Professional Documents
Culture Documents
۰۰۱۱هـ ش سال:
أ
ورق تائیدی
) ولددددددد سددددددحی ل دددددد ) رنددددددد ددددددد فدددددد( سددددددا تائیددددددد کی دددددد( دددددد ک دددددد
صددددددددد دددددددددد(هنځی حقددددددددد(س و ی دددددددددد( سیاسددددددددددی ) 00,4983ک ژ نحبددددددددد ر دددددددددد
ﻋ
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ک ا س ا رهنحا
/ /۱۰۴۱
ﻋ
ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ک ا رئیس (هن ی
ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ک ا س ا ف یی
ب
تق ظ
) 00,4983فدددار رندددد دددد نحبددد سدددحی ل ددد ) ) ولدددد سدددا فددد( ک ددد
دددا و څدددارن( لی (هن ددد( کددد م سدددا ل صدددی رشددد حقددد(س و ی ددد( سیاسدددی پارتحنددد
وظااااایف وصااااالحیت هااااای قاااایم در ر ت دددد یندددد( 1400ک(ضدددد(ن ک(ندددد(ش ا تدددد(
ددد کقدکددد ف سددد ددد ر ددد حقاااوق افغانساااتان ) بددد رهنحدددا ی بندددد تهحیددد نحددد(
سددددد . ددددد نحددددد( ر نیددددد و ر تیددددد ک(نددددد(ش ا کنددددداب ک(ضددددد(ن ن یرددددد شیددددد
رسددد ت(ضدددیم نحددد( و تحدددا ک دددا ک بددد( بددد ک( نددد(ش ا ر بددد شددده ک( ددد(ا ک دددا
دددار بددد ددداتحا حقددد( ی ر نیددد بددد ددد ددد کیباشدددد با دددد دددا ور نحددد( ت ر
(هن دد( کددد (ر بددد( و ددد( و کقددد ر دددا ت صدددی ابنددد ر ددده ندداکب یددتو بددد
تتس نیه( کیباشد. ر
ور ت صدددی ی ک( ددد(ا دددافی ف هددد شددد نراندددو ک(نددد(ش ا کددد (ر ر ب یدددث ددد
ددد هدددا زندددد شدددی ر تحدددا ی ک ادددا ک( ددد(ا ز رشدددا ددد ن ددد و ر ندددد بددد
کیباشم. اکیابی ها بی ت( ها
با احترام
فتح هللا محمدی
مسئول پوهنځی حقوق و علوم سیاسی و استاد
ج
تقدیم
رر باد ز زندشی رسانید تا باشد د ها تا ه ک ح ک تد وند ر شه ش ر
ر س ب ررسا یمو ن هحانا رسید ب رشد و حا رسید ب هد ا ب رگ ت(
بند ر ر نم .ه ث ر تقد م کینحا م ب تحا ی ا فاکی م کخص( ا" ب در ک بانم و ب
کید س باد ف ه ب ( نم ر د و زححا س شا ا نح( ور ت صی ی ح ر (
نحا م. ب س ب م نرا
أ
سپاسگزاری
سا ف(
ب
چکیده
ر ز کا و ک( وظیف ز شخص یم ر نظا حق( ی فغان ا یبار تحی ها وظا ف و
ف و ک ر(ر ر ر ر ب ک( ها تا ند ز س تحی ند .و م و ک ر(ر نگ د ر
حفظ و ا ک هح ب ز ی س ن ا ن ( .یم زا ک( ر کص ا ب ساند
ف و ا ک ر(ر ه ن خاب کی ش( حق(س یم ح ک( رس و برا نگ د ر و هحچنا س فا
ز حق(س ولی ا د و درش نحی باشد .ت قی حاض با ین( «وظایف وصالحیت های قیم در حقوق
یم ر تحی ها تبیه ا گا وظا ف و هدا ه ژوه افغانستان» تنظیم و ت تیو شد س
غی ا ( ن ا هی رشید ن خاب شد باشد و ر ف نگ د ر ت(سط اضی ب ای ک ام
کیه حا م شف کیش( . اتح ب
ر بیا ش ط روشنا ی شهار بالغ بصی و شا ب ک(ر کد نظ باشد. هحچنیه یم با د یا
فار ک حا نباشد؛ ز ر ن خاب غی ک حا نبا د ف ن خاب یم ب یم کیش( د ب
با د کی ت( ند ز ک( ها کی باشد تحی ک حا ش(ند .یم ر ف نحیت( نند یم
ن ا س فا کی ت( ند م و ک ر(ر با ی کاند ر ک(ر فال ب
ج
فهرست مطالب
صفحه عنوان
مقدمه 1 ...................................................................................................................
.1بیان مسله… 1 ...................................................................................................
.2پیشینه تحقیق2 ....................................................................................................
.3سواالت تحقیق 3 ..................................................................................................
الف سوال اصلی3 ...................................................................................... …….
ب سوال فرعی3 ....................................................................................... ……..
.4فرضیه های تحقیق 3 ...............................................................................................
.5اهداف تحقیق 4 ....................................................................................................
.6روش تحقیق 4 .....................................................................................................
.7سازماندهی تحقیق 4 ...............................................................................................
فصل اول
مفاهیم و کلیات
مبحث اول :مفاهیم5 ......................................................................................................
گفتار اول :تعریف قیم 5 ................................................................................................
-1در لغت…………5 ........................................................................................
-2در اصطالح5 ........................................................................................... ……..
.1-2در اصطالح حقوقی5 ................................................................................... …..
.2-2در اصطالح فقهی6 ....................................................................................….
گفتار دوم :مفهوم صالحیت 7 ........................................................................................
-1در لغت7 .................................................................................... …………..
-2در اصطالح7 ........................................................................................ ……..
گفتار سوم :مفهوم حقوق 8 .............................................................................................
-1در لغت8 ...................................................................................... ………….
-2در اصطالح8 ..........................................................................................……..
-3در اصطالح فقهی8 .............................................................................. ………..
د
گفتار چهارم :مفهوم وظایف 9 .........................................................................................
مبحث دوم :کلیات11......................................................................................................
گفتار اول :تاریخچه تعیین قیم11.................................................................................... :
گفتار دوم :انواع محجورین و تعیین قیم برای آنها 13................................................................
گفتار سوم :رابطه حجر با اهلیت 19..................................................................................
فصل دوم
قیمومیت ،انواع و احکام آن
مبحث اول :قیمومیت21...................................................................................................
گفتار اول :جایگاه قیم در نظام در اسالم 21..........................................................................
گفتار دوم :اختیارات قیم 22..........................................................................................
گفتار سوم :تعین قیم و عزل آن 27..................................................................................
مبحث دوم :حکام و انواع قیم 29..........................................................................................
گفتار اول :انواع قیم 29..............................................................................................
گفتار دوم :حقوق برای قیم 31.......................................................................................
گفتار سوم :احکام حقوقی محجورین 32.............................................................................
-1رعایت مهلت برای محجورین33.................................................................... …….
-2بیمه برای محجوران در قانون34............................................................... ……….
فصل سوم
وظایف و صالحیت ها قیم در قانون افغانستان
مبحث اول :وظایف قیم 36................................................................................................
گفتار اول :اهلیت قیم و انواع آن در قوانین افغانستان 36............................................................
گفتار دوم :وظایف قیم در حقوق و قوانین افغانستان 37............................................................
مبحث دوم :صالحیت های قیم در قانون افغانستان 41...................................................................
گفتار اول :صالحیت معامالت قیم از سوی مولیعلیه 41............................................................
-1فروش اموال غیر منقول 41.................................................................................
-۲رهن اموال غیرمنقول محجور 41...........................................................................
- ۳معاملهای که در نتیجه آن قیم مدیون مولیعلیه شود41................................................... ..
-۴وام گرفتن برای محجور بدون ضرورت و احتیاج 41..........................................................
ه
-۵صلح42............................................................................................... …….
گفتار دوم :صالحیت قیم در قانون 42.................................................................................
-1اجرت قیم42..................................................................................... ……….
-2شرایط قیم43....................................................................................………..
گفتار سوم :نظارت بر قیم 43..........................................................................................
مبحث سوم :صالحیت های قیم در حقوق محجورین در قوانین افغانستان 44............................................
گفتار اول :صالحیت قیم در حق محجور 44..........................................................................
گفتار دوم :مسئولیت و اختیارات قیم در مورد محجورین 45...........................................................
گفتار سوم :بیمه برای محجوران در قانون 46........................................................................
نتیجه گیری48............................................................................................. …..
پیشنهادات49............................................................................................... …..
منابع……… 55...............................................................................................
و
مقدمه
.1بیان مسله
قیم کسی است که از طرف محکمه به تقاضای قاضی و برای حمایت از اطفال صغیر یعنی مواظبت
در صورت عدم وجود ولی خاص (پدر و جد پدری و وصی منصوب) عهده دار اداره دارایی اطفال صغیر
است در حقوق اسالمی ،قیمومت نوعی از والیت عام حاکم شرع است که هرگاه اطفال صغیر ولی و
سرپرست خاص نداشته باشد عموم مومنان سرپرستی و اداره امور اطفال صغیر را بر عهده می گیرند و هر
یک از آنان به تنهایی یا با مشارکت دیگران می توانند در این زمینه با رعایت مصلحت اطفال صغیر اقدام
نمایند
طبق قانون ،قیم می تواند در اموال منقول دخل و تصرف داشته باشد اما نسبت به اموال غیرمنقول باید با
اجازه قاضی در آن دخل و تصرف کند .هنگامی که فرد صغیر به سن بلوغ برسد ،تمامی اموال از قبیل
منقول و غیر منقول به او تعلق میگیرد و اگر در خصوص عملکرد قیم خود شکایتی داشته باشد ،مبنی بر
اینکه وی مصلحت را رعایت نکرده است ،میتواند به مراجع قانونی شکایت کند؛ اما در چنین شرایطی قیم
نیز با ارایه مدارکی میتواند ادعا کند که در نگهداری از اموال ،مصلحت را رعایت کرده است .در حقوق
کشور ما افغانستان هم برای قیم یک سلسله وظایف و صالحیت های داده شده که مطابق آن میتواند بر
اموال شخص صغیر دخل تصرف نماید به شرط که به نفع شخص صغیر باشد مواظبت شخص مولیعلیه
و نمایندگی قانونی او در همه امور مربوطه به اموال و حقوق مالی او با قیم است .از جمله نکات دیگری
که قیم حتما باید در اداره امور قیمومت مورد توجه قرار دهد ،رعایت غبطه و مصلحت اطفال صغیر است.
قیم باید از اعمالی که مضر به حال اطفال صغیر باشد ،بپرهیزد.یکی از وظایف قیم در ماده قانون مدنی بیان
شده است که میگوید «قیم مکلف است قبل از مداخله در امور مالی مولیعلیه ،صورت جامعی از کلیه
دارایی او تهیه کرده و یک نسخه از آن را به امضای خود برای قاضی که مولیعلیه در حوزه آن سکونت
دارد ،بفرستد و قاضی یا نماینده او باید نسبت به میزان دارایی مولیعلیه تحقیقات الزم را به عمل آورد.
1
فرق ولی با قیم این است که ولی میتواند پدر یا جد پدری باشد .و در امر ازدواج دختران اهمیت دارد و
بیشتر در آن مورد مهم است ولی قیم میتواند هر شخص دیگر باشد که توسط محکمه انتخاب شود و
آگاهی ندارد به این لحاظ بنده در این مورد تحقیق را انجام دادم تا باشد از یک طرف اثر علمی ام را تهیه
.3پیشینه تحقیق
تحقیقات در این مورد صالحیت و اختیارات قیم در داخل افغانستان به گونه زیاد صورت نگرفته است اما
در خارج از افغانستان این گونه تحقیق صورت گرفته است تنها یک یک مورد که در حقوق افغانستان در
مورد این عنوان تحقیق صورت گرفته است نظام الدین عبداهلل می باشد که در مورد قیم تحقیق شده است.
{ حقوق خانواده ،از سید حسن "امامی " } این کتاب که در سال ۲۳۳۲به چاپ رسیده است
در بخش این اثر روی وظایف که قیم نسبت به مولی علیه دارد بحث شده است که باید در صورت که
امور مالی مولی علیه دخالت می کند مال وی را در جای به مصرف برساند که در آینده به منفعت طفل
صغیر باشد.
کتاب دیگر که در این مورد نوشته شده از {مهرانگیر "منوچهریان" است تحت عنوان چرا اطفال
ناسازگار می شوند و چه باید کرد} که در سال ۲۳۳۵به تحریر آمده است .در این اثر اشاره اطفال که بدون
سرپرست است شده است و گفته اطفال بی سرپرست به مشکل های گوناگون دچار می شود و ناسازگاری
های را بیان کرده و راه های حل این مشکل را نیز در این کتاب بیان کرده که گماشتن یک سرپرست
برای اطفال که از نعمت داشتن والدین محرم است گفته شده و در بخش این کتاب در مورد صالحیت
2
های قیم هم که از طرف محکمه تعیین می شود صحبت و مطالعه صورت گرفته است .علی رغم اهمیت
فراوان همه این کتب و مقاالت وجود چند ویژه گی در تحقیقات به عمل آمده موجب شد که اینجانب
ضرورت انجام تحقیق مستقل در این خصوص را ،در خود احساس کنم اول ،تحقیقات به عمل آمده
هیچکدام از جامعیت الزم برخوردار نیستند؛ دوم ،ضعف مبانی نظری در غالب این نوشته ها کامال مشهود
است؛ سوم در بسیار از این نوشته ها و تحقیقات به عمل آمده یک نوع پارادکس و تناقض وجود دارد .البته
نویسنده مدعی ان نیست که در تحقیق حاضر تمامی این ضعفها و کاستی ها بر طرف شده ست چون
پایان نامه است نمتوانیم به تمام جزعیات موضوع داخل شد و اشاره کرد .بلکه با این امید که بتواند در
زمینه وظایف و صالحیت های قیم در حقوق افغانستان جامع و کامل ارائه دهد.
.4سواالت تحقیق
الف) سوال اصلی
-1قیم کیست ؟
.5فرضیههای تحقیق
-1فرض بر این است که قیم وظیفه سرپرستی و حمایت از اطفال یتم و محجورین را دارد و صالحیت
آنها اختیار دخل وخرج مال اطفال صغیر می باشد تا زمانی که اطفال به حد بلوغ برسد.
-2به نظر می رسد قیم به شخصی گفته می شود که با اجازه محکمه و قاضی وظیفه سرپرستی و
3
-3فرض بر این است که اطفال زمانیکه والدین خود را از دست بدهد و در مرحله بلوغ نرسیده باشد
و محکمه تشخیص دهد که از مال خود به وجه بهتر آن استفاده نمیتواند به قیم نیاز دارد.
.6اهداف تحقیق
-1معلومات در مورد چگونگی صالحیت و وظایف قیم.
.7روش تحقیق
در تحقیق حاضر از از روش تحلیلی و توصیفی استفاده شده است ابتدا معلومات از کتاب ها مجالت
مقاالت و سایت های انترنتی جمع آوری شده و بعد به روش تحلیلی و توصیفی بیان و ارائه شده است.
.8سازماندهی تحقیق
مونوگراف حاضر شامل یک مقدمه و سه فصل می باشد در فصل اول مفاهیم و کلیات تحقیق می باشد
که مفهوم قیم ،مفهوم صالحیت ،مفهوم اطفال صغیر ،تاریخچه قیم ،شرایط قیم .فصل دوم تعین قیم،
تشخیص نیاز اطفال صغیر به قیم و ...فصل سوم بررسی وظایف و صالحیت های قیم در حقوق افغانستان
4
فص و
مفاهیم و کلیات
-1در لغت
قیم در فرهنگ معین به معنی ،معتدل ،متولی وقف ،آن که عهده دار سرپرستی کودک یتیم
است ،دالک و کیسه کش می باشد .اما در فرهنگ های فارسی به معنای های و معتدل و قیمت
است1. ها و ارزش ها
در اصطالح علمی قیم به کسی گفته می شود کودکان بی سرپرست و یتیمان را به فرزندی می
گردد ،خواه به منظور کمک به آنان و خواه در جهت رفع نیازهای معنوی پدران و مادرانی که به هر
هستند2. دلیل فاقد فرزند
در اصطالح حقوقی قیم نماینده قانونی محجور است که از طرف مقامات صالحیتدار در صورت
نبودن ولی قهری و وصی منصوب از طرف ایشان برای اداره امور مالی محجورین تعیین می شود ،از
دیرباز در جوامع بشری معمول بوده است .از این رو ،پذیرفتن فردی که فرزند واقعی و طبیعی زوجین
محسوب نمی گردد ،تحت عنوان قیم در جوامع گوناگون از سابقه ای طوالنی برخوردار است .قیم به
1علیاکبر ،دهخدا ،لغت نامه دهخدا ،تهران :انتشارات دانشگاه تهران ،سال ،1331ص .33
2نظام الدین ،عبد اهلل ،بررسی مسایل خانواده ،کابل انتشارات سعید ،سال نشر ،جلد اول ،1386 ،ص .23
5
معنی سرپرست ،برپادارنده ،کاری ،حافظ ،نگهبان و حامی گویند قیم به کسی گفته میشود که از طرف
محکمه برای سرپرستی محجور و نگهداری اموال او در مواردی که ،ولی خاص (پدر ،جد پدری و
وصی) وجود نداشته باشد ،منصوب میشود .این فرد نسبت به وصی ،اختیارات کمتری دارد.
در اصطالح فقهی قیم عبارت از کسی است که برای اطفال و محجورین سرپرستی کند و امور
آنها را انجام دهد ،میتوان گفت که اگر محجور مسلمان باشد ،نمیتوان برای او قیم غیر مسلمان
تعیین کرد ،همچنین با استناد به قانون مدنی ،برخی اشخاص نباید به سمت قیمومت تعیین
شوند کسانی که خود تحت والیت یا قیمومت هستند؛ کسانی که به علت ارتکاب جنایت یا یکی از
جرم ها ی ذیل به موجب حکم قطعی محکوم شده باشند سرقت ،خیانت در امانت ،اختالس ،هتک
ناموس یا منافیات عفت ،جنحه نسبت به اطفال و ورشکستگی به تقصیر؛ همچنین کسانی که حکم
ورشکستگی آنها صادر و هنوز عمل ورشکستگی آنها تصفیه نشده است ،نمیتوانند به سمت قیمومت
تعیین شوند .کسانی نیز که معروف به فساد اخالقی باشند و کسی که خود یا اقربای طبقه اول او
دعوایی بر محجور داشته باشد ،نیز از جمله افرادی هستند که نمیتوانند به عنوان قیم انتخاب شوند.
خویشاوندان در صورتی که صالحیت برای قیم شدن داشته باشند ،بر دیگران مقدم خواهند بود و
محکمه یک یا چند نفر از آنان را به سمت قیمومت معین خواهد کرد ،در میان خویشان محجور ،پدر
یا مادر او مادام که شوهر ندارد ،با داشتن صالحیت بر دیگران مقدم است؛ و نیز در صورت محجور
شدن زن ،شوهر زن با داشتن صالحیت برای قیمومت بر دیگران مقدم است .برابر قانون مدنی زن
1واحدی ،قدرت اهلل؛ بایستههای آیین دادرسی مدنی ،تهران ،نشر میزان ،1333 ،ص .33
6
اداره اموال صغار و مجانین و اشخاص غیررشید بعهده ولی یا قیم آنان است .سرپرست محجورین
عبارتند از ولی ،وصی و قیم .قیم ،کسی است ک از طرف محکمه برای سرپرستی محجور ونگاهداری
اموال او در موردی که ولی خاص (پدر ،جد پدری ،وصی ) نداشته باشد منصوب میگردد .مطابق قانون
فقطکسی را محاکم و ادارات و دفاتر اسناد رسمی به قیمومیت خواهند شناخت که نصب او مطابق قانون
توسط محکمه شرع و یا از طرف محضری بعمل آمده باشد که قانوناً قائم مقام محکمه شرع محسوب
میشود.
-1در لغت
صالحیت در لغت به معنای شایستگی ،درخوری ،سزاواری ،اهلیت میباشد .صالحیت عبارت از
قدرت ،شایستگی و توانایی قانونی محکمه های قضاوت یا مراجع غیر قضاوت به دعاوی و اختالفات و
صالحیت در اصطالح قضایی عبارت از اختیار داشتن در امور و کار ها می باشد یعنی صالحیت
مقدار و اندازه اختیارات افراد را امورات را نشان می دهد .صالحیت یکی از مسائل مربوط به نظم قضایی
است .قضات محاکم باید قبل از رسیدگی به هر دعوائی تشخیص دهند که دعوا و اختالف عنوان شده،
داخل در محدوده صالحیت و توانایی قانونی آنها است یا خیر .در صورت داشتن صالحیت مکلف به
رسیدگی هستند .صالحیت از قواعد آمره محسوب میشود .بنابراین نمیتوان بر خالف آن توافق و تراضی
-1عمید ,حسن ,فرهنگ فارسی عميد ,چاپ بیست وپنچم وبیست وششم ،تهران :انتشارات امیرکبیر ،1331,ص .13
7
نمود .تشخیص صالحیت یا عدم صالحیت هر دادگاه در رسیدگی به دعوا ارجاع شده با همان دادگاه است.
مناط صالحیت تاریخ تقدیم دادخواست است مگر در مواردی که خالف آن مقرر شده باشد.1
-1حقوق در لغت
حقوق در لغت جمع حق و حق عبارتست از امتیازی که شخص در جامعه معین دارد .حقوق در این
میشود2. معنی به حقوق فردی تعبیر
-2حقوق در اصطالح
حقوق در اصطالحاً عبارتست از مجموعه قواعدی که تنظیم کننده و حاکم بر روابط اشخاص در
جامعه معین میباشد .حقوق در این مفهوم به حقوق ذاتی به لحاظ آنکه قطع نظر از افراد جامعه مطرح
میگردد تعبیر میشود .حقوق فردی مالزم با حقوق ذاتی میباشد .در نتیجه قواعد تنظیم کننده روابط افراد
در جامعه که اختصاراً قواعد حقوقی یا قانون نامیده میشود برای افراد اختیار و توانائی تحصیل اراده خود به
میگردد3. دیگران و الزام دیگران به رعایت آثار این اراده (اعمال حق) ایجاد
-3در اصطالح فقهی
در ه اتح تاص و یا ر ک(ر ح بكار ش ف کی ( ر کف ( تاص ح ر فق
و کیباشد و ر کف ( یا ح کا ي ا کان(ي) و ا ب ه گ ا ب کا ن ا ب ب ان( ب ن ا
یالی و ر س .ب یبارتي گ حق(س ر کاني تی و د ك شارن وض ك چی ي س
اکا هحا ف ان یه و د و ر ر کف ( ک(ر نظ کكاتو کخ ف) س ك ر یح اکا
.و ا ب بیاني سا حق(س اید ل کي و ا کرح(ی چنیه ( ید کیباشد .حق(س ر ه کاني کي ش
حق(س ییني ا حق(س تار ي ن ب ب شخص) نی ناکید ند .رش هاي کخ ف حق(س ز ح حق(س
ه کاني س . ز ح کصا حق(س ساسي حق(س بیه لح کدني حق(س ترار
-1عبداهلل نظام الدین ،حقوق فاميل ،کابل انتشارات سعید جلد اول ،چاپ اول ،سال ،1388ص.134
2عمید ,حسن ,فرهنگ فارسی عميد ,چاپ بیست وپنچم وبیست وششم ،تهران :انتشارات امیرکبیر ،1331,ص .12
3واحدی ،قدرت اهلل؛ بایستههای آیین دادرسی مدنی ،تهران ،نشر میزان ،1333 ،ص .33
8
چنا اید ي س ك ب یحا شخاص اید حق( ي ب ت(ضیم ف(س کي ت( شف با ینا
ا ( حاكح ت حیه ز ي کینحا د و ر اکا زندشي کيكنند حك(ک ك ز ه
ر ت حیه ول و با ت ور ب( ل کی ( .ز ح و ژشي هاي اید حق( ي ك ی و یح(کی
کیباشد. ي ک ح
حایی ر تأکیه کی ند .حق(س ر نظم ز کرح(ی ( ید و کق ر تی س ا هم حق(س یبار
ز وض ان(ن (سط ( کقنن نظا ها حق( ی ک ی ب روشها کخ فی را کیش( ؛ ز
ائی ور ر ( ای ل و تصحیحا ول ی ر ( کر دور ئیهناک ها و بخ ناک ها
هم شخاص تص( ی ر ). بی اکنت هحی ر نظا ها ت ه روش
هد گ نند و ر ب تی وضای ها با ت( ف را ور ان(نی ر کیا ت( ل ر ها کیت( نند
ساسی نق نند .ان( ش ا گ ه ف ند کاح( ر و ور کیانریش سی مها
(ر ر و نظا حق( ی نی ب ن(ب ت( شه هند نظا حق( ی ه ر شه شی نهارنا
ک م کیا حق(س تحا 1
کی ند. ر هد ف و رو بط کیا صا و اکا س سیاس
نیا ز ح گ (رها و بی ار رو ا (رها ر .تحا کدو و اکنت و (
وض ان( و تدو ه ( نیه ب ( کقنن ز ر و فغان ا ز حق(س کدو ب ت(ر ر ه ند
اکه ساب ب انیا ز نظا ها ک د و ه و ک اح ا ز .کا ب انیا را حق(س کی
ای سابق و حق(س ز ور س شا ها ل بی ر ر ن ا ریا ب ت(ر ر ه ند
ر حق(س نی هحی ب یار را کیش( .حق(س ک هبی ب و ژ حق(س ستکی فق ) و حق(س (
2
س . (رها ش ز (ک و ب یار
گفتار چهارم :مفهوم وظایف
ک(ر و کد ب ی ز نرا ار و فاالی وظا ف ح وظیف س و وظیف یبار
س .کحهه س ک تبط با رس ی و نا رس ی ر ا ب یار کی باشد و ه یح کحهنی
ب شخصی ب ب ا ب تی ر ور؛ ا وفا ب ی د ن ب ور باشد و ب ب تی ل یح ب
3
باشد. گ نقض ی حا
1
استانیکزی ،نصراهلل ،قاموس اصطالحات حقوقی ،کابل ،انتشارات عازم ،سال .71 1 ،1331
2کریمی ،عباس؛ آیين دادرسی مدنی ،تهران ،انتشارات مجد ،چاپ اول ،1337 ،ص .37
3استانیکزی ،نصراهلل ،قاموس اصطالحات حقوقی ،کابل ،انتشارات عازم ،سال .71 1 ،1331
9
بر اساس این تفسیر« ،نگاه نخست» نگاه عاجل و فوری است که معموالً در آن ،تنها به برخی از
جهات عمل توجه می شود ،نه تمام جهات .بنابراین ،آنچه در نگاه نخست ،وظیفه پنداشته می شود ،ممکن
است در نگاه دوم پس از بررسی تمام جهات عمل ،وظیفه پنداشته نشود ،چون معموالً یک عمل جهات
مختلفی دارد که ممکن است از یک جهت درست و وظیفه باشد ،ولی از جهات دیگر نادرست و ترک آن
وظیفه باشد .تشخیص وظیفه درست و نهایی ،به بررسی تمام جهات عمل و سنجش اهمیت وظایف و
شدت الزام آنها ،منوط است .بنابراین ،پس از بررسی ،آن وظیفه ای که در مجموع مهم تر انگاشته می
شود و جهات درستی اش قوی تر از جهات نادرستی اش است ،وظیفه درست و در مقام عمل خواهد بود.
پس وظیفه در نگاه نخست ،وظیفه ای است که تنها با توجه به یک جهت از عمل متوجه فاعل است.
در اینجا اصطالحی برای این معنا از وظیفه در نگاه نخست جعل نمی کند ،ولی در درست و خوب
اصطالح «جزء نگرانه»را برای آن جعل می کند .وظیفه در نگاه نخست ،وظیفه ای است که از توجه به
جزئی از عمل حاصل می شود ،اما «وظیفه درست» وظیفه ای است که «کل نگرانه» 35بوده و از توجه
بنابراین ،شناخت این اوصاف جزئی ،مقدم بر شناخت این است که یک عمل باید انجام شود یا
نباید انجام شود .به تعبیر دیگر ،قواعد کلی فارغ از شرایط عمل نمی تواند راهنمای درست برای وظایف
باشد ،زیرا چه بسا یک قاعده کلی اخالقی ،مثل «باید ت گفت» وظیفه ای را برای ما معین کند ،ولی در
تفسیر دوم وظیفه در نگاه نخست گرچه در ظاهر با تفسیر اول ،تفاوت دارد ،ولی در اصل ،یکی
هستند و تفسیر دوم ،جهات دیگری از این اصطالح را روشن می سازد .مراد از وظیفه در نگاه نخست این
است که برخی از اعمال به سبب اوصاف و خصوصیات ذاتی که دارند ،برای مثال عملی که مصداق وفای
1جعفر تبریزی ،محمد تقی ،حقوق جهانی بشر از دیدگاه اسالم و غرب ،تهران چاپ اول ،انتشارات دفتر خدمات حقوق بین الملل ،سال
،1311ص .11
10
به عهد است ،در نگاه اول الزامی را بر گردن ما می آورد ،چون بر اساس نظر ،قول دادن به شخصی مبنای
یک الزام و وظیفه در نگاه نخست است .البته توصیه می کند که با مشاهدة تنها همین یک جهت از عمل،
عجله نکنید و وفای به عهد را وظیفة عملی و نهایی خود نپندارید ،چون معموالً اعمال در موقعیت هایی
بنابراین ،در تعریف وظیفه در نگاه نخست ،هم می توان گفت وظیفه ای است که یک عمل به
سبب داشتن خصوصیتی ،مانند وفای به عهد« ،وظیفه درست» خواهد بود اگر در همان زمان ،نوع دیگری
از عمل وجود نداشته باشد که اخالقاً مهم تر از اولی است (تفسیر اول) ،و هم می توان گفت وظیفه ای
است که تنها با مالحظه یک جهت از جهات عمل متوجه فاعل می شود ،برخالف وظیفه در مقام عمل
قیم از زمان های سابق به این طرف رواج داشت و در سرزمین های به قیم اختیارات و صالحیت
های مختلف داده می شود در دوران حضرت موسی هم قیم موجود بود که اختیارات و اطفال و محجورین
به آنها سپرده می شود در سیستم های حقوق کشورهای مختلف جهان نیز به شیوه های متفاوتی انعکاس
یافته و در ارتباط با آن تعاریف گوناگونی ارائه شده است ،چنانچه برخی گفته اند «قیم یا تبنی آن است که
کس دیگری را که فرزند نَسبی او نیست به فرزندی بپذیرد .قیم در صورتی که به رسمیت شناخته شده
باشد ،نوعی قرابت ایجاد می کند ،قرابتی که صرفاً حقوقی است نه طبیعی ،به عبارت دیگر با قبول قیم،
قانون یک رابطه ی مصنوعی پدر فرزندی یا مادر فرزندی بین دو نفر ایجاد می کند با توجه به مقررات
حقوق اسالم ،در حقوق ایران نهادی به عنوان قیم به این مفهوم که فرزند خوانده از هر حیث در حکم
1واحدی ،قدرت اهلل؛ بایستههای آیین دادرسی مدنی ،تهران ،نشر میزان ،1333 ،ص .33
11
فرزند واقعی باشد و از آثار رابطه بنوت بهره مند شود ،وجود ندارد ،اما با توجه به آن که نوع دوستی و کمک
به نیازمندان در فرهنگ ایران و فرهنگ اسالم مورد تأکید و پذیرش قرار گرفته و به دلیل تأکیداتی که در
اسالم در مورد ضرورت رسیدگی به ایتام و اطفال بی سرپرست مطرح شده است ،مقرارت مدونی به منظور
سرپرستی اطفال بی سرپرست وضع گردیده و اجرا می شود که بعضاً از آن به قیم ناقص تعبیر شده است.
این مقررات در قانون اساسی و قوانین عادی انعکاس یافته است .به موجب بند دوم از اصل بیست و یکم،
قانون اساسی جمهوری اسالمی ایران ،دولت موظف به حمایت از مادران و کودکان بی سرپرست گردیده
و قانون حمایت از کودکان بی سرپرست نیز به منظور تأمین منافع مادی و معنوی آنان ،شرایط خاصی را
برای خانواده هایی که می خواهند سرپرستی اطفال بدون سرپرست را به عهده بگیرند وضع نموده است.
قانون مذکور ،وظایف و تکالیف سرپرست و طفل تحت سرپرستی او را از لحاظ نگاهداری و تربیت و نفقه
و احترام ،با حقوق و تکالیف اوالد و پدر و مادر برابر نهاده است. 1
در ایران باستان به ویژه در زمان ساسانیان قیم مورد پذیرش و مرسوم بوده است .خصوصاً با توجه
به نقشی که دین زرتشت در آن ایّام داشته و اعتقاداتی که زرتشتیان در مورد قیم دارند و فرزند خوانده را
در حکم فرزند حقیقی دانسته و آثار رابطه پدر و فرزندی را بر آن حاکم می دانند ،نهاد قیم دارای جایگاه
کسی که فرزند نداشته باشد قادر نیست در روز قیامت از پل صراط بگذرد .لذا کسانی که صاحب
فرزند نبودند برای رفع این نقیصه و طلب آمرزش و عبور از پل صراط این کار را انجام می دادند.
هندیان و ایرانیان و مردم چین قدیم باقی ماندن و دایر بودن کانون خانواده را الزم می دانستند و
می بایست که به طور مرتب خاصی را برای نیاکان درگذشته خویش انجام دهند ،به قیم اهمیت می دادند
1شمس ،عبداهلل؛ آیين دادرسی مدنی ،تهران ،نشر میزان ،1331 ،چاپ سوم ،جلد اول ،ص .317
12
و اگر کسی فرزندی نداشت با شیوه های مختلف بر حسب عادات ملی فردی را به فرزندی می گرفت .قیم
چنانچه به تفصیل خواهیم دید ،به تصریح قرآن قیم در زمان حضرت موسی و نیز در زمان حضرت
یعقوب امری متداول و رایج بوده و در عربستان پیش از ظهور اسالم نیز نمود داشته و افراد چندی توسط
دیگران به فرزندگی گرفته شده اند که از جمله آن ها زیدبن حارثه فرزند خوانده پیامبر اسالم می باشد .
در جاهلیت این عمل با عنوان «دعاء» و «تبنی» رایج بوده ،و همچنین در بین امت های مترقی
آن روز ،مانند روم و فارس که وقتی کودکی را پسر خود می خواندند ،احکام فرزند صلبی را در حق او اجراء
می کردند ،یعنی اگر دختر بود ازدواج با او را حرام می دانستند ،و چون پدر خوانده می مرد ،به او نیز مانند
قیم در صورتی مقبول است که امکان به فرزندی گرفتن فردی که به فرزندی گرفته می شود
باشد ،از این رو چنانچه فرد جوانی شخص پیری را به فرزندی بگیرد قیم معنی ندارد ،همین طور اگر انسان،
خود صغار را به دو دسته صغیر ممیز و غیرممیز تقسیم میکنیم .صغیر غیرممیز ،صغیری است که
دارای قوه درک ،تمییز و تشخیص نیست .به عنوان مثال بچهای 2یا 3ساله یک صغیر غیرممیز
است .صغیر غیرممیز کسی است که معنی معامله را درک نمیکند و در واقع مفهوم نفع و ضرر را
نمیفهمد و به این جهت در صورت انجام معامله توسط صغار ،چنین معامالتی باطل خواهد بود .البته
1عبد اهلل ،نظام الدین ،بررسی مسایل خانواده ،کابل :انتشارات سعید ،سال نشر ،جلد اول ،1386 ،ص .96
13
ولی یا قیم آنها می توانند از طرف و به جای آن صغار غیرممیز و به نمایندگی از آنها معامالتی را که
به مصلحت طفل است ،انجام دهند ،زیرا صغار غیرممیز حق یا اهلیت تمتع دارند ،در حالی که اهلیت
استیفا و اجرای حق ندارند .یعنی آنها نمیتوانند شخصا معاملهای را انجام دهند .و اما در مورد صغیر
ممیز در حقوق و فقه بحثهایی مطرح شده است .نظر حقوقدانان با استفاده از مواد قانونی این است
که اعمال حقوقی و معامالت صغیر ممیز که به تنهایی انجام شده است ،غیرنافذ است .یعنی چنین
معامالتی به شرط اذن بعدی ولی درست خواهد بود .صغیرممیز کسی است که تا حدی قوه درک و
تشخیص داشته و تا حدی معنی معامله و نفع و ضرر در معامله را میفهمد .بنابراین میتواند با اذن
ولی خود معامالتی را انجام دهد .به عنوان مثال با اذن ولی خود خرید و فروش کند .عمال هم بچههایی
را میبینیم که صغیرممیز هستند و با اذن ولی خود خریدهایی انجام میدهند .اگر بدون اذن ولی،
صغیرممیز معاملهای را انجام دهد ،میگوییم این معامله غیرنافذ است .غیرنافذ به این معنا است که
ولی میتواند آن معامله را تنفیذ یا رد کند .اگر وی معامله را تنفیذ کند ،آن معامله درست خواهد بود و
عیب آن رفع خواهد شد و آثار معامله از روز انعقاد بر آن مترتب خواهد شد .اگر ولی طفل آن معامله را
رد کند که چنین معامله ای کان لم یکن خواهد شد .البته استثنایی در این زمینه وجود دارد .آن استثنا
در اعمال صغارممیز عبارت است از معامالت صرفا نافع .در توضیح این مطلب باید گفت که صغارممیز
دهند1. معامالت صرفا نافع را بدون اذن ولی خود هم میتوانند انجام
افراد غیر رشید به آنان گفته می شود که در سن بلوغ رسیده باشد اما جسمانی و مغزی به حد
عقالنیت نرسیده باشد و مطابق قانون از چنین معامالتی تحت عنوان «تملک بالعوض و حیازت
مباحات» یاد میکند .اما به عبارت سادهتر میگوییم «اعمال صرفا نافع» ،یعنی اعمالی که عرفا
1محمد تقی ،جعفری ،تحقيق در دو نظام حقوقی جهانی بشر از دیدگاه اسالم و غرب ،انتشارات دفتر خدمات حقوقی بین المللی ،تهران،
سال ،1311ض .71
14
هیچگونه ضرری بر آن معامالت مترتب نیست .قانون مدنی در این مورد مقرر کرده است که اعمال و
اقوال صغیر تا حدی که مربوط به اموال و حقوق مالی او باشد باطل و بالاثر است معذالک صغیر ممیز
میتواند تملکبالعوض کند .مثل قبول هبه و صلح بالعوض و حیازت مباحات .به عنوان مثال
صغیرممیز یک مال بدون عوض را تملک میکند یا هبه و بخششی را قبول میکند یا یک مال مباحی
را حیازت کرده ،به دست آورده و نهایتا تملک میکند .برای مورد اخیر به این مثال میتوان اشاره کرد
که طفل شکار یا صید مجازی انجام میدهد و از این طریق مال مباحی را تملک میکند .در عین حال
این حاالت نیازی به اذن ولی این افراد ندارد .البته اذن ولی در آنجا که الزم است ،باید با رعایت
مصلحت باشد .مصلحت هم عرفی است .یعنی عرف تشخیص میدهد که آیا مصلحت رعایت شده
است یا خیر .اما با توجه به این که غیررشید یا سفیه تا حدی قوه درک و تمییز دارند ،به این جهت
اصوال معامالتشان غیرنافذ است .یعنی با اذن ولی معامله درست بوده و اشکال ندارد .اما اگر ولی معامله
را تایید نکرد ،آن معامله باطل میشود .خود قانون باز هم گفته است که اعمال صرفا نافع که هیچگونه
ضرری برای سفیه یا غیررشید ندارد ،بدون اذن ولی هم نافذ است و نیازی به اذن ولی ندارد .مثل
قبول هبه و بخشش و حیازت مباحات که در مورد صغیرمیز در باال اشاره کردیم .انجام معامالت صرفا
نافع در مورد صغار غیرممیز به چه ترتیب است؟ با توجه به اینکه صغارغیرممیز اراده حقوقی ندارند،
چنین معامالتی باز هم باطل خواهد بود ،زیرا اراده حقوقی یا قصد انشا به تعبیر فقهی احتیاج به قوه
درک و تمییز دارد .کسی که قوه درک و تمییز ندارد ،معنای یک معامله را نمیفهمد ،یعنی به تعبیر
منطقی کسی که نمیتواند تشخیص درستی داشته باشد ،طبیعتا هیچگونه معاملهای نیز نمیتواند انجام
بود1. دهد و چنین معامالتی در صورت تحقق باطل خواهند
15
-3مجانین
مجنون یا دیوانه واژه ای عامیانه و غیر علمی است که مرادف بیماری روانی است .از دیدگاه
روانپزشکی ،جنون در زمره اختالالت روانی مورد مطالعه قرار می گیرد .اختالالت روانی نوعی بیماری
با عالئم روانی و رفتاری همراه با آشفتگی در کارکرد ناشی از اختالل زیست شناختی ،اجتماعی ،
روانشناسی ،ژنتیک ،فیزیکی یا شیمیایی است و مشتمل بر طیف وسیعی از حاالتی است که با
الگوهایی از عالیم و نشانه های غیر طبیعی رفتاری و روانشناختی که به سوء عملکرد می انجامد
مشخص می گردد و طبقه بندی خاص خود را دارد .از منظر روان پزشکان جنون بیماری روانی یا روان
پریشی یا بیمار ی وخیم روانی است که به واسطه آن جریان فکر ،اندیشه ،رفتار ،کردار ،احساس و
شایع ترین نوع بیماری روانی که در حد جنون باشد ،معموال تحت عنوان اسکیزوفرنی نام برده می
شود .و گروه مهمی از بیماریهای روان پزشکی است .این بیماری جزء بیماریهای گروه سایکوزها و روان
-1نوع پارانوئید.
-2نوع کاتونیک.
-5نوع نا متمایز.
شایع ترین نوع اسکیزو فرنی در جامعه و همچنین مسئله ساز ترین آن اسکیزوفرنی نوع پارانوئید است
این گروه معموال به دلیل سوءظنی و بد بینی که در ساختار ذهنی آنها وجود دارد ،همواره در محیط کار و
16
خانواده و اجتماع در گیری ایجاد می کنند و موجب اختالل نظم اجتماعی و آسایش دیگران می شوند .ولی
نیاورند1. انواع دیگر مانند کاتاتونیک ممکن است که آسیب اجتماعی چندانی به بار
همچنین باید توجه داشت که زوال خود آگاهی و شعور نیز به سبب هر بیماری و عارضه ای مانند
مستی ،بیهوشی ،دهشت ،اعتیاد شدید به مواد مخدر ،و هیستریها در حکم جنون است.
موضوع مهمی که باید به آن توجه داشت ،تفاوت میان سفیه و مجنون است زیرا سفیه کسی است که
اگ ر چه واجد ادراک و قوه تمیز است لکن ،در اداره امور مالی خود به طوری ناتوان است که از نظر عرف،
تصرفات وی در حقوق مالی غالیا خارج از مسیر عقالیی است .حقوقدانان اسالمی سفاهت را درجه ای از
دیوانگی تلقی نکرده ،عقل را فارق سفه و جنون شمرده اند ،چنانکه در تمیز میان کودکی و سفیه ،بلوغ را
مالک دانسته اند .از این رو ،سفاهت از عوامل رافع مسئولیت جزایی قلمداد نشده و سفیه را ،هر چند در
تصرفات مالی محجور است ،اما همچنان نسبت به آثار جزائی اعمال خویش مسئول می شمارند .به طوری
که اگر اقرار به جرمی نماید که مستلزم مجازات حد یا تعزیر باشد ،محکوم به آن می گردد و اگر مرتکب
قتل عمد شود ،سفاهت وی مانع اجرای جزا قصاص نخواهد بود .چنانکه در قانون مجازات اسالمی آمده
است ” :اقرار به قتل عمد از کسی که به سبب سفاهت یا افالس محجور باشد نافذ و موجب قصاص
است.
برخی فقهای اسالمی بر خالف رای مشهور ” رشد ” جانی را از شرایط ثبوت قصاص دانسته،
استمرار سفه متصل به سن صغر را به رغم بلوغ بزهکار مانع قصاص شمرده اند .چنانکه عالمه حلی
جنایت سفیه را مانند فعل صغار به منزله خطای محض قلمداد کرده است.
جنون را به پوشیده گشتن و پنهان گشتن تعریف کرده و مجنون را اصطالحا کسی تعریف کرده
اند که بر اثر آشفتگی های روحی و روانی عقلش پوشیده مانده و قوه درک و شعور را از دست داده است.
1استانیکزی ،نصراهلل ،قاموس اصطالحات حقوقی ،کابل ،انتشارات عازم ،سال .71 1 ،1331
17
عقل مهمترین رکن مسؤولیت است و در فرهنگ لغات در معانی مختلف از جمله فهمیدن ،دریافت کردن،
شعور ذاتی وخرد آمده است .پس جنون باید به نافهمی ،کم هوشی و نابخردی معنی شود .هریک از این
حالتها در علم روانپزشکی امروز مفهوم خاصی دارد .ولی جنون به معنی مصطلح کلمه عبارت است از افول
تدریجی و برگشت ناپذیر حیات روانی انسان ،یعنی توانایی درک ،احساس و اختیار .امروزه ثابت شده است
که انسان ممکن است قدرت تش خیص خوب از بد را داشته باشد ولی بدلیل بیماری از نظارت بر رفتار خود
تشخیص جنون یکی از اموری است که برای بسیاری از افراد که به دادگاه مراجعه می کنند باید اثبات
شود چه در امور حقوقی برای تشخیص سن رشد و احراز سفاهت و چه در امور جنائی و جزایی ،و بسیارند
افرادی که ارتکاب جرم را نتیجه جنون آنی خود دانسته و بدین وسیله می خواهند از علل رافع مسئولیت
جزائی استفاده کنند و حتی زندانیانی که با مجنون جلوه دادن خود ( تجنن ) قصد خروج از زندان را دارند
در این خصوص دادگاه با استفاده از متخصصین پزشکی قانونی باید مجنونین واقعی و کسانی که سعی در
مجنون جلوه دادن خود دارند را تشخیص دهد و اجازه ندهد کسانی از این حق سوء استفاده کنند و از آنجا
که جنون فرض و اماره قانونی نیست و لذا باید در هر مورد وجود آن اثبات شود .در منطق عمومی مردم ،
تشخیص جنون بدیهی و ساده است ولی به نظر کارشناسان گاه در مرز جنون و عقل فنی و پیچیده است،
زیرا جنون درجاتی دارد و پی بردن به آن در مواردی که نمود خارجی و آشکار ندارد جز برای پزشک
متخصص و بدون آزمایشهای دقیق و مستمر و طوالنی امکان ندارد .با توجه به ( قانون مجازات اسالمی
) دادگاه می تواند در تشخیص جنون از نظر پزشکان متخصص امراض روحی استفاده کند ،در این راستا
دادگاه می تواند از کسان و نزدیکان او و سایر مطلعین ،تحقیقات الزم را به عمل آورد( .قانون آئین جزایی
دادگاههای عمومی و انقالب ) و از آنجا که تشخیص و تعیین جنون امری ماهوی و در اختیار دادگاه است،
در هر حال تصمیم نهایی با دادگاه است ( .قانون اقدامات تامینی ) چنانچه جانی مدعی عروض جنون در
زمان ارتکاب جنایت گردد ،در صورت عدم وجود سابقه جنون باید ادعای خود را اثبات نماید .چرا که اصل
18
داللت بر سالمت او داشته و قول ولی دم مبنی بر تعقل وی به هنگام ارتکاب جنایت ،مقدم خواهد بود .
لکن اگر جانی قبال مجنون بوده و اکنون مدعی شود که جنایت در زمان دیوانگی او واقع شده است ،
ادعای جانی با وجود سوگند پذیرفته می شود ،مگر آنکه اولیای دم افاقه او را اثبات کنند .زیرا ،ادعای آنان
است1. خالف اصل
موضوعی که افراد رسیدگی کننده به این نوع پرونده ها باید مد نظر داشته باشند این است که مبادا
این گونه افراد خودرا مجنون جلوه دهند و در اصطالح تجنن نمایند .زیرا تجنن یا خود را دیوانه جلوه دادن
برای فرار از مجازات یا پرداخت دین فراوان دیده می شود ،بعضی از این افراد دیوانه نما آنقدر نقش خود
را خوب بازی می کنند که جز با بستری شدن در یک مرکز علمی روانی و مطالعه دقیق ،تشخیص سالمت
و جنون آنان مقدور نیست و از نظر تظاهرات خود بیمار جلوه دادن ،به سه صورت زیر دیده می شود
حجر در لغت به معنی منع است .این واژه در اصطالح حقوقی به معنی منع تصرف است یا منع از
انجام اعمال حقوقی .به تعبیر روشنتر معامالت شخصی که محجور است ،ممنوع است و وی از تصرف
در اموالش و انجام اعمال حقوقی در ارتباط با این اموال منع شده است .حتی در امور غیرمالی هم حجر
داریم .در واقع محجورین اشخاصی هستند که نمیتوانند مستقال امور مالی خود را اداره کنند .که سفاهت
که گاهی به آن سفه نیز گفته میشود ،در مقابل رشد به کار میرود و گاهی در اصطالح حقوقی و قوانین
به جای سفه از این حالت به عدم رشد تعبیر شده است .البته سفاهت و سفه در لغت به معنی بیخردی،
کم عقلی ،نادانی و امثال آن آمده است ،ولی در اصطالح حقوقی وصف یک دسته از محجورین است که
حجر آنها محدود به امور مالی آنها است .به عبارت دیگر چنین افرادی عقل معاش ندارند .به این جهت و
به حکم قانون چنین افرادی نمیتوانند آزادانه در اموالشان تصرف کنند .از طرف محکمه به حکم قانون
1استانیکزی ،نصراهلل ،قاموس اصطالحات حقوقی ،کابل ،انتشارات عازم ،سال .13 ،1331
19
شخصی به عنوان ولی یا قیم برای اداره امور مالی آنها یا کمک به اداره امور مالی آنها تعیین میشود.
دیوانه یا مجنون در حقوق به کسی گفته می شودکه فاقد قوه درک است .البته اثبات این وضعیت احتیاج
به حکم محکمه دارد .محکمه باید حکم کند که کسی مجنون و فاقد قوه تمییز است .اگر محکمه شخصی
را فاقد چنین اوصافی تشخیص داد ،تمام اعمال حقوقی وی باطل خواهد بود ،زیرا فرض بر این است که
ند1. قوای درک و تمییز
1عدالتخواه ،عبدالقادر ،حقوق فاميل ،انتشارات پامیر ،کابل ،چاپ سوم ،سال ،1333ص .13
20
فصل دوم
ب
ن بِاللّهِ وَا ْلیَوْمِ اآلخِ ِر وَالْمَآل ِئکَةِ وَالْکِتَا ِ
ن آمَ َ
ن ا ْلبِرَّ مَ ْ
خداوند یکی از کارهای نیک را یتیم نوازی دانسته وَلَکِ َّ
که کسی به خدا و روز بازپسین و فرشتگان و کتاب آسمانی و پیامبران ایمان آورد و مال خود را با وجود
دوست داشتنش به خویشاوندان و یتیمان و بینوایان و در راه ماندگان و سائالن بدهد .در این آیه بر واژه
است1 محبت تاکید شده
به معنا که نیکی را در حق یتیمان دیگران با محبت انجام میدهد و این گونه نیست که تنها مالی بدهد و
انفاق و اطعامی داشته باشد ،بلکه با آنکه خود بدان نیاز دارد و آن چیزی که میدهد محبوب اوست؛ اما با
محبت و عشق به دیگران این عمل را انجام میدهد تا محبوب خداوند شود .در حقیقت بر اساس قاعده
ارحم ترحم رحم کن تا مورد مهربانی و رحمت الهی قرار گیری ،عمل میکند.
پیامبر درباره ضرورت یتیم نوازی می فرماید( :اتحب ان یلین قلبک و تدرک حاجتک؟ ارحم الیتیم و امسح
ه و اطعمه من طعامک یلین قلبک و تدرک حاجتک) پیامبر می فرماید آیا دوست داری دلت نرم و آرزویت
برآورده شود؟ بر یتیم ترحم کن و دست محبت بر سر او بکش و از غذای خود به او بخوران تا قلبت نرم
و حاجتت روا گردد .هر مرد و زن با ایمانی که از روی مهربانی دست خود را روی سر یتیمی بکشد خدای
متعال به عدد هر مویی که دست خود را روی آن میگذارد یک ثواب برای او مینویسد .در سیره پیامبر
(ص) آمده که آن حضرت (ص) روزی در راه اصلی مدینه میگذشت ،چند کودک را دید که طفلی را دوره
21
کرده و او را به نداشتن پدر سرزنش میکنند و میگویند که تو پدر نداری ولی پدر ما فالن است و دارای
شان و مقام میباشد ،کودک یت یم بنای گریستن گذاشت .پیامبر گرامی نزد او رفت و پرسید چرا گریه
می کنی؟ گفت من پسر فالنی هستم که در جنگ احد کشته شد ،مادرم شوهر کرد و مرا از خود راند و
پیامبر مهربان ،او را نوازش و آرام کرد ،فرمود اگر پدرت را کشتند ،من پدر توام و همسرم مادرت و
فاطمه خواهرت است ،کودک خوشحال شد و فریاد برآورد بچهها اکنون مرا سرزنش نکنید که پدر و مادر
و خواهر من از همه شما بهتر و برتر است سپس حضرت او را به حضرت فاطمه (س) سپرد ،حضرت فاطمه
بود1. نیز او را نوازش و پاکیزه کرد و لباسی تمیز بر او پوشانید و تا رحلت پیامبر در خانه آن بانو
قیومیت اشخاص حقوقی باعث ثبات امور محجوران است.همواره نگهداری از اطفال و دیگر محجوران
به عنوان یکی از مسایل حقوقی مورد بحث بوده است .یکی از موضوع های مورد سوال ،بحث قیومیت
محجورین توسط اشخاص حقوقی است .همچنین ایراد خسارت توسط محجوران ،موضوعی است که در
است2. علم حقوق با عنوان مسئولیت مدنی محجور یا سرپرستان مطرح شده
در نظام حقوقی برخی از کشورها نوعی از جنون تحت عنوان «جنون نسبی» پذیرفته شده است .براین
اساس مجنون نسبی ،حجر نسبی هم دارد .در چند کشور عربی از جمله کشور مصر به تبعیت از فقه حنفی
جنون نسبی را هم پذیرفته اند .در برخی از کشورهای غربی نیز جنون نسبی پذیرفته شده است .البته بنابر
اینکه حجر وی نسبی است ،درست نیست که تمامی اعمال حقوقی مجنون نسبی باطل باشد ،یعنی از
تمامی تصرفات حقوقی منع شود .به عنوان مثال حجر چنین مجنونی در کشورهای عربی مانند حجر
22
صغیرممیز است ،یعنی با اذن ولی می تواند معامالتی را انجام دهد یا بدون اذن ولی اعمال حقوقی صرفا
نافع را انجام دهد .اما متاسفانه در قانون ما جنون نسبی پیشبینی نشده است و مجنون در قوانین همان
مجنون مطلق است .البته برخی از اساتید برای آنکه مشکل را حل کنند ،گفتهاند که کلمه رشید و سفیه
را میتوان به مجنون نسبی تعمیم داد .اما به اعتقاد من بین مجنون نسبی و سفیه تفاوتهایی وجود دارد،
زیرا کمبود سفیه بنا به تعریف ،مربوط به امور مالی است ،یعنی در واقع وی عقل معاش ندارد .در حالی که
مجنون نسبی در همه زمینهها کمبود دارد .به هر حال در این مورد قوانین ما ناقص است و بهتر است که
در این زمینه قانون اصالح شود .بخصوص که در فقه عامه و در قوانین کشورهای اسالمی هم مجنون
قیم یعنی کسی که از طرف محکمه برای سرپرستی محجور تعیین میشود ،میتواند شخص حقوقی
باشد .من چند دلیل در این زمینه آوردهام .یکی این که در خود قانون مدنی گفته شده است که مدعی
العموم می تواند اعمال نظارت در امور مولیعلیه را کال یا بعضا به اشخاص موثق یا هیئت یا موسسه واگذار
کند .شخص یا هیئت یا موسسه که برای اعمال نظارت تعیین شده در صورت تقصیر یا خیانت مسئول
ضرر و خسارت وارده به مولیعلیه خواهند بود .یعنی از این ماده فهمیده میشود که شخص حقوقی میتواند
ناظر بر اعمال محجور باشد .به این ترتیب ما میتوانیم از این ماده وحدت مالک بگیریم و بگوییم که
خصوصیتی در ناظر و عمل نظارت وجود ندارد .لذا قیومیت هم میتواند به شخص حقوقی واگذار شود .در
آیین نامه اجرایی قانون تشکیالت و اختیارات سازمان حج اوقاف و امور خیریه به اداره اوقاف اختیار داده
کند1. شده است که وصایت یا نیابت یا تولیت در امور خیریه را قبول
قیومیت هم مشابه این موارد است .قیومیت هم به معنای نمایندگی قانونی است .البته وصایت را
می توان نمایندگی قراردادی دانست .نیابت هم عام است .تولیت نیز یک نوع نمایندگی است ،.منتها از نوع
23
نمایندگی قراردادی است که واقف ،شخص را به سمت متولی تعیین میکند .به هر حال اینجا هم از مالک
این ماده میتوانیم استفاده کنیم .قانون عملیات بانکی بدون اشاره کرده است که به بانکها اختیار میدهد
که خدمات وکالت و وصایت را بر طبق قانون و مقررات انجام دهند .به این ترتیب شخص حقوقی میتواند
نماینده باشد .نمایندگی هم یا قانونی یا قراردادی یا قضایی است .قیم را هم میتوان نوعی نمایندگی
قانونی و هم نماینده قضایی به حساب آورد ،زیرا از طرف محکمه تعیین میشود .به این ترتیب و از سوی
دیگر میتوان گفت که اصوال شخص حقوقی از تمام حقوق شخص حقیقی برخوردار میشود ،مگر آندسته
از حقوقی که بر اثر طبیعت اختصاص به انسان داشته باشد .در قانون تجارت به این نکته اشاره شده است.
بنابراین نمیتوان گفت که قیومیت فقط اختصاص به انسان دارد و شخص حقوقی نمیتواند قیم باشد .در
حقیقت ما دلیلی نداریم که قیومیت اختصاص به شخص طبیعی داشته باشد .ولی معموال محکمهها این
امر را نمیپذیرند و من در عمل ندیدم که محکمهها شخص حقوقی را قیم قرار داده باشند .اگر محکمهها
بپذیرند که شخص حقوقی نیز به عنوان قیم انتخاب شود و این رویه مورد قبول مراجع قضایی واقع شود،
بسیار عالی است .به عنوان مثال سازمان بهزیستی در بسیاری از موارد میتواند قیومیت را برعهده بگیرد.
در این زمینه و برای واگذاری سرپرستی اطفال به سازمان بهزیستی قانون خاصی نیز تصویب شده است.
در آن قانون گفته شده است که مدیران کل و روسای سازمان به عنوان قیم تعیین میشوند .ظاهر قانون
این است که نظر قانونگذار بر این بوده که خود سازمان بهزیستی نمیتواند عهدهدار قیومیت اطفال باشد.
به این ترتیب زمانی که رییس آن سازمان تغییر کند ،طبیعتا قیم نیز باید تغییر کند ،ولی در صورتی که
خود سازمان بهزیستی یا هر موسسه خیریه دیگری را به سمت قیم تعیین کنند ،این قیومیت با تغییر
شد1. مدیریت ،متحول نخواهد
24
البته در این وضعیت موسسه میتواند برای اداره امور محجور ،نمایندهای برای اداره امور محجوران
داشته باشد .اصوال شخص حقوقی به وسیله نمایندگانش اداره میشود و میتواند نمایندگانش را عوض
کند .به این ترتیب قیومیت خود شخص حقوقی باقی خواهد ماند و باعث ثبات در سرپرستی محجور
خواهد شد .لذا به اعتقاد من شخص حقوقی را میتوان به عنوان قیم انتخاب کرد و اتفاقا در بسیاری
از موارد هم قیومیت اشخاص اخیر به نفع محجور نیز خواهد بود .ابتدا باید به این نکته اشاره کنم که
عنوان قانون خاصی که به آن اشاره کردم ،قانون واگذاری قیومیت به سازمان بهزیستی است .یعنی
عنوان قانون نیز تاکید بر واگذاری سمت قیومیت به شخص حقوقی دارد ،اما در متن قانون وظیفه
قیومیت به خود سازمان بهزیستی محول نشده است! با توجه به اینکه رویه عملی محکمهها بر عدم
پذیرش قیومیت اشخاص حقوقی است ،خود قانونگذار باید وارد عمل شده و با وضع قوانین ،حکم به
قیومیت اشخاص حقوقی دهد .در همان قانون واگذاری قیومیت به سازمان بهزیستی ،قانون گذار
میتواند این موضوع را پیش بینی کند .البته ظاهرا هدف نویسندگان قانون مزبور هم همین موضوع
بوده است زیرا در عنوان این قانون شخص حقوقی به کار رفته است .به این ترتیب به نظر من بهترین
است1. ساز و کار برای رفع این مشکل در حال حاضر ،ساز و کار قانونی
صغار هم در فقه و هم در قانون مدنی مسئولیت مدنی دارند .طبق ماده موصوف ،هر گاه صغیر یا
مجنون یا غیر رشید باعث ضرر غیر شود ضامن است .همچنین در سایر کشورهای جهان نیز گرایش
بر وجود مسوولیت مدنی نسبت به افراد صغیر وجود دارد .به عنوان مثال در قدیم در کشور فرانسه به
خصوص نسبت به اشخاص مجنون مسوولیت مدنی قایل نبودند .قانون مدنی آنها اصالح شد و نهایتا
1مهشیدی ،آناهیتا ،اسالم و تربيت ،تهران :انتشارات موسسه خدمات فرهنگی و نشر تهران ،سال ،1384ص .23
25
به این ترتیب گرایش در ح قوق تطبیقی هم بر این است که برای محجوران هم مسئولیت مدنی
قایل شوند .در وضعیتی که یک صغیر مرتکب ایراد خسارت به دیگری میشود ،اگر وی دارای مال
است ،از اموال و دارایی خود محجور باید خسارت جبران شود .اما اگر وی مالی نداشته باشد ،زیاندیده
میتواند صبر کند تا زمانی که محجور مالدار شود و توانایی مالی برای پرداخت خسارات را پیدا کند
و با به طور کلی از خسارت وارد به خود صرفنظر کند .البته ولی یا قیم در این حالت وظیفه ندارند تا از
اموال خود خسارات وارده توسط طفل را جبران کنند .اما برای تعدیل این موضوع و کمک به زیاندیده
قانون مسئولیت مدنی یکسری از تمهیداتی را پیشبینی کرده است .در آن قانون در درجه اول برای
است1. سرپرست محجور مسئولیت مدنی در نظر گرفته شده
منظور از محجور هم صغیر و مجنون است .زیرا در مورد سفیه بحثی نداریم .زیرا در مورد این نوع
حجر فرض بر این است که وی در امور غیرمالی یعنی وقایع حقوقی و مسئولیت مدنی محجوریتی
ندارد و مانند دیگران است .اما در اعمال حقوقی یعنی در اداره امور مالی خود محجور است .به این
ترتیب فقط در مرد صغار و مجانین مساله مسئولیت مدنی به این شکل مطرح است .طبق این ماده
کسی که نگاهداری یا مواظبت مجنون یا صغیر قانونا یا برحسب قرارداد به عهده او میباشد ،در صورت
تقصیر در نگاهداری یا مواظبت مسوول جبران زیان وارده از ناحیه مجنون و یا صغیر میباشد و در
صورتی که استطاعت جبران تمام یا قسمتی از زیان وارده را نداشته باشد ،از مال مجنون یا صغیر زیان
جبران خواهد شد و در هر صورت جبران زیان باید به نحوی صورت گیرد که موجب عسرت و تنگدستی
جبرانکننده نباشد.
با توجه به این که در اکثر مواقع صغیر یا مجنون مالی از خود ندارد ،لذا قانونگذار برای یاری
رساندن به زیاندیده مسئولیت سرپرست صغار و مجانین را در درجه اول پذیرفته است .منتها به شرط
26
اینکه در نگهداری طفل یا دیوانه مرتکب تقصیر نشده باشد .البته تقصیر سرپرستان باید در محکمه
احراز شود .البته در کشورهای غربی تمایل بر این است که مسئولیت سرپرست ،مسئولیت بدون تقصیر
باشد .یعنی قانونگذار فرض میکند که تقصیر محقق شده است ،ولی در قانون مدنی و مسئولیت
مدنی چنین استنباط میشود که تقصیر باید اثبات شود .قانون ما بر اساس انصاف تدوین شده است و
گفته شده که اگر سرپرست نتواند خسارات را جبران کند ،در درجه دوم به شرط آنکه صغیر یا مجنون
مال داشته باشد ،از مال وی جبران خسارت میشود .این مسایل بر اساس انصاف است و خیلی منطبق
با مبانی حقوقی نیست و این منافاتی با قانون مدنی ندارد .یعنی منافاتی با مسئولیت خود صغیر و
مجنون ندارد .اگر تقصیر سرپرست احراز نشود و وی در حد متعارف کوشش خود را برای مواظبت طفل
بود1. انجام داده باشد ،خود محجور مسئول خواهد
مطابق ماده 138قانون مدنی ،برای اشخاصی قیم تعیین میشود که این اشخاص عبارتند از
اطفالی که ولی خاص ندارند ،مجانین و اشخاص غیررشیدی که جنون یا عدم رشد آنها متصل به زمان
صغر (کودکی) آنها بوده و ولی خاص نداشته باشند و مجانین و اشخاص غیررشیدی که جنون یا عدم رشد
آنان متصل به زمان صغر آنها نباشد.نصب قیم در صورتی انجام میشود که حکم حجر (یعنی نداشتن
صالحیت برای اعمال حقی که شخص آن را دارا شده است) به واسطه انقضای مدت تجدیدنظرخواهی یا
است2. صدور حکم محکمه تجدید نظر به حجر ،صادر و اعالن شده
بر اساس ماده 129قانون مدنی کشور امور حسبی ،امور قیمومت راجع به محکمه شهرستانی
است که اقامتگاه محجور در حوزه آن محکمه است و اگر محجور در ایران اقامتگاه نداشته باشد ،محکمهی
که محجور در حوزه آن محکمه سکنی دارد ،برای امور قیمومت صالح است.محکمه میتواند قیم موقت را
27
به سمت قیم دایم منصوب کند یا فرد دیگری را برای این امر به عنوان قیم دایم منصوب کند .اعمالی که
قیم موقت برای نگهداری از داراییها و هزینههای نگهداری اموال محجور تا تحویل امور محجور به قیم
(الف) مطابق ماده 72قانون مدنی در موارد ذیل قیم معزول میشود.
-۲اگر معلوم شود که قیم فاقد صفت امانت است یا این صفت از او سلب شود.
-۲اگر قیم مرتکب جنایت یا مرتکب یکی از جنحههای ذیل شده و به موجب حکم قطعی محکوم شود
سرقت ،خیانت در امانت ،کالهبرداری ،اختالس ،هتک ناموس ،منافیات عفت ،جنحه نسبت به اطفال و
-۳اگر قیم به علتی غیر از علل فوق محکوم به حبس شود و بدین جهت نتواند امور مالی مولیعلیه را
کند1. اداره
-۵اگر عدم لیاقت یا توانایی قیم در اداره اموال مولیعلیه معلوم شود.
ب) برابر قانون مدنی ایران «اگر قیم ،مجنون یا فاقد رشد شود ،منعزل میشود ».هنگامی که حجر
ج) در صورتی که زن بیشوهری ،حتی اگر مادر مولیعلیه باشد ،پس از انتخاب به سمت قیمومت ازدواج
کند ،باید مراتب را طبق قانون مدنی به دادستان اطالع دهد .در غیر این صورت ،دادستان میتواند عزل او
را تقاضا کند .درخواست عزل از جانب دادستان اختیاری است نه اجباری.
قانون مدنی هر گاه زن بیشوهری ولو مادر مولیعلیه که به سمت قیمومت معین شده است،
اختیار شوهر کند ،باید مراتب را در ظرف یک ماه از تاریخ انعقاد نکاح به دادستان حوزه اقامت خود یا
1
عبد اهلل ،نظام الدین ،همان ،ص .96
28
نماینده او اطالع دهد .در این صورت دادستان یا نماینده او میتواند با رعایت وضعیت جدید آن زن ،تقاضای
کند1. تعیین قیم جدید یا ضم ناظر
آموزههای قرآنی ،حقوقی را برای یتیم تعریف کرده و از جامعه خواسته تا به گونهای جبران
فقدان پدر کند و سرپرستی و آموزش تربیت او را به عهده گیرد .واژه یتیم از یتم به معنای تنها آمده.
وقتی به کودکی یتیم گفته میشود که قبل از بلوغ از پدر جدا افتاده باشد یا پدرش را از دست داده باشد.
البته برخی از فرهنگهای فارسی یتیم را به بیمادر نیز اطالق کرده یا بیپدر و مادر را یتیم الطرفین
گفتهاند .یتیم به کسی گفته میشود که پدرش را از دست داده و این واژه برای شخصی که مادرش
مرده ،بکار نمیرود .برخی معتقدند یتیم کسی است که پدرش مرده و در حیوانات به کسی که مادرش را
بر این اساس به کودکی که مادر مرده است یا از پدر جدا افتاده ،یا کودکی که بالغ است ،یتیم گفته
نمیشود؛ هرچند برخی چون راغب اصفهانی در مفردات و ابن عاشور از مفسران اهل سنت ،کودک جدا
میداند2 افتاده را یتیم
از نظر عربها ،کودکی که تنها مانده و پدرش را که حامی و دفاعکننده و نفقهدهنده او بوده ،از
دست داده یتیم است و این مطلب درباره مادر صدق نمیکند زیرا با از دست دادن او بیسرپرست نمیماند.
29
از دیدگاه حقوقی و قانونی ،یتیم فردی است که فاقد ولی و قیم و سرپرست باشد .در حقیقت دامنه حقوقی
یتیم فراتر از اصطالح قرآنی و فقهی آن است؛ از همین رو ،فاقد ولی و قیم و سرپرست را یتیم دانسته
است؛ حال این فقدان میتواند به سبب مرگ یا جدایی کودک از آنان اتفاق بیفتد
پس اگر کودک پدرش را از دست داده اما ولی داشته باشد ،از نظر حقوقی یتیم نیست ،در حالی
که از نظر اسالم یتیم است ،هر چند که دارای ولی باشد .اصطالح و عنوان یتیم تا زمانی بر کودک اطالق
میشود که به بلوغ نرسیده باشد ،اما پس از بلوغ این عنوان بر او اطالق نمیشود و احکام یتیم نیز بر او
نمیگردد. بار
از امام کاظم سوال شد که چه زمانی «یتم» قطع میشود؟ حضرت پاسخ دادند وقتی فرزند به
سن بلوغ میرسد و اخذ و عطا را تشخیص میدهد .از حدیث این معنا به دست میآید که شرط بلوغ جنسی
تنها کفایت نمیکند ،بلکه بلوغ اقتصادی نیز میبایست اثبات شود؛ از این رو در آیات قرآنی تا زمانی کودک
هرچند به بلوغ جنسی رسیده باشد بر همین اساس باید کودک برای این مسئولیتها آموزش
دیده و پرورش یابد و با آزمون و ابتالئات آمادگی کسب مسئولیت را به دست آورد و پس از احراز توانایی
در این آیه دو شرط بلوغ جنسی یا همان النکاح و بلوغ رشدی مطرح شده .پس اگر بلوغ جنسی به طور
طبیعی تحقق نمییابد ،بلوغ فکری و ر شدی با تعلیم و آموزش و پرورش در کودک ایجاد میشود و پس
از آنکه بلوغ رشدی در فکر و عمل اقتصادی و به تعبیر امام اخذ و عطا فراهم آمد ،دیگر یتیم نیست و باید
مسئولیت های خودش را به عهده گیرد .تاکید قرآن بر ایناس (فان آنستم) که از انسان (به معنی مردمک
چشم) گرفته شده ،به معنای مشاهدهای است که با تکرار ،به یک امر عادی تبدیل میشود و انسان را از
30
همان طوری که حضرت موسی در شبهایی که چوپانی میکرد با آتشگلهداران و رمهداران
مانوس شد و وقتی از دور آتشی دید گفت که این آتش برایم مانوس است .پس باید کودک را با کارهای
اقتصادی در یک کارگاه و دورههای نظری و عملی قرارداد تا رشد فکری و اقتصادی را برای مسئولیت به
دست آورد و پس از بلوغ جنسی بتواند بر اساس رشدی که بدان مأنوس است و صالحیت یافته ،عمل
اقتصادی داشته و مسئولیت کارهای اقتصادی اش را به عهده گیرد .حقوق یتیمان و مسئولیت دیگراندر
آیات قرآنی برای یتیم حقوقی بیان شده که به طور طبیعی تکالیفی را برای دیگران پدید میآورد؛ زیرا اگر
حقی برای کسی ثابت شود ،تکلیفی برای دیگران اثبات شده است .در اینجا به برخی از حقوق یتیمان و
میشود1. تکلیف دیگران از جمله جامعه اسالمی اشاره
والیت یک معنی عام دارد که به معنای سرپرستی است و همه موارد را شامل میشود ،اما یک
معنی خاص هم دارد .والیت در این معنی برای ولی قهری و وصی منصوب از طرف ولی قهری به
کار میرود .ما اصطالح ولی یا قیم را به کار میبریم .ولی کسی است که به حکم قانون سرپرستی
طفل و اداره امور وی را برعهده دارد و باید مصلحت وی را رعایت کند .پدر و جدپدری ولی قهری
است .هر یک از اینها بعد از فوت دیگری میتواند برای اشخاصی که تحت والیتشان بودند ،برای اداره
اموالشان وصی معین کند .این مورد را تحت عنوان «وصی بر محجور» میشناسند .وصی مزبور نیز
در این حالت جزو اولیا به حساب میآید و تمامی این افراد را در اصطالح حقوقی ولی خاص گویند.
قیم نیز جزو اولیای محجور است ،منتها چنین فردی در مواردی که ولی خاص نباشد ،توسط محکمه
برای سرپرستی محجور تعیین میشود .مطابق با قانون امور حسبی قوم و خویشان برای انتخاب شدن
به عنوان قیم نزد محکمه اولویت دارند .لذا اگر قوم و خویشان بخصوص مادر شایستگی اداره امور
31
طفل را داشته باشند ،به عنوان قیم اولویت دارند .در نظام حقوقی ما ،مادر ولی قهری نیست .ولی به
حکم مستقیم قانون والیت برعهده پدر است .نکته قابل توجه در این زمینه این است که گاهی ممکن
است پدر نسبت به فرزندش والیت قهری نداشته باشد ،اما به عنوان قیم تعیین شود .فرض کنید کسی
بعد از رسیدن به سن کبر ( ۲۳سالگی) مجنون شده است یا غیررشید شناخته میشود .در این وضعیت
دیگر والیت قهری موضوعیت ندارد .والیت قهری با رسیدن فرزند به سن کبر تمام میشود .در این
وضعیت محکمه قیم معین می کند و اگر پدر برای اداره امور مالی فرزند شایسته باشد ،وی به عنوان
است1. قیم از طرف محکمه تعیین خواهد شد .گفتنی است محکمه در زمینه انتخاب قیم کامال مختار
صغار می توانند برخی معامالت را بدون اذن ولی انجام دهند .انجام یک معامله حقوق و تکالیفی
را برای یک فرد به همراه خواهد داشت .بنابراین آگاهی کامل از مفاهیم آن معامله و نتایج حاصل از
انعقاد آن مهم است .یک شخص برای انعقاد یک عقد نیازمند بررسی و تفکر راجع به آن معامله است.
به این ترتیب معامله شخص فاقد عقل متعارف و مدبر خالف مصلحت است .حساسیت باالی معامالت
باعث شده تا قانونگذار در این حیطه دخالت کند .قانونگذاران تمامی کشورها بنا به مصالح اشخاص،
برخی را از انجام پارهای از معامالت ممنوع کردهاند .به چنین اشخاصی در اصطالح حقوقی
«محجورین» گفته میشود .محجورین به دستههای متعددی تقسیم شدهاند .معامالت هر یک از انواع
محجورین دارای احکام قانونی خاص خود است .به این منظور در گفتوگویی با آقای دکتر حسین
صفایی ،استاد برجسته حقوق مدنی کشور به این موضوعات پرداختهایم که در سه شماره منتشر خواهد
2 شد .قسمت اول این گفتوگو در پی خواهد آمد.
32
-1رعایت مهلت برای محجورین
قیومیت اشخاص حقوقی باعث ثبات امور محجوران است .همواره نگهداری از اطفال و دیگر
محجوران به عنوان یکی از مسایل حقوقی مورد بحث بوده است .یکی از موضوع های مورد سوال،
بحث قیومیت محجورین توسط اشخاص حقوقی است .همچنین ایراد خسارت توسط محجوران،
موضوعی است که در علم حقوق با عنوان مسئولیت مدنی محجور یا سرپرستان مطرح شده است.
دومین قسمت گفتوگوی حمایت با دکتر سید حسین صفایی،استاد شهیر حقوق خصوصی کشورمان
در نظام حقوقی برخی از کشورها نوعی از جنون تحت عنوان «جنون نسبی» پذیرفته شده است.
براین اساس مجنون نسبی ،حجر نسبی هم دارد .در چند کشور عربی از جمله کشور مصر به تبعیت از
فقه حنفی جنون نسبی را هم پذیرفته اند .در برخی از کشورهای غربی نیز جنون نسبی پذیرفته شده
است .البته بنابر اینکه حجر وی نسبی است ،درست نیست که تمامی اعمال حقوقی مجنون نسبی
باطل باشد ،یعنی از تمامی تصرفات حقوقی منع شود .به عنوان مثال حجر چنین مجنونی در کشورهای
عربی مانند حجر صغیرممیز است ،یعنی با اذن ولی میتواند معامالتی را انجام دهد یا بدون اذن ولی
اعمال حقوقی صرفا نافع را انجام دهد .اما متاسفانه در قانون ما جنون نسبی پیشبینی نشده است و
مجنون در قوانین همان مجنون مطلق است .البته برخی از اساتید برای آنکه مشکل را حل کنند،
گفتهاند که کلمه رشید و سفیه را میتوان به مجنون نسبی تعمیم داد .اما به اعتقاد من بین مجنون
نسبی و سفیه تفاوتهایی وجود دارد ،زیرا کمبود سفیه بنا به تعریف ،مربوط به امور مالی است ،یعنی
در واقع وی عقل معاش ندارد .در حالی که مجنون نسبی در همه زمینهها کمبود دارد .به هر حال در
33
این مورد قوانین ما ناقص است و بهتر است که در این زمینه قانون اصالح شود .بخصوص که در فقه
دارد1. عامه و در قوانین کشورهای اسالمی هم مجنون نسبی وجود
البته بیمه در کشورهای دیگر بسیار گسترش پیدا کرده است و میتوانند مسئولیت محجوران و
سرپرست را بیمه کنند .بعضی از مواقع بیمهها در کشورهای پیشرفته ،بیمههای اجباری اند .به عنوان مثال
در مورد مسئولیت پزشکان در برخی از کشورها بیمه اجباری وجود دارد .در نظام حقوقی کشورمان در مورد
دارندگان وسایط نقلیه موتوری قانون داریم که بیمه در این زمینه بیمه اجباری میباشد و مسئولیت این
افراد باید بیمه شود ،یعنی اینها باید از بیمه استفاده کنند .در بعضی از کشورها مسئولیت وکالی دادگستری
اجباری است ،ولی در کشور ما متاسفانه بیمه اجباری محدود است و فکر میکنم که فقط در مورد دارندگان
وسایل نقلیه موتوری بیمه اجباری پذیرفته شده است و در بقیه موارد بیمه اجباری نداریم .بیمه قراردادی
هم از جمله انوع بیمهها است که در کشورمان خیلی گسترش پیدا نکرده است و این بیمه یک بیمه اختیاری
است .خیلی خوب است که در این زمینه فرهنگسازی شود و نهاد بیمه گسترش یابد .در واقع بیمه یک
نوع تعاون اجتماعی است .در بیمه کسانی که در معرض مسوولیت قرار دارند ،مبلغی را به عنوان حق بیمه
میپردازند و در واقع یک همکاری و تعاونی بین اشخاص در این زمینه به وجود میآید .اگر خسارتی وارد
شود ،بیمهگر آن را پرداخت خواهد کرد .بیمهگر نیز قبال حق بیمهای از بیمهگذار دریافت کرده و روی
حساب احتماالتی که دارد ،به گونهای عمل میکند که سود کند .به این ترتیب خسارت زیاندیده به راحتی
جبران میشود و تحمیلی هم بر واردکننده زیان و بیمهگر نخواهد بود .زیرا بیمهگر نیز به هر حال تعهد به
جبران خسارت کرده است .در مورد سرپرستان محجوران و حتی در مورد خود محجوران هم امکان استفاده
از قرارداد بیمه یا به اصطالح امروزی خرید بیمهنامه وجود دارد .منتها این نوع بیمهها قراردادی است و در
34
ایران این نوع از بیمهها خیلی رونق پیدا نکرده است .این مهم نیاز به فرهنگسازی دارد .من عقیده ندارم
که بیمه در این موارد را اجباری کنند ،ولی بهتر است تا برای استفاده بیشتر بیمه فرهنگسازی شود که
بگیرد1. این مساله به نفع زیاندیده هم می باشد ،زیرا راحتتر میتواند خسارت خود را
1
عبد اهلل ،نظام الدین ،همان ،ص .96
35
فصل سوم
طبق قانون ،قیم میتواند در اموال منقول دخل و تصرف داشته باشد اما نسبت به اموال غیرمنقول
باید با اجازه دادستان در آن دخل و تصرف کند .هنگامی که فرد صغیر به سن بلوغ برسد ،تمامی اموال از
قبیل منقول و غیرنقول به او تعلق میگیرد و اگر در خصوص عملکرد قیم خود شکایتی داشته باشد ،مبنی
بر اینکه وی مصلحت را رعایت نکرده است ،میتواند به مراجع قانونی شکایت کند؛ اما در چنین شرایطی
قیم نیز با ارایه مدارکی میتواند ادعا کند که در نگهداری از اموال ،مصلحت را رعایت کرده است .قانون
مدنی مقرر میکند «مواظبت شخص مولیعلیه و نمایندگی قانونی او در همه امور مربوطه به اموال و
است1. حقوق مالی او با قیم
اهلیت به معنای عام خود عبارت است از توانایی دارا شدن و اجرای حق .از لحاظ حقوقی اهلیت
به دو قسم اهلیت تمتع و اهلیت استیفا تقسیم میشود .اهلیت تمتع توانایی دارا شدن حق است و
اصوال هر کسی چنین توانایی و اهلیتی را دارد .اهلیت اجرای حق که به آن اهلیت استیفا نیز گفته
میشود ،برای همه وجود ندارد و محجورین چنین اهلیتی ندارند .یعنی نمیتوانند مستقیما حق خود را
اعمال کنند .به عبارت دیگر نمیتوانند به تنهایی و مستقال اعمال حقوقی و معامالت را انجام دهند.
انجام اعمال حقوقی چنین افرادی با نماینده قانونی آنها است .نماینده قانونی آنها ممکن است ولی یا
1نصراهلل ،استانیکزی ،قاموس اصطالحات حقوقی ،کابل ،انتشارات عازم ،سال .71 1 ،1331
36
قیم باشد که به جای آنها اعمال حقوقی و معامالت را انجام میدهد .شخصیت معانی مختلفی دارد.
کلمه شخصیت گاهی در لغت به معنی شرافت ،رفعت ،بزرگواری و این قبیل معانی به کار میرود .در
روان شناسی میگویند شخصیت مجموعه حاالت درونی و منحصر به فرد هر انسان از افکار ،عواطف
و احساسات و امثال آن است .شخصیت در این رشته حقوقی یعنی وصف دارا شدن حق و تکلیف.
شخص در اصطالح حقوقی به کسی گفته میشود که دارای حق و تکلیف است .این شخص میتواند
شخص حقیقی و فرد انسانی باشد یا شخص حقوقی .شخص حقوقی نیز دارای حق و تکلیف است.
شخص از لحاظ حقوقی همان شخصیت است .کسی که دارای شخصیت است ،میتواند حق و تکلیف
باشد1. داشته
به جز پدر و مادر ممکن است اداره امور برخی کودکان به قیم آنها سپرده شود .البته عالوه بر
کودکانی که پدر یا جد پدری ندارند ،ممکن است برای مجانین و اشخاص غیررشید هم قیم تعیین شود.
به طور کلی قیم به کسی که از طرف محکمه و به تقاضای قاضی ،برای حمایت از محجورین ،یعنی
مواظبت از شخص محجور و اداره اموالش تعیین میشود ،گفته میشود و سمت او را قیمومت می گویند.
قیم در محاکم قضایی به کسی گفته میشود که توسط قاضی برای نگهداری طفل صغیر یا دیوانه
یا غیر رشید انتخاب شده باشد و در اصطالح به آن امین حاکم گفته میشود .اگر برای طفل صغیری که
مسلمان است قیم انتخاب میشود ،باید قیم وی نیز مسلمان باشد.همچنین قیم باید عاقل ،بالغ ،بصیر و
آگاه به مورد مد نظر باشد .دکتر روشنعلی شکاری در بیان شرایط قیم میگوید برای انتخاب قیم برای
صغیر مسلمان نباید فردی را انتخاب کرد که مسلمان نباشد؛ زیرا کفار نمیتوانند قیم یک فرد مسلمان
شوند.
37
به عالوه ،با استناد به مالک قانون مدنی که مربوط به وصایت است ،میتوان گفت که اگر محجور
مسلمان باشد ،نمیتوان برای او قیم غیر مسلمان تعیین کرد .این حقوقدان به قانون مدنی اشاره میکند و
-2کسانی که به علت ارتکاب جنایت یا یکی از جنحههای ذیل به موجب حکم قطعی محکوم شده
باشند سرقت ،خیانت در امانت کالهبرداری ،اختالس هتک ناموس یا منافیات عفت جنحه نسبت
-6این وکیل دادگستری به اولویت خویشاوندان محجور در بر عهده گرفتن این سمت اشاره کرده و
می گوید خویشاوندان در صورتی که صالحیت برای قیم شدن داشته باشند ،بر دیگران مقدم
خواهند بود و محکمه یک یا چند نفر از آنان را به سمت قیمومت معین خواهد کرد .در میان
خویشان محجور ،پدر یا مادر او مادام که شوهر ندارد ،با داشتن صالحیت بر دیگران مقدم است؛
و نیز در صورت محجور شدن زن ،شوهر زن با داشتن صالحیت برای قیمومت بر دیگران مقدم
است .برابر قانون مدنی «زن نمیتواند بدون رضایت شوهر خود سمت قیمومت را قبول کند».
این حقوقدان در پاسخ به این سوال که قیم پس از انتخاب چه وظایفی را بر عهده دارد ،توضیح
میدهد وظایف قیم از سوی قانون مدنی و با قانون حسبی تعیین میشود که بستگی به اموری
دارد که برای آن قیم انتخاب میکنند ،مثال اگر برای اداره اموال باشد ،قانون خاص خودش را دارد
38
و اگر برای تربیت باشد نیز ،از قانون خاص خودش پیروی میکند .عضو هیات علمی دانشگاه
تهران قوانین در نظر گرفته شده بر امور قیمومت را کافی و کامل میداند و میگوید جز در موارد
خاص و استثنایی قوانین کامل هستند .در مواردی استثنایی هم باید از قوانین دیگری نیز استفاده
کرد .وی درباره وظایف قیم خاطرنشان میکند طبق قانون ،فرد قیم میتواند در اموال منقول دخل
و تصرف داشته باشد ،ولی نسبت به اموال غیر منقول باید با اجازه قاضی در آن دخل و تصرف
کند .در صورت اینکه فرد ص غیر به سن بلوغ برسد تمامی اموال از قبیل منقول و غیر منقول به
خود او تعلق میگیرد و اگر راجع به عملکرد قیم خود شکایتی دارد که وی مصلحت را رعایت
نکرده می توانند به مراجع قانونی شکایت کند ولی در این صورت فرد قیم هم با ارائه مدارک
میتواند ادعا کند که در نگهداری از اموال مصلحت را رعایت کرده است .عضو هیات علمی
میدانند1. دانشگاه عالمه طباطبایی در توضیح وظایف قیم میگوید قیم را نماینده قانونی محجور
تربیت و مراقبت و اصالح محجور و حفظ و اداره اموال او در زمره وظایف قیم قرار میگیرد .پروین
ادامه میدهد قانون مدنی در این خصوص قابل اشاره است که مقرر میکند «مواظبت شخص مولیعلیه
و نمایندگی قانونی او در همه امور مربوطه به اموال و حقوق مالی او با قیم است» .از نکات دیگری که
قیم باید حتما در اداره امور قیم مورد توجه داشته باشد رعایت غبطه و مصلحت محجور است .قیم باید از
اعمالی که مضر به حال وی باشد بپرهیزد .این وکیل دادگستری در ادامه وظایف قیم را برمیشمارد و
میگوید
-1یکی از وظایف قیم قانون مدنی بیان شده است که میگوید «قیم مکلف است قبل از مداخله در
امور مالی مولی علیه صورت جامعی از کلیه دارایی او تهیه کرده یک نسخه از آن به امضای خود
1عدالتخواه ،عبدالقادر ،حقوق فاميل ،انتشارات پامیر ،کابل ،چاپ سوم ،سال ،1333ص .13
39
برای قاضیی که مولی علیه در حوزه آن سکونت دارد ،بفرستد و قاضی یا نماینده او باید نسبت به
-2از وظایف دیگر قیم در خصوص اموال مولیعلیه او این است که اموال ضایع شدنی محجور را
بفروشد و از پول آن با رعایت مصلحت محجور مالی خریداری یا به ترتیب دیگری که به مصلحت
-3مراقبت به درمان و بهداشت مولیعلیه موضوع دیگری است که در زمره وظایف قیم قرار میگیرد.
قانون امور حسبی تاکید میکند قیم باید هزینه زندگی محجور و اشخاص واجبالنفقه او و همچنین
هزینه معالجه آنها را در بیمارستان و غیره و هزینههای الزم دیگر از قبیل هزینه تربیت اطفال
1 محجور را بپردازد.
-4یکی دیگر از وظایفی که قیم بر عهده دارد این است که اسناد و اشیای قیمتی محجور را ،با اطالع
قاضی ،در محل امنی نگهداری کند و وجوه نقدی را که مورد احتیاج نیست در یکی از بانکهای
معتبر بگذارد .از وظایف قیم این است که الاقل سالی یک بار حساب تصدی خود را به قاضی یا
نماینده او بدهد و هرگاه در ظرف یک ماه از تاریخ مطالبه قاضی حساب ندهد ،به تقاضای وی و
حکم محکمه معزول میشود .به عالوه مطابق قانون مدنی «قیم باید حساب زمان تصدی خود را
پس از کبر و رشد یا رفع حجر به مولی علیه سابق خود بدهد .هرگاه قیمومت او قبل از رفع حجر
خاتمه یابد حساب زمان تصدی باید به قیم بعدی داده شود ».حکم این ماده مربوط به نظم عمومی
است و هیچ قراردادی نمیتواند قیم را از دادن صورت حساب زمان تصدی معاف کند
40
مبحث دوم :صالحیت های قیم در قانون افغانستان
معامالت قیم از سوی مولیعلیه خود را دو دسته تقسیم میکند و میگوید قیم برای برخی از
معامالتی که از سوی مولیعلیه خود باید اجازه بگیرد و برخی از آنها نیاز به اجازه ندارد .البته برخی از
است1. معامالت هم انجام آن از سوی قیم ممنوع
به عنوان مثال معامله قیم با محجور در صورتی که موجب انتقال مال بین آنها باشد ،به منظور
جلوگیری از سوءاستفاده قیم و ضرر محجور به طور کلی منع شده است .عالوه بر این قیم نمیتواند از
-1برخی معامالت توسط قیم که ممکن است به زیان محجور باشد ،باید با اجازه قاضی
-3معاملهای که در نتیجه آن قیم مدیون مولیعلیه شود .در این صورت مالئ ِ
ت قیم ،شرط تصویب و
41
-۵صلح
به شرط اینکه مصلحت محجور رعایت شود ،قیم میتواند بدون اجازه قاضی ،به نمایندگی از
محجور اعمال حقوقی انجام دهد ،مشروط بر اینکه اعمال مزبور نه ممنوع باشد و نه از جمله اعمالی باشد
که تصویب قاضی در آنها الزم دانسته شده است ،البته رعایت غبطه و مصلحت محجور همیشه الزم است.
اگر برای طفل صغیری که مسلمان است ،قیم انتخاب شود ،قیم وی نیز باید مسلمان باشد.قیم
باید دارای اهلیت کامل و شایستگی اخالقی بوده و قابل اعتماد باشد.
به گزارش مجله شبانه باشگاه خبرنگاران ،قیم به کسی گفته میشود که از طرف محکمه برای
سرپرستی محجور و نگهداری اموال او در مواردی که ولی خاص (پدر ،جد پدری) وجود نداشته باشد،
منصوب میشود.
-1اجرت قیم
قیم میتواند برای انجام امور راجع به قیمومت ،اجرت مناسب و متعارفی را با نظر دادستان از اموال
داد1 محجور برداشت کند .در تعیین اجرت قیم سه عامل را باید مورد توجه قرار
-۲وضع محلی که اقامتگاه محجور در آنجا واقع است و امور قیمومت در آنجا انجام میگیرد.
محجور2. -۳درآمد
42
-2شرایط قیم
اگر برای طفل صغیری که مسلمان است ،قیم انتخاب شود ،قیم وی نیز باید مسلمان باشد .قیم
باید دارای اهلیت کامل و شایستگی اخالقی بوده و قابل اعتماد باشد .با استناد به ماده ۲۲۳۲قانون مدنی،
-۲کسانی که به علت ارتکاب جنایت یا یکی از جنحههای ذیل به موجب حکم قطعی محکوم شده باشند
سرقت ،خیانت در امانت ،کالهبرداری ،اختالس ،هتک ناموس یا منافیات عفت ،جنحه نسبت به اطفال و
ورشکستگی به تقصیر.
-کسانی که حکم ورشکستگی آنها صادر شده و هنوز عمل ورشکستگی آنها تصفیه نشده است.
سس -کسی که خود یا اقربای طبقه اول او دعوایی بر محجور داشته باشد.
خویشاوندان در صورتی که صالحیت الزم برای قیم شدن را داشته باشند ،بر دیگران مقدم خواهند بود و
محکمه یک یا چند نفر از آنان را به سمت قیمومت معین خواهد کرد.در میان خویشاوندان محجور ،پدر یا
مادر او مادام که شوهر ندارد ،با داشتن صالحیت بر دیگران مقدم است و نیز در صورت محجور شدن زن،
شوهر زن با داشتن صالحیت برای قیمومت بر دیگران مقدم است .بر اساس قانون مدنی« ،زن نمیتواند
1 بدون رضایت شوهر خود سمت قیمومت را قبول کند.
شکاری نیز با تاکید بر اینکه بدون شک بدون نظارت صحیح و منطقی بر عملکرد قیم امکان
سالمت عملکرد قیم وجود نخواهد داشت توضیح میدهد برای اطمینان از حفظ حقوق مولیعلیه ،قانون
43
پیشبینی کرده است که قاضی میتواند اشخاصی را به عنوان ناظر بر عملکرد قیم تعیین کند .قانون مدنی
در این خصوص باید مورد توجه قرار گیرد که میگوید «مدعیالعموم میتواند اعمال نظارت در امور مولی
شخص یا هیئت یا مؤسسه که برای اعمال نظارت تعیین شده در صورت تقصیر یا خیانت مسئول
ضرر و خسارت وارده به مولی علیه خواهند بود» .این حقوقدان در ادامه به دستمزدی که باید به قیم در
مقابل کاری که انجام میدهد ،پرداخت شود ،اشاره میکند و میگوید تقاضای اجرت برای قیم امکانپذیر
است و قیم می تواند برای انجام امور راجع به قیمومیت اجرت مناسب و متعارفی را با نظر قاضی از اموال
وی در پاسخ این سوال که چه چیزهایی در تعیین اجرت قیم تاثیر دارد ،توضیح میدهد در تعیین
اجرت قیم سه عامل را باید مورد توجه باشد کیفیت و کمیت کار قیم در اداره اموال و مواظبت شخص
محجور اولین عامل است .عالوه بر این ،وضع محلی که اقامتگاه محجور در آنجا واقع است و امور قیمومت
شود1. در آنجا انجام میگیرد ،همچنین درآمد محجور هم در تعیین این دستمزد باید در نظر گرفته
حجر در لغت به معنی منع است .این واژه در اصطالح حقوقی به معنی منع تصرف است یا منع از
انجام اعمال حقوقی .به تعبیر روشنتر معامالت شخصی که محجور است ،ممنوع است و وی از تصرف
در اموالش و انجام اعمال حقوقی در ارتباط با این اموال منع شده است .حتی ما در امور غیرمالی هم
حجر داریم .در واقع محجورین اشخاصی هستند که نمیتوانند مستقال امور مالی خود را اداره کنند .در
پاسخ به سوال شما باید بگویم که سفاهت که گاهی به آن سفه نیز گفته میشود ،در مقابل رشد به
44
کار میرود و گاهی در اصطالح حقوقی و قوانین به جای سفه از این حالت به عدم رشد تعبیر شده
است .البته سفاهت و سفه در لغت به معنی بیخردی ،کمعقلی ،نادانی و امثال آن آمده است ،ولی در
اصطالح حقوقی وصف یک دسته از محجورین است که حجر آنها محدود به امور مالی آنها است .به
عبارت دیگر چنین افرادی عقل معاش ندارند .به این جهت و به حکم قانون چنین افرادی نمیتوانند
آزادانه در اموالشان تصرف کنند .از طرف محکمه به حکم قانون شخصی به عنوان ولی یا قیم برای
اداره امور مالی آنها یا کمک به اداره امور مالی آنها تعیین میشود .دیوانه یا مجنون در حقوق به کسی
گفته میشودکه فاقد قوه درک است .البته اثبات این وضعیت احتیاج به حکم محکمه دارد .محکمه
باید حکم کند که کسی مجنون و فاقد قوه تمییز است .اگر محکمه شخصی را فاقد چنین اوصافی
تشخیص داد ،تمام اعمال حقوقی وی باطل خواهد بود ،زیرا فرض بر این است که قوای درک و تمییز
ندارد.
قیومیت اشخاص حقوقی باعث ثبات امور محجوران است.همواره نگهداری از اطفال و دیگر محجوران
به عنوان یکی از مسایل حقوقی مورد بحث بوده است .یکی از موضوع های مورد سوال ،بحث قیومیت
محجورین توسط اشخاص حقوقی است .همچنین ایراد خسارت توسط محجوران ،موضوعی است که در
علم حقوق با عنوان مسئولیت مدنی محجور یا سرپرستان مطرح شده است .دومین قسمت گفتوگوی
حمایت با دکتر سید حسین صفایی،استاد شهیر حقوق خصوصی کشورمان بیشتر به این موضوعات پرداخته
است1.
در نظام حقوقی برخی از کشورها نوعی از جنون تحت عنوان «جنون نسبی» پذیرفته شده است .براین
اساس مجنون نسبی ،حجر نسبی هم دارد .در چند کشور عربی از جمله کشور مصر به تبعیت از فقه حنفی
45
جنون نسبی را هم پذیرفتهاند .در برخی از کشورهای غربی نیز جنون نسبی پذیرفته شده است .البته بنابر
اینکه حجر وی نسبی است ،درست نیست که تمامی اعمال حقوقی مجنون نسبی باطل باشد ،یعنی از
تمامی تصرفات حقوقی منع شود .به عنوان مثال حجر چنین مجنونی در کشورهای عربی مانند حجر
صغیرممیز است ،یعنی با اذن ولی میتواند معامالتی را انجام دهد یا بدون اذن ولی اعمال حقوقی صرفا
نافع را انجام دهد .اما متاسفانه در قانون ما جنون نسبی پیشبینی نشده است و مجنون در قوانین همان
مجنون مطلق است .البته برخی از اساتید برای آنکه مشکل را حل کنند ،گفتهاند که کلمه رشید و سفیه
را میتوان به مجنون نسبی تعمیم داد .اما به اعتقاد من بین مجنون نسبی و سفیه تفاوتهایی وجود دارد،
زیرا کمبود سفیه بنا به تعریف ،مربوط به امور مالی است ،یعنی در واقع وی عقل معاش ندارد .در حالی که
مجنون نسبی در همه زمینهها کمبود دارد .به هر حال در این مورد قوانین ما ناقص است و بهتر است که
در این زمین ه قانون اصالح شود .بخصوص که در فقه عامه و در قوانین کشورهای اسالمی هم مجنون
البته بیمه در کشورهای دیگر بسیار گسترش پیدا کرده است و میتوانند مسئولیت محجوران و
سرپرست را بیمه کنند .بعضی از مواقع بیمهها در کشورهای پیشرفته ،بیمههای اجباری اند .به عنوان مثال
در مورد مسئولیت پزشکان در برخی از کشورها بیمه اجباری وجود دارد .در نظام حقوقی کشورمان در مورد
دارندگان وسایط نقلیه موتوری قانون داریم که بیمه در این زمینه بیمه اجباری میباشد و مسئولیت این
افراد باید بیمه شود ،یعنی اینها باید از بیمه استفاده کنند .در بعضی از کشورها مسئولیت وکالی دادگستری
اجباری است ،ولی در کشور ما متاسفانه بیمه اجباری محدود است و فکر میکنم که فقط در مورد دارندگان
وسایل نقلیه موتوری بیمه اجباری پذیرفته شده است و در بقیه موارد بیمه اجباری نداریم .بیمه قراردادی
هم از جمله انوع بیمهها است که در کشورمان خیلی گسترش پیدا نکرده است و این بیمه یک بیمه اختیاری
است .خیلی خوب است که در این زمینه فرهنگسازی شود و نهاد بیمه گسترش یابد .در واقع بیمه یک
46
نوع تعاون اجتماعی است .در بیمه کسانی که در معرض مسوولیت قرار دارند ،مبلغی را به عنوان حق بیمه
میپردازند و در واقع یک همکاری و تعاونی بین اشخاص در این زمینه به وجود میآید .اگر خسارتی وارد
شود ،بیمهگر آن را پرداخت خواهد کرد .بیمهگر نیز قبال حق بیمهای از بیمهگذار دریافت کرده و روی
حساب احتماالتی که دارد ،به گونهای عمل میکند که سود کند .به این ترتیب خسارت زیاندیده به راحتی
جبران میشود و تحمیلی هم بر واردکننده زیان و بیمهگر نخواهد بود .زیرا بیمهگر نیز به هر حال تعهد به
جبران خسارت کرده است .در مورد سرپرستان محجوران و حتی در مورد خود محجوران هم امکان استفاده
از قرارداد بیمه یا به اصطالح امروزی خرید بیمهنامه وجود دارد .منتها این نوع بیمهها قراردادی است و در
ایران این نوع از بیمهها خیلی رونق پیدا نکرده است .این مهم نیاز به فرهنگسازی دارد .من عقیده ندارم
که بیمه در این موارد را اجباری کنند ،ولی بهتر است تا برای استفاده بیشتر بیمه فرهنگسازی شود که
بگیرد1. این مساله به نفع زیاندیده هم می باشد ،زیرا راحتتر میتواند خسارت خود را
47
نتیجه گیری
اسیییت .قییییم کسیییی اسیییت کیییه از طیییرف محکمیییه بیییرای سرپرسیییت محجیییور و نگهیییداری
امییوال او در مییواردی کییه ولییی خییاص (پییدر ،جدپییدری و وصییی) نداشییته باشیید منصییوب مییی
مرجییع صییالحیت دار طبییق قییانون امییور حبسییی جهییت تعیییین قیییم ،محکمییه اسییت
و قییانون مییدنی مقییرر مییی دارد کییه محییاکم و ادارات و دفییاتر اسییناد رسییمی فقییط کسییی را
بییه قیومیییت خواهنیید شییناخت کییه نصییب او مطییابق قییانون توسییط محکمییه بییه عمییل آمییده
باشد.
قییانون مییدنی بییرای اشخاصییی قیییم تعیییین مییی شییود کییه اییین اشخصییا عبارتنیید از؛
اطفییالی کییه ولییی خییاص ندارنیید ،مجییانین و اشییخاص غیییر رشیییدی کییه جنییون یییا عییدم رشیید
آنهییا متصییل بییه زمییان صییغر (کییودکی) آنهییا بییوده و ولییی خییاص نداشییته باشییند و مجییانین و
اشخاص غیر رشیدی که جنون یا عدم رشد آنان متصل به زمان صغر نباشد.
بیییاس قیییانون امیییور حسیییبی ،امیییور قیومییییت قابیییل رجیییوع بیییه محکمیییه شهرسیییتانی
اسییت کییه اقامتگییاه محجییور در حییوزه آن محکمییه اسییت و اگییر محجبییور در کشییور اقامییت
نداشیییته باشییید محکمیییه ی کیییه محجیییوری در حیییوزه آن محکمیییه سیییکنی دارد ،بیییرای امیییور
قیومیییت صییالح اسییت .محکمییه مییی توانیید قیومیییت موقییت را بییه سییمت قیییم دائییم منصییوب
کنیید و یییا فییرد دیگییری را بییرای اییین امییر بییه عنییوان قیییم دائییم منصییوب نماییید و اعمییالی کییه
قیییم موقییت بییرای نگهییداری دارایییی و هزینییه هییای نگهییداری امییوال محجییور تییا تحویییل
امییور محجییور بییه قیییم دائییم انجییام مییی دهیید ،نافییذ اسییت .در اییین مونییوگراف تییالش شییده
اسیییت کیییه در میییوارد قییییم و صیییالحیت هیییا و شیییرایط آن در قیییوانین اساسیییی افغانسیییتان
48
بحیییث شیییده ،و تیییالش از سیییوی شیییخص بنیییده بیییرای بهتیییر شیییدن موضیییوع بیییرای روشییین
شییدن افکییار عامییه تییالش نمییوده ام .چییون در اییین زمینییه در کشییور عزیییز مییا افغانسییتان
کمتییرین کییار صییورت گرفتییه اسییت بنییا الزم مییی بییینم کییه محقیقییان در اییین مییورد تحقیییق
پیشنهادات :
ولددددد و ددددد( نیه دددددان( ددددد کاددددداب ددددده سددددد ددددد دددددیم سددددد بددددد فددددد ی دددددن ا -1
نرددددددا هددددددد و سدددددد ی(کیددددد دددددد ت دددددد سدددددتکی وظددددددا ف ر دددددد ر ب بددددد فدددددد
ن ا ضا ش( . نبا د ح
ز فددددددا و ک ردددددد(ر ه دددددد -2ز ک ددددددا م کددددددی تدددددد( هم دددددد ر ن خدددددداب ددددددیم بدددددد
فددددد و ک رددددد(ر بددددد نفدددددی ر ن خددددد اب ندددددد ددددد ز کدددددا ر شددددد باشدددددد و نبا دددددد فددددد
شخصی ت( س فا نحا د.
ن خددددداب دددددیم ر ددددد( نیه تددددداص ر بددددد س ددددد -3ز حه(کددددد کدددددی تددددد( هم ددددد ددددد
(ر نگی . یح یحا نحا د تا تتا ک وب نظ بگی
سدددددت ر نظدددددد ش ف ددددد شدددددد( و تایدددددیه ددددددیم کادددددداب -4با دددددد ر ن خدددددداب دددددیم ت( سدددددد
( نیه ل ی باشد.
ددددد(ر هدددددا ن دددددا سددددد سدددددتکی کدددددی تددددد( هم ددددد ددددد -5ز تحدددددا حه(کددددد هدددددا
ر کدددددد(ر ددددددیم و رسددددددیدشی بدددددد تخ فددددددا رسددددددیدشی بدددددد ک ددددددهت سددددددتکی ر بدددددد
ددددد دددددتحی هدددددا تددددد( سددددد فا نا رسددددد کدددددی ندددددد و ز کدددددا فددددد ددددد ز فددددد
ن دددددا ددددد ر ر بددددد نفدددددی شخصدددددی تددددد( سددددد فا کدددددی ندددددد رسدددددیدشی ی(کددددد ت ددددد
ند.
49
منابع
قرا نکریم
الف :کتاب ها:
چاپ و ک حد تقی حقوق جهانی بشر از دیدگاه اسالم و غرب ،ت اف تب .1
سا 1372 ف تدکا حق(س بیه لح ن ار
ک حد تقی تحقیق در دو نظام حقوقی جهانی بشر از دیدگاه اسالم و غرب ،ن ار اف .2
سا .1375 ف تدکا حق( ی بیه لح ی ت
سا . 1337 ن گا ت ن ار لغت نامه دهخدا ت .3هخد ی ی ب
یاز سا .1389 ن ار اتحا حق( ی اب نص هللا اک(س .3س انه
ص 396 د و 1381چاپ س( کی ن .2شحس یبدهللا؛ آیین دادرسی مدنی ،ت
.
ن ار ک(س ن ه؛ آیین دادرسی مدنی و بازرگانی ،ت ف ار سید ک در ز .7
ص . 165 د و ن گاهی 1373چاپ و ا
ن ددددار سددددد هللا مختصاااار حقوق اانواده ت ح ددددیه و کاکی ددددفا ی .1
د ه م سا چاپ .1384 ن هد حق(س
هحد نی ن ددار سدید با ح ک(سدد( با بائی ک حد ح دیه ترجمه تفسایر المیزان ،ت .3
سا .1363 بنیا ی حی ف هنگی ت
کی بی ن ار وش م ت و نچم وبی .1یحید ح ه فرهنگ فارسي عمید ،چاپ بی
.1382
چاپ س( سا .1384 اب اکی یبد لقا ر حقوق فامیل ،ن ار .11ید ل خ(
د و سدددداید سددددا ن دددد .11یبد هللا نظا لد ه بررساااای مسااااایل اانواده ،اب ن ددددار
.1386
سا .1387 .11یبدهللا نظا لد ه حقوق اشخاص حقیقی و حکمی و محجورین ،اب ن ار
سا .1388 چاپ و ساید د و .13یبدهللا نظا لد ه حقوق فامیل ،اب ن ار
1386 کرد چاپ و ن ار حی یباس؛ آیین دادرسی مدنی ،ت .13
50
ک(س د د تدکا ف هنگی و ن دد ت ن ددار ناهی ا اسااالم و تربیت ت .12ک ددید
سا .1384
1383چاپ چ ار ر کی ن رسی کدنی ت یه ها در هللا؛ با .11و حد
ب :قوانین
.13ان( ساسی فغان ا کص(ب سا .1382
51