ل عاف حػػاز أف ًكػعف سػػظظا هػ رد! إلػ الخػػد
40
الجػكعؿ إغجاْ ل ظرًا الظػرعؼ الطاراػا .عالوػرض أف اْسػتخالا طػرأت ظػػد شػعء اْلتػزاـ ل إذ
اْلتزاـ ْ ً شأ أرٓ إذا كاف جخم" جستخًٓ.
40
عكذلؾ لػع جخػؿ اْلتػزاـ غجػٓ ًسػتمزـ تػد!ؿ الجػدًف ش!رػًا إػـ جػرض جرضػا جزج ػا ًخػعؿ دعف
قًاج" ظػ" *كشػمؿ ًػد الرسػاـل أع اختظػاس رػعت الجطػرب) .عجإػاؿ اْسػتخالا الكا ع ًػا ػزع جمكًػا
الػكار جخؿ الػكد لمج وػا الػاجا ل أع خظر السمطات اْتحار أع التػاجؿ ه ظػض اَجعاؿ .
ً –4حػب أف ترحػػع اسػػتخالا الت وًػػذ إلػ سػػظب أح ظػ ْ ًػػد لمجػدًف هًػػ" ل ككػػعة قػػا#رة أع
!طأ الدااف وس" أع هػؿ الؼًر.
أج ػػا إذا ل ػػـ ًإظ ػػت الس ػػظب اَح ظػ ػ ل ه ػػوف اْلتػ ػزاـ ْ ً كضػ ػ ل عاف أر ػػظح ت وً ػػذ! غً ػػا
جستخًٓ ل عًتػًف المحعء غ داذ إل الت وًذ ظجكاظؿ ل أغ الت وًذ غف طرًؽ التػعًض .عكذلؾ إذا
أإظت الدااف أف السظب اَح ظ الذغ أدغ إل اْستخالا كاف جسػظعقا أع جرػخعظا ظ!طػأ الجػدًف
* )636أٓخ حُ٘ت حُٔؼٌٖ رخُ٘ٞع *ًؤق أ )ٌَٓ ٝكا ًٔظلٌَ ط٘لٌٌ حئُظِحّ حُٔظؼِن ر ، ٚاً "حُٔؼٌِخص ئ طِٜيٌُٜٝ .ح ه٠م ٠رمؤٕ
َٓهش أه٘خد ٖٓ ٓوخُٕ حُِٔظِّ رظًٍٞي أه٘خد ئ طِٜق ٓززخ ئكظـخؿ ٚرخٗو٠خء حئُظِحّ ئٓمظلخُش ط٘لٌمٌ "ٙحٓمظج٘خف
حُوخَٛس 1661/11/ 21حُٔـٔٞػش حٌَُٓٔش ٘ٓ .156 ٙ 61خٍ اٌُُ ٚي ٟػزمي حُٔم٘ؼْ كٔم٘ : ٠حُٔمٞؿِ كم ٠حُ٘ظًَمش
حُؼخٓش ُاُظِحّ ِٓ ، 1661لن ٓـِش حُٔلخٓخس ّ. 255 ٙ 41
298
ل هػػوف اْلت ػزاـ ْ ً كض ػ ل عًتػػػًف غم ػ الجػػدًف العهػػاء ظػػ" غػػف طرًػػؽ التػػػعًض .كجػػا لػػع تػػأ!ر
الجػدًف غػػف ت وًػػذ الت ازجػػ" ل إػػـ أغػػذر! الػػدااف ظعحػػعب الت وًػػذ ل همػػـ ًوػػػؿ ل إػػـ اسػػتخاؿ الت وًػػذ ظػػػد
ذلؾ ظسظب أح ظ ل هوف التزاج" ْ ً كض ل عاف استخاؿ ت وًذ! غً ال عًتػًف غمً" الت وًذ ظطرًؽ
7
التػػػعًض .عذلػػؾ جػػا لػػـ ًإظػػت أف جخػػؿ اْلت ػزاـ كػػاف ً$مػػؾ كػػذلؾ غ ػػد الػػدااف لػػع أ ػػ" سػػمج" إلًػػ"
*)859
77
.عجإػػاؿ ذلػػؾ هػ الػكػػعد الجمزجػػا لحا ػػب عاخػػد ل كالعدًػػػا ػًػػر الجػػأحعرة ل خًػػث *ـ )429
تكػػعف تظػػػا اْسػػتخالا غمػ الػػدااف *الجػػعدع) ل إْ إذا كػػاف قػػد أغػػذر الجػػدًف *الجػػعدع لدًػػ") قظػػؿ
اْستخالا ل هو #ذ! الخالا ت تكؿ تظػا اْستخالا إل #ذا اَ!ًر ل عذلػؾ جػا لػـ ًإظػت أف الشػئ
3
الجعدع كاف ً$مؾ كذلؾ غ د الجعدع لع أ " سمج" إلً" .
10
عجف قظًؿ !طأ الجدًف الساظؽ غم اْستخالا أف ًكعف اْلت ازـ قد ترتب ه ذجت" ظسظب
هػػػؿ ػًػػر جشػػرعع ل كجػػا لػػع ػارػػظا أع سػػارقا لشػػئ ل إػػـ #مػػؾ الشػػئ ه ػ ًػػد! ظسػػظب أح ظ ػ ل
62
هالت ازجػػ" ظػػالرد ْ ً كضػ ل علػػع لػػـ ًكػػف قػػد أغػػذر ل ظػػؿ علػػع أإظػػت أف الشػػئ كػػاف سػػً$مؾ هػ ًػػد
*)85:
. راخظ" لع رد! إلً" *ـ )5/429
40
*;)85
ل هٓ ًحعز الرحعع غمًػ" ظػالتػعًض ل تأجً ات غً ًا أع ش!رًا لعظراءة ذجا الجدًف $ااًا
جػف ذلػؾ ل هًظػؿ الجػدًف جسػاعْ غػػف إذ الوػرض أف اْسػتخالا ػًػر راحػػا إلػ !طاػ" .عًسػػتإ
30
ت وًذ التزاج" ظطرًؽ التػػعًض ل علػع اسػتخاؿ الت وًػذ ظسػظب أح ظػ ل أف ًكػعف #ػاؾ اتوػاؽ غمػ
تشدًد جساعلًت" الػكدًا ظأف ًتخجؿ تظػا الخادث الجواحئ عالكعة الكا#رة *ـ . )3/439
عًٓخظ أ " إذا كا ت اْستخالا جؤقتا ل هوف اْلتزاـ ًكؼ جػدة قًػاـ اْسػتخالا ل إػـ ً وػذ
ظزعال$ا.
* )285تخمل تبأة االستخالة:
ه الػكعد الجمزجا لمحا ظًف ل إذا استخاؿ غم أخد الجتػاقدًف ت وًذ التزاج" لسظب أح ظ
ل هػ داػػذ ً وس ػ الػكػػد ل عًسػػكط غػػف الطػػرؼ اٌ!ػػر الت ازجػػ" الجكاظػػؿ ل علػػذلؾ هػػوف تظػػػا اسػػتخالا
*ٝ )634طو٠مم ٠رؤٗمم -1" ٚاًح حُظممِّ حُٔمميًٖ إٔ ً٘وممَ كوممخ ػٌٌ٘ممخ أ ٝإٔ ًومم ّٞرؼٔممَ ٝ ،ط٠ممٖٔ حُظِحٓمم ٚإٔ ًٔممِْ ٗممٌجخ ُٝ ،ممْ ًوممْ
رظٌِٔٔ ٚرؼي إٔ أػٌٍ ،كبٕ ٛاى حُ٘٠ء ًٌ ٕٞػٌُِٝ ، ٚمً ٞمخٕ حُٜماى هزمَ حؤػمٌحٍ ػِم ٠حُميحثٖٓٝ - 2 .مغ ًُمي ئ
ًٌ ٕٞحُٜاى ػِ ٠حُٔيًٖ ُٞٝ ،أػٌٍ ،اًح أػزض إٔ حُ٘٠ء ًخٕ ًِٜي ًٌُي ػ٘ي حُيحثٖ ُٞٝأٗ ِٚٔٓ ٚاٌُ. " ... ٚ
*ٝ )635ط٘ ٚػِ ٠إٔ " حُ٘٠ء حَُٔٔٝم اًح ِٛي أٟ ٝخع رؤًش ٍٞٛس ًخٗض ،كبٕ طزؼش حُٜاى طوغ ػِ ٠حُٔخٍم " .
* ٌُٖٝ )636اًح ًخٕ حُٜاى ؿِثٌخ ،حُظِّ حُٔيًٖ رظٌِْٔ حُـِء ؿٌَ حُٜخُي ًٌٝ ،مُِ ٕٞميحثٖ إٔ ًمَك ٞطٔمِٔ ، ٚكٌمغ ئ
ًـ ُٞإٔ ًـزَ ػِ ٠هز ٍٞحُٞكخء حُـِث .٠حٗظَ :حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي ٛ 554ٙ 556خٖٓ *. )2
299
ت وًػػذ اْلت ػزاـ ه ػ الػكػػعد الجمزجػػا لمحػػا ظًف تكػػعف غم ػ غػػاتؽ الجػػدًف الػػذغ اسػػتخاؿ غمًػػ" ت وًػػذ
الت ازج" ل إذ إ " لف ًستطًع الجطالظا ظت وًػذ اْلتػزاـ الجكاظػؿ *ـ ;37جػد ) .كجػا لػع كػاف اْلتػزاـ
الذغ استخاؿ #ع التزاـ الظااع ظ كؿ الجمكًا غم شئ جػًف ظالذات تًحا ٓ#ك" ل إذ ًسكط التزاـ
7
تخجؿ الجدًف *الظااع) ل ه #ذ! الخالا ل لتظػػا #ػٓؾ جخػؿ الجشترغ ظدهع الإجف ل ع#ع جا ًػ
*)862
77
. التزاج" ل علع لسظب ْ ًد ل" هً"
أجػػا هػ الػكػػعد الجمزجػػا لحا ػػب عاخػػد ل كالعدًػػػا ػًػػر الجػػأحعرة ل هتكػػعف تظػػػا اْسػػتخالا
كػؿ تظػػا اْسػتخالا غم غاتؽ الدااف ل جع جٓخظا جا سػظؽ ذكػر! ظ!رػعص أإػر اِغػذار هػ
3
*)863
. جف الدااف إل الجدًف ه #ذ! الػكعد
10 *)642
المبخث الثالث
الت!ادم المس!ط
62
La prescription extinctive
التكادـ الجسكط #ػع جضػ جػدة زج ًػا جػً ػا ل ًخػدد#ا الكػا عف ل غمػ اسػتخكاؽ الػدًف ل
دعف أف ًطالب ظ" الدااف ل هًترتب غم ذلؾ سكعط خك" هػ الجطالظػا إذا تجسػؾ ظالتكػادـ جػف لػ"
40
*)865
. جرمخا هً" .علذلؾ ه$ع ًػتظر سظظا ْ كضاء اْلتزاـ
علكػد تػػددت اٌراء هػ تخدًػد أسػػاس تكرًػر التكػادـ الجسػكط :هكًػػؿ ظػأف التكػادـ ًكػعـ غمػ
30
أسػػاس قرً ػػا العهػػاءل ظجػ ػ أف جض ػ جػػدة طعًمػػا جػػف الػػزجف ل دعف أف ًطالػػب الػػدااف ظخكػػ" ل
ً $ض غادة قرً ا غمػ عهػاء الجػدًف ظػ"ل عاْ لجػا سػكت الػدااف طػعاؿ #ػذ! الجػدة .عظ$ػذ! الكرً ػا
ًرهػػع الخػػرج غػػف الجػػدًف هػ ًظػػؿ جختوظػػا ظسػ د العهػػاء إلػ جػػا ْ $اًػػا ل إذ ظجضػ الجػػدة التػ
خدد#ا الكا عف ل ًػو الجدًف جف إإظات قًاج" ظالعهاء هػٓ إذا هكد س د! .ػًر أف #ذ! الكرً ا قػد
* )641كخُيحثٖ ٘ٛخ * حُٔ٘ظًَ ُْ ) ٟؤَ ٌٗجخ رٔزذ حئٓظلخُش ًُٝ ،ي ػِ ٠هاف ٓمخ ُمً ٞمخٕ حٗو٠مخء حُظمِحّ حُٔميًٖ رٔمزذ
حؤرَحء أ ٝحُظوخىّ .
* )641حٗظَ ٓخ طويّ ر٘ي . 34
*ٍ )642حؿغ كًُ ٠ي :ػزي حُٔ٘ؼْ حُزيٍح ، ٟٝأػَ ٓ ٠٠حُٔيس ك ٠حئُظِحّ ٍٓ ،خُش كوٞم حُوخَٛس . 1651
* )865عْ ًكترر التكادـ الجسكط غم الخكعؽ الش!رًا ل هػالخكعؽ الػً ًػا اَرػمًا ل غػدا الجمكًػا ل تسػكط ظالتكػادـ .هكػؿ
جف خؽ اْ تواع عخؽ اْرتواؽ ل جإٓ ل ًسكط ظػدـ استػجال" جدة !جس غشرة س ا .عقد ًكعف التكادـ سظظا ْكتساب
الخكعؽ الػً ًا اَرمًا كالجمكًا عجا ًتورع ج $ا .ع#ذا #ع #ع التكادـ الجكسب عأساس" الخًازة .عتكترر دراست ا غم
دراسا التكادـ الجسكط لٓلتزاـ *أغ لمخكعؽ الش!رًا) .أجا التكادـ الجسكط لمخكعؽ الػً ًػا عالتكػادـ الجكسػب ل$ػا هجخمػ"
ظرًا الخكعؽ الػً ًا اَرمًا ْ ظرًا اْلتزاـ .
311
ْ تعاهؽ العاقع ه كإًر جف اَخًافل َف الجدًف لػف ًسػتطًع أف ًتجسػؾ ظالتكػادـل لػع لػـ تسػتكر
قرً ا العهاءل كجا لع أقر أ " لـ ًؼ الدًفل #ذا هضٓ غف أف #ذ! الكرً ا ْ تكظؿ إإظات الػكس.
عقرًب جف #ذا ل قًؿ أًضا ظأف التكادـ الجسكط ًكعـ غم أساس قرً ا اِظراء جف حا ب
7
الػدااف ل إذ ًوتػػرض أف الػػدااف ل ظسػػكعت" غػػف جطالظػػا جدً ػػ" جػدة جػػف الػػزجف ل ًكػػعف قػػد أظػرأ! جػػف
77
الدًف .ػًر أف #ذا التظرًر ً اقض الكاغدة الت تكرر أف "ال ػزعؿ غػف ْ ًوتػرض" ل هضػٓ غػف
أ " العاقع ً!الو" ه كإًر جف اَخًاف .
عظ$ذا ًظدع ػًر كاؼ الكعؿ ظأف أساس التكادـ #ع ظػراءة ذجػا الجػدًف ل سػعاء غػف طرًػؽ
3
العهاء أع غف طرًؽ اِظراء.
10
علذلؾ ًضاؼ إل جا تكدـ تظرًر آ!ر ع#ع أف التكادـ ًكعـ غم رغاًا جرمخا الجدًف ل
ذل ػػؾ أف غ ػػدـ اْغت ػػداد ظجضػػ ال ػػزجف هػ ػ إس ػػكاط ال ػػدًعف ل س ػػًؤدغ – ج ػػع إ#ج ػػاؿ ال ػػدااف هػ ػ
62
الجطالظػػا – إل ػ ت ػراكـ #ػػذ! الػػدًعف غم ػ الجػػدًف ل ع#ػػذا اَ!ًػػر #ػػع اَعل ػ ظالرغاًػػا ل ه ػ #ػػذ!
الخالا ل جف الدااف الج$جؿ.
40
غم أف التظرًر اَكإر شًعغا عقظعْ #ع أف التكادـ ًكعـ غم اغتظارات الجرمخا الػاجػا
ل #ػػذ! الجرػػمخا الت ػ تكتض ػ اخت ػراـ اَعضػػاع الجسػػتكرة عغػػدـ زغزغت$ػػا ل غػػف طرًػػؽ ترػػوًا
40
ج اركػػز ا كض ػ ظ$ػػا الػػزجف ل عج ػػع إإػػارة ال ػزاع ه ػ غكػػعد قػػدـ غمً$ػػا الػ$ػػد ل ظخًػػث ًؼمػػب هكػػد
س دات$ا عتٓش ذاكرة ش$عد#ا ل ججا ًرػب الورؿ هً$ا " .هكجػا ًحػب عضػع خػد لمج ازغػا هػ
30
الخكػػعؽ ل عذلػػؾ ظتكرًػػر قػػعة اَجػػر الجكضػ ل كػػذلؾ ًحػػب عضػػع خػػد لمجطالظػػا ظػػالخكعؽ ل عذلػػؾ
*)866
. ظتكرًر جظدأ التكادـ"
عغم ػ أغ خػػاؿ ل سػػًتظًف جػػف !ػػٓؿ د ارسػػا جػػدد التكػػادـ الجسػػكط ل أف لكػػؿ ج $ػػا أساسػػا
ًكعـ غمً" ل عظ اء غمً" ً!تمؼ خؽ الجدًف ه التجسؾ ظالتكادـ .هخًث ًكعف أساس التكػادـ #ػع
قرً ا العهاء هوف الجدًف لف ًستطًع التجسؾ ظالتكادـ إذا كاف قد اغترؼ ظػدـ العهاء أع ظدأ ظو كار
عحعد الدًف ل ه خًف ًكعف ل" ذلؾ ل علع أقر ظعحعب الػدًف هػ ذجتػ" ل إذا كػاف أسػاس التكػادـ
#ع ج ع تراكـ الدًعف غم الجدًف .
عقد ت اعؿ الجشرع الجررغ التكادـ الجسكط لٓلتزاـ ه الجعاد جف 596إل 5::جد .
7
المطمب األول
77
مدد الت!ادم
* )288ال!اآدة الأامة -الت!ادم الطويل :
3
الكاغ ػػدة أف ًتك ػػادـ اْلتػ ػزاـ "ظا كض ػػاء !ج ػػس غشػ ػرة سػ ػ ا" .ع #ػػذا #ػػع التك ػػادـ الطعً ػػؿ أع
10
التكػػادـ الػػػادغ .عقػػد ارغػ الجشػػرع اغتظػػارًف هػ تخدًػػد #ػػذ! الجػػدة :اَعؿ #ػػع أ ػػ" ًأ!ػػذ ظػػذات
الجدة الجكررة ه الوك" اِسٓج خًث ْ تسجع الػدغعغ ل غ ػد اِ كػار ل ظػػد هػعات #ػذ! الجػدة .
62
أف #ػػذ! الجػػدة تػتظػػر جألعهػػا جػػف خًػػث كع $ػػا لًسػػت ظالطعًمػػا الت ػ تر#ػػؽ الجػػدًف ل عْ عالإػػا
ظالكرًرة الت تظاػت الدااف ظسكعط خك".
40
عًكػػعـ #ػػذا التكػػادـ الطعًػػؿ غمػ اغتظػػارات تتػمػػؽ ظال ظػػاـ الػػػاـ ل ع#ػ خجاًػػا اَعضػػاع
الجستكرة ل عج ع إإارة الج ازغات ظشأ $ا .عل$ذا ًحعز لمجدًف أف ًتجسؾ ظ$ذا ال ػعع جػف التكػادـ ل
علع كاف قد أقر ظػدـ العهػاء ظالػدًف *جػف ػًػر أف ًػػد #ػذا اِقػرار ت ػازْ غػف التجسػؾ ظالتكػادـ) ل
40
ظؿ علع ظدأ ظالج ازغا ه عحعد الدًف ل عْ ًكمؼ ظأف ًخمؼ الًجًف غم أ " أدغ الدًف .
جف #ذ! الكاغدة عغاف جف اْستإ اءات #جا الخاْت الت عرد ظ$ا ص !اص عًستإ
30
*)867
. ل عاْستإ اءات العاردة ه ال رعص ال!ارا ظالتكادـ *ـ)596
سكعط الخؽ ه طمب إظطػاؿ هجف الخاْت الت عرد ظ$ا ص !اص ه الكا عف الجد
الػك ػػد ظجضػ ػ إ ػػٓث سػ ػ عات *ـ )362ل عس ػػكعط دغ ػػعغ التػ ػػعًض غ ػػف الػج ػػؿ ػً ػػر الجش ػػرعع
*)868
. ظجض إٓث س عات *ـ)394
أجا اْستإ اءات الػعاردة هػ ال رػعص ال!ارػا ظالتكػادـ ل ه$ػ التػ أعرد#ػا الجشػرع هػ
الجعاد جف 597إل ; 59جد .ع #جا ت اعل$ا هًجا ًم :
*ٝ )645ط٘ ٚػِ ٠أًٗ " ٚظوخىّ حئُظِحّ رخٗو٠خء هْٔ ػَ٘س ٓ٘ش كٌٔخ ػيح حُلخئص حُظٍٝ ٠ى ػٜ٘خ ٗ ٚهخ ٙك ٠حُوخٗ، ٕٞ
ٝكٌٔخ ػيح حئٓظؼ٘خءحص حُظخٌُش " .
*ٝ )646حٗظَ ًٌُي – ػِٓ ٠زٌَ حُٔؼخٍ -حُٔخىس 243كٗ ٠ؤٕ ٓو ١ٞىػ ٟٞػيّ ٗلخً حُظَٜف ٝ ،حُٔخىس 426ر٘ؤٕ ىػٟٞ
طٌِٔش حُؼٖٔ رٔزذ حُـزٖ ٝ ،حُٔخىس 452ر٘ؤٕ ىػٟٔ ٟٞخٕ حُؼٌذ ك ٠حُٔزٌغ ٝ ،حُٔخىس 654كمٗ ٠مؤٕ ىػمخٟ ٟٝمٔخٕ
حُٜٔ٘يّ حُٔؼٔخٍٝ ٟحُٔوخ. ٍٝ
312
7
* )291الت!ادم ال;مسى :
77
ه الجادتًف 597ع 598غم خالتًف تتكادـ هً$جا الخكعؽ ظجض ص الكا عف الجد
*)869
. !جػس سػ عات ل #جػػا :الخكػػعؽ الدعرًػػا الجتحػػددة ل عخكػػعؽ ظػػػض أرػػخاب الج$ػػف الخػرة
3
هضػػٓ غػػف خالػػا إالإػػا ظجكتض ػ الكػػا عف رقػػـ 868لس ػ ا 3;75ظشػػأف تكػػادـ الض ػرااب عالرسػػعـ
الجستخكا لمدعلا.
10
غم ػ أ ػػ""ً -3تكػػادـ ظ!جػػس س ػ عات كػػؿ خػػؽ دعرغ جتحػػدد ل
- 1الخ!وق الدورية المتحددة:
رػػت الجػػادة 597جػػد
62
عاَ ارض ػ الزراغًػػا عجكاظػػؿ الخكػػرل عكالوعااػػد عاًِ ػرادات علػػع أقػػر ظػػ" الجػػدًف ل كػػأحرة الجظػػا
الجترتظا عالج$اًا عاَحعر عالجػاشات - 4 .عْ ًسكط الرًع الجستخؽ ه ذجا الخااز سئ ال ًا ل
40
اظر العقؼ أداؤ! لمجستخكًف إْ ظا كضاء !جس غشرة " . عْ الرًع العاحب غم
عًت اعؿ #ذا ال ص طااوا جف الخكػعؽ الدعرًػا الجتحػددة غمػ سػظًؿ الجإػاؿ ْ الخرػر ل
40
كجا ًستظػد ظػض الدًعف – عاف إار ال!ٓؼ خعؿ كع $ا دعرًا جحددة -جف طاؽ تطظًك" .
عًكرد ظالدعرًا périodicitéأف ًسػتخؽ الػدًف هػ جًػػاد دعرغ جػػًف ل كػأف ًسػتخؽ كػؿ
30
أس ػػظعع أع ك ػػؿ ش ػػ$ر أع ك ػػؿ سػ ػ ا أع ك ػػؿ عخ ػػدة زج ً ػػا أ! ػػرغ ًتو ػػؽ غمً $ػػا .عالدعرً ػػا ق ػػد ًك ػػعف
جردر#ا اْتواؽ كجا ه اَحرة عالوعااد اْتواقًا ل عقد ًكعف جردر#ا الكا عف كجا ه الجػاشات
عالوعااد الكا ع ًا .
أج ػػا التح ػػدد renouvellementهًكر ػػد ظ ػػ" أف اس ػػتًواء ج ػػا ًس ػػتخؽ ج ػػف ال ػػدًف هػ ػ جعغ ػػد!
ْ ً ػػتكص جػػف أرػػم" .أغ أف الػػدًف ًظكػ جسػػتخكا جػػا ظكػ جرػػدر! الج شػػئ لػػ" ل كجػػا #ػػع الشػػأف
ظال سظا لموعااد .عغم ذلؾ هالدًف الذغ حزئ إل أقساط جتتالًا ًػعه كػؿ قسػط ج $ػا هػ جًػػاد
جػًفل ْ ًػد دً ػا جتحػددا ل عاف كػاف دعرًػا ل عذلػؾ َف العهػاء ظكسػط جػف #ػذ! اَقسػاط ً ػتكص
جف أرؿ الدًف ل هًتكادـ كؿ قسط ج $ا ظجض !جس غشرة س ا عهكا لمكاغػدة الػاجػا ْ ظجضػ
*٘ٛٝ )644خى أً٠خ كخُش طوخىّ حُيً ٕٞحُ٘خٗجش ػٖ حآٍٝحم حُظـخًٍش ً ،خٌُٔزٌمخئص ٛٝ ،م – ٞأً٠مخ -طومخىّ هٔٔم465 ّ * ٠
ٖٓ هخٗ ٕٞحُظـخٍس ) .ؿٌَ إٔ ىٍحٓش طوخىّ ٌٙٛحئُظِحٓخص ًيهَ كٟٞٞٓ ٠ػخص حُوخٗ ٕٞحُظـخٍ. ٟ
313
!جس س عات .عغم الػكس جف ذلؾ ًػد دًف اَحرة دً ا دعرًػا جتحػددا ل َ ػ" ًسػتخؽ كػؿ هتػرة
*)86:
. زج ًا دعف أف ًؤإر ه اَرؿ ل عْ ً كطع جا ظك غكد اًِحار قااجا
عاَ ارضػ ػ عق ػػد أتػ ػ الجش ػػرع ظأجإم ػػا ج ػػف ال ػػدًعف الدعرً ػػا الجتح ػػددة ع#ػ ػ أحػ ػرة الجظ ػػا
7
الزراغًا عجكاظؿ الخكرل عكالوعااد عاًِرادات الجترتظا عالج$اًا عاَحػعر عالجػاشػات عرًػع اَسػ$ـ.
77
ع #ػػذا الس ػػرد عرد غمػ ػ س ػػظًؿ الجإ ػػاؿ ْ الخر ػػر ل هًػتظ ػػر ج ػػف ال ػػدًعف الدعرً ػػا الجتح ػػددة ك ػػذلؾ
اشػ ػػتراكات التػ ػػأجًف عإجػ ػػف اسػ ػػتٓ$ؾ الجًػ ػػا! أع الك$رظػ ػػاء عجسػ ػػتخكات الً$اػ ػػا الكعجًػ ػػا لمتأجً ػ ػػات
اْحتجاغًا .
3
عْ ًكػػعـ أسػػاس التكػػادـ ال!جسػ غمػ قرً ػػا العهػػاء ل هالجػػدًف ًظػ أر جػػف الػػدًف دعف خاحػػا
10
إل ػ خمػػؼ ًجػػًف ل عخت ػ لػػع أقػػر ظعحػػعد الػػدًف *ـ . )597عا جػػا ًكػػعـ #ػػذا التكػػادـ غم ػ خجاًػػا
الجدًف جف تراكـ الدًعف الدعرًا الجتحددة غمً" ل إذ إحظار! غم العهاء ظ$ذ! الدًعف الجتراكجػا هًػ"
62
جف الجشكا عالخرج جا ْ ًطًؽ .
*;)86
ل هو " ْ ًشترط ْغتظػار الخػؽ عغم غكس جا كاف غمً" الخاؿ ه التك ًف الساظؽ
40
دعرًا أْ ًزًد جعغد اْستخكاؽ الدعرغ غف جدة زج ًا جػً ا ل هًرػح أف ًكػعف الخػؽ دعرًػا علػع
استخؽ كؿ إٓث س عات أع أكإر أع أقؿ.
40
كجػا ْ ًمػػزـ أف ًكػعف الخػػؽ الػػدعرغ الجتحػدد إاظتػػا هػ جكػػدار! ل هكػػد ًتؼًػر #ػػذا الجكػػدار ل
عًظؿ الدًف دعرًا جتحددا ل كجا ه رًع اَس$ـ.
30
غم ػ أف الجشػػرع أ!ػػرج جػػف خكػػـ التكػػادـ ال!جس ػ كػػٓ جػػف " الرًػػع الجسػػتخؽ ه ػ ذجػػا
ػػاظر العق ػػؼ " *ـ )4/597ل هأ!ض ػػع س ػػكعط$جا الخ ػػااز س ػػئ ال ً ػػا " ع" الرً ػػع العاح ػػب غمػ ػ
لمتكػػادـ الػػػادغ ل ع#ػػع !جػػس غشػرة سػ ا .عترحػػع خكجػػا اسػػتظػاد #ػػذًف ال ػػعغًف جػػف الػػدًعف جػػف
خكـ التكادـ ال!جس إل أ $ا لًست دًع ا دعرًا جتحددة ل عاف ظدت كذلؾ ه الظا#ر.
هرد الرًع الجستخؽ ه كٓ الورضػًف ل أساسػ" الػجػؿ ػًػر الجشػرعع ل علػذلؾ هػوف الػدًف
ه كمً$جا لًس دً ا دعرًا جتحددا ل ظؿ دًف غادغ ْ ًتكادـ إْ ظجض !جس غشرة س ا.
*ًٝ )645ؤهٌ كٌْ حآؿَس أً٠خ حَُ٠حثذ حُؼوخًٍش حُظ ٠طِلن رخآؿَس ٝ ،طؼي ٖٓ ػ٘خٛمَٛخ ١ ،خُٔمخ ًخٗمض ىًٍٝمش ٓٝظـميىس
ٓٝظؼخهزش ٓخ ىحّ ػوي حؤًـخٍ هخثٔخ*ٗو 1644/ 4/ 6ٞحُٔـٔٞػش ًّٔ .)645ٙ 25خ ًًَٔ ٟحص حُلٌْ ػِ ٠كمَٝم
حؤًـخٍ *ٗو 1644 / 5 / 25ٞحُٔـٔٞػش ّ . )635ٙ 25رٌ٘ٔخ ئ ًؼي ىً٘خ ىًٍٝخ ٓظـيىح ٓخ ًٞكٌ ٚحُٔٔظؤؿَ ٌٗخرمش
ػٖ حُٔئؿَ ٓٔخ ًِظِّ رٌٛ ٚح حآهٌمَ هخٗٗٞمخ ،كظو٠مغ ىػم ٟٞحُٔٔمظؤؿَ كم ٠حُٔطخُزمش رٜمٌ ٙحُٔزمخُؾ ُِوخػميس حُؼخٓمش كم٠
حُظوخىّ حُطٗ * ًَٞوٓ 1634/ 11/ 25 ٞـٔٞػش حُوٞحػي ٍهْ . )261
* )646اً ًخٕ ً٘ظَ ١ئػظزخٍ حُلن ىًٍٝخ أئ ًًِي ٓٞػي حئٓظلوخم حُي ٍٟٝػٖ ٓ٘ش .
314
هالخااز سئ ال ًا ًسأؿ– جف العقت الذغ أرظح هً" سئ ال ًا -غف حجًع الإجار الت
*)872
ل كجػا لػع كػاف جخػؿ الخًػازة ج ػزْ عأحػر! لمؼًػر ل قظض$ا عالت قرر هػ قظضػ$ا *ـ ;);9
*)873
.عغم ػ الػػرػـ جػػف أف الإجػػار هو ػػ" ًكػػعف جمزجػػا ظػػأف ًػػرد لمجالػػؾ جػػا خرػػؿ غمًػػ" جػػف أح ػرة
7
*)874
ل إْ أ $ػػا تخعلػػت ه ػ ذجػػا تػتظػػر دً ػػا دعرًػػا جتحػػددا ل عكػػذلؾ الخػػاؿ ه ػ الرًػػع *كػػاَحرة)
77
الخ ػػااز ج ػػف إج ػػار أع رً ػػع إلػ ػ رأس ج ػػاؿ عاح ػػب اَداء ل غمػ ػ أس ػػاس الػج ػػؿ ػً ػػر الجش ػػرعع ل
عظالتال هوف اْلتزاـ ظرد! ً!ضع لمتكادـ الطعًؿ ْ التكادـ ال!جس .
ػػاظر العق ػػؼ أداؤ! لمجس ػػتخكًف ل ه ػػالورض #ػػا أف -كج ػػا عك ػػذلؾ الرً ػػع العاح ػػب غمػ ػ
3
*)875
– أف اظر العقؼ قد است$مؾ ػما العقؼ ظتػدً" أع تكرًر! ًتضح جف اَغجاؿ التخضًرًا
ػاظر ظػػدًف
10
ل عجػػف إػػـ ًرػػظح جسػػاعْ غػػف هػمػػ" قظػػؿ الجسػػتخؽ .هالجطالظػػا #ػػا لػػًس لػػ" ظرػػوت" ػ ا
ل ظػؿ ظرػوت" جسػاعْ غمػ أسػاس الػجػؿ ػًػر *)876
جتحدد ًستخؽ غم العقػؼ هػ جعاغًػد دعرًػا
62
الجشرعع * )877ل عجف إـ ْ ًتكادـ اْلتزاـ ظأداء #ذ! الجظالغ إْ ظجض !جس غشرة س ا*.)878
- 2خ!وق بأض أصخاب المين الخرة :
40
هكضػػت ظػػأف " تتكػػادـ ظ!جػػس سػ عات رػػت غمػ تكػػادـ #ػػذ! الخكػػعؽ الجػػادة 597جػػد
خكػػعؽ اَطظػػاء عالرػػًادلا عالجخػػاجًف عالج $دسػػًف عال!ظػراء ععكػػٓء التومًسػػا عالسجاسػرة عاَسػػاتذة
40
عالجػمجًف ل غم أف تكعف #ػذ! الخكػعؽ عاحظػا ل$ػـ حػزاء غجػا أدع! جػف غجػؿ جػف أغجػاؿ ج $ػت$ـ
عجا تكظدع! جف جررعهات " .
30
عغمً" ل هو " ًمزـ تعاهر شرطًف ل!ضعع خكعؽ أرخاب الج$ف الخرة لمتكادـ ال!جس :
*ًُٝ )651ي ػِ ٠حُؼٌْ ٖٓ حُلخثِ كٖٔ حٌُ٘ش ،كبًٌٗٔ ٚذ ٓخ ًوز ٖٓ ٚ٠ػٔخٍ حُ٘ت ٝ ،ئ ًِظِّ رَى. ٙ
*ٝ )651هي ه ٠٠رؤٗ " ٚاًح ًخٗض حُٔطخُزش رٔوخرَ حئٗظلخع رخُؼٌٖ ٌُْ َٓىٛمخ ػومي حؤًـمخٍ حآٛمِ ٠أ ٝاُم ٠ػومي حُظمؤؿٌَ ٓمٖ
حُزخ ٖ١حػظزَ ًَ ٜٓ٘ٔخ رخ١ا رطاٗخ ٓطِوخ ٓظؼِوخ رخُ٘ظخّ حُؼخّ ًٝ ،خٕ حُلمن كم ٠حُٔطخُزمش رمخًَُغ ئ ًٔمو ٢ائ رخُظومخىّ
حُط ، ًَٞأ ٟرٔ ٠٠هٔمْ ػ٘مَس ٓم٘ش ،كمبٕ ٓمخ ً٘ؼمخ ٙحُطمخػٖ ػمٖ ٓمو ١ٞحُميًٌٖ٘ طؤٌٓٔمخ ػِم ٠حُظومخىّ حُؤٔمٝ ٠ئ
حٗطزخم ُ ٚػِٝ ٠حهؼش حُيػ ًٌٕٞ ٟٞؿٌمَ ٓ٘مظؾ ٓمخ ىحّ ُمْ ًميع أكمي رخٗو٠مخء ٙرخُٔميس حُطًِٞمش " ٗوم1645 / 4/16 ٞ
حُطؼٖ 43 ّ 616م .
* )652ك ٠ٜكًٓ ٠ش حُـٌَ *حُٔٔظؤؿَ) ىً٘خ ىًٍٝخ ٓظـيىح .
*ٓ )653ـٔٞػش حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 315 ٙ 3
* )654أٓخ اًح روٌض ؿِش حُٞهق ٓلَُس كً ٠ي حُ٘خظَ ،ؿٌَ ٓوظِطمش رٔخُم ، ٚكبٜٗمخ طظمَ ٌِٓمخ ُِٔٔمظلن ٝ ،ئ ًظومخىّ كوم ٚكٌٜمخ.
حٗظَ :أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 451
* )655آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي . 246
* *ً ُْٝ )656ـؼَ حَُٔ٘ع طوخىّ ٌٙٛحُلوٞم رٔ ٠٠ػاع ٓ٘ٞحص ًٔ ،خ ك ٠ىػ ٟٞحُظؼ ًٞٞػٖ حُؼَٔ ؿٌَ حُٔ٘مَٝع
ّ ُ ، )1/142جا ًٌ ٕٞطوخىٜٓخ أهَ ٖٓ طوخىّ حُلوٞم حُيًٍٝش حُٔظـيىس ،رخػظزخٍ إٔ حًَُغ رطزٌؼظ ٖٓ ٚحُلوٞم حُيًٍٝش
حُٔظـيىس ٌُٜٝ .ح كوي آػَ إٔ ًو٠ؼٜخ ُِظوخىّ حُؼخى ٞٛٝ ٟهْٔ ػَ٘س ٓ٘ش .
315
– 3أف ًكػػعف الخػػؽ جسػػتخكا َخػػد أرػػخاب الج$ػػف الخ ػرة الػػذًف عرد ذكػػر#ـ ه ػ ال ػ ص
*)879
ل ع #ػػـ اَطظ ػػاء عالر ػػًادلا عالجخ ػػاجًف عالج $دس ػػًف عال!ظػ ػراء ععك ػػٓء غمػ ػ س ػػظًؿ الخر ػػر
التومًسػػا عالسجاس ػرة عاَسػػاتذة عالجػمجػػًف .أجػػا غػػدا #ػػؤْء جػػف أرػػخاب الج$ػػف ل هً!ضػػع خكػػ"
7
لمتكػػادـ الػػػادغ *علػػًس ال!جس ػ ) ل كخػػؽ الجؤلػػؼ قظػػؿ ال اشػػرل عخػػؽ الجخاسػػب عخػػؽ الو ػػاف .
77
عكػػذلؾ خػػؽ الجعلػػدة ػًػػر الطظًظػػا ل عخػػؽ الججػػرض ل عخػػؽ جػػدرظ اَلػػػاب الرًاضػػًا َػ ػراض
*)87:
. رخًا
– 4أف ًكػػعف #ػػذا الخػػؽ جسػػتخكا َخػػد #ػػؤْء " ح ػزاء غجػػا أدع! جػػف غجػػؿ جػػف أغجػػاؿ
3
ج $ت$ـ عجا تكظدع! جف جررعهات" .هً!ضع لمتكادـ ال!جس لًس هكط " الجكاظؿ " الذغ ًستخك"
10
رػػاخب الج $ػػا ل ظػػؿ أًضػػا "الجرػػرعهات" التػ ًتكظػػد#ا كجرػػرعهات كػػؿ الجػرًض عجرػػرعهات
التخالًػػؿ عاَدعًػػا .عكػػذلؾ الرسػػعـ الكضػػااًا الت ػ ًػػدهػ$ا الجخػػاج غػػف الجعكػػؿ .عأًضػػا إجػػف
62
*;)87
. الكتب عاَدعات الجدرسًا ل عجرارًؼ عسااؿ ال كؿ الت تكعـ ظتعرًم$ـ
هوذا كاف جا ًستخك" راخب الج $ا ْ ًتػمؽ ظػجػؿ جػف أغجػاؿ ج $تػ" ل هً!ضػع لمتكػادـ
40
تكدجات$ـ ل علع استجرعا ًؤدعف تكدجات ا!رغ " .هوذا تكررت زًػارة الطظًػب لمجػرًض غػف جػرض
عاخد ل اختسب أحر عاخد غ $ا حجًػا ل عًظدأ التكادـ ه السرًاف جف تارً آ!ر زًارة .
30
عجف الجسػمـ أف أسػاس التكػادـ هػ #ػذ! الخالػا #ػع قرً ػا العهػاء -عذلػؾ غمػ الػرػـ جػف
أف الجشرع لـ ًستمزـ ِجكاف التجسؾ ظالتكادـ ل أف ًخمؼ الجدًف ًجً ا غم العهػاء – هػوذا رػدر
غف الجدًف جا ًت اه جع #ذ! الكرً ػا ل لػـ ًحػز لػ" – غ داػذ – أف ًتجسػؾ ظالتكػادـ ل كجػا لػع ظػدأ
أعْ ظو كار الدًف جف أساس" .عتكعـ قرً ا العهاء #ا غم غػدـ ت ار!ػ أرػخاب #ػذ! الج$ػف غػادة
ه الجطالظا ظخكعق$ـ َكإر جف !جػس سػ عات ل #ػذا هضػٓ غػف أف الػػادة لػـ تحػر غمػ تخرًػر
ج!الرات تإظت العهاء ظ$ػذ! الخكػعؽ ل عْ ًكػع #ػذا إْ ػادرا .هػوف خػدث ع" خػرر سػ د ظخػؽ جػف
#ػػذ! الخكػػعؽ هػػٓ ًتكػػادـ الخػػؽ إْ ظا كضػػاء !جػػس غش ػرة س ػ ا" *ـ ; )4/59ل إذ لػػع خػػرر س ػ د
جإظت لمخؽ ل هالؼالب أف ًخرص الجدًف غم أف ًأ!ذ ج!الرا ظالعهاء ظ$ذا الخؽ .
* )654كخَُأٓ ٟظلن ػِ ٠إٔ طؼيحى ٛمئئء همي ٍٝى ػِمٓ ٠مزٌَ حُلٜمَ ،حٗظمَ ٓمؼا :حُٔم٘ ، ٍٟٜٞحُٓٞمٌ ٢ؽ 3ر٘مي 615؍
آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 244؍ حُزيٍح ٟٝر٘ي . 414
* )655ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي . 415
* )656ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي . 416
316
7
ال ػعاردة ه ػ الك ػعا ًف ال!ارػػا" .ع#ػػع جػػا كػػاف ظالوػػػؿ خًػػث كا ػػت #ػػذ! الض ػرااب عالرسػػعـ تتكػػادـ
77
ظا كضاء إٓث س عات عهكا لموكرة اَعل جف الجادة 599ل ع#ع جا قدر الجشرع أ $ػا جػدة قرػًرة
إلػ الخػػد الػػذغ قػػد ً$ػػدد خكػػعؽ الدعلػػا ظالضػػًاع ل هحػػػؿ جػػدة تكػػادـ الضػرااب عالرسػػعـ الجسػػتخكا
لمدعلػػا !جػػس س ػ عات ل عذلػػؾ ظجكتض ػ الجػػادة اَعل ػ جػػف الكػػا عف رقػػـ 868لس ػ ا 3;75الت ػ
3
رػػت غم ػ أف " تتكػػادـ ظ!جػػس س ػ عات الض ػرااب عالرسػػعـ الجسػػتخكا لمدعلػػا ل أع َغ شػػ!ص
*)882
. الظرًد عرسعـ الكضاًا عاَعراؽ الكضااًا
هػػوذا كا ػػت #ػػذ! الض ػرااب أع الرسػػعـ س ػ عًا ل هػػوف تكادج$ػػا ًظػػدأ ه ػ الس ػرًاف جػػف $اًػػا
40
السػ ػ ا التػ ػ تس ػػتخؽ غ $ػػا الضػػرًظا .أج ػػا إذا كا ػػت رس ػػعجا تس ػػتخؽ غ ػػف أعراؽ قض ػػااًا ل ه ػػوف
تكادج$ػػا ًظػػدأ ه ػ الس ػرًاف جػػف تػػارً ا ت$ػػاء الجراهػػػا ه ػ الػػدغعغ الت ػ خػػررت ه ػ شػػأ $ا #ػػذ!
30
ععهكػػا ل$ػػذا الػ ص -عظػػػد ظًػػاف جػػا طػ أر جػػف تػػػدًؿ تشػرًػ غمػ الوكػرة اَعلػ جػػف #ػػذا
ال ػ ص ظشػػأف تكػػادـ الض ػرااب عالرسػػعـ الت ػ تسػػتخؽ لمدعلػػا ظ!جػػس س ػ عات -هو ػػ" ًتكػػادـ ظػػإٓث
س عات هكط :
7
– 1ما خصمتو الدولة من ضريبة أو رسم بدون وحو خق:
*)883
77
ل همػـ ه$ذا ْ ًزاؿ ً!ضع لمتكادـ الإٓإ ل عذلؾ هًجا غدا ظػض الخػاْت ال!ارػا
ًرد هًجا ًتػمؽ ظجدة الإٓث س عات تػدًؿ أع سػ ظالكػا عف .3;75/ 868إ جػا هًجػا ًتػمػؽ ظظػدء
سرًاف تكادـ الخؽ ه الجطالظا ظرد #ذ! الضرااب أع الرسعـ ل هًختسب ل عهكػا لمجػادة 4/599ل
3
جف ًعـ دهػ$ا ل ع#ع جا غدل" الجشرع ل ه الكا عف رقـ 3;75/868ل إذ قرر ه الجادة الإا ًا
10
ج " أ " " ًظدأ سرًاف تكػادـ الخػؽ هػ الجطالظػا ظػرد الضػرااب عالرسػعـ التػ دهػػت ظؼًػر خػؽ جػف
ًعـ دهػ$ا إْ إذا ظ$ر الخؽ ه طمب الرد ظػد إحراءات ات!ذت$ا الح$ا الت قاجػت ظالتخرػًؿ ل
62
هًظدأ التكادـ جف تارً إ!طار الججعؿ ظخك" ه الرد ظجعحب كتاب جعر غمً" " .
عتكادـ خؽ الدعلا ه الضرااب عالرسعـ – غم !ٓؼ التكادـ هػ اسػترداد جػا دهػع ج $ػا
40
ظؼًػػر خػػؽ – ْ ًكػػعـ غم ػ قرً ػػا العهػػاء ل عا جػػا غم ػ غػػدـ إر#ػػاؽ الجػػدًف عاإكػػاؿ كا#مػػ" ظت ػراكـ
الدًعف غمً" ل هًحعز التجسؾ ظ" ل علع ظدأ الجدًف ظالج ازغا ه التزاج" ظ$ال أع أقػر أ ػ" لػـ ًػعؼ
40
*)884
. ظ$ا
-2وباإلضافة إلى ما ت!دم ف!د رر المشرع ت!ادما ثبلثيا فى نصوص متقر ة ج $ا جا
30
تكض ػ ظػػ" الجػػادة 362جػػف سػػكعط الخػػؽ ه ػ إظطػػاؿ الػكػػد ظػػإٓث س ػ عات جػػف ًػػعـ زعاؿ كػػص
اَ#مًا أع ا كشاؼ الؼمط أع التدلًس أع ا كطاع اِكرا! .عه كؿ خاؿ ًسكط الخؽ ه اِظطاؿ
ظسظب الؼمط عالتدلًس عاِكرا! ظجض !جس غشرة س ا جف ًعـ إظراـ الػكد .عجف ذلؾ أًضػا جػا
تكض ظػ" الجػادة 394جػف سػكعط دغػعغ التػػعًض ال اشػاا غػف الػجػؿ ػًػر الجشػرعع ل ظالتكػادـ
الإٓإ عذلؾ جف ًعـ غمـ الجضرعر ظخدعث الضرر عظالجساعؿ غ " ..عذلؾ ظخد أقر !جس
*)885
. غشرة س ا جف ًعـ عقعع الػجؿ ػًر الجشرعع
*ٝ )661طـؼَ حُٔخىس ٖٓ 145حُوخٍٗ ٕٞهْ ُ٘ٔ 154ش 1651ربٛيحٍ هخٗ ٕٞحَُ٠حثذ ػِ ٠حُيهَ ٌٙٛحُٔميس هٔمْ ٓم٘ٞحص
،اً ٜٗض ػِ ٠أًٗٔ " ٚو ٢كن حُٔٔم ٍٞكم ٠حُٔطخُزمش رخٓمظَىحى حُ٠مَحثذ حُظم ٠ىكؼمض رـٌمَ رٔ٠م ٠هٔمْ ٓم٘ٞحص ،
ًُٝي كٌٔخ ػيح حآكٞحٍ حُٔ٘ ٜٙٞػٌِٜخ ك ٠حُٔٞحى ٓ 125ٝ 124ٝ 116ٝ 56ٝ 41ٝ 41ٝ 46ٝ 35مٖ ٛمٌح حُومخٕٗٞ
ٝ ،طزيأ ٌٙٛحُٔيس ٖٓ طخًٍن اهطخٍ حُٔٔ ٍٞرَر ٢حًَُ٠زش . "...
* )662آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي ٝ . 245حٗظَ ٗ :و / 3 ٞىًٔٔزَ 1656حُٔـٔٞػش ّ 11ع . 422ٙ 3
* )663حٗظمَ أٓؼِممش أهمَ ٟكمم ٠حُٔمٞحى 164 ، 154 ، 151كمم ٠هٜمٓ ٙٞممو ١ٞىػم ٟٞحُظؼمم ًٞٞػمٖ حؤػممَحء رما ٓممزذ ،
ٝىػٍ ٟٞى ؿٌَ حُٔٔظلن ٝ ،ىػ ٟٞحُل٠خُش .
318
7
أ " ًشترط هػ رػاخب الخػؽ أف ًكػعف تػاح ار أع رػا ػا ل عأف تتػمػؽ اَشػًاء التػ قػاـ ظتعرًػد#ا
77
ظجػػا ًزاعلػػ" جػػف تحػػارة أع ر ػ اغا .عجإػػاؿ ذلػػؾ جػػا ًػػعرد! التػػاحر لػجٓاػػ" جػػف !ظػػز أع أػذًػػا أع
لخعـ أع أخذًػا أع جٓظػس .كجػا ًمػزـ أف ًكػعف التعرًػد َشػ!اص ْ ًتحػرعف هً$ػا ل أغ أف تػعرد
ل$ػػـ ْسػػتٓ$ك$ا ْ لٓتحػػار ظ$ػػا ل علػػذلؾ ْ ً!ضػػع ل$ػػذا التكػػادـ جػػا ًسػػتخك" #ػػؤْء غجػػا عردع!
3
لتحار آ!رًف ظكرد اْتحار ل كجا لع عرد راخب جر ع لتاحر حجما .
10
عتػتظر كؿ روكا جستكما ظذات$ا غف ػًر#ا جف الروكات ل هًحرغ التكػادـ ل علػع اسػتجر
التاحر أع الرا ع ه تعرًػد الظضػااع .عتخػدد الرػوكا عهكػا لمػػرؼ الجتظػع ل هػوذا اغتػاد الطرهػاف
62
$اًػػا الشػػ$ر أع اَسػػظعع ل هتػتظػػر غ داػػذ رػػوكا عاخػػدة الج ػعاد الجكدجػػا جػػف إح ػراء الجخاسػػظا ه ػ
*)886
. !ٓؿ الش$ر أع اَسظعع *ـ ;)3/ 59
40
– 2خ!وق أصخاب القنادق والمطاآم آن أحر اإل امة وثمن الطأام ،عظعح" غػاـ كػؿ
جػا رػرهع! لخسػػاب غجٓا$ػـ ل أع !ػدجات أدًػػت ل$ػـ *كالؼسػًؿ عالكػ ) .عًسػتخؽ خػؽ رػػاخب
40
الو دؽ ػ د ا ت$اء اِقاجا ه الو دؽ ل عج ذ #ذا العقت ًظدأ اختساب سرًاف التكادـ .
– 3خ!وق الأمال وال;ىدم واألحىراء ،أيىا كانىت طري!ىة اختسىاب األحىرل أغ سػعاء كػاف
30
ًخسػػب ظػػالزجف غمػ أسػاس الًػػعـ أع اَسػػظعع أع الشػػ$ر ل أع كػػاف ظخسػػب الكطػػػا .عالػجػػاؿ #ػػـ
غج ػػاؿ الجر ػػا ع عالجت ػػاحر عالجػ ػزارع .عال! ػػدـ عاَحػ ػراء #ػػـ ! ػػدـ الج ػػازؿ عالو ػػادؽ عالجط ػػاغـ ل
عًػػد!ؿ هػػً$ـ رػػؼار الرػ اع كالسػػظاؾ عال حػػار عجًكػػا ًك السػػًارات .عًظػػدأ اختسػػاب تكػػادـ #ػػذا
الخكػػعؽ ظخسػػب طرًكػػا أداا$ػػا ل هػػوف كا ػػت تػػؤدغ ه ػ جعاغًػػد دعرًػػا *أًػػا كا ػػت العخػػدة الزج ًػػا)
هػ داذ تتكادـ عهكا لجًػاد استخكاق$ا ل أجا إذا كاف اَحًر غارضا ًستخؽ أحر! جرة عاخدة ظا ت$اء
غجم" ل هًختسب تكادـ خك" جف #ذا الخًف .
عأساس التكادـ ه الخاْت الإٓث #ػع قرً ػا العهػاء ل َف العهػاء ظ$ػذ! الخكػعؽ غػادة جػا
ًتـ ه عقت قرًر ل كخكعؽ أرخاب الج$ف الخرة كجا سظؽ أف ذكر ا .
عقد رتب الكا عف غم #ذ! الكرً ا تًحتًف* :أ) إذا خرر س د ظالدًف هٓ ًتكادـ الخػؽ إْ
ظا كضػػاء !جػػس غشػرة سػ ا *ـ ;* . )4/59ب) أ ػػ" ًحػػب غمػ جػػف ًتجسػػؾ ظػػأف الخػػؽ قػػد تكػػادـ
*)887
.خًػػث قػػدر الجشػػرع ضػػرعرة تعإًػػؽ قرً ػػا ظسػ ا أف ًخمػػؼ الًجػػًف غمػ أ ػػ" أدغ الػػدًف هػػػٓ
العهاء ظًجًف الجدغ غمً" *الجدًف) ل هوف كؿ خكـ غمً" ظالػدًف ل عْ ًتكػادـ الػدًف ظػػد ذلػؾ إْ
ظجض !جس غشرة س ا جػف عقػت الخكػـ .عاذا تػعه الجػدًف تعحػ" الًجػًف إلػ عرإتػ" ل إف كػا عا
7
راشدًف ل أع إل أعرًاا$ـ ل إف كا عا قرر ل ظأ $ـ ْ ًػمجعف ظعحعد الدًف أع ًػمجعف ظخرعؿ
77
العهػػاء" .ع#ػػذ! الًجػػًف ًعح$$ػػا الكاض ػ جػػف تمكػػاء وسػػ" ل عًطمػػؽ غمً$ػػا ه ػ #ػػذ! الخالػػا ًجػػًف
اْسػػتًإاؽ ل ع #ػ ًجػػًف خاسػػجا ل َف ال ػزاع ً خسػػـ ظ$ػػا ل ػًػػر أ $ػػا ًجػػًف خاسػػجا اسػػتإ ااًا ل
*)888
. َ $ا لًست جمكا لمجدغ ل عا جا ًعح$$ا الكاض كجا ذكر ا
3
* )293آدم حواز االتقاق آمى تأديل مدد الت!ادم التى خددىا ال!انون:
10
عهكػػا لمجػػادة 3/5::جػػد " ْ ًحػػعز اْتوػػاؽ غم ػ أف ًػػتـ التكػػادـ ه ػ جػػدة ت!تمػػؼ غػػف
الجدة الت غً $ا الكا عف" .عظ$ذا ًكعف الكا عف قد خظر اْتواؽ غم تػدًؿ جػدة التكػادـ ل سػعاء
62
ظوطالت$ا أع إ كار$ا.
هاْتوػػاؽ غم ػ إطالػػا جػػدة التكػػادـ هًػػ" تضػػخًا ظجرػػمخا الجػػدًف ل إذ ً طػػعغ ه ػ خكًكتػػ"
40
غمػ ت ػػازؿ جسػػظؽ غػػف التكػػادـ ل ع#ػػع ػًػػر حػػااز .كجػػا أف اْتوػػاؽ غمػ تكرػػًر جػػدة التكػػادـ هًػػ"
إ#ػػدار لجرػػمخا الػػدااف ل !ارػػا هػ اَخػعاؿ التػ ًتجتػػع هً$ػػا ظػػػض الجػػدً ًف ظجركػز اقترػػادغ
40
قعغ ًتًح ل" هرض شرعط" ل كجا #ع الشأف ظال سظا لشركات التػأجًف عشػركات ال كػؿ التػ حػرت
غم أف تشترط جددا قرًرة لمتكادـ ًسكط ظ$ا خؽ الجؤجف ل" أع راخب الظضاغا ه جطالظت$ا.
30
*)889
. عجف #ا حاء خظر اْتواؽ غم تكرًر جدة التكادـ
غمػ أ ػػ" إذا كػػاف جػػف ػًػػر الحػػااز اْتوػػاؽ غمػ إطالػػا أع تكرػػًر جػػدة التكػػادـ ل إْ أ ػػ"
ًحػػعز اْتوػػاؽ غم ػ عقػػؼ س ػرًا $ا لجػػدة جػً ػػا ل كجػػا لػػع كا ػػت #ػػاؾ جواعضػػات لمرػػمح ظػػًف
الطرهًف ل عارتأًا عقؼ سرًاف التكادـ !ٓؿ جدة إحراء #ذ! الجواعضات .
*ٝ )665ئ ًٔظي كٌْ طٞؿٌ ٚحٌٌُٖٔ اُ ٠أ ٟطوخىّ ك ٠ُٞآهَ ،أ ٝأ ٟطوخىّ آهَ ً ُٞٝ ،خٕ ٓزٌ٘خ ػِ ٠هًَ٘ش حُٞكمخء ٓٝ .مٖ ًُمي
ئ ًٔمَٟ ٓؼا حُظوخىّ حُل ٠ُٞحُٔ٘ ٜٙٞػٌِ ٚك ٠حُٔخىس ٓ 665يٗ ٠ر٘ؤٕ حُيػخ ٟٝحُ٘خٗجش ػٖ ػوي حُؼَٔ ،كٌٜح
ػٌِ ٚكٌمْ حُٔمخىس 345ئهمظاف ػِمش حُلٌمْ كم ٠حُٜ٘مٌٖ .حٗظمَ :ؿماٍ ارمَح ٌْٛر٘مي ٝ 421حآكٌمخّ حُظم ٠أٗمخٍ اٌُٜمخ
ٛخٖٓ ٗ* 615 ٙو 1666/ 1/ 12ٞحُٔـٔٞػش ٍّ 14هْ . )112ٙ 14
* )666أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 463
*ٓٝ )664غ ٌٛح َٓٝ ،حػخس ُِٜٔلش حُطَف حُ٠ؼٌق ،كوي أؿخُ حَُٔ٘ع حئطلخم ػِ ٠طوٓ ٌَٜيس حُظومخىّ ُٜٔمِلظ ٚإ ًمخٕ
ٓيً٘خ ،أ ٝا١خُظٜخ إ ًخٕ ىحث٘مخ ٓ .مٖ ًُمي ٓمخ ٜٗمض ػٌِم ٚحُٔمخىس ٓ 453ميٗ ٠حُظم ٠أؿمخُص حئطلمخم ػِم ٠طؼميًَ أكٌمخّ
حُ٘ ٜٙٞحُٞحٍىس ك ٠حُل َٜحُٔوُ ٜٚؼوي حُظؤٌٖٓ ٖٓٝ ،رٌٜ٘خ حُٔخىس 452حُظ ٠ط٘ ٚػِم ٠طومخىّ حُميػخ ٟٝحُ٘خٗمجش
ػٖ ػوي حُظؤٌٖٓ رخٗو٠خء ػاع ٓ٘ٞحص ،اًح ًخٕ ٌٛح حُظؼيًَ "ُِٜٔلش حُٔئٖٓ ُ ٚأُِٜٔ ٝلش حُٔٔظلٌي"*ّ .)453
311
المطمب الثانى
اختساب مدة الت!ادم وما يأترض سريانيا من و ف أو ان!طاع
* )294ت!سيم :
7
كسـ #ذا الجطمب إل إٓإا هرعع ل ت اعؿ هً$ا غم التعال كًوًػا اختسػاب جػدة التكػادـ
77
ل إـ عقؼ التكادـل عأ!ً ار ا كطاع التكادـ .
القرع األول
3
كيقية اختساب مدة الت!ادم
التكػػادـ " ظا كضػػاء آ!ػػر ًػػعـ ج $ػػا" *ـ .)88;*)5:2عًػػد!ؿ ه ػ خسػػاب التكػػادـ جػػا ق ػد ًت!ممػػ" جػػف
أغًاد أع غطٓت رسجًا .عً ظؼ ْستكجاؿ جػدة التكػادـ أف ً كضػ آ!ػر ًػعـ ج $ػا ل علػذلؾ ًكػع
40
رخًخا جا ًت!ذ جف اِحػراءات ظشػأف التكػادـ هػ #ػذا الًػعـ ل كػوحراءات قطػع الجػدة جػإٓ ل عاذا
عقع آ!ر الجدة ه غطما غًد أع جعسـ ْ ًتًسر ات!ػاذ اِحػراءات !ٓل$ػا ل كػاف ذلػؾ جػف قظًػؿ
30
الكعة الكا#رةل ععقؼ سرًاف التكادـ إل الًعـ التال أع إل أعؿ ًعـ غجػؿ رػالح ْت!ػاذ اِحػراء.
هوذا جر #ذا الًعـ دعف ردعر غجؿ جف الدااف ًكطع ظ" التكادـل غد التكادـ جكتجٓ *.)892
عاذا ا تكؿ الخؽ إل !مػؼ سػعاء كػاف !موػا غاجػا أع !موػا !ارػا ل هػوف جػدة التكػادـ التػ
ظدأت ه غ$د السمؼ تستكجؿ ظالجدة السارًا ه غ$د ال!مؼ .
*ًُٝ )665ي هاكخ ُِظوٌٖ٘ حُٔخرن حٌُ ٟحٓظوَ حَُأ ٟكٌ ٚػِ ٠حكظٔخد حُظوخىّ رخُظو ًْٞحُٜـَ. ٟ
* )666كبًح ًخٕ حُيًٖ ٓٔظلوخ ً 21 ّٞأًظمٞرَ ، 2111كمبٕ حُظومخىّ ًمظْ رخٗو٠مخء ًم 21 ّٞأًظمٞرَ ، 2115أ ٟإٔ حُظومخىّ ًمظْ
رخٗو٠خء حٌُ ّٞحًٌُ ٟوخرَ ٗلْ حٌُ ّٞحٌُ ٟريأ كٌ ٚحُظوخىّ رؼي حُٔيس حُٔليىس هخٗٗٞخ .
* )641حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ. 316 – 315ٙ 3
311
عجؤدغ #ذا أ " لع كاف الدًف جػمكا غم شرط عاقؼ هٓ ًظػدأ سػرًاف التكػادـ إْ جػف ًػعـ
تخكػؽ الشػػرط ل جػع ج ارغػػاة اْسػتإ اء الػعارد غمػ اَإػر الرحػػ لمشػرط ظشػػأف غػدـ اختسػػاب هتػرة
التػمًؽ غ د خساب جدة التكادـ الجسكط.
7
أجا الدًف الجػمؽ غم شرط هاس ل ه$ع ًتكادـ جف تارً استخكاق" ل هوذا تـ التكادـ قظؿ
77
تخكؽ الشرط ل سكط اْلتزاـ سعاء تخكؽ الشرط ظػد ذلؾ أع لـ ًتخكؽ .
عاذا كاف اْلتزاـ جضاها إل أحؿ هٓ ًظدأ سػرًاف التكػادـ إْ جػف ًػعـ خمػعؿ اَحػؿ سػعاء
ظا كضاا" أع ظسكعط" أع ظالت ازؿ غ " *ـ. )4/5:3
3
عاذا كاف الخؽ جكسطا سرغ التكادـ ظال سظا لكؿ قسػط ج ػ" غ ػد خمػعؿ أحمػ" ظال سػظا لكػؿ
10
قسػػط ج ػػ" غ ػػد خمػػعؿ أحمػػ" ل عاذا كػػاف الػػدًف جػػف الػػدًعف الدعرًػػا الجتحػػددة – كالوعااػػد عاَحػرة –
سػرغ التكػادـ جػف تػارً اسػػتخكاؽ كػؿ دًػف ج $ػا ظذاتػ" .عاذا اتوػػؽ هػ الػكػد غمػ اسػتخكاؽ حجًػػع
62
اَقساط الجؤحما ل هٓ ًسرغ التكادـ ظال سػظا إلػ #ػذ! اَقسػاط إْ جػف تػارً اسػتخكاؽ كػؿ قسػط
ج $ػػا كجػػا #ػػع جظػػًف ه ػ الػكػػد ل َف اشػػتراط خمػػعؿ حجًػػع اَقسػػاط هػ #ػػذ! الخالػػا ل #ػػع ظجإاظػػا
40
*)893
. شرط حزاا جكرر لجرمخا الدااف هٓ ًضار ظ"
عاذا ك ػػاف تخدً ػػد جًػ ػػاد العه ػػاء جتعقو ػػا غمػ ػ إرادة ال ػػدااف ل كج ػػا ل ػػع اتو ػػؽ غمػ ػ أف ً ػػرد
40
الجكترض جظمغ الكرض غ د الطمب ل سرغ التكادـ جف العقػت الػذغ ًػتجكف هًػ" الػدااف جػف إغػٓف
إرادت" .عاَرؿ أف الدااف ًستطًع إغٓف إرادت" جف ًػعـ شػأة الخػؽ ل عغ داػذ ًسػرغ التكػادـ جػف
30
ذلػػؾ العقػػت ل جػػا لػػـ ًإظػػت أ ػػ" لػػـ ًكػػف ه ػ اسػػتطاغت" أف ًطالػػب ظالػػدًف إْ ه ػ تػػارً ْخػػؽ ل
هًسرغ التكادـ – غ داذ – جػف #ػذا التػارً .غمػ أ ػ" ْ ًج ػع جػف سػرًاف التكػادـ ل إدغػاء الػدااف
غدـ إجكػاف الجطالظػا ظالػدًف ظخحػا غػدـ جػرهػا قػدر! الخكًكػ ظسػظب غػدـ ترػوًا الخسػاب ل َف
*)894
. ذلؾ ْ ًرق إل جرتظا الكعة الكا#رة الجا ػا جف الجطالظا
عاذا اشترط أف الدًف ًدهع غ د الجكدرة أع الجًسرة ل عغًف الكاضػ جًػػادا ج اسػظا لخمػعؿ
اَحؿ ل سرغ التكادـ جف ظداًا #ذا الجًػاد .
عهًجا ًتػمؽ ظضجاف اْستخكاؽ هػ الظًػع *ع#ػع التػزاـ الظػااع غػف اسػتخكاؽ الجظًػع لمؼًػر
ع#ع ه ًد الجشترغ) هوف تكادج" ْ ًظدأ ه السرًاف إْ جف تػارً رػدعر الخكػـ ال $ػاا ظإظػعت
اْستخكاؽ لمؼًر .
عظال سػػظا لخكػػعؽ أرػػخاب الج$ػػف الخ ػرة *ـ )598ل عكػػذلؾ الخكػػعؽ الت ػ تسػػكط ظجض ػ
س ا عاخدة *ـ )59:ل هكد سظكت اِشارة إل أف ظدء سرًاف تكادـ #ذ! الخكعؽ ًكعف جف العقػت
الذغ ًتـ هً" الداا عف تكدجات$ـ ل علع استجرعا ًؤدعف تكػدجات أ!ػرغ" .عًرحػع ذلػؾ إلػ جػا تتسػـ
7
ظ" طظًػا #ذ! ال!دجات جف استجرار ه الػٓقا ظًف راخب الج $ا عالجدًف جف شأ $ا أف ت شئ
77
لػػ" خكعقػػا جتػاقظػػا .عالكاغػػدة أ ػػ" إذا اكتجػػؿ لمػػدااف خػػؽ قػػااـ ظذاتػػ" ل هػػوف اختسػػاب جػػدة سػػكعط"
ظالتكػػادـ ًظػػدأ جػػف عقػػت اسػػتخكاق" جسػػتكٓ غجػػا قػػد ً شػػأ لػػ" جػػف خكػػعؽ أ!ػػرغ .هػػوذا تكػػررت زًػػارة
الطظًب لمجرًض غف جرض عاخد ل اختسػب أحػر عاخػد غ $ػا حجًػػا ل عًظػدأ التكػادـ هػ السػرًاف
3
جف تارً آ!ر زًارة .
10
ع شًر أ!ً ار إلػ أف تخرػًؿ العاقػػا التػ ًظػدأ ظ$ػا التكػادـ ًػػد جسػألا جسػألا جعضػعغًا
. *)895
ْ ت!ضع لرقاظا جخكجا ال كض جت كاف تخرًم$ا سااؼا
62
القرع الثانى
و ف الت!ادم
40
Suspension de la prescription
ًكرد ظعقؼ التكادـ أف ًتػطؿ اختساب جدت" لسظب جػًف ختػ زعاؿ #ػذا السػظب .هػوذا
زاؿ سػػظب العقػػؼ غػػادت الجػػدة إلػ سػرًا $ا ل أغ أف الوتػرة التػ ًكػػؼ التكػػادـ أإ اء#ػػا ْ تختسػػب
30
7
الجػػادة 5:4سػػظظًف لعقػػؼ التكػػادـ ل أخػػد#جا غػػاـ ع#ػػذا ًعقػػؼ التكػػادـ أًػػا كا ػػت جدتػػ" ل عاٌ!ػػر
77
!اص ع#ذا ًعقؼ التكادـ الذغ تزًد جدت" غم !جس س عات .
أوال – السبب الأام لو ىف الت!ىادم :عحػعد جػا ع ًتػػذر جػػ" غمػ الػدااف الجطالظػا قضػاء
ظخكػػ" :ع#ػػع سػػظب غػػاـ َ ػػ" ًعقػػؼ حجًػػع أ ػعاع التكػػادـ أًػػا كا ػت جػػدت$ا .عل$ػػذا ْ ًسػػرغ التكػػادـ
3
كمجػػا عحػػد جػػا ع ًخػػعؿ دعف جطالظػػا الػػدااف ظخكػػ" ل عًظػػؿ التكػػادـ جعقعهػػا جػػا داـ الجػػا ع قااجػػا ل
اِحراءات الكضااًا لمجطالظا ظالخكعؽ .عْ ًمزـ ه الجا ع الجادغ أف ًرؿ إل خػد الكػعة الكػا#رة
ل أغ أف ًؤدغ إل استخالا الجطالظا ل هًكو أف " تتػذر" جػ" الجطالظا .
40
عجإػػاؿ الجػػا ع اَدظ ػ غٓقػػا اْظػػف ظأظًػػ" ل عغٓقػػا الػػزعج ظزعحتػػ" أإ ػػاء قًػػاـ الزعحًػػا ل
عغٓقا الػاجؿ ظرب الػجؿ .
30
غٓقػػا اَرػػًؿ ظ ااظػػ" ل جػػا ظكًػػت #ػػذ! الػٓقػػا قااجػػا ل ع#ػػع جػػا عجإػػاؿ الجػػا ع الكػػا ع
رػػت غمًػػ" ر ػراخا الجػػادة 3/ 5:4جػػف أ ػػ" " ْ ًسػػرغ التكػػادـ هًجػػا ظػػًف اَرػػًؿ عال ااػػب " .
عجإاؿ ذلؾ الػٓقا ظًف الجخحعر غمً" عجف ً عب غ " قا ع ا .عجف ذلؾ أًضا اتخػاد ذجػا الػدااف
عالجدًف ل إـ زعاؿ السظب الذغ أدغ إلػ اتخػاد الذجػا ظػأإر رحػػ ل هػٓ ًػد!ؿ هػ اختسػاب جػدة
التكادـ ل الجدة الت ظك هً$ا اتخاد الذجا قااجال ْستخالا جطالظا الدااف وس" !ٓؿ #ذ! الوترة .
غم ػ أ ػػ" ًٓخػػظ أف الجشػػرع لػػـ ًخرػػر #ػػذ! الجعا ػػع ل عا جػػا عضػػع قاغػػدة ع #ػ عقػػؼ
التكادـ كمجا قاـ جا ع خاؿ دعف جطالظا الدااف ظخك"*.)896
*ُٝ )644ممٌُي ًؼممي ٓخٗؼممخ ًٞهممق ٓممًَخٕ حُظوممخىّ ٝ :ؿممٞى ٗممِحع ه٠ممخث ٠ػِمم ٠ػوممي كظممً ٠لٔممْ حُ٘ممِحع *ٗومم1644/ 6/ 4ٞ
حُٔـٔٞػممش ّ ٍٝ ، )1345 ٙ 25كممغ حُمميػ ٟٞحُـ٘خثٌممش ػِمم ٠حُظممخرغ ًلمم ٍٞىٓ ٕٝطخُزممش حُمميحثٖ رلوممٓ ٚممٖ حُٔظزممٞع ،
كٌوق حُظوخىّ ٓخ رو ٠حُٔخٗغ هخثٔخ *ٗو 1642/ 5/ 25 ٞحُٔـٔٞػش ّ .)1116 ٙ 23
314
ثانيا – السبب ال;اص لو ف الت!ادم الطويل" :خًث ًعقؼ التكادـ الذغ تزًد جدت" غمػ
!جػس سػ عات هػ خػؽ جػف ْ تتػعاهر هًػ" اَ#مًػا أع هػ خػؽ الؼااػب أع هػ خػؽ الجخكػعـ غمًػ"
ظػكعظا ح اًا إذا لـ ًكف ل" ااب ًجإم" قا ع ا" *ـ . )4/5:4
7
عًعقػػؼ التكػػادـ ه ػ #ػػذ! الخالػػا إذا ت ػعاهرت شػػرعط إٓإػػا –3 :أف تزًػػد جػػدة التكػػادـ غم ػ
77
!جس س عات ل عْ ً طظؽ #ذا إْ غم التكادـ الطعًؿ ل أغ التكادـ ظ!جس غشرة س ا دعف ػًر!
جف أ عاع التكادـ – 4 .أف ًكعف التكادـ سارًا هػ خػؽ شػ!ص جػف اَشػ!اص الػعارد ذكػر#ـ هػ
ال ص غم سظًؿ الخرر ع#ـ جف ْ تتعاهر هً$ـ اَ#مًا عالؼااب عالجخكعـ غمً" ظػكعظػا ح اًػا.
3
– 5أْ ًكعف لجف ْ تتعاهر هً" اَ#مًا *أع جف ه خكج") ااب ًجإم" قا ع ا*.)897
10
عغمػػا #ػػذا السػػظب لمعقػػؼ #ػ أف الواػػات الػعارد ذكػػر#ـ هػ الػ ص لػػًس لػػدً$ـ جػػف عسػػًما
جادًا تجك $ـ جف الجطالظا ظخكعق$ـ ل هضٓ غف أف ظػضػ$ـ ً كرػ" خسػف اِدراؾ ل ظػؿ عًجت ػع
62
غمً" قا ع ا الجطالظا ظخك" ل ظجا ًحػؿ جػف الضػرعرغ عقػؼ سػرًاف التكػادـ هػ خك$ػـ .عقػد قرػر
الجشرع #ذا السظب غم التكادـ الطعًؿ ل أجا التكادـ ظ!جس سػ عات أع أقػؿ * الإٓإػ عالخػعل )
40
*)898
ل #ػ أعلػ هكد قدر الجشػرع أف اْغتظػارات التػ دغػت إلػ تكرػًر جػدة تكػادـ الخكػعؽ هً$ػا
ظالتوضًؿ جف جرمخا الدااف الكارر أع الؼااب أع الجخكعـ غمً" ظػكعظا ح اًا *.)899
40
عاذا أعقػػؼ التكػػادـ ظسػػظب غػػدـ تػعاهر اَ#مًػػا *أع جػػا هػ خكجػػ") ظكػ جعقعهػػا ختػ ًػػػًف
ل ػػاقص اَ#مًػػا جػػف ًجإمػػ" قا ع ػػا ل أع ختػ ًػػزعؿ السػػظب ظاكتجػػاؿ اَ#مًػػا ل أع ظػػػعدة الؼااػػب أع
30
*ٝ )645هي هخُق حَُٔ٘ع رٌٜح حَُ٘ ١حآهٌَٓ ،مخ ًمخٕ ػٌِم ٚحُظو٘مٌٖ حُٔمخرن حُمًٌ ٟمخٕ ًٞهمق حُظومخىّ كم ٠كمن ػميًْ حآٌِٛمش
ٗٝخهٜٜخ ،ػِٝ ٠ؿ ٚحؤ١ام ،أً ُٞٝ ٟخٕ ُٗ ٚخثذ ًٔؼِ ٚهخٗٗٞخ *ّ ٓ 114/ 55يِٗٓ ٠ـ. )٠
*ًٔ ٠ٛٝ )646خ ٓزن حُو ٍٞآخ آٜٗخ طو ّٞػِ ٠أٓخّ هًَ٘ش حُٞكخء ٠ٛٝ ،هًَ٘ش طظَ ٓلظلظش ريئُظٜخ كظُٝ ٠مً ٞمخٕ حُميحثٖ
هخَٛح ٝ ،آخ آٜٗخ ئ طَٔ ٟػِ ٠ىً ٕٞىًٍٝش ٓظـيىس ًلظَ ٝأىحإٛخ ٖٓ اًَحى حُٔيًٖ ،كٌٔظ٘غ ٝهلٜمخ طلخىًمخ ُظَحًٜٔمخ
ػِ ٠ػخطن حُٔيًٖ .
* )644آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي . 254
315
هػػٓ تختسػػب هتػرة الزعحًػػا ضػػجف جػػدة التكػػادـ ل هػػوف ا ت$ػػت الزعحًػػا ظػػالطٓؽ تخسػػب جػػدة التكػػادـ
الساظكا غم قًاـ الزعحًا ل عًضاؼ إلً$ا الوترة الٓخكا غم ا ت$اء الزعحًا .
عْ غظرة ظالعقت الذغ الذغ خرػؿ هًػ" سػظب العقػؼ ل هًسػتعغ أف ًكػعف #ػذا العقػت هػ
7
ظداًا جدة التكادـ أع ه عسط$ا أع ه آ!ر#ا .
77
القرع الثالث
ان!طاع الت!ادم
3
Interruption de la prescription
10
* )311الم!صود بان!طاع الت!ادم :
ا كطاع التكػادـ #ػع إلؼػاء أع جخػع جػدة التكػادـ السػارًا قظػؿ اكتجال$ػا تًحػا ِحػراء ًت!ػذ!
الدااف ل أع إقرار ًردر جف الجدًف ل غم أف تظدأ جدة تكادـ حدًدة جف عقػت زعاؿ السػظب الػذغ
62
أدغ إل اْ كطاع .
.ع ت ػاعؿ هًجػا عقد عردت أسػظاب اْ كطػاع عآإػار! هػ الجػعاد جػف 5:5إلػ 5:7جػد
40
ًؤ!ػػذ جػػف التػرًػػؼ الجتكػػدـ أف #ػػاؾ ػػعغًف جػػف أسػػظاب اْ كطػػاع :اَعؿ أسػػظاب جػػف
أسظاب جف حا ب الجدًف . حا ب الدااف .عالإا
30
ظخكػػ" أإ ػػاء السػػًر هػ دغػػعغ جكاجػػا ضػػد الػػدااف ل أع تػػد!ؿ هً$ػػا ل عًظػػًف ج ػػ" تجسػػك" عجطالظتػػ"
*)89:
. ظخك" الج$دد ظالسكعط
هٓظػػد ل أعْ ل جػػف جطالظػػا قضػػااًال ع #ػ الت ػ تػػتـ أجػػاـ الكضػػاء ل أع أجػػاـ ح$ػػا ذات
7
ا!تر ػػاص قض ػػاا .عل $ػػذا ْ ًػ ػػد قاطػ ػػا لمتك ػػادـ ج ػػا #ػػع دعف الجطالظ ػػا الكض ػػااًا ل عج ػػا ل ػػًس
77
جطالظػػا قضػػااًا .عغمًػػ" ل هػٓ ًػػػد قاطػػػا لمتكػػادـ :اِ ػػذار ظالعهػػاء ًرسػػم" الػػدااف غمػ ًػػد جخضػػر
*;)89
ل عْ ات!ػػاذ إح ػراءات تخوظًػػا ل كطمػػب عضػػع اَ!تػػاـ عقًػػد الػػر#ف عتحدًػػد الكًػػد ل ظالعهػػاء
*)8:2
ل عْ اِ ػ ػػذار الرسػ ػػج غم ػ ػ ًػ ػػد جخضػ ػػرل عْ التكمًػ ػػؼ ظالعهػ ػػاء السػ ػػاظؽ غم ػ ػ أجػ ػػر اَداء
3
عْ جش ػػارطا التخك ػػًـ التػ ػ ًعق ػػع غمً $ػػا الطره ػػاف َ $ػػا جح ػػرد اتو ػػاؽ غمػ ػ غ ػػرض ال ػ ػزاع غمػ ػ
10 .
عًحب أف تكعف #ػذ! الجطالظػا الكضػااًا رػخًخال ظػأف تكػعف قػد رهػػت ظرػخًوا دغػعغ
*)8:3
الجخكجًف عال زعؿ غم خكج$ـ
62
رػػخًخا ل عاْ همػػع كا ػػت الرػػخًوا ظاطمػػا لػًػػب هػ الشػػكؿ هو $ػػا تػػزعؿ ل عًػػزعؿ جػ$ػػا كػػؿ جػػا
ًترتب غم الجطالظا الكضااًا ل ظجا ه ذلؾ قطع التكادـ .
40
كجػػا ًحػػب أف تكػػعف الجطالظػػا الكضػػااًا ظػػالخؽ ذاتػػ"ل هػػٓ تكو ػ الجطالظػػا الكضػػااًا أجػػاـ
قاضػ ػ اَج ػػعر الجس ػػتػحمال إذ #ػ ػ لًس ػػت جطالظ ػػا ظ ػػالخؽ ذات ػػ" ل ظ ػػؿ #ػ ػ جح ػػرد طم ػػب الخك ػػـ
40
ظػػوحراءات عقتًػػا غاحمػػا كوإظػػات الخالػػا .كػػذلؾ ْ ًػػػد جطالظػػا ظػػالخؽ ذاتػػ" ل عجػػف إ ػـ ْ ًكطػػع
التكادـ ل رهػع الػدغعغ ػًػر الجظاشػرة غمػ جػدًف الجػدًف ل عْ الطػػف ظالرػعرًا هػ ترػرؼ ل$ػذا
30
*)8:4
. الجدًف ل عْ الطػف ظالدغعغ الظعلرًا
*ٗ )645و 1646/ 4/ 31ٞحُٔـٔٞػش ّ ًٔ .1151 ّ 15خ ُمٍ ٞكؼمض ىػمٓ ٟٞطخُزمش رمخُؼٖٔ ٓمٖ حُزمخثغ ،كمَى حُٔ٘مظَٟ
رطِذ حُٔوخٛش رٌٖ ىًٖ حُؼٖٔ حٌُ ٟكًٓ ٠ظٝ ، ٚرٌٖ كو ٚك ٠حُظؼ ، ًٞٞرؼي طويًَ ٌٛح حُظؼم ، ًٞٞرٔمزذ ػٌمذ حُٔزٌمغ
أ ٝحٓظلوخه ٚؿِثٌخ ،كٌغ ًؼي طٔٔي حُٔ٘ظَ ٞٛٝ* ٟىحثٖ رخُٔ٠خٕ) رخُٔوخٛش رٔؼخرش ٓطخُزش ه٠خثٌش طوطمغ طومخىّ كومٚ
ك ٠حَُؿٞع رخُٔ٠خًٌُٕٝ .ي ُ ٞطيهَ حُيحثٖ ٛ ،ـٌٓٞخ ،ك ٠ىػَٓ ٟٞكٞػش ٖٓ حُـٌَ ٟي حُٔيًٖ ٓ ،ميػٌخ رمؤٕ حُلمن
حُٔطخُذ رَُ ٌُْٝ ٞٛ ُٚ ، ٚحكغ حُيػًٔ ، ٟٞخ ًُ ٞخٕ حُيحثٖ ٓلخٍ اٌُ ُٚ ٚأكٌِ٠ش رٔزذ ٓزن ٗلخً كٞحُظٓ ٚمؼا .كٜمٌح
حُظيهَ ًوطغ حُظوخىّ .حٗظَ :ؿٌَٔ حَُ٘هخ ٟٝر٘ي . 133
* )646حآػٔخٍ حُظلًٌَ٠ش ؽ . 334ٙ 3
*ٗ )651و 1645/ 4/14 ٞحُٔـٔٞػمش ّ ٍ 26همْ ٝ . 1115 ٙ 211ؿمخء كٌم ٚإٔ " حُظٌٌِمق رخُٞكمخء حُٔمخرن ػِمِ١ ٠مذ
أَٓ حآىحء ئ ًؼظزَ ط٘زٌٜخ هخ١ؼخ ُِظوخىّ ،اً ٓ ٞٛـَى اٌٗحٍ رخُيكغ ئ ًٌلُ ٠ظَطٌذ ٌٛح حآػَ" .
*ٗ )651و 1666/ 1/ 31ٞحُٔـٔٞػش ّ ٍ 21هْ . 211ٙ 34
*ٝ )652هي ه ٠٠رؤًٗ" ٚـذ إٔ ًظٞحكَ ك ٠حُٔطخُزش حُو٠خثٌش ٓ ،ؼ٘ ٠حُطِذ حُٞحهغ كؼا ُِٔلٌٔش ،حُـخُّ رخُلن حُمًٌ ٟمَحى
حهظ٠خإٌُٜٝ ، ٙح ئ طـظزَ ٛلٌلش حُيػ ٟٞحَُٔكٞػش رلن ٓمخ هخ١ؼمش ائ كم ٠هٜمٛ ٙٞمٌح حُلمن أٓ ٝمخ حُظلمن رمٓ ٚمٖ
طٞحرؼٔٓ ، ٚخ ًـذ ُِٓٝخ رٞؿٞر ٚأًٔ ٝوًٌُ ٢ي رٔو ، ٚ١ٞكبٕ طـخٌَُ حُلوخٕ أ ٝطـمخًَ ٜٓمئٍٛخ ،كخُطِمذ حُلخٛمَ
رؤكئٛخ ئ ًٌ ٕٞهخ١ؼخ ُٔيس حُظوخىّ رخُ٘ٔزش ُِلمن حٍهمَ .أٓمخ حُٔطخُزمش رـمِء ٓمٖ حُميًٖ كظؼظزمَ هخ١ؼمش ُِظومخىّ رخُ٘ٔمزش
ُزخه ٠حُيًٖ" ٗو 1653 / 5/16 ٞحُطؼٖ 52ّ 1554م .
317
عًحػػب أف تكػػعف الجطالظػػا الكضػػااًا جػػف الػػدااف عضػػد الجػػدًفل هػػٓ ًػػػد قاطػػػا لمتكػػادـ
دغػػعغ الجػػدًف ضػػد الػػدااف ظظ ػراءة ذجتػػ" جػػف الػػدًف ل أع ِظطػػاؿ الس ػ د جرػػدر الػػدًف .عكػػذلؾ إذا
أقًجت الػدغعغ غمػ شػ!ص آ!ػر ػًػر الجػدًف ْ ًجإمػ" لػـ تكػف قاطػػا لمتكػادـ ل كجػا لػع عح$ػت
7
*)8:5
. إل جستأحر لدً" ْ ً عب غ "
77
إذا ْظد أف تكعف #اؾ جطالظا قضااًا رخًخا ل ظالخؽ ذات"ل جف الدااف ضػد الجػدًف.
هوذا كاف ذلؾ ترتب غم #ذ! الجطالظا قطع التكادـ خت علع عرهػػت أجػاـ جخكجػا ػًػر ج!ترػا
*ـ )5:5ل إذ تػتظ ػػر ال ػػدغعغ جرهعغ ػػا – عهك ػػا لك ػػا عف الجراهػ ػػات – عظالت ػػال قاطػ ػػا لمتك ػػادـ ل
3
*)8:6
. ظوًداع رخًوت$ا قمـ كتاب الجخكجا* ـ 85جراهػات )
10
عًػتظػػر ا كطػػاع التكػػادـ كػػأف لػػـ ًكػػف إذا تػػرؾ الػػدااف لم!رػػعجا *ـ 365ج ارهػػػات) ل أع
خكػػـ ظسػػكعط$ا *ـ 359جراهػػػات) .عظالتػػال هػػوف التكػػادـ الػػذغ كػػاف قػػد ظػػدأ ه ػ الس ػرًاف ًكػػعف
62
جسػػتج ار ه ػ س ػرًا " ل هػػوذا كا ػػت جدتػػ" قػػد اكتجمػػت سػػكط الخػػؽ ظالتكػػادـ ل عاْ هو ػػ" ًسػػتجر ه ػ
سرًا " إل أف ًكتجؿ هًسكط الخؽ ل أع إل أف ً كطع ظسظب حدًد .
40
كجػػا ًػتظػػر ا كطػػاع التكػػادـ كػػأف لػػـ ًكػػف إذا رػػدر خكػػـ ظػرهض الػػدغعغ .هًػتظػػر التكػػادـ
*)8:7
. سارًا طعاؿ الجدة الت استؼرق$ا ظر الدغعغ
40
*)8:8
ل قطػع التكػادـ علػع لػـ ًػكظػ" ت وًػذ غكد رسج .عًترتب غم الت ظً" ل جت استعه شرعط"
ل ظؿ عقض ظظطٓف الخحز الذغ أغكظ" .
غم أ ػ" ًحػب تسػحًؿ الت ظًػ" غ ػد الت وًػذ غمػ الػكػار ختػ ًػػد الػكػار جخحػع از *837
جراهػػػات) ل هػػوذا لػػـ ًػػتـ #ػػذا التسػػحًؿ هػ الجًػػػاد الجخػػدد *سػػتعف ًعجػػا) ل اغتظػػر الت ظًػػ" كػػأف لػػـ
ًكف*ـ 835جراهػات) عزاؿ أإر! ه قطع التكادـ .كجا ًزعؿ أإر الت ظً" أًضا إذا سكط التسػحًؿ
ظشطظ" لػدـ إغادة تسحًم" ه الجًػاد .
ً :laكط ػػع التك ػػادـ ظ ػػالخحزل سػ ػعاء أك ػػاف خحػ ػ از ت وً ػػذًا أـ خحػ ػ از saisie - 3الخحىىىز
تخوظًا .عا لخحز الت وًذغ ًسظك" الت ظً" ل هً كطع التكادـ ظالت ظً" ل إـ ً كطع جػرة إا ًػا ظػالخحز .
أجػػا الخحػػز التخوظ ػ هػػٓ ًكطػػع التكػػادـ إْ جػػف عقػػت تعقًػػػ"ل َ ػػ" ْ ًسػػظك" ت ظًػػ" .عاذا ات!ػػذ
الخحز التخوظ رعرة خحز جا لمجدًف لدغ الؼًرل هوف #ذا الخحز ًؤدغ إل ا كطاع لتكادجًف:
*)8:9
. هً كطع تكادـ خؽ الخاحز ل كجا ً كطع تكادـ خؽ الجخحعز غمً" قظؿ الجخحعز لدً"
7
- 4الطمب الذى يت!دم بو الداان ال!بول خ!ىو فىى تقمىيس أو فىى توزيىء :الوػرض #ػا
77
أ " قد ردر خكـ ظش$ر إهٓس الجدًفل خًث ً كطع التكادـ ظالطمب الذغ ًتكػدـ ظػ" الػدااف لكظػعؿ
خكػػ" هػ تومًسػػا الجػػدًف ل أع هػ تعزًػػع خرػػًما الت وًػػذ .عًكػػعف طمػػب الػػد!عؿ هػ التومًسػػا ظػػأف
ًسػمـ الػدااف سػ د خكػ" إلػ الجخكجػا جػع ظًػاف جػا ًطمظػ" إغجػاْ لمجػادة 776جػف قػا عف التحػػارة .
3
أجػػا طمػػب اْشػػتراؾ هػ تعزًػػع جػػا ً ػػتج غػػف الت وًػػذ غمػ جػػاؿ الجػػدًفل هًكػػعف سػعاء كػػاف التعزًػػع
ً كطع التكادـ إذا أقر الجدًف ظخؽ الدااف إق ار ار رػرًخا أع ضػج ًا*ـ . )3/5:6ذلػؾ أف
إقرار الجدًف ظخؽ الدااف ًػد زعْ غف التجسؾ ظالجدة الجاضًا.
40
رادر جف حا ب عاخػد #ػع الجػدًف ل عظالتػال ْ ًمػزـ قظعلػ" جػف عاِقرار تررؼ قا ع
الدااف .عقد ًتـ اِقػرار أجػاـ الكضػاء ل أع ظاتوػاؽ جػع الػدااف أع جػع ػًػر! ل عقػد ًرػدر هػ شػكؿ
30
إغٓف جف حا ب عاخد .عًكو ه الجدًف الجكر تعاهر أ#مًا اِدارة ل ذلؾ أف اِقرار قػد ًسػتواد
ضج ا جف العهاء ظحزء جف الدًف ل عالعهاء غجؿ جف أغجاؿ اِدارة .
عْ ًمػػزـ ه ػ اِقػرار شػػكؿ جػػػًف ل هكػػد ًكػػعف جكتعظػػا أع ػًػػر جكتػػعب .ع#ػػع ً!ضػػع ه ػ
إإظات" لمكعاغد الػاجا ه اِإظات.
عقػػد ًكػػعف اِق ػرار ر ػرًخا عقػػد ًكػػعف ضػػج ًا .عً!ضػػع تكػػدًر اِق ػرار لتكػػدًر قاض ػ
أف ًكػػعـ الجػػدًف ظػػدهع هعااػػد الػػدًف أع حػػزء ج ػػ" ل أع أف الجعضػػعع .عجػػف رػػعر اِقػرار الضػػج
ًطمب جف داا " أحٓ لمعهاء ل أع أف ًكدـ لمدااف تأجً ا ل ش!رًا كاف أع غً ًا .
كػذلؾ ظكػاء الشػئ الجر#ػعف تخػت ًػد الػدااف ل عذلػؾ هػ خالػا عجف قظًؿ اِقػرار الضػج
ج ػػا إذا ك ػػاف ال ػػدًف جض ػػجع ا ظ ػػر#ف خً ػػازغ *ـ .)4/6:6عًترت ػػب غمػ ػ ذل ػػؾ أف سػ ػرًاف التك ػػادـ
* )654ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘ي ٝ . 443هي ه ٠٠كًُ ٠ي رؤٗ ... " ٚحُلـِ ٝإ ًخٕ ًؼِٖ اُ ٠حُٔلـُ ُٞيًم ٚائ أٗمً ٚوٜمي طٞؿٌٜمٚ
كؼا اُ ٠حُٔلـ ُٞػًٌِٜ٘ٝ ٚذ ػِٓ ٠خُٗ " ٚو 1645/ 4/ 31ٞحُٔـٔٞػش ّ ٍ 26هْ . 543ٙ 166
319
الجسكط ْ ًظدأ إْ جف العقت الذغ ًستػًد هً" الجدًف الشئ الجر#عف .عأساس ذلػؾ #ػع أف عحػعد
غًف ججمعكا لمجدًف تخت ًد الدااف ضاج ا لمدًف ل$ػع ظجإاظػا اغتػراؼ جسػتجر جػف حا ػب الجػدًف
ظعحعد الػدًف .عًأ!ػذ ذات الخكػـ خالػا خػظس الػدااف شػًاا تخػت ًػد! لمجػدًف .عًكترػر #ػذا الخكػـ
7
غم الر#ف الخًازغ ل دعف ػًػر! جػف التأجً ػات الػً ًػا ل عل$ػذا ْ ًػػد إقػ ار ار قاطػػا لمتكػادـ عحػعد
77
ر#ف رسج أع خؽ ا!تراص أع خؽ اجتًاز ل َف الجدًف ْ ً سػب إلًػ" هػ #ػذ! اَخػعاؿ أجػر
ظالػدًف ل َف جحػرد عحػعد تػأجًف ًكوػؿ خػؽ الػدااف ْ ًكوػ هػ جادغ ً طعغ غم إقرار ضػج
*)8::
. #ذا الشأف
3
* )314أثر ان!طاع الت!ادم:
10
ًترتػػب غمػ ا كطػػاع التكػػادـ إلؼػػاء كػػؿ الجػػدة السػػاظكا غم ػ سػػظب اْ كطػػاع ل عظػػدء تكػػادـ
حدًد " ًسرغ جف عقت ا ت$اء اَإر الجترتب غم سظب اْ كطاع ل عتكعف جدت" #جػدة التكػادـ
62
اَعؿ" *ـ . )5:7
عهػ ػ #ػػذا ً!تم ػػؼ اْ كط ػػاع غ ػػف العق ػػؼ ج ػػف خً ػػث اَإ ػػرل هعق ػػؼ التك ػػادـ – كج ػػا س ػػظؽ
40
الك ػػعؿ– #ػػع جح ػػرد تػطً ػػؿ لسػ ػرًاف التك ػػادـ ًس ػػتكجؿ جدت ػػ" ظػ ػػد زعاؿ س ػػظب العق ػػؼ ل ظً جػ ػا هػ ػ
اْ كطاع تمؼ الجدة الساظكا غم سظب اْ كطاع ل ظخًث تظدأ جدة تكادـ حدًد .
40
عًإًػػر #ػػذا اَإػػر جسػػألتًف اَعل ػ #ػ تخدًػػد عقػػت ظػػدء سػرًاف التكػػادـ الحدًػػد ل عالإا ًػػا
#جدة #ذا التكادـ :
30
أوال – تخديىىد و ىىت بىىدء سىىريان الت!ىىادم الحديىىد!ً :تمػػؼ عقػػت ظػػدء التكػػادـ الحدًػػد الػػذغ
ًسرغ ظػد اْ كطاع ظخسب سظب اْ كطاع:
أ -هوذا كاف #ذا سظب اْ كطاع #ع الجطالظػا الكضػااًا ظػؿ التكػادـ ج كطػػا ختػ ت ت$ػ
الجراهػػػا ل هًسػػكط #ػػذا اَإػػر عًػتظػػر كػػأف لػػـ ًكػػف إذا ت ػػازؿ الجػػدغ غػػف دغػعا! أع أ#جم$ػػا ختػ
قض ػ ظػػظطٓف الجراهػػػا هً$ػػا ل أع قض ػ ظرهضػػ$ا ْ توػػاء الرػػوا .أجػػا إذا رػػدر الخكػػـ ظػػػدـ
اْ!ترػػاص ل أع رػػدر لرػػالح الػػدااف ل هػػوف التكػػادـ الحدًػػد ًظػػدأ جػػف عقػػت رػػدعر #ػػذا الخكػػـ
ْ جف عقت إغٓ " .
ب -عاذا كاف سظب اْ كطاع #ع الت ظً" ظالعهاء هوف التكادـ الحدًد ًظدأ ه السػرًاف هػع ار
غكػػب الت ظًػػ" .عًظػػؿ سػػارًا إل ػ أف ًكطػػػ" الخحػػز الػػذغ ًم ػ الت ظًػػ" .اغتظػػا ار جػػف الًػػعـ التػػال
لمت ظً" .
ج -عاذا ك ػػاف س ػػظب اْ كط ػػاع #ػػع الخح ػػز أع التك ػػدًـ هػ ػ التومًس ػػا أع هػ ػ تعزً ػػعل ه ػػوف
التكػػادـ الحدًػػد ًظػػدأ ه ػ الس ػرًاف ظا ت$ػػاء إح ػراءات الخحػػز ل أع ظكوػػؿ التومًسػػا أع رػػدعر قااجػػا
التعزًع .
7
د -عاذا كاف سظب اْ كطاع #ع إق ارر الجدًف هوف التكادـ الحدًد ًظدأ ه السػرًاف اغتظػا ار
77
الجسػتواد جػف خالػا جسػتجرة #ػ ظكػاء الشػئ جف الًعـ التال لّقرار ل جع جراغاة اِقرار الضػج
الجر#ػػعف هػ خًػػازة الػػدااف الجػرت$ف ل خًػػث ًظػػدأ سػرًاف جػػدة التكػػادـ الحدًػػد جػػف عقػػت ا ت$ػػاء #ػػذ!
الخالا ل أغ جف عقت ا ت$اء خًازة الدااف لمشئ الجر#عف .
3
ثانيىىىا – مىىىدة الت!ىىىادم الحديىىىد :اَرػػؿ أف جػػدة التكػػادـ الحدًػػد #ػ "جػػدة التكػػادـ اَعؿ"
10
*ـ .)3/ 5:7هوذا كاف الخؽ ججا ًسكط ظ!جس س عات جإٓ ل عا كطع التكادـ أإ اء سرًا " ل هػوف
جدة التكادـ الحدًد الت تظدأ تكعف !جس س عات أًضا .
62
خػالتًف جػف #ػػذا اَرػؿل ًتخػعؿ هً$جػػا التكػادـ عتتؼًػر جدتػػ" ػًػر أف الجشػرع قػد اسػػتإ
ظػد ا ت$اء ا كطاغ" :
40
– 3إذا كػػاف الػػدًف ججػػا ًتكػػادـ ظسػ ا عاخػػدةل عا كطػػع تكادجػػ" ظػػوقرار الجػػدًفل كا ػػت جػػدة
التكػػادـ الحدًػػد !جػػس غشػرة سػ ا *ـ .)4 / 5:7عأسػػاس #ػػذا اْسػػتإ اء أف التكػػادـ الخػػعل ًكػػعـ
40
غم قرً ا العهاء ل هوذا أقر الجػدًف ظخػؽ الػدااف سػكطت #ػذ! الكرً ػا ل عا كطػع التكػادـ ل عًرػظح
الػػدًف دً ػػا غادًػػا ًتكػػادـ ظالتكػػادـ الػػػادغ .أجػػا اَ ػعاع اَ!ػػرغ جػػف التكػػادـ ل هػػٓ تتؼًػػر جدتػػ" إذا
30
*;)8:
. ا كطع ظاِقرار
– 4إذا كا ت جدة التكػادـ اَرػم أقػؿ جػف !جػس غشػرة سػ ا* ظػأف كػاف التكػادـ !جسػًا
أع إٓإًا أع خعلًا) ل عا كطع التكادـ ظالجطالظا الكضااًا ل إـ ردر خكػـ لمػدااف ل عأرػظح $ااًػا
أغ خاز قعة اَجر الجكض ل هوف خؽ الدااف ْ ًسكط ظػػد ذلػؾ إْ ظجضػ !جػس غشػرة سػ ا .
ج ػػف ذل ػػؾ أف ًك ػػعف" ال ػػدًف الجخك ػػعـ ظ ػػ" جتض ػػج ا ْلت ازج ػػات دعرً ػػا جتحػ ػددة غمػ ػ أ ػػ" ًس ػػتإ
ْ تستخؽ إْ ظػد ردعر الخكـ" *ـ )4/5:7ل خًث تظػؿ جػدة التكػادـ ظال سػظا ل$ػا تظػؿ !جػس
س ػ عات جػػف ًػػعـ اسػػتخكاق$ا .كجػػا لػػع قض ػ لمجػػؤحر ظجتحجػػد اَح ػرة عظػػولزاـ الجسػػتأحر ظػػدهع جػػا
ًسػػتحد ج $ػػا .ه ػ #ػػذ! الخالػػا ْ ًسػػكط خػػؽ الجػػؤحر ه ػ الجتحجػػد جػػف اَح ػرة إْ ظجض ػ !جػػس
غشػرة سػ ا ل ظاغتظػػار أف #ػػذا الجتحجػػد قػػد ازلػػت غ ػػ" رػػوا الدعرًػػا عالتحػػدد .أجػػا جػػا ًسػػتخؽ جػػف
*ًَٝ )656حػٓ ٠خ ٓزن ًًمَٓ ٙمٖ إٔ كومٞم أٛملخد حُٜٔمٖ حُلمَس حُظم ٠طظومخىّ رؤمْ ٓم٘ٞحص ،ك٠ما ػمٖ كومٞم حُظـمخٍ
ٝحُٜ٘خع ٝحُؼٔخٍ ٖٓٝاٌُ ،ْٜاًح كٍَ ٓ٘ي ريًٖ ٖٓ أكي ٌٙٛحُيً ، ٕٞكا ًظوخىّ ائ رؤْ ػَ٘س ٓ٘ش *ّ .)2/346
321
اَح ػرة ظػػػد رػػدعر الخكػػـ ل هػػٓ زاؿ دً ػػا دعرًػػا جتحػػددال عجػػف إػػـ ْ ًتكػػادـ إْ ظجض ػ !جػػس
سػ عات جػػف عقػػت اْسػػتخكاؽ .عجإػػؿ ذلػػؾ أًضػػا ً طظػػؽ غمػ جػػا اسػػتخؽ جػػف هااػػدة ختػ رػػدعر
الخكـ ل عجا استحد ج $ا ظػد ردعر! .ع وس اَجر ً طظؽ كذلؾ ه خالا الخكـ ظال وكا .
7
المطمب الثالث
77
كيقية إآمال الت!ادم وأثره
* )315أوال -كيقية إآمال الت!ادم :
3
جف الجسمـ أف التكادـ ْ ًرتب أإر! ظجحرد اكتجاؿ جدت" ل خًث ترؾ الجشرع لمجدًف خرًا
10
التجسؾ ظ" أع ال زعؿ غ " .ع تكمـ ه #اتًف الجسألتًف :
* - 1 )316وحوب التمسك بالت!ادم :
62
ْ ً كض اْلتزاـ ظجحرد اكتجػاؿ جػدة التكػادـ ل عا جػا ًحػب التجسػؾ ظػ" ججػف لػ" جرػمخا
هًػػ" ل هػػٓ ًحػػعز لمجخكجػػا أف تكض ػ ظػػ" جػػف تمكػػاء وسػػ$ا َ ػػ" ًتػمػػؽ ظالجرػػمخا الػاجػػا ل ظػػؿ
40
ظالجرػػمخا ال!ارػػا لػػذعغ الشػػأف .عل$ػػذا ًكػػاؿ إف التكػػادـ لػػًس سػػظظا ْ كضػػاء اْلتػزاـ ل عا جػػا #ػػع
*)8;2
. عسًما ِسكاط" ل هًحب أف ًتجسؾ ظ" راخب الجرمخا *ـ )3/5:9
عًترتب غم ذلؾ أ " إذا تجسؾ الجدًف ظ عع جف التكادـ لـ تتعهر ل" شرعط" ل هٓ ًحعز
40
لمجخكجػػا أف تكض ػ ظا كضػػاء اْلت ػزاـ غم ػ أسػػاس ت ػعاهر شػػرعط ػػعع آ!ػػر جػػف التكػػادـ لػػـ ًكػػف
الجدًف قد تجسؾ ظ" .هتجسؾ الجدًف ظ عع !اطئ التكادـ ْ ًؼ ً" غف التجسؾ ظال عع الرخًح .
30
*أ)كيقيىىة التمسىىك بالت!ىىادم :غمػ الػرػـ جػػف أ ػػ" لػػًس لمتجسػػؾ ظالتكػػادـ شػػكؿ !ػػاصل إْ
أ ػػ" ًحػػب أف ًػػتـ ظػظػػارة عاضػػخا ْ تختجػػؿ اِظ$ػػاـ ل ظخًػػث ًكشػػؼ غػػف إرادة الجػػدًف هػ اِهػػادة
جػػف التكػػادـ كسػػظب ْ كض ػاء اْلت ػزاـ .هػػٓ ًكو ػ ه ػ ذلػػؾ جحػػرد طمظػػ" رهػػض الػػدغعغ لج!الوت$ػػا
لمكا عف جإٓ .
عًػتـ التجسػؾ ظالتكػادـ غػف طرًػؽ الػدهع ل علكػػف لػًس #ػاؾ جػا ًج ػع جػف أف ًػتـ التجسػػؾ
ظالتكادـ ه رعرة دغعغ جظتدأة ًرهػ$ا الجدًف ًطمب ظراءة ذجت" ْ كضاء اْلتزاـ ظالتكادـ.
*ب)و ت التمسك بالت!ادم :التجسؾ ظالتكادـ دهع جعضعغ ل عجف إػـ ًحػعز إظػداؤ! هػ "
*)8;3
ل ػًر أ " ْ ًحػعز إظػداؤ! َعؿ أًا خالا كا ت غمً$ا الدغعغ علع أجاـ جخكجا اْستا اؼ "
*ٝ )661كٌٛ ٠ح ط٘ ٚػِ " ٠ئ ًـُِٔ ُٞلٌٔش إٔ طو ٠٠رخُظوخىّ ٖٓ طِوخء ٗلٔمٜخ ،رمَ ًـمذ إٔ ًٌمًُ ٕٞمي ر٘مخء ػِمِ١ ٠مذ
حُٔيًٖ أ ٝر٘خء ػِِ١ ٠ذ ىحثٌ٘ ٚأ ٝأٗ ٟوِٜٓ ُٚ ٚلش كًٌ ُْ ُٞٝ ٚظٔٔي ر ٚحُٔيًٖ " .
*ٝ )661هي ه ٠٠رؤٕ " حُيكغ رخُظوخىّ ٖٓ حُيكٞع حُٟٔٞٞػٌش حُظً ٠ـ ُٞحُظٔٔي رٜخ أٓخّ ٓلٌٔمش حئٓمظج٘خف ُٝ ،مُ ٞمْ ًٔمزن
اػخٍطٜخ أٓخّ ٓلٌٔش حُيٍؿش حآٝ ، ٠ُٝاًح ًخٕ حُلٌْ حُٔطؼم ٕٞكٌم ٚهمي حػظزمَ حُميكغ رخُظومخىّ ٓمٖ هزٌمَ حُطِزمخص حُـيًميس
322
ج ػرة أجػػاـ جخكجػػا ال ػ كض ل َ ػػ" ًػتظػػر – غ داػػذ – دهػػػا حدًػػدا لػػـ ًسػػظؽ غرضػػ" غم ػ جخكجػػا
الجعضعع ل عًكتض الظخث ه عقااع الدغعغ ل ع#ع جا ً!رج غف ا!تراص جخكجا ال كض.
*ج)ممىىن يىىتم التمسىىك بالت!ىىادم :اَرػػؿ أف التجسػػؾ ظالتكػػادـ ًكػػعف لمجػػدًف .عاذا تػػػدد
7
الجػدً عف الجتضػػاج عف ل عكا ػت جػػدة التكػادـ قػػد اسػتكجمت ظال سػػظا َخػد#ـ ل كػػاف لظػاق الجػػدً ًف
77
التجسؾ ظالتكادـ ظكدر خرا ذلؾ الجدًف هخسب *ـ . )3/ 4;4
كجػػا ًحػػعز لمػػداا ًف ل إذا كػػاف الجػػدًف جػس ػ ار ل أف ًتجسػػكعا ظالتكػػادـ ظاسػػج" غػػف طرًػػؽ
ال ػػدغعغ ػً ػػر الجظاشػ ػرة *ـ )3/5:9ل عظ ػػذلؾ ًس ػػتطًػعف اس ػػتظػاد ال ػػدااف ال ػػذغ تك ػػادـ خك ػػ" ج ػػف
3
جشػػاركت$ـ ه ػ قسػػجا الؼرجػػاء .عًػتظػػر #ػػذا الخكػػـ اسػػتإ اء جػػف الكعاغػػد الػاجػػا ه ػ الػػدغعغ ػًػػر
10
الجظاشرة ل عالت تكض ظػدـ حعاز استػجاؿ خكعؽ الجدًف المرًكا ظش!ر" ل عذلؾ ظاغتظار أف
. *)8;4
التجسؾ ظالتكادـ أجر ًتػمؽ ظضجًر الجدًف ًترؾ ل" تكدًر!
62
عًحعز أًضا لكؿ ذغ جرمخا التجسػؾ ظالتكػادـ ظاسػج" ش!رػًا*ـ . )5:9هخػااز الػكػار
الجر #ػػعف ل ل ػػ" أف ًتجس ػػؾ ظتك ػػادـ اْلتػ ػزاـ الجض ػػجعف ظ ػػالر#ف ل ختػ ػ ًج ػػع ال ػػدااف الجػ ػرت$ف ج ػػف
40
الت وًػػذ غم ػ الػكػػار الجر#ػػعف .عكػػذلؾ الكوًػػؿ لػػ" أف ًتجسػػؾ ظالتكػػادـ إذا طالظػػ" الػػدااف ظالعهػػاء ل
عجرػػمخت" ه ػ ذلػػؾ ظػػا#رة ل إذ ظا كضػػاء اْلت ػزاـ اَرػػم ل ع#ػػع الت ػزاـ الجػػدًفل ً كض ػ الت ػزاـ
40
التجًًز ظًف هرضًف ً :حب التجًًز ه #ذا الشأف ظًف ال زعؿ الساظؽ غمػ إظػعت الخػؽ
ه التكادـ ل عال زعؿ الٓخؽ غم إظعت الخؽ هً" .
ه ػػال زعؿ الس ػػاظؽ غمػ ػ إظ ػػعت الخ ػػؽ التك ػػادـ ل أغ قظ ػػؿ اظت ػػداء التك ػػادـ ل ًك ػػع ظ ػػاطٓ ل إذ
ْ ًحػعز ال ػزعؿ غػف التكػػادـ قظػؿ إظػعت الخػػؽ هًػ" *ـ . )3/5::عغمػا ذلػؾ #ػ سػد الظػاب أجػػاـ
الداا ًف الذًف قد ًورضعف غم الجدً ًف شرعطا تػسوًا ه الػكعد ل كشرط الت ػازؿ غػف التجسػؾ
*)8;5
. ظالتكادـ ل ججا ًػطؿ أخكاـ التكادـ عًكض غمً"
أج ػػا ال ػػزعؿ الٓخ ػػؽ غمػ ػ إظ ػػعت الخ ػػؽ هػ ػ التك ػػادـ ل أغ ظػ ػػد اكتج ػػاؿ جدت ػػ" ل هح ػػااز
*ـ . )4/5::إذ ْ شظ$ا ه #ذ! الخالا ه عقعع ضؼط غم الجدًف ل ظػؿ غمػ الػكػس ًكػعف
حُظمممًٔ ٠ظ٘مممغ ارممميحإٛخ آٓ ٍٝمممَس أٓمممخّ ٓلٌٔمممش حئٓمممظج٘خف ،كبٗمممًٌ ٚممم ٕٞهمممي همممخُق حُومممخٗٝ ٕٞأهطمممؤ كممم ٠ططزٌوممم" ٚ
ٗو 1664/11/22ٞحُٔـٔٞػش ّ . 1441 ٙ 15
* )662آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي . 255
* )663أٓخ اًح ًخٕ حُظوخىّ هي ريأ ك ٠حًَُٔخٕ ،كٌـ ُٞحُِ٘ ٍٝػٔخ ٓٓ ٖٓ ٠٠يطًُ ًٌٕٞٝ ، ٚي رٔؼخرمش اهمَحٍ رخُميًٖ ً٘ ،وطمغ
ر ٚحُظوخىّ ًٝ ،زيأ طوخىّ ؿيًي ٖٓ ٝهض ٛي .ٍٙٝأٓخ رخُ٘ٔزش ُِٔيس حُاكوش ػِ ٠حُِ٘ ٍٝكٌوغ حُِ٘ ٍٝرخ١ا .
323
لػػ" جطم ػػؽ الخرً ػػا هػ ػ تكػػدًر التجس ػػؾ ظالتك ػػادـ ل أع ال ػػزعؿ غ ػػ" إذا أظػ ػ غمً ػػ" ض ػػجًر! ا كض ػػاء
اْلتزاـ دعف عهاء.
ًػػتـ ظػػاِرادة الج وػػردة *أ)كيقيىىة النىىزول آىىن الت!ىىادم :ال ػػزعؿ غػػف التكػػادـ ترػػرؼ قػػا ع
7
لمج دًف الجت ازؿ ل هٓ ًختاج إل قظعؿ جف الدااف .ػًر أ " تػظًر عاحب اْتراؿ ل عجف إػـ هػٓ
77
ًخدث أإر! إْ جف العقت الذغ ًترؿ هً" ظػمـ جف عح" إلً" ل عل$ذا ًحعز لمجت ػازؿ الرحػعع غ ػ"
قظؿ أف ًتـ #ذا اْتراؿ.
عال ػػزعؿ غ ػػف التجس ػػؾ ظالتكػػادـ ق ػػد ًك ػػعف ر ػرًخا عق ػػد ًك ػػعف ضػػج ًا .عال ػػزعؿ الرػ ػرًح
3
ْ ً!ضػع َغ شػكؿ !ػػاص ل هكػد ًػتـ شػػوا#ا أع كتاظػا ل عً!ضػػع هػ إإظاتػ" لمكعاغػػد الػاجػا هػ
10
ه$ػػع قػػد ًسػػتواد جػػف عهػػاء الجػػدًف ظالػػدًف عهػػاء حزاًػػا ل أع جػػف دهػػع اِإظػػات .أجػػا ال ػػزعؿ الضػػج
الوعااد ل أع ظتكدًـ ر#ف أع كوالا ظػد اكتجاؿ التكادـ.
62
*)8;6
الػذغ *ب)األىمية البلزمة فى النزول آن الت!ىادم :غمػ الػكػس جػف اِقػرار ظالػدًف
تكو هً" أ#مًا اِدارة لدغ الجدًف الجكر ل هو " ًحب تعاهر أ#مًا التررؼ لدغ الجدًف ه خالػا
40
*)8;7
ل ع#ػػع جػػا رػػت غمًػػ" رػراخا الجػػادة 5::ظكعل$ػػا "ًحػػعز لكػػؿ شػػ!ص ال ػػزعؿ غػػف التكػػادـ
ًجمؾ التررؼ ه خكعق" ل أف ً زؿ علع ضج ا غف التكادـ ظػد إظعت الخؽ هً"" .عغما ذلؾ #ػ
40
!طعرة جا ًترتب غم ال ػزعؿ غػف التكػادـ ل خًػث ًػػادؿ هػ ذلػؾ !طػعرة إ شػاء التػزاـ حدًػد هػ
*)8;8
. ذجا الجدًف ل عاف لـ ًكف كذلؾ
30
أثر النزول آن الت!ادمً :ترتب غم ال زعؿ غم التكػادـ ل ظكػاء اْلتػزاـ هػ ذجػا الجػدًف
ل عظدء سرًاف تكادـ حدًد ل قد تكعف جدت" أطعؿ جف جدة التكادـ اَرم ل تجاجا كجا #ػع الخػاؿ
ه ا كطػاع التكػادـ ظػوقرار الجػدًف .غمػ أف #ػذا اَإػر سػظ إذ ًكترػر غمػ الجػدًف الجت ػازؿ ل
دعف أف ًتػدا! إل ػًر! ججف ل$ـ جرمخا ه التجسؾ ظالتكادـ ل كالكوًؿ عخػااز الػكػار الجر#ػعف
*)8;9
. المذًف ًظك ل$جا التجسؾ ظالتكادـ رػـ زعؿ الجدًف غ "
أثر النىزول آىن الت!ىادم بالنسىبة لىداانى المىدين اً;ىرين :إذا كػاف لمجػدًف ال ػزعؿ غػف
التجسؾ ظالتكادـ ل ظجا ًرتظ" ذلؾ جف ظكاء اْلتزاـ ه ذجت" ل هو ػ" ًحػعز لداا ًػ" الطػػف غمػ #ػذا
ال ػػزعؿ ظالػػدغعغ الظعلرػػًا ل عذلػػؾ ظر ػرًح الجػػادة 4/5::الت ػ أحػػازت ل$ػػـ ذلػػؾ جت ػ " رػػدر
* ٞٛٝ )664هي ًٌٌٟ٘ٔ ٕٞخ ًٔ ،ظلخى ً ،خُِ٘ ٍٝػٖ حُظوخىّ ٖٓ ،حُٞكخء حُـِث ٠أ ٖٓ ٝىكغ حُلٞحثي.
* )665ػٌْ ًُي حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي . 661
* )666أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي . 456
* )664حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي ٝ . 261هخٍٕ :ؿٌَٔ حَُ٘هخ 365 ٙ ٟٝرخُٜخٖٓ .
324
– ال ػػزعؿ -إض ػ ار ار ظ$ػػـ "*ـ .)4/5::عه ػ إحػػازة #ػػذا الطػػػف !ػػرعج غم ػ الكعاغػػد الػاجػػا الت ػ
تشػػترط لمطػػػف ظالػػدغعغ الظعلرػػًا أف ًكػػعف الترػػرؼ الجطػػػعف هًػػ" ترػرها جوكػ ار ل هػ خػػًف أف
ال ػػزعؿ غػػف التكػػادـ لػػًس كػػذلؾ ل إذ ْ ً طػػعغ غم ػ إ كػػاص خكػػعؽ أع زًػػادة الت ازجػػات ل عا جػػا
7
ًكترر غم إظكاء التزاـ قااـ كجا #ع .
77
غمػ ػ أ ػػ" ًإ ػػعر التس ػػاؤؿ غ ػػف ج ػػدغ اش ػػتراط تػ ػعاهر ػ ػػش الج ػػدًف الجت ػػازؿ لمطػ ػػف ظ $ػػذ!
الػدغعغ .أحاظػت الجػذكرة اًِضػاخًا غػػف ذلػؾ ظػال و ل همػـ تسػػتمزـ إظػعت الؼػش لمطػػف ظالػػدغعغ
الظعلرًا غم ت ازؿ الجدًف غف التجسؾ ظالتكادـ ل عذلؾ تورًػا غم أ $ا قد اغتظرت #ذا ال زعؿ
3
جف قظًؿ التظرع ل ع#ع جا ًستتظع ضرعرة استظػاد اشتراط الؼش .عغم الػكس جف #ذا اْتحػا! ل
10
#ػػع أف ال ػػزعؿ غ ػػف التك ػػادـ ل ػػًس تظرغ ػػا ل عج ػػف إ ػػـ ً!ض ػػع َخك ػػاـ *)8;:
ه ػػوف الس ػػااد هػ ػ الوك ػػ"
الجػاعضػػات ه ػ الػػدغعغ الظعلرػػًا ل عالت ػ تكض ػ ظضػػرعرة ت ػعاهر الؼػػش ه ػ حا ػػب الجػػدًف .
62
عًست د #ذا اْتحا! إل غظارة الجادة 4/5::الت حاء هً$ا أف " ال زعؿ ْ ً وذ ه خؽ الداا ًف
إذا ردر إض ار ار ظ$ـ" .
40
هتظ أر ذجا الجدًف جف الدًف ل هٓ ًسػتطًع الػدااف إحظػار الجػدًف غمػ أدااػ" .كجػا تسػكط جػع الػدًف
أًضا"الوعااد عػًر#ا جف الجمخكات علع لـ تكتجؿ جدة التكادـ ال!ارا ظ$ذ! الجمخكػات" *ـ)4/5:8
30
*;; .)8علعْ #ذا ال ص لظكًت هعااد ال!جس س عات اَ!ًرة جستخكا لمػدااف ل ظاغتظار#ػا دً ػا دعرًػا
*)922
. جتحددا لـ تكتجؿ جدة تكادج"
عًؤسػػس الػػظػض سػػكعط الجمخكػػات تظػػػا لسػػكعط الػػدًف اَرػػم غمػ هكػرة اَإػػر الرحػػ
ْ كضػاء اْلتػزاـ ظالتكػادـ ل خًػػث ًترتػػب #ػذا اْ كضػػاء جػػف عقػت سػرًاف التكػػادـ علػًس جػػف عقػػت
اكتجػاؿ جدتػػ"* .)923عاذا كػػاف جكتضػ #ػػذا الكػػعؿ #ػػع أف ًكػػعف لمجػػدًف ل هػ خالػػا جػػا إذا كػػاف قػػد
أعهػ ظحػػزء جػػف الػػدًف ل أف ًسػػترد جػػا أعهػ ظػػ" ل إْ أف #ػػذا الػرأغ ْ ًحًػػز لػػ" #ػػذا اْسػػترداد ل
* )465حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي 661؍ آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 255؍ أِٗٓ ٍٞطخٕ ر٘ي .456ػٌْ ًُي :حُٜيس ر٘ي . 261
*ٝ )666طٔوًٌُ ٢ي طٞحرغ حُيًٖ ٖٓ ًلخُش ٍٖٛٝ ٠ٍٔٓ ٍٖٛٝكٌخُٝ ٟكن حهظٜخًُ ،ٙي اٗ ٚرِٝحٍ حآ ًٍِٝ َٛحُلَع
.
* )411آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي . 256
* )411حُٔ٘ ٍٟٜٞؽ 3ر٘ي 665؍ حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 256؍ هَد ٌٛح :ؿٌَٔ حَُ٘هخ ٟٝر٘ي 134؍ ؿاٍ ارَح ٌْٛر٘مي 446
؍ أر ٞحُٔؼٞى . 566 ٙ
325
*)924
.ظً جػا ًػرهض عه #ذا !رعج غم جكتض إغجاؿ اَإر الرحػ ْ كضػاء اْلتػزاـ ظالتكػادـ
الظػض اٌ!ر تأسًس سكعط جمخكات اْلتػزاـ غمػ هكػرة اَإػر الرحػػ ْ كضػاء اْلتػزاـ ظالتكػادـ
َ $ػػا تسػػجح لمجػػدًف ًاسػػترداد جػػا أدا! ل ع#ػػع ػًػػر حػػااز ل عل$ػػذا ًػػرغ أف سػػكعط جمخكػػات اْلتػزاـ
7
*)925
. جع سكعط أرم" ًكعـ غم هكرة تظػًا الورع لُرؿ
- 2حواز التمسك بااللتزام بأد الت!ادم فى صورة دفء :
77
الكاغػدة #ػ أ ػػ" إذا كا ػػت الػػدغعغ ت كضػ ظالتكػػادـ ل إْ أف الػػدهع دااػػـ ْ ًتكػػادـ ل ع#ػػع
جػػا ًػظػػر غ ػػ" ظجظػػدأ "أظدًػػا الػػدهعع" .عجكتض ػ ذلػػؾ أ ػػ" جتػ ا كض ػ اْلتػزاـ ظالتكػػادـ هو ػػ" ًجت ػػع
3
غم الدااف التجسؾ ظخك" غف طرًؽ الدغعغ ل علك " ًسػتطًع أف ًتجسػؾ ظػ" غػف طرًػؽ الػدهع .
10
هوذا طالب الجدًف ظاسترداد جا سػظؽ أف دهػػ" جػف الػدًف أع جػف هعااػد! ل حػاز لمػدااف أف " ًػدهع "
دغعا! ظعحعد الدًف رػـ تكادج" ل عأساس ذلؾ أف التكػادـ ًسػكط الػدغعغ دعف الخػؽ ل هػالخؽ ظػاؽ
62
ظػد التكادـ ل كالتزاـ طظًػ *ـ )3/5:8ل هًجكف العهاء ظ" ل عجف إػـ ًكػعف جػا دهػػ" الجػدًف قػد
دهع ظخؽ هٓ ًحعز استرداد! .عًكعـ #ذا الخؿ غم أساس أف التكػادـ ًسػكط الػدغعغ دعف الخػؽ
40
*)926
.عًتوػػؽ #ػػذا ل عظػظػػارة أ!ػػرغ ل ًكترػػر أإػػر التكػػادـ غم ػ غ رػػر الجسػػاعلًا دعف الجدًع ًػػا
الخؿ جع جػا #ػع جكػرر هػ الوكػ" اِسػٓج جػف أف التكػادـ ْ ًسػكط الخػؽ ل عا جػا #ػع هكػط ًج ػع
40
غ ػػ" الجػػادة 3/5:8ظػػأف التكػػادـ ًت!مػػؼ غ ػػ" التػزاـ طظًػػ ل هتسػػرغ غمًػػ" اَخكػػاـ الػاجػػا التػ
تسػػرغ غمػ اْلتػزاـ الطظًػػ ل !ارػػا هًجػػا ًتػمػػؽ ظالعهػػاء ا!تًػػا ار – غػػف ظً ػػا عا!تًػػار -خًػػث
*)928
. ْ ًػد الجدًف جتظرغا ل عْ ًحعز ل" استرداد جا أعه ظ" َ " أعه ظالتزاـ
*ٓٝ )412غ ٌٛح ًوٍَ ى .ؿٌَٔ حَُ٘هخ 411ٙ* ٟٝرخُٜخٖٓ) إٔ حُٔيًٖ ئ ًٔظطٌغ ،حٓظ٘خىح اُ ٠كٌَس حآػَ حَُؿؼ١َُِ٘ ٠
،حُٔطخُزش رَى ٓخ أىح ٖٓ ٙأهٔخ ١حُيًٖ أ ٝكٞحثي ، ٙإٓ أىحءٛخ اهَحٍ ٠ٟ٘ٔرخُيًٖ ًوطغ حُظوخىّ ًٝ ،زيأ رؼيًَٓ ٙخٕ ٓيس
ؿيًيس .
* )413حُزيٍح ٟٝر٘ي ًٝ . 433ؤهٌ رٌٜح حَُأ ٟأً٠خ ٍَٝٓ :ر٘ي . 451
* )414حٓٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي 256؍ حُزيٍح ٟٝر٘ي . 435
* )415ػٌْ ًُي :حُٔ٘ ، ٍٟٜٞحُ ، ٢ٌٓٞؽ 3ر٘ي : 644كٌغ ًَ ٟإٔ حُظوخىّ ًئى ٟآُ ٠و ١ٞحُلن ٝحُيػٓ ٟٞؼخ حٓظ٘خىح
اُ ٠إٔ حُٔيًٖ – ك ٠ؿٌَ كخئص هٌخّ حُظوخىّ ػِ ٠هًَ٘ش حُٞكخء – ئ ًِظِّ رخُيًٖ ُٞٝ ،أهَ ه٠خء رزوخء ٙكمًٓ ٠ظم ، ٚاًح
ًخٕ هي ٓزن ٝطٔٔي رخُظوخىّ .أٓخ ك ٠حُلو ٚحؤٓآ ، ٠كخُٔ٘غ ٖٓ ٓٔخع حُيػ ٟٞئ ًٌ ٕٞائ ػ٘مي حؤٌٗمخٍ ،أٓمخ اًح أهمَ
حُٔيًٖ رخُميًٖ ٓمٔؼض ػٌِم ٚحُميػٝ ٟٞحُظمِّ رخُٞكمخء ًٝ .ومٍَ – كمً ٠حص حُٟٔٞمغ – إٔ حُوماف كمٛ ٠مٌ ٙحُٔٔمؤُش ٛمٞ
هاف ٗظَٝ ٟحُ٘ظٌـش حُؼٌِٔش ك ٠ؿٌٔغ حآكٞحٍ ٠ٛطوِق حُظِحّ ١زٌؼ ٠كمًٓ ٠مش حُٔميًٖ ًلمَ ٓلمَ حئُظمِحّ حُٔميٗ٠
رؼي ٓو ٚ١ٞرخُظوخىّ .
* )416حٗظَ ٓخ طويّ ر٘ي . 5
326
المطمب الرابء
الت!ادم المس!ط ومواآيد الس!وط
* )319الت!ادم المس!ط ومواآيد الس!وط :
7
رػعص الكػا عف جػا ًعحػب الكًػاـ ظػجػؿ جػػًف ل إل حا ب التكادـ الجسػكط ل ه $ػاؾ هػ
77
أع رهع دغعغ جػً ا !ٓؿ جدة جػً ا ل عاْ سكط الخؽ ه الكًػاـ ظ$ػذا الػجػؿ ل أع هػ رهػع #ػذ!
الدغعغ # .ذ! الجعاغًد تػػرؼ ظجعاغًػد السػكعط ل ع#ػ ػالظػا جعاغًػد قرػًرة ل قرػد ظ$ػا الجشػرع
3
ترػوًا ج اركػز جػمكػا غمػ عحػ" السػرغا ل علػػًس خجاًػا اَعضػاع الجسػػتكرة كجػا هػ التكػػادـ*.)929
10
عجف أجإما جعاغًد السكعط الجدة العاحب اَ!ذ هً$ا ظالشوػا ل ع #أرظػػا أشػ$ر جػف ًػعـ تسػحًؿ
غكػػد الظًػػع *ـ .);6:عجػػدة الس ػ ا لرهػػع دغػػعغ إظطػػاؿ الػكػػد لٓسػػتؼٓؿ*ـ ; .)34عجػػدة الػػإٓث
62
الس عات الت ْ ًحعز ظػد#ا لمجالؾ استرداد الج كعؿ الجسرعؽ أع الضااع جف الخااز خسف ال ًا
الذغ ًتجمؾ الشئ عهكا لكاغدة الخًازة ه الج كعؿ س د الجمكًا *ـ . )3/;99
عتظ$ػػر التورقػػا ظػػًف التكػػادـ عجعاغًػػد السػػكعط جػػف غػػدة ػعاح :هجػػف اخًػػا أعل ػ تتػمػػؽ
40
*)92:
ل عجػؤدغ ذلػؾ أ ػ" ً ظؼػ غمػ الكاضػ أف جعاغًد السكعط ل ع!ٓها لمتكادـ ل ظال ظػاـ الػػاـ
ًراغ جًػاد السكعط جف تمكاء وس" ل كجا ْ ًحعز الت ازؿ غ " علػع ظػػد إظػعت الخػؽ هًػ" .عجػف
40
اخًػػا أ!ػػرغ ه$ػػذ! الجعاغًػػد ل ع!ٓهػػا لمتكػػادـ ل ْ تكظػػؿ العقػػؼ أع اْ كطػػاع .عجػػف اخًػػا إالإػػا
ْ ًت!مؼ غم ا كضاء جعاغًد السكعط التزاـ طظًػ غم الػكس جف ا كضػاء اْلتػزاـ ظالتكػادـ .
30
عجػػف اخًػػا راظػػػا اسػػتإ اء جػػف قاغػػدة أظدًػػا الػػدهعع ل هػػوف الخػػؽ الػػذغ ًسػػكط لػػػدـ اسػػتػجال" ه ػ
الجًػاد ْ ًحعز التجسؾ ظ" طمظػا عْ دهػػا ل غكػس الخػاؿ هػ التكػادـ الػذغ ْ ًسػكط – كجػا رأً ػا
*;)92
. – التجسؾ ظالخؽ هً" غف طرًؽ الدهع
الػػدقًؽ ل ع#ػػع ًػػؤدغ إلػ عًسػت د #ػػذا الػرأغ إلػ أف "التكػادـ ًوتػػرض عحػػعد خػػؽ ظػالجػ
تأًًد خالا عاقػًا ج!الوا ل$ذا الخؽ ل جت استطالت جدة جػً ا جف الزجاف ل ه أف السكعط جػف
*)932
. شأ " غم الػكس أف ًؤًد خالا قا ع ًا ساظكا عًرهع غ $ا كؿ ج ازغا"
عً تكػػد الػػظػض #ػػذ! التورقػػا ل خًػػث ًػػرغ أ ػػ" ْ هػػارؽ ظػػًف التكػػادـ عجعاغًػػد السػػكعط ه ػ
*)933
.عًػػدلؿ غمػ ذلػػؾ الطظًػػػا ل عأف جعاغًػػد السػػكعط لًسػػت إْ تكادجػػا ً!ضػػع َخكػػاـ !ارػػا
ظالجػادة 4/384التػ تكضػ ظسػػكعط دغػػعغ الجطالظػػا ظالحػاازة إذا لػػـ ترهػػع !ػػٓؿ سػػتا أشػػ$ر جػػف
7
تػػارً إغػػٓف – العاغػػد – الػػػدعؿ لمحج$ػػعر .ه$ػػذ! الجػػدة #ػ جػػدة سػػكعط ل عهكػػا لجػػا كشػػوت غ ػػ"
*)934
77
. إرادة الجشرع ل عذلؾ ظالرػـ جف أ $ا تتػمؽ ظخؽ ْ جحرد ر!را
عالخكًكػا أف التجًًػػز ظػػًف جػػدة التكػػادـ عجًػػػاد السػكعط ًظػػدع أجػ ار دقًكػػا !ارػػا خػػًف تكػػعف
جدة السكعط طعًما إل الخد الذغ قد تمتظس هً" ظجدة التكادـ ل عل$ذا هوف الجشػرع قػد ًتػعل ل هػ
3
ذات" ل تخدًد طظًػا الجًػاد ل عجا إذا كاف جًػاد سكعط أـ جًػاد تكادـ ل كجػا هػ ال ص الكا ع
10
هوذا لـ ًكف #اؾ ص ًرهع #ذا الؼجػعضل هو ػ" ًتػػًف الظخػث هػ كػؿ خالػا غمػ خػدة"
ال رعص الساظؽ ذكر#ا .
62
لجػرها طظًػا الظعاغث الت دغت إل تػًًف الجدة هً$ا" *)935ل هوذا كاف ال$دؼ #ػع اِسػراع هػ
ترػوًا ج اركػز تكتضػ الجرػمخا غػػدـ ظكاا$ػا جػػدة طعًمػا ل كػػاف الجًػػاد جًػػػاد سػكعط .عاذا كػػاف
40
لؼرض جف اَػراض الت ًرج إلً$ا التكادـ ككع " قرً ا عهاء كاف جًػاد تكادـ.
عًظدع أف الكضاء ل !ارا الور س ل قد ًظدأ ًكمؿ جف الوعارؽ ظػًف جػدد التكػادـ عجعاغًػد
40
السػػكعط ل خًػػث قظمػػت ظػػػض اَخكػػاـ عقػػؼ #ػػذا ال ػػعع اَ!ًػػر جػػف الجعاغًػػد خػػًف إظػػت أ ػػ" قػػد
استخاؿ غم الدااف رهع الدغعغ ه الجًػاد الجخدد إإر قعة قا#رة .كجا رتب ظػػض #ػذ! اَخكػاـ
30
ا كطػاع #ػػذ! الجعاغًػػد ظ ػػاء غمػ رهػػع دغػػعغ !ٓل$ػػا ل علػػع كا ػػت الػػدغعغ قػػد رهػػػت أجػػاـ جخكجػػا
ػًر ج!ترا* .)936ع#ذا جا قررت" جخكجا الكض الجررًا ه ظػض أخكاج$ا*.)937
* )411حٗظَ ك ٠طلًُ ٌَٜي :آٔخػٌَ ؿخْٗ ر٘ي ٌٛ ٖٓٝ . 261ح حَُأ ٟأً٠خ :ؿٌَٔ حَُ٘هخ ٟٝر٘ي . 135
* ًٌَ٘ٝ )412آُ ٠خ ؿمخء كم ٠حآػٔمخٍ حُظل٠مًٌَش *ؽ ٓ )344ٙ 2مٖ إٔ "حُزٞحػمغ حُظم ٠ىكؼمض حُٔ٘مَع اُم ٠طوًَمَ ٛمٌح
حٌُٔؼممخى ٛمم" ٠هطممغ حُٔممزٌَ ػِممً ٠ممَ ٓلخُٝممش ٜٓممط٘ؼش ًممَحى رٜممخ حٓممظـاٍ حُٞػممي رخُـممخثِس رؼممي اػممإ حُؼمميٝ ٍٝكٔممْ
حُٔ٘خُػخص حُظ ٠ط٘٘ؤ رٔزذ طوخىّ حُؼٜي ػِ ٠حُـخثِس ٛٝؼٞرش حؤػزخص ُِظلون ٖٓ هٌمخّ حُ٘مو ٚرخُؼٔمَ حُٔطِمٞد هزمَ
حُؼي."ٍٝ
*ٗ )413وٓ1645/ 12/ 13ٞـٔٞػش ػَٔ ؽ ٍ 5هْ ٘ٓ .13 ٙ 5خٍ اٌُُ ٚي ٟى .حٓٔخػٌَ ؿخْٗ حُٟٔٞغ حُٔخرن.
* ٍَٝٓ )414ر٘ي . 453
* )415حٗظَ ٗو* 1653 / 11/ 5ٞحُٔـٔٞػش ّ ٍ 5هْ ٘ٓ )141ٙ 1خٍ اٌُُ ٚي ٟى .آٔخػٌَ ؿخْٗ 456ٙرخُٜخٖٓ.