內部人員短線交易利益歸入權

輔仁大學法律學院院長
郭土木 教授

2020 年 05 月 15 日

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 壹、前言–案例之發生
•美國參議院銀行及貨幣委員會（Conimittee
of Banking Currency）在一九三四年的調查報
告時曾指出，某公司之總經理在參議院聽證會
中承認，其本人與其兄弟總共持有公司超過百
分之十以上股權，且實際上控制公司之經營，
在決定公司不發放股前，拋售他們的持股，而
獲有價金一千六百萬美元; 在不發放股息之消
息公布後，股價大跌，再買回所拋售之持股，
祇需支付約七百萬美元，一近一出之間，獲有
九百萬美元之利益
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 貳、定義
•為防止主要受益股東、董事或高級職員因其與證券發
行公司間之密切關係，易於獲得消息且加以不正當使
用，因而影響證券市場之公平交易，如該主要受益股
東、董事或高級職員於不滿六個月之期間內，對於該
發行公司發行之股票（equity securities），除豁免
證券外，於買進後再行賣出，或於賣出後再行買進
• 除非此項股票之取得，卻係因債務人為清償其先前已
存在契約債務所為之給付者外，不論該主要受益股東、
董事或高級職員在買賣股票時是否意圖持有六個月以
上，或不具有在六個月內買回已出售股票之意圖，其
因此獲得之利益應歸入於該發行公司，並應由該發行
公司向其請求

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 參、美國立法例
• 第十六條第二項的規定，歸入權的行使，
必須公司之內部人員在六個月之期間內買
賣該公司之股票，因而獲有利益者方屬之
•請求權得由發行公司依法律或依衡平法向
管轄法院以訴訟求之，或由該發行公司之
股東，於向發行公司請求後六十日內，該
發行公司未能或拒絕提出訴訟，或發行公
司不願意積極訴追時，代位發行公司向法
院以訴訟請求之。但該項利益於取得後已
達二年以上時，因時效消滅，不得再行請
求
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 參、美國立法例
•歸入權行使之對象
• 公司之董事與高級職員或百分之十以上之受益股東，基於其對
公司之地位或職務上之關係，對公司及其他投資人負有受託之
忠實義務，其違反忠實之義務而從事短線交易，應將其因而所
獲利得歸入公司，除具有公平性質外，又有嚇阻之作用。
• 負有申報義務之內部人員，其應填具第十六條第一項之申報書
表外，對於若有符合第二項之要件時，亦應為歸入權行使之對
象。
• 歸入權行使的對象，為董事、主要職員或主要之受益股東，而
對於董事或主要職員之認定，美國法院是採從實質上從事董事
之職務或該職員在發行公司之職責關係來認定，並不拘泥於外
在的頭銜（title），此種認定方法符合實際之地位，頗能靈活
運用而具彈性

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 參、美國立法例
•買賣行為（以有無利用內幕消息之可能性
為範圍）
•從一九三四年之美國證券交易法第三條第一項第十三
款、第十四款之規定，所謂「買」（buy、purchase），
包括任何買進或其他取得股權之契約。
•而所謂「賣」（sale,sell），包括任何賣出或其他處
分股權之契約
•由於取得及處分股權之行為包含於買賣行為之內，因
此，除一般現金買賣股權之行為外，尚包括有股票相
互交換之以物易物、現金買賣股票、可轉換債券之轉換、公
司之合併、質押股票之出售

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 參、美國立法例
•不付價金之贈與（acquisitions not for valeu）
•美國法院認為高級職員在其獲得股權認購書
（warrant），在六個月內將該股權認購證書贈與予善
意之慈善機構，非屬出售行為。另法院認為不僅對於
慈善機構之贈與，即使是對非慈善機構之贈與，只要
是善意且不具投機性，均不屬於第十六條第二項之出
售行為。其他如公司對於按股東比例（Pto rata）無
償發給新股，或發行股票股息（stock dividend）等
均非屬買進或出售之行為，不受第十六條第二項所規
範

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 參、美國立法例

•六個月以內期間之計算
•第十六條第二項規定，期間須在六個月之內
（any period of less than six months），
在美國實務上，係指買進與賣出之間隔在某日
凌晨一時起至六個月後，其相對日之前二日午
夜，例如內部人員於四月二十二日買進而於十
月二十一日賣出，因已滿六個月，故無歸入權
之適用，應以算至十月二十日之午夜為止

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 參、美國立法例
• 歸入利益之計算
•一、股票編號法（the identify of the
certificates rule）此種方法係將股票編列之號碼作為判
斷之基礎，例如買進股票十萬股，編號為0001～1000，而於六
個月內賣出編號為1001～2000之股票，則計算利益時，由於股
票編號不同，不能認為有價差利益，假若在六個月內賣出支股
票編號同為0001～1000，且買進時每股單價為十元，賣出十每
股單價為十五元，因美國實務上，每一股票成立之單位為一百
股，故利益應為（15-10）元X 1000 X 100 = 500000元。
•二、平均成本法（the average cost rule）即是以買
進各筆股票之總額與賣出總金額間之差價，為計算利益。

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 參、美國立法例
•三、先進先出法（the first-in, first-out
rule）即不論股票之編號，一概認定先買進之
股票應該是先行賣出，以先買進之價格與先賣
出之價格相互計算利益。餘額再以次賣出或買
進之股票價格相互計算利益。
•四、最高賣價減最低買價法（lowest price
in, highest price out rule）此方法是以最
高賣價減去最低買價計算利益，然後以次高賣
價與次低買價相配，依序計算所得之差價，至
買價與賣價相等時為止，是為最嚴格之計算方
式。
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 參、美國立法例
•豁免之規定
•為避免因歸入權規定之機械適用，而形成對交
易上產生不公平的現象，第十六條第四項、第
五項規定豁免市場之自營商及國內、外套利交
易之歸入適用
•同時在第十六條第二項，也考慮到一些非立法
當時所預知之交易型態，故授權證管會依法頒
佈行政規定，豁免可能造成不合理現象之歸入
權適用

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 參、美國立法例
•對於證券自營商之買賣：（Market Maker
Transaction）
•第十六條第四項，豁免自營商創造及維持市場
正常營業活動所為之買賣股票行為，不受歸入
權所規範，
•所謂「創造及維持市場之正常營業活動」（to
the establishment or maintenance of
primary or secondary market）

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 參、美國立法例
•國內或國外之套利交易（Arbitrage
transactions）
•小額贈與（Exemption For Small
Transactions）在取得該股票六個月內所為一
萬美元以下買賣之豁免申報之適用
•依投資公司法所為之買賣（Transactions
Registered Investment Companies Act

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 參、美國立法例
• 證券承銷商之買賣（Certain Transactions Effected in
Connection With a Distribution）
• 內部人員身分之承銷商，符合下列條件者，無歸入權之適用：1.
承銷商非單獨擔任承銷工作，而係參與承銷團體以共同承銷；
• 2.其他承銷商（不具內部人員身分者），其參與承銷之條件，
與免受歸入權適用之承銷商，該其他承銷商其參與承銷的條件
較免受歸入權之承銷商，有相同或更優之條件，以防具內部人
員身分之承銷商獨佔之情形；
• 3.其他承銷商所承銷之股票大於或等於免受歸入權適用之承銷
商所承銷之數額；
• 4.在承銷過程中，承銷商之買賣，係為完成承銷之目的或為安
定市場價格之必要所為之交易行為。

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 參、美國立法例
•依員工福利計畫所為之買賣（Transactions
Occurring Under Employee Benefit Plans）
•依規則16b-3規定，內部人員若符合員工利益
之計畫所為之買賣行為，豁免有關歸入權適用
之規定。
•例如，取得股票係為行使取得期待權利，或股
權認購證書（Warrant）或行使為全體員工對發
行公司所能獲得股票昇值之利益等。

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 參、美國立法例
•對公共事業握股公司所為之特定買賣：
（Certain Transactions by Public Utility
Holding companies and Subsidiaries
Thereof）
•規則16b-4規定，一九三五年公共事業握股公
司法所登記註冊之握股公司或其附屬公司，其
買賣股票已經由證管會依法令特准之交易行為，
豁免其有關歸入權規定之適用

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 參、美國立法例
•履行契約債務所為之給付行為（Acquired in
good faith in Connection with a debt
previously contracted）
•依第十六條第二項規定，對於先前已訂立之契
約債務，其受領該債權之行為，並非該項所謂
之買賣行為，不受該條有關歸入權規定之適用

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肆、 我國證券交易法第一百五十七條規定之討論
1.發行股票公司董事、監察人、經理人或持有公司百分之五以上
股權之股東，對於公司上市股票，於取得後六個月內再行賣出，
或於賣出後六個月內再行買進，因而獲得利益者，公司應請求
將其利益歸於公司。
2.發行股票公司董事會或監察人不為公司行駛前項請求權時，股
東得以三十日之限期，請求董事會或監察人行使之；逾期不行
使時，請求之股東，得為公司請求前項請求權。
3.董事獲監察人不行使第一項請求以致公司受損害時，對公司負
連帶賠償之責。第一項之請求權，自獲得利益之日起二年間不
行使而消滅。

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肆、 我國證券交易法第一百五十七條規定討論

1.歸入權行使之對象
2.六個月期間之計算（一端說與兩端說）
3.買進賣出之意義
4.期間及利益之計算
5.實際運作之程序問
6.時效之問題

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 短線交易之歸入權行使
•短線交易之禁止（§157）(§62Ⅲ）
• (一)上市、上櫃、興櫃公司董監事、經理人或持有公司超過百
分之十之股東，對公司之股票及具有股權性質之其他有價證券，
於取得後六個月內再行賣出，或於賣出後六個月內再買進，因
而獲得利益者，公司應請求將其利益歸於公司。
• (二)董監事不為公司行使歸入權時，股東得以三十日之限期，
請求董監事行使之；逾期不行使時，請求之股東得為公司行使
歸入權。

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 短線交易之歸入權行使
•(三)董監事不行使歸入權以致公司受損害時，
對公司負連帶賠償責任。
•(四)歸入權自獲得利益之日起二年間不行使而
消滅。
•(五)關於公司發行具有股權性質之其他有價證
券亦準用，如可轉換公司債、附認股權公司債、
認股權憑證、認購（售）權證、股款繳納憑證、
新股認權權利證書、新股權利證書、債券換股
權利證書等。

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 短線交易之歸入權行使

•(六)上市、上櫃股票、興櫃股票皆有適用。
•(七)未具身分前及喪失身分後，買進或賣出之股票，
不列入計算範圍。
•(八)「非取得」：
•1.因辦理現金增資或盈餘轉增資(含員工紅利)、資本
公積轉增資而認購或配發之新股
•2.受讓公司之庫藏股。
•3.行使可轉換公司債之轉換權取得公司股票
•4.繼承。
•5.取得公司發給之員工認股權憑證。
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 短線交易之歸入權行使

•(九)「賣出」：金融機構對質押股票之實行質
權，仍屬之，但因實行質權強制賣出等非自發
性之行為或非可歸責於自己之事由，致持股成
數不足而買進股票時，該買進之股票宜認為係
為履行法律之強制規定，於計算歸入權時可不
予計算。
•(十)「非賣出」：贈與。

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 差價利益之計算方式
•1.取得及賣出之有價證券，其種類均相同者，採最高
賣價減最低買價法。
•2.其種類不同者，除普通股以交易價格及股數核計外，
其餘有價證券，以各該證券取得或賣出當日普通股收
盤價格為買價或賣價，並以得行使或轉換普通股之股
數為計算標準。
•3.列入差價利益之交易股票所獲配之利息。
•4.列入計算差價利益之最後一筆交易日起或獲配現金
股利之日起，至交付公司時，計算法定利息
•5.支付證券商之手續費及證券交易稅，得自利益中扣
除。
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 肆、 證券交易法施行細則第十一條規定
• 本法第一百五十七條第一項所規定獲得利益，其利益之計算與
項目如下：
• 一、以最高賣價與最低買價相配，次取次高賣價與次低買價相
配，依序計算所得之差價，虧損部分不予計入。
• 二、列入計算前款差價利益之交易，所獲配之股息。
• 三、列入第一款計算差價利益最後一筆交易日起，及第二款獲
配現金股利之日起至交付公司時，應依民法第二百零三條所規
定年利率百分之五，計算法定利息。
• 列入計算前項第一款差價利益買賣所支付證券商之手續費及證
券交易稅，得自利益中扣除。

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• 甲為從事半導體產業之公開發行股票公司，實收資本額為新台幣（以下同）十億元，
於民國104年2月2日經交易所同意及向主關機關報備掛牌上市，其董事長A持有公司
股份計3,000張（每張1,000股，以下同）共三百萬股，公司上市後於104年8月3日
為購買廠房設備辦理現金增資三億元發行特別股，每股認購價為30元，當日普通股
之收盤價為50元，A新台認股1,000張共十萬股，該公司上市後A於104年間買進與
賣出公司之普通股與特別股記錄如下：（1）4月7日買進普通股200張，買進價為每
股新台幣40元。（2）5月29日賣出普通股150張，賣出價為每股新台幣45元。（3）
6月16日賣出普通股200張，賣出價為每股新台幣60元。（4）9月30日買進特別股
450張，買進價為每單位幣25元，當日買進時之普通股相對成交價為每股新台幣40
元，當日收盤時之普通股成交價為每股新台幣50元。（5）10月6日賣出特別股450
張，賣出價為每股新台幣40元，當日賣出時之普通股相對成交價為每股新台幣60元，
當日收盤時之普通股成交價為每股新台幣65元
• (一)何謂內部人員短線交易之歸入權？其規範之立法理由為何？
• (二)如何計算應歸入公司之差價利益？並在不計算股息、股利、手續費、交易稅及法
定利息之情況下，計算董事長A應歸入公司多少差價利益？

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• 甲為電子業之上市公司，其財務簽證為乙聯合會計師事務所之會計師A、B，
甲公司於104年5月辦理現金增資發行股票，會計師A、B根據甲公司提供之
無記名定期存單新台幣二億元，於盤點公司之資產時，配合就存單分兩天兩
次查核，疏未發現為同一張，並年度報表中計入公司有新台幣四億元之現金
存款，該財務報表之內容亦於公開說明書中揭露，於104年12月被檢舉並經
主管機關查核發現在案，試請說明下列問題：
• (一) 甲公司、乙聯合會計師事務所及會計師A、B依證券交易法規定應否負
刑事責任？
• (二) 甲公司、乙聯合會計師事務所及會計師A、B之民事責任為何？

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報告 完 畢！

敬 請 指教！

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