Professional Documents
Culture Documents
1
التعليق على حكم قضائي
المقــــدمـــة:
تسري أحكام القانون الوطني عمى كل تحكيم يجري في الدولة ،ما لم يتفق أطرافو عمى إخضاعو
ألحكام قانون تحكيم آخر ،شريطة عدم تعارضو مع النظام العام واآلداب العامة لمدولة ،وكل تحكيم
تجاري دولي يجرى في الخارج ويتفق أطرافو عمى إخضاعو ألحكام ىذا القانون ،وكل تحكيم ناشئ عن
نزاع بشأن عالقة قانونية عقدية كانت أو غير عقدية تنظميا القوانين النافذة في الدولة ،إال ما استثني
اء أكان مستقالً بذاتو
فييا بنص خاص .كما أنو يجوز أن يكون اتفاق التحكيم سابقاً عمى قيام النزاع سو ً
أو ورد عقد معين بشأن كل أو بعض المنازعات التي قد تنشأ بين األطراف ،ويجوز االتفاق عمى التحكيم
بعد قيام النزاع ولو كانت قد أقيمت في شأنو دعوى أمام أي محكمة ،وفي ىذه الحالة يجب أن ُيحدد
المسائل التي يشمميا التحكيم ،كما يجوز االتفاق عمى التحكيم باإلحالة التي ترد في عقد أو أي وثيقة
أخرى تتضمن شرط التحكيم إذا كانت ىذه اإلحالة واضحة في اعتبار ىذا الشرط جزءاً من العقد ...وعمى
أن يكون اتفاق التحكيم مستقالً عن شروط العقد األخرى ،وال يترتب عمى بطالن العقد أو فسخو أو إنيائو
أي أثر عمى اتفاق التحكيم الذي يتضمنو إذا كان ىذا االتفاق صحيحاً في ذاتو إال إذا تعمق األمر
2
التعليق على حكم قضائي
بنقصان أىمية أحد المتعاقدين ،وال يترتب عمى الدفع ببطالن أو فسخ أو إنياء العقد الذي تضمن االتفاق
عمى التحكيم وقف إجراءات التحكيم ،ولييئة التحكيم أن تفصل في مدى صحة ذلك العقد ...مع وجوب
كتابة اتفاق التحكيم ،بحيث يترتب أن يكون مكتوباً واال كان باطالً ،ويعد االتفاق عمى التحكيم مستوفياً
لشرط الكتابة في عدة حاالت ومنيا :إذا تضمنو محرر وقعو األطراف أو ورد في ما تبادلوه من رسائل أو
غيرىا من وسائل االتصال المكتوبة أو تم بموجب رسالة إلكترونية وفقاً لمقواعد النافذة في الدولة بشأن
المعامالت اإللكترونية ،إذا أُحيل في عقد ثابت بالكتابة إلى أحكام عقد نموذجي أو اتفاقية دولية أو أي
وثيقة أخرى تتضمن شرط تحكيم وكانت اإلحالة واضحة في اعتبار ىذا الشرط جزءاً من العقد ،إذا اتفق
عمى التحكيم أثناء نظ اًر لنزاع من قبل المحكمة المختصة بنظره ،وتصدر المحكمة حكميا بإثبات اتفاق
التحكيم وتترك لمخصوم مباشرة إجراءات التحكيم في المكان والوقت المذين يتم تحديدىما وبالشروط التي
تحكمو ،عمى أنو يعد حكم التحكيم الصادر وفقاً ألحكام ىذا القانون ممزماً لألطراف ،ويحوز حجية األمر
المقضي ،ويكون لو القوة التنفيذية ذاتيا ،كما لو كان حكماً قضائياً ،إال أنو يشترط لتنفيذه الحصول عمى
قرار لممصادقة عميو من المحكمة..
اإلشكالية القانونية
محكمة الموضوع وسمطاتيا التقديرية بأن دفاع الجوىري ما يعد إخالل بحق الدفاع ويوجد بيانات
بالتسبيب ويتعين عمى محكمة الموضوع أن تحيط بالدلة المطروحة عمييا وأن ترد عمى الدفاع الجوىري
واغافميا التحدث في حكميا عن الدلة المؤثرة في النزاع وتمسك الخصم بداللتيا وعدم المحيص ما ورد
بيا بما يف يد انيا احاطت بحقيقة الواقع في الدعوى وانيا استنفذت ل ما في وسعيا لكشف وجو الحق بيا
فيكون الحكم قاص اًر واغفال الحكم بحث دفاع جوىري ابداه الخم أو اإلعراض عنو دون تسبيب مقبول
يشوبو القصور الذي يترتب عميو بطالن الحكم ،ووجوب تضمن الحكم ما يطمئن المطمع عميو أن
المحكمة حصمت فيم الوقائع وأحاطت بعناصر الدعوى وبالدلة المقدمة ومحصت دفاع الخصوم وواجيتو
3
التعليق على حكم قضائي
بالرد الكافي السائغ المقبول وان اغفاليا لداع من شانو لو صح يتغير وجو الرأي في الدعوى يدمغو يعيب
القصور.
الوقائع :
حيث أن وقائع الدعوى تتمخص في أن المدعية الطاعنة تقدمت بدعواىا االبتدائية ضد
المطعون ضده ممتمسة الحكم ليا بالتصديق عمى حكم المحكم الصادر في الدعوى التحكيمية رقم -7
7107م من مركز الشارقة لمتحكيم الدولي عمى سند أنيا أبرمت عقد شراء عقار من المطعون ضده وقد
تضمن العقد شرط التحكيم حال النزاع الذي دب بين الطرفين الحقا بعد العقد مما أولجيا مركز الشارقة
لمتحكيم الدولي والذي سجل الدعوى التحكيمية رقم 7107-7وقد أصد المحكم حكمو المطموب التصديق
عميو مما حداىا لمجوء إلى محكمة التصديق عمى حكم المحكم .
الحكم:
بجمسة 7102-0-72حكمت محكمة االستئناف برفض المصادقة عمى حكم المحكم لمبطالن
طعنت المدعية في ىذا الحكم بالنقض ،واذ عرض الطعن في غرفة المشورة فرأت الييئة أن الطعن جدير
بالنظر وحددت جمسة لنظره و إعالن األطراف ليا.
وحيث إن مما تنعاه الطاعنة عمى الحكم المطعون فيو مخالفة القانون والقصور في التسبيب ومخالفة
الثابت باألوراق وفساد االستدالل واإلخالل بحق الدفاع حين قضى برفض التصديق عمى حكم المحكم
الصادر في الدعوى التحكيمية رقم 7107-7من مركز الشارقة لمتحكيم الدولي بدعوى بطالن حكم
المحكم لعدم وجود شرط االتفاق عمى التحكيم مع تضمن العقد أصال شرط التحكيم واالتفاق المسبق عمى
اختصاص مركز الشارقة لمتحكيم الدولي بنظر الدعوى حال النزاع بين الطرفين وىو ما لم تحققو محكمة
الموضوع مما شاب الحكم بالقصور في التسبيب واإلخالل بحق الدفاع مما يستوجب نقضو.
4
التعليق على حكم قضائي
اختصاص مركز الشارقة لمتحكيم الدولي بنظر الدعوى حال النزاع بين الطرفين وىو ما لم تحققو محكمة
الموضوع مما شاب الحكم بالقصور في التسبيب واإلخالل بحق الدفاع مما يستوجب نقضو.
وحيث إن ىذا النعي في محمو وذلك أنو يتعين عمى محكمة الموضوع أن تحيط باألدلة المطروحة عمييا
وأن ترد عمى الدفاع الجوىري لمخصوم الذي قد يتغير بو وجو الرأي في الدعوى بالرد القانوني والمقبول
فإذا أغفمت المحكمة التحدث في حكميا عن األدلة المؤثرة في النزاع مع تمسك الخصم بداللتيا ولم
تمحص ما ورد بيا بما يفيد أنيا أحاطت بحقيقة الواقع في الدعوى وأنيا استنفذت كل ما في وسعيا
الخصم
ُ لكشف وجو الحق فييا فإن حكميا يكون قاص اًر ،وذلك أن إغفال الحكم بحث دفاع جوىري أبداه
أو اإلعراض عنو دون تسبيب مقبول يشوبو بالقصور الذي يرتب بطالن الحكم ...
وذلك أن الحكم يجب أن يتضمن ما يطمئن المطمع عو أن المحكمة حصمت فيم الواقع و أحاطت
بعناصر الدعوى وباألدلة المقدمة ومحصت دفاع الخصوم وواجيتو بالرد الكافي السائغ المقبول وأن
إغفال الحكم دفاعاً من شأنو لو صح أن يتغير بو وجو الرأي في الدعوى َي ْد َم ُغوُ بِعيب القصور في
التسبيب وذلك أن الدفاع الجوىري يجب أن تتكفل المحكمة بالرد عميو بما يقسطو ،وال يغني فتيال
التمسك باالطمئنان المجرد والمرسل لدليل بعينو وذلك أن اطمئنان المحكمة يجب أال يتعارض مع األدلة
القاطعة األخرى.
وال يقبل االعتراض عمى حكم التحكيم إال بموجب رفع دعوى بطالن إلى المحكمة أو أثناء
نظر طمب المصادقة عمى الحكم ،وعمى طالب البطالن أن يثبت عدم وجود االتفاق عمى التحكيم أو أن
االتفاق كان باطال ،أو سقطت مدتو وفق القانون الذي أخضعو لو األطراف أو أن أحد األطراف كان
وقت اتفاق التحكيم فاقد األىمية أو ناقصاً لألىمية ،أو عدم أىمية الشخص لمتصرف في الحق المتنازع
بشأنو .ولممحكمة أن تحكم ببطالن حكم التحكيم من تمقاء نفسيا إذا وجدت أن موضوع النزاع يعد من
المسائل التي ال يجوز التحكيم فييا .أو مخالفة حكم التحكيم لمنظام العام واآلداب العامة بالدولة .لما كان
ذلك وكان الحكم المطعون فيو خالف ذلك مما شابو بمخالفة القانون مما يوجب نقضو دون الحاجة لبحث
باقي أسباب الطعن عمى أن يكون مع النقض اإلحالة.
األسانيد:
لما كان من المقرر أن يتعين عمى محكمة الموضوع ان تحيط بالدلة المطروحة عمييا وأن ترد
عمى الدفاع الجوىري لمخصوم الذي قد يتغير بو وده الرأي في الدعوى بالرد القانوني والمقبول فإذا اغفمت
5
التعليق على حكم قضائي
المحكمة التحدث في حكميا عن األدلة المؤثرة في النزاع مع تمسك الخصم بدالالتيا ولم تمحص ما ورد
بيا بما يفيد انيا احطات بحقيقة الواقع في الدعوى واستنفدت كل ما في وسعيا لكشف وجو الحق فييا
فإن حكميا يكون قاص اًر.
االتفاق عمى التحكيم إما باتفاق األطراف في العقد أو باتفاق الحق وىذا ما أكدتو المادة ( )712الفقرة
( ،) 0حيث نصت عمى انو :يجوز لممتعاقدين بصفة عامة أن يشترطوا في العقد األساسي أو باتفاق
الحق عرض ما قد ينشأ بينيم من نزاع في تنفيذ عقد معين عمى ُمح ّكم أو أكثر .كما ال يجوز االتفاق
عمى التحكيم في نزاع معين بشروط خاصة .كما نصت الفقرة ( )7أنو ال يثبت االتفاق عمى التحكيم إال
بالكتابة .
ونظ اًر لمطبيعة الخاصة لمتحكيم وكونو استثناء من األصل العام في تنازل األطراف عن حقيم في
التقاضي أمام قاضييم الطبيعي ،فإنو يجب أن يكون االتفاق عمى التحكيم مكتوباً وواضحاً وصريحاً حتى
يستخمصو القاضي في تفسيره لمعقد ،أي يجب أن تكون إرادة الخصوم في المجوء إلى التحكيم واضحة
ومحددة .ومتى تم االتفاق عمى اإلحالة لمتحكيم فال يجوز رفع الدعوى أمام القضاء لمنظر في أسباب
ىذا النزاع المتفق عمى إحالتو لمتحكيم
ورغم ذلك ،فقد يمجأ بعض األطراف إلى القضاء متجاىمين ىذا االتفاق .وفي ىذه الحالة وكأصل عام،
فإنو يحق لمطرف اآلخر وفي أول جمسة حضور لو أمام القضاء أن يدفع بعدم جواز النظر بالدعوى
لوجود شرط التحكيم .وىذا ما أكدتو الفقرة ( )5من نص المادة ،حيث أشارت إلى أنو إذا اتفق الخصوم
عمى التحكيم في نزاع ما فال يجوز رفع الدعوى بو أمام القضاء .ومع ذلك ،إذا لجأ أحد الطرفين إلى
رفع الدعوى من دون اعتداد بشرط التحكيم ولم يعترض الطرف اآلخر في الجمسة األولى جاز النظر
بالدعوى واعتبر شرط التحكيم ال غياً .أما إذا رفعت الدعوى مع توافر شرط التحكيم في العقد ولم
يعترض من تقرر لمصمحتو ىذا الدفع وحضر أمام القضاء من دون إبداء أي اعتراض أو دفع فإنو بذلك
يعتبر متنازالً عن حقو في أعمال ىذا الدفع أو التمسك بو وتعود لقاضي الموضوع واليتو في نظر
الدعوى.
أما عن إثبات االتفاق عمى التحكيم فإنو وفقاً لمفقرة ( )7من المادة فإنو ال يثبت إال بالكتابة .وىو شرط
صريح نابع من اآلثار التي يرتبيا االتفاق عمى التحكيم وىي منع طرفي النزاع من المجوء لمقاضي
الطبيعي .
6
التعليق على حكم قضائي
ووفقاً لمفقرة ( ) 2فإنو يجب أن يحدد موضوع النزاع في وثيقة التحكيم أو أثناء نظر الدعوى ولو كان
المح ّكمون مفوضين بالصمح واال كان التحكيم باطالً .ننتقل بعد ذلك لتعريف األشخاص المخولين
ُ
المح ّكم حيث
بالتحكيم وما ىي المسائل التي يجوز فييا التحكيم والشروط الواجب توافرىا في شخص ُ
حددت الفقرة ( )4من المادة ( )712األشخاص الذين يثبت ليم قانوناً االتفاق عمى التحكيم ،ونصت عمى
أنو ال يجوز التحكيم في المسائل التي ال يجوز فييا الصمح وال يصح االتفاق عمى التحكيم إال ممن لديو
أىمية التصرف في الحق محل النزاع .
والواقع أن ىذا التحديد ،الذي أورده القانون لمشخص الذي يممك ىذا الحق بأنو ىو المتصرف في الحق
محل النزاع ،فإنو ُيخرج بذلك طائفة من األشخاص ليم حق المجوء إلى التقاضي من المجوء لمتحكيم .
فمثالً ال يجوز لمقاصر أو المحجور عميو المجوء لمتحكيم كذلك األمر لمولي أو الوصي أو القيم عمى
القاصر .كما ال يجوز لمسفيو أو الذي صدر عميو حكم باإلفالس ،ما لم يرد إليو اعتباره ،المجوء لمتحكيم
.والعمة في ذلك أن القاصر ال يممك حق التصرف في أموالو إال ببموغو لسن الرشد أو أذنت لو المحكمة
المختصة بذلك وىذا ينطبق عمى الولي والوصي رغم امتالكيما حق التصرف لمصمحة القاصر ونيابة
عنو في حدود القانون .
7
التعليق على حكم قضائي
عمى محكم أو أكثر ويجوز االتفاق عمى التحكيم في نزاع معين بشروط خاصة وال يثبت االتفاق عمى
التحكيم إال بالكتابة وال يجوز رفع الدعوى بو امام القضاء.
وأ نو تسري أحكام القانون الوطني عمى كل تحكيم يجري في الدولة ما لم يتفق أطراف عمى اخضاعو
لحكام تحكيم آخر شريطة عدم تعارضو مع النظام العام واآلداب العامة لمدولة.
يجوز ان يكون اتفاق التحكيم سابقاً عمى قيام النزاع أو بعد قيان النزاع ولو كانت أقيمت بشأنو دعوى
أمام أي محكمة كما يجوز االتفاق عمى التحكيم باإلحالة التي ترد في عقد أو أي وثيقة أخرى تتضمن
شروط التحكيم وال يترتب عمى بطالن العقد فسخو أو انيائو أي أثر عمى اتفاق التحكيم إال أذل تعمق
األمر بنقصان األىمية أحد المتعاقدين ،وال يترتب عمى الدفع بالبطالن أو فسخ العقد الذي تضمن االتفاق
عمى التحكيم وقف اإلجراءات التحكيم ولييئة التحكيم أن تفصل في مدى صحة ذلك العقد.
حكم التحكيم ممزم لألطراف ويحوز حجية األمر المقضي ويكون لو القوة التنفيذية ذاتيا كما لو كان حكماً
قضائياً إال انو يشترط لتنفيذه عمى قرار المصادقة عميو من المحكمة وال يقبل االعتراض عمى حكم
التحكيم اال بموجب رفع دعوى بطالن إلى محكمة او أثناء نظر طمب مصادقة عمى الحكم.
8