Professional Documents
Culture Documents
كتاب التحكيم مصفف ومختصر 06-04-2022
كتاب التحكيم مصفف ومختصر 06-04-2022
1
قرار محكمة النقض
عدد 427/1
طبق22 2ا للفص22 2ل 230من ق22 2انون االلتزام22 2ات والعق22 2ود على األط22 2راف اح22 2ترام الش22 2رط التحكيمي ال22 2وارد
بالعقد ،وذلك باللجوء إلى مسطرة التحكيم قبل مباشرة أحد الطرفين للمسطرة القضائية.
حيث يستفاد من مستندات امللف والقرار املطعون في2ه ،أن الطالب2ة ش22ركة ...تق22دمت بت2اريخ
2013-09-30بمقال لتجارية البيضاء ،عرض2ت في2ه أنه2ا اس2توردت بض2اعة متكون2ة من 6.600طن من
...و 6.600طن من ....على متن الب22 2 2 2اخرة ...بمقتض ى س22 2 2 2ندات ش22 2 2 2حن ،من مين22 2 2 2اء لويزياناـ دارو ـ
بالوالي22 2ات املتح22 2دة األمريكي22 2ة ،وأن22 2ه عن22 2د تفري22 2غ البض22 2اعة املذكورة بمين22 2اء الوص22 2ول وج22 2د به22 2ا ع22 2وار
حسب معاين22ة الخب2ير ...في تقري2ره األول املؤرخ في ،04/09/2013ال22ذي ح2دد س2بب الض2رر في اح2تراق
وتل22 2وث ع22 2دوي للبض22 2اعة املش22 2حونة في قع22 2ر الب22 2اخرة رقم 4مق22 2درا قيمته22 2ا في مبل22 2غ 14.545.469,76
درهم 22ا ،كم 22ا اعت 22بر في تقري 22ره الث 22اني املؤرخ في 09/09/2013أن البض 22اعة فق 22دت ك 22ل قيمته 22ا الغذائي 22ة
والش 22رائية ،مم 22ا اض 22طرت مع 22ه املدعي 22ة إلى تحم 22ل مص 22اريف أخ 22رى تتعل 22ق ب 22إفراغ البض 22اعة ونقله 22ا
وتخزينه22ا وإحراقه22ا البالغ22ة 11.000.000,00درهم حس22ب تق22دير الخب22ير ،وألج22ل ذل22ك التمس22ت الحكم
على املطل22وب رب22ان ب22اخرة " "...بأدائ22ه له22ا مبل22غ 30.000,00درهم م22ع الفوائ22د القانوني22ة ،وحف22ظ حقه22ا
في اإلدالء بطلباته 22 2ا النهائي 22 2ة .وأج 22 2اب املدعي ب 22 2أن االختص 22 2اص للبت في الطلب الح 22 2الي يرج 22 2ع إلى هيئ 22 2ة
تحكيمي22ة ب22نيويورك حس22ب البن22د الث22امن من وثيق22ة الش22حن وليس للقض22اء املغ22ربي ،مؤك22دا أن22ه بالفع22ل
باش22ر مس22طرة التحكيم في مواجه22ة املدعي22ة ووج22ه له22ا طلب22ا بت22اريخ 11/08/2013يخبره22ا في22ه ب22ذلك،
ملتمس22 2ا الحكم بع22 2دم االختص22 2اص .ثم أدلى دف22 2اع املدعي22 2ة بمق22 2ال إدخ22 2ال الغ 22ير في ال22 2دعوى م22 2ؤرخ في
28/01/2014التمس في22 2ه إدخ22 2ال املطل22 2وب الث22 2اني بن22 2ك ...في ال22 2دعوى والحكم علي22 2ه بالتض22 2امن م22 2ع
2
املدعي عليه بأداء املبالغ املطالب بها كتعويض في امللف الحالي ،باعتباره س2لم للمدعي22ة كفال2ة تض22امنية
في ح22 2دود مبل22 2غ 11.000.000,00درهم .وأدلى بم22 2ذكرة تعقيبي22 2ة مش22 2فوعة بمق22 2ال إض22 2افي م22 2ؤدى عن22 2ه
الرس 22 2وم القض 22 2ائية ،التمس في 22 2ه رف 22 2ع املبل 22 2غ املطل 22 2وب إلى 5.690.279,34درهم 22 2ا 2،وبع 22 2د اس 22 2تكمال
اإلج 22راءات ،أص 22درت املحكم 22ة حكمه 22ا القاض ي بع 22دم قب 22ول الطلب ،أي 22د اس 22تئنافيا بمقتض ى الق 22رار
املطعون فيه من لدن املدعية شركة ...بوسيلة فريدة.
حيث تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار خ 22رق الق 22انون وانع 22دام التعلي 22ل وانع 22دام األس 22اس الق 22انوني ،ب 22دعوى
أنها تمسكت أمام املحكمة مصدرته بأن مقتض2يات اتفاقي22ة ه22امبورغ 2هي الواجب2ة التط2بيق على النازل22ة
الحالي 22ة باعتباره 22ا من النظ 22ام الع 22ام حس 22ب املادتين الثاني 22ة و 23من ذات االتفاقي 2ة 2وليس مقتض 22يات
الفص22ل 230من ق ل ع ،ال22تي هي تعت22بر قواع22د عام22ة تس22بقها في التط22بيق القواع22د املتمس22كة بالنظ22ام
العام ،غير أن املحكم2ة مص2درة الق2رار املطع2ون في2ه خ2رقت ه2ذا املب2دأ الق2انوني ملا طبقت على النازل2ة
مقتضيات الفصل 230من ق ل ع بدل مقتضيات اتفاقية 2هامبورغ 2لسنة .1978
كم 22ا أن املحكم22ة املذكورة عللت قراره 22ا بع22دم أحقي22ة الطالب 22ة مب22دئيا في التمس 22ك بمقتض22يات املادتين
22و 23من قواعد اتفاقية 2هامبورغ بعلة "أنه لم يس22بق له22ا أن تحفظت على ش22روط البن22د التحكيمي
املض 22من بس 22ند الش 22حن" ،فهي ب 22ذلك اعت 22برت ض 22منيا أن التحف 22ظ املذكور يع 22د ش 22رطا للتمس 22ك الحق 22ا
بمقتض 22يات اتفاقي 22ة ه 22امبورغ ،والح22ال أن املواد 2و 22و 23من االتفاقي 22ة املذكورة ال تل 22زم املرس22ل
إلي22ه بض22رورة التحف22ظ القبلي على الش22رط التحكيمي ال22وارد في س22ند الش22حن لقب22ول طعن22ه في22ه الحق2ا2
ب22 2 2البطالن ،خاص22 2 2ة وأن الفق22 2 2رة الرابع22 2 2ة من املادة 22أعاله تنص على "أن التحكيم ينبغي أن يطب22 2 2ق
وجوب22ا مقتض22يات اتفاقي22ة ه22امبورغ 2تحت طائل22ة بطالن الش22رط التحكيمي املخ22الف" .ه22ذا وأن الش22رط
التحكيمي املدون في ظه22 2ر س22 2ند الش22 2حن موض22 2وع ال22 2نزاع ينص على تط22 2بيق الق22 2انون األم22 2ريكي وليس
قواع22 2د االتفاقي22 2ة املذكورة ،مم22 2ا يجعل22 2ه ب22 2اطال ،علم22 2ا أن املادة الثاني22 2ة من االتفاقي22 2ة ت22 2وجب تط22 2بيق
مقتض2يات االتفاقي2ة مهم2ا ك2انت جنس2ية الب2اخرة وجنس2ية أط2راف عق2د النق2ل البح2ري ،واملحكم2ة ال2تي
لم تراع ما ذكر يتعين نقض قرارها.
لكن ،حيث إن املحكمة صدرت القرار املطعون فيه ملا ثبت لها من س2ند الش2حن موض2وع ال2دعوى أن
طرفيه (الطالبة واملطلوب) اتفقا على اسناد االختصاص لفض النزاعات التي قد تنشأ عن تنفيذ عقد
3
النق22 2ل املبرم بينهم22 2ا ،لهيئ22 2ة تحكيمي22 2ة بمدين22 2ة نيوي22 2ورك بالوالي22 2ات املتح22 2دة األمريكي22 2ة ،أي22 2دت الحكم
املس 22تأنف ال 22ذي قض ى بع 22دم قب 22ول الطلب ،بعل 22ة "أن 22ه يجب على الطالب 22ة اح 22ترام الش 22رط التحكيمي
ال22 2وارد بالس22 2ند املذكور ،وذل22 2ك ب22 2اللجوء إلى مس22 2طرة التحكيم قب22 2ل مباش22 2رتها للمس22 2طرة القض22 2ائية"،
مس22تندة في ذل22ك إلى مقتض22يات الفص22ل 230من ق ل ع الناص22ة على أن "االلتزام22ات التعاقدي2ة 2املنش22أة
على وج22ه ص22حيح تق22وم مق22ام الق22انون بالنس22بة إلى منش22ئيها ،وال يج22وز إلغاؤه22ا إال برض22اهما 2مع22ا أو في
الح22االت املنص22وص عليه22ا في الق22انون" ،فهي ب22ذلك لم تتط22رق إلى موض22وع ال22نزاع ح22تى يع22اب عليه22ا ع22دم
تط22بيق مقتض22يات اتفاقي22ة ه22امبورغ ،ب22ل تن22اولت ال22دعوى من جانبه22ا الش22كلي فق22ط ،إذ اعت22برت ـ وعن
ص22 2واب ـ أن22 2ه ك22 2ان يجب على الطالب22 2ة س22 2لوك مس22 2طرة التحكيم وليس اللج22 2وء إلى املحكم22 2ة ،تنفي22 2ذا
للش 22رط التحكيمي املبرم بينه 22ا وبين املطل 22وب (رب 22ان الب 22اخرة) ،وبخص 22وص م 22ا أث 22ير ح 22ول ع 22دم تط 22بيق
املحكم 22ة للفق 22رة الرابع 22ة من املادة 22من اتفاقي 22ة ه 22امبورغ 2واملادة 23منه 22ا لك 22ون الش 22رط التحكيمي
مخالف لها ملا نص على تطبيق قانون الواليات املتحدة األمريكي22ة على مس2طرة التحكيم وليس قواع22د
االتفاقي 22ة املذكورة ،فه 22و يهم الهيئ 22ة التحكيمي 22ة وليس املحكم 22ة ،إذ أن األولى هي امللزم 22ة بتط 22بيق بن 22وذ
االتفاقي22ة الس22الفة ال22ذكر دون أن يك22ون ملخالفته22ا ألحكامه22ا أي أث22ر على ص22حة الش22رط التحكيمي .أم22ام
م 22ا ورد بتعليله 22ا من "أن الطالب 22ة لم يس 22بق له 22ا أن أب 22دت أي تحف 22ظ ح 22ول الش 22روط ال 22واردة بوثيق 22ة
الشحن" فهو مجرد تزيد يس2تقيم الق2رار بدون2ه ،وب2ذلك ج2اء غ2ير خ2ارق ألي مقتضى ومعلال بم2ا يكفي
ومبنيا على أساس ،والوسيلة على غير أساس.
لهذه األسباب قضت محكمة النقض برفض الطلب ،وتحميل الطالبة املصاريف.
4
قرار محكمة النقض
عدد338/1 :
املؤرخ في 5/9/2013
ملف تجاري عدد1220/3/1/2012 :
القاعدة
اإلحالة الورادة في عقد التأمين على التحكيم كافية لجعل شرط التحكيم -
املحال عليه نافذا
يشترط لصحة شرط التحكيم 2أن يقع التنصيص فيه على تعيين املحكم -
أو املحكمين أو على طريقة تعيينهم ،وكيفية وتاريخ اختيارهم تحت طائلة
البطالن وفقا ألحكام الفصل 317من قانون املسطرة املدنية.
حيث يس 22تفاد من مس 22تندات املل 22ف ،ومن الق 22رار املطع 22ون في 22ه ع 22دد 1026الص 22ادر عن محكم 22ة
االس22 2 2تئناف التجاري22 2 2ة بم 22 2 2راكش بت22 2 2اريخ 5/6/2012في املل22 2 2ف ع 22 2 2دد ،2043/5/2011أن 22 2 2ه بت 22 2 2اريخ
22/7/2009تم إب22 2رام عق22 2دا م22 2ع الطالب22 2ة ش22 2ركة الت22 2أمين ال22 2تزمت بمقتض22 2اه ه22 2ذه األخ22 2يرة بتحم22 2ل
مص22اريف األخط22ار ال22تي ق22د ته22دد ص22حته بمناس22بة تواج22ده بإح22دى دول فض22اء ش22ينكس عن املدة م22ا
بين 9/8/2010و 8/8/2013وخالل س 22نة 2011س 22افر إلى فرنس 22ا بمعي 22ة أس 22رته ،فتع 22رض بص 22ورة
مفاجئ22ة لنوب22ة قلبي22ة نق22ل على إثره22ا إلى املستش22فى وت22بين أن حالت22ه تس22تدعي إج22راء عملي22ة مس22تعجلة
على مس22 2توى القلب ،وأدلى إلدارة املستش22 2فى بعق22 2د الت22 2أمين ال22 2ذي يربط22 2ه باملدعى عليه22 2ا ال22 2تي أعطت
موافقته 22 2ا على التكف 22 2ل بمص 22 2اريف الجراح 22 2ة والتط 22 2بيب ،غ 22 2ير أن 22 2ه ملا ع 22 2اد للمغ 22 2رب ف 22 2وجئ ب 22 2إدارة
املستش 22فى تطالب 22ه ب 22أداء املص 22اريف ب 22دعوى أن مؤمنت 22ه رفض 22ت األداء يلتمس املدعي معاين 22ة إخالل
5
املدعى عليه 22ا بالتزامه 22ا التعاق 22دي ،والحكم عليه 22ا بأدائه 22ا ل 22ه بمص 22اريف التط 22بيب والعملي 22ة الجراحي 22ة
ال 22تي أج 22ريت ل 22ه بفرنس 22ا واملح 22ددة مؤقت 22ا في مبل 22غ 30.000,00أورو أو م 22ا يعادله 22ا بالعمل 22ة الوطني 22ة
وقدره 332.674,00درهما م2ع الفوائ2د القانوني2ة من ي2وم الطلب .وبع2د اس2تدعاء املدعى عليه2ا وع2دم
ادالئها بأي جواب أصدرت املحكمة التجارية حكما عليها بأدائها لفائ2دة املدعي مبل2غ 27.026,80أورو
أو م22ا يعادل22ه بالعمل22ة الوطني22ة وقت التنفي22ذ ،م22ع الفوائ22د القانوني22ة من ت22اريخ 23/9/2011إلى غاي22ة
األداء ،أيدته محكمة االستئناف التجارية بمقتضى القرار املطعون فيه2.
في شأن الفرع الثاني من الوسيلة األولى والفرع األول من الوسيلة الثانية:
حيث تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار خ 22رق الفص 22لين 316و 317من ق م م واملادة 43من الش 22روط
العام22ة لعق22د الت22أمين وع22دم االرتك22از على أس22اس ق22انوني ونقص22ان التعلي22ل املوازي النعدام22ه ب22دعوى
أن 22ه ورد في تعليل 22ه " أن اإلحال 2ة 2على الش 22روط العام 22ة لعق 22د الت 22أمين املتض 22منة لش 22رط التحكيم غ 22ير
كافي22ة لجع2ل ه2ذا الش2رط ناف2ذا طاملا أنه2ا مج2رد إحال2ة عام2ة ال تتض2من اإلش2ارة الص2ريحة إلى ش2رط
التحكيم ،وأن22 2 2ه يش22 2 2ترط لص22 2 2حة ش22 2 2رط التحكيم أن يق22 2 2ع التنص22 2 2يص في22 2 2ه على تع22 2 2يين املحكم أو
املحكمين أو على طريق22ة تع22يينهم وكيفي22ة اختب22ارهم 2تحت طائل22ة البطالن عمال بإحك22ام الفص22ل 317
من ق م م ،وه 22و م 22ا خال من 22ه ش 22رط التحكيم املحتج ب 22ه من ط 22رف الطاعن 22ة ،والح 22ال أن املطل 22وب
ط 22بيب وعلى دراي 22ة تام 22ة بعق 22ود الت 22أمين على الس 22فر ال 22تي يبرمه 22ا م 22ع الطالب 22ة ،وه 22و على اطالع على
الش2روط العام2ة لعق2د الت2أمين ال2تي تحي2ل عليه2ا جمي2ع العق2ود ال2تي أبرمه2ا معه2ا وبالت2الي فه2و على علم
مس22 2بق ب22 2أن أي ن22 2زاع ق22 2د يط22 2رأ بين الط22 2رفين ،يح22 2ال على التحكيم حس22 2ب املادة 43من الش22 2روط
العام 22ة لعق 22د الت 22أمين ال 22تي تنص ص 22راحة على ش 22رط التحكيم ،وال 22تي أش 22ارت في فقرته 22ا الثاني 22ة إلى
االتف 22اق على اللج 22وء إلى التحكيم كش 22رط لح 22ل أي ن 22زاع ق 22د ينش 22أ بين الط 22رفين وعلى أن ك 22ل واح 22د
منهم22ا س22يعين محك22ا ،وأن22ه قب22ل أي مناقش22ة س22يقوم املحكم22ان املخت22اران من الط22رفين ،بتع22يين محكم
ث22الث مهمت22ه الفص22ل بينهم22ا عن22د االقتض22اء ،فيك22ون الق22رار املطع22ون في22ه ق22د ج22انب الص22واب بخرق22ه
الفص22 2لين 316و 317من ق م م وع 22 2دم مراعات22 2ه مقتض 22 2يات املادة 43من الش 22 2روط العام22 2ة لعق22 2د
الت22أمين ،وك22ذا مقتض22يات العق22د ش22ريعة املتعاق22دين عمال بالفص22ل 230من ق ل ع مم22ا يش22كل نقص22ا
في التعليل يوازي انعدامه ويتعين نقضه.
6
حيث تمس 22 2كت الطالب 22 2ة بمقتض ى مقاله 22 2ا االس 22 2تئنافي ،ب 22 2أن ش 22 2هادة ت 22 2أمين الس 22 2فر تش 22 2ير إلى أن
ض22مانات وش22روط التط22بيق تط22ابق الش22روط العام22ة للعق22د ،ه22ذه األخ22يرة ال22تي أح22الت مادته22ا 43على
التحكيم للبت في كل نزاع قد ينشأ بين الطرفين حول تنفيذ شروط التعاق2د بينهم2ا ،ف2ردت املحكم22ة
مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه بقوله22ا "لئن ك22ان عق22د الت22أمين يحي22ل على الش22روط العام22ة له22ذا العق22د،
وال22تي تتض22من ش22رطا تحكيمي22ا ،ف22إن ه22ذه اإلحال22ة ليس22ت كافي 2ة 2لجع22ل ش22رط التحكيم املح22ال علي22ه
ناف 22ذا ،طاملا أنه 22ا مج 22رد إحال 22ة عام 22ة لم تتض 22من بش 22كل ص 22ريح إش 22ارة ص 22ريحة وواض 22حة إلى ش 22رط
التحكيم ،مم22 2ا تك22 2ون مع22 2ه إرادة الط22 2رفين غ22 2ير واض22 2حة في اللج22 2وء إلى التحكيم ،وح22 2تى على ف22 2رض
وج22 2ود ارتب22 2اط عض22 2وي بين عق22 2د الت22 2أمين وب22 2اقي الش22 2روط العام22 2ة ال22 2تي وقعت اإلحال22 2ة عليه22 2ا ،فإن22 2ه
يش22ترط لص22حة ش22رط التحكيم ال22وارد فيه22ا ،أن يق22ع التنص22يص في22ه على تع22يين املحكم أو املحكمين
أو على طريقة تعيينهم ،وكيفية وتاريخ اختيارهم 2تحت طائلة البطالن وفقا ألحكام الفصل 317من
ق م م ،وه22 2و م22 2ا خال من22 2ه ش22 2رط التحكيم ،مم22 2ا يجعل22 2ه ب22 2اطال وغ22 2ير ناف22 2ذا" ،في حين ينص الفص22 2ل
املذكور 2على أنه "يجب تحت طائلة البطالن أن يضمن شرط التحكيم كتابة في االتفاق األص22لي أو في
وثيق2ة تحي2ل إلي2ه بش2كل ال لبس في2ه ،أن ينص في ش2رط التحكيم إم2ا على تع2يين املحكم أو املحكمين
وإم 22ا على طريق 22ة تع 22يينهم" ،وب 22الرجوع ألص 22ل الت 22أمين موض 22وع البوليص 22ة ع 22دد 7000065املدلى ب 22ه
رفقة 2مذكرة املطلوب بجلسة 27/10/2011يلفى أنها أشارت إلى أن ضماناته وش22روط تطبيق22ه تبقى
مطابق22ة للش22روط العام22ة للعق22د املكتتب ،ونص الفص22ل 43منه22ا على رغب22ة الط22رفين في ح22ل أي ن22زاع
ق22د ينش22ب بينهم22ا ح22ول تأوي22ل أو تنفي22ذ بن22ود عق22د الت22أمين بم22وجب طري22ق ودي ثن22ائي بينهم22ا وفي حال22ة
تع22ذر ذل22ك يرف22ع ال22نزاع لهيئ22ة تحكيمي22ة مؤلف22ة من ثالث22ة محكمين ،على أن يعين ك22ل ط22رف محكم22ا،
وقب22ل ب22دء املناقش22ات يعين ه22ذان املحكم22ان محكم22ا ثالث22ا مرجح22ا ،وه22و م22ا يفي22د أن ش22رط التحكيم
املض22من بالش22روط العام22ة لعق22د الت22أمين أحي22ل علي22ه بمقتضى وثيق22ة الت22أمين ،وإن ك22ان لم ينص على
تع22يين املحكمين فه22و أش22ار لطريق22ة تع22يينهم كم22ا س22لف ال22ذكر مم22ا يبقى الق22رار بم22ا ذهب إلي22ه خارق22ا
للمقتضيات املحتج بها ويتعين نقضه.
ألجلـ ــه قضت محكمة النقض بنقض الق2رار املطع2ون في2ه ،وإحال2ة القض2ية على نفس املحكم2ة للبت
فيه من جديد بهيئة أخرى طبقا للقانون وبتحميل املطلوب في النقض الصائر.
7
محكمة النقض
القرار عدد277/1 :
املؤرخ في 27/06/2013
ملف تجاري عدد1261/3/1/2012 :
القاعدة
الدفع بعدم قبول الدعوى لوجود شرط أو اتفاق تحكيمي يكون قبل مناقشة -01
جوهر وموضوع النزاع وقبل كل دفع أو دفاع طبقا للفصل 327من قانون
املسطرة املدنية كما تم تعديله بموجب القانون 08.05املتعلق بالتحكيم
والوساطة االتفاقية.
حيث يس22 2 2تفاد من وث22 2 2ائق املل22 2 2ف ومن الق22 2 2رار املطع22 2 2ون في22 2 2ه الص22 2 2ادر عن محكم22 2 2ة االس22 2 2تئناف
(التجارية بالدار البيض22اء بت2اريخ 07/05/2012تحت ع22دد 2440/2012في املل22ف ع2دد 3417/11/10
أن22ه بت22اريخ 16/03/2010تق22دمت املدعي22ة ش22ركة ( ...املطلوب22ة) بمق22ال أم22ام املحكم22ة التجاري22ة بال22دار
البيض 22اء تع 22رض في 22ه أنه 22ا على إث 22ر معامل 22ة بينهم 22ا وبين املدعى عليه 22ا ش 22ركة ( ...الطالب 22ة) ،زودت ه 22ذه
األخ 22 2يرة بمجموع 22 2ة من الس 22 2لع جعلته 22 2ا مدين 22 2ة له 22 2ا بمبل 22 2غ 136.745,32دوالرا أمريك 22 2ا وذل 22 2ك عن 6
ف 22اتورات ،وأن املدعى عليه 22ا لم تب 22ادر ألداء م 22ا ب 22ذمتها رغم إن 22ذارها 2بواس 22طة مف 22وض قض 22ائي بت 22اريخ
،18/8/2009ملتمسة الحكم عليه2ا بأدائه2ا ملا يع2ادل املبل2غ املذكور أي 1.110.000,00درهم وتحمليه2ا
الص 22ائر ،وأج 22ابت املدعى عليه 22ا (املطلوب 22ة) بم 22ذكرة م 22ع مق 22ال مقاب 22ل تع 22رض فيهم 22ا أن 22ه ب 22الرجوع إلى
الفواتير يتضح أنها ص22ادرة عن املدعي22ة وال تحم2ل تأش2يرة أو خ2اتم العارض2ة وال يمكن مواجه2ة الغ2ير
بها ،وتعبيرا عن حسن نيتها فإنها ال تنازع في صحة هذه الفواتير ،غير أنها تن2ازع في البض2اعة املس2لمة
له22ا ،ملتمس22ة رفض الطلب ،وفي الطلب املقاب22ل فإنه22ا ومن22ذ س22نة 2004وفي إط22ار اتف22اق الش22راكة م22ع
املدعى عليه22ا األص22لية كتفت جهوده2ا 2م2ع عماله22ا من أج22ل اإلش22هار والتعري22ف بعالم22ة ...وتوف22ير كاف2ة2
8
محالت التوزي 22ع وأن ذل 22ك تطلب منه 22ا مص 22اريف مهم 22ة واس 22تثمارات مالي 22ة وبش 22رية كب 22يرة ،غ 22ير أن
املدعية املذكورة كانت تقرر وبصفة انفرادية املنتوجات ال2تي س2يتم بيعه2ا وك2انت تض2يق الخن2اق على
العارض22ة وذل22ك بإلزامه22ا بمنتوج22ات غ22ير مالئم22ة للس22وق املغ22ربي ،كم22ا ب22دأت في التعام22ل مباش22رة م22ع
الزبن 22اء املش 22تركين دون اللج 22وء إل العارض 22ة ،وبت 22اريخ 10/07/2009تم عق 22د اجتم 22اع بين الط 22رفين
أكدا إرادتهما باستمرار عالقة الشراكة بينهما وتم وضع برنامج جديد لألداء يتم املصادقة علي22ه من
الط22رفين ،غ22ير أن22ه بت22اريخ 10/08/2009وجهت ش22ركة ....للعارض22ة رس22الة ق22ررت من خالله22ا بص22فة
فجائية 2وتعسفية فسخ العالقة التجارية التي تجمعهما منذ 2004ومنحتها أجل ثالثة أشهر من أج22ل
تص22فية املخ22زون وأداء الفوات22ير املس22تحقة ،وأن ه22ذا الفس22خ ك22ان دون س22ابق إعالم وبص22فة منف22ردة،
مما تكون معه مسؤوليتها قائمة عن األضرار الناجمة عليه ،خالف ملا تنص عليه مقتضيات الفصل
94من ق ل ع ،وأن العارض22ة ب22ادرت إلج22راء خ22برة أنجزه22ا الخب22ير ....ال22ذي ق22در قيم22ة البض22اعة ال22تي
بمخزونها في مبلغ 2.932.255,93درهم2ا 2،وال22تي انتهت ص2الحيتها في 1.697.349,34درهم2ا 2،وال22تي على
وش22ك انته22اء ص22الحيتها في 234.906,58درهم22ا 2،فض22ال على أنه22ا من حقه22ا املطالب22ة ب22الربح الف22ائت من
ج22 2 2 2راء الفس22 2 2 2خ ،ملتمس22 2 2 2ة الحكم بمس22 2 2 2ؤولية املدعى عليه22 2 2 2ا ش22 2 2 2ركة ....وبأدائه22 2 2 2ا للعارض22 2 2 2ة مبل22 2 2 2غ
12.621.191,00درهم22 2ا كتع22 2ويض مس22 2تحق عن الفس22 2خ التعس22 2في ،والحكم تمهي22 2ديا ب22 2إجراء خ22 2برة
حس 22ابية لتحدي 22د جمي 22ع األض 22رار الالحق 22ة به 22ا م 22ع حف 22ظ حقه 2ا 2في اإلدالء بمس 22تنتجاتها 2بع 22د الخ 22برة،
وبع 22 2د تعقيب املدعي 22 2ة األص 22 2لية ش 22 2ركة ....أص 22 2درت املحكم 22 2ة التجاري 22 2ة حكمه 22 2ا القاض ي في الطلب
األص22لي ب22أداء املدعى عليه22ا ش22ركة ....لفائ22دة املدعي22ة ش22ركة ...مبل22غ 136.745,32دوالرا أمريكي22ا أي
م 22 2ا يع 22 2ادل 1.110.713,86بال 22 2درهم املغ 22 2ربي م 22 2ع الفوائ 22 2د القانوني 22 2ة من ت 22 2اريخ الطلب لغاي 22 2ة األداء
وتحميلها الصائر ورفض باقي الطلب ،وفي الطلب املقابل برفضه وتحميل رافعت2ه الص2ائر ،اس22تأنفته
املدعى عليها شركة ف س ر فأيدته محكمة االستئناف التجارية بمقتضى قرارها املطعون فيه.
حيث تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار ع 22دم ارتك 22ازه على أس 22اس ق 22انوني وانع 22دام التعلي 22ل ب 22دعوى أن
املحكم2ة ردت دف2ع الطالب2ة ال2رامي إلى ع2دم قب2ول دع2وى املطلوب2ة لع2دم عرض2ها ال2نزاع على التحكيم
في لندن وفق الفصلين 10و 12من عقد التوزيع بعلة أن الطالبة لم تتقدم بالدفع املذكور قب22ل ك22ل
دف22ع أو دف22اع وف22ق م22ا يقتض22يه الفص22ل 327من ق م م في حين أن مقتض22يات ه22ذا الفص22ل ال عالق22ة
له22 2ا به22 2ذا املوض22 2وع ،وال تنص بتات22 2ا على أن22 2ه يتعين على املدعى عليه22 2ا أن ت22 2دفع بع22 2دم قب22 2ول ال22 2دعوى
9
لوجود شرط أو اتفاق تحكيم قبل كل دفع أو دفاع مما يكون مع2ه الق22رار منع2دم األس2اس الق22انوني
وسيء التعليل املوازي النعدامه مما يستوجب نقضه.
لكن حيث إن22 2ه ملا ك22 2انت مقتض22 2يات الفص22 2ل 327من الب22 2اب الث22 2امن من ق م م كم22 2ا وق22 2ع نس22 2خة
وتعويض22ه بمقتضى الق22انون 08-05الص22ادر بتنفي22ذه الش22ريف رقم 1-07-169بت22اريخ 30/11/2007
تقتضي حس22ب فقرت22ه الثالث22ة أن يق22ع ال22دفع بع22دم قب22ول ال22دعوى لوج22ود ش22رط أو اتف22اق تحكيمي
قب22 2ل ال22 2دخول في الج22 2وهر ،وك22 2ان الث22 2ابت لقض22 2اة املوض22 2وع ،أن الطالب22 2ة تق22 2دمت أم22 2ام محكم22 2ة أول
درج22ة بم22ذكرة ج22واب م22ع مق22ال مقاب22ل ناقش22ت بمقتض22ياتها 2ج22وهر 2ال22نزاع بخص22وص الطل22بين األص22لي
واملقاب 22 2ل ،دون أن تث 22 2ير أو تتمس 22 2ك بم 22 2ا ورد بالعق 22 2د موض 22 2وع ال 22 2نزاع ال 22 2ذي وق 22 2ع تجدي 22 2ده بت 22 2اريخ
15/12/2007بع 22د دخ 22ول الق 22انون 08-05ح 22يز التنفي 22ذ ،من إمكاني 22ة اللج 22وء إلى التحكيم ،ولم تث 22ير
ذل22ك إال في املرحل22ة االس22تئنافية 2،ف22إن املحكم22ة ك22انت على ص22واب ملا ردت دف22ع الطالب22ة معت22برة "أن22ه
ك22 2ان يتعين التق22 2دم قب22 2ل ك22 2ل دف22 2ع أو دف22 2اع" 2فج22 2اء قراره22 2ا مرتك22 2زا على أس22 2اس ومعلال تعليال كافي22 2ا
والوسيلة على غير أساس .
حيث تنعى الطاعن2ة على الق22رار خ2رق مقتض2يات الفص22ول 94و 107و 230من ق ل ع والفص22ول
7و 8و 10و 11و 12من عق22 2د التوزي22 2ع الراب22 2ط بين الط22 2رفين املتعاق22 2دين وس22 2وء التعلي22 2ل املوازي
النعدامه بدعوى أنه بمراجعة الش2روط التعاقدي2ة 2املنص2وص عليه2ا في الفص2ول 7و 8و 10و 11و
12نج 22د أن املطلوب 22ة لم تحترمه 22ا ،إذن عق 22د التوزي 22ع مح 22دد املدة في ثالث س 22نوات ابت 22داء من ت 22اريخ
إبرام22ه وه22و 15/12/2004ويج22دد تلقائي22ا بع22د الف2ترة األولى بم22دة س22نتين إض22افيتين ،ويجب أن يك22ون
اإلش2عار بالفس2خ كتاب2ة ويبل22غ للط22رف اآلخ22ر س22تة أش22هر على األق22ل قب2ل نهاي2ة املدة األولى أو أي2ة ف2ترة
تجديد أخرى ،غير أن املطلوبة لم تلتزم بمقتض2يات املدة املنص2وص عليه2ا في عق2د التوزي2ع ،ألن م2دة
العق22 2د املح22 2دد ثالث س22 2نوات تبت22 2دئ من 15/12/2004وتنتهي في ،15/12/2007باعتب22 2ار أن العق22 2د
جدد تلقائيا ملدة سنتين إض2افيتين ،فه2و يس2تمر إلى ت2اريخ ،15/12/2009مم2ا تك2ون مع2ه املطلوب2ة لم
تح22 2ترم م22 2دة س22 2تة أش22 2هر املنص22 2وص عليه22 2ا في الفص22 2ل 7من العق22 2د .كم22 2ا أن الطالب22 2ة التمس22 2ت من
املحكم 22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه إلغ22اء الحكم اإلبت22دائي والحكم وف 22ق مقاله 22ا املقاب22ل ،غ22ير أن
القرار املطعون فيه لم يتعرض للجواب على املعطيات الواردة به ،مما يعتبر خرقا لحق2وق ال2دفاع2،
10
وخرق2 2ا 2ملقتض22 2يات الفص22 2ل 94من ق ل ع ،فاملطلوب22 2ة بمقتض ى الرس22 2الة املوجه22 2ة للطالب22 2ة بت22 2اريخ
10/08/2009ع 22برت عن نيته 22ا في إنه 22اء عق 22د التوزي 22ع ب 22دون س 22ابق إعالم وبص 22فة منف 22ردة ومفاجئ 2ة2
األم22ر ال22ذي أض22ر بحق22وق ومص22الح الطالب22ة ،وب22ذلك لم يطب22ق الق22رار الق22انون بش22كل س22ليم وخ22الف
مقتضيات الفصول 94و 107و 121و 230منق.ل.ع وحرف الوقائع عندما اعتم22د حيثي22ات الحكم
االبت 22دائي ال 22تي ع 22برت أن الفس 22خ تم وف 22ق ش 22روط العق 22د ،والح 22ال أنه 22ا ب 22الرجوع للرس 22الة املوجه2 2ة2
للطالبة من املطلوبة التي تضمنت إنه2اء العق2د نج2د أن2ه ورد به2ا "بأن2ه تعت2بر ه2ذه الرس2الة إخط2ار لكم
بنيته22ا في إنه22اء تزوي22د بمنتج22ات ...لبيعه22ا في الس22وق املغ22ربي" في حين لم تتل22ق من املطلوب22ة أي إش22عار
بالفس22 2خ وف22 2ق م22 2ا ورد بحيثي22 2ات الحكم اإلبت22 2دائي املؤي22 2د ،وإنم22 2ا بلغت بإش22 2عار من أج22 2ل إنه22 2اء عق22 2د
التوزي22ع ليس إال ،مم22ا يك22ون مع22ه الق22رار ق22د خ22الف مقتض22يات الفص22ل 230من ق ل ع ،كم22ا خ22الف
مقتضيات الشروط التعاقدية 2ويتعين نقضه.
لكن حيث أن 22 2ه فض 22 2ال على أن الطالب 22 2ة لم يس 22 2بق له 22 2ا التمس 22 2ك بع 22 2دم اح 22 2ترام م 22 2دة س 22 2تة أش 22 2هر
املنص22 2وص عليه22 2ا في الفص22 2ل 7وتث22 2ير ذل22 2ك ألول م22 2رة أم22 2ام محكم22 2ة النقض ،ف22 2إن املحكم22 2ة مص22 2دره
القرار املطعون في2ه بتأيي2دها للحكم اإلبت2دائي تك2ون ق2د تبنت تعليل2ه وال2ذي ج2اء في2ه" :أن2ه يت2بين من
البن 22د الث 22امن من العق 22د الراب 22ط بين الط 22رفين أن 22ه ينتهي العق 22د بع 22د س 22تة أش 22هر من ت 22اريخ التوص 22ل
بإش 22عار بالفس 22خ طبق 22ا للفص 22ل 7من 22ه وذل 22ك م 22ا لم يتم فس 22خه قب 22ل ذل 22ك وف 22ورا في إح 22دى الح 22االت
التالي22ة -1 :ع22دم قي22ام املوزع ب22أداء قيم22ة املنتج22ات طبق22ا لش22روط األداء املنص22وص عليه22ا في الفص22ل 5
من العق22د ، ...وأن املدعي22ة فرعي22ا ملزم22ة وف22ق العق22د ب22أداء قيم22ة املنتج22ات ال22تي توص22لت به22ا داخ22ل
أج22 2ل 60يوم22 2ا من ت22 2اريخ الش22 2حن ...وأن قي22 2ام املدعى عليه22 2ا فرعي22 2ا باملطالب22 2ة بقيم22 2ة ه22 2ذه البض22 2اعة
وإش22عار املدعي22ة ب22ذلك ومنحه22ا ثالث22ة أش22هر للتخلص من املخ22زون ومطالبته22ا بع22د ذل22ك بفس22خ العق22د
الراب2ط بينهم2ا ،ف2ان الفس2خ يك2ون ق22د تم وف22ق ش22روط العق2د املتف2ق عليه2ا 2...وأن الفص22ول 4 ،و 942
من ق ل ع املتمس22ك به22ا ال تنط22ق على النازل22ة طاملا أن الفس22خ ال22ذي ق22امت ب22ه املدعى عليه22ا فرعي22ا لم
يك 22ون فجائي 22ا وك 22ان وف 22ق الش 22روط املتف 22ق عليه 22ا " ...وهي تبنيه 22ا التعليالت املذكورة ق 22د تك 22ون ق 22د
ب 22ررت م 22ا انتهت إلي 22ه في قراره 2ا 2معتم 22دة بن 22ود عق 22د التوزي 22ع عمال بأحك 22ام الفص 22ل 230من ق ل ع،
ال22تي تخ22ول املطلوب22ة ح22ق وض22ع ح22د ل22ه ف22ورا في ح22االت معين22ة منه22ا حال22ة ع22دم ال22تزام الطالب22ة ب22أداء
قيم22ة البض22اعة وف22ق ش22روط الفص22ل 5من العق22د وه22و م22ا أثبتت املطلوب22ة ت22وفره من خالل الفوات22ير
ال22تي ط22البت بقيمته22ا ،فال يعت22بر ذل22ك فس22خا فجائي22ا ح22تى يمكن مناقش22ة م22دى اح22ترام م22دة العق22د من
11
ع22 2دمها وم22 2دى تض22 2رر الطالب22 2ة من ذل22 2ك أو ع22 2دم تض22 2ررها 2مم22 2ا يك22 2ون مع22 2ه الق22 2رار غ22 2ير خ22 2ارق ألي
مقتضى ،معلال تعليال سليما والوسيلة على غير أساس.
-مناقشة أشغال الخشب التي تم إنجازها من طرف املدعى عليها ومدى جودتها
ومطابقتها لبنود العقد وما ترتب على ذلك من أضرار مع بيان قيمتها مما يعتبر
قبوال ضمنيا منها للدعوى ولم يعد معه مجال ملناقشة شرط التحكيم من جديد
أو ضرورة اللجوء من جديد للتحكيم.
حيث يس 22تفاد من وث 22ائق املل 22ف والق 22رار املطع 22ون في 22ه الص 22ادر عن محكم 22ة االس 22تئناف التجاري 22ة
بالبيضاء بتاريخ 14/7/2005في امللف عدد 3021/04/10رقم 2882/05أن الطالب ...تقدم بت22اريخ
7/1/03بمق22ال ل22دى تجاري22ة البيض22اء ع22رض في22ه أن22ه س22بق أن عه22د للمطلوب22ة ش22ركة الحم22د لنج22ارة
الخش 22ب بإنج 22از أش 22غال النج 22ارة بفيال في ملك 22ه وف 22ق املواص 22فات املتف 22ق عليه 22ا في العق 22د املبرم بينهم 22ا
بت 22اريخ 2/3/2000ووف 22ق تص 22اميم وتعليم 22ات املهن 22دس املعم 22اري الس 22يد ....وتم تمكين الش 22ركة من
مبل22غ 200.000,00درهم وأن ه22ذه األخ22يرة بع22د مماطل22ة وتس22ويف أنج22زت فق22ط بعض األب22واب ت22بين
أنها مفتقدة لكل مواصفات الجودة ،والنوعية بها تسوس ولحقتها بعض التشققات ،وأن2ه تبع2ا للبن2د
12
الراب 22ع من العق 22د ف 22إن الش 22ركة ملزم 22ة بإع 22ادة األش 22غال وه 22و م 22ا تعه 22دت ب 22ه بع 22د إقراره2 2ا 2بوج 22ود
العي22وب في إط22ار إج22راء خ22برة ثم إنجازه22ا ب22أمر رئاسي ،إال أنه22ا لم ت22ف بالتزامه22ا فض22ال عن تجاوزه 2ا2
للم 22دة املح 22ددة في العق 22د ،وق 22د تم توجي 22ه إن 22ذار غ 22ير قض 22ائي إليه 22ا منحت بمقتض 22اه 15يوم 22ا قص 22د
التحلي22 2ل من التزامه22 2ا بقي ب22 2دون ج22 2دوى ملتمس22 2ا الحكم بفس22 2خ العق22 2د وأداء املدعى عليه22 2ا ل22 2ه مبل22 2غ
200.00درهم من قب22ل اس22ترجاع مبل22غ التس22بيق م22ع الفوائ22د القانوني22ة والحكم تمهي22ديا ب22إجراء خ22برة
لتحدي22 2د األض22 2رار الناتج22 2ة عن إخالل املدعى عليه22 2ا بالتزامه22 2ا وع22 2دم تمكين22 2ه من اس22 2تغالل الفيال في
الوقت املناسب وحفظ حقه في تقديم مطالبه النهائية مع النفاذ املعجل الصائر.
وبع22د ج22واب املدعى عليه22ا ج22واب املدعى عليه22ا ب22أن الفص22ل 10من العق22د الراب22ط بين الط22رفين ينص
على النزاع22ات ال22تي يمكن أن تنش22أ عن تنفي22ذه ال يمكن أن تع22رض على املح22اكم وأن ص22احب ال22ورش
ه 22و الحكم وال يمكن لألط 22راف م 22ع وج 22ود ش 22رط التحكيم أن يتق 22دموا ب 22أي دع 22وى للقض 22اء تتعل 22ق
بالنزاع2ات الناش2ئة عن تنفي2ذ العق2د الراب2ط بينهم2ا وإج2راء بحث بين الط2رفين بجلس2ة البحث بت2اريخ
8/5/03واألم22 2ر ب22 2إجراء خ22 2برة على ي22 2د الخب22 2ير ...ال22 2ذي خلص في تقري22 2ره إلى أن املبل22 2غ املس22 2بق ك22 2ان
األش22غل ه22و 200.000درهم وق22در التع22ويض عن الت22أخير في مبل22غ 443.000درهم أص22درت املحكم22ة
التجاري 22ة بت 22اريخ 4/3/2004حكم 22ا ب 22أداء املدعى عليه 22ا لفائ 22دة املدعي مبل 22غ 200.000درهم من قب 22ل
اس 22 2ترجاع املبل 22 2غ املس 22 2بق عن األش 22 2غال ومبل 22 2غ 240.000درهم كتع 22 2ويض عن الت 22 2أخير م 22 2ع الفوائ 22 2د
القانوني22ة من ت22اريخ الطلب ،ومعاين22ة فس22خ العق22د الراب22ط بين الط22رفين واالش22هاد على املدعي بوض22ع
األخش 22اب رهن إش 22ارة املدعى عليه 22ا وتحميله 22ا الص 22ائر ورفض ب 22اقي الطلب ،اس 22تأنف من ط 22رف ه 22ذه
األخيرة استئنافا أصليا وفرعيا من ط2رف املدعي وبع2د تم2ام اإلج2راءات أص2درت محكم2ة االس2تئناف
التجاري 22 2ة قراره 22 2ا بإلغ 22 2اء الحكم املس 22 2تأنف والحكم من جدي 22 2د بع 22 2دم قب 22 2ول الطلب وه 22 2و موض 22 2وع
الطعن بالنقض.
حيث ينعى الط 22اعن على الق 22رار املطع 22ون في 22ه ،فس 22اد التعلي 22ل ذل 22ك أن 22ه ألغى الحكم القطعي وقض ى
من جدي22د بع22دم قب22ول الطلب بعل22ة أن مقتض22يات الفص22ل املتعل22ق بش22رط التحكيم في العق22د لم يتم
تنفي 22ذها بكيفي 22ة ص 22حيحة لع 22دم تحق 22ق الغاي 22ة املنش 22ودة وه 22و ص 22دور مق 22رر تحكيم مس 22توف لكام 22ل
الشروط القانونية كما أن تعليله مشوب بالفساد ،ولم يلتفت إلى دفوع22ه املبس22وطة بص22فة نظامي22ة،
13
ألن قب 22ول ال 22دعوى من ع 22دمها يعت 22بر غ 22ير مط 22روح قانوني 22ا ألن 22ه من ال 22دفوع األولي 22ة وق 22د تم تج 22اوزه
ابتدائيا بالحكم التمهيدي الثاني ،ولم يتم الطعن في الحكمين التمهيدي ص2راحة م2ع الحكم القطعي،
مما يكون معه القرار مجانبا للصواب يستوجب نقضه.
حيث إن املحكم 22 2ة مص 22 2درة الق 22 2رار املطع 22 2ون في 22 2ه اس 22 2تندت فيم 22 2ا قض 22 2ت ب 22 2ه من إلغ 22 2اء الحكم
املستأنف والحكم من جديد بعدم قبول الطلب على" :أنه باستقراء العقد املحرر بتاريخ 2/3/2000
فإن فص2له الح2ادي عش2ر يقضي بأن2ه في حال2ة نش2وب نزاع2ات عن2د تنفي2ذ الص2فقة لم يتم اللج2وء إلى
املحكم 22ة وباتف 22اق بين املق 22اول وص 22احب األش 22غال س 22يكون ص 22احب ال 22ورش ه 22و الحكم في حال 22ة ن 22زاع
ويتخ22ذ الق22رار النه22ائي التنفي22ذي دون إمكاني22ة اتخ22اذ أي إج22راء آخ22ر "ثم أض22افت بأن22ه" بإلغ22اء املق22رر
التحكيمي بت 22اريخ 7/1/2003ب 22ل اللج 22وء م 22رة أخ 22رى للحكم ال 22ذي ه 22و ص 22احب ال 22ورش ال 22ذي يتعين
علي22ه وض22ع مق22رر تحكيمي مس22توف لكام22ل الش22روط املتطلب22ة قانون22ا "...في حين أن املحكم22ة التجاري22ة
في املرحل22 2ة االبتدائي22 2ة وبع22 2د مناقش22 2تها لش22 2رط التحكيم بجلس22 2ة البحث بمحض 22ر الط22 2رفين أص 22درت
حكم 22ا تمهي 22ديا بت 22اريخ 3/7/03ب 22إجراء خ 22برة يعه 22د به 22ا للخب 22ير ....للقي 22ام ب 22إجراء محاول 22ة ص 22لح بين
الط 22رفين واإلطالع على العق 22د الراب 22ط بين الط 22رفين ومعاين 22ة أش 22غال الخش 22ب ال 22تي تم إنجازه2 2ا 2من
ط22رف املدعى عليه22ا وم22دى جودته22ا ومطابقته22ا لبن22ود العق22د وم22ا ت22رتب على ذل22ك من أض22رار م22ع بي22ان
قيمته22ا مم22ا يعت22بر قب22وال ض22منيا منه22ا لل22دعوى ولم يع22د مع22ه مج22ال ملناقش2ة 2ش22رط التحكيم من جدي22د
أو ض22 2رورة اللج22 2وء من جدي22 2د للتحكيم ولم يس22 2تأنف الط22 2اعن الحكم التمهي22 2دي املذكور مم22 2ا يفي22 2د
تس22ليمه بم22ا ج22اء في22ه وتك22ون مع22ه املحكم22ة بقض22ائها من جدي22د بع22دم قب22ول ال22دعوى ب22الرغم من ذل22ك
قد جاء قرارها مشوبا بفساد التعليل املوازي النعدامه وعرضه للنقض.
14
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
القاعدة:
لج2وء املدعي للمحكم2ة دونم2ا اح2ترام ش2رط التحكيم املنص2وص علي2ه بمقتضى العق2د الراب2ط -
إن ش22 2رط التحكيم املتمس22 2ك ب22 2ه ج22 2اء في الش22 2روط العام22 2ة لعق22 2د الت22 2أمين ف22 2إن ورود الش22 2رط -
املذكور 2في الش 22روط العام 22ة للعق 22د ال يح 22ول دون إعمال 22ه م 22ادام أن املل 22تزم بالش 22رط ق 22د اطل 22ع
علي22 2ه وعلم بفح22 2واه ،وأن إدع22 2اء املس22 2تأنف بأن22 2ه أج22 2بر على قب22 2ول ش22 2رط التحكيم ال22 2وارد في
الشروط العامة لعقد التأمين قرينة على اطالعه عليه وعلمه به.
15
مح22ل عق22د الت22أمين يتعل22ق بتحم22ل املص22اريف الطبي22ة والص22يدلية والجراحي22ة واالستش22فائية في -
الخ 22ارج (الفص 22ل 34من الش 22روط العام 22ة) وبالت 22الي 2ف 22إن األم 22ر ال يتعل 22ق ب 22الحقوق الشخص 22ية
حيث تق22دم الس22يد ...بواس22طة نائبت22ه األس22تاذة ...بمق22ال م22ؤدی بت22اريخ 2013/7/1يس22تأنف بمقتض22اه
الحكم الص 22 2 2 2 2ادر عن املحكم 22 2 2 2 2ة التجاري 2 2 2 2 2ة 2بال 22 2 2 2 2دار البيض 22 2 2 2 2اء بت 22 2 2 2 2اريخ 2011/1/27في املل 22 2 2 2 2ف رقم
في الشكل
حيث إن االستئناف جاء مستوفيا للشروط الشكلية املتطلبة قانونا فهو مقبول شکال.
وفي املوضوع:
حيث يس 22تفاد من مس 22تندات املل 22ف والحكم املس 22تأنف أن املطع 22ون ض 22ده تق 22دم بمق 22ال أم 22ام املحكم 22ة
التجارية بالدار البيضاء بتاريخ 2يونيو 2009املؤدى عنه والذي يعرض فيه أنه أبرم مع املدعى عليه22ا
عق 22 2د ت 22 2أمين ...بوليص 22 2ة ع 22 2دد 70028ال 22 2تزمت بمقتض 22 2اه بت 22 2أمين املدعي في الخ 22 2ارج خالل الف 22 2ترة من
2008/7/15و 2011/7/14م22ع تق22ديم الض22مانات الص22حية إلى غاي22ة 30000أورو ،وأن22ه أص22يب بوعك22ة
ص 22 2حية في 2008/10/12اض 22 2طر معه 22 2ا لاللتح 22 2اق في حال 22 2ة اس 22 2تعجال ملستش 22 2في ...لتلقي اإلس 22 2عافات
الض22رورية ،وأن املدعي عليه22ا رفض22ت أداء مبل22غ 8768أورو عن مص22اريف عالج22ه باملستش22فى املذكور،
وأن22ه اض22طر بع22د ه22ذا ال22رفض إلى التنق22ل بمرك22ز استش22فائي آخ22ر ل22زرع جه22از Defibrillateurلتص22حيح
نبض22ات قلب22ه تفادي22ا لح22دوث أزم22ة قلبي22ة وأدى نق22دا مبل22غ 19.595,96أورو ،ل22ذلك فإن22ه يلتمس الحكم
16
على املدعي عليها بأداء قيمة الفاتورة رقم 1230516لفائدة املرك22ز االستش22فائي كل22يرمون فيران22د وأداء
مبلغ ( )19.595,96أورو املؤداة من طرفه نقدا عالوة على تعويض عن الضرر قدره 50000درهم.
وأدلى تعزي22زا للطلب بص22ورة ش22هادة ت22أمين على س22فر .ص22ورة بي22ان .ص22ورة ف22اتورة ص22ورة ش22هادة ت22أمين.
وبن22 2اء على املذكرة املدلى به22 2ا من ط 22رف ن22 2ائب املدعى عليه22 2ا بجلس 22ة 2009/10/8التمس فيه22 2ا التص22 2ريح
وبناء على ملتمس النيابة العامة الرامي للتصريح باختصاص هذه املحكمة نوعيا للبت في النزاع.
وبن 22اء على الحكم الص 22ادر بت 22اريخ 2009/10/22تحت ع 22دد 1479القاض ي باالختص 22اص الن 22وعي له 22ذه
املحكمة.
وبن22 2اء على الق22 2رار االس22 2تئنافي الص22 2ائر بت22 2اريخ 2010/03/09تحت ع22 2دد 2010/1157القاض ي بتأيي22 2د
وبن 22 2اء على ج 22 2واب املدعى عليه 22 2ا املدلى ب 22 2ه بجلس 22 2ة 2010/06/03ج22 2اء في 22 2ه اتف 22 2اق الط 22 2رفين على فض
النزاع22ات ال22تي تنش22أ بينهم22ا عن طري22ق التحكيم كم22ا يت22بين من الفص22ل 59من الش22روط العام22ة للعق22د،
وأن اللجوء إلى القضاء قبل سلوك مسطرة التحكيم يجعل املدعي قد تج22اوز الش2رط املتف22ق علي2ه مم2ا
يتعين مع22ه التص22ريح بع22دم قب22ول الطلب .كم22ا أن الوث22ائق املس22تدل به22ا مح22ررة بلغ22ة أجنبي22ة مم22ا يتع22ذر
مع 22 2ه تفحص 22 2ها ويتعين ل 22 2ذلك إن22 2ذار املدعى بترجمته 22 2ا تحت طائل 22 2ة التص22 2ريح بع22 2دم قب 22 2ول الطلب .وفي
املوض 22وع أوض 22ح ب 22أن الفص 22ل 34من الش 22روط العام 22ة للعق 22د وال 22تي توص 22ل به 22ا املدعي تش 22ير بتحم 22ل
ش22ركة الت22أمين املص22اريف الطبي22ة والص22يدلية والجراحي2ة 2واالستش22فائية في الخ22ارج ب 300درهم عن
ك22ل ح22ادث كم22ا تض2من تحم2ل وس22داد علي الت2بريرات املص2اريف الطبي22ة والجراحي2ة واالستش2فائية ال2تي
17
يص22رفها املس22تفيد في الخ22ارج بمقتضى وص22فة طبي22ة في الح22االت املس22تعجلة املرتبط22ة بحادث22ة أو م22رض
غ 22ير مت 22وقعين يقع 22ان أثن 22اء الس 22فر وأن ه 22ذا التحم 22ل يتح 22دد في مبل 22غ 60000درهم في حال 22ة النق 22ل من
املغ22رب إلى الخ22ارج وفي 35000درهم عن2دما يك2ون املس2تفيد موج22ود في الخ22ارج م2ع اس2تثناء املص22اريف
الطبي22ة والجراحي22ة ال22تي يص22فها ط22بيب في املغ22رب وتل22ك الناتج22ة عن م22رض تتم اإلص22ابة ب22ه قب22ل إنت22اج
العق 22د ملفعول 22ه .وأن 22ه مل 22زم تبع 22ا ل 22ذلك ب 22أداء مبل 22غ 35000درهم کس 22قف في حال 22ة ع 22دم وج 22ود م 22رض
س 22ابق لتوقي 22ع العق 22د ،وأن 22ه ب 22الرغم من ك 22ون املرض املص 22اب ب 22ه املدعي م 22زمن وس 22ابق عن العق 22د وال
يس 22تحق عن 22ه أي 22ة تغطي 22ة فإنه2 2ا 2م 22ع ذل 22ك أوفت بالتزاماته 22ا وأدت إلى قباض 22ة ري 22وم بفرنس 22ا عن طري 22ق
التج22 2 2 2اري وفابن22 2 2 2ك لفائ22 2 2 2دة املدعي مبل22 2 2 2غ 3069,33أورو حسب 11,30درهم لألورو الواح22 2 2 2د أي م22 2 2 2ا
مجموعه 34700درهم وهو املبلغ املحدد في الفص2ل 34ل2ذلك فإن2ه يلتمس الحكم بع2دم قب2ول الطلب
ش22كال واحتياطي22ا في املوض22وع التص22ريح برفض22ه وأرفقت املذكرة بص22ورة ص22فحات من العق22د ش22روط
وبناء على تعقيب املدعي املدلی به بجلس2ة 2010/06/24ج2اء في2ه أن2ه ليس ب2امللف م2ا يفي2د توقيع2ه 2على
الش22روط العام22ة أو اإلطالع عليه22ا مم22ا يبقى مع22ه اإلدع22اء بع22دم اح22ترام الش22رط التحكيمي غ22ير مؤس22س
كم22ا أن الوث22ائق مح22ررة باللغ22ة الفرنس22ية ال22تي هي لغ22ة متداول22ة ب22املغرب وهي نفس22ها اللغ22ة املح22ررة به22ا
الوثائق املستدل بها من طرف املدعى عليها وأنه ال يوجد بامللف ما يفي22د وفائه22ا بالتزاماته22ا وأن املدعيال
علم له بمقتض2يات الفص2ل 34املوج2ود ض2من املقتض2يات العام2ة وأن2ه لم يتوص2ل ب2أي مبل2غ من املدعى
عليه22ا ألن الص22ور الشمس22ية املس22تدل به22ا ال تثبت ذل22ك .وأن م22ا ج22اء في الفص22ل 34من الش22روط العام22ة
يتع 22 2ارض 2م 22 2ع ش 22 2هادة الت 22 2أمين الص 22 2ادرة عن املدعى عليه 22 2ا نفس 22 2ها وال 22 2تي تنص ص 22 2راحة على أن املدعي
بيس 22تفيد من تغطي 22ة ص 22حية ش 22املة تص 22ل إلى مبل 22غ 30000,00درهم وليس 30000درهم عن الف 22ترة
18
من 2008/07/15إلى 2011/7/15وأن22 2ه أدى للم22 2دعى عليه22 2ا مقاب22 2ل الت22 2أمين عن الف22 2ترة املذكورة وأنه22 2ا
أخلت بالتزاماتها املتفق عليها مما ألحق به عدة أضرار وفق ما هو مفصل في املقال االفتتاحي.
وبن 22 2 2اء على تعقيب املدعي املدلى به 22 2 2ا بجلس 22 2 2ة 2010/09/02ج 22 2 2اء في 22 2 2ه أن ال 22 2 2دفع بع 22 2 2دم االطالع على
الش22روط العام22ة يكذب22ه م22ا ج22اء في ش22هادة الت22أمين املس22تدل به22ا من طرف22ه كم22ا أك22دت ،تمس22كها بال22دفع
بع22 2دم ترجم22 2ة الوث22 2ائق و أداء مبل22 2غ 3069,33درهم بع22 2د تحويل22 2ه إلى الخ22 2ارج بواس22 2طة بن22 2ك التج22 2اري
وفابن 22ك كم 22ا يت 22بين من الوث 22ائق املس 22تدل به 22ا وال 22تي تفي 22د أداء الف 22اتورة ال 22تي هي في اس 22م املدعي لفائ 22دة
املرك22ز االستش22فائي وأن املبل22غ املذكور ال يجب تس22ليمه مباش22رة للم22دعي وأن ه22ذا األخ22ير يمكن22ه القي22ام
بالتحري22ات الالزم22ة قص22د التأك22د من التحوي22ل أو الطعن ب22الزور في الوث22ائق املذكورة ملتمس22ة ل22ذلك رد
وبن22اء على تعقيب املدعي املدلى ب22ه بجلس22ة 2010/09/23أك22د في22ه م22ا س22بق موض22حا أن تك22اليف عالج22ه
وص22 2لت إلى أزي22 2د من 19595,96أورو أي م22 2ا يع22 2ادل مبل22 2غ 222434,35درهم ال22 2ذي أض22 2طر املدعي إلى
ص22رفه نق22دا بع22د رفض املدعى عليه22ا الوف22اء بالتزاماته22ا وأن22ه لم يتوص22ل بمبل22غ 3069,33اورو املزع22وم
تحويل22ه من ط22رف املدعى عليه22ا م22ا يؤك22د ذل22ك ه22و منع22ه من الحص22ول على تأش22يرة فرنس22ا ب22دعوى ع22دم
وبن22اء على تعقيب املدعي املدلى ب22ه بجلس22ة 2010/12/02أوض22ح في22ه أن22ه نق22ل إث22ر تعرض22ه األزم22ة قلبي22ة
إلى مستش22فى ...بفرنس22ا مكث به22ا في العناي22ة املش22ددة من الف22ترة 2008/10/12إلى 2008/10/19انتق22ل
بع22 2د ذل22 2ك ب22 2أمر من الط22 2بيب املع22 2الج إلى ف22 2رع املستش22 2فى ب م ش للمس22 2تعجالت GHUحيث اس22 2تكمل
عالج22ه الس22ريع إلى غاي22ة 2008/11/22ولم يس22مح ل22ه بمغ22ادرة املستش22فى إال ب22أمر من الط22بيب املع22الج
وأن املدعي ك22ان ق22د أب22رم عق22د ت22أمين م22ع املدعى عليه22ا بوليص22ة الت22أمين رقم 70028ال22تزمت بمقتض22اها
بت22 2أمين املدعي م22 2ع تق22 2ويم الخ22 2دمات الص22 2حية إلى غاي22 2ة 30000أورو عن الف22 2ترة من 2008/07/15إلى
19
2011/01/14وأن املدعى عليها أخبرت من طرف املدعي بانتقاله إلى املستشفى ولم تقم بإرسال ط22بيب
خب 22ير إلي 22ه ،وق 22د ثم بع 22د ع 22دة مح 22اوالت اتص 22ال الط 22بيب ب 22ه هاتف2 2ا 2ملعرف 22ة تفاص 22يل حالت 22ه الص 22حية
وانتهت ه 22 2ذه املكاملة بتوص 22 2ل املستش 22 2فى بمبل 22 2غ ال ي 22 2ترجم م 22 2ا ينص علي 22 2ه عق 22 2د الت 22 2أمين وال 22 2ذي أب 22 2رم
خصيص 2ا 2من أج22ل الح22االت املس22تعجلة وأنه22ا رفض22ت أداء جمي22ع ف22اتورات ،س شللمس22تعجالت للف22ترة
األولى والثاني22 2 2ة من 2008/10/19إلى 2008/11/22املش22 2 2ار إليهم22 2 2ا أعاله وأن22 2 2ه اض22 2 2طر بع22 2 2د مرض22 2 2ه
ومغادرت 22ه املستش 22فى بع 22د دف 22ع املدعى عليه 22ا بانع 22دام الض 22مان إلى اق 22تراض مبل 22غ 22000أورو إلج 22راء
عملي22ة زرع جه22از دیفی2بریالتور في ال22وقت املح22دد له22ا إذ ثم دف22ع مبل22غ 19595,96أورو من مال22ه الخ22اص
وأن22ه يط22الب ش22ركة الت22أمين بمبل22غ فاتوراتمص22اريف املس22تعجالت ال22تي يش22ملها عق22د الت22أمين وق22د أص22بح
متع22ذرا علي22ه الحص22ول على تأش22يرات بس22بب ع22دم أداء قيم 2ة 2الف22اتورتين املذكورتين وال22تي تبقى املدعى
عليه22ا ملزم22ة ب22أداء قيمته22ا وف22ق عق22د الت22امين حس22ب تص22ريحها في م22ذكرتها الس22ابقة أثن22اء دفعه22ا بع22دم
ش22مول عملي22ة زرع ال22ديفيبريالتور بالض22مان .كم22ا أن الجه22از املذكور زرع في 2008/12/02وال تتع22دى
ص22الحيته 2ثالث س22نوات إذ أن22ه ينتهي في 2010/12/02وه22و مل22زم بالخض22وع لعملي22ة أخ22رى الس22تبداله،
ه 22ذه العملي 22ة ال 22تي ال يمكن إجرائه 22ا إال في فرنس 22ا كم 22ا يت 22بين من الرس 22الة الص 22ادرة عن ط 22بيب املدعي
وبن 22اء على تعقيب املدعى عليه22ا املدلى به 22ا بجلس22ة 2011/01/06أك 22د فيه 22ا م22ا س22بق وأرفقه 2ا 2بنس22خة من
وحيث إن 22 2 2ه بت 22 2 2اريخ 2011/01/27أص 22 2 2درت املحكم 22 2 2ة التجاري 22 2 2ة الحكم املوم 22 2 2أ إلي 22 2 2ه أعاله بن 22 2 2اء على
التعليالت التالية:
واملعت 22برة أثن 22اء تحدي 22د قيم 22ة الض 22مان فيم 22ا يخص التغطي 22ة الص 22حية للم 22دعي بالخ 22ارج 2كم 22ا يت 22بين من
خالل ش22هادة الت22أمين املس22تدل به22ا من ط22رف املدعي أن22ه ثم االتف22اق على اللج22وء إلى هيئ2ة 2تحكيمي22ة فيم22ا
وحيث إن لج 22 2وء املدعي للمحكم 22 2ة دونم 22 2ا اح22 2ترام ش 22 2رط التحكيم املنص 22 2وص علي 22 2ه بمقتض ى العق 22 2د
أسباب االستئناف
حيث يتمس 22ك املس 22تأنف في املق 22ال االس 22تئنافي بك 22ون ش 22رط التحكيم املض 22من بالش 22روط العام 22ة لعق 22د
التأمين جاء باطال من عدة أوجه ،أولها أن الشرط التحكيمي التي ب22ني على أساس22ه الحكم االبت22دائي لم
يصرح به في عقد التأمين وإنما جاء الحقا على عقد التأمين ،وبروزه في خانة شروطاإلحالة التي غالب22ا
ما تكون تعسفية ووروده في الشروط العامة لعقد التأمين يجعله شرطا غير مشروع.
وأن الش22رط التحكيمي املتمس2ك ب2ه من ط22رف املس22تأنف عليه22ا ج2اء مخالف2ا ملقتض2يات الفص2ل 309من
ق م م ،ذل22ك أن الفص22ل املذكور ينص ص22راحة على أن22ه ال يج22وز أن ي22برم اتف22اق تحكيم بش22أن تس22وية
النزاع 22ات ال 22تي تهم حال 22ة األش 22خاص وأهليتهم أو الحق 22وق الشخص 22ية م 22الم تك 22ون مح 22ل تج 22ارة ،وأن 22ه
ب22 2 2الرجوع إلى عق22 2 2د الت22 2 2أمين يت22 2 2بين أن املس22 2 2تأنف عليه22 2 2ا ال22 2 2تزمت بتأمين22 2 2ه بالخ22 2 2ارج خالل الف22 2 2ترة من
2008/7/15إلى 2011/7/14م22 2ع تق22 2ديم الض22 2مانات الص22 2حية ل22 2ه إلى غاي22 2ة 30.000,00أورو ،وبالت22 2الي2
21
فموض 22 2وع ال 22 2نزاع يتعل 22 2ق بالحال 22 2ة الص 22 2حية وهي ال تتس 22 2م بالط 22 2ابع التج 22 2اري ،وبالت 22 2الي ف 22 2إن الش 22 2رط
وأن اللجوء إلى مسطرة التحكيم ،كم2ا ه2و مق2رر قانون2ا ،ال يمكن االعت2داد به2إال إذا ك2ان أح2د الط2رفين
ت 22اجرا ويك 22ون موض 22وع ال 22نزاع ذا ص 22بغة تجاري 22ة محض 22ة ،وأن عالج 22ه كلف 22ه 19.595,96أورو أي م 22ا
يعادل مبلغ 222.434,35درهم والذي قام بصرفه بعدما رفضت املستأنف عليها الوفاء بالتزاماتها.
وأن 22ه يط 22الب ش 22ركة الت 22أمين بمبل 22غ ف 22اتورات مص 22اريف العالج ال 22تي يش 22ملها عق 22د الت 22أمين واملح 22ددة في
مبل 22غ 19.595,96اورو وال 22تي أنفقته 22ا أثن 22اء إج 22راء عملي 22ة زرع جه 22از دیفی 22بریالتور بت 22اريخ 2008/12/2
والتي ال يمكن إجراؤها إال في فرنسا ،كما يتبين من الرسالة الصادرة عن الطبيب املعالج.
ملتمس22ا إلغ22اء الحكم املس22تأنف والحكم من جدي22د على املس22تأنف عليه22ا ب22أن ت22ؤدي ل22ه مبل22غ 19.595,96
وأج2ابت املس2تأنف عليه2ا بم2ذكرة ج2اء فيه2ا أن ورود الش2رط التحكيمي في العق2د األص2لي أو في الش2روط
العام22ة امللحق22ة ل22ه س22یان م22ادام أن املس22تأنف ق22د س22بق ل22ه التوقي22ع واملوافق22ة على ك22ل م22ا ورد في العق22د
وفي الش2روط العام2ة ،وأن عق2د الت2أمين ه2و تج2اري بطبيعت2ه وال يوج2د م2ا يمن2ع من خض2وع االلتزام2ات
الواردة فيه للتحكيم إذا تم االتفاق علي2ه وأن الحق2وق الشخص2ية ال2تي ال يمكن أن تك2ون مح2ل ش2رط
تحكيمي هي تل 22ك الحق 22وق الشخص 22ية وأن م 22ا ورد في موجب 22ات االس 22تئناف غ 22ير ج 22دير باالعتب 22ار وغ 22ير
وأن م22ا ورد في الش22روط العام22ة يؤك22د أن تواج22د املس22تفيد من الض22مان خ22ارج 2املغ22رب يجعل22ه محق22ا في
22
وحيث أدلى املس 22تأنف بم 22ذكرة تعقیب ج 22اء فيه 22ا أن ش 22رط التحكيم ق 22د ورد في الش 22روط العام 22ة دون
الشروط الخاصة لعقد الت2أمين ودون علم2ه أو موافقت2ه 2،مم2ا يع2د إجحاف2ا في حق2ه ،وأن الفص2ل 309
من قانون املسطرة املدنية أقر عدم جواز إبرام اتف2اق التحكيم بش2أن تس2وية النزاع2ات ال2تي تهم حال2ة
األش22خاص والحق22وق الشخص22ية ال22تي ال تك22ون مح22ل تج22ارة ،وأن22ه خالف2ا 2ملا ادعت22ه املس22تأنف عليه22ا ف22إن
ه2ذه األخ2يرة تعه2دت بتأمين2ه بالخ2ارج خالل الف2ترة املمت2دة من 2008/7/15إلى 2011/7/14م2ع تق2ديم
الضمانات الصحية إلى غاية 30.000أورو ،ملتمسا الحكم وفق ما جاء في املقال االستئنافي .
وحيث أدلت املستأنف عليها بمذكرة جاء فيها أن النزاع ال يتعل2ق ب2الحق ب22التطبيب وأن اتف2اق التحكيم
يتعل22ق بالتعويض22ات ال22تي يمكن أن يتقاض22اها الش22خص بع22د ثب22وت إص22ابته بع22ارض ص22حي أثن22اء س22ريان
عق 22د الت 22امين ،فه 22ذه املب 22الغ املالي 22ة وال22تي يمكن التص 22رف فيه 22ا يمكن أن تك 22ون موض 22وع اتف 22اق تحكيمي
وه22ذا م22ا تم االتف22اق علي22ه بين الط22رفين ووق22ع علي22ه املس22تأنف وأطل22ع علي22ه وك22ان على علم ب22ه من خالل
عق22د الت22أمين ال22ذي يش22ير إلى إطالع املتعاق2د 2على الش22روط الخاص22ة والعام22ة للت22أمين ،وأن22ه ب22الرجوع إلى
الفص22 2ل 34من الش22 2روط العام22 2ة يت22 2بين أنه22 2ا تش22 2ير إلى أن املس22 2تفيد من الت22 2أمين يمكن22 2ه االس22 2تفادة إلى
حدود السقف املحدد في مبلغ 35.000,00درهم إذا كان متواجدا خارج 2املغربي بخص22وص املص22اريف
الطبي22ة ،وبالت 22الي فإن 22ه ال يمكن تج22اوز ه 22ذا الس 22قف ،وبخص22وص 30.000أورو ف 22إن ه22ذا املبل22غ يتعل 22ق
بالس22 2قف املح22 2دد لجمي22 2ع التعويض22 2ات ،ومنه22 2ا النق22 2ل الص22 2حي ع22 2بر ط22 2ائرة ص22 2حية واملص22 2اريف الطبي22 2ة
والعالج ونقل الجثمان إلى املغرب ،ملتمسة تأييد الحكم املستأنف .
وحيث أدلى املس22تأنف بم22ذكرة بإس22ناد النظ22ر ت22بين بع22د اإلطالع عليه22ا أن م22ا ورد فيه22ا م22اهو إال تأكي22د ملا
وحيث أدرج املل 22ف بجلس 22ة 2013/3/17حض 22رها 2ن 22ائب املس 22تأنف عليه 22ا وأك 22د م 22ا س 22بق فتق 22رر حج 22ز
23
محكمة االستئناف
حيث إن 22ه بخص 22وص م 22ا تمس 22ك ب 22ه املس 22تأنف من ك 22ون محكم 22ة الدرج 22ة األولى ق 22امت بأعم 22ال ش 22رط
التحكيم الذي ورد في الشروط العامة التي غالبا ما تكون شروطا تعسفيا ويغلب عليها طابع االذع22ان،
وأنه أجبر فعال على االمتث2ال لش2رط التحكيم فإن2ه في غي2اب م2ا يفي2د أن اإلك2راه ال2ذي ادع2اه املس2تأنف
ه 22و الس 22بب ال 22دافع للتعاق2 2د 2وأن 22ه مب 22ني على وق 22ائع من طبيعته 22ا أن تح 22دث ملن وقعت علي 22ه إم 22ا ض 22ررا
جس2يما أو اض2طراب نفس2يا أو الخ2وف من تع2ريض نفس2ه أو ش2رفه أو أموال2ه لض2رر كب2ير يبقى ماج2اء
وحيث إن 22ه بخص 22وص الش 22ق الث 22اني من الس 22بب ال 22ذي مف 22اده أن ش 22رط التحكيم املتمس 22ك ب 22ه ج 22اء في
الش 22روط العام 22ة لعق 22د الت 22امين ف 22إن ورود الش 22رط املذكور في الش 22روط العام 22ة للعق 22د ال يح 22ول دون
اعمال 22ه م 22ادام أن املل 22تزم بالش 22رط ق 22د اطل 22ع علي 22ه وعلم بفح 22واه ،وأن ادع 22اء املس 22تأنف بأن 22ه أج 22بر على
قبول شرط التحكيم الوارد في الشروط العامة لعقد التأمين قرينة على اطالعه عليه وعلمه به.
وحيث إنه اعتبارا ملا ذكر يكون ما جاء السبب املذكور بشقيه غير منتج في النازلة.
وحيث إن22 2ه بخص22 2وص م22 2ا تمس22 2ك ب22 2ه املس22 2تأنف من ك22 2ون ش22 2رط التحكيم املتمس22 2ك ب22 2ه ج22 2اء مخالف22 2ا
ملقتض22 2يات الفص22 2ل 309من ق م م ال22 2ذي ينص على أن22 2ه ال يمكن اللج22 2وء إلى التحكيم إذا ك22 2ان األم22 2ر
يتعلق بالحقوق الشخصية لألشخاص والتي ال تك2ون مح2ل تج2ارة فإن2ه ب2الرجوع إلى وث2ائق املل2ف يت2بين
أن مح22 2ل عق22 2د الت22 2أمين يتعل22 2ق بتحم22 2ل املص22 2اريف الطبي22 2ة والص22 2يدلية والجراحي22 2ة واالستش22 2فائية في
الخ 22ارج (الفص 22ل 34من الش 22روط العام 22ة) وبالت 22الي ف 22إن األم 22ر ال يتعل 22ق ب 22الحقوق الشخص 22ية للم 22ؤمن
24
وحيث إنه بخصوص الدفع بعدم جواز االعت2داد بالش2رط التحكيمي بين الت22اجر وغ2ير الت22اجر ،ف22إن م2ا
ج 22اء في ال 22دفع يبقی م 22ردودا على اعتب 22ار أن الفص 22ل 308من قي م م أج 22از لألش 22خاص ال 22ذين يتمتع 22ون
بكام22ل األهلي22ة ،س22واء ك22انوا طبيع22يين أو معن22ويين ،أن ي22برموا اتف22اق التحكيم في الحق22وق ال22تي يملك22ون
التصرف فيها.
وحيث إن 22ه اعتب 22ارا ملا ذك 22ر وبغض النظ 22ر عن ال 22دفوع املتعلق 22ة باملوض 22وع ،وال 22ذي الداعي لل 22رد عليه 22ا
حاليا 2،فإن الحكم االبتدائي املستأنف ملا قضى بعدم قبول الدعوى لعدم احترام ش22رط التحكيم ج22اء
لهذه األسباب
فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا حضوريا2.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة2.
بتاريخ2014/03/20:
القاعدة
25
مادام أن املستأنف عليها لم تسلك مسطرة التحكيم كما تم االتفاق على ذلك لذلك فإن دفع الطاعنة
به 22ذا الش 22أن ج 22دير باالعتب 22ار ألن ال 22دعوى الحالي 22ة س 22ابقة ألوانه 22ا مم 22ا يتعين مع 22ه اعتب 22ار االس 22تئناف
توجيه إنذار من أجل التوجه للقضاء ال يستشف منه الدعوة إلى الحل الحبي أو التحكيم.
حيث تق22 2دمت ش22 2ركة بمق22 2ال مس22 2جل وم22 2ؤدى عن22 2ه بت22 2اريخ 19/07/2013تس22 2تأنف بمقتض22 2اه الحكم
الص22 2ادر عن املحكم22 2ة التجاري22 2ة بالدارالبيض22 2اء بت22 2اريخ 24/09/2012في املل22 2ف ع22 2دد 13616/6/2010
والقاض ي عليه22 2ا بأدائه22 2ا لفائ22 2دة ش22 2ركة ...مبل22 2غ 200.607,97درهم م22 2ع الفوائ22 2د القانوني22 2ة من ت22 2اريخ
في الشكل:
حيث إن 22ه ال يوج 22د ب 22امللف م 22ا يفي 22د تبلي 22غ الحكم للطاعن 22ة واعتب 22ارا لت 22وفر املق 22ال على ب 22اقي الش 22روط
وفي املوضوع:
حيث تتلخص وق22 2ائع النازل22 2ة في أن ش22 2ركة ...تق22 2دمت بواس22 2طة دفاعه22 2ا بمق22 2ال إلى املحكم22 2ة التجاري22 2ة
بالدارالبيضاء بتاريخ 24/12/2010تع2رض في2ه أنه2ا ش2ركة متخصص2ة في أش2غال البن2اء والتجه2يز وأنه2ا
تعاق 22دت م 22ع الش 22ركة 2املدعى عليه 22ا من أج 22ل إنج 22از مجموع 22ة من أش 22غال بن 22اء لفائ 22دتها خاص 22ة ب 22الفيال
الكائن2ة ...وح22دد ثمنه2ا اإلجم2الي في مبل2غ 700.000,00درهم بع2د اإلطالع على التص2اميم الهندس22ية وأن
26
املدعي22ة وخالل إنجازه22ا لألعم22ال املتف22ق عليه22ا ف22وجئت بتغي22ير املدعى عليه22ا التص22اميم الهندس22ية املتف22ق
عليها خالفا 2ملا هو منصوص عليه باملادة 4من العقد ورغم ذلك قامت بإتم22ام األش22غال املتف22ق عليه22اإال
أن املدعى عليه22 2 2ا رفض22 2 2ت أداء املب22 2 2الغ املتخل22 2 2دة ب22 2 2ذمتها والتمس22 2 2ت ل22 2 2ذلك الحكم عليه22 2 2ا ب22 2 2أداء مبل22 2 2غ
315.351,00درهم املفص22 2 2ل في الفوات22 2 2ير ع22 2 2دد ،2010/16 2 2 2 ،15/2010 2 2 2 ،2009/48و 2010/08م22 2 2ع
تعويض عن التماطل قدره 30.000,00درهم واحتياطيا بإجراء خبرة التحدي2د قيم2ة األش2غال املنج22زة
بعد تغي22ير التص22اميم الهندس2ية ،وش22مول الحكم بالنف2اذ املعج2ل ،والحكم بالفوائ22د القانوني22ة من ت2اريخ
موجبات االستئناف
أنه22ا تمس22كت أم22ام املحكم22ة التجاري22ة بش22رط التحكيم ،كم22ا ه22و متف22ق علي22ه في البن22د 13من العق22د إال
أن ك22ل م22ا أدلت ب22ه املس22تأنف عليه22ا في ه22ذا الص22دد ه22و مج22رد رس22الة واح22دة وهي الرس22الة املؤرخ22ة في
وه22 2ذه الرس22 2الة هي عب22 2ارة عن كت22 2اب مض22 2مون ،لم تتوص22 2ل ب22 2ه ،وه22 2و يحم22 2ل مج22 2رد إن22 2ذار بتوقي22 2ف
األش 22غال ب 22الورش واس 22ترجاع 2مبل 22غ الض 22مانة وفي حال 22ة ع 22دم التوص 22ل ب 22ذلك داخ 22ل أج 22ل 8أي 22ام فإنه 22ا
ستتوجه 2إلى القضاء .وبالرغم من عدم توصلها بهذه الرسالة فإنها اتصلت هاتفي2ا بش22ركة ...وتوص2لت
معه22ا إلى اتف22اق ب22التزام ه22ذه األخ22يرة بإنه22اء األش22غال داخ22ل 20يوم22ا ،أي أواخ22ر ش22هر م22ارس 2010على
أساس أدائها لها متبقي مقابل األشغال وذل2ك على أرب2ع دفع2ات مبل2غ ك2ل واح2دة منه2ا 52.815,34درهم
27
كم22 2ا يتجلى ذل22 2ك من الرس22 2الة الص22 2ادرة عن ش22 2ركة ...واملؤرخ2 2ة 2في 02/03/2010أي في الي22 2وم املوالي
وعلى إث22ر ذل22ك ق22امت ب22أداء بت22اريخ 03/03/2010مبل22غ 52.815,34درهم وب22أداء في 17/03/2010مبل22غ
52.815,37درهم .ثم أدت له 22ذه الش 22ركة مبل 22غ 26.407,67درهم بت 22اريخ 07/04/2010كم 22ا ه 22و ث 22ابت
إن22ه ال مج22ال إذن للتمس22ك بالرس22الة املض22مونة املذكورة ،لع22دم التوص22ل به22ا من جه22ة ومن جه22ة أخ22رى
للرس 22 2الة املح 22 2ررة من ط 22 2رف ش 22 2ركة ...في 02/03/2010أي في الي 22 2وم املوالي لتحري 22 2ر الرس 22 2الة ال 22 2تي
تتمس22 2ك به22 2ا وللف22 2اتورتين الص22 2ادرتين عن ش22 2ركة في ت22 2اريخين الحقين للرس22 2الة املذكورة وأدائهم22 2ا من
وكيفما ك2ان الح2ال فال يوج2د في الرس2الة املذكورة م2ا ي2دل على أن املس2تأنف عليه2ا دعته2ا للتحكيم وأنه2ا
كم22ا أن22ه ال يمكن اس22تنتاج 2من ه22ذه الرس22الة ،ال22تي لم تتوص22ل به22ا ،ب22أن ش22ركة ...ح22اولت بك22ل الوس22ائل
إن مسطرة التحكيم منظمة بواسطة املقتض22يات القانوني22ة ال2واردة في ق2انون املس22طرة املدني2ة انطالق22ا
من الفص 22ل 306وال يوج 22د في املل 22ف دلي 22ل على أن ش 22ركة ...س 22لكت ه 22ذه املس 22طرة املنص 22وص عليه 22ا
إن شركة ...لم تس2لك ه2ذه املس2طرة وال طلبت منه2ا س2لوكها وال هي عينت محكم2ا عليه2ا وال طلبت منه2ا
تعيين محكم عليها وال باشرت مسطرة التحكيم كما هي مسطرة في القانون.
28
إن البن22د 13من العق22د تط22رق إلى مرحل22تين عن22د نش22وب خالف بين الط22رفين ففي املرحل22ة األولى يجته22د
الطرفان للوصول إلى حل وفي حالة استمرار الخالف ينتق2ل الطرف2ان إلى املرحل2ة الثاني2ة وهي مس2طرة
التحكيم.
احتياطيا في املوضوع:
إن الخب22ير الس2يد ...لم يتوف22ق في إنج22از املهم2ة املس22ندة إلي22ه من ط2رف املحكم22ة ذل22ك أن22ه اعتم2د طريق22ة
حس22 2ابية مخالف22 2ة ملا ينبغي أن تتم على أساس22 2ه عملي22 2ة القي22 2اس وذل22 2ك ه22 2و الس22 2ر في توص22 2له خط22 2أ إلى
مجم 22وع أمت 22ار مربع 22ة يبل 22غ 620.745م 22تر مرب 22ع في تص 22ميم البن 22اء املص 22ادق علي 22ه و 736.356م 22تر مرب 22ع
حس 22ب التص 22ميم املع 22دل متج 22اوزا ب 22ذلك مجم 22وع األمت 22ار املربع 22ة ال 22تي ينبغي األخ 22ذ به 22ا طبق 22ا التف 22اق
األطراف.
وبالفع 22ل فب 22الرجوع إلى الص 22فحتين 18و 20من الخ 22برة يت 22بين من الج 22دولين ال 22واردين بهم 22ا أن الخب 22ير
اعتم22د طريق22ة قي22اس ك22ل ج22زء مك22ون للبناي22ة على ح22دى في حين أن الطريق22ة املتف22ق عليه22ا في العق22د هي
إن طريق 22ة القي 22اس ال22تي اس 22تعملت في الخ22برة تس 22ببت في زي 22ادة ع 22دة أمت 22ار كم 22ا يت 22بين ذل 22ك من مقارن 22ة
القياسات الواردة بالجدول املرفق (وثيقة رقم )4والتي أبانت على فروق وهي كالتالي:
-إن الس 22يد الخب 22ير ق 22ام بقي 22اس األساس 22ات وم 22ا ك 22ان ل 22ه أن يفع 22ل أخ 22ذا بمنهجي 22ة املس 22احة املغط 22اة أي
املس22احة املس2كونة .وق2د احتس2ب عن ذل22ك مس2احة ق2درها 34,10 2م2تر مرب2ع وه22و م2ا يتعين إس2قاطه من
29
-إن الس 22 2يد الخب 22 2ير احتس 22 2ب عن الط 22 2ابق تحت األرض ي مس 22 2احة ق 22 2درها 165,49م 22 2تر مرب 22 2ع حس 22 2ب
التص22ميم املع22دل في حين أن مس22احة 2ه22ذا املس22توى ال تتع22دى 144,23م22تر مرب22ع حس22ب نفس التص22ميم
املذكور2.
-إن الس22يد الخب22ير احتس22ب عن الط22ابق األرضي مس22احة ق22درها 179,063 2م22تر مرب22ع حس22ب التص22ميم
املعدل والحالة أن هذا املستوى وحسب نفس التصميم ال يتجاوز 142,02متر مربع.
-أن مجم 22وع املس 22احات املغط 22اة ال22تي ينبغي األخ 22ذ به22ا بالنس22بة له22ذه املس 22تويات الثالث الطواب22ق تحت
أن الس22يد الخب22ير توص22ل إلى مس22احة ق22درها 524,053 2م22تر مرب22ع عن نفس املس22تويات املذكورة م22ع أن
أن الفرق شاسع بين ما توصل إليه الخبير وما ينبغي األخذ به وأنه ينبغي استبعاد هذه الخبرة.
أن السيد الخبير حرر تقريره وكأن شركة أنجزت كل األشغال بالورش.
أن هذه الشركة تخلت عن واجبها وغادرت الورش قبل إنهائه الشيء الذي اضطرت مع22ه العارض2ة 2إلى
إنه 22ا ت 22دلي إثبات 22ا ل 22ذلك بخمس مجموع 22ات وث 22ائق عب 22ارة عن طلب 22ات ص 22ادرة عنه 22ا وفوات 22ير ص 22ادرة عن
ش22 2ركة ...تتعل22 2ق بش22 2رائها ملواد من22 2ع تس22 2رب املي22 2اه وق22 2د بل22 2غ ثمنه22 2ا 16.313,40درهم ،مؤرخ22 2ة م22 2ا بين
30
إنه22ا ودائم22ا في إط22ار إتم22ام األش22غال ال22تي ك22ان ينبغي أن تق22وم به22ا ش22ركة ...ت22دلي بطلبي22تين ص22ادرتين عنه22ا
وف22 2 2اتورتین ص22 2 2ادرتين عن ش22 2 2ركة ...مؤرخ22 2 2تين في 14/05/2010و ،18/06/2010تتعلق22 2 2ان بقن22 2 2وات
أن22ه ب22الرجوع إلى الص22فحة 12من تقري22ر الخ2برة يت22بين من الفق22رة األخ22يرة منه22ا أن الس22يد الخب22ير اكتفي
بالتق 22اط ص 22ور للفيال من الخ 22ارج ولم يتم ال 22دخول إليه 22ا للوق 22وف على األش 22غال ال 22تي تم إنجازه 22ا فعال
ان 22ه ب 22الرجوع إلى الرس 22الة املض 22مونة ال 22تي وجهته 22ا ش 22ركة ...إليه 22ا ق 22د ج 22اء فيه 22ا بأنه 22ا أوقفت األش 22غال
ب 22الورش فكي 22ف يكتفي الس 22يد الخب 22ير بالتص 22اميم واس 22تنتاج ب 22أن األمت 22ار املنج 22زة فعال بلغت 736.356
متر مربع.
إنه22ا تؤك22د على أن22ه لم تكن هن22اك أشغاإلض22افية عم22ا تم االتف22اق علي22ه في العق22د ب22ل إن حجم األش22غال
املنجزة يقل عن حجم األشغال املنج2زة فعال وذل2ك بنس22بة %12ألن ش2ركة ...تخلت عن ال22ورش دون
إكمال األشغال.
أن2ه إن ك2ان ق22د احتس22ب األش2غال املنج22زة حس2ب التص22اميم فك22ان علي2ه أن يخص2م منه2ا وأن يأخ22ذ بعين
االعتبار األشغال املوصوفة فيالعقد والخاضعة للمبلغ اإلجمالي 2الجزافي ( 700.000,00درهم) ومنها:
-الس 22احة االنجليزي22 2ة -اختالف مق 22اييس املس 22بح بالتص 22ميم املعم22 2اري م22 2ع م 22ا ورد في تركيب 22ة األش 22غال
-عدم قيام شركة ...بأشغال منع التسرب وما إلى ذلك من أشغال.
31
-إن الخ22برة س22ایرت ،عن غ22ير ص22واب ،مط22الب ش22ركة اومني22ترا ب22الحرف ذل22ك أن ه22ذه األخ22يرة طالبته22ا
بأدائه22ا له22ا مقاب22ل الف22اتورة رقم 16/2010بمبل22غ 323.000,00درهم وال22تي ج22اء في مس22تهلها بأنه22ا تتعل22ق
-إنها تؤكد على أنه لم تكن هناك زي2ادة أش2غال إض2افية وأن األش2غال املنج2زة تق2ل عن األش2غال املتف2ق
-إنه 22ا لم تتوص 22ل به 22ذه الف 22اتورة ولم تواف 22ق عليه 22ا لع 22دم س 22بقية االتف 22اق بين الط 22رفين حوله 22ا ولع 22دم
ج 22ديتها .ويكفي دليال على ذل 22ك أن أولى األش 22غال ال 22واردة في ه 22ذه الف 22اتورة ه 22و بن 22اء س 22احة انجليزي 22ة "
"Cour anglaiseوالحالة أن2ه ب2الرجوع 2إلى أول ص2فحة من العق2د يت2بين منه2ا أن بن2اء الس2احة االنجليزي2ة
هي من ضمن األشغال املطلوب إنجازها 2من طرف شركة اومنيترا سرفيس.
إن م 22ا يالح 22ظ على ه 22ذه النقط 22ة األولى في ه 22ذه الف 22اتورة يالح 22ظ ك 22ذلك على ب 22اقي النق 22ط وبالخص 22وص
النقطة األخيرة املتعلقة بقضبان الحديد التي تدخل ضمن تحمالت شركة ...وعلى حسابها.
-أن2ه وإجم2اال تؤك22د أنه22ا على أن الش22ركة املدعي2ة توص2لت بم22ا مجموع2ه 645,905,00درهم وه2ذا املبل2غ
يتجاوز م2ا تس2تحقه إذ أنه2ا اض2طرت إلى إتم2ام إنج2از األش2غال ال2تي لم تقم به2ا ش2ركة اومني2ترا س2رفيس
وهي تتج22 2اوز %12من مجم22 2وع األش22 2غال موض22 2وع العق22 2د أي م22 2ا يع22 2ادل 84.000,00درهم كم22 2ا ينبغي
اإلشارة إلى أنها لم تحتفظ بمبلغ الضمان ونسبته %7التي لم تبق في حوزتها اعتبارا ملا سبق.
-إنه22ا هي املحق22ة في متابع22ة ش22ركة ...من أج22ل ذع22ائر الت22أخير وع22دم إتم22ام األش22غال واإلث22راء بال س22بب
والضرر الحاصل لها من ج2راء الت2أثير على عالقته2ا س2لبا م2ع ص2احبالورش.وبالفع2ل فإنه2ا 2مواجه2ة حالي2ا
بطلب مض22 2اد موج22 2ه ض22 2دها من ط22 2رف ص22 2احب املش22 2روع وه22 2و ص22 2احب الفيال موض22 2وع العق22 2د بينه22 2ا
وش22ركة اومني22ترا ،ومن بين م22ا يؤاخ22ذه ص22احب املش22روع عليه22ا ع22دم إتم22ام األش22غال والعي22وب في تنفي22ذ
32
األشغال املنجزة إلى غير ذلك من املؤاخذات ملتمسا الحكم عليها بأدائها له22ا 383.914,00درهم وذل22ك
بالرغم من أنها قامت بإتمام األشغال واإلصالحات الضرورية قبل تسليم الفيال لصاحبها السيد ....
والتمس22ت إلغ22اء الحكم التمهي22دي الص22ادر تحت رقم 886عن املحكم22ة التجاري22ة بالدارالبيض22اء بت22اريخ
،13/06/2011في املل22 2 2ف رقم 13616/6/2010القاض ي ب22 2 2إجراء خ22 2 2برة والحكم القطعي والحكم من
جديد:
احتياطيا جدا :األمر بإجراء خبرة جديدة تس2ند لخب2ير مختص لتنج2ز وف2ق املع2ايير العلمي2ة والهندس2ية
وحيث تقدمت شركة ...بواسطة دفاعها األستاذ ...بمذكرة جوابية جاء فيها:
إن الث22ابت من وث22ائق املل22ف ومس22تنداته وخاص22ة املراس22الت املرفق22ة بتعقيبه22ا أنه22ا دعت املس22تأنفة قص22د
تس22 2وية ال22 2نزاع حبي22 2ا وال22 2دعوى إلى التحكيم وع22 2دم االل22 2تزام من ج22 2انب املس22 2تأنفة به22 2ذا الش22 2رط تعطي
األحقي 22ة له 22ا إلى اللج 22وء إلى القض 22اء الع 22ادي م 22ادام أن ع 22دم االل 22تزام باتف 22اق التحكيم ث 22ابت من ج 22انب
املس22تأنفة ال22تي رفض22ت التوص22ل واالس22تجابة لطلبه22ا ال22رامي إلى تس22وية ال22نزاع بطريق22ة ودي22ة عن طري22ق
التحكيم.
33
أن توري22 2د املواد املس22 2تعملة في التس22 2قيف تكلفت به22 2ا ش22 2ركة التعم22 2ير املس22 2تأنفة وك22 2ان هن22 2اك ت22 2أخير في
التوري 22 2د بحيث تم توري 22 2د أخ 22 2ر مس 22 2تلزمات الس 22 2قف األخ 22 2ير بت 22 2اريخ ، 20/10/2009مم 22 2ا يجع 22 2ل من
املستحيل إنهاء األشغال في مدة 4أشهر زيادة على عدة ت2أخیرات ناتج2ة عن تغي2ير في تص2اميم الهندس2ة
وتصاميم تصليح الخرسانة ،وتم توقيف الورش عدة مرات من طرف السلطة املحلية وش22رطة البن22اء
لعدم مطابقة بعض التغييرات في البناية لعدم مطابقتها مع التصميم املرخص ومن بينه2ا مك2ان COUR
ANGLAISEالس 22احة االنجليزي 22ة بحيث تم إع 22ادة بنائه 22ا مرت 22ان وتم توقي 22ف ال 22ورش ع 22دة م 22رات لع 22دم
إن22ه بالنس22بة ألص22ل ال22دين ف22إن الفوات22ير املدلى به22ا تتض22من الض22ريبة على القيم22ة املض22افة وأص22ل ال22دين
اإلجم 22 2الي 2وه 22 2و 315.351,01درهم وق 22 2د دفعت املس 22 2تأنفة بك 22 2ون الف 22 2اتورة ع 22 2دد 8/2010تم أداؤه 22 2ا
فمعل22وم أن جمي22ع الفوات22ير الص22ادرة عن الش22ركات تحم22ل إض22افة 2إلى أص22ل املبل22غ قيم22ة الض22ريبة على
القيم22ة املض22افة ألن الش22ركات قانون22ا ليس22ت س22وى املحص22ل للض22ريبة على القيم22ة املض22افة قب22ل إع22ادة
ومعل2وم ك2ذلك أن عب2ارة La présente facture est arrêtée a la somme deهي ب2ارة تك2ون موج2ودة في
جميع الفواتير وليس لها أية عالقة باألداء وال تعتبر حجة لذلك.
والفاتورة رقم 16/2010املتعلقة بأشغال إضافية مردها إلى كونها قامت فعال بمجموعة من األش22غال
34
فالس 22احة االنجليزي 22ة ال 22تي ت 22دعي املس 22تأنفة أنه 22ا من ض 22من األش 22غال املطل 22وب إنجازه 2ا 2من خالل العق 22د
املبرم ق22 2د تم إع22 2ادة بنائه22 2ا م22 2رتين من طرفه22 2ا نظ22 2را للتغي22 2يرات ال22 2تي أدخلته22 2ا املس22 2تأنفة على التص22 2اميم
الهندسية للورش.
خالل فترة انجاز األشغال طلبت من شركة التعمير إعادة مراجعة الثمن املتفق علي22ه نظ22را للتغي22يرات
املتع 22ددة في التص 22اميم الهندس 22ية وتص 22اميم الخرس 22انة املس 22لحة وتغي 22ير مك 22ان للس 22احة االنجليزي 22ة La
cour Anglaiseوقياس22 2ات املس22 2بح والتغي22 2يرات الداخلي22 2ة وك22 2ان جوابه22 2ا أن22 2ه س22 2وف تتم تس22 2وية ه22 2ذا
املوض22وع حبي22ا فيم22ا بع22د ،ولق22د ب22ادرت بحس22ن ني22ة إتم22ام األش22غال طمع22ا في اس22تمرار عالقته22ا ومعاملته22ا
م2ع ه2ذه الش2ركة ومراع22اة للمش22اكل ال2تي ك22انت ناتج2ة بين ش2ركة التعم2ير وص22احب ال2ورش ال2ذي تفاج22أ
ب22أن الش22ركة املوك22ل له22ا انج22از األش22غال هي ش22ركة ....وليس ش22ركة،......وبع 2د 2علم ص22احب ال22ورش ب22أن
ش22ركة ...تش22تغل بعق22د مناول22ة من ط22رف ش22ركة ...ب22دأ الت22وتر واملش22اكل بين22ه وبين ش22ركة " التعم22ير"
مم22 2ا أث22 2ر س22 2لبيا على وج22 2ود العارض22 2ة في ال22 2ورش فاض22 2طرت ش22 2ركة ...إلى التخلي على مبل22 2غ الض22 2مانة
املؤقت2ة 2وأغلقت جمي22ع نواف22ذ التواص22ل معه22ا بع22د إنه22اء األش22غال وهي تحتف22ظ بحقه22ا في طلب اس22تدعاء
صاحب الورش وكذلك املهندس املعماري ومكتب الدراسات ومكتب املراقبة للتأكد من أقوالها.
أن الخبرة املذكورة جاءت مس2توفية لجمي2ع الش2روط الش2كلية واملوض2وعية ،وب2الرجوع إلى تص2ريحات
الش 22 2ركة املس 22 2تأنفة في بداي 22 2ة تقري 22 2ر الخ 22 2برة س 22 2تجد لم ت 22 2ذكر ولم تش 22 2ر إلى الفوات 22 2ير الص 22 2ادرة عن
ش22ركة ...م22واد تحم22ل مبل22غ 16.313,40درهم وش22ركة ...تحم22ل مبل22غ 2.250درهم .وه22اتين الش22ركتين
35
وحيث أدرجت القض22ية بجلس22ة 13/02/2014حض22رها نائب22ا الط22رفين وأك22دا م22ا س22بق مم22ا تق22رر مع22ه
جع 22 2 2ل القض 22 2 2ية في املداول 22 2 2ة بقص 22 2 2د النط 22 2 2ق ب 22 2 2القرار بجلس 22 2 2ة 06/03/2013وتم التمدي 22 2 2د لجلس 22 2 2ة
.20/03/2014
حيث إن من جملة ما تمسكت ب2ه الطاعن2ة خ2رق ش2رط التحكيم طبق2ا للفص2ل 13من العق2د موض2حة
ب22أن الرس22الة املؤرخ22ة في 01/03/2010املتمس22ك به22ا ال يس22تفاد منه22ا أن املس22تأنف عليه22ا دعته22ا للتحكيم
وحيث إن22 2ه ب22 2اإلطالع على الفص22 2ل 13من العق22 2د الراب22 2ط بين الط22 2رفين يت22 2بين بأن22 2ه ينص على أن22 2ه على
الطرفين إن لم يتوصال لحل حبي لكل خالف يمكن أن ينشب عن تنفيذ العقد اللجوء إلىالتحكيم.
وحيث تمس22 2كت الطاعن22 2ة ابت22 2دائيا بخ22 2رق الفص22 2ل 13املذكور لع22 2دم اللج22 2وء ملس22 2طرة التحكيم إال أن
املحكمة ردت هذا الدفع بكون املستأنف عليها دعتها لتسوية النزاع حبيا ولم تستجب.
حيث من جه22ة فإن22ه ب22الرجوع إلى الرس22الة املؤرخ22ة في 01/03/2010يت22بين ب22أن املس22تأنف عليه22ا ت22دعوها2
لتوقي 22ف األش 22غال واس 22ترجاع 2مبل 22غ الض 22مانة وق 22د منحته 22ا 8أي 22ام لتنفي 22ذ ذل 22ك وإال س 22تتوجه للقض 22اء،
وتبعا لذلك فإن مضمون اإلنذار املذكور ال يفيد الدعوى لوج2ود ح2ل ح2بي وفض ال2نزاع وال يستش2ف
ومن جه 22 2ة أخ 22 2رى فإن 22 2ه ال وج 22 2ود ب 22 2امللف م 22 2ا يفي 22 2د توص 22 2ل الطاعن 22 2ة بالرس 22 2الة املذكورة ال 22 2تي رجعت
حيث إن املس22تقر علي22ه قض22اء أن22ه إذا ك22ان ينتج عن اإلن22ذار أث22ر ق22انوني فال ب22د من توص22ل املدعى علي22ه
ب22 2ه ،وه22 2ذا م22 2ا أكدت22 2ه محكم22 2ة النقض في الق22 2رار الص22 2ادر بت22 2اريخ 02/01/96تحت ع22 2دد 26واملنش22 2ور
بمجل22ة قض22اء املجلس األعلى ع22دد 52ص22فحة 53وال22ذي ج22اء في22ه "إن فس22خ العق22د مش22روط بتوجي 2ه2
36
اإلن22ذار إلى املدين وتوص22له ب22ه وإذا ك22ان ق22د تحق22ق توجي22ه اإلن22ذار ف22إن الغاي22ة من توجيه22ه وهي التوص22ل
لم تتحقق".
(انظ22 2ر في ه22 2ذا الص22 2دد أيض22 2ا ق22 2رار محكم22 2ة النقض ع22 2دد 470وت22 2اريخ 29/05/2009املنش22 2ور مجل22 2ة
وحيث ألجل22ه وبم22ا أن املس22تأنف عليه22ا لم تس22لك مس22طرة التحكيم كم22ا تم االتف22اق على ذل22ك ف22إن دف22ع
الطاعن22 2ة به22 2ذا الش22 2أن ج22 2دير باالعتب22 2ار ألن ال22 2دعوى الحالي22 2ة س22 2ابقة ألوانه22 2ا مم22 2ا يتعين مع22 2ه اعتب22 2ار
لهذه األسباب
فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا:
في الج 22 2 2وهر :باعتب 22 2 2اره وإلغ 22 2 2اء الحكم املس 22 2 2تأنف والحكم من جدي 22 2 2د بع 22 2 2دم قب 22 2 2ول الطلب وتحمي 22 2 2ل
املستأنفعليها الصائر.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
37
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
بتاريخ19/03/2014 :
القاعدة
إن العقود التي تبرمها الوكالة املستقلة الجماعية لتوزيع املاء والكهرب2اء م2ع الخ2واص من أج2ل -
تزوي22د منطق22ة معين22ة باملاء الش22روب والكهرب22اء تع22د عق22ود تن22درج في إط22ار نش22اطها ذي الط22ابع
التج22 2اري ،وتك22 2ون خاض22 2عة 2لقواع22 2د الق22 2انون الخ22 2اص ،وبالت22 2الي ف22 2إن تفعي22 2ل ش22 2رط التحكيم
املنص22وص علي22ه في عق22د الص22فقة املبرم بين ط22رفي ال22نزاع ،واملطالب22ة بتع22يين محكم للفص22ل في
النزاع يعود لرئيس املحكمة التجارية وليس لرئيس املحكمة االدارية.
38
...بتاريخ 2013/12/5تقدمت الوكالة املستقلة لتوزيع املاء والكهرباء بالقنيطرة بواسطة نائبه2ا بمق2ال
اس22 2 2تئنافي طعنت بموجب 2 2 2ه 2األم22 2 2ر الص22 2 2ادر عن رئيس املحكم22 2 2ة التجاري 2 2 2ة 2بالرب22 2 2اط بالنياب22 2 2ة بت22 2 2اريخ
2013/11/04مل 22 2 2ف رقم 2013/3/860القاض ي بتع 22 2 2يين ...محكم 22 2 2ا للفص 22 2 2ل في ال 22 2 2نزاع الق 22 2 2ائم بين
ش22ركة ...والوكال22ة املس22تقلة لتوزي22ع املاء والكهرب22اء ب ...بخص22وص الص22فقة رقم ...وبحف22ظ البت في
الصائر.
في الشكل:
حيث ق22 2دم االس22 2تئناف وف22 2ق ص22 2يغة القانوني22 2ة ص22 2فة وأجال وأداء األم22 2ر ال22 2ذي يتعين مع22 2ه التص22 2ريح
بقبوله شكال.
وفي املوضوع:
تفيد الوقائع كما انبنى عليها األمر املستانف واملقال االستئنافي 2أن املدعية شركة ...تق22دمت بمق2ال الى
الس 22يد رئيس املحكم 22ة التجاري 2ة 2بالرب 22اط تع 22رض في 22ه أن 22ه س 22بق له 22ا أن تعاق 22دت م 22ع الوكال 22ة املس 22تقلة
لتوزي 22ع املاء والكهرب 22اء ب ...في إط 22ار الص 22فقة 2012/6/2204وإنه 22ا وبع 22د إنجازه 2ا 2التص 22اميم املتعلق 22ة
باملشروع طبقا لشروط الصفقة وحازت على موافقة املدعى عليها وبدأت في اتخاذ االجراءات العملية
للش22روع في التنفي22ذ تلقت رس22الة من املدعى عليه22ا بت22اريخ 2012/11/08تلغى بمقتض22اها 2الص22فقة وأنه22ا
راس 22لت ه 22ذه األخ 22يرة في موض 22وع ال 22نزاع وطالبته 22ا بخص 22وص مقتض 22يات الفص 22ل 16-11من الص 22فقة
ل 22ذا تلتمس األم 22ر بتع 22يين محكم يباش 22ر التحكيم في ال 22نزاع الق 22ائم بينهم 22ا واملرتب 22ط بتنفي 22ذ مقتض 22يات
الصفقة .2012/2204
39
وأرفقت مقاله22ا بص22ورة عق22د الص22فقة ،ص22ورة مطابق22ة لألص22ل لرس22الة الفس22خ وص22ورة إن22ذار ونس22خة
أمر استعجالي.
وبن22اء على ج22واب املدعى عليه22ا ج22اء في22ه أن األم22ر يتعل22ق بص22فقة عمومي22ة وهي عق22د إداري يرج22ع البت
في22ه للمحكم22ة اإلداري22ة وأن الطلب ال ي22دخل في ص22ميم العم22ل التج22اري االستعجاليبص22ريح املادة 6من
مدون22 2 2ة التج22 2 2ارة ه22 2 2ذا عالوة على ع22 2 2دم ت22 2 2وفر الش22 2 2رطين املنص22 2 2وص عليهم22 2 2ا االختص22 2 2اص القض22 2 2اء
االس 22تعجالي 2:عنص 22ر االس 22تعجال وع 22دم املس 22اس ب 22الجوهر ومن جه 22ة أخ 22رى ف 22إن العارض 22ة مؤسس 22ة
عمومي22 2ة وأن الفص22 2ل 514من ق .م .م ينص على إدخ22 2ال الدول22 2ة املغربي22 2ة والس22 2يد الوكي22 2ل القض22 2ائي
للمملكة وأنها أنذرت قصد مباشرة األشغال بتاريخ 2013/10/16لكنها لم تستجب لذا تلتمس أساس22ا
اس 22تأنفته املدعى عليه 22ا وأسس 22ت اس 22تئنافها 2ح 22ول خ 22رق قواع 22د االختص 22اص 2الن 22وعي للقض 22اء اإلداري
وخ22رق قواع22د اختص22اص القض22اء االس22تعجالي .ذل22ك أن الطاعن22ة مؤسس22ة عمومي22ة وأن الص22فقة ال22تي
تربطها باملستأنف عليها هي صفقة عمومية وتعتبر عقدا إداريا بق2وة الق2انون وان املح2اكم اإلداري22ة هي
املختص22ة في النزاع22ات املتعلق22ة ب22العقود اإلداري22ة عمال باملادة ال من الق22انون املح22دث له22ا ،وأن رئيس22ها
يختص ب22النظر في األوام22ر االس22تعجالية عمال باملادة 19من نفس الق22انون كم22ا ه22و املختص ب22النظر في
القضايا بص2فته رئيس2ا للمحكم2ة اإلداري2ة لتع2يين محكم وأن م2ا اعتم2ده األم2ر املس2تأنف م2ذكرة العق2د
ه22 2و عق22 2د تج22 2اري ،وأن االختص22 2اص للبت في الطلب يع22 2ود ل22 2رئيس املحكم22 2ة التجاري22 2ة في غ22 2ير محل22 2ه
ومخالف لقواعد االختصاص املذكورة أعاله مما يعرضه لإللغاء .ومن جهة ثانية فإن األمر املستأنف
صدر في إطار األوامر االستعجالية وأن طلب22ات التحكيم ال تق22دم في إط22ار املس2تعجالت ،وإنم22ا يبت فيه22ا
40
رئيس املحكم 22 2ة التجاري 22 2ة وح 22 2ده بهات 22 2ه الص 22 2فة عمال بالفص 22 2ل 32731الفق 22 2رة األولى من ق.م.م وأن
الطلب ال تت22وفر في 22ه حال22ة االس 22تعجال وليس بج 22وهر ال22نزاع ،وأن نفس املحكم 22ة ال22تي أص22درت األم22ر
املس22تانف س22بق له22ا أن قض22ت في نازل22ة مماثل22ة بع22دم االختص22اص .ألج22ل ذل22ك كل22ه تلتمس إلغ22اء األم22ر
املس22تأنف والحكم من جدي22د أساس22ا بع22دم االختص22اص واحتياطي 2ا 2ع22دم قب22ول الطلب ش22كال ملخالفت22ه
مقتضيات الفصل 514من ق.م.م لعدم إدخال الدولة املغربية والوكيل القضائي للمملكة.
أجابت املستانف عليها أن األمر املستأنف معلل بما فيه الكفاية وأجاب بشكل واض2ح عن ال2دفع بع2دم
االختص22اص س22واء االختص22اص الن22وعي لفائ22دة املحكم22ة اإلداري22ة أو اختص22اص 2رئیس املحكم22ة للبت في
وعن22 2د ع22 2رض القض22 2ية على جلس22 2ة 2014/3/12تم حجزه22 2ا للمداول22 2ة قص22 2د النط22 2ق ب22 2القرار بجلس22 2ة
.2014/3/19
محكمة االستئناف
حيث بخصوص خرق قواعد االختصاص 2النوعي للقضاء اإلداري ،فإن الوكالة املس22تقلة التوزي22ع املاء
والكهرب22 2اء وإن ك22 2انت تعت22 2بر مؤسس22 2ة عمومي22 2ة إال أنه22 2ا احتفظت بالط22 2ابع الص22 2ناعي والتج22 2اري حس22 2ب
املرس 22وم رقم 394-64-2بت 22اريخ 29ش 22تنبر 1964وم 22ا ق 22رره املجلس البل 22دي للق 22نيطرة املؤرخ في -7-8
،1976وبالت22 2الي ف22 2إن العق22 2ود ال 22تي تبرمه22 2ا الوكال22 2ة م22 2ع الخ22 2واص من أج22 2ل تزوي22 2د منطق22 2ة معين22 2ة باملاء
الش22روب والكهرب22اء تع22د عق22ود تن22درج في إط22ار نش22اطها ذي الط22ابع التج22اري ،وتك22ون خاض22عة 2لقواع22د
القانون الخاص ،وبالتالي فإن تفعيل شرط التحكيم املنصوص عليه في عقد الصفقة املبرم بين ط22رفي
ال22 2نزاع ،واملطالب22 2ة بتع22 2يين محكم للفص22 2ل في ال22 2نزاع يع22 2ود ال22 2رئيس املحكم22 2ة التجاري22 2ة بالرب22 2اط وليس
ل22رئيس املحكم22ة اإلداري22ة وه22و م22ا اعتم22ده األم22ر املس22تأنف عن ص22وابه فتعين رد ك22ل م22ا أثارت22ه الطاعن22ة
املس22 2تانف عليه22 2ا إلى رئيس املحكم22 2ة التجاري22 2ة بالرب22 2اط لص22 2فته تل22 2ك عمال بمقتض22 2يات الفق22 2رة 10من
الفص 22ل 31-327من ق.م.م ولم يق 22دم الي 22ه بص 22فته قاض 22يا للمس 22تعجالت وبالت 22الي ال مج 22ال للبحث في
شرطي اختصاص 2قاضي املس22تعجالت املنص22وص عليه22ا في الفص2ل 149من نفس الق2انون ومن ثم ف2إن
وحيث بشأن خرق أحكام الفص22ل 514من ق.م.م ف22إن الطلب يتعل2ق فق22ط بتع22يين محكم وأن األم22ر ال
وحيث ملا ذكر تكون أسباب االستئناف غير جدية فيتعين ردها وتأييد األمر املستانف.
لهذه األسباب
فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
القاعدة
42
من املقرر حسب الفصل 317من قانون املسطرة املدنية أنه يجب ،تحت طائل22ة البطالن ،أن ينص في
ش 22رط التحكيم إم 22ا على تع 22يين املحكم 22ة أو املحكمين وإم 22ا على طريق 22ة تع 22يينهم .وأن ع 22دم التنص 22يص
على ذل22ك يجع22ل اتف22اق التحكيم غ22ير ناف22ذ وعرض22ة للتص22ريح ببطالن22ه م22ا لم يتم تص22حيح ه22ذا البطالن
طبق 22ا ملقتض 22يات الفص 22ل 5-327من ق.م.م عن طري 22ق اإلج 22راءات ال 22واجب إتباعه 22ا إذا لم يتم تع 22يين
الهيئة التحكيمية مسبقا وكيفية تاريخ اختيار املحكمين أو لم يتفق األطراف على ذلك.
في الشكل
حيث ،تقدمت ...بواسطة محاميها في مواجهة شركة ...بمقال مس2جل وم2ؤدى عن2ه الرس2وم القض2ائية
بتاريخ 2013/5/28تستأنف بمقتضاه الحكم الصادر عن املحكمة التجارية بال2دار البيض22اء تحت رقم
4573بت 22 2اريخ 2013/03/19في املل 22 2ف ع 22 2دد 15969/6/2012القاض ي في الش 22 2كل بقب 22 2ول الطلب وفي
املوضوع ببطالن شرط التحكيم املنصوص عليه بملحق العقد املبرم بين املدعية واملدعى عليها بت22اريخ
2009/02/1وتحميل هذه األخيرة الصائر ورد باقي الطلب.
وحيث ق 22 2دم االس 22 2تئناف وف 22 2ق الش 22 2كل املتطلب قانون 22 2ا أجال وص 22 2فة وأداء مم 22 2ا يتعين مع 22 2ه التص 22 2ريح
بقبوله.
وفي املوضوع:
حيث يس22 2تفاد من وث22 2ائق املل22 2ف أن املس22 2تأنف عليه22 2ا تق22 2دمت بواس22 2طة محاميه22 2ا إلى املحكم22 2ة التجاري22 2ة
بال22دار البيض22اء بمق22ال افتت22احي م22ؤدى عن22ه بت22اريخ 2012/10/28تع22رض في22ه النازل22ة أنه22ا ش22ركة تع22ني
بنق 22ل البض 22ائع وتوزيعه 22ا في جم 22وع ال22تراب الوط 22ني،وأنه 22ا بت 22اريخ 2009/02/1وقعتعق 22دا م 22ع املس 22تأنفة
اله22دف من22ه تع22يين ه22ذه األخ22يرة من اس22تغالل مجموع22ة من الش22احنات لحم22ل البض22ائع واتف22ق الطرف22ان
في الفق22 2رة 4من الفص22 2لي 2من العق22 2د على أن22 2ه في حال22 2ة وق22 2وع ن22 2زاع بينهم22 2ا أن تتم محاول22 2ة تس22 2ويته
بس22لوك مس22طرة التحكيم في حال22ة فش22ل محاول22ة التس22وية هات2ه 2س22يجدر اللج22وء إلى املحكم22ة التجاري22ة
بال22دار البيض22اء للنظ22ر في ال22نزاع ،وأن ه22ذا الش22رط باط22ل نظ22را لك22ون بن22د التحكيم لم يح22ترم الش22روط
ال 22واجب تطبيقه 22ا من أج 22ل ش 22رعيته علم 22ا ب 22أن علم 22ا ب 22أن العق 22د اب 22رم بت 22اريخ 2009/02/1أي أن 22ه يق 22ع
43
تحت طائل 22ة أحك 22ام الق 22وة الثاني 22ة من الفص 22ل 317من ق م م .ال 22تي تنص على أن 22ه (يجب تحت طائل 22ة
البطالن أن ينص في ش22 2رط التحكيم أم22 2ا على تع22 2يين املحكم أو املحكمين ،وأم22 2ا على طريق22 2ة تع22 2يينهم )
وب22 2الرجوع الى بن22 2د التحكيم املض22 2من في العق22 2د يت22 2بين أن22 2ه ال يت22 2وفر على أي تع22 2يين للمحكمين وال على
طريقة تعيينهم ،وبالتالي أصبح ش2رط التحكيم ملغي2ا بمج2رد ع2دم اإلش2ارة إلى ه2ذه النق2ط وأن املب2ادئ
العام22 2ة للق22 2انون ال22 2واردة في ق ل ع ،تش22 2ير إلى ع22 2دم اح22 2ترام الش22 2روط القانوني22 2ة يفس22 2خ مع22 2ه ش22 2رط
التحكيم ل 22ذا تلتمس الحكم ببطالن ش 22رط التحكيم املبرم بين الط 22رفين وبع 22دم مواجه 22ة العارض 22ة ب 22ه
وترك الصائر على عاتق املستأنفة .
وحيث ج 22اء في أس 22باب اس22 2تئناف الطاعن 22ة لئن ك 22ان الفص 22ل 317من ق م م رتب ج 22زاء البطالن،دون
تحدي22د لطبيعت22ه وم22داه ف22إن الفص22ل 5-327من ق م م نص على اإلج22راءات ال22واجب اتباعه22ا في حال 2ة2
ع22دم تع22يين الهيئ22ة التحكيمي22ة مس22بقا وكيفي22ة وت22اريخ اختي22ار املحكمين في حال22ة ع22دم اتف22اق األط22راف
على ذل 22 2ك ،وه 22 2و م 22 2ا يعت 22 2بر تراجع 22 2ا عن البطالن املنص 22 2وص علي 22 2ه في الفص 22 2ل 317من ق م م ،وأن
املس 22 2تأنف عليه 22 2ا لم تثبت س 22 2لوكها اإلج 22 2راءات املنص 22 2وص عليه 22 2ا في الفص 22 2ل 5-327من ق م م اذ ل 22 2و
س22لكتها لتم تع22يين الهيئ22ة التحكيمي22ة وف22ق تل22ك االج22راءات وس22تكون ه22ذه األخ22يرة هي املختص22ة للق22ول
بم 22دى ص 22حة ص 22راحة ش 22رط التحكيم من عدم 22ه عمال بمب 22دأ االختص 22اص 2باالختص 22اص 2.وأن 22ه تأكي 22دا
على ه 22ذا املب 22دأ ج 22اء في الفق 22رة األولى من الفص 22ل 9-327من ق م م أن 22ه ( على الهيئ 22ة التحكيمي 22ة قب 22ل
النظ22ر في املوض22وع أن تبحث أم22ا تلقائي22ا أو بطلب من أح22د األط22راف او في ص22حة أو ح22دود اختصاص22ها
أو في ص22حة اتف22اق التحكيم ،وذل22ك ب22أمر غ22ير قاب22ل للطعن،وف22ق نفس ش22روط النظ22ر في املوض22وع وفي
نفس ال22وقت وأن الحكم املطع22ون في22ه لم ي22راع ذل22ك ،ل22ذا ي22رجى إلغ22اء الحكم املس22تأنف وبع22د التص22دي
التصريح برفض الطلب.
وحيث أدلت نائبتا املستأنف عليها بمذكرة جوابية مؤرخ22ة في 01/12/9ج22اء فيه22ا أن نص الفص22ل 327
من ق م م ه 22و نص ص 22ريح وواض 22ح وال يحت 22اج إلى تاوي 22ل أو تفس 22ير وال اجته 22اد م 22ع النص ،وأن 22ه م 22ادام
موض22وع ال22نزاع يتعل22ق ببطالن ش22رط التحكيم وليس اتف22اق التحكيم فإن22ه ال مج22ال إلعم22ال الفص22لين
5-327و 9-327من ق م م لكونهم 22 2 2ا يتعلق 22 2 2ان باتف 22 2 2اق التحكيم ،وأن املش 22 2 2رع ل 22 2 2و أراد إعم 22 2 2ال ه 22 2 2ذه
املقتض 22يات ح 22تى على ش 22رط التحكيم لنص على ذل 22ك 317من ق.م.م ال 22تي تتعل 22ق بش 22رط التحكيم ل 22ذا
يرجى رد االستئناف وتأييد الحكم املستأنف.
44
وحيث أدلى ن22ائب املس22تأنفة بم22ذكرة تعقيبي22ة مؤرخ2ة 2في 14/1/27ج22اء فيه22ا أن املطع22ون ض22دها تناس22ت
الفص22ل 307من ق.م.م ال22ذي ينص على أن (ايق22اف التحكيم ه22و ال22تزام األط22راف ب22اللجوء إلى التحكيم
قصد حل نزاع نشأ أو ينشأ عن عالقة قانونية معينة تعاقدية أو غير تعاقدية 2.يكتسي اتفاق التحكيم
ش 22كل عق 22د تحكيم أو ش 22رط تحكيم) بحيث أن ص 22راحة ه 22ذا الفص 22ل لم تجع 22ل أي تفرق 22ة قائم 22ة بين
اتفاق التحكيم وشرط التحكيم اللذين ينتجان نفس اآلثار ويخضعان لنفس األحكام.
وبع 22د ادراج املل 22ف بجلس 22ة 14/1/28حض 22رها دف 22اع املس 22تأنف عليه 22ا وح 22از نس 22خة من م 22ذكرة تعقيب
نائب املستأنفة والتمس مهلة للتعقيب ،فاعتبرت القضية جاهزة وحج2زت للمداول2ة لجلس2ة 14/2/11
ومددت لجلسة .14/3/11
التعليل
وحيث إن 22ه بمطالع 22ة ملح 22ق العق 22د املبرم بين الط 22رفين بت 22اريخ 2009/02/01يت 22بين أن 22ه يتض 22من ش 22رطا
يل22تزم بمقتض22اه الطرف22ان في حال22ة وق22وع ن22زاع ن22اجم عن ه22ذا العق22د اللج22وء إلى التحكيم لحل22ه وإن22ه في
حالة تعذر ذلك يتم اللجوء إلى املحكمة التجارية التابع لها املقر االجتماعي 2للشركة.
وحيث إن 22 2ه من املق 22 2رر حس 22 2ب الفص 22 2ل 317من ق.م.م أن 22 2ه يجب ،تحت طائل 22 2ة البطالن ،أن ينص في
ش22 2رط التحكيم إم22 2ا على تع22 2يين املحكم22 2ة أو املحكمين وإم22 2ا على طريق22 2ة تع22 2يينهم .وبالت22 2الي 2ف22 2إن ع22 2دم
التنصيص على ذلك يجعل اتفاق التحكيم غير نافذ وعرضة للتصريح ببطالنه ما لم يتم تصحيح هذا
البطالن طبق22ا ملقتض22يات الفص22ل 5-327من ق.م.م عن طري22ق اإلج22راءات ال22واجب إتباعه22ا إذا لم يتم
تعيين الهيئة التحكيمية مسبقا وكيفية 2تاريخ اختيار املحكمين أو لم يتفق األطراف على ذلك.
وحيث إن22 2ه ،وفي ظ 22ل غي22 2اب الس22 2عي إلى اإلج22 2راءات املذكورة لتش 22كيل الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،يبقى ش 22رط
التحكيم غ 22ير ناف 22ذ وع 22ديم األث 22ر ويس 22وغ مع 22ه اللج 22وء إلى املحكم 22ة باعتباره 2ا 2ص 22احبة الوالي 22ة العام 22ة
للتص22ريح ببطالن22ه كج22زاء عن ع22دم اح22ترام األط22راف لش22روط ص22حة اتف22اق التحكيم ،وه22و م22اليس في22ه
أي خ22 2رق لقاع22 2دة االختص22 2اص 2باالختص22 2اص 2املع22 2ترف به22 2ا للهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة عمال ب22 2الفقرة األولى من
الفصل 9-327من ق.م.م.
45
وحيث يتعين تبع22ا ل22ذلك رد االس22تئناف لع22دم اس22تقاده إلى م22ا ي22برره وتأيي22د الحكم املس22تأنف ملوافقت22ه
الصواب فيما قضى به .وحيث إن خاسر الدعوى يتحمل صائرها2.
ص22 2رحت محكم22 2ة االس22 2تئناف التجاري22 2ة بال22 2دار البيض22 2اء وهي تبت انتهائي22 2ا علني22 2ا حض22 2وريا 2.في الش22 2كل:
بقب 22ول االس22تئناف .في الج22وهر :ب 22رده وتأيي22د الحكم املس 22تأنف وتحمي22ل الطاعن22ة الص22ائر .وبه22ذا ص 22در
القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
46
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
بتاريخ2014/03/2:
القاعدة:
إذا س 22 2بق ألح 22 2د الط 22 2رفين أن أب 22 2دى ل 22 2دى القض 22 2اء الرس 22 2مي دفع 22 2ا بع 22 2دم اختصاص 22 2ه لفائ 22 2دة -1
التحكيم ،فان2ه ال يمكن2ه فيم2ا بع2د أن ي2تراجع عن موقف2ه وي2دفع لدي2ه من جدي2د ب2ان ال2نزاع لم
يكن من اختص22اص التحكيم كم22ا أن املش22رع ك22ان واض22حا في الفص22ل 313من ق22انون املس22طرة
املدني22 2ة ملا أج22 2از للط22 2رفين إثب22 2ات اتف22 2اق التحكيم وش22 2روطه ح22 2تى بتب22 2ادل م22 2ذكرات الطلب او
ال22دفاع ال22تي ي22دعي فيه22ا أح22د الط22رفين بوج22ود اتف22اق التحكيم دون أن ينازع22ه الط22رف اآلخ22ر في
ذلك.
م22 2ادام أن22 2ه حس22 2ب الفص22 2ل 33 2 2– 327من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة وبع22 2د ض22 2م ض22 2م دع22 2وى -2
البطالن إلى دعوى التصديق فإن نظر محكم22ة االس22تئناف يقتص22ر في بحث أوج2ه البطالن ال2تي
تنس 22بها طالب 22ة البطالن للحكم التحكيمي ،والبحث في أس 22باب التص 22ديق على الحكم ال 22تيحكيمي
أصبح غير منتج في النزاع.
بت22اريخ 2013/06/18تق22دمت ش22ركة ....بواس22طة نائبه22ا بمق22ال اس22تئنافي 2م22ؤدی عن22ه الرس22وم القض22ائية
طعنت بموجب22 2 2ه في األم22 2 2ر الص22 2 2ادر عن رئيس املحكم22 2 2ة التجاري22 2 2ة بال22 2 2دار البيض22 2 2اء بالنياب22 2 2ة بت22 2 2اريخ
2013/06/05ملف رقم 2013/1/1446القاضي برفض الطلب وإبقاء الصائر على رافعته وفتح له22ذا
وبت22اريخ 2013/07/17تق22دمت ش22ركة ....بواس22طة نائبه22ا بمق22ال م22ؤدی عن22ه الرس22وم القض22ائية رام إلى
الطعن بالبطالن في الحكم التحكيمي الصادر بتاريخ 11ابريل 2013عن الهيئة التحكيمية املكونة من
47
األس 22 2 2تاذ ....رئيس 22 2 2ا واملحكمين األس 22 2 2تاذين ...و ...املودع بكتاب 22 2 2ة الض 22 2 2بط ل 22 2 2دى املحكم 22 2 2ة التجاري 22 2 2ة
بالدارالبيضاء بتاريخ 22ابريل 2013تحت عدد ...وفتح لهذا املقال ملف رقم .3460/2013/14
حيث إن 22ه في حال 22ة اس 22تئناف األم 22ر ب 22رفض الص 22يغة التنفيذي 22ة للحكم التحكيمي والطعن ب 22البطالن في
ه2ذا الحكم يك2ون االرتب2اط قائم2ا وجوب2ا بين الطع2نين مم2ا ي2وجب ض2م املس2طرة في امللفين مع2ا إلص2دار
قرار موحد.
في الشكل:
حيث إن االس22 2تئناف وطلب الطعن ب22 2البطالن ق22 2دما وف22 2ق ش22 2روطهما الش22 2كلية املتطلب22 2ة قانون22 2ا ص22 2فة
وفي املوضوع:
يس22 2تفاد من وث22 2ائق املل22 2ف أن22 2ه بمقتض ى عق22 2د م22 2ؤرخ في طنج22 2ة بت22 2اريخ 2010/01/29كلفت ش22 2ركة ...
املس22تأنف عليه22ا ....بتس22يير الفن22دق ال22ذي تملك22ه بطنج22ة ...املس22می ...ملدة 15س22نة م22ا لم يق22ع حل22ه من
قبل في حالة إخالل الشركة املسيرة بإحدى االلتزامات التي تعهدت بمراعاتها حسب مقتضيات العقد.
وان الفص 22ل 5بين ص 22راحة في فقرت 22ه األولى أن العق 22د ينتهي بق 22وة الق 22انون ودون أي تع 22ويض بمج 22رد
انقضاء مدته أو في حالة 2حدوثحالة من حاالت الحل ،وأن فقرته bتضيف أنه إذا أخل أحد الط22رفين
بمقتضيات العقد يسوغ للطرف اآلخر أن يطالبه بالتعويض وأن يقرر ح22ل العق22د دون منح أي أج22ل،
وأن22 2ه ملا ت22 2بين للمس22 2تأنفة أن املس22 2يرة لم ت22 2راع التزاماته22 2ا ال22 2واردة بالعق22 2د ،أش22 2عرتها بمقتض ى رس22 2الة
مؤرخة في 2011/09/29انها قررت حل العقد بدون أج2ل ،غ2ير أن املس22تأنف عليه22ا رفض22ت االس22تجابة
للطلب بكت22اب م22ؤرخ في 2011/10/06آن22ذاك ق22ررت املس22تأنفة أن تلج22أ إلى التحكيم طبق22ا للفص22ل 22
من العقد ،فأشعرت بذلك املستأنف عليها بمقتضى رسالة عينت بمقتض2اها األس22تاذ ...محكم22ا مخت22ارا
48
من طرفه22ا ،وبمقتضى رس22الة مؤرخ 2ة 2في 2011/11/21عينت املس22تأنف عليه22ا ب22دورها األس22تاذ ....و،...
ثم التمس 22ت املس 22تأنفة من رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء تع 22يين املحكم الث 22الث وص 22در أم 22ر
وبتاريخ 2012/05/02عقدت الهيئة التحكيمية اجتماعا بحض2ور الط22رفين اتفق2ا مع2ا على أن التحكيم
املج22 2 2رى بينهم22 2 2ا ل22 2 2ه ط22 2 2ابع دولي كم22 2 2ا تم تع22 2 2ديل مقتض22 2 2يات الفص22 2 2ل 22من العق22 2 2د ليص22 2 2بح مخ22 2 2وال
االختصاص 2ملنح الصيغة التنفيذية للحكم التحيكيمي إلى رئيس املحكمة التجارية بالدار البيضاء بدال
من رئيس محكم22ة طنج22ة .وأثن22اء س22ريان مس22طرة التحكيم تق22دمت املس22تأنف عليه22ا بم22ذكرة اقتص22رت
فيه22 2ا على إث22 2ارة دف22 2ع بع22 2دم االختص22 2اص 2الن22 2وعي لعل22 2ة أن فس22 2خ العق22 2د لم يكن واردا في وع22 2اء ش22 2رط
التحكيم املنصوص عليه في الفصل 22من العقد وأن الهيئ2ة التحكيمي22ة وقب22ل النظ22ر في املوض2وع وفي
إطار الفصل 327/9من ق.م.م .أصدرت حكما بتاريخ 2012/07/02صرحت بموجبه بأن االختص22اص2
ينعقد لها طبقا للفصل 22من العقد للبت في الطلبات املعروضة عليها منه.
وبعد تبادل املذكرات بين الطرفين أصدرت الهيئة التحكيمية حكما في املوضوع بت22اريخ 2013/04/11
قضى بمعاينة حل العقد بقوة القانون وبإفراغ املستأنف عليها من الفندق وبإلزامها بأدائها التعويض
املح22دد في الفص2ل 5b11م2ع تخفيض22ه إلى النص2ف وب22رفض مجم22وع طلب2ات التع22ويض األخ22رى املتعلق22ة
وبت 22اريخ 2013/05/06تق 22دمت املس 22تأنفة إلى رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء بمق 22ال رام إلى
إعط 22اء الص 22يغة التنفيذي 22ة للحكم التحكيمي املش 22ار إلي 22ه .وبع 22د ج 22واب املس 22تأنف عليه 22ا ال 22تي تمس 22كت
بع 22دم اختص22اص الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للبت في طلب22ات الفس22خ ال22تي ليس22ت واردة ض22من ش22رط التحكيم،
وبع 22د انته 22اء املناقش 22ة ص 22در األم 22ر املس 22تأنف ال 22ذي رفض منح الص 22يغة التنفيذي 22ة بمقول 22ة أن 22ه وإن تم
االتف 22اق بين الط 22رفين على اللج 22وء إلى مس 22طرة التحكيم بم 22وجب الفص 22ل 22من العق 22د إال أن أحك 22ام
49
ه22ذا الفص22ل حص22رت مج22ال التحكيم في تأوي22ل او تنفي22ذ العق22د مم22ا ال يش22مل التع22ويض واإلف22راغ وه22ذا
أسست املستأنفة شركة ...استئنافها على أنه سبق لها أن طلبت قبل تشكيل الهيئة التحكيمي22ة إف22راغ
الفن22دق موض22وع التس22يير من قاضي املس22تعجالت بطنج22ة ف22واجهت املس22تأنف عليه22ا ش22ركة ....الطلب
بم22ذكرة ص22رحت فيه22ا أن الطلب لم يكن من اختص22اص القض22اء الرس22مي وإنم22ا يس22توجب اإلحال22ة على
هيئ 2ة 2التحكيم ال 22تي ك 22انت في مرحل 22ة التش 22كيل .وأن رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بطنج 22ة اس 22تجاب لطلبه 22ا
وقض ي بع 22 2 2دم االختص 22 2 2اص للبت في طلب اإلف 22 2 2راغ (أم 22 2 2ر ص 22 2 2در بت 22 2 2اريخ 2012/02/08مل 22 2 2ف رقم
)28/1/2012كم22 2ا أن املس22 2تأنف عليه22 2ا وخالل االجتم22 2اع املنعق22 2د من ل22 2دن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بت22 2اريخ
2012/05/02أفص 22حت عن موافقته 22ا على ك 22ون التحكيم الج22 2اري ل22 2ه ط22 2ابع دولي وعلى تط22 2بيق أحك22 2ام
ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة املغ 22ربي .وهك 22ذا فإنه 22ا وفي جمي 22ع املراح 22ل س 22واء ل 22دى القض 22اء أو ل 22دى هيئ 22ة
التحكيم ق2د أفص22حت مس22بقا عن موافقته2ا على اختص2اص 2التحكيم للبت في ك22ل طلب22ات املس22تأنفة .وملا
كان هذا ،فإنه ال يسوغ للمستأنف عليها أن ت2تراجع عن موقفه22ا وتتن2اقض مع22ه خصوص2ا وأن األم22ر ال
يتعلق بالنظام العام ،بحيث يجوز للطرفين أن يتفق2ا على اختص2اص التحكيم ح2تى ول2و بص2فة ض2منية
من جهة ثانية ،فإن الهيئة التحكيمية قد أصدرت بتاريخ 2012/07/02حكما في نطاق الفصل 9-327
من قانون املسطرة املدنية قضت بمقتضاها 2بأنها مختصة للبت في الطلبات املعروضة عليه2ا من ط2رف
املس22تأنفة ومنه22ا اإلف22راغ والتع22ويض وه22ذا الحكم ال يمكن اس22تبعاده وع22دم األخ22ذ ب22ه بص22فته مت22وفرا
على ق 22 2وة الش يء املقض ي ب 22 2ه إال إذا ألغي عن طري 22 2ق الطعن ب 22 2البطالن ،وملا ك 22 2ان ه 22 2ذا البطالن غ 22 2ير
50
مس 22 2تدل ب 22 2ه من املس 22 2تأنف عليه 22 2ا ،ف 22 2إن م 22 2ا خلص إلي 22 2ه األم 22 2ر املس 22 2تأنف يك 22 2ون مخالف 22 2ا للمقتض 22 2يات
ثالث 22ا ف 22إن الحكم التحكيمي ملا قض ى بمعاين 22ة الح 22ل املق 22رر من ط 22رف املس 22تأنفة مالك 22ة الفن 22دق ورتب
عنه اإلفراغ والتعويض لم يكن متجاوزا ملا أوجبه الفصل ،بل طبق بنود العقد وهو م2ا ين2درج ض2من
أما عن القرارات القضائية املحتج بها من طرف املستأنف عليه2ا فهي ال تنطب22ق على النازل2ة ألنه2ا تتعل22ق
بفس22خ العق22د ال22ذي يقضي ب22ه أي الفس22خ ال22ذي ينش22ئه الحكم حس22ب الفص22ل 259من ق22انون العق22ود
وااللتزام22ات بينم22ا في النازل22ة ،ف22إن هيئ22ة التحكيم لم تقض بفس22خ العق22د واكتفت بالت22ذكير ب22أن مالك22ة
الفن 22دق ق 22د اتخ 22ذت بت 22اريخ 2012/02/29ق 22رارا بح 22ل العق 22د وفق 22ا ملا أج 22ازه الفص 22ل 56من 22ه وع 22اينت
وقوع هذا الحل بق2وة الق2انون وبالت2الي ف2إن حكمه2ا ق2ارا للح2ل وليس منش2ئا ل2ه وب2ذلك ف2إن املقضي ب2ه
من ط22رف هيئ22ة التحكيم ليس إال تنفي22ذا حرفي 2ا 2ودقيق22ا ملا ألزم22ه العق22د وملا نتج عن اتف22اق الط22رفين.
وأن األمر املستأنف عندما رفض طلب تذييل الحكم التحكيمي بالص22يغة التنفيذي22ة لعل2ة تج2اوز الهيئ2ة
الختصاص22 2اتها يك22 2ون ق22 2د خ22 2رق القواع22 2د املذكورة أعاله ،مم22 2ا يتعين الحكم بإلغائ22 2ه وإعط22 2اء الص22 2يغة
التنفيذي 22 2ة للحكم التحكيمي م 22 2ع اإلش 22 2ارة إلى أن تنفي 22 2ذه س 22 2يقع بالخ 22 2ارج 2حيث يوج 22 2د مق 22 2ر الش 22 2ركة
املستأنف عليها وحمل هذه األخيرة الصائر .وأرفق املقال بمجموعة وثائق.
أج22ابت املس22تأنف عليه22ا بأنه22ا أك22دت في جمي22ع محرراته22ا الس22ابقة أن مج22ال التحكيم حس22ب الفص22ل 22
من العق22د ينحص22ر في البت في ص22حة وتفس22ير وتنفي22ذ العق22د وال يش22مل بتات22ا التع22ويض أو اإلف22راغ .وأن
هيئ2ة 2التحكيم عن22دما فص22لت في طلب التع22ويض واإلف22راغ فإنه2ا 2تك22ون ق22د تج22اوزت املهم22ة املس22ندة إليه22ا
وبتت في مسائل ال يشملها التحكيم ،وبذلك ف22إن الحكم التحكيمي املطل22وب تذييل2ه بالص2يغة التنفيذي2ة
جاء مخالفا للنظام العام الوط2ني وال22دولي والتفاقي22ة نيوي22ورك املتعلق2ة ب22االعتراف باألحك2ام التحكيمي2ة
51
األجنبي 22ة وتنفي 22ذها 2وال 22تي نص 22ت ص 22راحة على أن األحك 22ام األجنبي 22ة ال يمكن تنفي 22ذها في حال 22ة تج 22اوز
املحكمين املهم22ة املس22ندة إليهم بمقتضى ش22رط التحكيم وأن ه22ذه القاع22دة كرس22ها القض22اء املغ22ربي في
العديد من القرارات الصادرة سواء على مستوى محاكم االستئناف التجارية أو على مستوى محكم2ة
النقض.
من جه22ة ثاني22ة ،ف22إن األم22ر في النازل22ة يتعل22ق بتحكيم دولي وأن طلب املس22تأنف عليه22ا اقتص22ر فق22ط على
إعط 22اء الص 22يغة التنفيذي 22ة للحكم التحكيمي دون طلب االع 22تراف به 22ذا الحكم وه 22و م 22ا يخ 22الف أحك 22ام
الفصل 46-327من قانون املسطرة املدنية والفصلين الثالث والرابع من اتفاقية 2نيويورك ( 9يولي22وز
ثالثا أن املستأنف عليها لم تدل بالوثائق الالزمة كما هي محددة وفق الشكل املنصوص عليه في املادة
47-327من ق22انون املس22طرة املدني22ة املط22ابق للم22ادة الرابع22ة من اتفاقي22ة نيوي22ورك .وأنه22ا اقتص22رت على
اإلدالء فق 22ط بص 22ورة شمس 22ية من العق 22د املتض 22من الش 22رط التحكيم غ 22ير مص 22ادق على ص 22حتها ودون
ترجم 22 2ة العق 22 2د املذكور 2إلى اللغ 22 2ة العربي 22 2ة ،كم 22 2ا أن النس 22 2خة من الحكم التحكيمي املطل 22 2وب " تذييل 22 2ه
رابع22ا وخالف22ا ملا تمس22كت ب22ه املس22تأنفة ح22ول م22ا س22مي بخ22رق األم22ر املس22تأنف لق22وة الشيء املقضي ب22ه
فإن22ه وطبق22ا للفص22ل 43-327من ق22انون املس22طرة املدني22ة ،ف22إن الحكم التحكيمي وك22ذا األم22ر املس22طري
القاض ي باالختص 22اص ب 22اطلين اعتم 22ادا على الفق 22رة الثالث 22ة من الفص 22ل املذكور س 22لفا ذل 22ك أن الهيئ 22ة
خامس22 2ا ف22 2إن العارض22 2ة طعنت ب22 2البطالن في الحكم التحكيمي أم22 2ام نفس املحكم22 2ة وأن22 2ه عمال بأحك22 2ام
الفصل 51 2-327فان الطعن بالبطالن يتضمن بقوة القانون وفي حدود النزاع املعروض على املحكم2ة
طعنا في األمر الصادر عن رئيس املحكمة او رفع2ا لي2د ه2ذا ال2رئيس وعلي2ه واعتب2ارا ملا ذك2ر أعاله فانه2ا
52
تلتمس رد االس 22تئناف لع 22دم جديت 22ه والحكم أساس 22ا بتأيي 22د األم 22ر املس 22تأنف واحتياطي 22ا تفعي 22ل أحك 22ام
الفص22 2 2ل 51-327املذكور واألم22 2 2ر برف22 2 2ع الي22 2 2د عن ال22 2 2نزاع بع22 2 2د الطعن ب22 2 2البطالن في الحكم التحكيمي
عقبت املس22 2تأنفة ب22 2أن ج22 2واب املس22 2تأنف عليه22 2ا ال يتض22 2من أي رد مباش22 2ر على ال22 2دفوع ال22 2تي ب22 2ني عليه22 2ا
االس 22تئناف .وأن م 22ا تمس 22كت ب 22ه من ك 22ون طلب ت 22ذييل الحكم التنفي 22ذي بالص 22يغة التنفيذي 22ة لم يكن
مس 22توفيا ملا يس 22توجبه الفص 22ل 47-327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ،فإن 22ه م 22ردود لك 22ون الفص 22ل -43
327من نفس القانون نص على أنه إذا كان التحكيم خاضعا لقانون املسطرة املدني2ة املغ2ربي(كم2ا ه2و
في النازل22ة) ف22إن مقتض22يات الج22زأين الفرع22يين الث22اني والث22الث من بينه22ا الفص22ل 31-327هي ال22تي تطب22ق
وق22 2د تكتفي بالتنص22 2يص على إي22 2داع أص22 2ل الحكم التحكيمي مص22 2حوبا بنس22 2خة من اتف22 2اق التحكيم م22 2ع
ترجمته22ا باللغ22ة العربي22ة دون اش22تراط أي ش22كل خ22اص 2إض22افي 2وأن22ه ثبت أن رئيس الهيئ22ة التحكيمي22ة ق22د
أودع بت 22 2اريخ 2013/04/12بكتاب 22 2ة الض 22 2بط تحت رقم 2013/09باللغ 22 2ة الفرنس 22 2ية والعربي 22 2ة أص 22 2ل
الحكم الخت22 2امي وأص22 2ل الحكم ال22 2ذي بت في االختص22 2اص 2وك22 2ذا نس22 2خة من العق22 2د املبرم بين الط22 2رفين
وفص22له 22املتض22من التفاقي22ة التحكيم الك22ل موق22ع من ط22رف أعض22اء هيئ 2ة 2التحكيم ،ملتمس22ة الحكم
أسست شركة ( ...املستأنف عليها) الطعن بالبطالن في الحكم التحكيمي على أحك2ام الفق22رة الثالث22ة من
الفصل 49-327التي تهم الحالة التي تبت فيه2ا الهيئ2ة التحكيمي2ة دون التقي2د باملهم2ة املس2ندة إليه2ا ذل2ك
أن الطاعنة تعتبر أن املحكمين تجاوزوا املهمة املسندة اليهم والتي تستمد شرعيتها من ش2رط التحكيم
املض 22من باملادة 22من العق 22د الراب 22ط بين الط 22رفين ،وال 22تي نص 22ت على أن التحكيم ينص 22ب فق 22ط على
النزاع 22 2ات الناش 22 2ئة عن ص 22 2حة وتفس 22 2ير وتنفي 22 2ذ العق 22 2د دون أن تتع 22 2دى ذل 22 2ك إلى فس 22 2خ العق 22 2د ومنح
53
تعويض22ات واإلف22راغ وهي األم22ور ال22تي بتت فيه22ا هيئ2ة 2التحكيم دون أن تك22ون مختص22ة به22ذا البت .وأنه22ا
عن 22د بداي 22ة مس 22طرة التحكيم أث 22ارت أم 22ام هيئ 22ة التحكيم ع 22دم اختصاص 22ها للبت في الطلب ،والتمس22ت
التص22ريح بع22دم االختص22اص 2غ22ير أن هيئ2ة 2التحكيم ك22ان له22ا رأي آخ22ر ،وأص22درت أم22را مس22طريا بت22اريخ
2012/07/02يقضي باختصاص22ها 2للبت في ال22نزاع وأن الطاعن22ة تعت22بر أن الحكم التحكيمي وك22ذا األم22ر
املس 22طري القاض ي باالختص 22اص 2ب 22اطلين ألنهم 22ا بت 22ا في ن 22زاع يخ 22رج عن نط 22اق التحكيم وبالت 22الي 2تك 22ون
الحال22ة موض22وع الفق22رة الثالث22ة من الفص22ل 49-327املذكور مت22وفرة في النازل22ة مم22ا يس22تلزم التص22ريح
ببطالن الحكم التحكيمي الص 22 2 2ادر بت 22 2 2اريخ 2013/04/11واألم 22 2 2ر املس 22 2 2طري القاض ي باالختص 22 2 2اص
الصادر بتاريخ 2012/07/02مع ما يترتب عن ذلك قانونا والحكم بالصائر وفق ما يقتضيه القانون.
أج22ابت املطع22ون ض22دها ش22ركة ...أن م22ا س22بق أن أثارت22ه من دف22وع بالنس22بة للطعن ب22البطالن ال تختل2ف
عم22ا أثارت22ه ض22من مقاله22ا االس22تئنافي ال22ذي بموجب22ه اس22تأنفت األم22ر القاضي ب22رفض طلب منح الص22يغة
التنفيذي22 2ة للحكم التحكيمي وأنه22 2ا تؤك22 2د دفوعاته22 2ا الس22 2ابقة وتلتمس ض22 2م امللفين رقم 2013/3001و
2013/3460اإلص 22 2 2 2 2دار ق 22 2 2 2 2رار مش 22 2 2 2 2ترك والحكم بمنح الحكم التحكيميالنه 22 2 2 2 2ائي الص 22 2 2 2 2ادر بت 22 2 2 2 2اريخ
2013/04/11الص2يغة التنفيذي2ة م2ع اإلش2هاد عليه2ا بأنه2ا تتمس2ك بم2ا أثارت2ه من دف2وع وم2ا أدلت ب2ه من
عقبت الطاعن22ة وعارض22ت في طلب الض2م باعتب22ار أن موجب22ات الض22م غ22ير مت22وفر في النازل22ة وأك22دت هي
وعن22 2د ع22 2رض القض22 2ية على جلس22 2ة 2014/03/05حض22 2رتها 2األس22 2تاذة ....ال22 2تي أك22 2دت ب22 2أن نقاب22 2ة هيئ2 2ة2
املح22امين بال22دار البيض22اء عينت األس22تاذ ...كمص22في ملكتب املرح22وم األس22تاذ م ت ال22ذي ك22ان ين22وب عن
املس 22تأنفة وأس 22ندت النظ 22ر للمحكم 22ة وتخل 22ف ن 22ائب املس 22تأنف عليه 22ا رغم إعالم 22ه بالجلس 22ة الس 22ابقة،
54
محكمة االستئناف
حيث إنه بمراجع2ة وث2ائق املل2ف وبمقتضى عق2د م2ؤرخ في طنج2ة بت2اريخ 2010/01/29كلفت الطاعن2ة
ش22ركة ...املطل22وب ض22دها ش22ركة ....بتس22يير الفن22دق ال22ذي تملك22ه بمدين22ة طنج22ة ،وأن22ه على إث22ر ظه22ور
ع22دة مش22اكل بينهم22ا تم تفعي22ل مقتض22يات الفص22ل 22من العق22دة ولج22أ الطرف22ان إلى مس22طرة التحكيم،
وإن 22ه خالل الجلس 22ة األولى للتحكيم املنعق 22دة بت 22اريخ 2م 22اي 2012أك 22دا مع 22ا على أن التحكيم املج 22رى
بينهم 22ا ل 22ه ط 22ابع دولي ،كم 22ا ق 22ررت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة بنفس الجلس 22ة على تط 22بيق الق 22انون املغ 22ربي على
موضوع النزاع ،كذلك اتفق الطرفان على تعديل أحكام الفصل 22املذكور وذل2ك بجع2ل االختص2اص2
بالنس22بة ملنح الص22يغة التنفيذي22ة للحكم التحكيمي إلى رئيس املحكم22ة التجاري22ة بال22دار البيض22اء ب22دال من
وحيث بع 22د انته 22اء جلس 22ات التحكيم ،أص 22درت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة حكم 22ا بت 22اريخ 2013/04/11قض 22ت
بمعاين22ة فس22خ العق22د الراب22ط بين الط22رفين بق22وة الق22انون وب22إفراغ املس22تأنف عليه22ا من الفن22دق م22ع أداء
التعويض .وبعد إيداع الحكم التحكيمي لدى كتابة 2الضبط للمحكمة التجارية بالدار البيض22اء تق22دمت
املس22 2 2تأنفة إلى رئيس22 2 2ها بطلب إعط22 2 2اء الص22 2 2يغة التنفيذي22 2 2ة للحكم التحكيمي املش22 2 2ار إلي22 2 2ه .وأن رئيس
املحكم22ة التجاري22ة بال22دار البيض22اء بالنياب22ة قضى ب22رفض الطلب لعل22ة أن أحك22ام الفص22ل 22من العق22د
حصرت مجال التحكيم في تأويل او تنفيذ العقد وال تشمل اإلفراغ والتعويض.
وحيث إن22ه من املق22رر وف22ق م22ا تقضي ب22ه أحك22ام الفص22ل 33-327من ق22انون املس22طرة املدني22ة أن األم22ر
ال22 2ذي ي22 2رفض الص22 2يغة التنفيذي22 2ة يك22 2ون ق22 2ابال للطعن باالس22 2تئناف وف22 2ق القواع22 2د العادي22 2ة ،وفي ه22 2ذه
الحال22ة تنظ22ر محكم22ة االس22تئناف بن22اء على طلب األط22راف في األس22باب ال22تي ك22ان بإمك22انهم التمس22ك به22ا
ض22د الحكم التحكيمي عن طري22ق الطعن ب22البطالن وه22و م22ا يع22ني أن الخص22م اآلخ22ر في دع22وى التص22ديق
ال يمكن22 2ه املنازع22 2ة في أس22 2باب االس22 2تئناف إال عن طري22 2ق الطعن ب22 2البطالن في الحكم التحكيمي س22 2واء
55
ب22 2دعوی مس 22تقلة أو أثن22 2اء نظ22 2ر املحكم 22ة في دع 22وى التص 22ديق علي22 2ه .وفي النازل 22ة ف 22إن املس 22تأنف عليه 22ا
تقدمت بدعوی مستقلة للطعن بالبطالن فتح لها ملف عدد 14/13/3460وأنه نظ2را لالرتب2اط ق2ررت
محكمة االستئناف بجلسة 2014/01/21ضم املسطرة في الدعويين من أجل إصدار قرار موحد.
وحيث طبق 22 2ا للفص 22 2ل 33-327املذكور وبع 22 2د ض 22 2م دع 22 2وى البطالن إلى دع 22 2وى التص 22 2ديق ،ف 22 2إن نظ 22 2ر
محكم 22ة االس 22تئناف يقتص 22ر عن بحث أوج 22ه البطالن ال 22تي تنس22بها طالب 22ة اإلبط 22ال في الحكم التحكيمي،
وأن البحث في طلب أسباب استئناف التصديق على الحكم أضحی غیر منتج في النزاع.
وحيث إن طالب 22 2ة اإلبط 22 2ال تطلب إبط 22 2ال الحكم التحكيمي بن 22 2اء على س 22 2بب واح 22 2د وه 22 2و ك 22 2ون الهيئ 22 2ة
التحكيمي22ة بتت دون التقي22د باملهم22ة املس22ندة اليه22ا .وهي الحال22ة الثالث22ة املنص22وص عليه22ا في الفص22ل -327
49من ق22انون املس22طرة املدني22ة .وفي بي22ان ذل22ك أف22ادت ب22أن ش22رط التحكيم املنص22وص علي22ه في الفص22ل
22من العق 22د ،نص على أن التحكيم ينص 22ب فق 22ط على النزاع 22ات الناش 22ئة عن ص 22حة وتفس 22ير وتنفي 22ذ
العق 22د دون أن يتع 22دى ذل 22ك إلى فس 22خ العق 22د واإلف 22راغ م 22ع التع 22ويض وهي األم 22ور ال 22تي بتت فيه 22ا هيئ 22ة
التحكيم ،دون أن تك22ون مختص22ة به22ذا البت .وأض22افت بأن22ه س22بق له22ا أن دفعت أم22ام الهيئ22ة التحكيمي22ة
بعدم اختصاصها غير أن الهيئة املذكورة وعلى الرغم من وجاهة 2دفعها أص22درت أم2را مس2طريا بت2اريخ
-أن طالب22ة اإلبط22ال وأثن22اء مرحل22ة تش22كيل الهيئ22ة التحكيمي22ة قبلت ص22راحة أن يك22ون طلب اإلف22راغ
من ض22 2من مهم22 2ة املحكمين وذل22 2ك يتجلى عن22 2دما تق22 2دمت املطل22 2وب ض22 2دها بطلب اس22 2تعجالي 2إلى رئيس
املحكم 22ة التجاري 22ة بطنج 22ة ي 22رمي إلى إف 22راغ طالب 22ة اإلبط 22ال من الفن 22دق إلخالله 2ا 2بالتزاماته 22ا التعاقدي 2ة2
تحت طائل22 2 2ة غرام22 2 2ة تهديدي22 2 2ة ،وأن الطالب22 2 2ة واجهت ه22 2 2ذه ال22 2 2دعوى بم22 2 2ذكرة جوابي22 2 2ة مؤرخ 2 2 2ة 2في (
2012/01/26تق22ر فيه22ا ص22راحة ب 22أن طلب اإلف 22راغ لم يكن من اختص22اص القض 22اء الرس 22مي وإنم22ا ه 22و
56
من اختص22اص الهيئ22ة التحكيمي22ة ال22تي ك22انت في مرحل22ة التش22كيل وأن رئيس املحكم22ة التجاري22ة بطنج22ة
اس22تجاب فعال له22ذا الطلب وقضى بع22دم االختص22اص 2،وبالت22الي 2ف22إن املوق22ف من ج22انب طالب22ة اإلبط22ال
يص 22 2لح أن يك 22 2ون قرين 22 2ة موض 22 2وعية على موافقته 22 2ا الص 22 2ريحة ليك 22 2ون ش 22 2رط التحكيم ش 22 2امل لطلب
اإلفراغ.
-إن22ه برس22الة مؤرخ22ة في 29ش22تنبر 2011بلغت املطل22وب ض22دها طالب22ة اإلبط22ال طلب الفس22خ واإلف22راغ
وبرس22 2الة الحق22 2ة مؤرخ22 2ة في 9نون22 2بر 2011بلغته22 2ا بقراره22 2ا ال22 2رامي إلى تحري22 2ك مس22 2طرة على التحكيم
وتع22يين األس22تاذ ...كمحكم م22ع الت22ذكير برس22الة الفس22خ األولى وأن22ه إلى غاي22ة ه22ذا الت22اريخ لم تكن طالب22ة
اإلبط 22ال لتجه 22ل أن التحكيم سينص 22ب على فس 22خ العق 22د واإلف 22راغ وأنه 22ا برس 22الة مؤرخ 22ة في 21نون 22بر
2011عينت من جانبها السيد ......بصفته محكما دون مصاحبة هذا التعيين بأي تحفظ.
وحيث إن 22ه إذا س 22بق ألح 22د الط 22رفين أن أب 22دى ل 22دى القض 22اء الرس 22مي دفع 22ا بع 22دم اختصاص 22ه لفائ 22دة
التحكيم ،فإنه ال يمكنه فيما بعد أن يتراجع عن موقفه وي22دفع لدي22ه من جدي22د ب2أن ال2نزاع لم يكن من
اختص22اص التحكيم كم22ا أن املش22رع ك22ان واض22حا في الفص22ل 313من ق22انون املس22طرة املدني22ة ملا أج22از
للط22رفين إثب22ات اتف22اق التحكيم وش22روطه ح22تى بتب22ادل م22ذكرات الطلب أو ال22دفاع ال22تي ي22دعي فيه22ا أح22د
الط 22رفين بوج 22ود اتف 22اق التحكيم دون أن ينازع 22ه الط 22رف اآلخ 22ر في ذل 22ك ومس 22وغ ذل 22ك أن املطل 22وب
ض22 2دها ش22 2ركة ....ملا ص22 2رحت ل22 2دى رئيس املحكم22 2ة التجاري22 2ة بطنج22 2ة من خالل م22 2ذكرتها املؤرخ22 2ة في
2012/01/26ب 22أن طلب اإلف 22راغ يك 22ون من اختص 22اص هيئ 2ة 2التحكيم فإنه 2ا 2بتص 22ريحها ه 22ذا تك 22ون ق 22د
اتفقت على ك 22ون الفص 22ل 22من العق 22د املتض 22من الش 22رط التحكيم يش 22مل طلب اإلف 22راغ والتع 22ويض
املترتب علي 22ه وه 22و م 22ا أكدت 22ه هيئ 22ة التحكيم في محض 22ر اجتماعه 22ا املنعق 22د بت 22اريخ 2012/07/02وك 22ذا
57
وحيث تبع22 2ا للمعطي22 2ات أعاله وملا توص22 2لت إلي22 2ه هيئ22 2ة التحكيم في حكمه22 2ا التحكيمي موض22 2وع الطعن
بالبطالن يقتضي رد سبب البطالن املتمسك به لعدم خروج املحكمين عن حدود مهمتهم.
وحيث م22 2ادام املش22 2رع املغ22 2ربي أج22 2از الطعن ب22 2البطالن في الحكم التحكيمي الص22 2ادر باململك22 2ة في م22 2ادة
التحكيم ال22 2دولي فإن22 2ه تبع22 2ا ل22 2ذلك تعين تط22 2بيق أحك22 2ام الفق22 2رة األولى من الفص22 2ل 38/327من ق22 2انون
املس22طرة املدني22ة ال22تي تنص على أن22ه إذا قض22ت محكم22ة االس22تئناف ب22رفض دع22وى البطالن وجب عليه22ا
أن ت22 2أمر بتنفي22 2ذ الحكم التحكيمي ويك22 2ون قراره 2 2ا 2نهائي22 2ا .وأن22 2ه م22 2ادام ال22 2نزاع املع22 2روض على محكم22 2ة
االس22تئناف التجاري22ة ج22اء في إط22ار أحك22ام الفص22ل 33 2 – 327من نفس الق22انون ال22تي تجم22ع بين دع22وى
التص 22ديق ودع 22وى البطالن ،ف 22إن تنفي 22ذ الحكم التحكيمي ال يك 22ون إال بمنح 22ه الص 22يغة التنفيذي 22ة بع 22د
وحيث بخص 22 2وص طلب املطلوب 22 2ة في اإلبط 22 2ال ال 22 2رامي إلى الق 22 2ول ب 22 2أن تنفي 22 2ذ الحكم التحكيمي س 22 2يقع
بالخارج وبالضبط اسبانيا حيث يوجد مقر الشركة املحكوم عليها في غ22ير محل22ه ،ألن التنفي22ذ ال يمكن
أن يتم في غير التراب املغربي حيث ال سلطة القضاء اململكة على قضاء دولة أخرى.
لهذه األسباب
تص22 2رح محكم22 2ة االس22 2تئناف التجاري22 2ة بال22 2دار البيض22 2اء وهي تبت انتهائي22 2ا علني22 2ا وحض22 2وريا وبع22 2د ض22 2م
في الج22وهر :بإلغ22اء األم22ر املس22تأنف رقم 2013/1/1446والحكم من جدي22د بإعط22اء الص22يغة التنفيذي22ة
للحكم التحكيمي الص22ادر بت22اريخ 11ابري22ل 2013عن الهيئ22ة التحكيمي22ة املكون22ة من األس22تاذ ...رئيس22ا
58
واملحكمين ...املودع بكتاب2ة الض2بط ل2دى املحكم2ة التجاري2ة بال2دار البيض2اء بت2اريخ 2013/04/12تحت
عدد 09/2013ورفض طلب الطعن بالبطالن وتحميل طالبة اإلبطال شركة ...كافة الصوائر.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
بتاريخ 03/05/2017
القاعدة
ش22رط التحكيم املتمس22ك ب22ه من املدعى عليه22ا تج22اه املدعي22ة للتص22ريح بع22دم قب22ول الطلب غ22ير
موقع عليه وغير مختوم من قبل هذه األخيرة وتنازع فيه وبالتالي ال يتعين األخذ به
في الشكل:
وحيث دف22 2ع ن22 2ائب املدعى عليه22 2ا بع22 2دم قب22 2ول الطلب ،لك22 2ون ط22 2رفي ال22 2نزاع اتفق22 2ا بمقتض ى العق22 2د على
اللجوء إلى مسطرة التحكيم في حالة حدوث نزاع ،مدليا بصور شمسية من العقد.
وحيث ن22ازعت املدعي22ة في وج22ود ش22رط تحكيمي بين الط22رفين ،على اعتب22ار أن العق22د املدلى ب22ه من قب22ل
املدعى عليها ال قوة ثبوتية له.
59
وحيث إن 22ه ب 22الرجوع إلى الوثيق 22ة املدلى به 22ا من قب 22ل املدعى عليه 22ا ،يت 22بين أنه 22ا خالي 22ة من توقي 22ع أو خ 22اتم
املدعية ،وبالتالي 2فإن الدفع بوجود شرط تحكيمي تأسيسا عليها ،يبقى غير مؤسس ويتعين رده.
وحيث إن الطلب قدم على الشكل املتطلب قانونا مما يحتم التصريح بقبوله.
في املوضوع:
حيث إن الطلب يهدف إلى الحكم على املدعى عليها بما هو مسطر أعاله.
وحيث أدلت املدعي22 2ة باالتف22 2اق الراب22 2ط بين الط22 2رفين م22 2ع ترجم22 2ة ل22 2ه باللغ22 2ة العربي22 2ة ،ف22 2اتورة بمبل22 2غ
5.775.283,00درهم ،إش 22 2 2عار ب 22 2 2األداء م 22 2 2ع محض 22 2 2ره ،ت 22 2 2رخيص باألش 22 2 2غال م 22 2 2ؤرخ في 17/10/2016
ت22 2 2رخيص باألش22 2 2غال م22 2 2ؤرخ في ،27/10/2016ت22 2 2رخيص باألش22 2 2غال م22 2 2ؤرخ في ،07/11/2016ونس22 2 2خ
تصاميم.
وحيث إن الث 22ابت من خالل من العق 22د الراب 22ط بين الط 22رفين أن املدعي 22ة ال 22تزمت بالقي 22ام بأش 22غال من
الباطن لفائدة املدعى عليها بقيمة 5.775.283,00درهم شاملة للضريبة على القيمة املضافة2.
وحيث إن22ه إذا أثبت املدعي وج22ود ال22تزام ك22ان على املدعى علي22ه أن يثبت تحلل22ه من22ه بوس22يلة من وس22ائل
انقض 22اء االلتزام 22ات املح 22ددة قانون 22ا ،والح 22ال أن املدعى عليه 22ا لم ت 22برهن بمقب 22ول على ب 22راءة الذم 22ة من
ال22دين املطل22وب وه22و م22ا ي22وجب الحكم عليه22ا ب22أداء املبل22غ ال22وارد به22ا ،م22ادام أن العق22د املدلى ب22ه ق22د ع22زز
بمحاضر إنجاز األشغال التي لم تكن محل مناعة موضوعية.
وحيث إن الفوائ22 2د القانوني22 2ة يف22 2ترض اش22 2تراطها م22 2تى ك22 2ان أح22 2د ط22 2رفي املعامل22 2ة ت22 2اجرا وه22 2و م22 2ا يحتم
االستجابة لطلب املدعية بهذا الصدد والحكم بالفوائد القانونية من تاريخ الطلب.
وحيث طلب الحكم بتع22ويض عن التماط22ل ليس ل22ه م22ا ي22برره ،م22ادام تم الحكم بالفوائ22د القانوني22ة ال22تي
تش 22كل في كنهه 22ا ج 22برا للض 22رر الناش ئ عن الت 22أخير في تنفي 22ذ االل 22تزام ،علم 22ا أن الض 22رر الواح 22د ال يقب 22ل
التعويض مرتين.
60
لهذه األسباب:
في املوض22 2وع :ب22 2أداء املدعى عليه22 2ا لفائ22 2دة املدعي22 2ة مبل22 2غ 5.775.283,00درهم وبالفوائ22 2د القانوني22 2ة من
تاريخ الطلب وبتحميل املحكوم عليها الصائر وبرفض باقي الطلبات.
املحور الثاني:
التحكيمية
61
محكمة النقض
القاعدة:
امتن22اع أح22د الط22رفين عن تع22يين محكم22ة ال ي22ترتب عن22ه س22لب االختص22اص من املحكمين لفائ22دة قض22اء
الدول22ة الرس22مي – خالف م22ا ذهب إلي22ه الف22رع من الوس22يلة ،-وإنم22ا ي22تيح للط22رف اآلخ22ر اللج22وء ل22رئيس
أداء ط 22الب تفعي 22ل الش 22رط التحكيمي ألتع 22اب ومص 22اريف التحكيم بكيفي 22ة مس 22بقة مج 22رد ش 22رط أولي
للشروع في مباشرة املسطرة التحكيمية ،وليس التزاما بتحمله تلك األتعاب واملصاريف بص22فة نهائي22ة،
إذ يبقى أم 22ر الحس 22م في ذل 22ك من بين امله 22ام املوكل 22ة للمحكمين على ض 22وء نتيج 22ة حكمهم ،طبق 22ا ملا ه 22و
حيث يستفاد من أوراق املل2ف والق2رار املطع2ون في2ه ،أن الطالب2ة ش2ركة ...تق2دمت ملحكم2ة االس2تئناف
62
بت22اريخ ، 03/06/2014بمق22ال للطعن ب22البطالن في املق22رر التحكيمي الص22ادر في22النزاع الق22ائم بينه22ا وبين
املطلوب 22ة ش 22ركة ،...عرض 22ت في 22ه أنه 22ا ك 22انت ترتب 22ط معه 22ذه األخ 22يرة بعق 22د م 22ؤرخ في ، 30/01/2009
كلفته22ا بمقتض22اه بص22يانة معداتهااملتواج22دة بمحط22ات توزي22ع الوق22ود الحامل22ة لعالمته22ا ،ح22ددت مدت22ه في
س 22 2نة واح 22 2دة قابل 22 2ة للتجدي 22 2د التلق 22 2ائي لنفس املدة ،م 22 2ع إمكاني 22 2ة إنهائ 22 2ه من قب 22 2ل أي واح 22 2دة منهم 22 2ا،
شريطةتوجيه 2إش2عار للط2رف اآلخ2ر بع2دم الرغب2ة في التجدي2د قب2ل ش2هر من انته2اء مدةالعق2د ،غ2ير أنه2ا
ملا استندت لهذا املقتضى االتفاقي ،ووجهت للمدعى عليها بت2اريخ 24/31/2013رس2الة إلخباره22ا برغبته2ا
في وض22ع ح22د للعق22د وع22دم تجدي22ده ،ف22وجئت بتق22ديم ه22ذه األخ22يرة طلب22ا ل22رئيس املحكم22ة التجاري22ة من
أج 22ل تع 22يين محكم ،تحت ذريع 22ة أن العارض 22ة لم تتمكن من تع 22يين محكمه 22ا ،فتق 22دمت ه 22ذه األخ 22يرة
بجوابه22ا ال22ذي أث22ارت في22ه أن البن22د التحكيمي املس22تند إلي22ه ال يس22وغ اللج22وء إلي22ه إال عن22د وج22ود ن22زاع
ناش ئ عن تنفي 22ذ العق 22د أو تفس 22يره ،وليس عن 22د انته 22اء العق 22د بانته 22اء مدت 22ه ،غيرأن 22ه ص 22در أم 22ر بتع 22يين
األس 22تاذ ....محكم 22ا ،وبع 22د تش 22كيل الهيئ 22ة التحكيمي 22ةمن ك 22ل من ...و ...و ،...أنج 22زت وثيق 22ة التحكيم،
وع 22رض ال 22نزاع على الهيئ 22ة التحكيمي 22ة،فأص 22درتحكما 2أولي 22ا بت 22اريخ 19/02/2014باختصاص 22ها 2للبت في
الطلب22 2ات املقدم22 2ة له22 2ا ،وص 22حة اتف22 2اق التحكيم،ثم أص22 2درت بت22 2اريخ 09/06/2014حكم22 2ا في املوض22 2وع
قض ى بمعاين 22ة فس 22خ العق 22د بص 22ورة تعس 22فية من ط 22رف املدعي 22ة ،والحكم عليه 22ا بأدائه 22ا لفائ 22دة ش 22ركة
120.000,00درهم ،م22ع الفوائ22د القانوني22ة من ت22اريخ الحكموأدائه22ا له22ا أيض22ا مبلغ90.000,00درهم عن
أتعاب املحكمين ،ومبلغ 3000,00درهم عن مصاريف عملية التحكيم .وهو الحكم التحكيمي املطع22ون
في22ه ب22البطالن ،لتج22اوز الهيئ22ة التحكيمي22ة ح22دود مهمته22ا بس22بب بته22ا في مس22ائل غ22ير مش22مولة ب22التحكيم
اعتب22 2ارا ألن البن22 2د 17من العق22 2د الراب22 2ط بين الط22 2رفين يحص22 2ر املنازع22 2ات ال22 2تي ت22 2دخل في اختص22 2اص
املحكمين فياملنازع22ات 2الناش22ئة عن تنفي22ذ العق22د أوتأويل22ه ،وال يتجاوزه22ا لتل22ك املتعلق22ة بفس22خ العق22د،
والتع22ويض املس22تحق عن22ه ،وب22ذلك ف22إن طلب22ات املدعى عليه22ا الرامي22ة إلى معاين22ة الفس22خ التعس22في للعق22د
63
والتع22ويض عنه22وعن أج22ل اإلخط22ار واالس22تثمارات غ22ير املس22تخدمة تخ22رج عن اختص22اص 2املحكمين .ثم
ألن الفق22رة األخ22يرة من البن22د 17من العق22د علقت اللج22وء إلى التحكيمعلى ش22رط تمكن ك22ل واح22د من
أطراف العقد من تعيين محكمه داخل األجل املحددفي العقد ،وإال فإن االختص22اص 2للبت فيم22ا يتعل22ق
بتفس 22ير العق 22د أو تنفي 22ذه يظ 22ل منعقداللمحكم 22ة التجاري 22ة ،وأن ع 22دم قي 22ام املدعي 22ة بتع 22يين محكمه 22ا
يجعل قضاء الدولةالرسمي هو صاحب االختصاص .وأيضا ألن الحكم التحكيمي حمل املدعية أتعاب
املحكمين ،خارق2ا 2ب22ذلك أحك22ام البن22د 19من اتف22اق التحكيم ،الن22اص على "أن الط22رف ص22احب املب22ادرة
ه22و ال22ذي ي22ؤدي األتع22اب عن22د وض22ع مقال22ه االفتت22احي" .وك22ذلك ألن تش2كيل الهيئ22ة التحكيمي22ة تم بص22فة
غير قانونية ومخالفا التفاق األطراف ،ألن البند 17السالف الذكر نص على تعيينك22ل ط2رف ملحكم2ه،
ولم يع 22 2 2ط ه 22 2 2ذه الص 22 2 2الحية لغيرهم 22 2 2ا .وألن األم 22 2 2ر االس 22 2 2تعجالي 2املعين ملحكم طالب 22 2 2ة البطالن اكتفى
باإلش22 2ارة للقب املحكم " 2،"...دون أن يش22 2ير إلى أن األم22 2ر يتعل22 2ق فعال باألس22 2تاذ ...ال22 2ذي باش22 2ر املهم22 2ة،
علم22ا أن هن22اك ع22دة أش22خاص بهيئ22ة املح22امين بالدارالبيض22اء يحمل22ون نفس اللقب ،يم22ارس اثن22ان منهم
التحكيم ،وه 22و م 22ا يجع 22ل الحكم التحكيمي ص 22ادرا عن هيئ 22ة غ 22ير مش 22كلة بص 22فة قانوني 22ة ،ه 22ذا عالوة
على :ع22دم تقيـد الهيئ22ة التحكيمي22ة بالق22انون املتف22ق على تطبيق22ه على ال22نزاع ،لك22ون الط22رفين اتفق22ا على
تطبيق القانون املغ2ربي ،بينم2ا الهيئ2ة التحكيمي2ة عللت مقرره2ا 2بمقتض2يات الق2انون الفرنسي ،فجعلت
حكمه22ا مخالف22ا للنظ22ام الع22ام نتيج22ة قض22ائه بتعويض22ات االس22تثمارات غ2ير املس22تخدمة ،ال2تي ال س22ند له22ا
في القانون املغربي وقضائه بتعويضات مختلفةعلى نفس الضرر.وأخيرا لعدم اس2تناد طلب2ات املطع2ون
ض22دها على أس22اس ق22انوني ،لك22ون فس22خ العق22د تم وف22ق م22ا ه22و متف22ق علي22ه بم22وجب البن22د 11من العق22د.
ملتمس 22ة التص 22ريح ببطالن الحكمين التحكيم 22يين ،األول الص 22ادر بت 22اريخ 19/02/2014والث 22اني بت 22اريخ
،09/06/2014م 22 2ع م 22 2ا ي 22 2ترتب عن ذل 22 2ك من آث 22 2ار قانوني 22 2ة .وبع 22 2د ج 22 2واب املطع 22 2ون ض 22 2دها 2،وتم 22 2ام
اإلج 22 2راءات ،قض 22 2ت محكم 22 2ة االس 22 2تئناف التجاري 22 2ة ب 22 2رفض الطلب واألم 22 2ر بتنفي 22 2ذ الحكم التحكيمي
موضوع الطعن بالبطالن ،وهو القرار املطعون فيه من لدن شركة ...بوسيلتين.
64
في شأن الفرع األول للوسيلة األولى.
حيث تنعي الطاعن 22 2ة على الق 22 2رار ع22 2دم االرتك 22 2از على أس 22 2اس ق 22 2انوني وانع 22 2دام التعلي 22 2ل ،ب 22 2دعوى أنه 22 2ا
تمس22 2كت "بتج22 2اوز الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة لح22 2دود مهمته22 2ا حينم22 2ا بتت في مس22 2ائل غ22 2ير مش22 2مولة بالش22 2رط
التحكيمي ،ال22 2وارد بالبند17من العق22 2د" ،غ 22ير أن املحكم22 2ة اعت22 2برت "أن الفق22 2رة األولى من البن22 2د 17من
العقد أعطت للمحكمين أم2ر البت في ك2ل ن2زاع ينش2أ عن العق2د دون تخص2يص" ،مس2تندة للبن2د الث2امن
من اتفاقي 22ة التحكيم الن 22اص على "أن الط 22رفين اتفق 22ا على أن ينص 22ب موض 22وع التحكيم على طلباتهم 22ا
عن22د األص22لية واإلض22افية 2واملقابل22ة عن22د االقتض22اء"،ومس22تندة ك22ذلك إلى " اس22تمرارالطالبة في إج22راءات
التحكيم ،وع 22 2دم تق 22 2ديمها ألي اع 22 2تراض على طلب 22 2ات املطلوب 22 2ة" لتس 22 2تخلص من ذل 22 2ك "ع 22 2دم حص 22 2ر
ص22الحية املحكمين في البت في النزاع22ات املتعلق22ة بتنفي22ذ العق22د أو تأويل22ه"،والح22ال أن22ه م22ادام التحكيم
يشكل استثناء من قاعـدة اللجوء لقضاء الدولة الرسمي فإن الشرط التحكيمي يتعين إعط22اؤه تفس22يرا
ض 22يقا ،وفي ه 22ذا الس 22ياق ف 22إن م 22ا ورد في البن 22د الث 22امن من وثيق 22ة التحكيم من "أن موض 22وع التحكيم
ينص22ب على طلب22ات الط22رفين األص22لية واإلض22افية واملقابل22ة على ض22وء التحكيم"و البن22د 17من "أن22ه في
حال 22 2ة قي 22 2ام ن 22 2زاع بمناس22 2بة تنفي 22 2ذ أو تأوي22 2ل العق22 2د يل22 2تزم الطرفانبحل22 2ه عن طري22 2ق التحكيم" ،يفي22 2د
انص22 2راف إرادة الط22 2رفين إلى حص22 2ر النزاعات22 2املتفق على عرض22 2ها على التحكيم فق22 2ط في تل22 2ك الناش22 2ئة
بمناس22بة تنفي22ذ العق22د أو تأويل22ه ،وال تتجاوزه22ا إلى البت في النزاع22ات املتعلق22ة بفس22خ العق22د والتع22ويض
عن22ه ،وب22ذلك يك22ون مع22ه الق22رار املطع22ون في22ه بتفس22يره لبن22دي العق22د الس22الفي ال22ذكر على النح22و ال22ذي
أورده ق22د خ22الف إرادة الط22رفين وقواع22د تفس22ير العق22ود ال22واردة في الفص22ول من 461إلى 473من ق
لكن حيث إن املحكم22 2ة مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ملا ثبت له22 2ا من الفق22 2رة األولى من البن22 2د 17من
العق22د ال22وارد ب22ه الش22رط التحكيمي،أنه22ا تض22منت ال22تزام الط22رفين بفض جمي22ع نزاعاتهم22ا الناش22ئة عن
العق22د عن طري22ق محكمين كوس22طاء بالتراضي ،دون أن تس22تثني ه22ذه الفق22رة النزاع22ات املتعلق22ة بفس22خ
65
العق22د و إنهائ22ه ،وثبت له22ا أيض22ا من البن22د الث22امن من اتف22اق التحكيم ال22ذي رس22م ح22دود ص22الحية هيئ22ة
التحكيم "اتفاق الط22رفين على أن ينص2ب موض22وع التحكيم على طلباتهم2ا األص2لية واإلض22افية واملقابل2ة
عن2د االقتض2اء على ض2وء ش2رط التحكيم" دون أن يحص2را ذل2ك في نزاعاتهم2ا املتعلق2ة بتنفي2ذ العق2د أو
تأويله ،اعتبرت أن الش2رط التحكيمي يش2مل جمي2ع نزاعاتهم2ا ال2تي ق2د تنش2أ بمناس2بة تنفي2ذ العق2د دون
اس22 2تثناء لتل22 2ك املرتبط22 2ة بفس22 2خه أو إنهائ22 2ه ،مزكي22 2ة موقفه22 2ا باس22 2تمرار الطالب22 2ة في إج22 2راءات التحكيم
وع 22دم تق 22ديمها أي اع 22تراض أم 22ام املحكمين على س 22لوك املس 22طرة التحكيمي 22ة ،مس 22تبعدة(املحكم 22ة) –
وعن ص22واب – التفس22ير ال22ذي ح22اولت إعط22اءه الطالب22ة للفق22رة األخ22يرة من البن22د 17الس22الف ال22ذكر،
بع 22دما أب 22رزت أنه 22ا ال تس 22تثني النزاع 22ات املتعلق 22ة بإنه 22اء العق 22د من موض 22وع الش 22رط التحكيمي ،وإنم 22ا
تعطي االختص22اص 2للقض22اء الرس22مي للبت في ك22ل م22ا يتعل22ق بتنفي22ذ وتفس22ير العق22د في حال22ة ع22دم تمكن
الط22 2 2رفين من تع22 2 2يين محكمهم داخ22 2 2ل األج22 2 2ل املح22 2 2دد ل22 2 2ذلك أو عن22 2 2د ع22 2 2دم إص22 2 2دار املحكمين للحكم
التحكيمي داخ 22ل األج 22ل املض 22روب لهم ،فتك 22ون 2ب 22ذلك ق 22د راعت في تفس 22يرها لعب 22ارة "جمي 22ع النزاع 22ات
الناش 22ئة عن تنفي 22ذ العق 22د" عمومي 22ة الص 22ياغة ال 22تي اس 22تعملها الطرف 22ان في تحدي 22د النزاع 22ات موض 22وع
الش 22 2رط التحكيمي ،وأعطت له 22 2ا املدلول الحقيقي املتناس 22 2ب م 22 2ع م 22 2ا اتجهت إلي 22 2ه إرادة الط 22 2رفين من
إخض2اع جمي2ع نزاعاتهم2ا املنبثق2ة عن تنفي2ذ العق2د دون اس2تثناء للتحكيم ،مرتب2ة في مفهومه2ا على ذل2ك
أن نزاعهما حول فسخ العقد ما هو إال نتيجة طبيعي22ة ق2د تنش2أ عن تنفي22ذه .فج2اء ب22ذلك قراره2ا 2معلال
بما يكفي ،ومرتكزا على أساس قانوني ،والفرع من الوسيلة على غير أساس.
في شأن الفرعين الثاني والثالث من الوسيلة األولى والفرع الثاني للوسيلة الثانية.
حيث تنعي الطاعن22ة على الق22رار خ22رق الفص22ل 71من الدس22تور ،وع22دم االرتك22از على أس22اس ،وانع22دام
التعلي22 2ل ،ب22 2دعوى أنه22 2ا تمس22 2كت "بع22 2دم تقي22 2د الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بالق22 2انون ال22 2ذي اتف22 2ق الطرف22 2ان على
تطبيق 22ه على ال 22نزاع"،غ 22ير أن املحكم 22ة ردت ذل 22ك "بأن 22ه بع 22د مراجع 22ة الحكم التحكيمي ،ت 22بين على أن 22ه
اس 22تند في مناقش 22ته وتحليل 22ه لطلب 22ات األط 22راف إلى الق 22انون املغ 22ربي ومبادئ 22ه العام 22ة ،وأن م 22ا أورده في
66
ص22 2فحته 23من ذك22 2ر للقض22 2اء املق22 2ارن وخاص22 2ة قض22 2اء التحكيم في فرنس22 2ا ،فه22 2و مج22 2رد استش22 2هاد ملا
اس22تقر علي22ه عم22ل القض22اء الرس22مي وقض22اء التحكيم في ه22ذا البل22د بخص22وص التع22ويض عن اإلخط22ار2،
وأن محكم2ة االس2تئناف التجاري2ة ال2تي تنظ2ر في طلب بطالن الحكم التحكيمي ال ت2راقب الح22ل الق22انوني
ال2ذي قضى ب2ه املحكم إال إذا ت2بين أن الهيئ2ة التحكيمي2ة اس2تبعدت ص2راحة وعن قص2د الق2انون املعين
من الط 22رفين ،واعتم 22دت نظام 22ا قانوني 22ا مختلف 22ا عن الق 22انون املتف 22ق علي 22ه ،آن 22ذاك تك 22ون خ 22رجت عن
ح22دود املهم22ة املعين22ة له22ا ،وطالب22ة اإلبط22ال لم ت22بين القواع22د القانوني22ة املغربي22ة ال22تي تم اس22تبعادها أو
مخالفتها ،فضال على أن الطرفين منحا املحكمين بمقتضى شرط التحكيم الوارد بالبن22د 17من العق22د
ص 22 2فة وس 22 2يط بالتراض ي ،وه 22 2و م 22 2ا يمنحهم ص 22 2الحية الفص 22 2ل في ال 22 2نزاع ،بن 22 2اء على قواع 22 2د العدال 22 2ة
واإلنص 22اف دون التقي 22د بنص 22وص قانوني 2ة 2بعينه 22ا 2،"...وه 22و تعلي 22ل لم ت 22رد ب 22ه أي إش 22ارة إلى مقتض 22يات
الق22 2انون املغ22 2ربي ال22 2تي اس22 2تند إليه22 2ا املق22 2رر التحكيمي ،وج22 2اء مخالف22 2ا للواق22 2ع لك22 2ون املق22 2رر التحكيمي
املطع22ون في22ه ب22البطالن اس22تند في قض22ائه على الطالب22ة إلى مقتض22يات الق22انون الفرنسي ،ويتجلى ذل22ك
مم 22 2ا أورده من "أن 22 2ه في غي 22 2اب النص الق 22 2انوني في التش 22 2ريع املغ 22 2ربي ،ف 22 2إن هيئ 22 2ة التحكيم تستحض 22 2ر
الق22انون والقض22اء املق22ارنين ،وبص22فة خاص22ة قض22اء التحكيم في فرنس22ا ،ال22ذي دأب على تط22بيق قاع22دة
التع22ويض عن اإلخط22ار 2،إذا ت22وفرت ش22روطه ،وثبتت عناص22ره ،ومنه22ا على الخص22وص ثب22ات واس22تمرار
العالقة التعاقدية 2والتجارية 2بين الطرفين ،...وأنه باستقرار العمل القضائي الفرنسي ف2إن ه2ذا األخ2ير
يح22 2دد بكام22 2ل س22 2لطته التقديري22 2ة املدة املناس22 2بة إلخط22 2ار 2أح22 2د ط22 2رفي العق22 2د إلنه22 2اء العالق22 2ة التجاري22 2ة
التعاقدي22ة" 2،وأك22ثر من ذل22ك ف22إن األس22س ال2تي اعتم22دها الحكم التحكيمي في تعليالت22ه منص22وص عليه22ا في
كم22ا أن وج22ه مخالف22ه االس22تئنافي 2للواق22ع يكمن أيض22ا فيم22ا ذهب إلي22ه من "أن الطالب22ة لم ت22بين القواع22د
القانوني 22ة املغربي 22ة ال 22تي تم اس 22تبعادها أو مخالفته 22ا" ،ب 22الرغم من أن الطالب 22ة بينت في مق 22ال طعنه 22ا ب 22أن
املق2رر التحكيمي خ2رق قاع2دة العق2د ش2ريعة املتعاق2دين ،املس2تمدة من الفص2ل 230من ق ل ع ،ملا لم
67
ي22راع ك2ون إنه2اء الطالب22ة للعق22د وإش2عارها 2املطلوب2ة يع2دم رغبته22ا في تجدي22ده ك2ان مؤسس2ا على البن22د 11
ك22ذلك أورد الق22رار "أن الط22رفين منح22ا املحكمين بمقتضى ش22رط التحكيم ال22وارد بالبن22د 17من العق22د
ص 22 2فة وس 22 2يط بالتراض ي ،وهي ص22 2فة تمنحهم ص 22 2الحية الفص22 2ل في ال22 2نزاع بن22 2اء على قواع 22 2د العدال 22 2ة
واإلنص22اف ودون التقي 22د بنص 22وص بعينه22ا" ،وه22و تعلي 22ل في 22ه تج22اوز للبن 22د العاش 22ر من وثيق22ة التحكيم
الن22اص ص22راحة على "أن الق22انون ال22واجب التط22بيق س22واء من حيث الش22كل أو املوض22وع ه22و الق22انون
كم22ا أث22ارت الطالب22ة مخالف22ة املق22رر التحكيمي للنظ22ام الع22ام بس22بب اعتم22اده قانون22ا أجنبي22ا في ن22زاع ق22ائم
بين ش 22ركتين مغربي 22تين ،غ 22ير أن املحكم 22ة ردت ذل 22ك "ب 22أن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة طبق 22ا الق 22انون املغ 22ربي في
جمي22ع نق22اط بحثه22ا ،واس22تندت إلى الص22الحيات املمنوح22ة للمحكمين كوس22طاء بالتراضي ،ولم تس22تند إلى
نص أجن22 2بي ،"...والح22 2ال أن الفص22 2ل 36-327ص22 2ريح في التنص22 2يص على "أن محكم22 2ة االس22 2تئناف ال22 2تي
تنظ22ر في الطعن ب22البطالن تحكم من تلق22اء نفس22ها ببطالن حكم التحكيم ،إذا تض22من م22ا يخ22الف النظ22ام
العام ،أو إذا تضمن موضوع النزاع بعض املسائل التي ال يجوز التحكيم فيها" ،وهو موقف س2اير في2ه
الق 22رار املطع 22ون في 22ه املق 22رر التحكيمي ،فيم 22ا انتهى إلي 22ه من الحكم بتعويض 22ات في ن 22زاع متعل 22ق بعق 22د
تج22اري عن م22دة اإلخط22ار 2واالس22تثمارات غ22ير املس22تخدمة ،رغم ع22دم النص عليه22ا في الق22انون املغ22ربي،
وفي ذلك تطاول على اختصاصات البرملان في مجال التشريع ،يشكل مخالفة للنظام العام ،مم2ا يناس2ب
التصريح بنقضه.
لكن حيث إن املحكم22 2 2 2ة مص22 2 2 2درة الق22 2 2 2رار املطع22 2 2 2ون في22 2 2 2ه ثبت له22 2 2 2ا من الحكم التحكيمي أن الهيئ22 2 2 2ة
التحكيمي22ة مص22درته طبقت على ال22نزاع نص22وص الق22انون املغ22ربي س22واء فيم22ا تعل22ق بجانب22ه املس22طري،
ال22ذي ال22تزمت في22ه بك22ل القواع22د اإلجرائي22ة ال22تي تكف22ل حق22وق دف22اع الط22رفين ،أو جانب 2ه 2املوض22وعي –
املتعلق بمناقشة أحقية الطالبة في فسخ العقد ،ومدى اس2تحقاق املطلوب2ة للتع2ويض عم2ا لح2ق به2ا من
68
ض22رر بس22بب ذل22ك ،-ال22ذي اس22تندت في مناقش22ته لقواع22د ع22دم التعس22ف في اس22تعمال الح22ق املق22ررة في
القانون املغربي بمقتضى الفصل 94من ق ل ع الناص على أنه "ال محل للمسؤولية املدني22ة ،إذا فع22ل
شخص بغير قصد اإلض2رار م2ا ك2ان ل2ه الح2ق في فعل2ه .غ2ير أن2ه إذا ك2ان من ش2أن مباش2رة ه2ذا الح2ق أن
ت22ؤدي إلى إلح22اق ض2رر ف2ادح ب22الغير ،وك2ان من املمكن تجنب ه22ذا الض2رر أو إزالت2ه من غ2ير أذى جس2يم
لص 22احب الح 22ق ،ف 22إن املس 22ؤولية املدني 22ة تق 22وم إذا لم يجرالش 22خص م 22ا ك 22ان يل 22زم ملنع 22ه أو إليقاف 22ه".
وقواع22د الع22دل واإلنص22اف املس22تمدة من املقاص22د الس22ليمة للنص22وص القانوني22ة ،ف22اعتبرت أن الهيئ22ة
التحكيمي22 2ة أعلمت أحك22 2ام الق22 2انون املتف22 2ق علي22 2ه من قب22 2ل الط22 2رفين ،وردت الس22 2بب ال22 2ذي اعتمدت22 2ه
الطالب22ة للق22ول بع22دم تط22بيق الهيئ22ة التحكيمي22ة للق22انون املغ22ربي املتف22ق علي22ه ،معتم22دة في ذل22ك التعلي22ل
املنتق22د املن22وه عن22ه س22لفا ،ومن ثم لم يخ22رق الق22رار أي مقتضى ،وج22اء معلال بم22ا يكفي ،ومرتك22زا على
أساس قانوني سليم ،والفرعان من الوسيلة األولى والفرع من الوسيلة الثانية على غير أساس.
حيث تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار ع 22دم االرتك 22از على أس 22اس ،وانع 22دام التعلي 22ل ،ب 22دعوى أنه 22ا تمس 22كت
ض22من مق22ال طعنه22ا بقاع22دة "ع22دم ج22واز التع22ويض على ض22رر واح22د م22رتين" ،غ22ير أن الق22رار املطع22ون
في22 2ه رد ذل22 2ك بم22 2ا مف22 2اده "أن األم22 2ر يتعب22 2ق ب22 2دفع منص22 2ب على موض22 2وع ال22 2نزاع ال تختص ب22 2ه محكم22 2ة
االستئناف التي تنظر في الطعن ببطالن املقرر التحكيمي ،لكون صالحيتها تبقى محصورة في حدود اال
س 22باب املنص 22وص عليه 22ا في الفص 22ل 36-327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة" ،والح 22ال أن خ 22رق القاع 22دة
املذكورة ال يدخل في جوهر النزاع وموضوعه ،وإنما يعد وجها من وجوه عدم التقيد بالقانون املتفق
على تطبيق22ه ،ول22ذلك ج22اء الق22رار غ22ير مرتك22ز على أس22اس ومنع22دم التعلي22ل ،مم22ا يتعين مع22ه التص22ريح
نقضه.
لكن حيث إن محكم22ة االس22تئناف املعروض22ة عليه22ا دع22وى الطعن ب22البطالن تنحص22ر س22لطتها في البحث
في جدي 22ة أس 22باب البطالن ال 22تي يعتمه 22ا ط 22الب البطالن من ع 22دمها ،املح 22ددة حص 22ريا بمقتض ى الفص 22ل
69
36-327من ق م م ،دون أن تتع22داها للنظ22ر في موض22وع ال22نزاع أو مراقب22ة س22المة الح22ل ال22ذي اتخذت22ه
الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بش22 2أنه .واملحكم22 2ة مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ملا ثبت له22 2ا أن م22 2ا ارتك22 2زت علي22 2ه
الطالب 22ة من قض 22اء الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للمطلوب 22ة بتعويض 22ات مختلف 22ة على ض 22رر واح 22د ،يع 22د من قبي 22ل
ال 22دفوع املتعلق 22ة بموض 22وع ال 22نزاع ال 22تي ت 22دخل ض 22من ص 22الحيات الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ال 22تي بتت في 22ه ،وال
يندرج ضمن أسباب البطالن الواردة بالفصل 36-327املذكور ،ردت ال2دفع املذكورة معتم2دة في ذل2ك
التهلي22ل ال22ذي أورده الف22رع ،فتك22ون 2ب22ذلك ق22د راعت مجم22ل م22ا ذك22ر ،مس22تبعدة ض22منيا م22ا تمس22كت ب22ه
الطالب22ة من أن بت املحكم22ة التحكيمي22ة على النح22و املذكور 2يع22د وجه22ا من وج22وه ع22دم التقي22د بالق22انون
املتف22ق على تطبيق22ه ،وب22ذلك ج22اء قراره 2ا 2معلال بم22ا في22ه الكفاي22ة ،ومرتك22زا على أس22اس ق22انوني س22ليم،
حيث أن تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار ع 22دم االرتك 22از على أس 22اس ق 22انوني ،وانع 22دام التعلي 22ل ،ب 22دعوى أنه 22ا
تمس 22كت "ب 22أن ع 22دم تمكنه 22ا من تع 22يين محكم 22ا ،يعط 22ل الش 22رط التحكيمي ،ويبقى االختص 22اص 2لقض 22اء
الدول22ة الرس22مي" ،غ22ير أن املحكم22ة ردت ذل22ك" ب22أن الث22ابت من وث22ائق املل22ف أن املطل22وب طلبت اللج22وء
إلى التحكيم بع22دما تع22ذر ح22ل خالفاته2ا 2م22ع طالب22ة اإلبط22ال ،وأرس22لت كتابه22ا املؤرخ في 20/05/2013إلى
ه 22ذه األخ 22يرة تخبره 22ا في 22ه بتع 22يين األس 22تاذ ...محكم 22ا من طرفه 22ا ،وتطلب منه 22ا في نفس ال 22وقت تع 22يين
محكم عنه 22ا ،غ 22ير أنه 22ا لم تب 22ادر إلى تع 22يين محكم ،فلج 22أت املطلوب 22ة إلى رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار
البيض22 2 2اء ،ال22 2 2ذي أص22 2 2در أم22 2 2را بت22 2 2اريخ 17/11/2013عين بمقتض22 2 2اها 2األس22 2 2تاذ ...محكم22 2 2ا عن طالب22 2 2ة
البطالن ،واجتم22ع املحكم22ان املعين22ان بت22اريخ ،21/01/2014واتفق22ا على تع22يين األس22تاذ ...محكم22ا ثالث22ا
رئيس22ا لهيئ22ة التحكيم ،وق22د واف22ق على املهم22ة ،وب22ذلك ف22إن تش22كيل هيئ22ة التحكيم ج22اء موافق22ا التف22اق
التحكيم ،وملقتض 22يات الفص 22ل 4-327وم 22ا يلي 22ه من ق 22انون املس 22طرة" ،منتهي 22ة إلى "أن هيئ 22ة املحكمين
تختص في جمي22ع املنازع22ات ال22تي ق22د تنش22أ بين الط22رفين" ،والح22ال أن الفق22رة األخ22يرة من البن22د 17من
70
العق22 2د علقت اللج22 2وء إلى التحكيم بتمكن ك22 2ل واح22 2دة من ط22 2رفي العق22 2د من تع22 2يين محكمه22 2ا ،وإال ظ22 2ل
ال22نزاع من اختص22اص 2القض22اء الرس22مي و لك22ل م22ا ذك22ر ،ج22اء الق22رار منع22دم التعلي22ل ،مم22ا ينبغي مع22ه
التصريح بنقضه.
لكن حيث إن22ه بمقتضى الفق22رة الثاني22ة من الفص22ل 5-327من ق م م فإن22ه "إذا لم يعين أح22د الط22رفين
محكم 22 2ة خالل 15يوم 22 2ا التالي 22 2ة لتس 22 2لمه طلب 22 2ا ب 22 2ذلك من الط 22 2رف اآلخ 22 2ر ،أو إذا لم يتف 22 2ق املحكم 22 2ان
املعين 22ان على اختي 22ار املحكم الث 22الث خالل 15يوم 22ا التالي 22ة لت 22اريخ تع 22يين آخره 22ا ،ت 22ولى رئيس املحكم 22ة
املختص22ة تعيين22ه بن22اء على طلب أي من الط22رفين ،وتك22ون رئاس22ة هيئ22ة التحكيم للمحكم ال22ذي اخت22اره
املحكم22ان املعين22ان أو ال22ذي عين22ه رئيس املحكم22ة" .واملحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون ال22تي ملا ثبت له22ا
أن محكم الطالب22ة تم تعيين22ه من ط22رف رئيس املحكم22ة التجاري 2ة 2املختص22ة ،بن22اء على طلب تق22دمت ب22ه
املطلوبة ،بعد إش2عار الطاعن2ة ،وانص2رام أج2ل 15يوم2ا املق2رر قانون2ا ل2ذلك ،ردت م2ا اعتمدت2ه الطالب2ة
من أن ع22 2دم تعيينه22 2ا ملحكمه22 2ا يجع22 2ل االختص22 2اص للقض22 2اء الرس22 2مي للدول22 2ة ،م22 2برزة أن تش22 2كيل هيئ22 2ة
التحكيم تم بكيفي 22 2ة قانوني 22 2ة 2،فتك 22 2ون 2ب 22 2ذلك ق 22 2د اس 22 2تبعدت ض 22 2منيا ك 22 2ل م 22 2ا أثارت 22 2ه الطالب 22 2ة في ه 22 2ذا
الخص22وص من دف22وع ،معت22برة – وعن ص22واب -أن امتن22اع أح22د الط22رفين عن تع22يين محكم22ة ال ي22ترتب
عن22ه س22لب االختص22اص من املحكمين لفائ22دة قض22اء الدول22ة الرس22مي – خالف م22ا ذهب إلي22ه الف22رع من
الوس 22يلة ،-وإنم 22ا ي 22تيح للط 22رف اآلخ 22ر اللج 22وء ل 22رئيس املحكم 22ة لتع 22يين محكم غريم 22ه وف 22ق املس 22طرة
الس22الفة ال22ذكر ،فج22اء ب22ذلك قراره22ا معلال بم22ا يكفي ،ومرتك22زا على أس22اس ق22انوني س22ليم ،والف22رع من
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار ع22دم ارتك22ازه على أس22اس ق22انوني ،وانع22دام التعلي22ل ،ب22دعوى أن22ه رد م22ا
تمس22كت ب22ه من "ك22ون الحكم التحكيمي ج22اء خارق22ا لوثيق22ة التحكيم ملا قضى على الطالب22ة ب22أداء أتع22اب
املحكمين" ،بما مفاده "أن ما ورد بالفقرة الثانية من البند 19من اتفاقية 2التحكيم من إلزام املطلوبة
71
في البطالن بمصروفات وأتعاب التحكيم هو مجرد اتفاق مبدئي ،باعتب22ار أن ه22ذه األخ22يرة هي من ب2ادر
إلى تفعي22ل ش22رط التحكيم وتق22ديم املق22ال األول ،وال يح22ول ذل22ك دون تص22رف الهيئ22ة التحكيمي22ة فيم22ا
بع 22د ،وبم 22ا يظه 22ر له 22ا حس 22ب األح 22وال من إل 22زام ط 22رف دون اآلخ 22ر باملص 22روفات واألتع 22اب املح 22ددة،
وبالت 22الي ف 22إن الحكم التحكيمي حينم 22ا أل 22زم طالب 22ة البطالن بتل 22ك املص 22اريف لم يخ 22رق اتف 22اق التحكيم
بق 22در م 22ا طب 22ق الق 22انون ال 22ذي ينص على جع 22ل املص 22اريف على خاس 22ر ال 22دعوى" ،والح 22ال أن التحكيم
باعتباره طريقا استثنائيا لفض املنازعات ،فإن ميدان2ه يبقى محص2ورا فيم2ا انص2رفت إلي2ه إرادة ط2رفي
العق 22د ،وف 22ق م 22ا ه 22و وارد بش 22رط التحكيم أو اتف 22اق التحكيم ،املجس 22د إلرادتهم 22ا ال 22تي ك 22انت ص 22ريحة
بمقتضى البن2د 19الس2الفة ال2ذكر ،الن2اص على "أن املص2اريف املذكورة ت2ؤدي من ط2رف طالب2ة تفعي2ل
لكن حيث اعت22برت املحكم22ة "أن اتف22اق الط22رفين بمقتضى البن22د 19من االتفاقي22ة التحكيمي22ة على (أن
أداء أتع22اب املحكمين والقيم22ة املض22افة 2واملص22اريف من الط22رف ص22احب املب22ادرة عن22د وض22ع املق22ال) ،ال
يح22ول دون تص22رف الهيئ22ة التحكيمي22ة فيم22ا بع22د ،وبم22ا يظه22ر له22ا حس22ب األح22وال من إل22زام ط22رف دون
اآلخ 22ر باملص 22روفات واألتع 22اب املح 22ددة ،"...وه 22و تعلي 22ل س 22ليم ،أسس 22ته على تفس 22ير ص 22ائب للمقتض ى
االتف 22اقي املذكور ،ال 22ذي يجع 22ل من أداء ط 22الب تفعي 22ل الش 22رط التحكيمي ألتع 22اب ومص 22اريف التحكيم
بكيفي22ة مس22بقة مج22رد ش22رط أولي للش22روع في مباش22رة املس22طرة التحكيمي22ة ،وليس التزام22ا بتحمل22ه تل22ك
األتع22اب واملص22اريف بص22فة نهائي22ة ،إذ يبقى أم22ر الحس22م في ذل22ك من بين امله22ام املوكل22ة للمحكمين على
ض 22وء نتيج 22ة حكمهم ،وب 22ذلك ج 22اء الق 22رار معلال بم 22ا يكفي ،ومرتك 22زا على أس 22اس ق 22انوني ،والف 22رع من
72
حيث تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار انع 22دام الس 22اس الق 22انوني ،وانع 22دامالتعليل ،ب 22دعوى أن 22ه لم يجب على
دفعه22ا املس22تمد من22املحكم للمطلوب22ة بالفوائ22د القانوني22ة ب22الرغم من قض22ائه له22ا بع22دة تعويض22ات ال س22ند
لكن حيث إن املحكم 22ة ال تك22 2ون ملزم 22ة بتتب 22ع األط 22راف في ك22 2ل من 22احي أق 22والهم ،إال م22 2ا ك22 2ان منتج 22ا في
ال 22نزاع ،وهي ملا ثبت له 22ا أن م 22ا تمس 22كت ب 22ه الطالب 22ة من قض 22اء الهيئ 22ة التحكيمي 22ة لفائ 22دة املطلوب 22ة من
فوائد رغم قضائه لها بتعويضات مختلفة ،إنما ه2و في حقيق2ة 2األم2ر منازع2ة متعلق2ة بموض2وع ال2نزاع،
املعه 22ود ب 22ه للهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،وال ين 22درج ض 22من أس 22باب الطعن ب 22البطالن املح 22ددة بكيفي 22ة حص 22رية
بمقتضى الفص22ل 36-327من ق مم ،اعت22برت بكيفي22ة ض22منية املنازع22ة املذكورة من قبي22ل ال22دفوع غ22ير
املنتجة 2،وأعرضت عن مناقشتها ،متقيدة في ذلك باملبدأ السالف الذكر ،فج2اء قراره22ا معلال بم2ا يكفي
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار خ22رق الفص22ل 230من ق ل ع ،ب22دعوى أن22ه س22اير املق22رر التحكيمي في
إض22فائه الص22بغة التعس22فية على فس22خ العق22د ،والح22ال أن حقه22ا في وض22ع ح22د للعق22د الراب22ط بينه22ا وبين
املطلبوة وع2دم تجدي2ده ،ك2ان اس2تنادا للبن2د 11من ذات العق2د ،ال2ذي يخ2ول لك2ل واح2دة منه2ا ممارس2ة
ذل22 2ك الح22 2ق ،ش22 2ريطة إش22 2عار الط22 2رف اآلخ22 2ر ب22 2ذلك ش22 2هرا واح22 2دا قب22 2ل انته22 2اء العق22 2د ،وبالت22 2الي 2فإنه22 2ا
باحترامها لشروط ذلك البند ،وتوجيهها 2الرسالة التي أع2ربت فيه2ا للمطلوب2ة عن ع2دم رغبته2ا في تجدي2د
العق22د وتوص22ل ه22ذه األخ22يرة به22ا بت22اريخ ،26/12/2012أي قب22ل انقض22اء م22دة العق22د في ،01/02/2013
تك22ون ق22د تقي22دت ببن22ود العق22د ال22ذي ه22و ش22ريعة املتعاق22دين ولم ت22رتكب أي خط22أ عق22دي أو تقص22يري
يبرر مسائلتها تجاه املطلوبة ،وهكذا فإنه بعدم مراعاة القرار املطعون فيه ملا ذكر جاء خارقا للفص22ل
73
لكن حيث إنه كان البحث في الطابع التعسفي لفسخ العقد الذي أق22دمت علي22ه الطالب22ة ومناقش22ة م22دى
أحقي 22ة املطلوب 22ة في التع 22ويض عم 22ا أص 22ابها من ض 22رر ج 22راء ذل 22ك ،يع 22د من قبي 22ل املنازع 22ات املرتبط 22ة
بأس 22اس ال 22نزاع ال 22تي يع 22ود أم 22ر البت فيه 22ا للهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،وال عالق 22ة ل 22ه بأس 22باب الطعن ب 22البطالن
املح22 2ددة حص22 2را بمقتض ى الفص22 2ل ،36-327ف22 2إن املحكم22 2ة مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ك22 2انت على
ص22واب ملا ردت م22ا تمس22كت ب22ه الطالب22ة "من خ22رق الهيئ22ة التحكيمي22ة ألحك22ام الفص22ل 230من ق ل ع
بس 22بب إض 22فائها الط 22ابع التعس 22في على فس 22خها للعق 22د "بأن 22ه يع 22د من قبي 22ل ال 22دفوع املتعلق 22ة بموض 22وع
ال22نزاع ال22تي ليس له22ا ح22ق النظ22ر فيه22ا أو مراقب22ة م22ا انتهت إلي22ه بش22أنها الهيئ22ة التحكيمي22ة" 2،فج22اء ب22ذلك
عدد484/1 :
بتاريخ 12/12/2013
القاعدة
74
ع22دم تش22كيل الهيئ22ة التحكيمي22ة بش22كل ص22حيح ومخالف22ا إلرادة الط22رفين-ق22انون اإلرادة -يش22كل -
مانعا من تذييل املقرر التحكيمي بالصيغة التنفيدية.
حيث دفعت ش 22ركة الت 22أمين ...بع 22دم قب 22ول الطلب لك 22ون الطالب 22ة تق 22دمت بمق 22ال النقض في مواجهته 22ا
تحت تس 22مية (الش 22ركة )....م 22ع أن الهوي 22ة الحقيق 22ة له 22ا هي ش 22ركة الت 22أمين ...وذل 22ك بع 22د أن تم س 22حب
االعتم22اد من ش 22ركة ...بمقتض ى ق 22راري وزي 22ر املالي 22ة والخوصص 22ة الص22ادرين بت 22اريخ 17/05/2005و
30/06/2005وتمت املصادقة على تحويل محفظة حقوقها والتزاماتها إلى شركة التأمين ....
لكن حيث إنه فضال عن أن املقال االفتتاحي املدلى به من املطلوبة وجميع األحكام الص2ادرة في النازل2ة
على ض22وئه بم22ا في ذل22ك ق22رار محكم22ة النقض الس22ابق ،ك22انت كله22ا باس22م الش22ركة ،...ف22إن ه22ذه التس22مية
ترف 22ع الجهال 22ة عن ه 22ذه األخ 22يرة ،ول 22و أغف 22ل اس 22م ...أو وق 22ع تق 22ديم أو ت 22أخير في الكلم 22ات ال 22ذي يبقى
مجرد أخطاء مادية غير مؤثرة والدفع على غير أساس.
في الجوهر:
حيث يس 22تفاد من وث 22ائق املل 22ف ومن الق 22رار املطع 22ون في 22ه الص 22ادر عن محكم 22ة االس 22تئناف التجاري 22ة
بال 22 2 2دار البيض 22 2 2اء تحت رقم 5251بت 22 2 2اريخ 15/12/2011في املل 22 2 2ف رقم 1558/2009/4أن 22 2 2ه بت 22 2 2اريخ
26/05/2006تقدمت الطالبة ش2ركة ...بمق2ال اس2تعجالي إلى رئيس املحكم2ة التجاري2ة بال2دار البيض2اء،
مف22اده أنه22ا أنش22أت مركب22ا عقاري22ا بزاوي22ة ش22ارع ،....وأنه22ا اكتتبت عق22د ت22أمين ض22د أخط22ار انهي22ار البن22اء
ل22دى ش22ركة الت22أمين ...ملدة عش22ر س22نوات على أس22اس أن تبت22دئ فعالي22ة من22ذ ،05/03/1996وأن22ه إث22ر
معاينته22ا لتش22ققات وأض22رار بحيط22ان الواجه22ة الخلفي22ة بال22داخل والخ22ارج وك22ذا باألرض22ية وال22تي ت22دخل
ض 22من أخط 22ار االنهي 22ار املؤمن عليه 22ا أش 22عرت ش 22ركة الت 22أمين ب 22ذلك لكن ب 22دون ج 22دوى ،مم 22ا اض 22طرها
إلعم22ال مقتض22يات املادة 19من عق2د الت22أمين ال22تي تنص على أن2ه "في حال22ة ح2دوث ن22زاع يتعل22ق بالت22أمين
يتم اللجوء إلى التحكيم من طرف حكم واحد باتفاق الطرفين وفي حالة الخالف يعين ك2ل ط2رف حكم
عنه ثم يقوم الحكمان بتعيين حكم ثالث " وبناء عليه قامت العارضة بتع22يين حكم عنه22ا في ش22خص ....
وأخ 22 2 2برت املدعى عليه 22 2 2ا وانتهت مس 22 2 2طرة التحكيم بص 22 2 2دور مق 22 2 2رر تحكيمي بت 22 2 2اريخ 19/05/2006عن
املحكمين ...و....و ،....ملتمس22ة األم22ر بإعطائ22ه الص22يغة التنفيذي22ة ،وبت22اريخ 4/06/2006ق22دمت املدعي22ة
75
مق22اال إص22الحيا 2الس22م املدعى عليه22ا وه22و الش22ركة ،...وال22تي أج22ابت ب22أن مس22طرة تخض22ع ملراقب22ة القض22اء
وأن املادة 19من عق 22د الت22أمين التحكيم إلى إمكاني 22ة اللج 22وء إلى القض 22اء وه 22و م 22ا يع 22ني أن املتف22ق علي 22ه
ليس تحكيم 22ا وإنم 22ا ه 22و التوفي 22ق واملص 22الحة والتس 22ديد وأن مس 22طرة التحكيم باطل 22ة النع 22دام االتف 22اق
على التحكيم ولع 22دم تحري 22ر محاض 22ر جلس 22ات التحكيم باللغ 22ة العربي 22ة طبق 22ا للفص 22ل 311من ق م م
فض 22ال عن خ 22رق تش 22كيل هيئ 2ة 2التحكيم ،وبع 22د تم 22ام اإلج 22راءات ص 22در األم 22ر القاض ي ب 22رفض الطلب
أيدت 22 2 2ه محكم 22 2 2ة االس 22 2 2تئناف التجاري 22 2 2ة بمقتض ى قراره2 2 2 2ا 2الص 22 2 2ادر تحت رقم 1672/2007بت 22 2 2اريخ
20/03/2007القاضي ب2النقض واإلحال2ة 2بعل2ة" :ان املحكم2ة أع2ادت تك2ييف البن2د 19من عق2د الت2أمين
تكييف 22ا ال ينس 22جم وني 22ة الط 22رفين ،إذ أن ص 22راحة األلف 22اظ بش 22أن التحكيم ال تحت 22اج إلى تأوي 22ل ،وطبق 22ا
للفص 22ل املذكور ف 22إن جمي 22ع النزاع 22ات الناتج 22ة عن عق 22دة الت 22أمين تع 22رض على حكم يعين من أط 22راف
ال22 2نزاع ،وإذا تع22 2ذر على األط22 2راف االتف22 2اق على اختي22 2ار 2حكم واح22 2د ف22 2إن الخالف بيت في22 2ه من ط22 2رف
حكمين م 22ع تع 22يين ك 22ل فري 22ق محكم 22ه كتاب2 2ة 2داخ 22ل أج 22ل ش 22هر من ت 22اريخ اللج 22وء في حال 22ة ع 22دم اتف 22اق
الحكمين ،م 22ع ع 22دم إمكاني 22ة إقام 22ة أي دع 22وى قض 22ائية 2ض 22د املؤمن قب 22ل أن يص 22در املجلس التحكيمي
حكم 22 2ه ،وم 22 2ؤدى ذل 22 2ك أن 22 2ه ال يمكن اللج 22 2وء للقض 22 2اء إال عن 22 2د إتب 22 2اع مس 22 2طرة التحكيم وفق 22 2ا ملا ه 22 2و
منص2وص علي2ه في املادة 19املذكورة ،واملحكم2ة بم2ا ذهبت إلي2ه ،تك2ون ق2د خ2رقت املادة 19من عق2دة
الت22 2أمين "...وبع22 2د إحال22 2ة املل22 2ف وتق22 2ديم الط22 2رفين ملس22 2تنتجاتها ص22 2در الق22 2رار القاض ي بتأيي22 2د الحكم
املستأنف وهو املطعون فيه.
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار خ22رق الفص22ل 309من ق م م وتحري22ف وق22ائع النازل22ة وفس22اد التعلي22ل
املوازي النعدام 22ه ،ب 22دعوى أن املادة 19من عق 22د الت 22أمين تنص في فقرته 22ا األولى على أن ك 22ل النزاع 22ات
الناشئة عن بويصلة التأمين ،سيفص2ل فيه2ا بمق2رر للتحكيم ،وأن2ه في حال2ة ع2دم موافق2ة الط2رفين على
اختي22ار محكم واح22د ف22ان ال22نزاع س22يطرح على املحكمين ،على أن يعين ك22ل ط22رف محكم22ا عن22ه ثم يق22وم
املحكم22 2ان بتع 22يين محكم ث 22الث لرئاس22 2ة مجلس التحكيم ،ه 22ذا وإن محكم22 2ة النقض بمقتض ى قراره2 2ا2
عدد 1556الصادر في إطار النازل2ة في املل2ف ع2دد 851/03/01/2007أك2د م2ا ذك2ر ،مم2ا يجع2ل مجادل2ة
املطلوب22ة في اتفاقي2ة 2التحكيم ال أس22اس له22ا من الناحي22ة الواقعي22ة والقانوني22ة ،غ22ير أن املحكم22ة مص22درة
الق 22رار املطع 22ون في 22ه أوردت في تعليالت 22ه "أن 22ه بالنس 22بة للمرحل 22ة األولى من مس 22طرة التحكيم املتعلق 22ة
باتف 22اق الط 22رفين على محكم واح 22د ،فإنه 2ا 2معيب 22ة من وث 22ائق النازل 22ة ،ال 22تي ال يوج 22د ض 22منها م 22ا يفي 22د أن
الطرفين تعذر عليهما االتفاق على تعيين محكم واحد ،وأن هذه املرحل2ة ق22د ب2اءت بالفش2ل ح22تى يص2بح
االنتقال إلى املرحلة الثاني22ة في مس22طرة التحكيم أم2را حتم2ا" ،في حين وجهت الطالب22ة إلى املطلوب22ة كتاب2ا
76
بتاريخ 15/07/2004توصلت به بكيفية قانونية ،طالبته2ا بمقتض2اه وطبق2ا التفاقي2ة 2التحكيم االجتم2اع2
داخ2ل أج2ل ثماني2ة أي2ام قص2د تع2يين محكم لفض ال2نزاع ،وع2اودت مكاتبته2ا بت2اريخ 01/10/2004قص2د
االجتماع 2بغي2ة تع2يين محكم واح2د فبقي ب2دوره دون رد إيج2ابي ،غ2ير أن2ه وبمقتضى رس2الة ص2ادرة عن
املطلوب 22ة بت 22اريخ 24/05/2005رفض 22ت ه 22ذه األخ 22يرة تع 22يين الس 22يد ....كمحكم عن الط 22رفين مقترح 22ة
إس22ناد ه22ذه املهم22ة إلى محامييه 22ا األس22تاذ ....وه22و املق22ترح ال 22ذي رفض22ته 2الطالب 22ة ،األم 22ر ال 22ذي يفي22د أن
الط22رفي س2لكا املس22طرة األولى املنص22وص عليه22ا في فص22ل التحكيم وال22تي تكن غ22ير مجدي22ة ،وبع22د ذل22ك تم
االنتقال إلى املرحلة الثانية أي تعيين كل طرف ملحكم عنه ،فقامت الطالبة بتع22يين الس22يد .....كمحكم
عنه22 2ا وأخ22 2برت املطلوب22 2ة ب22 2ذلك بمقتض ى كت22 2اب مض22 2مون الوص22 2ول م22 2ع اإلش22 2عار بالتوص22 2ل م22 2ؤرخ في
22/11/2004توص22لت ب22ه ولم تح22رك س22اكنا 2خالل أج22ل ش22هر املوالي لتوص22لها ،مم22ا اض22طر الطالب22ة إلى
تق 22ديم طلب ل 22رئيس املحكم22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء قص22د تع22يين محكم عن املطلوب22ة ،فص22در 2أم 22ر
بت22اريخ 03/02/2005يقضي بتع2يين .....ال2ذي تم اس2تبداله ب2املحكم .....بمقتضى األم2ر الص22ادر بت22اريخ
،23/05/2005وبع22 2 2د أن تع22 2 2ذر التبلي22 2 2غ له22 2 2ذه األخ22 2 2ير تم اس22 2 2تبداله ب22 2 2املحكم .....كمحكم جدي22 2 2د عن
املطلوب 22 2ة ،ثم انطلقت مس 22 2طرة التحكيم بع 22 2د ذل 22 2ك بحيث اجتم 22 2ع املحكم 22 2ان وعين 22 2ا محكم 22 2ا ثالث 22 2ا في
ش22خص ،....غ22ير أن الق22رار املطع22ون في22ه ذك22ر األوام22ر القاض22ية بتع22يين املحكمين عن املطلوب22ة انطالق22ا
من األمر الصادر بتاريخ 03/02/2005إلى غاية األمر الص2ادر بت2اريخ 23/06/2005ال2ذي تم بمقتض2اه
تم تع 22يين الس 22يد ،....ثم أورد تعليال ج 22اء في 22ه "أن 22ه ال يوج 22د ض 22من وث 22ائق املل 22ف م 22ا يفي 22د أن ش 22ركة
الت22أمين امتنعت عن تع22يين محكمه22ا ح22تى تك22ون املس22اطر القض22ائية أعاله ال22تي س22لكتها ...له22ا م22ا يبرره 2ا2
وأن األم22ر على خالف ذل22ك ،إذ أن الوث22ائق تفي22د أن املفاوض22ات بش22أن ه22ذا املوض22وع انتقلت إلى إعالن
ش22 2 2ركة الت22 2 2أمين عن محكمه22 2 2ا في ش22 2 2خص الس22 2 2يد ....وه22 2 2و األم22 2 2ر الث22 2 2ابت من رس22 2 2التها املؤرخ22 2 2ة في
24/06/2005املوجه22ة للبن22ك الش22عبي املرك22زي ال22تي من خالله22ا ت22ذكره باالجتم22اع 2ال22ذي انعق22د بت22اريخ
19/05/2005وال22 2ذي تم في22 2ه االتف22 2اق على أن ن22 2ائب العارض22 2ة املوق22 2ع أس22 2لفه س22 2يتنازل 2عن املس22 2طرة
الرائج22ة أم22ام القاضي االس22تعجالي باملحكم22ة التجاري22ة وهي بطبيع22ة الح22ال املس22طرة ال22تي انتهت بت22اريخ
23/05/2005بتع 22 2 2يين .....كمحكم لش 22 2 2ركة الت 22 2 2أمين ال 22 2 2تي أث 22 2 2ارت في تل 22 2 2ك الرس 22 2 2الة بأنه 22 2 2ا وجهت إلى
الس22يد .....مس22ير الطاعن22ة رس22الة تع22ترف فيه22ا ب22املحكم ال22ذي اس22تقرت على اختي22اره ،وبواس22طة رس22الة
جوابي2ة مؤرخ2ة في 29/06/2005عللت العارض2ة ع2دم وج2ود أي اع2تراف على املحكم املعين من ط2رف
املس22تأنف عليه22ا ،وت22ذكرها بأن22ه على مح22امي الط22رفين الحص22ول على تن22ازل ....في حين ه22ذا التعلي22ل في22ه
تحري 22ف لوق 22ائع النازل 22ة ،ذل 22ك أن 22ه بت 22اريخ 24/06/2005بخص 22وص التن 22ازل عن الس 22يد ....ق 22د أص 22بح
متجاوزا أم2ا كت2اب الطالب2ة املؤرخ في 29/06/2005فلم يتض2من موافقته2ا على تن2ازل نائبه2ا ب2ل ورد في2ه
أنه 22ا ال ت 22رى مانع 22ا في تع 22يين الس 22يد ....ش 22رط أن يق 22وم ن 22ائب املطلوب 22ة باالتص 22ال بن 22ائب الطالب 22ة قص 22د
77
تحدي 22د مس 22طرة التن 22ازل 2،الش يء ال 22ذي لم يتم وأص 22بح متج 22اوزا ،وانطالق 22ا من ك 22ل م 22ا ذك 22ر يتض 22ح أن
الق 22رار املطع 22ون في 22ه خ 22رق مقتض 22يات الفص 22ل 309من ق م م ال 22ذي نظم في فقرت 22ه الثالث 22ة مس 22طرة
تع22 2يين املحكمين من قب22 2ل رئيس املحكم22 2ة املختص22 2ة ال22 2ذي ال يقب22 2ل أي طعن عمال بمقتض22 2يات الفص22 2ل
الس22الف ال22ذكر ،مم22ا يك22ون مع22ه الق22رار املطع22ون في22ه ق22د خ22رق الق22انون وح22رف وق22ائع النازل22ة وج22اء
فاسد التعليل املوازي النعدامه ويتعين نقضه.
لكن حيث إنه بالرجوع لفحوى البند 19من عقد التأمين ،كما اعتمده ق2رار املحكم2ة النقض الص2ادر
بالنقض واإلحالة 2،واستندت إليه محكمة اإلحالة ولم تدع املطلوبة خالفه 2،يلفى أن2ه يتح2دث ،عن أن
النزاع22ات ال22تي ق22د تنش22ب عن عق22د التحكيم تع22رض على محكم يعين22ه أط22راف ال22نزاع ،وإن تع22ذر ذل22ك،
ق22ام ك22ل فري22ق داخ22ل أج22ل ش22هر من ت22اريخ اللج22وء للتحكيم بتع22يين محكم22ه كتاب22ة ،وعلى املحكمين أن
يعين22وا كتاب2ة 2محكم22ا ثالث22ا يتخ22ذ الق22رار النه22ائي في حال22ة اختالفهم22ا ،على أن22ه يمن22ع مقاض22اة املؤمن قب22ل
ص 22دور حكم املحكمين ،وم 22ؤاده أن فض نزاع 22ات الط 22رفين بواس 22طة التحكيم ،تتم عن طري 22ق محكم
يخت22اره مع22ا باالتف22اق ،وال ينتق22ل أم22ر البت فيه22ا لهيئ22ة تحكيمي22ة ،فيبقى م22ا أوردت22ه الطالب22ة من نعي به22ذا
الخص22 2وص غ22 2ير م22 2ؤثر ،طاملا أن املحكم22 2ة لم ت22 2رتب علي22 2ه أي أث22 2ر ،والطالب22 2ة نفس22 2ها هي ال22 2تي س22 2لكت
املرحل 22 2ة الثاني 22 2ة من الحكيم ،واملحكم 22 2ة راقبت مجرياته 22 2ا وخلص 22 2ت إلى أن املس 22 2تأنفة ق 22 2امت بت 22 2اريخ
03/02/2005باستص22دار أم22ر عن رئيس املحكم22ة التجاري22ة بتع22يين محكم عن املس22تأنف عليه22ا ش22ركة
الت22 2أمين ه22 2و ....وبت22 2اريخ 23/05/2005استص22 2درت أم22 2را بتع22 2يين ،.....وبت22 2اريخ 23/06/2005املوجه22 2ة
للبن2ك الش2عبي املرك2زي ،ال22تي تش2ير ملا تم االتف2اق علي22ه من أن يق2وم األس22تاذ ....دف22اع الطالب2ة بالتن22ازل
عن مس22طرة تع22يين املحكم ،....بواس22طة رس22الة ج22واب مؤرخ22ة في 29/06/2005أعلنت املس22تأنفة عن
عدم اعتراضها عن محكم املستأنف عليها ،على أن يقوم محاميا الطرفين بالحص2ول على تن2ازل الس2يد
،....وب22 2ذلك يتض22 2ح أن املس22 2تأنفة لج22 2أت لتع22 2يين محكم عن ش22 2ركة الت22 2أمين رغم علمه22 2ا باختي22 2ار 2ه22 2ذه
األخ 22يرة محكم 22ا عنه 22ا ،ورغم موافقته 22ا علي 22ه ،فتك 22ون ق 22د جعلت هيئ 22ة التحكيم مش 22كلة خالف2 2ا 2ملا ه 22و
متف 22ق علي 22ه ،وأه 22درت حق 22وق دف 22اع املس 22تأنف عليه 22ا ،مم 22ا يناس 22ب تأيي 22د األم 22ر القاض ي ب 22رفض طلب
تذييل الحكم التحكيمي بالصيغة التنفيذية" 2،وهو تعليل يبرر النتيجة التي انتهى إليه2ا الق2رار ،وال ين2ال
منه كون املحكم ....املعين استبدل بغيره ،أو أن األمر أص2بح متج22اوزا بع2د اس22تبداله ،أو ع22دم موافق2ة
ن2ائب الطالب2ة على التن2ازل عن مس2طرة تعيين2ه أو ع2دم حص2ول تواف2ق بين ن2ائبي الط2رفين على مس2طرة
التن2ازل املذكورة ،طاملا أن أول أم22ر ص2در بتع2يين محكم عن املطلوب2ة لم يكن مس2ايرا لش2رط التحكيم
املتف22ق علي22ه ،لع22دم ثب22وت رفض ه22ذه األخ22يرة تع22يين محكمه22ا ،وبخص22وص ع22دم قابلي22ة األم22ر الص22ادر
عن رئيس املحكم22ة بتع22يين محكم لالس22تئناف ،ف22إن ه22ذا التوج22ه الق22انوني ال يتع22ارض م22ع م22ا ق22امت ب22ه
78
املطلوب22ة من تع22يين محكمه22ا الس22يد ،...ويبقى م22ا راج ح22ول تش22كيل الهيئ22ة التحكيمي22ة خاض22عا لرقاب22ة
القاض ي املانح للص22 2يغة التنفيذي22 2ة للحكم التحكيمي ،ال22 2ذي ملا ت22 2بين ل22 2ه عن ص22 2واب أن تش22 2كيلها ك22 2ان
مخالف22ا لق22انون اإلرادة ،رفض إكس22اءه به22ا ،وأي22ده في ه22ذا التوج22ه الق22رار املطع22ون في22ه ال22ذي لم يخ22رق
أي مقتضى ولم يحرف أي واقع وجاء معلال تعليال سليما والوسيلة على غير أساس.
ألجله
79
أمر استعجالي 212بتاريخ 17/02/2021
ملف 1708/1101/2020
القاعدة:
اتف22اق التحكيم املبرم بين األط22راف يص22بح ال غي22ا بمج22رد رفض املحكم املعين عق22دا القي22ام بمهمت22ه،
وأن تع22يين محكم آخ22ر ال يمكن أن يتم إال باتف22اق جدي 22د بين نفس األط22راف وف 22ق القواع 22د ال 22تي تم
تعيين املحكم الرافض للقيام باملهمة املسندة إليه.
حيث يه22 2دف الطلب إلى األم22 2ر بتع22 2يين محكم أو هيئ22 2ة تحكيمي22 2ة باعتم22 2اد الج22 2دول املودع ل22 2دى الس22 2يد
الوكيل العام للملك باملحكمة االستئنافية 2بطنجة.
وحيث أس22س الطلب ك22ون املحكم املعين بمقتضى االتف22اق وبع22دما باش22ر اإلج22راءات األولي22ة بخص22وص
التحكيم وج 22 2ه بت 22 2اريخ 01/09/2020رس 22 2الة الكتروني 22 2ة مفاده 22 2ا تخلي 22 2ه عن مباش 22 2رة مهم 22 2ة التحكيم
ألس22 2باب ع22 2دة س22 2ردها في رس22 2الته 2.وحيث إن املدعي ت22 2دعيما لطلب22 2ه أدلى بنس22 2خة التف22 2اق التحكيم م22 2ع
ترجمة له ،ورسالة إليكترونية صادرة عن املحكم.
وحيث دف22ع الن22ائب املدعى عليهم األول والث22اني والث22الث والراب22ع ك22ون من أنش22أ عق22د التحكيم األول هم
أص22حاب الص22فة في إنش22اء عق22د تحكيم آخ22ر واختي22ار الجه22ة املحكم22ة ،وأن املدعي س22بق ووج22ه إش22عارا
إلى جمي 22ع الورث 22ة املوقعين على اتف 22اق تحكيم الس 22يد م م يطلب في 22ه االتف 22اق على تع 22يين محكم آخ 22ر.
واستدل بإنذار مرسل عبر البريد االلكتروني.
وحيث دف22 2ع ن22 2ائب املدعى عليهم22 2ا الخ22 2امس والس22 2ادس بك22 2ون اتف22 2اق التحكيم أص22 2بح الغي22 2ا بع22 2دما ق22 2رر
املحكم ع22دم إمكاني22ة إنج22ازه أو االس22تمرار في22ه تط22بيق ملقتض22يات الفق22رة األخ22يرة من املادة ، 327/19
وأن م 22دة التحكيم ق 22د انتهت بع 22د مض ي س 22تة أش 22هر على الي 22وم املوالي ال 22ذي قب 22ل في 22ه املحكم مهمت 22ه
وال22تي ك22انت ، 20/02/2020وأن املدعي لم ي22دلي بم22ا يفي22د تمدي22د ه22ذا األج22ل ،وأن22ه تطبيق22ا ملقتض22يات
الفصل 325من قانون املسطرة املدنية فإن تعويض املحكم يتعين أن يتم حصرا باتفاق األطراف.
80
وحيث أك 22د ن 22ائب املدعى علي 22ه الس 22ابع بك 22ون املس 22طرة الزالت قائم 22ة وانس 22حاب املحكم ال يلغي اتف 22اق
التحكيم بين األطراف ،وأن للمحكمة القدرة على التدخل لحماية مصالح أطراف النزاع.
وحيث ينص الفصل 315من ق2انون املس22طرة املدني2ة بأن2ه يك22ون العق2د ال غي2ا إذا رفض املحكم املعين
فيه القيام باملهمة املسندة إليه.
كم 22ا ينص الفص 22ل 325الفق 22رة األولى من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة بأن 22ه عن 22دما تنتهي مهم 22ة محكم ألي
س 22بب من األس 22باب يجب أن يتعين محكم لتعويض 22ه وفق 22ا لنفس القواع 22د املطبق 22ة على تع 22يين املحكم
الذي تم تعويضه.
وحيث إن 22ه تطبيق 22ا ملقتض 22يا الفص 22لين أعاله ف 22إن اتف 22اق التحكيم املبرم بين األط 22راف ق 22د أص 22بح الغي 22ا
بمج 22رد رفض املحكم املعين عق 22دا القي 22ام بمهمت 22ه 2،وأن تع 22يين محكم أخ 22ر ال يمكن أن يتم إال باتف 22اق
جديد بين نفس األطراف وفق القواعد التي تم تعيين املحكم الرافض للقيام باملهمة املسندة اليه.
وحيث إنه تبعا لذلك فالطلب غير مرتكز على أساس قانوني سليم ويتعين التصريح برفضه.
81
املحكمة التجارية بطنجة
ملف 806/8101/2018
القاعدة:
يكون الشرط التحكيمي الذي لم يحدد املحكم أو املحكمين ولم يحدد طريقة تعيينهم باطال.
بن 22اء على املق 22ال االس 22تعجالي 2املق 22دم ل 22دى كتاب 22ة ض 22بط ه 22ذه املحكم 22ة من ط 22رف املدعي 22ة بواس 22طة
محامييه 22ا املؤداة عن 22ه الرس 22وم القض 22ائية بت 22اريخ 7/9/2018و ال 22ذي تع 22رض في 22ه انه 22ا ترتب 22ط و املدعى
عليه22 2ا بعق22 2د تزوي22 2د بع22 2دة منتج22 2ات والعق22 2د ال22 2ذي ابت22 2دأ س22 2ريانه في 1/1/2017و ق22 2د أل22 2زم ك22 2ل ط22 2رف
بضرورة تبليغ الطرف اآلخ2ر في ح2ال ع2دم رغبت2ه في تجدي2ده قب2ل 6أش2هر من ت2اريخ انتهائ2ه وه2و م2ا لم
تل 22تزم ب 22ه املدعى عليه 22ا بص 22فة أحادي 22ة كم 22ا أنه 22ا لم ت 22ؤدي مجموع 22ة من الفوات 22ير فض 22ال عن الخس 22ائر
املادي22 2ة ال22 2تي تكب22 2دتها من أج22 2ل جلب العدي22 2د من االلي22 2ات و املع22 2دات إلنج22 2از الطلبي22 2ات وأن22 2ه برج22 2وع
املحكم 22ة إلى العق 22د املرف 22ق ف 22إن طرفي 22ه اتفق 22ا على اللج 22وء ملس 22طرة التحكيم في ح 22ال نش 22وب أي ن 22زاع
بش22أن مقتض22ياته وأن22ه بع22د اس22تنفاد املس22اعي الودي22ة بعثت العارض22ة بإن22ذار للمطل22وب ض22دها أش22عرتها
باختياره22ا لألس22تاذ ( )..كمحكم من طرفه22ا مانح22ة إياه22ا أج22ل 15يوم22ا إلب22داء موقفه22ا وأن22ه بع22د مضي
األج 22ل ال 22وارد باإلن 22ذار ف 22إن املطل 22وب ض 22دها لم تس 22تجب ملتمس 22ة الق 22ول بتع 22يين محكم عن الش 22ركة
املدعى عليها مع ما يترتب عن ذلك قانونا.
وبناء على إدالء الطالبة بنسخة عقد تزويد وترجمته وإنذار ومحضر تبليغه
وبن22اء على ج22واب املدعى عليه22ا عرض22ت في22ه أن املدعي22ة ت22ارة تتح22دث عن فس22خ العق22د وت22ارة أخ22رى عن
أداء فوات 22ير ومن تم ال 22دعوى غ 22ير مح 22ددة بدق 22ة موض 22حة أنه 22ا لم تب 22د نيته 22ا أب 22دا في فس 22خ العق 22د وأن
القض 22 2اء االس 22 2تعجالي غ 22 2ير مختص للبت في املل 22 2ف لس 22 2بق تق 22 2ديم املدعي 22 2ة ل 22 2دعوى تخص أداء قيم 22 2ة
الفوات22ير أم22ام محكم22ة املوض22وع ومن تم فالش22رط التحكيمي تم التن22ازل عن22ه بطريق22ة مس22بقة ملتمس22ة
عدم القبول الدعوى وأرفقت الجواب بعريضة دعوى أداء
82
وبن 22اء على تعقيب املدعي 22ة عرض 22ت في 22ه أن 22ه ال مج 22ال للق 22ول بتنازله 2ا 2عن الش 22رط التحكيمي موض 22حة
تشبتها به مؤكدة مقالها
التعليل:
حيث يه 22دف طلب املدعي 22ة إلى الق 22ول بتع 22يين محكم عن الش 22ركة املدعى عليه 22ا م 22ع م 22ا ي 22ترتب عن ذل 22ك
قانونا وحيث يؤخذ من ظاهر وتائق امللف سيما عقد التزويد الرابط بين الطرفين أنهما اتفق22ا في بن22ده
السادس أن كل النزاعات التي تنشأ بخصوص العقد سيتم تسويتها عبر مسطرة التحكيم.
وحيث إن ما ورد بالعق2د املذكور يعت2بر ش2رطا للتحكيم عمال بأحك2ام الفص2ل 316من ق2انون املس2طرة
املدنية لكنه لم يحدد فيه كيفية اختيار املحكمين.
وحيث ينص الفص22 2 2ل 317من ق م م أن22 2 2ه " :يجب تحت طائل22 2 2ة البطالن أن يتض22 2 2من ش22 2 2رط التحكيم
كتابة 2في االتف2اق األص2لي أو في وثيق2ة تحي2ل مباش2رة بش2كل ال لبس في2ه أن ينص في ش2رط التحكيم إم2ا
على تعيين املحكم أو املحكمينو إما على طريقة تعيينهم"
وحيث يك 22 2ون تبع 22 2ا ل 22 2ذلك الش 22 2رط التحكيمي ال 22 2ذي لم يح 22 2دد املحكم أو املحكمين وإم 22 2ا على طريق 22 2ة
تعيينهم"
وحيث يك22 2ون تبع22 2ا ل22 2ذلك الش22 2رط التحكيمي ال22 2ذي لم يح22 2دد املحكم أو املحكمين ولم يح22 2دد طريق22 2ة
تعيينهم باطال ويبقى تبعا لذلك طلب املدعية ترتيبا عليه غير مؤسس ويتعين رفضه.
83
املحور الثالث:
العمل القضائي و إيداع الحكم
التحكيمي.
84
قرار محكمة النقض
عدد 358/1
املؤرخ في22/09/2016 :
القاعدة
ال يوج 22د م 22ا يمن 22ع األط 22راف من االتف 22اق الحق 22ا على تع 22يين محكم 22ة أخ 22رى غ 22ير محكم 22ة مق 22ر إج 22راء
التحكيم ،إلي 22داع الحكم التحكيمي طاملا أن األم 22ر يتعل 22ق بنق 22ل مك 22اني لالختص 22اص ليس إال ،وذل 22ك
ليس في22ه أي خ22رق ملقتض22يات الفص22ل 320من ظه22ير 1974/09/28باملص22ادقة على ق22انون املس22طرة
املدنية ،التي تضمنت قواعد غير آمرة ممكن أن تكملها إرادة األطراف.
وبن 22اء على ق 22رار الس 22يد رئيس الغرف 22ة بع 22دم إج 22راء بحث في القض 22ية عمال بمقتض 22يات الفص22ل 363من
حيث يستفاد من أوراق امللف والقرار املطعون في22ه ،أن الطالب22ة ش2ركة ...تق2دمت بت22اريخ ، 2013/10/15بمق2ال
لتجاري22 2ة أك22 2ادير ،عرض22 2ت في22 2ه أنه22 2ا عه22 2دت للمطل22 2وب حض22 2ورهما ش22 2ركتي ...و ...بإع22 2داد دراس22 2ة ح22 2ول نش22 2اطها
الص 22ناعي والتج 22اري ،غ 22ير أن نزاع 22ا نش 22ب بين الط 22رفين بش 22أن حقوقهم 2ا 2والتزاماتهم 22ا الناجم 22ة عن ه 22ذه العالق 22ة،
فلج 22 2أت الش 22 2ركتان 2املذكورتان ملس 22 2طرة التحكيم من أج 22 2ل فض نزاعهم 22 2ا م 22 2ع املدعي 22 2ة ،وعين ك 22 2ل فري 22 2ق منهم 22 2ا
محكمه ،ويتعلق األمر باملطلوبين الثاني والثالث ...و 2،...بينم2ا عين رئيس املحكم2ة التجاري2ة بأك2ادير املطل2وب األول
...كمحكم ث22الث رئيس2ا للهيئ22ة التحكيمي2ة ،وال2تي بع2د مباش2رتها لإلج22راءات املس22طرية ،وإص2دار حكمه2ا التحكيمي،
ق22امت بإيداع22ه بكتاب22ة ض22بط املحكم22ة التجاري22ة بأك22ادير بت22اريخ ،2010/09/23وه22و إي22داع باط22ل بس22بب مخالفت22ه
ألحك 22ام الفص 22ل 320من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ،إذ أش 22ار ذل 22ك الحكم في ص 22فحته السادس 22ة إلى عق 22داملحكمين
85
الجتم22 2اع بت22 2اريخ 2010/01/25ق22 2رروا خالل22 2ه بلي22 2غ محض22 2ر تش22 2كيل الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة املتض22 2من ملجموع22 2ة من
القواع 22د اإلجرائي 22ة من بينه 22ا "اعتب 22ار عن 22وان املحكم ...الك 22ائن ب 22الرقم …مق 22را إلج 22راء التحكيم ،كم 22ا أش 22ار ذات
الحكم في ص 22فحته الس 22ابعة إلى اتف 22اق الط 22رفين على وثيق 22ة التحكيم ال 22تي نص 22ت على "اعتم 22اد نفس مق 22ر التحكيم
الذي تم تعيينه 2بموجب محضر تشكيل الهيئة التحكيمية املذكورة" ،وه2و وض2ع ك2ان يف2رض على املحكمين إي2داع
حكمهم التحكيمي بكتاب22ة ض22بط املحكم22ة التجاري22ة بال22دار البيض22اء ،باعتب22اره ص22در ب22دائرة نفوذه22ا م22ع م22ا يس22تتبع
ذلك من اختصاص رئيس2ها بتذييل2ه بالص2يغة التنفيذي2ة ،وليس املحكم2ة التجاري2ة بأك2ادير .ملتمس2ة الحكم بإبط2ال
إج22راءات اإلي22داع ال22تي بموجبه22ا أودع املدعى عليهم (املحكم22ون) الحكم التحكيمي بكتاب22ة ض22بط املحكم22ة التجاري22ة
بأك 22ادير ،م 22ع م 22ا ي 22ترتب عن ذل 22ك من آث 22ار قانوني 22ة .وبع 22د ج 22واب املدعى عليهم واملطل 22وب حض 22ورهما 2في ال 22دعوى
ش22 2ركتي ،...أص22 2درت املحكم22 2ة التجاري22 2ة حكمه22 2ا ب22 2رفض ال22 2دعوى ،أي22 2د بمقتض ى الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه من ل22 2دن
حيث تنعي الطاعن 22ة على الق 22رار فس 22اد ونقص 22ان التعلي 22ل وانعدام 22ه وتحري 22ف مض 22مون وثيق 22ة ت 22رتب عن 22ه عيب في
التعلي22ل ،ب22دعوى أن22ه اس22تند في تأيي22ده للحكم االبت22دائي إلى "أن الحكم التحكيمي ص22در بت22اريخ 2010/09/20أي بع22د
تحري22ر محض22ر الجلس22ة املحتج ب22ه املؤرخ في ،2010/07/29وأش22ار في الص22فحة 14من22ه ص22راحة -ومن غ22ير تأوي22ل
من قبي22ل م22ا وق22ع االحتج22اج 2ب22ه -إلى ق22رار الهيئ22ة التحكيمي22ة املتخ22ذ باتف22اق م22ع دف22اع األط22راف ،والقاضي على وج22ه
التخص 22يص بإي 22داع الحكم انتحكيمي ل 22دى كتاب 22ة ض 22بط املحكم 22ة التجاري 22ة بأك 22ادير ب 22دل املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار
البيض22اء الواق22ع ب22دائرة نفوذه22ا مق22ر التحكيم املح22دد في وثيق22ة التحكيم" ،وه22و تعلي22ل اعتم22د فق22ط بم22ا ورد بوق22ائع
الحكم التحكيمي من أن "الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة ق22 2ررت باتف22 2اق األط22 2راف قف22 2ل املناقش22 2ات وإي22 2داع حكمه22 2ا التحكيمي
املنتظ22 2 2ر ل22 2 2دى كتاب22 2 2ة ض22 2 2بط املحكم22 2 2ة التجاري22 2 2ة باك22 2 2ادير" ،م22 2 2ع أن م22 2 2ا نس22 2 2به الحكم التحكيمي ملحض22 2 2ر جلس22 2 2ة
2010/07/29غ22ير ص 22حيح وخ 22اطئ ومخ 22الف ملض 22مونه ،إذ أن 22ه نص فق 22ط على أن " :االتف 22اق وق 22ع على قي 22ام الهيئ 22ة
86
التحكيمية باإليداع وفقا للنصوص الجاري بها العمل" وهو ما يعني أن اإليداع يجب أن يتم بكتاب2ة ض2بط املحكم2ة
التجاري22 2ة ال 22تي ص22 2در الحكم .في دائرته22 2ا وهي محكم22 2ة ال22 2دار البيض22 2اء ،وب22 2ذلك فق22 2د ك22 2ان على املحكم22 2ة املطع22 2ون في
قراره 22ا التقي 22د بم 22ا ج 22اء في املحض 22ر املذكور ،وليس بم 22ا تض 22منه الحكم التحكيمي من ع 22رض خ 22اطئ ملض 22مون ذل 22ك
املحضر ،وعدم قيامها بما ذكر يجعل قرارها 2مشوبا بنقص وعيب التعليل ،مما يتعين معه التصريح بنقضه.
لكن حيث إن املحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه ملا ثبت له 22ا من الحكم التحكيمي أن 22ه تض 22من اتف 22اق األط 22راف
وأعض 22 2اء الهيئ 22 2ة التحكيمي 22 2ة بجلس 22 2ة التحكيم املنعق 22 2دة بت 22 2اريخ 2010/09/20على أن يتم إي 22 2داع الحكم التحكيمي
بكتاب 22ة ض 22بط املحكم 22ة التجاري 22ة بأك 22ادير ،ردت م 22ا تمس 22كت ب 22ه الطالب 22ة من أن اإلي 22داع يجب أن يتم بكتاب 22ة ض 22بط
املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء ال 22تي ص 22در ب 22دائرتها الحكم ،وأي 22دت الحكم املس 22تأنف فيم 22ا قض ى ب 22ه من رفض
طلب بطالن اإلي22داع،معتم22دة في ذل22ك التعلي22ل ال22ذي أوردت22ه الوس22يلة ،وال22ذي اعت22دت في22ه -وعن ص22واب -باالتف22اق
املذكور 2ال 22ذي ج 22اء الحق 22ا ملحض 22ر 2 ،2010/07/29ه 22ذا االتف 22اق ال 22ذي يع 22د اتفاق 22ا نهائي 22ا ملزم 22ا لك 22ل األط 22راف ،وهي
بنهجه22ا املذكور 2تك22ون ق22د أب22رزت بم22ا يكفي األس22س ال22تي اعتم22دتها في استبعاداملحض22ر الس22الف النك22ر ،ال22ذي فض22ال
عن أن 22ه تح 22دث فق 22ط عن الجه 22ة ال 22تي س 22تقوم بإي 22داع الحكم التحكيمي هي الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،ال 22تي عليه 22ا أن تنج 22ز
ذل 22ك وف 22ق النص 22وص الج 22اري به 22ا العم 22ل ،فه 22و لم يكن من ش 22أنه أن يمن 22ع األط 22راف من االتف 22اق الحق 22ا على تع 22يين
محكم 22ة أخ 22رى غ 22ير محكم 22ة مق 22ر إج 22راء التحكيم ،طاملا أن األم 22ر يتعل 22ق بنق 22ل مك 22اني لالختص 22اص 2ليس إال ،وذل 22ك
ليس في 22ه أي خ 22رق ملقتض 22يات الفص 22ل 320من ظه 22ير 1974/09/28باملص 22ادقة على ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ،ال 22تي
تضمنت قواع2د غ2ير آم2رة ممكن2أن تكمله2ا إرادة األط2راف ،وب2ذلك لم يح2رف الق2رار مض2مون أي وثيق2ة وج2اء معلال
لهذه األسباب
وب22ه ص22در الق22رار وتلي بالجلس22ة العلني22ة املنعق22دة بالت22اريخ املذكور 2أعاله بقاع22ة الجلس22ات العادي22ة بمحكم22ة النقض
87
بالرباط.
املحور الرابع:
العمل القضائي و مسطرة
التذييل بالصيغة 2التنفيذية
88
قرار محكمة النقض عدد 291
القاعدة:
االتفاق على اللجوء إلى التحكيم يجب أن يكون صريحا ألن التحكيم يعد استثناء واالستثناء بطبيعت22ه
ي22ؤول بش22كل ض22يق وال م22برر إلعم22ال الفص22ل 25من ق ل ع ب22ل يجب اعم22ال الفص22الن 307و 309من
ق م م واملادة 2من اتفاقية 2نيويورك.
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار تحري22ف الوث22ائق والس22ندات ونقص22ان التعلي22ل املوازي النعدام22ه ذل22ك
أن املحكم22 2 2ة اعتم22 2 2دت في تعلي22 2 2ل قراراه22 2 2ا على الف22 2 2اكس املذكور املؤرخ في 06/03/98إال أن22 2 2ه وبغض
النظ 22ر عن أن ه 22ذه الوثيق 22ة غ 22ير ص 22ادرة عن الطالب 22ة وتتعل 22ق بالعراقي 22ل ال 22تي اعترض 22ت تفري 22غ وبي 22ع
الحمول 22ة وع 22دم االس 22تعداد لتس 22لمها ،فإنه 22ا ال يمكن أن تش 22كل قب 22وال للص 22فقة وال للش 22رط التحكيمي
باملعنى الدقيق للكلمة ،إذ أن عبارة "عدم االستعداد لتسلم الحمولة" تدل على رفض عقد أي2ة ص2فقة
وبالتبعي 22 2ة رفض أي ش 22 2رط تحكيمي أم 22 2ا ب 22 2اقي إفاداته 22 2ا فال تفهم إال كإيج 22 2اب جدي 22 2د مع 22 2دل لإليج 22 2اب
املضمن بالف2اكس املؤرخ في 09/01/98أم2ا الفص2ل 27من ق ل ع املص2رح ب2أن ال2رد املعل2ق على ش2رط
أو املتض22من لقي22د يعت22بر بمثاب22ة رفض لإليج22اب ويتض22من إيجاب22ا جدي22دا فبالنس22بة 2للنازل22ة ف22إن الع22رض
الجدي22د املوج22ه للس22يد ...وليس للطالب22ة املخفض لس22عر الطن ،عقب علي22ه بف22اكس أخ22ر يفي22د ال22رفض
صراحة ،أي أنه ليست هناك أية صفقة تمت ،وبالتالي ال يوجد أي اتفاق على الش2رط التحكيمي ،غ2ير
أن املحكم 22ة أتت بتأوي 22ل غ 22ير مالئم ملض 22مون املس 22تند أث 22ر في الق 22رار املطع 22ون في 22ه ،مم 22ا جعل 22ه ن 22اقص
التعليل موازيا النعدامه.
89
وحيث أوض 22حت الطالب 22ة بم 22وجب مقاله 22ا االس 22تئنافي بأن 22ه ال وج 22ود ألي 22ة عالق 22ة تعاقدي 22ة ،وبالت 22الي 2ال
وج 22ود ألي ش 22رط تحكيمي أو اتف 22اق على التحكيم ،مم 22ا يبقى مع 22ه ت 22ذييل املق 22رر التحكيمي بالص 22يغة
التنفيذي 22ة على غ 22ير أس 22اس ،وتعين الغ 22اء الص 22يغة التنفيذي 22ة املذيل به 22ا املق 22رر التحكيمي املطع 22ون في 22ه
بالبطالن وأضافت بمقتضى مذكرتها 2بجلسة 01/10/01بأنه لم يصدر عنها أي جواب أو تصرف يرقى
ملس22 2توى التعاق22 2د وإن ك22 2انت لم تتعاق22 2د أص22 2ال ،ف22 2إن هي22 2أة كافت22 2ا للتحكيم ليس22 2ت له22 2ا الص22 2الحية وال
املش 22روعية للبت في ال 22نزاع ،ألن 22ه ال يمكن قب 22ول التحكيم إن لم تق 22ع علي 22ه املوافق 22ة كتاب 2ة 2باعتب 22ار أن
الكتاب22 2ة تع22 2د ش22 2رطا أساس22 2يا النعق22 2اد العق22 2د حس22 2ب الفص22 2ل 307من ق م م مم22 2ا يبقى مع22 2ه عنص22 2ر
الرض 22 2ائية للج 22 2وء للتحكيم غائب 22 2ا أم 22 2ا الفص 22 2ل 25من ق 22 2ل ل ع فلم ت 22 2بين املطلوب 22 2ة كي 22 2ف أن ج 22 2واب
الطاعنة غير مطلوب وأضافت في مذكرها لجلسة 29/10/01بأنها دفعت أمام الهي2أة التحكيمي2ة بع2دم
اختصاصها ابتدائيا واستئنافيا 2غير أنها قالت باختصاصها 2بناء على تخمينات وليس على أساس اليقين
وتمسكت بموجب مذكرتها بجلسة 03/12/01بأن اتفاقية 2نيويورك تش2ترط ص2راحة في مادته2ا الثاني2ة
أن يك22ون االتف2اق على اللج22وء إلى التحكيم مكتوب2ا وموقع2ا علي2ه ،أو أن تتض2منه الخطاب2ات املتبادل2ة أو
البرقي22 2ات ،والتمس22 2ت لك22 2ل م22 2ا ذك22 2ر الغ22 2اء الص22 2بغة التنفيذي22 2ة املأمور به22 2ا ابت22 2دائيا ،ف22 2ردت املحكم22 2ة
مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ذل 22ك " ب 22أن املس 22تأنفة تعتم22 2د على أن املق22 2رر التحكيمي نتج عن عالق 22ة
معدوم22 2ة وعن هي22 2أة م22 2رخص له22 2ا بمقتض ى ش22 2رط تحكيمي منبث22 2ق عن إرادة الط22 2رفين في حين تعتم22 2د
املس22تأنف عليه22ا في وج22ود التحكيم على الف22اكس املؤرخ 09/01/1998ال22ذي ال تنك22ر املس22تأنفة توص22لها
ب22ه ،وإن ك22انت الكتاب22ة ش2رطا في عق22د التحكيم فإن2ه ال يش2ترط فيه22ا ش22كال معين2ا ويكفي النعق22اده تب2ادل
الط 22رفين للكتاب 22ات واملراس 22الت والفص 22ل الث 22اني من اتفاقي 22ة نيوي 22ورك يج 22يز ذل 22ك والث 22ابت من أوراق
امللف أن الفاكس الذي حمل شرط التحكيم ل22دى كافت2ا 2ك2ان ت2اريخ 09/01/98كم2ا أن املس22تأنف عليه22ا
أرس 22لت بت 22اريخ 26/02/98فاكس 22ا تأكي 22ديا 2وأن الك 22ل ظ 22ل ب 22دون ج 22واب لغاي 22ة 06/03/98ملا أرس 22لت
املس 22تأنفة رس 22الة بواس 22ط ف 22اكس أوض 22حت في 22ه العراقي 22ل ال 22تي تع 22ترض تفري 22غ وبي 22ع الحمول 22ة بس 22بب
انع22 2دام مك22 2ان الخ22 2زن وظ22 2روف الس22 2وق وع22 2برت عن ع22 2دم اس22 2تعدادها لتس22 2لم الحمول22 2ة وبع22 2د انج22 2از
املستأنف عليها لفاكس مؤرخ في 03/98/ 10بشأن تخفيض الثمن أرسلت املستأنفة فاكسا مؤرخ2ا 2في
11/03/98أخ22برت بموجب22ه أنه22ا ت22رفض وتنك22ر وج22ود االتف22اق على الص22فقة وش22روطها طبق22ا للف22اكس
املؤرخ في 09/01/98وأن رس22 2الة الف22 2اكس املؤرخ في 06/03/98ال22 2تي تب22 2دي فيه22 2ا املس22 2تأنفة العراقي22 2ل
ال 22تي تعرض 22ت له 22ا ك 22انت قب 22ل الف 22اكس املؤرخ 11/03/98ال 22ذي ص 22حت في 22ه ب 22الرفض له 22ا وباإلض 22افة2
لذلك فإنه من الثابت حسب كتابات املستأنفة ذاتها أن لها عدة معامالت سابقة مع املس2تأنف عليه2ا في
90
نفس املض22مار وأن الع22رف املتعام22ل بش22أنه معه22ا تنج22ز العق22د بع22د األعالم بالص22فقة لتأكي22ده وفي ه22ذه
الص22فقة ال22تي ال تنك22ر توص22لها بالف22اكس املتعل22ق به22ا لم ت22رد أو تط22الب بالعق22د داخ22ل املدة املعقول22ة إلى
حين شروع املستأنف عليها في التنفيذ أما الفصل 25من ق ل ع فه22و ينص على أن الس22كوت عن ال22رد
يعت22بر بمثاب22ة قب22ول إن تعل22ق باإليج22اب بمع22امالت س22ابقة ب22دأت فعال بين الط22رفين كم22ا في نازل22ة الح22ال
وأن 22 2ه من خالل ك 22 2ل ذل 22 2ك يتجلى أن املنازع 22 2ة في وج 22 2ود االتف 22 2اق على التحكيم تبقى غ 22 2ير مرتك 22 2زة على
أساس ويلزم ردها "
في حين أن االتف22اق على التحكيم يع22د اس22تثناء واالس22تثناء بطبيعت22ه ي22ؤول بش22كل ض22يق أي أن22ه ال يمكن
اللج22وء للتحكيم إال إذا ك22ان هن22اك ش22رط تحكيمي أو اتف22اق على التحكيم ح22رر بش22كل مع22بر عن إرادة
الط22 2رفين من خالل عق22 2د مكت22 2وب أو خطاب22 2ات متبادل22 2ة كم22 2ا يقض ي ب22 2ذلك الفص22 2الن 307و 309من
قانون املسطرة املدنية واملادة 2من اتفاقية 2نيويورك بشأن االعتراف باملقررات التحكيمية وتنفي22ذها2
وب22الرجوع للفاكس22ات املتبادل22ة بين الط22رفين ال يوج22د من بينه22ا م22ا يتض22من موافق22ة الطالب22ة على اختي22ار
التحكيم لفض أي نزاع قد ينشب بينه2ا وبين املطلوب2ة بخص2وص موض2وع الص2فقة أم2ا الفص2ل 25من
ق ل ع فال م22برر لالس22تدالل ب22ه في املادة التحكمي22ة نظ22را ملا س22بق إيض22احه من وج22وب التعب22ير الص22ريح
على االتف22 2اق على التحكيم فتك22 2ون ب22 2ذلك املحكم22 2ة بتعليله22 2ا املذكور ق22 2د ح22 2رفت مض22 2مون مس22 2تندات
بشكل أدى لخرق القانون السالف مناقشته وعرضت قرارها للنقض.
91
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
ملف رقم1545/8225/2020:
القاعدة:
األم22ر ال22ذي قضى بع22دم اإلختص22اص الن22وعي بعل22ة الطبيع22ة الش22غلية لل22نزاع يك22ون ق22د خ22رق الفص22ل
230من ق ل ع و املادة السادس22 2ة ( الفق22 2رة الس22 2ابعة) من ق22 2انون إح22 2داث املح22 2اكم التجاري22 2ة ال22 2تي
تخول االتفاق بين التاجر وغيره فيما يخص أعمال التاجر بإسناد االختصاص 2للمحاكم التجارية.
حيث نقض22ت محكم22ة النقض الق22رار املطع22ون في22ه بعل22ة أن الث22ابت أن اتف22اق الط22الب غ22ير الت22اجر م22ع
املطلوب22ة الت22اجرة على اس22ناد اإلختص22اص ل22رئيس املحكم22ة التجاري22ة لتع22يين محكم ث22الث في حال2ة 2ع22دم
التراض ي حول 22ه بين الط 22رفين ،انص 22ب على عم 22ل من أعم 22ال تس 22يير املطلوب 22ة بص 22فتها ت 22اجرة ،وه 22و م 22ا
يجع22ل الش22رط املتعل22ق بإس22ناد اإلختص22اص 2إلى املحكم22ة التجاري22ة ص22حيحا ومنتج22ا ألث22اره ،و يجع22ل أم22ر
البت في الطلب من اختصاص رئيسها ،ومحكمة االستئناف التجاري22ة بال22دار البيض22اء ملا نحت غ2ير ه2ذا
املنحى ،و اعتبرت أن األمر املستأنف القاضي بعدم اإلختص2اص 2الن2وعي س2ليم ،بعل2ة الطبيع2ة الش2غلية
للنزاع ،تكون قد خرقت املادة السادسة( الفقرة السابعة) من قانون إحداث املحاكم التجارية.
وحيث تنص الفق22 2رة الس22 2ابعة من املادة السادس22 2ة من ق22 2انون إح22 2داث املح22 2اكم التجاري22 2ة 2،على أن22 2ه" :
يمكن االتفاق بين التاجر وغير التاجر على اسناد اإلختصاص للمحكم2ة التجاري2ة فيم2ا ق2د ينش2أ بينهم2ا
من ن 22زاع بس 22بب عم 22ل من أعم 22ال الت 22اجر ".وم 22ؤداه أن اإلختص 22اص 2ينعق 22د للمحكم 22ة التجاري 22ة ،ولئن
92
ك22ان أح22د الط22رفين غ22ير ت22اجر في حال22ة االتف22اق على إس22ناد اإلختص22اص إليه22ا ،ملا يتعل22ق األم22ر بعم22ل من
أعم22ال الت22اجر ،وأن22ه ب22الرجوع الى مقتض22يات العق22د املبرم بين الط22رفين وخاص22ة الفص22ل الخ22امس من22ه
ف22إن تع22يين املحكم الث22الث ه22و من اختص22اص رئيس املحكم22ة التجاري22ة ،وأن العق22د ش22ريعة املتعاق22دين
عمال بالفص22 2ل 230من ق ل ع ،وأن األم22 2ر املس22 2تأنف ال22 2ذي قض ى بع22 2دم اإلختص22 2اص الن22 2وعي بعل22 2ة
الطبيع22ة الش22غلية لل22نزاع يك22ون ق22د خ22رق الفص22ل 230من ق ل ع واملادة السادس22ة( الفق22رة الس22ابعة)
من قانون إحداث املحاكم التجارية مما يتعين الغاؤه.
وحيث إن الفص 22 2ل 5من العق 22 2د الراب 22 2ط بين الط 22 2اعن واملس 22 2تأنف عليه 22 2ا ينص على ع 22 2رض النزاع 22 2ات
الناشئة عن تفسير العقد وتنفيذه وفسخه على مسطرة التحكيم وذلك بتعيين ك2ل ط2رف محكم2ا عن2ه
ويت22ولى املحكم22ان املعين22ان تع22يين املحكم الث22الث داخ22ل أج22ل 8أي22ام من تعينهم22ا تحت طائل22ة تعيين22ه من
طرف رئيس املحكمة التجارية بطلب من أحد الطرفين أو أحد املحكمين.
وحيث أك22د الط22اعن في مقال22ه بأن22ه عين كمحكم عن22ه األس22تاذة ( ،)..فيم22ا عينت املس22تأنف عليه22ا األس22تاذ
( )..كمحكم عنه22ا ،وه22و الشيء ال22ذي لم تن22ازع في22ه ه22ذه األخ22يرة ،وأن دفعه22ا ب22أن املل22ف خ22ال بم22ا يفي22د
فش22 2ل املحكمين في تع22 2يين محكم ث22 2الث يبقى على غ22 2ير أس22 2اس ألن األم22 2ر يتعل22 2ق بواقع22 2ة س22 2لبية ،وهي
امللزم22ة بإثب22ات خالف م22ا يدعي22ه الط22اعن وذل22ك ب22اإلدالء بم22ا يفي22د أن املحكمين ق22د اتفق22ا أن املحكمين
ق22د اتفق22ا على تع22يين محكم ث22الث داخ22ل األج22ل املح22دد في الفص22ل 5أعاله مم22ا يبقى مع22ه طلب الط22اعن
مبررا و يتعين االستجابة له وذلك بتعيين األستاذ ج أ محكما ثالثا.
لهذه األسباب
تص22رح محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة بال22دار البيض22اء وهي تبت انتهائي22او علني22ا وحض22وريا وبع22د النقض
واإلحالة.
في الشكل :بقبول االس2تئناف في املوض2وع :باعتب2اره وإلغ2اء األم2ر املس2تأنف فيم2ا قضى ب2ه والحكم من
جدي 22د بتع 22يين األس 22تاذ ج أ محكم 22ا ثالث 22ا لرئاس 22ة هيئ2 2ة 2التحكيم املش 22كلة بين املحكمين األس 22تاذ (ح) و
األستاذ (ج) وبحفظ البت في الصائر .
93
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
قرار رقم 1924
بتاريخ 09/2020/ 22
ملف عدد 199/8225/2020
القاعدة:
ملا ك22 2ان الق22 2انون ال22 2واجب التط22 2بيق على الش22 2رط التحكيم في النازل22 2ة الق22 2انون املغ22 2ربي ،ال22 2ذي -
يك 22رس مب 22دأ س 22لطان اإلرادة ويق 22رر في الفص 22ل 230من ق ل ع أن العق 22د ش 22ريعة املتعاق 22دين
ف22إن الهيئ22ة بتجاوزه22ا لس22قف التع22ويض املتف22ق علي22ه تك22ون ق22د تج22اوزت ح22دود املهم22ة املس22ندة
إليها ،وهو ما يشكل في حد ذاته مخالفة للنظام العام.
أداء اليمين في الق22 2انون املغ22 2ربي وإن ك22 2ان من القواع22 2د اآلم22 2رة ،فان22 2ه ليس من النظ22 2ام الع22 2ام -
الت22وجيهي أو املطل22ق عالوة على م22ا ذك22ر ف22ان الهيئ22ة التحكيمي22ة لم تس22تند في حكمه22ا التحكيمي
على ش 22 2هادة الش 22 2هود فق 22 2ط وإنم 22 2ا اعتم 22 2دت على مجموع 22 2ة من العناص 22 2ر األخ 22 2رى في إص 22 2دار
مقررها2.
مسطرة الطعن بالزور الفرعي وما تتطلبه من إج22راءات التحقي22ق في ال2دعوى يتن22افى م2ع طبيع2ة -
ال22 2دعوى املعروض22 2ة على قاض ي الت22 2ذييل بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة ،وذل22 2ك على اعتب22 2ار أن مجاله22 2ا
الط22بيعي ه22و قض22اء املوض22وع حس22بما يستش22ف من مقتض22يات الفص22ل 92من ق22انون املس22طرة
املدنية.
حيث أقيم االس 22تئناف على أس 22باب تنعت في مجمله 22ا األم 22ر املس 22تأنف بمجانبت 22ه للص 22واب فيم 22ا
قضى به يمكن تصنيفها إلى أسباب تسمه بمخالفة مقتضيات قانونية معينة وزمرة أخرى من
األسباب تهم حكم املحكمين في حد ذاته.
94
أوال :حول األسباب املتعلقة بمخالفة مقتضيات قانونية2:
حيث تمس 22كت الجه 22ة الطاعن 22ة ض 22من مقاله 22ا االس 22تئنافي 2بع 22دم ص 22حة التبلي 22غ الواق 22ع لك 22ل من
ش22ركة س والس22يد ب وذل22ك على اعتب22ار أن ش22ركة س لم يح22ترم في مواجهته22ا أج22ل االس22تدعاء
املنصوص عليه في الفص2ل 40من ق م م لك2ون مقره2ا االجتم2اعي يوج2د خ2ارج دائ2رة املحكم2ة
املصدرة لألمر املطعون فيه ،كما أن املستأنفين السيد إ والسيدة ز ق22د اس22تدعيا بمق22ر ش22ركة
ك ،رغم أنه 22 2ا شخص 22 2ين ذات 22 2يين ،مم 22 2ا ك 22 2ان يتعين مع 22 2ه اس 22 2تدعاؤها بموطنهم 22 2ا الحقيقي .كم 22 2ا
تمسكت الجهة الطاعنة من جهة أخرى باعتبار األمر املستأنف بأن ال2رئيس غ2ير مختص للبت
في الزور الفرعي يفتقد للسند القانوني.
وحيث خالفا لهذه الطروحات جميعها ،فإن االستدعاء املوجه لك2ل من الس2يد إ والس2يدة ز في
املق22ر االجتم22اعي لش22ركة ك الك22ائن بعين الس22بع يع22د تبليغ22ا ص22حيحا ومنتج22ا ألث22اره القانوني22ة،
وفق22 2ا ألحك22 2ام الفص22 2ل 38من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة ،باعتب22 2اره املوطن املخت22 2ار من ط22 2رف
املس22 2تأنفين املذكورين حس22 2بما يتجلى من ديباج22 2ة املق22 2رر التحكيمي املدلى ب22 2ه في املل22 2ف ،عالوة
على ذلك فإن املستأنفين جميعهم بما فيهم شركة ك قد نص2بوا محامي2ا لل2دفاع عن مص2الحهم
ال 22 2ذي تق 22 2دم بم 22 2ذكرة جوابي 22 2ة بجلس 22 2ة 16/12/2019نياب 22 2ة عن ش 22 2ركة ك كم 22 2ا تق 22 2دم بنفس
الجلس22ة بطلب الطعن ال22زور الف22رعي نياب22ة عن ب22اقي املس22تأنفين ،مم22ا يبقى مع22ه الس22بب الق22ائم
على وج22 2 2وب اس22 2 2تدعاء األط22 2 2راف على النح22 2 2و املش22 2 2ار إلي22 2 2ه أعاله على غ 22 2ير أس22 2 2اس وم22 2 2ردودا
بمقتض22 2يات الفص22 2ل 49من ق.م.م ال22 2ذي يك22 2رس قاع22 2دة ال بطالن ب22 2دون ض22 2رر ،ال س22 2يما وأن
الخ 22 2رق ملدعى ب 22 2ه على ف 22 2رض ثبوت 22 2ه فإن 22 2ه لم ي ِ2 2ؤ د إلى إه 22 2دار حق 22 2وق ال 22 2دفاع ،ب 22 2النظر إلى أن
املس22 2تأنفين بس22 2طوا أم22 2ام محكم 22ة ال22 2رئيس ع 22ددا من ال 22دفوع ال 22تي رأوه 22ا كفيل22 2ة بال 22دفاع 2عن
مصالحهم ،األمر الذي يتعين معه رد السبب املثار بهذا الخصوص لعدم وجاهته2.
وحيث إنه فيم2ا يخص تمس2ك الط2اعنين ب2أن م2ا ذهب إلي2ه األم2ر املس2تأنف من أن ال2رئيس غ2ير
مختص للبت في الزور الفرعي يفتقر للسند القانوني فإنه ال مح22ل للخالف أن مس22طرة الطعن
ب22 2الزور الف22 2رعي وم22 2ا تتطلب22 2ه من إج22 2راءات التحقي22 2ق في ال22 2دعوى يتن22 2افى م22 2ع طبيع22 2ة ال22 2دعوى
املعروض22ة على قاضي الت22ذييل بالص22يغة التنفيذي22ة ،وذل22ك على اعتب22ار أن مجاله22ا الط22بيعي ه22و
قضاء املوضوع حس2بما يستش2ف من مقتض2يات الفص2ل 92من ق2انون املس2طرة املدني2ة فض2ال
على أن طلب ال22زور الف22رعي ال22ذي تق22دمت ب22ه الجه22ة الطاعن22ة أم22ام محكم22ة ال22رئيس يبقى ع22ديم
95
الج22دوى اعتب22ارا ملا س22بق ذك22ره من ك22ون األط22راف ق22د مارس22وا حقهم في ال22دفاع 2عن حق22وقهم2،
مما يكون معه السبب املثار بهذا الخصوص كسابقه غير ذي أساس ويتعين رده.
ثانيا :حول األسباب املستمدة من خرق املقرر التحكيمي لشكليات جوهرية واجبة قانونا:
حيث إن22ه فيم22ا يتعل22ق بطروح22ات الط22اعنين املرتك22زة على االدع22اء بع22دم نظامي22ة تش22كيلة الهيئ22ة
التحكيمي22ة،فإن 2ه 2ب22الرجوع إلى البن22د الراب22ع من ص22ك التكلي22ف باملهم22ة يت22بين أن الط22رفين اتفق22ا
بموجب 22 2 2ه على أن الهيئ 22 2 2ة التحكيمي 22 2 2ة تتك 22 2 2ون من ثالث محكمين ،على أن يتم اختي 22 2 2ار املحكم
الث2الث من قب22ل املحكمين املعن22يين من قب2ل األط2راف ،وه22و األم22ر ال2ذي تحق22ق في مل22ف النازل22ة؛
اذ تم تعيين املحكم الثالث الذي ترأس الهيئ2ة التحكيمي2ة ،وبالت2الي تك2ون الهيئ2ة التحكيمي2ة ق2د
تش 22كلت طبق 22ا ملا اتف 22ق علي 22ه األط 22راف ،مم 22ا يك 22ون مع 22ه ال 22دفع بع 22دم نظامي 22ة تش 22كيل الهيئ 22ة
التحكيمية كسابقه على غير أساس ومآله الرد.
وحيث إن22 2 2ه بخص22 2 2وص ال22 2 2دفع بك22 2 2ون املحكمين لم يح22 2 2ترموا أج22 2 2ل البت في ال22 2 2نزاع التحكيمي
املع22روض عليهم ،فق22د ردت22ه املس22تأنف عليه22ا بعل22ة أن األط22راف وبمحض إرادتهم خول22وا الهيئ22ة
التحكيمي 22ة مكن 22ة تمدي 22د أج 22ل إص 22دار املق 22رر التحكيمي بع 22د التش 22اور معهم ،وه 22و فعال األم 22ر
الثابت بالرجوع إلى صك التكليف باملهمة وتحديدا الصفحة 16منه والسيما الفقرة املتعلق22ة
بالجدول 22ة الزمني 22ة ال 22تي تض 22منت أن األط 22راف اتفق 22وا على تخوي 22ل الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ص 22الحية
تمدي22 2د أج22 2ل إص22 2دار املق22 2رر التحكيمي كلم22 2ا اس22 2تدعى األم22 2ر ذل22 2ك بع22 2د التش22 2اور معهم ،وأن22 2ه
ب22 2 2الرجوع إلى الحكم التحكيمي الص22 2 2فحة 25الفق22 2 2رة 62من22 2 2ه كم22 2 2ا تمت ترجمت22 2 2ه إلى اللغ22 2 2ة
العربي22 2ة يلفى أنه22 2ا تنص ب22 2الحرف "بت22 2اريخ 27م22 2ارس 2017ح22 2ددت املحكم22 2ة املوع22 2د النه22 2ائي
إلص22 2دار املق22 2رر التحكيمي النه22 2ائي في 30م22 2ارس ،2018ثم ومن أج22 2ل مراع22 2اة التع22 2ديالت ال22 2تي
أدخلت على البرن 22امج الزم 22ني بالتش 22اور م 22ع األط 22راف ،ق 22ررت تمدي 22د ه 22ذا املوع 22د النه 22ائي ع 22دة
م22رات 08م22ارس 2018إلى غاي22ة 28ش22تنبر .... 2008الى غاي22ة 28ف22براير 2019طبق22ا للفق22رة 2
من املادة 30من نظام التحكيم".
وحيث إن22 2 2ه من نافل22 2 2ة الق22 2 2ول أن الحكم التحكيمي يأخ22 2 2ذ منزل22 2 2ة الحكم القض22 2 2ائي من حيث
اكتس22ابه للحجي22ة ويك22ون عنوان22ا للحقيق22ة ،وأن ه22ذه الحجي22ة تمت22د إلى الوق22ائع املض22منة ب22ه ،أن
الحكم التحكيمي للنازل 22ة ق 22د أش 22هد على أن 22ه فعال تم االتف 22اق بين الط 22رفين على تحدي 22د أج 22ل
96
البت في ال22 2نزاع التحكيمي في 30م22 2ارس ،2018إال أن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة اض22 2طرت إلى تمدي22 2د
أج22ل إص22دار املق22رر التحكيمي بع22د التش22اور م22ع األط22راف ،إذ أن22ه بت22اريخ 17دجن22بر 2018طلب
منه22 2ا دراس22 2ة مش22 2روع املق22 2رر التحكيمي النه22 2ائي ال22 2ذي اعتمدت22 2ه بت22 2اريخ 17ين22 2اير 2019حيث
أصدرت املقرر التحكيمي النهائي.
وحيث عالوة على م 22ا ذك 22ر فإن 22ه إذا ك 22ان االتف 22اق على مخالف 22ة وأج 22ل البت في ال 22نزاع التحكيمي
ق 22 2د يتم ص22 2راحة أو ض 22 2منيا ،فإن22 2ه ب22 2الرجوع إلى الحكم التحكيمي املطل 22 2وب تذييل22 2ه بالص22 2يغة
التنفيذي22ة يت22بين أن الط22رفين مع22ا قبال اس22تمرار مهم22ة التحكيم املس22ندة إلى املحكمين بمقتضى
اتف22 2اق التحكيم رغم انقض22 2اء األج22 2ل املتف22 2ق علي22 2ه .مم22 2ا ك22 2انت مع22 2ه الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة ملزم22 2ة
بالقيام بمهامها علما أن2ه ال يج2وز له2ا التوق2ف عن مهامه2ا إذا ك2انت ق2د ش2رعت في عملياته2ا ،ب2ل
تك22ون ملزم2ة بمواص22لة مزاول2ة ص2الحيتها رغم انقض2اء األج22ل املتف22ق علي2ه م2ادام لم ي2ثر أي من
ط 22 2رفي الخص 22 2ومة انته 22 2اء مهم 22 2ة التحكيم بانته 22 2اء األج 22 2ل ،مم 22 2ا يبقى مع 22 2ه الس 22 2بب املث 22 2ار به 22 2ذا
الخصوص غير ذي أساس.
وحيث إن 22ه فيم 22ا يخص ال 22دفع بع 22دم ص 22حة الحكم التحكيمي ال 22دولي لع 22دم التأش 22ير األبوس 22تيل
طبق22 2ا ملا تنص علي 22ه املادة األولى من اتفاقي22 2ة اله 22اي املؤرخ22 2ة في 05/10/1661بش 22أن إلزامي 22ة
املص22 2ادقة على الوث22 2ائق العمومي22 2ة ،ف22 2إن األم22 2ر املس22 2تأنف اس22 2تبعد عن ص22 2واب م22 2ا اث22 2ير به22 2ذا
الص 22 2دد ،وذل 22 2ك على اعتب 22 2ار أن اتفاقي 2 2ة 2نيوي 22 2ورك لس 22 2نة 1958املتعلق 22 2ة ب 22 2االعتراف وتنفي 22 2ذ
املقررات التحكيمية األجنبي2ة 2باعتباره2ا 2اإلط2ار الق2انوني لل2نزاع املع2روض ق2د نص2ت في املادة 4
منه 22ا على أن 22ه للحص 22ول على االع 22تراف والتنفي 22ذ ب 22املقرر التحكيمي يق 22وم الط 22رف ال 22ذي يطلب
االعتراف والتنفيذ وقت تقديم الطلب ب2اإلدالء ب2القرار األص22لي مص22ادق علي22ه حس22ب األص2ول
املتبع22ة أو نس22خة من22ه معتم22دة حس22ب األص22ول وأص22ل اتفاقي2ة 2التحكيم أو نس22خة منه22ا مص22ادق
عليه ومؤدى ذلك أنه يكفي إلكس2اء الحكم التحكيمي بالص22يغة التنفيذي2ة إدالء الط22الب بأص2له
وبأصل االتفاق التحكيم أو نسخة مطابقة لألصل منه.
وحيث إن الثابت من وثائق امللف أن املستأنف عليها أرفقت طلب الت22ذييل بالص22يغة التنفيذي22ة
بنسخة طبق األصل من املق2رر التحكيمي ونس2خة من عق2د التف2ويت املتض2من لش2رط التحكيم
مع ترجمتها إلى اللغة العربية بواسطة مترجم محلف ،األمر الذي يكون معه طلب التذييل قد
97
ق22دم بص22فة نظامي22ة ووف2ق متطلب2ات املادة 4من اتفاقي2ة 2نيوي2ورك املوم22وأ إليه2ا أعاله م22ا أثارت22ه
الجهة الطاعنة بهذا الخصوص يبقى في غير محله ومردودا عليها.
وحيث إن 22 2ه فيم 22 2ا يهم تمس 22 2ك الجه 22 2ة الطاعن 22 2ة بك 22 2ون املق 22 2رر التحكيمي لم يش 22 2ر إلى جنس 22 2ية
املحكمين ال22 2ذين أص22 2دروه مم22 2ا ي22 2ترتب عن22 2ه ع22 2دم ص22 2حة املق22 2رر التحكيمي لخل22 2وه من إح22 2دى
البيانات الجوهرية الواجب توفرها 2في2ه ،ف2إن االجته2اد القض2ائي املغ2ربي ث2ابت به2ذا الخص2وص
وينحى إلى اعتب 22ار تخل 22ف اإلش 22ارة لجنس 22ية املحكمين في ص 22لب املق 22رر التحكيمي أم 22ر غ 22ير م 22ؤثر
على ص22حته ،وأن ال22ذي يعيب22ه ه22و إغف22ال اإلش22ارة إلى أس22ماء املحكمين أو ت22اريخ إص22دار الحكم
التحكيمي.
وحيث إن 22ه فيم 22ا يخص تمس 22ك الجه 22ة الطاعن 22ة بمقول 22ة أن الحكم التحكيمي املطل 22وب تذييل 22ه
بالصيغة التنفيذية لم يكتسب قوة االلزام ،مما يجعله غير قابل للتذييل بالص22يغة التنفيذي22ة،
فإن22ه ملا ك22ان الطرف22ان ق22د اخت22ارا اللج22وء إلى التحكيم بم22وجب قواع22د غرف22ة التج22ارة الدولي22ة،
ف22 2إن ك22 2ل حكم تحكيمي يك22 2ون ملزم22 2ا للط22 2رفين حس22 2بما نص22 2ت علي22 2ه قواع22 2د التج22 2ارة الدولي22 2ة
للتحكيم (املادة 28الفقرة )2
ثالث 22ا :ح 22ول األس 22باب املس 22تمدة من ع 22دم تقي 22د املحكمين بمقتض 22يات ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة
أثن22 2اء تحقيقهم في الخص 22 2ومة املعروض22 2ة عليهم وع22 2دم تقي 22 2دهم بح22 2دود املهم 22 2ة املس22 2ندة إليهم
ومخالفة الحكم التحكيمي للنظام العام.
حيث تمس22 2 2كت الجه22 2 2ة الطاعن22 2 2ة بك22 2 2ون الهيئ22 2 2ة التحكيمي22 2 2ة وهي تعق22 2 2د جلس22 2 2اتها املخصص22 2 2ة
لالستماع إلى الشهود لم تتقيد بما يفرضه القانون املغربي في هذا الشأن ،والسيما مقتضيات
االم 22رة املنص 22وص عليه 22ا في الفص 22ل 76من ق 22انون املس 22كرة املدني 22ة ال 22تي تف 22رض ض 22رورة أداء
الشاهد لليمين القانونية.
لكن حيث إن األط22راف ارتض22وا االحتك22ام إلى نظ22ام غرف22ة التحكيم في ش22أن القواع22د ال22واجب
اتباعه22ا ،وه22ذه القواع22د لم تنص على أي إج22راء ش22كلي من قب22ل أداء اليمين عن22د االس22تماع إلى
الش22هود ،مم22ا يك22ون مع22ه م22ا أث22ير به22ذا الش22أن غ22ير ق22ائم أس22اس ،خاص22ة وأن الق22انون املغ22ربي في
املادة 327.42نص ص22راحة فيم22ا يتعل22ق باملس22طرة ال22واجب اتباعه22ا خالل س22ير التحكيم ال22دولي
على إمكاني22ة االس22تناد إلى نظ22ام التحكيم دون أن يش22ترط به22ذا الخص22وص ض22رورة أداء اليمين
98
عند االستماع إلى الشهود ،مما يستشف منه أيضا ان أداء اليمين في القانون املغربي وإن ك22ان
من القواع22د اآلم22رة ،فإن22ه ليس من النظ22ام الع22ام الت22وجيهي أو املطل22ق عالوة على م22ا ذك22ر ف22إن
الهيئة التحكيمية لم تس2تند في حكمه2ا التحكيمي على ش2هادة الش2هود فق2ط وإنم2ا اعتم22دت على
مجموع 22ة من العناص 22ر األخ 22رى في إص 22دار مقرره 22ا ،من جملته 22ا االعتم 22اد على تق 22ارير مك 22اتب
الخ2برة بش22أن التحقيق22ات ال22تي ق22اموا به22ا إلى ج22انب االس22تماع إلى الخ22براء ،مم22ا يتعين مع22ه رد م22ا
تمسك به الطاعنون بهذا الخصوص.
وحيث تمس 22ك الط 22اعنون من جه 22ة أخ 22رى بك 22ون املحكمين لم يتقي 22دوا بج 22دول املهم 22ة املس 22ندة
اليهم ملا تج22اوزوا س22قف التع22ويض املتف22ق علي22ه بين األط22راف ،وق22د ردت22ه املس22تأنف عليه22ا ب22أن
قاضي الت2ذييل بالص2يغة التنفيذي2ة غ2ير مختص للبت في موض2وع ال2نزاع التحكيمي ويمن2ع علي2ه
تقييم التعلي2ل ال2ذي تبنت2ه الهيئ2ة التحكيمي2ة أو مراقب2ة كيفي2ة تنزي2ل املحكمين ألحك2ام الق2انون
على ال 22نزاع التحكيمي ،مض 22يفة أن مهم 22ة قاض ي الت 22ذييل تقتص 22ر على التأك 22د من خل 22و الحكم
التحكيمي من أح22 2د أس22 2باب رفض التنفي22 2ذ املنص22 2وص عليه22 2ا في املادة 5من اتفاقي2 2ة 2نيوي22 2ورك
لس 22نة 1958وأن تج 22اوز التع 22ويض املحك 22وم ب 22ه يج 22د س 22نده في الفص 22ل 264من ق.ل.ع ال 22ذي
ي22بيح للمحكم22ة ومن تلق22اء نفس22ها الرف22ع من قيم22ة التع22ويض املتف22ق علي22ه إذا ك22ان زهي22دا أو في
حالة ثبوت الخطأ أو التدليس.
وحيث إن22 2ه لئن ك22 2ان ص22 2حيحا أن قاض ي الص22 2يغة التنفيذي22 2ة يمن22 2ع علي22 2ه النظ22 2ر ب22 2أي وج22 2ه من
الوج22 2وه في موض22 2وع القض22 2ية وتقتص22 2ر س22 2لطته على التأك22 2د من املش22 2روعية الظ22 2اهرة للحكم
التحكيمي أي خل 22 2وه من العي 22 2وب اإلجرائي 22 2ة الظ 22 2اهرة بمع 22 2نى أن رقابت2 2 2ه 2هي رقاب 22 2ة خارجي 22 2ة
وش22 2كلية وال تمت22 2د إلى موض22 2وع ال22 2نزاع ،غ22 2ير أن22 2ه يك22 2ون ملزم22 2ا بالتأك22 2د مم22 2ا إذا ك22 2انت الهيئ22 2ة
التحكيمي22ة ق22د بتت دون التقي22د باملهم22ة إليه22ا أو بتت في مس22ائل ال يش22ملها التحكيم أو تج22اوزت
حدود هذا االتفاق.
وحيث إن الث22ابت من عق22د التف22ويت الراب22ط بين الط22رفين املؤرخ في يولي22وز 2015ان22ه نص في
البن22د 11من22ه على ال22تزام األط22راف ب22اللجوء إلى التحكيم في حال22ة فش22ل الح22ل ال22ودي لل22نزاع م22ع
تط22 2بيق الق22 2انون املغ22 2ربي ،وأن الث22 2ابت أيض22 2ا من ذات العق22 2د أن الط22 2رفين اتفق22 2ا على تحدي22 2د
التع 22ويض عن األض 22رار ال 22تي س 22تلحق باملس 22تأنف عليه 22ا من األض 22رار الناجم 2ة 2عن ع 22دم ص 22حة
أح22 2د البيان22 2ات أو التص22 2ريحات موض22 2وع البن22 2د 4من عق22 2د التف22 2ويت في ح22 2دود نهائي22 2ة ق22 2درها
99
94.724.000درهم ال22 2ذي يع22 2ادل %20من ثمن التف22 2ويت تعتم22 2د بش22 2كل تناقص ي لتفق22 2د ثلته22 2ا
بانص22 2رام الس22 2نة املوالي22 2ة للتف22 2ويت لتنقض ي مس22 2ؤولية املس22 2تأنف بانص22 2راف الس22 2نة الثالث22 2ة
املوالية للتفويت.
وحيث ينتج مم 22ا تق 22دم أن األم 22ر يتعل 22ق بس 22قف التع 22ويض أي ح 22د أعلى متف 22ق علي 22ه من ل 22دن
األطراف ال يمكن بأن حال من األحوال تجاوزه كيفما 2كان حجم األض2رار الالحق22ة باملس22تأنف
عليه22ا بمراع22اة أن الق22انون املغ22ربي ه22و املتف22ق على تطبيق22ه على ال22نزاع التحكيمي ال22ذي يك22رس
قاعدة العقد شريعة املتعاقدين املنصوص عليها في 230من قانون االلتزامات والعقود.
وحيث إن طلب22ات املس22تأنف عليه22ا تمح22ورت ح22ول وج22ود فوات22ير وهمي22ة انعكس22ت على ارتف22اع
رقم املع22 2امالت بش22 2كل مخ22 2الف للحقيق22 2ة ،بمع22 2نى أن األم22 2ر يتعل22 2ق بمعطي22 2ات ك22 2انت موض22 2وع
تص 22اريح ص 22ادرة عن املس 22تأنفين بمقتض ى املادة 4من االتفاقي2 2ة 2وق 22د ض 22من ه 22ؤالء األخ 22رون
ص22دقيتها واتفق22وا م22ع املف22وت له22ا على تحدي22د س22قف ج22زافي للتع22ويض عن ج22بر أي ض22رر ن22اتج
عن ع22دم ص22دقية ه22ذه التص22ريحات في ح22دود مبل22غ 94.727.000درهم ول22ذلك ف22إن املحكمين
عن22دما قض22وا لفائ22دة املس22تأنف عليه22ا بتع22ويض في مبل22غ 197.200.000درهم دون إرجاع22ه الى
الس 22 2قف االتف 22 2اقي املح 22 2دد بمقتض ى املادة 4من اتفاقي 22 2ة تف 22 2ويت األس 22 2هم يكون 22 2وا ب 22 2ذلك ق 22 2د
تجاوزوا حدود املهمة املنوطة بهم ،وهو ما يشكل خرقا 2إلرادة األطراف املعبر عنها ص22راحة في
العق22د الراب22ط بينهم22ا وال22ذي يعت22بر ش22ريعتهما ويس22ري عليهم22ا بنفس الق22وة املق22رر للق22انون عمال
بالفص22 2ل 230من ق22 2انون االلتزام22 2ات والعق22 2ود ال22 2ذي يق22 2رر أن االتفاق22 2ات املنش22 2ئة على وج22 2ه
ص 22حيح تق 22وم مق 22ام الق 22انون بالنس 22بة ملنش 22ئيها ،وذل 22ك على اعتب 22ار أن األم 22ر يتعل 22ق بتع 22ويض
اتف22اقي وليس قض22ائي مم22ا يج22يز للمحكم22ة إعم22ال س22لطتها التقديري22ة في تحدي22ده بمراع22اة حجم
الض22رر ونوع22ه ومق22داره وثبوت22ه ،وم22ا تمس22كت ب22ه املس22تأنف عليه22ا من ك22ون الهيئ22ة التحكيمي22ة
ق22د اس22تندت في تحدي22دها 2للتع22ويض املحك22وم لفائ22دتها على مقتض22يات الفص22ل 264من ق22انون
االلتزامات والعقود يبقى على غير أساس وذلك على اعتبار أن الفصل 264املستدل به لت2برير
100
التع22ويض املحك22وم ب22ه إنم22ا يتعل22ق ب22التعويض عن الض22رر الالح22ق بال22دائن من خس22ارة حقيقي2ة2
وم 22ا فات 22ه من كس22ب م22تى كان 22ا ن22اتجين مباش 22رة عن ع22دم الوف22اء ب 22االلتزام ،والح 22ال أن األم 22ر في
النازل 22ة يتعل 22ق بتع 22ويض عن أض 22رار ناجم 22ة عن الت 22دليس وع 22دم الوف 22اء واالل 22تزام ،والح 22ال أن
األم22ر في النازل22ة يتعل22ق بتع22ويض عن أض22رار ناجم22ة عن الت22دليس وع22دم ص22دقية التص22ريحات
وال 22 2 2ذي س 22 2 2بق للط 22 2 2رفين أن اتفق 22 2 2ا على تحدي 22 2 2د س 22 2 2قفه في العق 22 2 2د الراب 22 2 2ط بينهم 22 2 2ا في مبل 22 2 2غ
94.727.000،00درهم.
وحيث إنه في شأن السبب املستمد من مخالفة املقرر التحكيمي للنظام العام ،فإن22ه مم22ا تج22در
اإلش22 2ارة إلي22 2ه أن النظ22 2ام الع22 2ام ال22 2دولي والوط22 2ني يتض22 2من حس22 2ب املتف22 2ق علي22 2ه كوني22 2ا املب22 2ادئ
األساس 22 2ية املتعلق 22 2ة بالعدال 22 2ة واألخالق الحمي 22 2دة ال 22 2تي تس 22 2عى الدول 22 2ة الى حمايته 22 2ا والقواع 22 2د
واألحك22ام ال22تي ته22دف خدم22ة املص22الح األساس22ية أو االجتماعي22ة واالقتص22ادية لل22دول املتع22ارف
عليه22 2ا تحت اس22 2م الق22 2وانين التوجيهي22 2ة أو اآلم22 2رة مطلق22 2ا وااللتزام22 2ات الدولي22 2ة ال22 2تي يجب على
الدول 22ة احترامه 22ا اتج 22اه الدول 22ة األخ 22رى أو املنظم 22ات الدولي 22ة ،ومن املب 22ادئ املق 22ررة ال 22تي رك 22ز
عليه22 2ا ق22 2انون التحكيم املغ22 2ربي ه22 2و مب22 2دأ اح22 2ترام حق22 2وق ال22 2دفاع باعتب22 2اره من النظ22 2ام الع22 2ام
وك22ذلك ق22انون اإلرادة بحيث اعت22بر ك22ل منهم22ا س22ببا موجب22ا ل22رفض االع22تراف ألحك22ام التحكيم
األجنبية.
وحيث إنه ملا كان الق2انون ال2واجب التط2بيق على الش2رط التحكيم في النازل2ة الق2انون املغ2ربي،
ال22 2 2ذي يك22 2 2رس مب22 2 2دأ س22 2 2لطان اإلرادة ويق22 2 2رر في الفص22 2 2ل 230من ق ل ع أن العق22 2 2د ش22 2 2ريعة
املتعاق 22دين ف 22إن الهيئ 22ة بتجاوزه2 2ا 2لس 22قف التع 22ويض املتف 22ق علي 22ه تك 22ون ق 22د تج 22اوزت ح 22دود
املهم22ة املس22ندة إليه22ا ،وه22و م22ا يش22كل في ح22د ذات22ه مخالف22ة للنظ22ام الع22ام ،وال يس22عف املس22تأنف
عليه 22ا قانون22ا ال22دفع بع 22دم إمكاني22ة مراقب22ة قاض ي االكس 22اء بالص 22يغة التنفيذي 22ة لكيفي22ة تط22بيق
101
وتنزي22ل الهيئ22ة التحكيمي22ة للق22انون ال22واجب التط22بيق على ال22نزاع التحكيمي في ظ22ل وج22ود اتف22اق
وحيث إن22ه تبع22ا للعل22ل أعاله ودونم22ا حاج22ة ملناقش22ة ب22اقي األس22باب املث22ارة ،ف22إن األم22ر املس22تأنف
ملا لم ي22 2راع مجم22 2ل م22 2ا ذك22 2ر يك22 2ون ق22 2د ج22 2انب الص22 2واب بتخويل22 2ه الص22 2يغة التنفيذي22 2ة للحكم
التحكيمي وه22 2و م22 2ا يجعل22 2ه عرض22 2ة اإللغ22 2اء ال22 2ذي يناس22 2ب اعتب22 2ار االس22 2تئنافين وإلغ22 2اء األم22 2ر
املستأنف فيما قضى به والحكم من جديد برفض الطلب مع تحميل املستأنف عليها الصائر.
غرفة املشورة
بتاريخ 21/01/2020:
ملف رقم6/8109/2020:
الـقـاعـدة:
الطعن باالس22 2تئناف في األم22 2ر القاض ي بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة في التحكيم ال22 2دولي يجع22 2ل طلب ايق22 2اف
102
تنفيذه مبررا اعتمادا على الفصلين 49-327و 53-327من قانون املسطرة املدنية.
وحيث إن ال 22بين أن األم 22ر الص 22ادر عن رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22در البيض 22اء بت 22اريخ 23/12/2019
تحت عدد 6013في امللف عدد 5539/8101/2019تم شمول منطوقة بالنفاذ املعجل.
وحيث إن 22 2 2ه بمقتض ى الفص 22 2 2ل 327-49من ق م م ،يمكن الطعن باالس 22 2 2تئناف في حال 22 2 2ة بت الهيئ 22 2 2ة
التحكيمية دون التقيد باملهمة املسندة إليها.
وحيث إن 22ه بم 22وجب الفص 22ل 327-53من ق م م يوق 22ف أج 22ل الطعن املنص 22وص علي 22ه في الفص 22ل -49
327أعاله تنفيذ الحكم التحكيمي.
وحيث إن الظاهر من مقال الطعن باالستئناف ضد األمر املش2ار أعاله ،أن2ه اعتم22د كس22بب من أس22باب
استئنافه 2،بت الهيئة التحكيمية دون التقيد باملهمة املسندة اليها.
وحيث إن 22 2ه تبع 22 2ا ل 22 2ذلك يك 22 2ون الطلب م 22 2بررا لتحق 22 2ق مقتض 22 2يات الفص 22 2لين أعاله ،وك 22 2ذا لع 22 2دم ت 22 2وفر
الش22 2روط املنص22 2وص عليه22 2ا في الفق22 2رة 1من الفص22 2ل 147من ق م م للق22 2ول بش22 2مول األم22 2ر القاض ي
بتخوي22 2ل الص22 2يغة التنفيذي22 2ة بالنف22 2اذ املعج22 2ل ،األم22 2ر ال22 2ذي يتعين مع22 2ه إيق22 2اف النف22 2اذ املعج22 2ل لألم22 2ر
املستأنف وذلك إلى حين البت في االستئناف.
لهذه األسباب
تص22رح محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة بال22دار البيض22اء املنعق22دة بغرف22ة املش22ورة وهي تبت علني22ا وانتهائي22ا
وبعد املداولة طبقا للقانون وبنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة2.
في املوض22وع :بإيق22اف النف22اذ املعج22ل لألم22ر الص22ادر عن الس22يد رئيس املحكم22ة التجاري22ة بال22دار البيض22اء
بتاريخ 12/2019/ 23تحت عدد 6013في امللف عدد 5539/8101/2019الى حين البت في االستئناف،
وبحفظ البت في الصائر.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة2.
103
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
بتاريخ21/01/2020:
ملف رقم5093/8232/2019:
القاعدة:
التق22 2دم بطلب اكس22 2اء الحكم التحكيمي ال22 2دولي بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة أم22 2ام محكم22 2ة املوض22 2وع وع22 2دم
التمس 22ك بع 22دم االختص 22اص ال 22وظيفي وع 22دم طلب االحال 22ة على الجه 22ة املختص 22ة يفي 22د أن الطالب 22ة
تقدمت بالطلب ملحكمة املوضوع.
104
حيث إنه لئن تق2دمت املس2تأنفة بطلبه2ا ال2رامي إلى إعط2اء الص2يغة التنفيذي2ة للمق2رر التحكيمي الص2ادر
عن املحكم د أ بت 22اريخ 22يولي 22وز 2016بلن 22دن للس 22يد رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء طبق 22ا
للفص 22 2ل 327-46من ق.م.م ،إال أنه 22 2ا وعن 22 2د إدراج املل 22 2ف أم 22 2ام محكم 22 2ة املوض 22 2وع وحض 22 2ورها لع 22 2دة
جلس22 2ات لم تعم22 2ل على إث22 2ارة ع22 2دم اختص22 2اص ه22 2ذه األخ22 2يرة وظيفي22 2ا للبت في الطلب ولم تلتمس منه22 2ا
إحال 22ة الطلب املذكور 2على الجه 22ة املختص 22ة للبت في 22ه ،مم 22ا يفي 22د على أنه 22ا تق 22دمت ب 22الطلب إلى محكم 22ة
املوضوع ،ويكون التالي 2ما أثارته بهذا الخصوص على غير أساس.
وحيث إن22ه بتق22ديم الطلب الى جه22ة غ22ير مختص22ة وفق22ا ملا أش22ير الي22ه أعاله مآل22ة ع22دم القب22ول ،وبالت22الي2
يكون ما قضى به الحكم املطعون فيه في محله ويتعين تأييده.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا
في الشكل بقبول االستئناف في املوضوع برده وتأييد الحكم املستأنف مع إبقاء الصائر على رافعه.
ملف رقم1585/8225/2019:
القاعدة:
التبلي 22غ االلك 22تروني من الهيئ 22ة التحكيمي 22ة :الكتاب 22ة بالص 22يغة اإلليكتروني 22ة لتقب 22ل في اإلثب 22ات -
وتكون لها نفس قوة الكتابة على الدعامة الورقي2ة 2يش2ترط أن يع2رف من ص2درته وأن تثبت
وتحف22ظ ض22من الش22روط ال22تي تتطلبه22ا طبيع22ة ه22ذه الكتاب22ة وأن تض22من س22المتها ،وه22و األم22ر
الذي يستلزم اإلدالء بشهادة املصادقة من بريد املغرب باعتباره الجهة املختصة.
عدم استدعاء الطرف املنفذ عليه في مسطرة التذييل بالص22يغة التنفيذي22ة للحكم التحكيمي -
105
بص22فة قانوني2ة 2يعت22بر خرق22ا لحق22وق ال22دفاع ذل22ك أن رئيس املحكم22ة يم22ارس اختصاص22اته 2في
املقتض 22يات الخاص 22ة للتحكيم بص 22فته وليس بص 22فته قاض 22يا لألم 22ور املس 22تعجلة ال 22تي تمكن 22ه
من االس 22تغناء عن اس 22تدعاء األط 22راف م 22تى ت 22وفرت حال 22ة االس 22تعجال القص 22وى والس 22رعة
للبت في مساطر التحكيم الخاصة ال تعني إتباع قواعد القضاء االستعجالي.
يعت 22بر مق22 2رر التحكيم دولي22 2ا م22 2ادام أن22 2ه ص22 2در خ22 2ارج املغ22 2رب وبين ش22 2ركة مغربي22 2ة وأخ22 2رى -
سويسرية ويمس بمصالح التجارة الدولية.
في التحكيم املؤسس22اتي العملي22ة التحكيمي22ة وم22ا يس22تتبعها من إج22راءات االع22تراف والت22ذييل -
تخض22 2ع لنظ22 2ام التحكيم الخ22 2اص باملؤسس22 2ة وطلب الت22 2ذييل يس22 2تدعي مناقش22 2ته على ض22 2وء
القواع22د املس22طرية ال22تي اتبعته22ا الهيئ22ة التحكيمي22ة طبق22ا للفق22رة األولى من الفص22ل 42 2-327
من قانون املسطرة املدنية.
من حيث السبب املس2تمد من خ2رق حق22وق ال2دفاع 2ب2دعوى أن رئيس املحكم22ة التجاري2ة بالنياب2ة أص2در
األمر املستأنف دون استدعاء الطاعنة بصفة قانونية2.
وحيث إن رئيس املحكم22 2ة يم22 2ارس اختصاص22 2اته في إط22 2ار املقتض22 2يات الخاص22 2ة ب22 2التحكيم بص22 2فته تل22 2ك
وليس بص 22فته قاض 22يا للمس 22تعجالت وأن الطبيع 22ة الخاص 22ة للتحكيم وال 22تي تقتض ي من 22ه أن يبت وف 22ق
قواع22د مس22طرية س22ريعة ال تعفي22ه من الس22هر على اح22ترام مب22دأ التواجهي 2ة 2ال22ذي يق22وم على أس22اس أن
اس22 2تدعاء الخص22 2م بص22 2فة قانوني22 2ة ش22 2رط أساس ي إلص22 2دار الحكم علي22 2ه الس22 2يما وأن أس22 2باب رفض
االع 22تراف ب 22الحكم التحكيمي األجن 22بي وتنفي 22ذه مرتبط 22ة بحض 22ور الط 22رف املنف 22ذ علي 22ه وأن الث 22ابت من
املل22ف االبت22دائي أن املحكم22ة ق22د اس22تدعت الطاعن22ة بجلس22ة 16/01/2019وأن املف22وض القض22ائي أورد
في ش22 2هادة التس22 2ليم املالحظ 2 2ة 2التالي22 2ة " :أن22 2ه بت22 2اريخ 14انتق22 2ل إلى مق22 2ر املس22 2تأنفة ،وأن22 2ه بع22 2د البحث
والس 22ؤال لم يتمكن من إيج 22اد الش 22ركة مض 22يفا املرج 22و تحدي 22د وبي 22ان ال 22رقم ال 22ذي تتواج 22د ب 22ه" وأن
املحكم22ة ملا اعت22برت القض22ية ج22اهزة وحجزته22ا للتأم22ل تك22ون ق22د خ22رقت مب22دأ التواجهي 2ة 2ال22ذي يعتم22د
أمام قاضي الصيغة التنفيذية وحقوق الدفاع 2ألن التبليغ لم يتم بصفة قانوني2ة وه2و األم2ر ال2ذي ك2ان
يقتض ي من املحكم 22ة مص 22درة األم 22ر املطع 22ون في 22ه إع 22ادة االس 22تدعاء طاملا أن األم 22ر ال يتعل 22ق بالقض 22اء
االس 22تعجالي 2ال 22ذي يمكن 22ه االس 22تغناء عن اس 22تدعاء الط 22رف املدعي علي 22ه عن 22د ت 22وفر حال 22ة االس 22تعجال
106
القص 22 2وى وأن البت بس 22 2رعة ال يع 22 2ني اتب 22 2اع املقتض 22 2يات املنظم 22 2ة للقض 22 2اء االس 22 2تعجالي 2،وأن مفه 22 2وم
الجاهزي 22 2ة يع 22 2ني اس 22 2تنفاد األط 22 2راف ل 22 2دفوعهم وردودهم وه 22 2و األم 22 2ر املنتفي في النازل 22 2ة ،وأن 22 2ه رغم
االخالالت املس22طرية ال22تي ش22ابت ص22دور األم22ر املس22تأنف وم22ا ت22رتب عنه22ا من حرم22ان الطاعن22ة من إب22داء
أوجه دفاعها ،فإن محكمة االستئناف وبالنظر لإلطار الذي يبت فيه رئيس املحكمة بخصوص قضايا
التحكيم فإنه22ا ال ترج22ع املل22ف إلى املحكم22ة مص22درته ب22ل تتص22دى ال س22يما وأن الطاعن22ة اس22تنفدت ك22ل
وسائل دفاعها أمام هذه املحكمة.
وحيث إن املقرر التحكيمي املطلوب تذيله بالصيغة التنفيذي2ة ص22ادر عن هيئ2ة 2التحكيم برابط2ة تج2ارة
الحب22وب واألعالف "كافت22ا" بلن22دن في إط22ار ن22زاع بين ش22ركة مغربي22ة وش22ركة تتواج22د بسويس22را وب22ذلك
ف 22إن األم 22ر يتعل 22ق بمق 22رر تحكيمي ص 22ادر في إط 22ار التحكيم ال 22دولي الرتباط 22ه بمص 22الح التج 22ارة الدولي 22ة
ولكون أحد أطرافه له موطن خارج املغرب.
وحيث إن الطلب يتعل22ق بت22ذييل مق22رر تحكيمي دولي ،وأن22ه بمقتضى الفص22ل 39-327من ق م م تطب22ق
مقتض 22 2 2يات الف 22 2 2رع الث 22 2 2اني من الق 22 2 2انون رقم 08-05على التحكيم ال 22 2 2دولي دون اإلخالل بم 22 2 2ا ورد في
االتفاقي22 2ات 2الدولي22 2ة املص22 2ادق عليه22 2ا من ل22 2دن اململك22 2ة املغربي22 2ة واملنش22 2ورة بالجري22 2دة الرس22 2مية ،وأن
االتفاقي22 2ات الدولي22 2ة ذات الص22 2لة باملوض22 2وع هي اتفاقي2 2ة 2نيوي22 2ورك املؤرخ22 2ة في 10/6/1958والخاص22 2ة
ب22االعتراف وتنفي22ذ أحك22ام التحكيم األجنبي22ة وال22تي أقره22ا املؤتمر ال22ذي دعى لعق22ده املجلس االقتص22ادي
واالجتم22 2اعي لألمم املتح22 2دة وال22 2تي انض22 2م إليه22 2ا املغ22 2رب وص22 2ادق عليه22 2ا بم22 2وجب الظه22 2ير رقم1/59-200
بت22 2اريخ 19/02/1960وأن22 2ه وطاملا أن الحكم التحكيمي ص22 2ادر بلن22 2دن عن املحكم22 2ة التحكيمي22 2ة لرابط22 2ة
تج 22ار الحب 22وب واألعالف (كافت 22ا) أي أن األم 22ر يتعل 22ق بتحكيم مؤسس 22اتي ف 22إن العملي 22ة التحكيمي 22ة وم 22ا
يستتبعها من إجراءات االعتراف والتذييل تخضع لنظام التحكيم له22ذه املؤسس22ة أو م22ا يع2رف بقواع2د
التحكيم رقم 125الص22 2 2ادرة عن الجمعي22 2 2ة املهني22 2 2ة للحب22 2 2وب واألعالف والس22 2 2ارية املفع22 2 2ول بالنس22 2 2بة
للعق 22 2ود املبرم 22 2ة ابت 22 2داء من 1ش 22 2تنبر ،2016كم 22 2ا أن طلب الت 22 2ذييل يجب مناقش 22 2ته 2أيض 22 2ا على ض 22 2وء
الق22 2انون املس22 2طري ال22 2ذي اتبعت22 2ه املحكم22 2ة التحكيمي22 2ة وأن22 2ه ب22 2الرجوع إلى اتف22 2اق التحكيم يتض22 2ح أن
الطرفين قد اتفق2ا على تط2بيق الق2انون اإلنجل2يزي وه2و م2ا يتط2ابق م2ع مقتض2يات الفص2ل 42-327ق م
م ال22ذي ينص على أن22ه يمكن التف22اق التحكيم أن يح22دد مباش22رة أو اس22تنادا إلى نظ22ام للتحكيم املس22طرة
ال 22واجب اتباعه 22ا خالل مس 22طرة التحكيم وأن الق 22انون اإلنجل 22يزي ال 22ذي ل 22ه عالق 22ة ب 22التحكيم ه 22و عق 22د
اململكة املتحدة للتحكيم املؤرخ في 17يونيو .1996
107
وحيث إن املادة 49-327ق م م ق 22د حص 22رت مج 22ال ت 22دخل محكم 22ة االس 22تئناف ،عن 22دما يتعل 22ق األم 22ر
ب 22الطعن املق 22دم ض22د األم 22ر القاضي بتخوي 22ل االع22تراف أو الص 22يغة التنفيذي 22ة ،في 5نق22اط تتعل22ق جله22ا
بش 22 2كليات تخص الحكم التحكيمي أي التأك 22 2د من الص 22 2حة اإلجرائي 22 2ة للحكم التحكيمي ع 22 2دا النقط 22 2ة
املتعلق 22ة بالنظ 22ام الع 22ام وال 22تي تنس 22حب إلى التأك 22د من أث 22ر تنفي 22ذ أو االع 22تراف ب 22الحكم التحكيمي على
النظ22ام الع22ام الوط22ني أو ال22دولي ،وأن اتفاقي2ة 2نيوي22ورك لس22نة 1958ح22ددت في مادته22ا الخامس22ة ح22االت
رفض االع22تراف والتنفي22ذ بأحك22ام التحكيم األجنبي 2ة 2وهي ح22االت مش22ابهة ملا ورد في املادة 49-327من
ق.م.م.
وحيث بخص2وص الس22بب املس2تمد من ع2دم ت2وفر الوث22ائق األساس22ية في دع22وى االع2تراف والتنفي2ذ على
ش 22روط الص 22حة املتمثل 22ة في التص 22ديق عليه 22ا والتأش 22ير عليه 22ا بتأش 22يرة األبوس 22تيل وه 22و م 22ا ع 22برت عن 22ه
اتفاقي 22ة نيوي 22ورك في مادته 22ا الرابع 22ة بأص 22ل املق 22رر يش 22هد بص 22حته قانوني 22ا أو نس 22خة من 22ه تت 22وفر فيه 22ا
الش22 2روط املطلوب22 2ة لص22 2حتها يبقى م22 2ردودا ألن املس22 2تأنف عليه22 2ا أرفقت طلبه22 2ا بنظ22 2ير أص22 2لي من الحكم
التحكيمي م 22 2ع ترجمت2 2 2ه 2إلى اللغ 22 2ة العربي 22 2ة وبنس 22 2خة مطابق 22 2ة لألص 22 2ل من االتف 22 2اق املض 22 2من للش 22 2رط
التحكيمي وأن أحك 22 2ام اتفاقي 22 2ة نيوي 22 2ورك لم تل 22 2زم ط 22 2الب التنفي 22 2ذ إلقام 22 2ة ال 22 2دليل على ص 22 2حة ت 22 2وفر
الشروط الشكلية لطلبه وإنما املنفذ عليه هو الذي يتعين عليه إقامة الدليل على عدم توفر أو ص22حة
إح22دى الش22روط الش22كلية املش22ار إليه22ا في املادة الرابع22ة من االتفاقي22ة وب22ذلك تك22ون ه22ذه االتفاقي22ة ق22د
قلبت عبء اإلثبات وكان القصد من ذلك هو سداد الطريق على املنفذ عليه سيء النية ال2ذي س2يعمل
على مناقشة جميع الشروط الشكلية التي يقدمها طالب التنفيذ بغية إطالة مسطرة التنفي22ذ وإفراغه22ا
من محتواه22 2ا ال س22 2يما وأن التحكيم يع22 2د وس22 2يلة بديل22 2ة عن القض22 2اء لتم22 2يزه بالس22 2رعة وأن22 2ه ال مج22 2ال
للتمس22 2ك بك22 2ون الوث22 2ائق املس22 2تدل به22 2ا من ط22 2رف املس22 2تأنف عليه22 2ا ال تحم22 2ل تأش22 2يرة االبوس22 2تيل عمال
باتفاقي2 2ة 2اله 22اي املوقع 22ة بت 22اريخ 05/10/1961ألن األم 22ر يتعل 22ق بت 22ذييل حكم تحكيمي أجن 22بي ت 22ؤطره
مقتضيات اتفاقية 2نيويورك التي حددت ش2كل الوث22ائق ال2تي يتعين اإلدالء به2ا لقب2ول طلب الت2ذييل وأن
الغاية من توثي2ق الحكم التحكيمي األص2لي أو وج2ود ص2ورة مص2ادق عليه2ا ه2و إثب2ات أن ه2ذا ه2و النص
األص 22لي ال 22ذي تم وض 22عه بواس 22طة املحكمين املعي 22نين وأن الغ 22رض من التص 22ديق ه 22و إثب 22ات أن ص 22ورة
الحكم مطابق22ة لألص22ل وأن االتفاقي2ة 2ال تح22دد الق22انون ال22ذي يحكم إج22راءات التص22ديق وبالت22الي يعت22بر
ق22 2انون املحكم22 2ة التحكيمي22 2ة ه22 2و ال22 2ذي يحكم ه22 2ذا اإلج22 2راء بش22 2كل ع22 2ام وأن األش22 2خاص املخ22 2ول لهم
ص 22الحية التص 22ديق على ص 22ورة الحكم التحكيمي هم األش 22خاص أنفس 22هم املخ 22ول لهم ص 22الحية 2توثي 22ق
108
الحكم التحكيمي األص 22لي ومن 22ه ف 22إن تص 22ديق األمين الع 22ام للمؤسس 22ة أو مرك 22ز التحكيم ال 22ذي أص 22در
الحكم كافي 2 2ا 2وأن املس 22 2تندات املطلوب 22 2ة ته 22 2دف فق 22 2ط إلى إثب 22 2ات ص 22 2حة الحكم التحكيمي وأن 22 2ه ص 22 2در
استنادا الى اتفاق التحكيم.
وحيث بخص 22وص الس 22بب املرتك 22ز على االدع 22اء بخ 22رق الفص 22ل 46-327من ق م م واملادة الثالث 22ة من
اتفاقي2 2ة 2نيوي 22ورك لس 22نة 1958ب 22دعوى أن األم 22ر املس 22تأنف منح الص 22يغة التنفيذي 22ة للحكم التحكيمي
دون النظ 22ر إلى االع 22تراف ب 22ه يبقى م 22ردودا ب 22دوره ألن املقص 22ود ب 22االعتراف ب 22الحكم التحكيمي في م 22ادة
التحكيم ال2دولي ه2و قب2ول النظ2ام الوط2ني ب2ه دون االل2تزام بتنفي2ذه م2ا ع2دا إذا تق2دم املحك2وم ل2ه بطلب
تذييل 22ه بالص 22يغة التنفيذي 22ة وف 22ق الش 22روط املتطلب 22ة قانون 22ا واالع 22تراف يع 22ني التس 22ليم بحجي 22ة الحكم
التحكيمي على غ22 2 2رار الحكم التحكيمي الص22 2 2ادر في املادة التحكيم ال22 2 2داخلي وال22 2 2ذي يكتس22 2 2ب بمج22 2 2رد
ص22دوره حجي22ة الشيء املقضي ب22ه خص22وص ال22نزاع ال22ذي تم الفص22ل في22ه ح22تى يمكن االحتج22اج ب22ه في
دعوى مقامة أمام القضاء الوطني دون حاجة 2إلى تذييله بالص22يغة التنفيذي22ة ،وأن املادة 3من اتفاقي2ة2
نيويورك املتعلقة باالعتراف وتنفيذ األحكام التحكيمية األجنبية 2تنص على أن22ه تع2ترف ك2ل الدول22ة من
ال22 2دول املتعاق22 2دة بحجي22 2ة حكم التحكيم وت22 2أمر بتنفي22 2ذه طب22 2ق القواع22 2د املرافع22 2ات املتبع22 2ة في اإلقليم
املطل22وب إلي22ه التنفي22ذ وطبق22ا للش22روط املنص22وص عليه22ا في املواد التالي22ة ،وأن قابلي22ة الحكم التحكيمي
للتنفي 22ذ في ال 22دول املتعاق 22دة املنص 22وص عليه 22ا في املادة املذكورة أعاله ي 22دل على أن ه 22ذه ال 22دول تع 22ترف
ك22 2ل واح22 2دة منه22 2ا باألحك22 2ام التحكيمي22 2ة الص22 2ادرة في ال22 2دول األخ22 2رى ،وأن22 2ه ال يمكن تص22 2ور أن الحكم
التحكيمي قاب22ل للتنفي22ذ داخ22ل إح22دى ال22دول املتعاق22دة دون أن تك22ون معترف22ة ب22ه ،مم22ا ي22ترتب عن22ه على
أن قابلي 22ة الحكم للتنفي 22ذ يفي 22د االع 22تراف وأن األم 22ر املس 22تأنف ملا اس 22تجاب لطلب الت 22ذييل بالص 22يغة
التنفيذية فهو اعتراف بحد ذاته باملقرر التحكيمي وقبوله ضمن النظام القانوني املغربي.
وحيث تنعى املس 22 2تأنفة على الحكم التحكيمي خ 22 2رق البن 22 2د 3من قواع 22 2د كافت 22 2ا رقم 125ب 22 2دعوى أن
تش22كيل هيئ22ة التحكيم لم ي22راعي اتف22اق الط22رفين على كيفي22ة تش22كل الهيئ22ة ذل22ك أن املس22تأنف عليه22ا لم
توجه إليها أي إشعار بخصوص تسمية املحكم املختار من جانبها وأن الطاعنة لم يتم إشعارها 2بتع22يين
محام عنها من طرف هيئ2ة التحكيم ولم تتوص2ل ب2أي إخط2ار من كافت2ا بتع2يين املحكم الث2الث أي رئيس
هيئة 2التحكيم.
وحيث إن هيئ22ة التحكيم حس22ب قواع22د كافت 2ا 2رقم 125تتش22كل من ثالث22ة محكمين وأن البن22د 2.3من
ه 22ذه القواع 22د وال 22ذي يح 22دد إج 22راءات تع 22يين املحكم 22ة التحكيمي 22ة نص على أن 22ه يجب على املدعي قب 22ل
109
انقض22اء املهل22ة املح22ددة للمطالب22ة ب22التحكيم أن يعين محكم22ا ويق22دم إخط22ارا للم22دعى علي22ه باس22م املحكم
املعين على ه22ذا النح22و أو يق22دم طلب22ا إلى كافت 2ا 2لتع22يين محكم بالنياب22ة عن22ه ويبل22غ نس22خة من الطلب إلى
املدعى علي 22ه وأن البن 22د 3.3من نفس القواع 22د ينص على أن 22ه :إذا لم يقم أي ط 22رفين بتع 22يين محكم أو
إعط22اء إش22عارا ب22ذلك خالل املهل22ة الزمني22ة املوض22حة أعاله يج22وز للط22رف اآلخ22ر التق22دم بطلب إلى كافت2ا2
لتعيين محكم ،ويجب تقديم إشعار بهذا الطلب إلى الطرف الذي فشل في تعيين املحكم.
وحيث أش22 2 2ار الحكم التحكيمي في فقرت22 2 2ه 6.2أن22 2 2ه نظ22 2 2را لتخل22 2 2ف املش22 2 2ترية عن تع22 2 2يين محكم عنه22 2 2ا،
التمس22 2ت البائع22 2ة من رابط22 2ة تج22 2ار الحب22 2وب واألعالف (كافت22 2ا) تع22 2يين محكم عن املش22 2ترية ،وفي ف22 2اتح
ف22براير 2018ق22امت كافت 2ا 2بتع22يين الس22يد ...كمحكم ث22ان وف22ق األص22ول ،وأض22اف في فقرت22ه 7.2أن22ه في
27ف22 2براير 2018ق22 2امت كافت2 2ا 2بتع22 2يين الس22 2يد ...كمحكم ث22 2الث بص22 2فته رئيس لهيئ22 2ة التحكيم وهك22 2ذا
تشكلت هيئة التحكيم وفق األصول ،طبقا لقواعد التحكيم رقم 125لكافتا 2.وحيث دفعت املس22تأنف
عليه 22ا ب 22أن اإلخط 22ارات ال 22تي نص 22ت عليه 22ا قواع 22د كافت 2ا 125 2فيم 22ا يخص تش 22كيل الهيئ 22ة التحكيمي 22ة تم
إرسالها إلى املستأنفة عن طريق بريدها االلكتروني.
وحيث إن السبب املتمس2ك ب2ه من ط2رف املس2تأنفة يج2د س2نده الق2انوني في الفص2ل 49-327من ق.م.م
ال 22 2ذي ينص على أن 22 2ه ال يمكن الطعن باالس 22 2تئناف في األم 22 2ر القاض ي بتخوي 22 2ل االع 22 2تراف أو الص 22 2يغة
التنفيذية إال في الحاالت التالية ومنها :إذا تم تشكيل الهيئة التحكيمية أو تعيين املحكم املنف22رد بص22فة
غ 22 2ير قانوني 22 2ة وك 22 2ذا املادة الخامس 22 2ة من اتفاقي 22 2ة نيوي 22 2ورك ال 22 2ذي ح 22 2ددت من ض 22 2من ح 22 2االت رفض
االعتراف والتنفيذ:
-ك22ون الفري22ق املس22تدل ض22ده ب22املقرر لم يخ22بر قانوني22ا بتع22يين املحكم أو بمس22طرة التحكيم أو
ما استطاع بسبب أخر أن يدلي بحججه.
-أو أن تأليف هيئة التحكيم أو إجراء مسطرة التحكيم لم يكونا مط22ابقين التفاقي2ة 2الف22ريقين،
أو عند عدم وجود اتفاقية لم يكونا مطابقين لقانون البالد املجرى فيه التحكيم.
حيث إن الثابت أن اتفاقية نيويورك قد أقرت مبدأ الحق في جلسات عادل2ة تبت2دئ من ح2ق ك2ل ط2رف
في التوص 22ل بإخط 22ار مناس 22ب بتع 22يين املحكم وأن 22ه في حال 22ة تخل 22ف املدعى علي 22ه عن املش 22اركة في تع 22يين
الهيئ 22ة التحكيمي 22ة فالب 22د من تق 22ديم دلي 22ل على القي 22ام باإلخط 22ار 2في جمي 22ع املراح 22ل على نح 22و ج 22اد وأن 22ه
وكما ذهب إلى ذلك شراح ومفسري االتفاقية 2فإنه يجب على املحكمين وعلى املدعي القيام بكل ما ه22و
110
ممكن بشكل معق2ول إلخط2ار 2املدعى علي2ه ب2التحكيم وبتع2يين هيئ2ة التحكيم وتق2ديم أدل2ة مس2تقلة على
هذه الجهود " أنظر دليل املجلس الدولي للتحكيم التجاري ......لتفسير اتفاقية 2نيويورك لسنة 1958
وحيث لئن ك22ان الث22ابت وكم22ا دفعت ب22ذلك املس22تأنف عليه22ا ب22أن قواع22د كافت22ا 125والس22يما البن22د 21.1
منها تلزم تقديم جميع اإلخطارات ال2تي يتم تق2ديمها لألط2راف بم2وجب ه2ذه القواع2د عن طري2ق البري2د
أو الف 22اكس أو البري 22د االلك22تروني أو أي وس 22يلة الكتروني 22ة أخ 22رى ف 22إن مح 22ور ال22نزاع ي 22دور ح 22ول م 22ا إذا
ك22انت املس22تأنفة ق22د توص22لت أم ال باإلخط22ارات املوجه22ة إليه22ا للمش22اركة في تش22كيل هيئ22ة التحكيم وه22و
األم22 2ر ال22 2ذي أص22 2بح يقتض ي مناقش22 2ة ه22 2ذه النقط22 2ة على ض22 2وء املقتض22 2يات القانوني22 2ة ال22 2تي له22 2ا عالق22 2ة
بالعملي 22 2ة التحكيمي 22 2ة ويتعل 22 2ق األم 22 2ر بمقتض 22 2يات الق 22 2انون رقم 53.05املتعل 22 2ق بالتب 22 2ادل اإللك 22 2تروني
للمعطي 22ات القانوني 22ة باعتب 22اره ق 22انون البل 22د املطل 22وب في 22ه التنفي 22ذ وك 22ذا قواع 22د التب 22ادل اإللك 22تروني
املطبق22ة في اململك22ة املتح22دة على اعتب22ار أن مس22طرة التحكيم ق22د ج22رت في لن22دن وأن قواع22د كافت22ا رقم
125تحيل على قانون التحكيم اإلنجليزي لسنة.1996
وحيث إن الكتاب22ة بالص22يغة اإلليكتروني22ة لتقب22ل في اإلثب22ات وتك22ون له22ا نفس ق22وة الكتاب22ة على الدعام22ة
الورقي 2ة 2يش 22ترط أن يع 22رف من ص 22درته وأن تثبت وتحف 22ظ ض 22من الش 22روط ال 22تي تتطلبه 22ا طبيع 22ة ه 22ذه
الكتاب22ة وأن تض22من س22المتها ،وه22و األم22ر ال22ذي يس22تلزم اإلدالء بش22هادة املص22ادقة اإللكتروني22ة ال22تي تفي22د
توص22ل املرس22ل إلي22ه عن طري22ق بري22ده اإللك22تروني بالرس22ائل اإللكتروني22ة املوجه2ة 2إلي22ه وأن ش22ركة بري22د
املغ 22رب هي ال 22تي اعتم 22دها بمقتض ى ق 22رار للم 22دير الع 22ام للوكال 22ة الوطني 22ة لتق 22نين املواص 22الت الص 22ادر
بت22 2اريخ 16أبري22 2ل 2011تحت رقم 11/02كمق22 2دم لخ22 2دمات املص22 2ادقة اإلليكتروني22 2ة من أج22 2ل تس22 2ليم
الش 22هادة اإللكتروني 22ة املؤمن 22ة وت 22دبير الخ 22دمات املتعلق 22ة به 22ا ،وأن محكم 22ة النقض ق 22د أص 22درت ق 22رار
ح 22ديثا بت 22اريخ 16/06/2019تحت ع 22دد 364/3في املل 22ف التج 22اري ع 22دد 1346/3/3/2017ق 22د ح 22ددت
من خالل 22ه الش 22روط املتعين توفره2 2ا 2إلض 22فاء الحجي 22ة على املح 22ررات االلكتروني 22ة وذل 22ك ب 22القول " أن
كتاب2 2ة 2بالص22 2يغة اإللكتروني22 2ة لتقب22 2ل في اإلثب22 2ات وتك22 2ون له22 2ا نفس ق22 2وة الكتاب22 2ة على الدعام22 2ة الورقي2 2ة2
يش22ترط أن يع22رف من ص22درته عن22ه وأن تثبت وتحف22ظ ض22من الش22روط ال22تي تطلبه22ا طبيع22ة ه22ذه الكتاب22ة
وأن تضمن سالمتها ،وبذلك فقد ساوى املش2رع من خالل الفص2ل 1-417من ق.ل.ع .والتع2ديالت ال2تي
أدخلت علي22ه الكتاب22ة اإللكتروني22ة بالورقي22ة ،لكن22ه وض22ع ش22روطا لض22مان مص22داقية الكتاب22ة اإللكتروني22ة
نص عليه22 2ا في املقتض22 2يات الالحق22 2ة ،ومنه22 2ا أن تك22 2ون البيان22 2ات ال22 2واردة في الكتاب22 2ة اإللكتروني22 2ة كافي22 2ة
لتحدي22 2د هوي22 2ة الش22 2خص ال22 2ذي نس22 2بت إلي22 2ه ،وأن تحف22 2ظ الكتاب22 2ة االلكتروني22 2ة على دعام22 2ة تتالءم م22 2ع
111
طبيعته22ا بحيث يمكن اس22ترجاعها بش22كل مفع22ل في أي وقت م22ع ض22مان س22المتها وأن22ه يستحس22ن الت22ذكير
بأن قانون التحكيم اإلنجليزي يجيز التبليغ اإللكتروني كما يستشف من املادة 76منه وأن انجلترا بل22د
إج22راء مس22طرة التحكيم معين22ة باتفاقي22ة االتح22اد األوربي للهوي22ة اإللكتروني22ة والخ22دمات االئتماني22ة وأن
مكتب لجنة املعلومات يقوم بمراقبي مقدمي الخدمات.
وحيث إن املستأنفة عليها لم تدل بأية شهادة صادرة عن الجهة املختصة إلثبات التوص2ل باإلخط2ارات
املوجه2 2ة 2عن طري 22ق البري 22د اإللك 22تروني قص 22د املش 22اركة في تش 22كيل الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ال 22ذي يعت 22بر من
النظ 22ام الع 22ام والس 22يما وأن عبء التوص 22ل يق 22ع على ع 22اتق املس 22تأنف عليه 22ا ورابط 22ة كافت 22ا وأن الحكم
التحكيمي أش22ار إلى تخل2ف املس2تأنفة عن تع2يين محكم عنه2ا دون أن يش2ير إلى مض2مون األخط22ار املوج22ه
له 22ا وت 22اريخ وكيفي 22ة توص 22لها ب 22ه وأن رس 22الة البري 22د االلك 22تروني املتمس 22ك به 22ا من ط 22رف املس 22تأنف عليه 22ا
للقول بأن املستأنفة امتنعت عن تعيين محكم فإن هذه األخيرة قد تمسكت بأن الشخص املشار إلي22ه
ضمن الرسالة ليس ممثال قانوني2ا له2ا واملس2تأنف عليه2ا رغم ه2ذا ال2دفع لم تثبت خالف ذل2ك خصوص2ا
وأن التحكيم ه2و مس2طرة ذات طبيع22ة خاص2ة وتقتضي من الش22خص ال22ذي يباش2ر إجراءات22ه نياب2ة عن
الشخص املعنوي أن يكون بيده توكيل خاص وهو ما يس2تلزم أن توج22ه اإلخط22ارات واإلش22عارات ال2تي
تس2بق مباش2رة مس2طرة التحكيم إلى الش2خص املؤه2ل لس2لوك تل2ك املس2طرة وأن اتفاقي2ة 2نيوي2ورك ق2د
جعلت من ح 22االت رفض االع 22تراف والتنفي 22ذ إذا لم يعلن الخص 22م املطل 22وب تنفي 22ذ الحكم علي 22ه إعالن 22ا
ص22حيحا بتع22يين املحكم22ة وب22ذلك تك22ون هيئ22ة التحكيم ق22د تم تش22كيلها خالف22ا لقواع22د كافت 2ا 2رقم 125
وبصفة غير قانونية خرقا ملقتضيات املادة 49.327من ق.م.م واملادة 5من اتفاقية نيويورك.
حيث تنعى الطاعنة على الحكم التحكيمي خرق حقوق الدفاع بدعوى أنها لم تش22ارك في تش2كيل هيئ2ة2
التحكيم ولم تخط 22 2ر بأس 22 2ماء املحكمين ليتس 22 2نى له 22 2ا اتخ 22 2اذ موق 22 2ف اتج 22 2اههم وأنه 22 2ا لم تبل 22 2غ ب 22 2الحكم
التحكيمي ولم تتوصل بأي أمر من الهيئة التحكيمية اإلدالء بأوجه دفاعها.
وحيث إن حق22 2 2وق ال22 2 2دفاع تعت22 2 2بر من دع22 2 2ائم املحاكم22 2 2ة العادل22 2 2ة وأن هيئ 2 2 2ة 2التحكيم ملزم22 2 2ة بتمكين
األط22 2راف من بس22 2ط أراءهم وتق22 2ديم أوج22 2ه دف22 2اعهم والتعام22 2ل معهم على ق22 2دم املس22 2اواة وأن اتفاقي2 2ة2
نيوي22 2 2ورك ق22 2 2د جعلت من بين أس22 2 2باب رفض االع 22 2تراف ب22 2 2املقرر التحكيمي وتنفي22 2 2ذه مخالف22 2 2ة مب22 2 2ادئ
املحاكم 2ة 2العادل 22ة وذل 22ك بتنصيص 22ها في مادته 22ا الخامس 22ة على أن الط 22رف ال 22ذي يحتج ض 22ده ب 22القرار لم
يخط 22ر على الوج 22ه الص 22حيح بتع 22يين املحكم 22ة أو ب 22إجراءات التحكيم أو ك 22ان ألي س 22بب أخ 22ر غ 22ير ق 22ادر
على ع22 2رض قض22 2يته وأن الفص22 2ل 49-327من ق.م.م جع22 2ل ب22 2دوره من أس22 2باب الطعن باالس22 2تئناف في
112
األمر القاضي بتخويل االعتراف أو الصيغة التنفيذي22ة ع2دم اح2ترام حق2وق ال22دفاع وأن22ه ملا ك2ان الث2ابت
أن الطاعن22ة لم تش22عر بص22فة ص22حيحة بأس22ماء املحكمين مم22ا حرمه22ا من ممارس22ة حقه22ا في التج22ريح إذا
وج22دت أس22باب معقول22ة ل22ذلك وأن22ه ملا ك22ان اإلفص22اح ه22و تص22ريح أعض22اء هيئ22ة التحكيم بانع22دام وج22ود
أي ظ22رف من ش22أنه الت22أثير في حي22ادهم 2واس22تقاللهم أو وج22ود أي س22بب من أس22باب التج22ريح ف22إن ه22ذا
االل 22تزام يتعين اإلش 22ارة إلي22 2ه في الحكم التحكيمي وأن يك 22ون ثابت 22ا بمقتض ى مكت 22وب كيفم22 2ا ك22 2ان ه 22ذا
املكت 22وب والحكم التحكيمي املطل 22وب تذييل 22ه ال يتض 22من اإلفص 22اح وه 22و م 22ا يمس بحق 22وق ال 22دفاع وأن
الحكم التحكيمي وإن أشار إلى أن هيئة التحكيم قد أصدرت أمرين للمس22تأنفة لإلدالء بأوج2ه دفاعه22ا
تم إرسالهما لها عن طريق كتابة كافتا 2فإن األخيرة قد نفت توصلها باألمرين املذكورين وأن22ه يق22ع على
ع22 2اتق رابط22 2ة كافت 2 2ا 2اإلدالء بم22 2ا يفي22 2د توص22 2ل املس22 2تأنفة ب22 2ذلك بص22 2فة ص22 2حيحة وأن مج22 2رد اقتص22 2ار
املستأنف عليها على اإلدالء برسائل إلكترونية غير كاف في غياب شهادة الخدمة التي تثبت التوصل.
وحيث بخص 22وص الس 22بب املس 22تمد من ع 22دم تبلي 22غ الحكم التحكيمي للطاعن 22ة ،ف 22إن الث 22ابت من وث 22ائق
امللف أن املستأنف عليها قد أدلت بشهادة عدم الطعن باالستئناف صادرة عن غرفة التحكيم" كافت22ا"2
وبش22 2هادة أيض22 2ا تفي22 2د تبلي 22 2غ الحكم التحكيمي للطاعن 22 2ة بواس22 2طة بري22 2دها االلك22 2تروني وتمس22 2كت ب 22 2أن
املس22تأنفة ك22انت على علم بمس22طرة التحكيم من خالل مس22طرة حج22ز م22ا للم22دين ل22دى الغ2ير فإن22ه يتعين
ال22رد ب22أن التبلي22غ عن طري22ق البري22د اإللك22تروني ال يعت22د ب22ه إال إذا ك22ان يتض22من إمكاني22ة التحق22ق بص22فة
قطعي22 2ة من هوي22 2ة املرس22 2ل واملرس22 2ل إلي22 2ه ،كم22 2ا تم توض22 2يحه أعاله وأن العلم ال يق22 2وم مق22 2ام التبلي22 2غ
املنظم قانون22 2 2ا وأن املس22 2 2تأنف عليه22 2 2ا لم تبث أن الطاعن22 2 2ة بلغت بص22 2 2فة ص22 2 2حيحة وقانوني22 2 2ة ب22 2 2الحكم
التحكيمي وأن الش22 2هادتين أعاله املس22 2تدل بهم22 2ا من طرفه22 2ا ال يغني22 2ان عن اإلدالء بش22 2هادة ص22 2ادرة عن
جه22ة مختص2ة تفي22د توص2ل الطاعن2ة ب22الحكم الس22يما وأن22ه بإمك22ان ه2ذه األخ2يرة الطعن باالس2تئناف ض22د
املق22رر التحكيمي وف22ق م22ا تخول22ه له22ا قواع22د كافن22ا ،125وملا ك22ان التقاضي على درج22تين وه22و من رك22ائز
حق 22 2وق ال 22 2دفاع 2،ف 22 2إن حرم 22 2ان الطاعن 22 2ة من ح 22 2ق الطعن باالس 22 2تئناف يش 22 2كل خرق 22 2ا لحق 22 2وق ال 22 2دفاع
ومساس22 2ا بالنظ22 2ام الع22 2ام ال س22 2يما وأن مفه22 2وم ه22 2ذا النظ22 2ام في م22 2ادة التحكيم ال22 2دولي يرتب22 2ط باملب22 2ادئ
األساس22 2ية في بل22 2د الق22 2انون ال22 2ذي اخت22 2اره األط22 2راف للتط22 2بيق على ال22 2نزاع أو لبل22 2د العق22 2د أو لبل22 2د مق22 2ر
التحكيم إضافة 2إلى ذلك فإن تبليغ الحكم التحكيمي له ارتباط بمقتضيات املادة الخامسة من اتفاقية2
نيوي 22 2ورك ال 22 2تي نص 22 2ت على رفض االع 22 2تراف بحكم التحكيم وتنفي 22 2ذه إذا أثبت املدعي علي 22 2ه أن حكم
التحكيم لم يص22بح بع22د ملزم22ا للط22رفين وبمفه22وم املخالف22ة ف22إن أحك22ام التحكيم األجنبي2ة 2تك22ون ملزم22ة
113
لألطراف عندما تصبح غير قابلة للطعن فيها بطرق الطعن العادية وبمع22نى أخ2ر أن حكم التحكيم لم
يع22د ق22ابال للطعن أم22ام هيئ22ة تحكيم اس22تئنافية 2أم22ام محكم22ة البل22د الص22ادر في22ه املق22رر التحكيمي ،وفي
نازل 22 2ة الح 22 2ال ف 22 2إن الحكم التحكيمي موض 22 2وع الطلب الت 22 2ذييل قاب 22 2ل للطعن باالس 22 2تئناف أم 22 2ام هيئ 2 2ة2
التحكيم وأم22 2ام ع22 2دم ثب22 2وت تبليغ22 2ه للطاعن22 2ة بص22 2فة ص22 2حيحة وقانوني22 2ة فإن22 2ه يص22 2بح في حكم املق22 2رر
التحكيمي الذي لم يصبح بعد ملزما للطرفين.
وحيث إن22 2ه وتأسيس22 2ا على م22 2ا ذك22 2ر ف22 2إن أس22 2باب رفض ت22 2ذييل املق22 2رر التحكيمي قائم22 2ة ب22 2النظر إلى أن
تش22كيل هيئ22ة التحكيم تم بص22ورة غ22ير قانوني22ة وخالف 2ا 2لقواع22د كافت22ا 125وأن حق22وق ال22دفاع لم يتم
احترامه 22ا إض 22افة أن املق 22رر التحكيمي لم يص 22بح بع 22د ملزم 22ا للط 22رفين مم 22ا يك 22ون األم 22ر املس 22تأنف ق 22د
جانب الصواب ويتعين إلغائه والحكم من جديد برفض الطلب
لهذه األسباب
تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا وعلنيا وحضوريا2.
في املوض 22وع :باعتب 22اره وإلغ 22اء األم 22ر املس 22تأنف والحكم من جدي 22د ب 22رفض الطلب وتحمي 22ل املس 22تأنف
عليها الصائر.
114
بتاريخ 21/11/2019:
القاعدة:
البت في مس 22طرة الت 22ذييل بالص 22يغة التنفيذي 22ة يجب أن يك 22ون من رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة -
بص22فته تل22ك طبق22ا للفص22ل 46-327من ق22انون املس22طرة املدني22ة واألم22ر ال22ذي قضى بت22ذييل
الحكم التحكيمي بالص 22يغة التنفيذي 22ة والص 22ادر عن رئيس املحكم 22ة بص 22فته قاض 22يا 2لألم 22ور
املستعجلة يكون خارقا 2للفصل املذكور ويتعين إلغاؤه.
ص2فة رئيس املحكم22ة عن22د البت في طلب الت2ذييل ال تعت22بر خط2أ مادي22ا يس2توجب اإلص2الح ب2ل -
خرقا يستوجب اإللغاء.
حيث إنه من بين الدفوع التي تمسك به2ا الط22اعنون أن األم22ر املس22تأنف ص2در عن ن2ائب رئيس املحكم22ة
التجاري 22ة بص 22فته قاض 22يا 2للمس 22تعجالت ،مم 22ا يع 22د خرق 2ا 2ملقتض 22يات الفص 22ل 327-46من ق م م ال 22ذي
منح رئيس املحكم22 2ة التجاري22 2ة بص22 2فته تل22 2ك حص22 2ريا للبت في طلب تخوي22 2ل الحكم التحكيمي بالص22 2يغة
التنفيذية.
وحيث أج22 2ابت املس22 2تأنف عليه22 2ا بأن22 2ه وخالف22 2ا ملا يدعي22 2ه املس22 2تأنفون ،ف22 2إن رئيس املحكم22 2ة بت بص22 2فته
رئيسا للمحكم2ة وأن م2ا ورد في ديباج2ة األم2ر املس2تأنف ال يغ2دو أن يك2ون مج2رد خط2أ م2ادي ال ت2أثير ل2ه
على مس22ار ال22نزاع عمال بمقتض22يات الفص 22ل 49من ق.م.م وك 22ذا اجته22اد محكم 22ة االس 22تئناف التجاري 22ة،
وأن22ه في حال22ة مس22ايرة املحكم22ة الدع22اءات املس22تأنفين ،فيتعين عليه22ا التص22دي للبت في ال22دعوى إعم22اال
ملقتضيات الفصل 146من ذات القانون.
وحيث إن22 2ه بمقتض ى الفق22 2رة األخ22 2يرة من الفص22 2ل 327-46من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة ،فإن22 2ه يخ22 2ول
االع22تراف والص22يغة التنفيذي22ة لألحك22ام التحكيمي22ة الدولي22ة ل22رئيس املحكم22ة التجاري22ة ال22تي ص22درت في
دائرتها أو رئيس املحكمة التجارية 2الت2ابع له2ا مك2ان التنفي2ذ إذا ك2ان مق2ر التحكيم بالخ2ارج ،وم2ؤداه أن
115
الفص 22ل املذكور 2ح 22دد الجه 22ة املختص22 2ة لتخوي 22ل االع 22تراف والت 22ذييل بالص22 2يغة التنفيذي 22ة وحص22 2ره في
رئيس املحكمة بصفته تلك.
وحيث إن الث 22ابت من ديباج 22ة األم 22ر املس 22تأنف ،أن 22ه ص 22در عن ن 22ائب رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بص 22فته
قاض 22يا للمس 22تعجالت ،وأن 22ه ص 22در بن 22اء على مقتض 22يات املادة 21من ق 22انون إح 22داث املح 22اكم التجاري 22ة
ال22تي تخ22ول ل22رئيس املحكم22ة التجاري22ة بص22فته قاض22يا لألم22ور املس22تعجلة ،أن ي22أمر بك22ل الت22دابير ال22تي ال
تمس أي منازع 22ة جدي 22ة 2،أن ي 22أمر بك 22ل الت 22دابير التحفظي 22ة أو بإرج 22اع الحال 22ة إلى م 22ا ك 22انت علي 22ه ،ل 22درء
ض22رر ح22ال ،أو لوض22ع ح22د الض22طراب ثبت جلي22ا أن22ه غ22ير مش22روع ،والح22ال أن الجه22ة املخ22ول له22ا منح
الص2يغة التنفيذي2ة هي رئيس املحكم22ة ،به2ذه الص2فة ،وال22ذي يبت في إط2ار مقتض2يات خاص22ة هي الفق22رة
الثاني 22ة من الفص 22ل 46-327من ق.م.م ،وأن األوام 22ر الرئاس 22ية الص 22ادر عن 22ه به 22ذه الص 22فة تختل 22ف من
حيث اإلجراءات املسطرية واآلثار القانونية عن تلك الصادرة عن قاضي املستعجالت.
وحيث إن22ه فض22ال عن م22ا ذك22ر ،فإن22ه ب22الرجوع إلى تعلي22ل األم22ر املس22تأنف ،فإن22ه ج22اء في حيثيت22ه م22ا قب22ل
األخ22 2يرة (الص22 2فحة )5بأن22 2ه ..." :وفيم22 2ا يتعل22 2ق بع22 2دم اح22 2ترام ش22 2رط التحكيم املتعل22 2ق بتط22 2بيق الق22 2انون
املغ22 2ربي ...وبالت22 2الي 2،فال يمكن لقاض ي املس22 2تعجالت بس22 2ط رقابت2 2ه 2للتعقيب على التفس22 2ير ال22 2ذي أعطي
للم 22 2ادة 335من مدون 22 2ة التج 22 2ارة ،وموافقت 22 2ه من عدم 22 2ه لالجته 22 2اد القض 22 2ائي املغ 22 2ربي 2"....وه 22 2و تعلي 22 2ل
يستش 22ف من 22ه أن رئيس املحكم 22ة بت في األم 22ر املطع 22ون في 22ه ،فإن 22ه بت بص 22فته قاض 22يا للمس 22تعجالت
وليس بص 22فته رئيس 22ا للمحكم 22ة مم 22ا يبقى مع 22ه دف 22ع املس 22تأنف ب 22أن األم 22ر يتعل 22ق بخط 22أ م 22ادي وأن 22ه ال
بطالن ب22 2دون ض22 2رر م22 2ردود ،ألن من ش22 2أن ذل22 2ك املس بقواع22 2د االختص22 2اص 2والجه22 2ة املخ22 2ول له22 2ا منح
الص22 2يغة التنفيذي22 2ة ،كم22 2ا أن تمس22 2كها باالجته22 2ادات القض22 2ائية املس22 2تدل به22 2ا من طرفه22 2ا والص22 2ادرة عن
محكم 22 2ة االس 22 2تئناف التجاري 22 2ة ال تنطب 22 2ق على النازل 22 2ة املاثل 22 2ة ،ألنه 22 2ا وإن ورد في ديباجته2 2 2ا 2ب 22 2أن رئيس
املحكم22ة بت فيه22ا بص22فته قاض22يا للمس22تعجالت ،فإن22ه لم ي22رد في ص22لب تعليله22ا م22ا يفي22د أن22ه بت بص22فته
تلك.
وحيث إن2ه بخص2وص م2ا تمس2كت ب2ه املس2تأنف عليه2ا من وج2وب التص2دي للقض2ية في حال2ة 2إلغ2اء األم2ر
املس22 2تأنف عمال بمقتض22 2يات الفص22 2ل 146من ق.م.م ،فإن22 2ه ال مج22 2ال إلعمال22 2ه ألن مقتض22 2يات الفص22 2ل
املومأ له تتعلق باألحكام الصادرة في املوضوع ،وال تنطبق على األوامر رئاسية كانت أم استعجالية.
116
وحيث ترتيب22ا على م22ا ذك22ر ،ف22إن األم22ر املطع22ون في22ه ال22ذي ص22در عن رئيس املحكم22ة التجاري22ة بص22فته
قاض 22 2يا للمس 22 2تعجالت ج 22 2اء مخالف 22 2ا ملقتض 22 2يات الفص 22 2ل 327-46من ق.م.م مم 22 2ا يتعين مع 22 2ه إلغ 22 2اؤه،
والحكم من جديد بعدم قبول الطلب مع إبقاء الصائر على رافعه.
حين التمس22 2 2ت املس22 2 2تأنفة فرعي22 2 2ا إص22 2 2الح الخط22 2 2أ املادي املتس22 2 2رب إلى األم22 2 2ر املطع22 2 2ون في22 2 2ه ،وذل22 2 2ك
بالتنص22يص في ديباجت2ه 2على أن22ه ص22در عن رئيس املحكم22ة التجاري22ة بص22فته تل22ك ،وليس بص22فته قاض22يا
للمستعجالت.
وحيث إن الث22ابت من األم22ر املس22تأنف ،وكم22ا س22بق ذك22ره عن22د البت في االس22تئناف األص22لي ،أن22ه ص22در
عن رئيس املحكم 22 2ة بص 22 2فته قاض 22 2يا للمس 22 2تعجالت ،وليس عن رئيس املحكم 22 2ة في إط 22 2ار االختص 22 2اص2
املخ 22ول ل 22ه بمقتض ى الفص 22ل 327-46من ق.م.م ،مم 22ا ال مح 22ل مع 22ه للق 22ول ب 22أن األم 22ر يتعل 22ق بإص 22الح
خط22أ م22ادي املنص22وص علي22ه في إط22ار الفص22ل 26من ق.م.م ،مم22ا يبقى مع22ه االس22تئناف الف22رعي غ22ير ذي
موضوع ،ويتعين رده مع إبقاء الصائر على رافعه.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا ،علنيا وحضوريا:
-في املوض22وع :باعتب22ار األص22لي وإلغ22اء األم22ر املس22تأنف والحكم من جدي22د بع22دم قب22ول الطلب وتحمي22ل
املستأنف عليها الصائر ،وبرد الفرعي مع إبقاء الصائر على رافعه.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
117
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
بتاريخ02/07/2019:
القاعدة:
الحاالت املحددة في الفصل 46-327ق م م التي يمكن اعتمادها من أجل الطعن -
باالستئناف ضد األمر القاضي بتخويل االعتراف أو الصيغة التنفيذية محددة على سبيل
الحصر وتتعلق بالشروط املوضوعية التي يثيرها املنفذ ضده لرد طلب التذييل بالصيغة
التنفيذية للمقرر التحكيمي األجنبي عكس الشكلية املتطلبة لتنفيذ املقرر التحكيمي
األجنبي داخل التراب الوطني والتي يحق للمنفذ عليه الدفع بانعدام أحداها2.
إن أحكام اتفاقية 2نيويورك لم تلزم طالب التنفيذ بإقامة 2الدليل على صحة توفر -
الشروط الشكلية لطلبه وإنما املنفذ عليه وقبلت عبء اإلثبات لسد الطريق على املنفذ
عليه سيئ النية وانسجاما مع مبدأ السرعة في التحكيم.
لئن كان شرط التحكيم ال ينبغي التوسع فيه ألن التحكيم هو استثناء من القاعدة العامة -
وأن االستثناء ال يجوز التوسع فيه فإن شرط التحكيم املضمن في العقد جاء عاما وغير
مقيد وهو ما يفهم منه أن كل خالف حوله يبقى خاضعا ملسطرة التحكيم.
حيث إن الطلب يتعل22ق بت22ذييل مق22رر تحكيمي دولي وأن22ه بمقتضى الفص22ل 39-327ق م م فإن22ه تطب22ق
مقتض 22 2 2يات الف 22 2 2رع الث 22 2 2اني من الق 22 2 2انون رقم 08-05على التحكيم ال 22 2 2دولي دون اإلخالل بم 22 2 2ا ورد في
االتفاقي 22 2ات 2الدولي22 2 2ة املص 22 2ادق عليه22 2 2ا من ل22 2 2دن اململك 22 2ة املغربي22 2 2ة واملنش 22 2ورة بالجري22 2 2دة الرس 22 2مية في
10/06/1958والخاص22ة ب22االعتراف بتنفي22ذ أحك22ام التحكيم األجنبي22ة وال22تي انظم إليه22ا املغ22رب وص22ادق
عليها.
118
وحيث بخصوص السبب املستمد من عد قبول الطلب ألن املستأنف عليها ضمنت أس2ماء األط2راف في
طلبها باللغة الالتينية ولم تشر في2ه إلى كونه22ا تقاضي الطاعن2ة في ش22خص ممثله22ا الق2انوني يبقى م22ردودا
ألن الغاي22ة من الش22كليات ال22تي وجب تق22ديم املق22ال وفقه22ا ه22و رف22ع الجهال22ة عن الط22رف األخ22ر واح22ترام
حق22وق ال22دفاع املتمثل22ة في اس22تدعائه بص22فة قانوني22ة لتمكين22ه من إب22داء أوج22ه دفاع22ه ،وملا ك22ان الث22ابت
أن الطاعن2ة حض2رت بواس2طة نائبه2ا في املرحل2ة االبتدائي2ة وأدلت بأوج2ه دفاعه2ا ولم ت2بين الض2رر ال2ذي
لحقها من جراء إغفال الشكليات املذكورة أعاله فإن القاعدة املنص2وص عليه2ا في الفص2ل 49ق م م و
بأنه ال بطالن بدون ضرر تكون هي الواجبة التطبيق.
وحيث إن م22 2ا تمس22 2كت ب22 2ه املس22 2تأنف عليه22 2ا من ك22 2ون أن ال22 2دفع بك22 2ون ترجم22 2ة الحكم التحكيمي غ22 2ير
ص22ادرة عن م2ترجم محل22ف ل22دى املح22اكم املغربي22ة ال ين22درج ض22من الح22االت املح22ددة على س22بيل الحص22ر
في الفص 22 2ل 46-327ق م م ال 22 2تي يمكن اعتماده 22 2ا من أج 22 2ل الطعن باالس 22 2تئناف ض 22 2د األم 22 2ر القاض ي
بتخوي 22ل االع22تراف أو الص 22يغة التنفيذي 22ة يبقى م 22ردودا ألن ه 22ذا ال 22دفع ل 22ه ارتب 22اط بالش 22روط الش 22كلية
املتطلبة لتنفيذ املق2رر التحكيمي األجن2بي داخ2ل ال2تراب الوط2ني وال2تي يح2ق للمنف2ذ علي2ه ال2دفع بانع2دام
إح22داها ،أم22ا الح22االت املنص22وص عليه22ا في الفص22ل املذكور أعاله فله22ا ص22لة بالش22روط املوض22وعية ال22تي
يثيرها املنفذ ضده لرد طلب التذييل بالصيغة التنفيذية للمقرر التحكيمي األجنبي.
وحيث إن 22ه طبق 22ا للم 22ادة الرابع 22ة من اتفاقي 22ة نيوي 22ورك املؤرخ2 2ة 2في 10/6/1958فإن 22ه يش 22ترط لقب 22ول
طلب االعتراف وتذييل حكم تحكيمي أجنبي بالصيغة التنفيذية أن يدلي الطالب بما يلي:
-أصل اتفاق التحكيم سواءا كان شرطا في عقد أو اتفاق التحكيم أبرم بعد قيام النزاع أو صورة منه
مستوفية لشروط التصديق.
وإذا لم تكن الوثائق املذكورة محررة باللغة الرسمية للبل2د املراد التنفي2ذ في22ه فعلى الط2الب أن يق22دم
ترجم 22ة رس 22مية للوث 22ائق املذكورة بلغ 22ة البل 22د املطل 22وب التنفي 22ذ في 22ه على أن تك 22ون ه 22ذه الترجم 22ة من
طرف ترجمان رسمي أو محلف أو جهة دبلوماسية أو قنصلية.
وحيث إن املستأنف عليه2ا أرفقت طلبه2ا املق2رر التحكيمي الص2ادر عن غرف2ة التحكيم ب2نيويورك بت2اريخ
22/08/2018م22ع ترجم22ة إلى اللغ22ة العربي22ة ونس22خة الش22روط العام22ة لعق22د ال22بيع املض22من في22ه ش22رط
التحكيم مع ترجمته إلى اللغة العربية.
119
وحيث إن أحك22ام اتفاقي22ة نيوي22ورك لم تل22زم ط22الب التنفي22ذ بإقام22ة ال22دليل على ص22حة ت22وفر الش22روط
الش22كلية لطلب22ه وإنم22ا املنف22ذ علي22ه ه22و ال22ذي يتعين علي22ه إقام22ة ال22دليل على ع22دم ت22وفر أو ص22حة إح22دى
الشروط الشكلية السالفة الذكر وبذلك تكون ه2ذه االتفاقي2ة ق2د قلبت ع2بئ اإلثب2ات وك2ان القص2د من
ذل22ك ه22و س22د الطري22ق على املنف22ذ علي22ه س22يئ الني22ة ال22ذي س22يعمل على مناقش22ة جمي22ع الش22روط الش22كلية
التي يقدمها طالب التنفيذ وإفراغها من محتواه2ا ال س2يما وأن التحكيم يع2د وس2يلة بديل2ة عن القض2اء
لتم 22يزه بالس 22رعة وحيث لئن ك 22ان الفص 22ل 327-47ق م م ق 22د وض 22ع مجموع 22ة من الش 22روط الش 22كلية
املتطلب22ة من أج22ل االع22تراف وتنفي22ذ املق22ررات التحكيمي22ة األجنبي22ة إذ يمكن وص22فها بأنه22ا نس22خة طب22ق
األصل ملا ج2اءت ب2ه اتفاقي2ة نيوي2ورك وق2د نص على اإلدالء بترجم2ة للحكم التحكيمي واتف2اق التحكيم
مش22هود بص22حتها من ل22دن م22ترجم مقب22ول ل22دى املح22اكم فإن22ه ال يستش22ف من ذل22ك أن الفص22ل املذكور
يخ22 2اطب فق22 2ط التراجم22 2ة املقب22 2ولين ل22 2دى املح22 2اكم املغربي22 2ة لس22 2بيين أولهم22 2ا :أن22 2ه لم يش22 2ر ص22 2راحة إلى
املح22اكم املغربي22ة مم22ا يفي22د أن الترجم22ة ق22د تص22در عن م22ترجم مقب22ول ل22دى مح22اكم أجنبي2ة 2ال س22يما أن
األمر يتعلق بمقرر صادر في إطار التحكيم الدولي ويمكن للمحكوم ل22ه أن يط22الب بتنفي22ذه في ع2دة دول
عربي22 2ة أخ22 2رى ،وثانيهم22 2ا أن اتفاقي22 2ة نيوي22 2ورك ق22 2د أل22 2زمت ط22 2الب التنفي22 2ذ ب22 2أن يق22 2دم ترجم22 2ة رس22 2مية
للوثائق بلغة البلد املطلوب التنفي2ذ في2ه دون أن تف2رض أن يك2ون الترجم2ان محل2ف ل2دى مح2اكم البل2د
املراد التنفي22 2ذ في22 2ه وم22 2ا يؤك22 2د ذل22 2ك ه22 2و أن االتفاقي2 2ة 2ق22 2د أج22 2ازت أن تك22 2ون الترجم22 2ة من قب22 2ل جه2 2ة2
دبلوماسية أو قنصلية مم2ا يفي2د أن الترجم2ة ق2د تص2در من جه2ة 2غ2ير املترجم املحل2ف ل2دى مح2اكم بل2د
التنفي22 2ذ وأن غاي22 2ة االتفاقي22 2ة ه22 2و تبس22 2يط مس22 2طرة التنفي22 2ذ وتف22 2ادي تك22 2رار القي22 2ام بنفس إج22 2راءات
الترجم22 2ة ل22 2دى ك22 2ل ال22 2دول املراد التنفي22 2ذ فيه22 2ا ،وملا ك22 2ان الث22 2ابت أن املق22 2رر التحكيمي موض22 2وع الطلب
م22ترجم من ل22دى م22ترجم بدول22ة ت22ونس م22ع املص22ادقة على التوقي22ع من ط22رف وزارة الخارجي2ة 2التونس22ية
والقنص22لية العام22ة للمملك22ة املغربي22ة بت22ونس وملا ك22ان الث22ابت أيض22ا أن مقتض22يات الفص22ل 327-47ق م
م املتعلقة بترجمة الوثائق من طرف مترجم مقب2ول ل2دى املح2اكم ليس2ت من النظ2ام ب2دليل أن اتفاقي2ة
نيوي 22ورك ال 22تي تش 22كل اإلط 22ار ال 22ذي ينظم مس 22طرة ت 22ذييل املق 22ررات التحكيمي 22ة األجنبي 22ة ب 22املغرب ق 22د
أج 22ازت أن تك 22ون الترجم 22ة من ط 22رف جه 22ة أخ 22رى غ 22ير املترجم ،ه 22ذا عالوة على أن املس 22تأنفة لم ت 22برز
أوج 22ه مأخ 22ذها 2على موض 22وع الترجم 22ة املدلى به 22ا وب 22ذلك يبقى م 22ا عابت 22ه الطاعن 22ة على األم 22ر املس 22تأنف
بخصوص ترجمة املقرر التحكيمي على غير أساس.
120
وحيث فيم 22ا يتص 22ل بالس 22بب املتعل 22ق بوج 22ود تن 22اقض بين طلب الت 22ذييل والوث 22ائق املدلى به 22ا ب 22دعوى أن
الطلب يش 22ير إلى أن أص 22ل ال22 2نزاع بين الط22 2رفين يع22 2ود إلى عق22 2د م22 2ؤرخ في 3/12/2014و 5/2/2016في
حين أن الحكم التحكيمي يش22 2ير إلى عق22 2د م22 2ؤرخ في 23/10/2018يبقى م22 2ردودا ألن األم22 2ر ال يع22 2دو أن
يك22ون مج22رد خط22أ م22ادي وأن الع22برة بم22ا ض22من في الحكم التحكيمي من أن ال22نزاع بين الط22رفين ينص22ب
على عق 22د ال 22بيع املبرم بينهم 22ا في 23/10/2018وأن الطاعن 22ة التمس 22ت في طلبه 22ا ت 22ذييل املق 22رر التحكيمي
بمراجعه الصحيحة.
وحيث وخالف 2ا 2ملا تمس22كت ب22ه الطاعن22ة ف22إن تبلي22غ املق22رر التحكيمي إلى الط22رف املحك22وم علي22ه ال يعت22بر
إجراءا إلزاميا قبل تذييل2ه بالص2يغة التنفيذي2ة ألن األم2ر ليس ل2ه ص2لة بالش2روط الش2كلية ال2تي ح2ددها
الق22انون املغ22ربي وك22ذا اتفاقي22ة نيوي22ورك لطلب الت22ذييل ال س22يما وأن املق22رر التحكيمي موض22وع الطلب
ص22ادر في إط22ار التحكيم ال22دولي وأن أهمي22ة التبلي22غ تقتص22ر في احتس22اب أج22ل الطعن ب22البطالن بالنس22بة
للحكم التحكيمي الصادر باململكة في مادة التحكيم الدولي.
وحيث بخص22 2 2وص الس22 2 2بب املرتك22 2 2ز على االدع22 2 2اء بخ22 2 2رق الفص22 2 2ل 327-46ق م م ب22 2 2دعوى أن األم22 2 2ر
املستأنف قضى باالعتراف بالحكم التحكيمي وبتذييله بالصيغة التنفيذية رغم أن الطلب اقتص22ر على
الت 22ذييل بالص 22يغة التنفيذي 22ة وفي ه 22ذه الحال 22ة ال يمكن تقديم 22ه إال بع 22د الحص 22ول على االع 22تراف يبقى
م22ردودا ألن املقص22ود ب22االعتراف ب22الحكم التحكيمي الص22ادر في م22ادة التحكيم ال22دولي ه22و قب22ول النظ22ام
الوط22ني ب22ه دون االل22تزام بتنفي22ذه م22ا ع22دا إذا تق22دم املحك22وم ل22ه بطلب ت22ذييل بالص22يغة التنفيذي22ة وف22ق
الش22 2 2روط املتطلب22 2 2ة قانون22 2 2ا واالع22 2 2تراف يع22 2 2ني التس22 2 2ليم بحجي22 2 2ة الحكم التحكيمي على غ22 2 2رار الحكم
التحكيمي الص22ادر في م22ادة التحكيم ال22داخلي وال22ذي يكتس22ب بمج22رد ص22دوره حجي22ة الشيء املقضي ب22ه
بخص22وص ال2نزاع ال22ذي تم الفص22ل في22ه ح22تى يمكن االحتج22اج ب22ه في دع22وى مقام22ة أم22ام القض22اء الوط22ني
دون حاج22 2ة إلى تذييل22 2ه بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة ،وأن املادة 3من اتفاقي22 2ة نيوي22 2ورك املتعلق22 2ة ب22 2االعتراف
وتنفيذ األحكام التحكيمية األجنبية املؤرخة في 10/6/1658تنص على أنه تعترف كل دولة من الدول
املتعاق 22دة بحجي 22ة حكم التحكيم وت 22أمر بتنفي 22ذه طبق 22ا لقواع 22د املرافع 22ات املتبع 22ة في اإلقليم املطل 22وب
إليه التنفيذ وطبقا للشروط املنصوص عليها في املواد التالية ،وأن قابلي22ة الحكم التحكيمي للتنفي22ذ في
ال22دول املتعاق22دة املنص22وص عليه22ا في املادة املذكورة أعاله ي22دل على أن ه22ذه ال22دول تع22ترف ك22ل واح22دة
منه 22 2ا باألحك 22 2ام التحكيمي 22 2ة الص 22 2ادرة في ال 22 2دول األخ 22 2رى ،وأن 22 2ه ال يمكن تص 22 2ور أن الحكم التحكيمي
للتنفي 22ذ داخ 22ل إح 22دى ال 22دول املتعاق 22دة دون أن تك 22ون معترف 22ة ب 22ه ،مم 22ا ي 22ترتب عن 22ه أن قابلي 22ة الحكم
121
للتنفي22 2ذ يفي22 2د االع22 2تراف وأن األم22 2ر املس22 2تأنف ملا اس22 2تجاب لطلب الت22 2ذييل بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة فه22 2و
اعتراف بح2د ذات2ه ب2املقرر التحكيمي وقبول2ه ض2من النظ2ام الق2انوني املغ2ربي الس2تيفائه لش2روط الحكم
التحكيمي وع 22 2دم مخالفت 22 2ه للنظ 22 2ام الع 22 2ام املغ 22 2ربي ،وأن تص 22 2ريح قاض ي البداي 22 2ة ب 22 2االعتراف ب 22 2املقرر
التحكيمي ه22 2و مج22 2رد تزي22 2د ال غ22 2ير م22 2ا دام أن إعط22 2اء الص22 2يغة التنفيذي22 2ة يف22 2ترض االع22 2تراف ب22 2املقرر
التحكيمي.
وحيث بخص 22وص الس 22بب املس 22تمد من ك 22ون الوث 22ائق املس 22تدل به 22ا من ط 22رف املس 22تأنف عليه 22ا في طلب
الت 22 2ذييل بالص 22 2يغة التنفيذي 22 2ة للمق 22 2رر التحكيمي ذات ط 22 2ابع دولي ال تحم 22 2ل تأش 22 2يرة األبوس 22 2تيل عمال
باتفاقية 2الهاي املوقعة بتاريخ 5/10/1961يبقى مردودا ألن األمر يتعل22ق بت22ذييل حكم تحكيمي أجن22بي
ت 22ؤطره مقتض 22يات اتفاقي 22ة نيوي 22ورك ال 22تي ح 22ددت ش 22كل الوث 22ائق ال 22تي يتعين اإلدالء به 22ا لقب 22ول طلب
الت22ذييل ،وه22و نص خ22اص وواجب التط22بيق وأن املس22تأنف عليه22ا ق22دمت طلبه22ا وف22ق الش22روط الش22كلية
املنص 22 2وص عليه 22 2ا في املادة الرابع 22 2ة من االتفاقي2 2 2ة 2املذكورة والحكم التحكيمي املدلى ب 22 2ه تبقى حجيت 22 2ه
قائمة ما عدا إذا أدلت الطاعنة بما يخالفه.
وحيث وخالف22ا ملا تمس22كت ب22ه الطاعن22ة من ك22ون الهيئ22ة التحكيمي22ة ق22د بتت دون وج22ود اتف22اق تحكيم،
فإن املستأنف عليها ق2د أدلت رفق2ة طلبه2ا بنس2خة للش2روط العام2ة لعق2د ال2بيع تتض2من ش2رط التحكيم
وال22ذي بموجب22ه اتف22ق الطرف22ان على ع22رض نزاعاتهم22ا على التحكيم م22ع تط22بيق الق22انون البح22ري الع22ام
للوالي 22ات املتح22 2دة األمريكي22 2ة وأن الث22 2ابت من الحكم التحكيمي أن الطاعن22 2ة ق 22د حض22 2رت أم 22ام الهيئ 22ة
التحكيمية وأدلت بأوجه دفاعها وانتدبت محكما عنها.
وحيث تمس 22كت الطاعن 22ة ب 22أن املق 22رر التحكيمي مخ 22الف للنظ 22ام الع 22ام وأن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة خ 22رقت
حقوق الدفاع ولم تتقيد باملهمة املسندة إليها ألنها قضت بأكثر مما طلب منها.
وحيث إن املش22رع ق22د حص22ر ت22دخل محكم22ة االس22تئناف عن22دما يتعل22ق األم22ر ب22الطعن املق22دم ض22د األم22ر
القاض ي بتخوي 22ل االع 22تراف أو الص 22يغة التنفيذي 22ة في خمس نق 22ط تتعل 22ق جله 22ا بش 22كليات تخص الحكم
التحكيمي م22 2ا ع22 2دا النقط22 2ة املتعلق22 2ة بالنظ22 2ام الع22 2ام وال22 2تي تنس22 2حب إلى التأك22 2د من أث22 2ر تنفي22 2ذ الحكم
التحكيمي على النظ22ام الع22ام الوط22ني أو ال22دولي ويرتب22ط مفه22وم النظ22ام الع22ام في م22ادة التحكيم ال22دولي
باملب 22ادئ األساس 22ية س 22واء اإلجرائي 22ة أو املوض 22وعية الس 22ائدة في النظ 22ام الق 22انوني ملحكم 22ة الت 22ذييل أو
122
االع2تراف وليس باملب22ادئ األساس22ية في بل22د الق22انون ال22ذي اخت22اره األط22راف للتط22بيق على ال22نزاع أو لبل22د
تنفيذ العقد أو لبلد مقر التحكيم.
وحيث إن شرط التحكيم يعني التقيد بحرفتيه مقتضياته وعدم التوسع في تفسيره ألن املحكم يك22ون
مقي 22دا بم 22ا اتف 22ق األط 22راف على عرض 22ه علي 22ه ويك 22ون ملزم 22ا ب 22النظر في الح 22االت املتف 22ق عليه 22ا في ش 22رط
التحكيم فق22ط على أال يتع22داها ألن التحكيم ه22و اس22تثناء من القاع22دة العام22ة ال22تي ت22وجب االلتج22اء إلى
القض22اء وأن االس22تثناء دائم22ا كقاع22دة عام22ة ال يج22وز التوس22ع في22ه وبم22ا أن ش22رط التحكيم املض22من في
الش 22روط العام 22ة لعق 22د ال 22بيع نص على إحال 22ة ك 22ل ن 22زاع أو خالف أو مطالب 22ة تنش 22أ عن ه 22ذا العق 22د أو
تتعل 22ق ب 22ه أو بخرق 22ه أو فس 22خه أو ص 22الحيته 2على التحكيم ولم يحص 22ر أم 22ر اإلحال 22ة في ن 22زاع معين أو
نقطة قانونية معينة بل جاء عاما وغير مقيد وهو م2ا يفهم من2ه أن ك2ل خالف ح2ول العق2د س2واء تعل2ق
بتفس22 2يره أو تنفي22 2ذه أو تطبيق22 2ه وك22 2ل م22 2ا ي22 2ترتب عن ذل22 2ك من آث22 2ار بم22 2ا فيه22 2ا التع22 2ويض يبقى خاض22 2عا
ملسطرة التحكيم.
وحيث ملا ك 22ان الث 22ابت من الحكم التحكيمي أن املس 22تأنفة ط 22البت بمبل 22غ 1.900.492،89دوالر أم 22ريكي
ومبل22غ 238.217،76درهم إض22افة إلى تع22ويض عن األض22رار والتك22اليف واملص22اريف ال22تي نش22أت ـبشكل
مباش22ر أو غ22ير مباش22ر عن األض22رار ال22تي لحقته22ا وك22ذا غرام22ات ورس22وم التموي22ل والفوائ22د بنس22بة %10
ف22 2إن الحكم التحكيمي ملا قض ى ب22 2املبلغ املش22 2ار إلي22 2ه ض22 2منه لم يخ22 2رق النظ22 2ام الع22 2ام املغ22 2ربي والس22 2يما
الفص22 2 2ل 3من ق م م ال22 2 2ذي يل22 2 2زم املحكم22 2 2ة ب22 2 2أن تبت في ح22 2 2دود طلب22 2 2ات األط22 2 2راف ،كم22 2 2ا أن الهيئ22 2 2ة
التحكيمية بتت في حدود املسندة إليه22ا بمقتضى ش22رط التحكيم ولم تخ2رق أي ح22ق من حق22وق ال2دفاع2
ألن الطاعن 22ة ق 22د حض 22رت إج 22راءات التحكيم وأدلت بأوج 22ه دفاعه 22ا مم 22ا يبقى مع 22ه الس 22بب املث 22ار به 22ذا
الخصوص على غير أساس.
وحيث تأسيس22ا علي22ه يبقى مس22تند الطعن على غ22ير أس22اس وبالت22الي 2يك22ون األم22ر املس22تأنف ص22ائبا فيم22ا
قضى به األمر الذي يناسب تأييده وتحميل الطاعنة الصائر.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا.
123
محكمة االستئناف التجارية بمراكش
قرار رقم1210:
القاعدة:
لئن ك 22انت األوام 22ر الص 22ادرة عن رئيس املحكم 22ة القاض 22ية بت 22ذييل حكم املحكمين بالص 22يغة التنفيذي 22ة
تقب22 2ل الطعن باالس22 2تئناف داخ22 2ل أج22 2ل 30يوم22 2ا من ت22 2اريخ التبلي22 2غ طبق22 2ا للفق22 2رة الثاني22 2ة من الفص22 2ل
املذكور 2غ22ير أن ه22ذا املقتضي لم يع22د معم22وال ب22ه أم22ام املح22اكم التجاري22ة بع22د ص22دور الق22انون املح22دث
له 22 2ا ال 22 2ذي ح 22 2دد في املادة 18من 22 2ه أج 22 2ل الطعن في األحك 22 2ام الص 22 2ادرة عن ه 22 2ذه املح 22 2اكم وفي األوام 22 2ر
الص 22ادرة عن رئيس 22ها في 15يوم 22ا من ت 22اريخ التبلي 22غ وه 22و أج 22ل يس 22ري على جمي 22ع األحك 22ام الص 22ادرة في
املادة التجارية بما فيها األوامر الرئاسية بشأن تذييل حكم املحكمين بالصيغة التنفيذية.
بت 22اريخ 15/05/21تق 22دمت ش 22ركة ... بواس 22طة محاميه 22ا بمق 22ال اس 22تئنافي 2م 22ؤدى عن 22ه الرس 22م القض 22ائي
حسب الوصل عدد 1218226طعنت بموجبه 2في األم2ر الص22ادر عن رئيس املحكم22ة التجاري2ة بم22راكش
124
بت22اریخ 15/04/14تحت ع22دد 283في املل22ف ع22دد 2015/8101/253القاضي بت22ذييل الحكم التحكيمي
الص22ادر بين الط22رفين بت22اريخ 14/09/23عن الهيئ22ة التحكيمي22ة املؤلف22ة من الس22ادة ...و...و ...بالص22يغة
التنفيذية.
الوقائع
تتحصل وقائع القضية حسب البين من وثائق امللف ومن األمر املطعون فيه املستأنف عليها تقدمت
بمقال افتتاحي أمام السيد رئيس املحكمة التجارية بمراكش تعرض فيه أنه بتاريخ 2014/09/23
صدر حكم تحكيمي عن هيئة 2التحكيم املكونة من السادة ...و ...و ...قضي بأداء املدعى عليها لفائدتها
مجموعة من املبالغ وبرفض طلبات املدعى عليها وبنفس التاريخ تم إيداعه بكتابة الضبط التجارية
بمراكش وأنه سبق لها أن استصدرت أمرا بتاريخ 14/10/28تحت عدد 1156في امللف عدد
14/01/1043قضى بتذييل الحكم التحكيمي الصيغة التنفيذية ألغته محكمة االستئناف التجارية
بمراكش بموجب قرارها الصادر بتاريخ 15/02/05تحت عدد 206في امللف عدد 14/02/1848
وقضت من جديد بعدم قبول الطلب لعلة أنه كان على قاضي التذييل رفع يده على القضية أمام
ثبوت وجود دعوی ترمي إلى بطالن املقرر التحكيمي أمام محكمة االستئناف في نطاق امللف عدد
14/8232/1592وأن امللف األخير صدر فيه قرار تحت عدد 202وتاريخ 15/02/05قضي بعدم
قبول دعوى البطالن في املقرر التحكيمي لكون قانون املسطرة املدنية القديم لم يكن يسمح بهذا
الطعن باعتباره القانون الواجب التطبيق ملتمسة األمر بتذييل الحكم التحكيمي بالصيغة التنفيذية.
وأدلت بنسخة من وثيقة التحكيم وحكم تحكيمي ورسالة ايداع وأمر وقرارين استئنافين.
وأج 22ابت املدعى عليه 22ا بمقتض ي م 22ذكرة ج 22اء فيه 22ا أن 22ه ك 22ان على املدعي 22ة أن تطعن في الق 22رار االس 22تئنافي2
القاضي بإلغ22اء األم22ر القاضي بت22ذييل األم22ر بالص22يغة التنفيذي22ة ب22الطرق املح22ددة قانون22ا ال أن تتق22دم
بطلب جديد ملتمسة القول بسبقية البت في الطلب طبقا للفصل 451من قانون العقود وااللتزام22ات
125
واحتياطي 22 2ا التص 22 2ريح ب 22 2رفض الطلب لبطالن الحكم التحكيمي ذل 22 2ك أن املحكمين لم يبت 22 2وا بص 22 2فتهم
وس 22طاء بالتراض ي وف 22ق م 22ا ينص علي 22ه ش 22رط التحكيم ،و بت 22وا في مس 22ائل لم يش 22ملها ش 22رط التحكيم
الذي اقتصر على املسائل املتعلقة بتفسير وتنفيذ العقد الرابط بين الط2رفين ،وخرق2وا أج2ل التحكيم
ال22ذي انتهى في ،2014/08/25كم22ا أنهم اس22تبعدوا تط22بيق قواع22د االنص22اف املتف22ق عليه22ا بين الط22رفين
وخرق22 2وا املواد 306و 308و 311و 314و 317و 321من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة املنس22 2وخ وأدلت
بص 22ور من اجته 22ادات قض 22ائية 2أحك 22ام فتق 22رر حج 22ز القض 22ية للتأم 22ل لجلس 22ة 15/04/14فص 22در األم 22ر
املطعون فيه.
استأنفته املدعى عليها بواسطة محاميه2ا ناعي2ة علي2ه في الس2بب األول ع2دم ص2حة إج2راءات التبلي2غ ذل2ك
أن املس22تأنف عليه22ا ض22منت في مقاله22ا االفتت22احي أن عن22وان العارض2ة 2ه22و ....والح22ال أن العارض22ة تت22وفر
على مق 22ر اجتم 22اعي مقي 22د بالس 22جل التج 22اري والك 22ائن بش 22ارع ...وبالت 22الي ال يص 22ح تبليغه 22ا بغ 22ير مقره 22ا
االجتم22اعي وه22و م22ا ينم عن س22وء ني22ة املس22تأنف عليه22ا في تبلي22غ العارض22ة بعن22وان غ22ير مقره2ا 2االجتم22اعي
املض 22من بجمي 22ع الوث 22ائق واألحك 22ام القض 22ائية والعق 22د الراب 22ط بين الط 22رفين والحكم التحكيمي واألم 22ر
االس22تعجالي الس22ابق القاضي بت22دبيل مق22رر التحكيم وك22ذا الق22رارات االس22تئنافية الص22ادرة بخص22وص
مسطرة التحكيم وأنه من غير الجائز تبليغ طي التبليغ عنوانا غير املقرر االجتماعي للعارض22ة ملتمس22ة
الحكم ببطالن إج22 2راءات التبلي22 2غ وفي الس22 2بب الث22 2اني ع22 2ابت علي22 2ه س22 2وء التعلي22 2ل ونقص22 2انه باس22 2تبعاده
لل 22دفع بس 22بيقية البت في ال 22نزاع ذل 22ك أن العارض 22ة تمس 22كت خالل املرحل 22ة االبتدائي 22ة بال 22دفع بس 22بقية
البت في ال22نزاع في إط22ار املل22ف ع22دد 14/01/1043غ22ير أن األم22ر املس22تأنف اس22تبعد دف22ع العارض22ة لعل22ة
واهي22ة مفاده22ا أن الق22رار االس22تئنافي لم ين22اقش تعلي22ل األم22ر املس22تأنف للتحق22ق من أن حكم املحكمين
غ22ير مش22وب ب 22البطالن املتعل22ق بالنظ 22ام الع22ام وقضى فق22ط بإلغ 22اء األم 22ر املس22تأنف والحكم من جدي22د
بع22دم قب22ول الطلب وه22و تعلي22ل غ22ير س22ليم لك22ون القض22اء االس22تعجالي 2غ22ير مل22زم بم22ا تقضي ب22ه محكم22ة
126
االس 22تئناف من حيثي 22ات ع 22دا فيحال 22ة إلغ 22اء األم 22ر املس 22تانف والحكم من جدي 22د بإرجاع 22ه إلى محكم 22ة
الدرج2ة 2األولى لع22دم الجاهزي2ة 2وه22و م22ا لم يتحق22ق في نازل22ة الح22ال لك22ون الق22رار االس22تنافي 2قضى فق22ط
بإلغ 22اء األم 22ر والحكم بع 22دم قب 22ول الطلب دون إرجاع 22ه إلى الجه 22ة املص 22درة ل 22ه وأن م 22ا اعتم 22ده األم 22ر
املطع 22ون في 22ه من ك 22ون الق 22رار الص 22ادر في املل 22ف ع 22دد 14/02/1848اعتم 22د على وج 22وب تق 22ديم طلب
الت22 2ذييل بع22 2د البت في طلب الطعن البطالن وه22 2و م22 2ا يص22 2ب في خان22 2ة أن الق22 2رار الس22 2ابق ب22 2ني على غ22 2ير
أس22اس ق22انوني س22ليم وه22و م22ا يعطي الح22ق للمس22تانف عليه22ا في تق22ديم دع22وى جدي22دة في نفس املوض22وع
والس22بب واألط22راف .وأن2ه ك2ان حري22ا به2ا أن تتق2دم بطلب الطعن ب2النقض في الق2رار االس22تئنافي القاضي
بع22 2دم قب22 2ول طلبه22 2ا وليس إع22 2ادة تق22 2ديم نفس الطلب لع22 2دم تعلق22 2ه ب22 2أي إخالل ش22 2كلي يمكن تدارک22 2ه،
ملتمس 22ة إلغ 22اء األم 22ر املس 22تانف والحكم من جدي 22د بع 22دم قب 22ول الطلب .وفي الس 22بب الث 22الث ع 22ابت على
األم22ر املس22تأنف خ22رق الفص22لين 306و 321من ق22انون املس22طرة املدني22ة،ذل22ك أنالعارض22ة تمس22كت من
ك22ون املق22رر التحكيمي مخ22الف للمقتض22يات املش22ار إليه22ا ال22تي تل22زم قاضي الت22ذييل التأك22د من أن املق22رر
التحكيمي غ 22ير مش 22وب بعيب ب 22البطالن متعل 22ق بالنظ 22ام الع 22ام وخاص 22ة خ 22رق الفص 22ل 306من ق 22انون
املس22طرة املدني22ة ،وأن قاضي الص22يغة التنفيذي22ة رد ال22دفع املذكور بتعلي22ل ج22اهز 2وس22طحي وبعي22د عن
املناقش22ة القانوني22ة مف22اده أن املق22رر التحكيمي ال يتض22من م22ا يخ22الف النظ22ام الع22ام دون مناقش22ة وثيق22ة
التحكيم للتحق 22ق من مالئمته 22ا واحترامه 22ا للمقتض 22يات القانوني 22ة املتمس 22ك به 22ا ال 22تي تعت 22بر من النظ 22ام
الع22 2ام .وفي الس22 2بب الراب 22 2ع ع22 2ابت على األم22 2ر املس22 2تأنف مخالف 22 2ة مقتض 22 2يات الفص 22 2ل 308من ق22 2انون
املسطرة املدنية القديم على اعتبار أن الحكم التحكيمي بت في مسائل ال يشملها التحكيم خالف22ا لنص
املادة املذكورة التي تنص أن سند التحكيم يجب أن يتضمن تحت طائل2ة البطالن موض2وع ال2نزاع وأن2ه
ب22الرجوع إلى ش22رط التحكيم يلفي أن الط22رفين اتفق22ا على أن22ه يجب أن يس22وی ک22ل تع22ارض أو ن22زاع ق22د
ينش 22ب بين األط 22راف عن العق 22د س 22واء تعل 22ق األم 22ر بتنفي 22ذ العق 22د أو تفس 22يره حبي 22ا بينهم أو بواس 22طة
التحكيم طبق22 2ا للق22 2وانين املغربي22 2ة .وبالت22 2الي 2ف22 2إن مهم22 2ة املحكمين وبحس22 2ب م22 2ا ج22 2اء في وثيق22 2ة التحكيم
127
وخاص 22ة البن 22د 08من 22ه يس 22تفاد من 22ه أن الط 22رفين اتفق 22ا على أن ينص 22ب موض 22وع التحكيم على طلب 22ات
الط2رفين األص2لية واملقابل2ة عن2د االقتض2اء على ض22وء اتف2اق التحكيم ،وأن األم22ر املس22تأنف لم ي2رد على
ه22 2ذا ال22 2دفع املتعل22 2ق بتج22 2اوز هيئ22 2ة التحكيم الختصاص22 2اتها 2املح22 2ددة حص22 2را بم22 2وجب ش22 2رط التحكيم
املح 22دد في ك 22ل م 22ا يتعل 22ق بتنفي 22ذ وتفس 22ير العق 22د دون تج 22اوز ذل 22ك إلى ك 22ل م 22ا ل 22ه عالق 22ة بفس 22خ العق 22د
وتحدي22 2د التع22 2ويض في نط22 2اق املس22 2ؤولية التقص22 2يرية .وأن املق22 2رر التحكيمي أق22 2ر واقع22 2ة فس22 2خ العق22 2د
الراب22 2ط بين الط22 2رفين واملس22 2ؤولية التقص22 2يرية للطاعن22 2ة عن ت22 2دحرج الفن22 2دق من الدرج22 2ة الثاني22 2ة إلى
الدرج 2ة 2الثالث 22ة مح 22ددا ب 22ذلك التع 22ويض وه 22و م 22ا يش 22كل خرق 2ا 2س 22افرا الختص 22اص الهيئ 22ة التحكيمي 22ة
اس22تنادا على بن22د التحكيم املدرج بالعق22د ومس22اس بالنظ22ام الع22ام ،وأن القض22اء الرس22مي مل22زم بالتأك 2د2
من ع 22دم مخالف 22ة املق 22رر التحكيمي النظ 22ام الع 22ام وأن 22ه يتعين على القض 22اء ت 22رتيب األث 22ر املناس 22ب وه 22و
رفض طلب الت22 2ذييل خاص22 2ة وأن بن22 2د التحكيم يخض22 2ع ملب22 2دأ التفس22 2ير الض22 2يق اس22 2تثناء من القواع22 2د
العامة ،وأن2ه وترتيب2ا على ذل2ك ال يج2وز للهيئ2ة التحكيمي2ة أن ثبت فيم2ا ال ي2دخل في ص2لب اختصاص2هم
اس22 2 2تنادا على ش22 2 2رط التحكيم ،وأن هيئ22 2 2ة التحكيم ملا بنت في فس22 2 2خ العق22 2 2د وتحدي22 2 2د التع22 2 2ويض عن
املس22ؤولية التقص22يرية تك22ون ق22د وقعت في املحض22ور وعرض22ت حكمه22ا للبطالن .وأن األم22ر املس22تأنف ملا
س22ایر ذل22ك يك22ون ق22د قص22ر في بس22ط رقابت 2ه 2القانوني22ة على الحكم22التحكيمي وه22و م22ا دأب علي22ه العم22ل
القض22ائي ملحكم22ة النقض ومح22اكم املوض22وع .وفي الس22بب الخامس22عابت علي22ه خ22رق مقتض22يات الفص22ل
317من ق22انون املس22طرة املدني22ة ذل22ك أن الهيئ22ة التحكيمي22ة ملزم22ة بتط22بيق النظ22ام الق22انوني املح22دد في
ش22 2رط التحكيم ،وأن الث22 2ابت أن هيئ22 2ة التحكيم قبلت املهم22 2ة املس22 2ندة إليه22 2ا طبق22 2ا لقواع22 2د االنص22 2اف
والعدال 22ة غ 22ير أن املحكمين لم يض 22منوا في الحكم التحكيمي أي 22ة إش 22ارة ال من ق 22ريب وال من بعي 22د إلى
احتك22 2امهم لقواع22 2د االنص22 2اف والعدال22 2ة ،وأن22 2ه تم اعتم22 2اد مقتض22 2يات قانوني22 2ة خارج 2 2ة 2نط22 2اق اتف22 2اق
التحكيم ،وأن األم22 2ر املس22 2تأنف لم يتط22 2رق له22 2ذا املعطى ملا قض ى بت22 2ذييل الحكم التحكيمي بالص22 2يغة
التنفذي22ة وأن الهيئ22ة التحكيم22ة لم تح22ترم املهم22ة املس22ندة إليه22ا .وفي الس22بب الس22ادس ع22ابت علي22ه خ22رق
128
آج 22 2 2 2ال التحكيم وبطالن الحكم التحكيمي طبق 22 2 2 2ا ملا ينص علي 22 2 2 2ه الفص 22 2 2 2الن 308و 319من ق 22 2 2 2انون
املس 22 2 2طرة املدني22 2 2ة امللغی ذل 22 2 2ك أن الث22 2 2ابت من ش22 2 2رط التحكيم أن 22 2 2ه تم االتف22 2 2اق على ش 22 2 2روع الهيئ22 2 2ة
التحكيمية في مهمتها ابتداء من 14/01/25وأن يتم الفصل في النزاع خالل أربعة أشهر قابل22ة للتجدي22د
ب22إرادة الط22رفين ،وأن22ه يمكن لهيئ22ة التحكيم تمدي22د األج22ل ملدة ش22هر آخ22ر إن اقتضى نظره22ا ذل22ك ،وأن
لج22 2وء الهيئ22 2ة إلى أي إج22 2راء من إج22 2راءات التحقي22 2ق يوق22 2ف األج22 2ل وأن الث22 2ابت أن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة
أص22درت بت22اريخ 14/06/23حكم22ا تمهي22ديا قضى ب22إجراء خ22برة على اعتب22ار أن األج22ل املح22دد في أربع22ة
أشهر تم تمديده ش2هرا إض2افيا وأن األج2ل لن يتنهي إال بت2اريخ 14/06/26وأن أج22ل البت انقضى من22ذ
14/05/25وأن 22ه في غي 22اب م 22ا يفي 22د حص 22ول اتف 22اق على تمدي 22د األج 22ل لش 22هر إض 22افي ولم يتم إنج 22از أي
محض 22 2ر في املوض 22 2وع ،ف 22 2إن ص 22 2الحية هيئ 22 2ة التحكيم تك 22 2ون ق 22 2د انتهت بت 22 2اريخ 14/05/26وأن الحكم
التمهي22دي ص22در بع22د انته22اء األج22ل وأن22ه طبق22ا للفص22ل 312من نفس الق22انون ينتهي التحكيم بانص22رام
اآلج 22ال املتف 22ق عليه 22ا م 22ا لم يح 22دد أج 22ل خ 22اص .وأن الحكم التمهي 22دي يك 22ون ق 22دخالف نص خ 22اص من
مقتض22يات النظ22ام الع22ام وأن األم22ر االبت22دائي اس22تبعد مناقش22ة مخالف22ة املق22رر التحكيمي لش22رط األج22ل
على ال22رغم من أن الهيئ22ة التحكيمي22ة بتت في ال22نزاع بت22اريخ 14/09/23دون أن يت22بين موافق22ة العارض22ة
على ذل22ك التمدي22د وال املق22ررات الص22ادرة عن الهيئ22ة .كم22ا أن22ه ال وج22ود ألي محض22ر يثبت تمدی22د األج22ل
بالت22الي 2يك22ون حكم املحكمين ص22در بع22د انقض22اء األج22ل الق22انوني واالتف22اقي وج22اء معرض22ا للبطالن .كم22ا
ع22ابت في الس22بب الس22ابع خ22رق قاع22دة قانوني22ة من قواع22د النظ22ام الع22ام بحيث أني22ط به22ا تفس22ير العق22د
بمقتضى ش22رط التحكيم وأن22ه اس22تنادا إلى ه22ذه الص22الحية ط22البت من الهيئ22ة التحكيمي22ة إع22ادة تك22ييف
العق2دالرابط بين الط22رفين وإب22راز طبيعت22ه القانوني22ة الحقيقي2ة إال أن الهيئ2ة التحكيمي2ة أق22رت قانوني2ة
العق22د باعتبارهعق 2د 2تس22يير ح22ر ورتبت علي22ه آث22ار قانوني22ة في خ22رق س22افر للنص22وص القانوني22ة اآلم22رة
ال 22تي تعت 22بر من النظ 22ام الع 22ام وال 22تي ال يجب االتف 22اق على مخالفته 22ا وال 22تي تس 22تلزم العتب 22ار العق 22د عق 22د
التس22 2يير ح22 2ر االل22 2تزام بالش22 2كليات ال22 2واردة باملادة 158من مدون22 2ة التج22 2ارة وه22 2و م22 2ا يت22 2وافر في العق22 2د
129
الراب 22ط بين الط 22رفين ،وبالت 22الي ال يمكن تكييف 22ه بعق 22د تس 22يير ح 22ر على اعتب 22ار أن العق 22د طال 22ه البطالن
والباطل ال يمكن للهيئ2ة التحكيمي2ة أن تص2ححه أو تنتج عن2ه آث2ار .م2ا كم2ا ع2ابت علي2ه خ2رق مقتض2يات
الفصل 311من قانون املسطرة املدنية املغلى نص على أن املحكمين يل2تزمون باملش2اركة 2جميع2ا في ك2ل
األشغال والعمليات وكذا تحرير املحاضر إال إذا أذن لهم األطراف بالعهدة ألحدهم بتنفيذ إج22راء من
ه 22ذه اإلج 22راءات وأن العارض 22ة أث 22ارت دفع 22ا إجرائي 22ا مف 22اده أن ع 22دم قي 22ام املحكمين بت 22دوين مجري 22ات
األش22غال والخط2وات املس22طرية املتعلق22ة بالج22انب اإلج2رائي في مس22طرة التحكيم وال2تي تقتضي تض2مينها
في محاض22ر موقع22ة من ط22رف جمي22ع أط22راف التحكيم وأن22ه ك22ان على قاضي الص22يغة التنفيذي22ة التحق22ق
من اح 22ترام هيئ 22ة التحكيم للمقتض ى املذكور 2تحت طائل 22ة رفض الطلب .وفي الس 22بب الث 22امن نعت على
األم 22 2ر املس 22 2تأنف كون 22 2ه ق 22 2ام بت 22 2ذييل حكم تحكيمي مش 22 2وب بالتن 22 2اقض بين أجزائ 22 2ه بحيث إن الهيئ 22 2ة
التحكيمية بعد أن تثبت لها أن العقد الرابط بين الطرفين عق2د ك2راء تج2اري وأص2درت حكم2ا تمهي2ديا
يقضي ب22إجراء خ22برة لتحدي22د قيم22ة األص22ل التج22اري وال22ذي على أساس22ه س22يحدد التع22ويض عن فق22دان
ه 22ذا األخ 22ير .أنج 22زت الخ 22برة من الخب 22ير املعين إال أنه 22ا ع 22ادت واس 22تبعدتها وس 22ارت على نح 22و مخ 22الف
لقرارها التمهيدي وهو ما نتج عنه وض22ع مبهم يض2ع القض2اء الرس2مي للدول2ة في وض2ع ص22عب وأك22ثر من
ذلك في وضع قانوني استثنائي يصعب معه مراقبة مدى التطبيق السليم لإلجراءات املقررة بنص22وص
آم22رة واملرتبط22ة بالنظ22ام الع22ام ،ملتمس22ة إلغ22اء األم22ر املس22تأنف والحكم من جدي22د ب22رفض طلب ت22ذييل
الحكم التحكيمي بالص 22 2يغة التنفيذي 22 2ة وتحمي 22 2ل املس 22 2تأنف عليه 22 2ا الص 22 2ائر .وأج 22 2ابت املس 22 2تأنف عليه 22 2ا
بمقتضى مذكرة جاء فيها أن األمر املستأنف بلغ للمستأنفة بتاريخ 15/05/21حسب ال2بين من ش2هادة
التس22ليم رفقت22ه وأن االس22تئناف لم يق22دم إال بت22اریخ 15/06/15علم22ا أن أج22ل الطعن في األم22ر القاضي
بت22ذييل مق22رر التحكيم وطبق22ا للفص22ل 18من ق22انون إح22داث املح22اكم التجاري22ة ه22و 15ي22وم من ت22اريخ
التبلي22 2غ وه22 2و م22 2ا أكدت22 2ه محكم22 2ة النقض في قراره22 2ا ع22 2دد 287وت22 2اريخ 14/05/29مل22 2ف تج22 2اري ع22 2دد
130
2019/01/03/1213ملتمس22 2ة الحكم بع22 2دم قب22 2ول الطعن وبتحمي22 2ل رافع22 2ه الص22 2ائر.مع22 2ززة م22 2ذكرتها
وعقبت املس22تأنفة بمقتضى م22ذكرة ج22اء فيه22ا أن22ه وبم22وجب الفص22لين 322و 323من ق22انون املس22طرة
املدني 22ة امللغى ف 22إن أج 22ل اس 22تئناف األم 22ر القاض ي بت 22ذييل حكم تحكيمي بالص 22يغة التنفيذي 22ة التنفيذي 22ة
هو 30يوما من تاريخ التبليغ وأنه ال مجال إلعم22ال املادة 18من ق22انون إح2داث املح22اكم التجاري22ة ول2و
وبت22اريخ 16/01/13أدلت املس22تأنفة بمس22تنتجات ج22اء فيه22ا أن الق22انون رقم 08-05دخ22ل ح22يز التنفي22د
بت22اريخ 07/12/06وأن ش2رط التحكيم ض22من بعق2د إب22رم قب2ل دخ22ول الق2انون املش2ار إلي2ه ح2يز التنفي22ذ
وأنه وطبقا للمادة 02من القانون رقم 08-05املنشور بالجريدة الرس22مية بت22اريخ 2007/12/06تحت
ع 22دد 5584ف 22إن اتفاق 22ات التحكيم املبرم 22ة قب 22ل دخ 22ول الق 22انون املذكور ح22يز التط 22بيق تخض 22ع ألحك 22ام
ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة الق 22ديم من الفص 22ل 306إلى 327من 22ه ،وأن املش 22رع أورد االس 22تثناء من أج 22ل
ض22 2مان حماي22 2ة األط22 2راف املتعاق22 2دة في ظ22 2ل الق22 2انون الق22 2ديم واالبق22 2اء على ك22 2ل إجراءات22 2ه ومقتض22 2ياته
املس22طرية بم22ا فيه22ا ط22رق الطعن وآجاله22ا ،وأن22ه ملا ك22ان الق22انون الق22ديم ه22و املطب22ق على النازل22ة انطالق22ا
من االس22تثناء املنص22وص علي22ه في املادة 02من الق22انون 08-05ف22إن أج22ل الطعن باالس22تئناف في األم22ر
الرئاسي القاضي بالت2ذييل بالص2يغة للمق2رر التحكيمي حددت2ه املادة 322من الق2انون الق2ديم في ثالثين
يوم22ا من ت22اريخ التبلي22غ وأن األم22ر الرئاسي القاضي بت22ذييل مق22رر التحكيم بالص22يغة التنفيذي22ة مس22تثنی
من حيث أج22ل الطعن في22ه عن ب22اقي األوام22ر ال22تي تص22در عن رئيس املحكم22ة التجاري22ة .وه22و م22ا اس22تقر
علي22 2ه اجته22 2ادات محكم22 2ة النقض في قراريه22 2ا ع22 2دد 133وت22 2اريخ 15/02/19و 104بت22 2اريخ 15/02/26
131
وبت 22 2اريخ 16/02/03أدلت املس 22 2تأنفة بمس 22 2تنتجات ختامي 22 2ة ج 22 2اء فيه 22 2ا أن تبليغه 22 2ا ب 22 2املقرر التحكيمي
املطع22ون في22ه تم بفن22دق ...وأن22ه وطبق22ا للفص22ل 522من ق22انون املس22طرة املدني22ة ف22إن التبلي22غ يجب أن
يتم بمقر الشركة وأن العنوان املض2من بطي التبلي2غ ال يعت2بر مق22را اجتماعي2ا حس22ب الث22ابت من ش2هادة
الس2جل التج22اري ،وأن التبلي22غ ال22ذي يتم بغ2ير املق22ر االجتماعيللش22ركة يعت22بر ب22اطال وغ2ير منتج ألي أث22ر،
وأن الطعن وقع داخل األجل وبالتالي 2فهو مقبول شكال ملتمسة الحكم وفق مقالها.
وبتاريخ 16/02/03أدلت املستانف عليه2ا بم2ذكرة أك2دت فيه2ا أن الطعن باالس2تئناف وق2ع خ2ارج األج2ل
وأن محكمة النقض أقرت بموجب قراره2ا 2الص22ادر عن س2نة 2014أن أج2ل الطعن ه2و 15يوم22ا ،وأن
االجته 22ادین املدلى بهم 22ا الص 22ادر عن نفس املؤسس 22ة س 22نة 2015ال يع 22ني ال 22تراجع عن اجتهاده 2ا 2الس 22ابق
وبت22 2اريخ 2016/05/17و 2016/06/20أدرج املل22 2ف بجلس22 2تي البحث وتم خاللهم22 2ا االس22 2تماع إلى ط22 2رفي
النزاع واملفوض القضائي وكاتبه والسيد ...وتم تضمين تصريحاتهم في محضر قانوني.
وبت 22اريخ 2016/07/20أدلت املس 22تأنف عليه 22ا بمس 22تنتجات بع 22د البحث ج 22اء فيه 22ا أن الس 22يد ...اع 22ترف
قضائيا 2أن2ه ه2و من بل2غ في ي2وم 2015/04/24ب2الطي املتعل2ق ب2األمر رقم 283الص2ادر عن الس2يد رئيس
املحكم22 2 2ة التجاري22 2 2ة بم22 2 2راكش في نط22 2 2اق املل22 2 2ف ع22 2 2دد 2015/8101/253موض22 2 2وع مل22 2 2ف التبليغع22 2 2دد
2015/8401/651وأن22ه وق22ع على ش22هادة التس22ليم بخ22ط ي22ده مض22منا به22ا اس22مه الكام22ل ،وأن الس22يد ...
يعت 22بر م 22ديرا مالي 22ا لش 22ركة ...حس 22ب ال 22بين من ص 22ور املراس 22الت والش 22يكات املوقع 22ة من طرف 22ه وك 22ذا
توقيع 22 2 2ه على الحص 22 2 2يلة الس 22 2 2نوية والق 22 2 2وائم التركيبي2 2 2 2ة 2لس 22 2 2نتي 2010و 2014املص 22 2 2رح به 22 2 2ا إلدارة
الض22رائب ،وأن22ه وس22واء ك22ان التبلي22غ حص22ل بفن22دق ...أو بمق22ر ش22ركة ...ف22إن التبلي22غ وفي الح22التين تم
لفائدة املدير املالي للشركة 2.وأنه ال وجود ألي ضرر حاص2ل للمعني2ة ب2التبليغ وأن املف2وض القض2ائي ملا
132
انتق22ل إلى فن22دق ...ك22ان بإمكان22ه أن يس22جل رفض التوص22ل إال أن22ه أخ22د بإف22ادة املعني22ة ب22األمر فانتق22ل إلى
مق2ر ش2ركة ...فوج2د الس2يد ...فنف2ذ املهم2ة على الوج2ه املطل2وب ،فض2ال على أن املس2تأنفة تناس2ت على
أن22 2ه س22 2بق له22 2ا أن توص22 2لت بمق22 2ر فن22 2دق ...ب22 2الحكم الص22 2ادر عن املحكمةاالبتدائي22 2ة بم22 2راكش بت22 2اريخ
2014/11/13في املل22 2 2ف 2014/1201/155مل22 2 2ف التبلي22 2 2غ ع22 2 2دد 2014/6604حس22 2 2بالبين من نس22 2 2خة
الحكم وش 22هادة التبلي 22غ والحكم الص 22ادر عن املحكم 22ة التجاري2 2ة 2بم 22راكش بت 22اريخ 2013/01/17مل 22ف
عدد 2013/04/343موضوع ملف التبليغ عدد 2013//109حس2ب الث22ابت من نس2خة الحكم وش22هادة
التسليم وأن شركة ...عمدت إلى نقل مقرها مؤقت22ا من ...إلى املنطق22ة الس2ياحية 2إلنج2از أش2غال ت22رميم
مقره22ا م22ع اإلش22ارة إلى ه22اتف التوص22ل رقم ...ووض22ع إعالن ملص22ق بب22اب املكتب رقم ...وأن م22ا يؤك22د
أن مق 22ر الش 22ركة األخ 22ير ك 22ان مغلق 22ا ه 22و إق 22دام الوكال 22ة املس 22تقلة على فس 22خ العق 22د م 22ع الش 22ركة من 22ذ
2013/03/26وه22 2و م22 2ا تؤي22 2ده ق22 2وائم اس22 2تهالك املاء والكهرب22 2اء املحادي22 2ة للص22 2فر .م22 2ع اإلش22 2ارة إلى أن
املس 22تأنفة لم تض 22من مقاله 22ا الطعن في إج 22راءات التبلي 22غ إال بع 22دما توص 22لت بج 22واب العارض 22ة في ش 22أن
الطعن باالستئناف خارج األجل ملتمسة رد طلب الزور لعدم ج2دواه والحكم بع22دم قب2ول االس2تئناف
وبتاريخ 2016/07/20أدلت املستأنفة بواس22طة محاميه2ا بمس2تنتجات بع22د البحث ج2اء فيه22ا أنه2ا ض22منت
مقاله22ا االس22تئنافي الطعن في إج22راءات التبلي22غ قب22ل ك22ل دف22ع أو دف22اع متمس22كة ببطالن إج22راءات تبلي22غ
األم 22ر املس 22تأنف ،أن 22ه ت 22بين له 22ا فيم 22ا بع 22د أن ش 22هادة التس 22ليم طاله 22ا ال 22تزوير من خالل إض 22افة 2عب 22ارة
الش 22ركة بلغت بإقام 22ة ...وأنه 22ا تق 22دمت في ش 22أن ذل 22ك ب 22الزور الف 22رعي طبق 22ا للفص 22ل 92وم 22ا يلي 22ه وأن
الطعن في إج22راءات التبلي22غ أولي وج22دي ول22ه م22ا ي22برره من جه22ة ،ومن جه22ة ثاني22ة فإن22ه ب22الرجوع 2إلى طي
التبليغ األمر املس2تأنف املتعل2ق بمل2ف التبلي2غ ع2دد 2015/8401/651فإن2ه تض2من ش2ركة ...في ش2خص
عنوانه22ا بفن22دق ...وأن املف22وض القض22ائي مل22زم بمباش22رة إج22راءات التبلي22غ ب22العنوان املذكور وتض22مين
133
مالحظاته س2واء بالتوص2ل الق2انوني أو بتع2ذر التبلي2غ ،وأن ك2اتب املف2وض القض2ائي أق2ر بجلس2ة البحث
أن22 2ه انتق22 2ل إلى العن22 2وان ال22 2وارد بطي التبلي22 2غ وش22 2هادة التس22 2ليم ،وأن كاتب22 2ة فن22 2دق ...أش22 2ارت علي22 2ه أن
ش22ركة ...انتقلت إلى العن22وان الك22ائن ...وأن ك22اتب املف22وض القض22ائي أق22ر أن22ه لم يض22من املالحظ22ة ال22تي
تلقاها من كاتبة الشركة 2بشهادة التسليم وأن2ه أش2ر على ش2هادة تس2ليم تتض2من معطي2ات غ2ير قانوني2ة،
خاص 22ة أن 22ه يش 22هد على نفس 22ه أن إج 22راءات تبلي 22غ الش 22ركة تمت بعن 22وان غ 22ير العن 22وان املس 22طر بش 22هادة
التس22ليم وك22ذا طي التبلي22غ وأن رواي22ة انتق22ال ك22اتب املف22وض القض22ائيإلى مق22ر ش22ركة ...الك22ائن ...تبقى
غ22ير ص22حيحة وان التبلي22غ تم بمق22ر فن22دق ...للس22يد ...ال22ذي يعت22بر مس22تخدما بالفن22دق املذكور وال22ذي
صرح عند االستماع إلي2ه أن التبلي2غ تم بفن2دق ...نافي2ا أن يك2ون انتق2ل إلى مق2ر الش2ركة العارض2ة على
اإلطالق وأن إج 22راءات التبلي 22غ لم تتم مق 22ر العارض 22ة طبق 22ا للفص 22ول 38 37و 39و 54و 516و 622
من ق22انون املس22طرة املدين22ة وأن ش22هادة التس22ليم طاله22ا ال22تزوير بإض22افة 2عب22ارة الش22ركة بلغت بإقام22ة ...
على اعتب22ار أن واقع22ة التبلي22غ تمت بفن22دق ...حس22ب إق22رار الس22يد ...وأن العارض22ة تق22دمت بش22كاية من
أج22 2 2ل ال22 2 2زور األص22 2 2لي في وثيق22 2 2ة رس22 2 2مية أم22 2 2ام الس22 2 2يد الوكي22 2 2ل الع22 2 2ام للمل22 2 2ك س22 2 2جلت تحت ع22 2 2دد
2016/3114/60وبالنتيج2 2ة 2تك 22ون إج 22راءات التبلي 22غ باطل 22ة وغ 22ير منتج 22ة ألي أث 22ر ،ملتمس 22ة التص 22ريح
ببطالن إج22راءات التبلي22غ وت22رتيب األث22ر الق22انوني على مس22طرة ال22زور الف22رعي والق22ول أن الطعن ج22اء في
داخ22ل أجل22ه الق22انوني والحكم وف22ق مقاله22ا االس22تئنافي .وع22ززت مس22تنتجاتها 2بش22كاية من أج22ل ال22تزوير في
محرر رسمي....
وبع 22 2د أدرج املل 22 2ف بجلس 22 2ة 16/07/27ألفي ب 22 2امللف ملتمس النياب 22 2ة العام 22 2ة ال 22 2رامي إلى تأيي 22 2د الحكم
املس 22 2تأنف وحض 22 2ر نائب 22 2ا الط 22 2رفين واعت 22 2برت املحكم 22 2ة القض 22 2ية ج 22 2اهزة فحجزته 22 2ا للمداول 22 2ة لجلس 22 2ة
التعليل
134
في الش22 2 2كل -01 :حيث إن االس22 2 2تئناف موض22 2 2وع املل22 2 2ف ع22 2 2دد 2016/8225/1088ينص22 2 2ب على األم22 2 2ر
الص22ادر عن رئيس املحكم22ة التجاري22ة بم22راكش بت22اریخ 2015/05/19تحت ع22دد 428مل22ف اس22تعجالي
ع 22 2دد 2015/8101/327القاض ي بت 22 2ذييل الحكم التحكيمي التكميلي الص 22 2ادر بين الط 22 2رفين عن نفس
هيئ 2 2 2ة 2التحكيم املتكون22 2 2ة من ط22 2 2رف الس22 2 2ادة ...و ...و ...بالص22 2 2يغة التنفذي22 2 2ة في حين أن املل22 2 2ف ع22 2 2دد
2015/8225/893ينص 22ب على اس 22تئناف األم 22ر الص 22ادر عن رئيس 22املحكمة التجاري 22ة بم 22راكش بت 22اریخ
2015/04/14تحت ع 22 2 2دد 283مل 22 2 2ف اس 22 2 2تعجالي 2ع 22 2 2دد 2015/8101/253القاض ي بت 22 2 2ذييل املق 22 2 2رر
التحكيمي الص22ادر بين الط22رفين بت22اريخ 2014/09/23عن نفس هيئ22ة بالص22يغة التنفيذي22ة وأن اختالف
موضوع وسبب كل أمر يجعل موجب ضم امللفين لبعض2هما البعض غ2ير مت2وفر مم2ا يقتضي التص2ريح
برفض الطلب.
-02حيث دفعت املستأنف عليها بعدم قبول االستئناف لوقوعه خارج أجله القانوني.
حيث ص22 2ح م22 2ا دفعت ب22 2ه املس22 2تأنف عليه22 2ا ذل22 2ك أن22 2ه وبمقتض ى املادة 18من ق22 2انون إح22 2داث املح22 2اكم
التجاري2ة تس2تأنف األحك2ام الص2ادرة عن ه2ذه األخ2يرة داخ2ل أج2ل 15يوم2ا من ت2اريخ التبلي2غ وأن ال2بين
من املق22ال االس22تئنافي ومن طي التبلي22غ املدرج ب22امللف أن املس22تأنفة تق22ر أنه22ا بلغت ب22األمر املطع22ون في22ه
بتاريخ 15/04/24ولم تتقدم باس22تئنافها 2إال بت2اریخ 15/05/21أي بع22د انقض2اء أج2ل الطعن املح2دد في
15يوم22 2ا ابت22 2داء من ت22 2اريخ التبلي22 2غ وأن م22 2ا تمس22 2كت ب22 2ه املس22 2تأنفة من ك22 2ون إج22 2راءات تبليغه22 2ا ب22 2األمر
املستأنف التي تمت وبحسب نظرها بعنوان غير مقره22ا االجتم2اعي يجع22ل التبلي22غ ب22اطال وغ2ير منتج ألي
أثر ،يبقى غير مرتكز على أي أساس ذلك أن املستأنفة أقرت في الج22انب الش2كلي من مقاله22ا االس22تئنافي2
أنه22 2ا بلغت ب22 2األمر املس22 2تأنف بت22 2اريخ 2015/04/24دون أن تتمس22 2ك ببطالن إج22 2راءات تبليغه22 2ا ب22 2األمر
املس 22 2تأنف ال فيم 22 2ا يخص مك 22 2ان التبلي 22 2غ وال من حيث ص 22 2فة الش 22 2خص املبل 22 2غ إلي 22 2ه ،وأنه 22 2ا انتقلت إلى
مناقش22ة أس22باب االس22تئناف متمس22كة بداي22ة بع22دم س22المة إج22راءات االس22تدعاء للجلس22ة املنعق22دة أم22ام
135
قاضي الت2ذييل تم انتقلت فيم2ا بع2د إلى التلميح ض2من نفس الوس2يلة إلى ك2ون طي تبلي2غ األم2ر املطع2ون
في 22ه تض22من عنوان22ا غ22ير مقره22ا االجتم 22اعي دون أن تنفي توص22لها به22ذا الطي ،ودون أن تب 22دي أي طعن
جدي في تبليغ األم2ر املذكور من جه2ة 2،ومن جه2ة 2ثاني2ة ف2إن املس2تأنفة أق2رت بم2وجب مقاله2ا االس2تئنافي
بتبليغه22ا ب22األمر املس22تأنف وج22ددت إقراره22ا ه22ذا بجلس22ة البحث املنعق22دة خالل ه22ذه املرحل22ة ،وبالت22الي2
تكون الغاية من التبليغ تحققت من يوم حصوله وأن سريان األجل يبتدئ من ذل2ك الي2وم على اعتب2ار
أن العم22ل اإلج22رائي أداة لخدم22ة الح22ق وليس وس22يلة إله22داره وض22ياعه .وله22ذا فه22و مقي22د بالغاي22ة من22ه
وأن حصول علم املستأنفة باألمر املستأنف بإقرار صريح منها يجعل طلب الزور الف22رعي املنص22ب على
ش 22 2هادة التس 22 2ليم املنج 22 2زة في املل 22 2ف التبليغي ع 22 2دد 2015/8401/651غ 22 2ير ذي موض 22 2وع وأن الش 22 2كاية
املقدم22ة من ط22رف املس22تأنفة أم22ام النياب22ة العام22ة بمحكم22ة االس22تئناف بم22راكش بش22أنالزور األص22لي ال
تح22ول دون البت في ال22نزاع لع22دم ثب22وت تحري22ك دع22وى عمومي22ة بش22أن ذل22ك كم22ا يقضي ب22ذلك الفص22ل
102من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة .كم22 2ا أن م22 2ا أثارت22 2ه املس22 2تأنفة من ك22 2ون أج22 2ل الطعن باالس22 2تئناف في
األم 22 2ر الرئاس ي القاض ي بت 22 2ذييل املق 22 2رر التحكيمي بالص 22 2يغة التنفيذي 22 2ة مح 22 2دد في ثالثين يوم 22 2ا عمال
بالفصل 322من قانون املسطرة املدنية امللغي بموجب أحكام الق2انون رقم 08-05اعتب2ارا إلى أن بن2د
التحكيم أب 22 2رم في ه 22 2ذا الق 22 2انون ،ليس في محل 22 2ه ،ذل 22 2ك أن 22 2ه لئن ك 22 2انت األوام 22 2ر الص 22 2ادرة عن رئيس
املحكم22ة القاض22ية بت22ذييل حكم املحكمين بالص22يغة التنفيذي22ة تقب22ل الطعن باالس22تئناف داخ22ل أج22ل 30
يوم22ا من ت22اريخ التبلي22غ طبق22ا للفق22رة الثاني22ة من الفص22ل املذكور غ22ير أن ه22ذا املقتضي لم يع22د معم22وال
ب22ه أم22ام املح22اكم التجاري22ة بع22د ص22دور الق22انون املح22دث له22ا ال22ذي ح22دد في املادة 18من22ه أج2ل الطعن في
األحكام الصادرة عن هذه املحاكم وفي األوامر الصادرة عن رئيس22ها في 15يوم22ا من ت2اريخ التبلي2غ وه22و
أج 22ل يس 22ري على جمي 22ع األحك 22ام الص 22ادرة في املادة التجاري 22ة بم 22ا فيه 22ا األوام 22ر الرئاس 22ية بش 22أن ت 22ذييل
حكم املحكمين بالص22يغة التنفيذي22ة وه22و م22ا ذهبت إلي22ه محكم22ة النقض في قراره22ا ع22دد 287الص22ادر
بت 22اريخ 2014/05/29في املل 22ف التج 22اري ع 22دد 2013/01/03/1219املدرج 2ة 2نس 22خة من 22ه ب 22امللف .مم 22ا
136
يك22 2ون مع22 2ه االس22 2تئناف ق22 2دم خ22 2ارج 2أجل22 2ه الق22 2انوني ويتعين الحكم بع22 2دم قبول22 2ه وبتحمي22 2ل املس22 2تأنفة
الصائر.
لهذه األسباب
فإن محكمة االستئناف التجارية بمراكش وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا:
137
محكمة االستئناف التجارية بمراكش
القاعدة:
أس22باب الطعن في األوم22ر املتعلق22ة بت22ذييل الحكم التحكيمي ال22دولي بالص22يغة التنفيذي22ة يجب أن تك22ون
محصورة في األسباب املنصوص عليها في الفصل 49 2– 327من ق2انون املس2طرة املدني2ة وأج2ل الطعن
فيه 22 2ا مح 22 2ددا في 15يوم 22 2ا من ت 22 2اريخ التبلي 22 2غ وع 22 2دم اح 22 2ترام ه 22 2ذه املقتض 22 2يات ت 22 2ؤدي إلى ع 22 2دم قب 22 2ول
االستئناف.
حيث إن 22ه بمقتض ی مق 22ال مس22جل وم 22ؤدى عن 22ه بت 22اريخ 2015/12/15حس 22ب الوص 22ل ع 22دد 1622832
اس22تأنفت ...في ش22خص ممثله22ا الق22انوني وبواس22طة نائبه22ا األم22ر ع22دد 2014/1427الص22ادر عن املحكم22ة
التجاري 22 2 2 2 2ة بم 22 2 2 2 2راكش في املل 22 2 2 2 2ف ع 22 2 2 2 2دد 2014/1/1266بت 22 2 2 2 2اريخ 2014/12/30والقاض ي بت 22 2 2 2 2ذييل
الحكم2التحكيمي الص2ادر بین الط2رفين بت2اريخ 2014/3/14عن هيئ2ة التحكيم املؤلف2ة من الس2ادة ...و...
و ...بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة 2.وحيث ق22 2دم مق22 2ال االس22 2تئناف وفق22 2ا للش22 2كليات القانوني22 2ة املطلوب22 2ة وداخ22 2ل
األج22ل الق22انوني ذل22ك أن الط22اعن ق22د بل22غ ب22الحكم املس22تأنف بت22اريخ 2016/01/19وب22ادر إلى الطعن في22ه
يستفاد من وثائق امللف ومن الحكم املستأنف أن املدعية املستأنف عليها حاليا تقدمت بمقال بت22اريخ
2014/12/2مؤذاة عنه الرس2وم القض2ائية تع2رض في2ه أنه2ا أب2رمت م2ع املدعى عليه2ا اتفاقي2ة تم فس2خها
بس22 2 2بب خ22 2 2رق املدعى عليه22 2 2ا اللتزاماته22 2 2ا وتم اللج22 2 2وء إلى التحكيم وص22 2 2در حكم تحكيمي عن املحكم22 2 2ة
الدولي 22ة لغرف 22ة التج 22ارة الدولي22 2ة بب 22اريس وتم التحكيم بجوني 22ف بسويس22 2را بت 22اریخ 2014/3/14وتم
إي22داع الحكم بكتاب22ة الض22بط وألن22ه لم يتض22من أي22ة مخالف22ة للنظ22ام الع22ام فهي تطلب تذييل22ه بالص22يغة
التنفيذية مدلية بنسخة اتفاق وحكم تحكيمي مع ترجمته إلى اللغة العربية.
وبعد استنفاذ اإلجراءات القانونية تم حجز امللف للمداولة ليصدر األمر املطعون فيه أعاله.
اس 22تأنفت الطاعن 22ة األم 22ر أعاله ناعي 22ة علي 22ه خرق 2ه 2للفص 22ل 9و 39من ق م م بع 22دم إحال 22ة املل 22ف على
النيابة العامة قصد اإلدالء بمستنتجاتها 2وبعدم تمكينها من إبداء أوجه دفاعها لعدم استدعائها بصفة
قانوني22 2ة ألن من بل22 2غ به22 2ذا االس22 2تدعاء أجن22 2بي عنه22 2ا ولم تتض22 2من شهادةالتس22 2ليم هويت22 2ه الكامل22 2ة وألن
املحكمة لم تحترم أجل عشرة أيام املوالية للرفض طالبة ألجله إلغائه والحكم برفض الطلب.
وفي مع 22رض جوابه 22ا أك 22دت املس 22تأنف عليه 22ا أن اس 22تئناف الطاعن 22ة غ 22ير مقب 22ول لوقوع 22ه خ 22ارج األج 22ل
الق 22انوني وأن الق 22انون ال يف 22رض تبلي 22غ األم 22ر املس 22تأنف للنياب 22ة العام 22ة وأن تبلي 22غ الطاعن 22ة تم بمقره 22ا
وبع2د تب2ادل املذكرات التعقيبي2ة بين الط2رفين وبع2د اس2تنفاد كاف2ة 2اإلج2راءات وإدراج القض2ية بجلس2ة
2016-5-19حض 22رها نائب 22ا الط 22رفين واعت 22برت املحكم 22ة القض 22ية خالله 22ا ج 22اهزة وحجزته 22ا ا للم 22داول
139
لجلس 22ة 2016/ 6/2م 22ددت لجلس 22ة 2016/6/9ثم أص 22درت فيه 22ا بنفس الهيئ 22ة ال 22تي ناقش 22ت القض 22ية
املحكمة
حيث إن22ه ملا ك22ان الطعن باالس22تئناف في األم22ر القاضي بتخوي22ل االع22تراف أو الص22يغة التنفيذي22ة يجب
أن يرف22ع أم22ام املحكم22ة االس22تئناف ذات االختص22اص املك22اني ب22النظر إلى مق22ر املحكم22ة الت22ابع له22ا رئيس
املحكم22ة وذل22ك داخ22ل أج22ل 15يوم22ا من ت22اريخ تبلي22غ األم22ر وفق22ا األحك22ام الفص22ل 327/50من ق م م
بش22أن التحكيم ال22دولي وأن22ه تأسيس22ا على مقتض22يات الفص22ل 49/327من نفس الق22انون فإن22ه ال يمكن
إذا بنت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة دون اتف 22اق تحكيم أو اس 22تنادا إلى اتف 22اق باط 22ل أو بع 22داالنتهاء أج 22ل -1
التحكيم.
إذا تم تشكيل الهيئة التحكيمية أو تعيين املحكم املنفرد بصفة غير قانونية. -2
إذا بتت الهيئة التحكيمية دون التقيد باملهمة املسندة إليها. -3
إذا كان االعتراف أو التنفيذ مخالفا للنظام العام الدولي أو الوطني. -5
وملا ك22ان ذل22ك وك22ان ال22بين من وث22ائق املل22ف أن األم22ر املطع22ون في22ه ق22د بل22غ للطاعن22ة بت22اريخ 2015/3/6
وف22 2ق ال 22بين من ش 22هادة التبلي 22غ املنج 22زة في نط 22اق املل 22ف التبليغي ع 22دد 2015/8401/355حيث انتق 22ل
املف22وض القض22ائي إلى املق22ر االجتم22اعي للطاعن22ة ووج22د ب22ه املس22مى مص22طفی کمس22ؤول بالش22ركة حس22ب
140
تص 22ريحه وال 22ذي رفض تس 22لم الطي كم 22ا رفض اإلدالء ببطاقت 22ه الوطني 22ة وأن املف 22وض القض 22ائي ق 22د
ض 22من ه 22ذا ال 22رفض بش 22هادة التبلي 22غ كم 22ا ض 22منها أوص 22اف املبل 22غ إلي 22ه فيك 22ون تبلیغ 22ا ص 22حيحا موافق 22ا
ملقتض22 2يات الفص22 2ل 39من ق م م وأن م22 2ا ادعت22 2ه الطاعن22 2ة من ك22 2ون املبل22 2غ إلي22 2ه أجن22 2بي عنه22 2ا لم يق22 2ع
تدعيم 22 2ه بأي 22 2ة وس 22 2يلة ثبوتي 22 2ة تنفي ص 22 2فة التبعي 22 2ة عن 22 2ه للش 22 2ركة رغم تواج 22 2ده بمقره2 2 2ا 2االجتم 22 2اعي
وتصريحه للمفوض القضائي بكونه يعمل كمسؤول لديها في حين أن مق22ال الطعن باالس22تئناف لم يتم
تقديم22ه إال بت22اريخ 2015/12/15فإن22ه يك22ون واقع22ا خ22ارج 2األج22ل املنص22وص علي22ه في الفص22ل 327/50
أعاله.
وحيث فض22ال عن ذل22ك ف22إن أس22باب االس22تئناف ال22وارد ض22من مق22ال الطاعن22ة ال تن22درج ض22من الح22االت
املح 22ددة حص 22را في الفص 22ل 94/327وال 22تي تج 22يز وح 22دها 2الطعن باالس 22تئناف في األم 22ر القاض ي بت 22ذيل
الحكم التحكيمي ال22دولي بالص2يغة التنفيذي2ة وهي عل2ة تنض2اف إلى العل22ة الس22ابقة وت2برر التص2ريح بع2دم
قبول االستئناف.
لهذه األسباب
ف22إن محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة بم22راكش وهي تبت علني22ا انتهائي22ا وحض22وريا في الش22كل :بع22دم قب22ول
االستئناف مع تحميل املستأنفة الصائر .وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله.
141
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
ملف 2669/8224/2013
:القاعدة
وحيث إن رقاب22 2ة قاض ي االس 22تئناف في ش22 2أن اختص22 2اص املحكمين بتمدي22 2د أث 22ر اتف 22اق -
التحكيم للغ22 2ير ال22 2ذي لم يوق22 2ع علي22 2ه تنس22 2حب إلى جمي22 2ع املس22 2ائل املتص22 2لة ب22 2الواقع أو
الق22انون أو األط22راف وال22تي بن22اء عليه22ا ق22ررت املحكم22ة التحكيمي22ة القض22اء باختصاص22ها2
وتمدي22د ش22رط التحكيم وأن املحكم22ة التحكيمي22ة اس22تندت في مع22رض تمدي22دها لش22رط
التحكيم لشركة ( )...إلى الظروف املحيطة بإبرام وتنفي2ذ وفس2خ العق2د املتن2ازع 2بش2أنه
أخ22ده بعين االعتب22ار العق22د وظروف22ه كوح22دة اقتص22ادية متكامل22ة لتنتهي إلى خالص22ة أن
ش 22رط التحكيم يل 22زم أيض 22ا ش 22ركة ( )...من خالل ال 22دور ال 22ذي لعبت 22ه في العق 22د بحيث
ظه22رت كط22رف فعلي ب22ل رئيسي في22ه وتبقى إذن معني22ة بالدرج2ة 2األولى ب22ه وباملنازع22ات
ال22 2 2تي يمكن أن تتمخض عن22 2 2ه ،محتكم22 2 2ة في ذل22 2 2ك إلى نظري22 2 2ة الظ22 2 2اهر ال22 2 2تي تش22 2 2كل في
القانون السويسري تطبيقا ملبدأ حظر التعسف في استعمال الحق.
إن مفهوم النظام العام ال2ذي وجب على قاضي الص2يغة التنفيذي2ة مراقب2ة م2دى خ2رق -
تنفي 22ذ (أو االع 22تراف ب) الحكم التحكيمي ل 22ه ،ال عالق 22ة ل 22ه بم 22ا طبق 22ه املحكم 22ون على
النزاع من قوانين أو قواعد وما اعتمدوه من تفس2ير وتأوي22ل له2ذه الق22وانين والقواع22د،
إذ أن ه 22 2ذا املفه 22 2وم مرتب 22 2ط باملب 22 2ادئ األساس 22 2ية ،س 22 2واء اإلجرائي 22 2ة أو املوض 22 2وعية،
الس22ائدة في النظ22ام الق22انوني ملحكم22ة الت22ذييل أو االع22تراف وليس املب22ادئ األساس22ية في
142
بل22د الق22انون ال22ذي اخت22اره األط22راف للتط22بيق على ال22نزاع ،أو لبل22د تنفي22ذ العق22د أو لبل22د
مقر التحكيم؛
حيث إن22 2 2ه ال ن22 2 2زاع في ك22 2 2ون األم22 2 2ر في النازل22 2 2ة يتعل22 2 2ق بطلب االع22 2 2تراف بحكم تحكيمي دولي وتذييل22 2 2ه
بالص22يغة التنفيذي22ة وب22ذلك تك22ون املادة 46-327من ق م م هي الواجب22ة التط22بيق في تحدي22د إط22ار مهم22ة
قاض ي االع 22تراف ب 22أن ،اش 22ترطت ملنح االع 22تراف أو الص 22يغة التنفيذي 22ة ب 22أن يثبت من يتمس 22ك ب 22الحكم
التحكيمي وجوده وأن ال يكون االعتراف مخالفا للنظام العام الوطني أو الدولي.
وحيث إن 22ه لئن ك 22انت املادة 49-327من ق م م ق 22د حص 22رت مج 22ال ت 22دخل محكم 22ة االس 22تئناف،عن 22دما
يتعل 22ق االم 22ر ب 22الطعن املق 22دم ض 22د األم 22ر القاض ي بتخوي 22ل االع 22تراف أو الص 22يغة التنفيذي 22ة ،في خمس
نق22اط تتعل22ق جله22ا بكلي22ات تخص الحكم التحكيمي أي التأك22د من الص22حة اإلجرائي22ة للحكم التحكيمي،
ماع22دا النقط22ة املتعلق22ة بالنظ22ام الع22ام الوط22ني أو ال22دولي ،ف22إن ه22ذا املج22ال –أي مج22ال ت22دخل محكم22ة
االس2تئناف-ورقابته2ا يمت2د حينم2ا يتعل2ق األم2ر باس2تئناف أم2ر قضى ب2رفض االع2تراف أو ب2رفض تخوي2ل
الص22يغة التنفيذي22ة ،إلى م22ا اعتم22ده األم22ر القاضي ب22الرفض من تعلي22ل في ح22دود أس22باب االس22تئناف وم22ا
أثاره الطرف املستأنف عليه من دفوع بهذا الخصوص؛
وحيث إن األم22ر املس22تأنف ،حينم2ا 2رفض ت22ذييل الحكم التحكيمي بالص22يغة التنفيذي22ة في جزئ22ه املتعل22ق
بتمدي22د ش22رط التحكيم لش22ركة ( ، )..أس22س قض22ائه على ك22ون ه22ذا التمدي22د في22ه مس22اس بالنظ22ام الع22ام
املغ22 2ربي ويعت22 2بر إج22 2راء ب22 2اطال مس22 2توجبا 2ل22 2رد الطلب في مواجهته22 2ا،مس22 2تندا في ذل22 2ك الى ك22 2ون الق22 2انون
الواجب التطبيق بمقتضى العق2د ال2ذي ورد في2ه ش2رط التحكيم ه2و الق2انون السويس2ري وال2ذي ثبت-
لقاضي التذييل -أنه ال يتضمن أي مقتضى قانوني صريح يخص تمديد اتفاق التحكيم للغير؛
لكن حيث إن مفهوم النظام العام الذي وجب على قاضي الص2يغة التنفيذي2ة مراقب2ة م2دى خ22رق
تنفي22ذ (أو االع22تراف ب) الحكم التحكيمي ل22ه ،ال عالق22ة ل22ه بم22ا طبق22ه املحكم22ون على ال22نزاع من ق22وانين
أو قواع22 2د وم22 2ا اعتم22 2دوه من تفس22 2ير وتأوي22 2ل له22 2ذه الق22 2وانين والقواع22 2د ،إذ أن ه22 2ذا املفه22 2وم مرتب22 2ط
باملب22ادئ األساس22ية ،س22واء اإلجرائي22ة او املوض22وعية ،الس22ائدة في النظ22ام الق22انوني ملحكم22ة الت22ذييل أو
143
االع2تراف وليس املب2ادئ األساس2ية في بل2د الق2انون ال2ذي اخت2اره األط2راف للتط2بيق على ال2نزاع ،أو لبل2د
تنفيذ العقد أو لبلد مقر التحكيم؛
وحيث إن الس22ؤال ال22ذي وجب على قاضي الص22يغة طرح22ه ،أثن22اء نظ22ره في طلب االع22تراف أو الت22ذييل
بالصيغة التنفيذية ،هو:
ه22ل أن النتيج22ة املادي22ة امللموس22ة ال22تي يرتبه22ا الحكم التحكيمي تص22طدم م22ع مقتض22يات النظ22ام الع22ام أم
ال؟
وحيث إن املتف 22ق علي 22ه دولي 22ا أن النظ 22ام الع 22ام ال 22دولي والوط 22ني يتض 22من :املب 22ادئ األساس 22ية املتعلق 22ة
بالعدال22 2ة واألخالق الحمي22 2دة ال22 2تي تس22 2عى الدول22 2ة الى حمايته22 2ا والقواع22 2د واألحك22 2ام ال22 2تي ته22 2دف خدم22 2ة
املص22 2 2الح السياس22 2 2ية أو االجتماعي 2 2 2ة 2أو االقتص22 2 2ادية لل22 2 2دول واملتع22 2 2ارف عليه22 2 2ا تحت اس22 2 2م الق22 2 2وانين
التوجيهية أو األمرة مطلقا.
و كمثال لهذه املبادئ األساسية املرتبطة بالنظام العام الدولي و الوطني،القواع2د العلي2ا املش2تركة بين
األمم كالقواعد التي تح2رم الرش2وة للموظ2ف الع2ام واالس2تيالء على املال غص2با وتل2ك املتعلق2ة بحق2وق
االنس22ان و بتنفي22ذ االلتزام22ات بحين ني22ة والوف22اء ب22العقود وكمث22ال 2لبعض الق22وانين التوجيهي22ة أو اآلم22رة
مطلق 22ا ،تل 22ك املتعلق 22ة بحماي 22ة املنافس 22ة االقتص 22ادية وبحماي 22ة املس 22تهلك وبالق 22انون الجن 22ائي وبالق 22انون
املتعل22ق بص22عوبات املقاول22ة(خاص2ة 2من22ه قاع22دة وق22ف املتابع22ات الفردي22ة) وباألحك22ام القطعي22ة الثابت22ة في
الشريعة اإلسالمية(كمثال أحكام اإلرث)؛
وحيث إن األمر املستأنف ،باإلضافة 2إلى كونه لم يبين مقتضى النظ2ام الع22ام ال22ذي من ش2أنه االع2تراف
ب22الحكم التحكيمي القاضي بتمدي2د ش2رط التحكيم أو تذييل2ه بالص22يغة التنفيذي22ة خرق2ه 2،فإن2ه بخوض22ه
في تعلي 22ل الحكم التحكيمي املس 22تند الى مقتض 22يات الق 22انون السويس 22ري ليخلص ب 22أن ه 22ذا الق 22انون ال
يتض 22من أي مقتض ى ص 22ريح يخص تمدي 22د اتف 22اق التحكيم للغ 22ير و باعتم 22اده على الق 22انون السويس 22ري
املطب 22ق على ال 22نزاع للق 22ول بوج 22ود خ 22رق للنظ 22ام الع 22ام املغ 22ربي دون أن يت 22بين أي عالق 22ة بين الق 22انون
املذكور 2والنظ22ام الع22ام املغ22ربي ،يك22ون ق22د ج22انب إط22ار مهام22ه املح22ددة بمقتضى الفص22ل 46-327من ق
م م ولم يجعل لقضائه أساسا قانونيا سليما.
وحيث تمسكت املستأنف عليهما بكون تمديد وانسحاب شرط التحكيم إلى شخص لم يوقع عليه ولم
يرض22اه يع22د مخالف22ة للنظ22ام الع22ام ،اعتب22ارا إللزامي22ة الكتاب22ة في التحكيم وملب22دأ نس22بية العق22ود ،وحيث
144
حق22ا ،ولئن ك22ان ق22انون املس22طرة املدني22ة املغ22ربي في الش22ق املتعل22ق ب22التحكيم ال22دولي لم يش22ترط ص22راحة
ورود ش 22رط التحكيم كتاب 22ة ،خالف 22ا ملا ه 22و الح 22ال في التحكيم ال 22داخلي ال 22ذي نص بخصوص 22ه الفص 22ل
313على أن عقد التحكيم وجب أن يرد كتابة ،دون تحديد لش2كل معين في تل2ك الكتاب2ة ،ف2إن اتفاقي2ة
نيوي22 2ورك املص22 2ادق عليه22 2ا من ط22 2رف املغ22 2رب وال22 2تي يخض22 2ع له22 2ا التحكيم ال22 2دولي ،إلى ج22 2انب القواع22 2د
ال22واردة في ق22انون املس22طرة املدني22ة وف22ق التع22ديل املدخل علي22ه بمقتضى الق22انون،08-05ق22د نص22ت في
مادته 22ا الثاني 22ة على ض 22رورة وج 22ود ش 22رط التحكيم كتاب 22ة ،بغض النظ 22ر عن الش 22كل ال 22ذي يتخ 22ذه ه 22ذا
الشرط واملحرر الذي يرد فيه؛2
وحيث إن 22ه ال ن 22زاع في ك 22ون ش 22رط التحكيم في النازل 22ة ورد فعال كتاب 22ة ال 22دليل الفص 22ل 34من العق 22د
الراب22 2ط املس22 2تأنفين و ش22 2ركة ( )...إال أن ال22 2نزاع ال يتمح22 2ور ح22 2ول وج22 2ود ش22 2رط التحكيم كتاب22 2ة من
عدم22ه إنم22ا ح22ول م22دى إمكاني22ة تمدي22د ش22رط التحكيم إلى ط22رف لم يوق22ع علي22ه،خاص22ة أن مب22دأ نس22بية
العق2ود يقتضي أال تل2زم اتفاقي2ة األحك2ام إال من ك2ان طرف2ا فيه2ا ،فهي ال تض2ر وال تنف2ع االغي2ار تطبيق2ا
للمبدأ العام املجسد في الفصل 228من ق ل ع ؛
لكن حيث إن االتج 22اه الغ 22الب في قض 22اء التحكيم ال 22دولي ينص 22رف إلى التم 22يز بين مفه 22وم الط 22رف
املوق2ع على اتف2اق التحكيم عن مفه2وم الط2رف في املس2طرة التحكيمي2ة 2،بحيث أق2ر ه2ذا االتج2اه امت2داد
ش22 2رط التحكيم ،املدرج في العق22 2د ال22 2ذي أبرم22 2ه بعض األط22 2راف ،إلى غيره22 2ا من األش22 2خاص رغم ع22 2دم
توقيعه22ا ذل22ك العق22د ،كلم22ا ت22وافر ش22رط أساسي متمث22ل في قي22ام ه22ؤالء األش22خاص ب22دور فعلي في إب22رام
أو تنفيذ أو إنهاء العقد الذي تضمن شرط التحكيم؛
وحيث إن ش22راح اتفاقي 2ة 2نيوي22ورك بش22أن االع22تراف وت22ذييل املق22ررات التحكيمي22ة الدولي22ة أك22دوا ه22ذا
التوج22 2ه حينم22 2ا اعت22 2بروا أن مس22 2ألة اش22 2تراط الكتاب22 2ة في اتف22 2اق التحكيم مس22 2تقلة عن مس22 2ألة تحدي22 2د
أطراف النزاع التحكيمي ،وأن األولى ترتبط بمسألة الصحة اإلجرائي22ة لالتف22اق ،في حين ترتب22ط الثاني22ة
بجوهر النزاع؛
وحيث إن22ه كلم22ا نظ22ر من واق22ع ال22نزاع أن أشخاص22ا لم توق22ع أص22ال التحكيم ،ولكنه22ا لعبت دورا في إب22رام
أو تنفيذ أو فسخ العقد املتضمن لذلك الشرط ،فإنها تصبح بذلك أطرافا حقيقية في العقد أو معني22ة
ب22ه وباملنازع22ات ال22تي يمكن أن تنش22أ عن22ه وينص22رف اليه22ا إذن ش22رط التحكيم دون أن يك22ون في ذل22ك أي
145
خ22 2رق للقواع22 2د أو املب22 2ادئ األساس22 2ية املش22 2كلة للنظ22 2ام الع22 2ام ال22 2دولي أو الوط22 2ني وال أن يك22 2ون في ذل22 2ك
مساس بنسبية العقود أو العقود أو بشرط كتابة اتفاق التحكيم؛
وحيث إن 22ه إذا ك 22ان االتج 22اه امللم 22وس س 22واء على ص 22عيد أحك 22ام التحكيم التج 22اري ال 22دولي أو االحك 22ام
القض 22 2ائية املقارن 22 2ة يمي 22 2ل إلى إمكاني 22 2ة الخ 22 2روج عن فك 22 2رة األث 22 2ر النس 22 2بي التف 22 2اق التحكيم أو إمكاني 22 2ة
االس 22 2تثناء من 22 2ه إال أن ذل 22 2ك ،وكم 22 2ا س 22 2بق الق 22 2ول ،يخض 22 2ع لش 22 2روط وه 22 2ذه الش 22 2روط تتجلى في حال 22 2ة
مجموع22ة الش22ركات ،وهي الحال22ة املعني22ة في النازل22ة الح22ال ،باملس22اهمة 2الفعال22ة للش22ركة االم أو ش22ركة
أخ 22رى غ 22ير الش 22ركة املوقع 22ة على العق 22د ،في املفاوض 22ات الخاص 22ة بالعق 22د مح 22ل املنازع 22ة أو مس 22اهمتها
بشكل رئيسي سواء في تنفيذه أو في عدم تنفيذه،
وم 22ؤدى ذل 22ك ،أن س 22ند انس 22حاب اتف 22اق التحكيم إلى الش 22ركة( 2س 22واء) األم (أو التابع 22ة) غ 22ير
املوقع2 2ة 2على العق 22د يقتض ي ع 22دم التوق 22ف عن 22د املعي 22ار املادي املتمث 22ل في مج 22رد التوقي 22ع على العق 22د
اعتب 22ارا لك 22ون الط 22رف الفعلي في العق 22د ليس بالض 22رورة ه 22و من ق 22ام بوض 22ع توقيع 22ه علي 22ه وإنم 22ا ه 22و
الطرف القائم في الظل ،مصدر التعليمات.
وحيث إن22ه خالف22ا ملا تمس22ك ب22ه الط22رف املس22تأنف من ك22ون ش22ركة ( )...ع22برت عن طري22ق وثيق22ة املهم22ة
عن رض22اها 2للخض22وع للمس22طرة التحكيمي22ة وبالت22الي 2تبقى طرف22ا فيه22ا ال يس22تقيم ومعطي22ات املل22ف ذل22ك
أن الثابت أنها تحفظت منذ بداية املسطرة التحكيمية على إق2رار س2لطة محكم2ة التحكيم وبالت2الي ف2إن
تمديد شرط التحكيم اليها ال يمكن أن يجد سنده في وثيقة املهمة.
وحيث إن القول بكون شركة ( )...رفضت ،من2ذ بداي2ة التعاق2د بين أط2راف ال2نزاع ،ص2راحة الت2دخل
في العق 22د بمقتض ى كتابه2 2ا 2املوج 22ه بت 22اريخ 23ف 22براير 2010وأن ه 22ذا ال 22رفض يكفي لع 22دم اقحامه 22ا في
املسطرة التحكيمية وعدم مواجهتها بشرط التحكيم الوارد في العقد يبقى قوال مردودا للتعلي2ل ال2ذي
س22بق للمحكم22ة أن أكدت22ه بك22ون اس22تنباط ش22رط التحكيم للش22خص غ22ير املوق22ع علي22ه ينب22ني على م22دى
تورط 22ه في املفاوض 22ات املتعلق 22ة بالعق 22د أو إبرام 22ه أو تنفي 22ذه و ال يعت 22د بم 22ا ع 22بر عن 22ه من رفض ص 22ريح
النضمامه للعقد؛
مما وجب معه استبعاد ما تمسك به الطرف املستأنف عليه في هذا الشأن.
146
وحيث إن رقابة قاضي االستئناف في شأن اختصاص املحكمين بتمديد أثر اتفاق التحكيم للغير ال22ذي
لم يوق 22ع علي 22ه تنس 22حب الى جمي 22ع املس 22ائل املتص 22لة ب 22الواقع أو الق 22انون أو األط 22راف وال 22تي بن 22اء عليه 22ا
قررت املحكمة التحكيمية القضاء باختصاصها وتمديد شرط التحكيم؛
وحيث إن املحكم22ة التحكيمي22ة اس22تندت في مع22رض تمدي22دها لش22رط التحكيم لش22ركة ( )...إلى الظ22روف
املحيط22 2ة ب 22إبرام وتنفي 22ذ وفس 22خ العق22 2د املتن22 2ازع بش 22أنه أخ22 2ده بعين االعتب 22ار العق 22د وظروف22 2ه كوح22 2دة
اقتص22ادية متكامل22ة لتنتهي إلى خالص22ة أن ش22رط التحكيم يل22زم أيض22ا ش22ركة ( )...من خالل ال22دور ال22ذي
لعبت 22 2ه في العق 22 2د بحيث ظه 22 2رت كط 22 2رف فعلي ب 22 2ل رئيس ي في 22 2ه وتبقى إذن معني 22 2ة بالدرج 22 2ة األولى ب 22 2ه
وباملنازع 22ات ال 22تي يمكن أن تتمخض عن 22ه ،محتكم 22ة في ذل 22ك إلى نظري 22ة الظ 22اهر ال 22تي تش 22كل في الق 22انون
السويسري تطبيقا ملبدأ حظر التعسف في استعمال الحق.
وحيث ثبت فعال ص22حة م22ا خلص إلي22ه الحكم التحكيمي في ه22ذا الش22أن إذ أن الث22ابت من وق22ائع ال22نزاع
كم22ا وردت في22ه ووث22ائق املل22ف املرفق22ة ب22ه واملدلى به22ا خالل املس22طرة التحكيمي22ة أن ش22ركة ( ، )...ورغم
كونه22 2ا هي من أص22 2درت املناقص22 2ة الدولي22 2ة من أج22 2ل بن22 2اء مص22 2نع االس22 2منت ورغم كونه22 2ا هي من وقعت
وبصفة منفردة على العقد املؤرخ في 24يوليوز ، 2008إال أن أهم الق2رارات س2واء املتعلق2ة باملش2روع
في ح22د ذات22ه ( تحدي22د الوح22دة اإلنتاجي2ة 2للمص22نع في 5000طن تم من ط22رف الس22يد ( )..بص22فته رئيس
املجموعة) ،أو تلك املكملة لتنفيذ العقد( كمثال املفاوضات التي تمت مع املؤسسة الدولي22ة للتموي22ل...
بش22أن ق22رار مس22اهمتها في ح 22دود نس22بة 19باملائ 22ة في رأس 22مال ش22ركة ( )...ك 22انت تتم م22ع ش 22ركة ( )..في
شخص السيد ( )..بص2فته ن2ائب ال2رئيس"املراس2لة املؤرخ2ة 2في 12ف2براير )" 2009أو ح2تى تل2ك املتعلق2ة
بإنهائ22 2ه (ت22 2دخل الس22 2يد ..إلخب22 2ار 2البن22 2ك ...بت22 2اريخ 23م22 2ارس 2009بك22 2ون ش22 2ركة ( )..تس22 2حب خط22 2اب
الض22مان املمن22وح من ط22رف..........لفائ22دة ش22ركة ( )...في حين لم تص22در مراس22لة به22ذا الش22أن عن ش22ركة
( )..إال بت22اريخ 8/6/2009و ه22و م22ا يستش22ف من22ه أن الس22يد ( )..بص22فته رئيس املجموع22ة اتخ22ذ ق22رار
الس 22حب نياب 22ة عن ش 22ركة ( )..ب 22دل أجه 22زة اإلدارة الخاص 22ة به 22ذه الش 22ركة) لم تتخ 22د من ط 22رف أجه 22زة
إدارة ش22ركة ( )..ب22ل ولم تستش22ر في ش22أن ه22ذه الق22رارات ،إذ أن ش22ركة ش22ركة ( )..ظه22رت ،عن طري22ق
ممثليها ،مظهر املسؤول عن أهم القرارات املتعلقة بهذه الشركة،هذا من جهة؛
ومن جه22ة ثاني22ة ،ف22إن الطلب22ات الص22ادرة عن املؤسس22ات التمويلي22ة والكفال22ة التض22امنية املمنوح22ة من
ط22 2رف ش22 2ركة ( )..ت22 2بين فعال أن ش22 2ركة ( )..لم يكن باس22 2تطاعتها وح22 2دها 2اس22 2تيعاب مش22 2روع من ه22 2ذا
الحجم(القيم 22 2 2 2 2ة االجمالي2 2 2 2 2 2ة 2للعق 22 2 2 2 2د مح 22 2 2 2 2ددة في 347.376.000،00درهم للش 22 2 2 2 2ق املحلي و مبل 22 2 2 2 2غ
147
13.200.2000،00أورو للش22ق املس22تورد)،و ه22و األم22ر ال22ذي تع22ززه املعطي22ات املتمثل22ة في حداث22ة نش22أة
ش 22ركة (( )..ش 22هر ف22براير ) 2007و ع22دم اس 22تفادتها من املس 22احة املالي 22ة الكافي 2ة 2لع22دم توفره 22ا على أي
نشاط صناعي إذ أنها أنشأـ لغاية االستثمار في مصنع االسمنت موضوع النزاع التحكيمي؛
مم 22ا ي 22بين فعال أن ش 22ركة ( )...لعبت دورا مهم 22ا ك 22ذلك في الج 22انب التم 22ويلي للمش 22روع بظهوره 22ا مظه 22ر
املساند.
ومن جه 22ة ثالث 22ة واعتب 22ارا لك 22ون العق 22د والظ 22روف املحيط 22ة ب 22ه يش 22كل وح 22دة اقتص 22ادية متكامل 22ة ،ف 22إن
االجتماع22ات ال22تي ك22انت تتم بمق22ر ش22ركة ( )...وبمحض22ر ممثليه22ا الق22انونيين (على الخص22وص االجتم22اع
املؤرخ في 11شتنبر 2008من أجل مناقشة طرق التمويل املقترحة من طرف األبناك؛
االجتم 22اع 23دجن 22بر 2008في مق 22ر ش 22ركة ( )...بمحض 22ر ممثليه 22ا إلى ج 22انب ممثليش 22ركة )...س 22اهمت في
تعزي22ز انطب22اع ك22ون ش22ركة ( )..ك22انت غائب22ة في املسلس22ل التعاق22دي وأن ش22ركة ( )..هي من ك22ان يح22رك
املس22اطر ويتخ22ذ الق22رارات أو على األق22ل أن معظم الق22رارات ال22تي تهم ه22ذا املش22روع ك22انت دائم22ا تتخ22د
بمعيتها وباستشارتها وهو ما ينم عن مدى تورطها في العملية التعاقدية2.
وحيث إن التعلي22ل املعتم22د في الحكم التحكيمي املؤس22س على مجموع22ة أدل22ة واقعي22ة اعتب22ارا للظ22روف
ال 22تي أح 22اطت بتحري 22ر العق 22د وم 22ا يك 22ون ق 22د س 22بقه أو عاص 22ره من معطي 22ات ،للخ 22روج بخالص 22ة ك 22ون
شركة ( )..لم تكن س2وى مج2رد أداة مع2برة عن إرادة الش2ركة األم وه2و م2ا ي2برر تمدي2د ش2رط التحكيم
إليه22ا اس22تنادا إلى نظري22ة الظ22اهر ه22و تعلي22ل منس22جم واقع22ا وقانون22ا ويبقى كافي22ا لتك22وين قناع22ة املحكم22ة
ح22ول ال22دور الفع22ال ال22ذي لعبت22ه ش22ركة ( )..في العملي22ة التعاقدي22ة كوح22دة اقتص22ادية والعتباره22ا طرف22ا
في النزاع التحكيمي؛
وحيث إن22 2ه اعتب 22ارا للعل 22ل املذكورة أعاله ،يك 22ون م 22ا قض ى ب 22ه األم 22ر املس22 2تأنف به22 2ذا الخص 22وص غ 22ير
مؤسس 22 2ا ويتعين الغ 22 2اؤه والحكم من جدي22 2 2د ب 22 2األمر بتخوي 22 2ل االع 22 2تراف والص 22 2يغة التنفيذي22 2 2ة للحكم
التحكيمي فيما قضى به في مواجهة الشركة 2األم.
148
في ش 22أن الس 22بب املس 22تمد من خ 22رق مقتض 22يات الفص 22ل 47-327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة والفص 22ل
الرابع من اتفاقية 2نيويورك:
حيث تمس22كت املس22تأنفة بك22ون نس22خة الحكم التحكيمي املدلى به22ا ،وخالف22ا ملا ورد ب22األمر املس22تأنف ال
يمكن االعتداد بها لكونها مجرد نسخة شمسية يشهد ش2خص ي2دعى ( )..بأنه2ا مطابق2ة لألص2ل وأن2ه ك2ان
على املس 22تأف عليهم 22ا أن يقوم 22ا على األق 22ل بتص 22حيح إمض 22اء ه 22ذا الش 22خص ل 22دى الس 22لطات القنص 22لية
املغربية أو الديبلوماسية بفرنسا حتى يسوغ لهما االستدالل بهذه النس22خة في املغ22رب تطبيق2ا التفاقي22ة
التع 22 2 2اون القض 22 2 2ائي بين املغ 22 2 2رب وفرنس 22 2 2ا املؤرخ 2 2 2ة 2في 5/10/1975وال 22 2 2برتوكول اإلض 22 2 2افي املؤرخ في
.10/8/1981
لكن حيث إن الثابت من نسخة الحكم التحكيمي املدلى بها أنها فعال نسخة مطابقة لألص22ل وأن الس22يد
( ،)..باعتب22 2اره مستش 22 2ارا عام 22 2ا في الغرف22 2ة ه 22 2و من ش 22 2هد على ه 22 2ذه الص22 2حة مم22 2ا يك22 2ون مع22 2ه م22 2ا أث22 2ير
بخص22وص تط22بيق اتفاقي22ة التع22اون بين فرنس22ا واملغ22رب ال يج22د مج22اال لتنزيل22ه على النازل22ة ويبقى نظ22ام
غرف 22ة التج 22ارة الدولي 22ة ه 22و ال 22واجب التط 22بيق إذ أن األط 22راف بلج 22وئهم إلى تحكيم ل 22دى ه 22ذه الغرف 22ة
يكونون قد ارتضوا االحتكام إلى هذا النظام.
حيث تمس22كت املس22تأنفة بك22ون اس22تماع الهيئ22ة التحكيمي22ة إلى ممثلي املس22تأنف عليهم22ا املعن22يين ب22النزاع
يشكل خرقا للمبدأ القائل بعدم جواز اصطناع الشخص حجة لنفسه؛
لكن حيث إن املادة 20من نظ 22ام غرف 22ة التحكيم الدولي 22ة أعطت ملحكم 22ة التحكيم ص 22الحيات واس 22عة
لتأسيس وقائع القضية إذ أنه يجوز لها التحقي2ق في الوق2ائع بكاف2ة 2الوس2ائل املالئم2ة بم2ا فيه2ا االس2تماع
لألط 22راف في مواجه 22ة بعض 22هم البعض واالس 22تماع إلى الش 22هود أو الخ 22براء وتع 22يين خ 22براء وبالت 22الي 2ف 22إن
االس22تماع إلى ممثلي املس 22تأنف عليهم 22ا ي 22دخل في ب 22اب ص22الحيات التحقي 22ق في ال22دعوى وال يش22كل خرق22ا
لحق 22وق ال 22دفاع 2كم 22ا ذهب إلى ذل 22ك الط 22رف املس 22تأنف خاص 2ة 2وأن الث 22ابت من الفق 22رة 114و 116من
الحكم التحكيمي في نس22 2 2خته الفرنس22 2 2ية أن22 2 2ه لم يس22 2 2بق للمس22 2 2تأنفة أن س22 2 2جلت أي اع22 2 2تراض بش22 2 2أن
االستماع لهؤالء املمثلين بصفتهم شهودا.
149
حيث دفعت املستأنفة بكون املحكمين طبقوا القانون السويس2ري على اتف2اق التحكيم وه2و األم2ر غ2ير
املستس22 2اغ لك22 2ون إرادة األط22 2راف انص22 2رفت إلى تنزي22 2ل ه22 2ذا الق22 2انون على العق22 2د فق22 2ط وأن الراس22 2خ في
مج 22ال التحكيم ال 22دولي وال 22داخلي أيض 22ا أن اتف 22اق التحكيم يتمت 22ع باس 22تقاللية عن العق 22د األص 22لي وأن 22ه
بإعم22 2ال قواع22 2د التن22 2ازع 2يك22 2ون الق22 2انون ال22 2واجب التط22 2بيق على اتف22 2اق التحكيم ه22 2و الق22 2انون املغ22 2ربي
ويكون القاضي املغربي ملزما بالفصل في املسألة وفقا للقانون املغربي وبإعم2ال الش2روط ال2تي يقت2ديها
هذا القانون من أجل صحة الشرط التحكيمي؛
لكن حيث إن استقاللية شرط التحكيم عن شروط العقد األخرى وحسب املتعارف عليه في الق22انون
الدولي للتحكيم تقتضي أنه أي2ا ك2انت األس2باب ال2تي ت2ؤدي بالعق2د األص2لي إلى االنته2اء س2واء ب2البطالن أو
الفس2خ أو ح2تى باتف22اق طرفي22ه ،ف2إن ش22رط التحكيم يظ2ل س22اريا ويبقى مس2تقال عن ب22اقي ش2روط العق22د
األص 22لي ،طاملا ك 22ان ه 22ذا الش 22رط ص 22حيحا في ذات 22ه وأن ،ص 22حته ال ترتب 22ط بنظ 22ام ق 22انوني معين وإنم 22ا
تقتضي عدم مخالفته ملقتضيات النظام العام الدولي والوطني ،مما يكون معه السبب غير قائم.
في السبب املستمد من تجاوز الهيئة التحكيمية التفاق التحكيم وتوسعها في تفسيره:
حيث دف22ع الط22رف املس 22تأنف بك 22ون تفس22ير البن22د ال 22ذي ورد في22ه الش 22رط التحكيمي يبقى محص 22ورا في
ك 22 2ل ن 22 2زاع ينش 22 2أ عن العق 22 2د وه 22 2ذا ال يع 22 2ني أن 22 2ه يش 22 2مل فس 22 2خه أو بطالن 22 2ه أو التع 22 2ويض عن الفس 22 2خ
والبطالن،
وحيث إن الفص 22ل 34نص على إحال 22ة جمي 22ع النزاع 22ات الناش 22ئة عن العق 22د على التحكيم ولم يحص 22ر
أم22ر اإلحال22ة في ن22زاع معين أو نقط22ة قانوني22ة معين22ة ب22ل ج22اء عام22ا وغ22ير مقي22د وه22و م22ا يفهم من22ه أن ك22ل
خالف حول العقد سواء تعلق بتفسيره أو تنفيذه أو تطبيق2ه وك22ل م2ا ي2ترتب عن ذل22ك من أث22ار بم2ا فيه2ا
التعويض املترتب عن الفسخ تبقى خاضعة ملسطرة التحكيم ويكون ما أثير بهذا الشأن غير سائغ.
حيث تمس 22كت املس 22تأنفة بك 22ون اس 22تماع الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للش 22هود دون أدائهم اليمين القانوني 22ة يع 22د
مخالفة للنظام العام الوطني؛
لكن حيث إن األطراف ارتضوا االحتكام إلى نظام غرف22ة التحكيم الدولي2ة في ش22أن القواع2د املس2طرية
ال22واجب اتباعه22ا وه22ذه القواع22د لم تنص على أي إج22راء ش22كلي من قبي22ل أداء اليمين عن22د االس22تماع إلى
150
الشهود مما يكون معه ما أثير بهذا الشأن غير قائم ،خاصة أن الق22انون املغ22ربي في املادة 327-42تنص
ص 22راحة في م 22ا يتعل 22ق باملس 22طرة ال 22واجب اتباعه 22ا خالل س22ير التحكيم ال22دولي على إمكاني22ة االس 22تناد إلى
نظ 22ام للتحكيم دون أن يش 22ترط به 22ذا الخص 22وص ض 22رورة أداء اليمين عن 22د االس 22تماع إلى الش 22هود مم 22ا
يستش22ف أيض22ا أن أداء اليمين في الق22انون املغ22ربي وإن ك22ان من القواع22د اآلم22رة فإن22ه ليس من النظ22ام
العام التوجيهي أو املطلق.
في ش 22أن الس 22بب املس 22تمد من ع 22دم اح 22ترام الهيئ 22ة التحكيمي 22ة لألج 22ل ال 22ذي ح 22دد له 22ا من أج 22ل البت في
النزاع:
حيث إن م22ا تمس22كت ب 22ه املس 22تأنفة من ك22ون أج22ل التحكيم ل22ه ارتب22اط لص 22يق بالنظ22ام الع 22ام وأن ه 22ذا
األج22ل يجب أن يك22ون مح22ددا زمني22ا ألن الهيئ22ة لتحكيمي22ة ال يمكنه22ا أن تتحكم في22ه كم22ا تش22اء لوح22دها
وخ 22ارج 2إرادة األط 22راف ،يبقى غ 22ير ذي أس 22اس ذل 22ك أن 22ه ب 22الرجوع إلى مقتض 22يات الفص 22ل 24في فقرت 22ه
الثاني22ة –من نظ22ام غرف22ة التحكيم الدولي22ة املحتكم إلي22ه يتض22ح أن22ه يج22وز لهيئ22ة التحكيم تمدي22د األج22ل
من تلقاء نفسها إذا رأت ذلك ضروريا وأن هذه الضرورة تخضع لتق2دير محكم22ة التحكيم وال22تي تق2در
ظ22 2روف النازل22 2ة كم22 2ا أن ،الث22 2ابت من وق22 2ائع ال22 2نزاع التحكيمي أن ه22 2ذا التمدي22 2د أملت22 2ه نس22 2بيا الطلب22 2ات
املقدم22ة من الط2رف املس22تأنف نفس2ه ال22ذي تق2دم بطلب تمدي2د األج2ل(املح22دد في 29أكت22وبر )2009من
أج22ل وض22ع مذكرت22ه الجوابي22ة وأك22دها 2من جدي22د بت22اريخ 28أكت22وبر 2009مم22ا اض22طرت مع22ه املحكم22ة
التحكيمية لتغيير الج2دول الزم2ني بتحدي2دها ألج2ل جدي2د لإلدالء باملذكرة الجوابي2ة للمس2تأنف حددت2ه
في 26نونبر (2008أنظر الفقرتين 106و 107من النسخة الفرنسية للحكم التحكيمي)'.
وحيث إن22ه تبع22ا ملا ذك22رأعاله ،تك22ون األس22باب املعتم22دة غ22ير مؤسس22ة ويتعين رد االس22تئناف املق22دم من
طرف شركة ( )..وتأييد األمر املستأنف فيما قضى به بهذا الخصوص.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاءو هي ثبت علنيا وانتهائيا وحضوريا:
في الج22وهر :باعتب22ار 2االس22تئناف وإلغ22اء األم22ر املس22تأنف فيم22ا قضى ب22ه من رفض طلب في مواجه22ة ()..
والحكم من جديد باألمر بتخويل االعتراف والص22يغة التنفيذي22ة للحكم التحكيمي الص22ادر بج22نيف عن
املحكمة الدولية للتحكيم التابعة للغرفة الدولية بباريس.
151
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
2061/1/2012
2599/2013/4
القاعدة
152
إن م 22ا ذهب إلي 22ه األم 22ر املس 22تأنف في تعليل 22ه من اختص 22اص الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للبت في مس 22ألة
التع22ويض املذكورة بعل22ة (أن التع22ويض املحك22وم ب22ه حس22ب املق22رر التحكيمي يتعل22ق بالخس22ائر
املادية ال2تي تكب2دتها املدعي2ة بس2بب ع2دم تنفي2ذ العق2د) ،ه2و تعلي2ل لم يتقي2د بم2ا اتف2ق األط2راف
على عرض22 2ه على التحكيم ال22 2ذي يع22 2د طريق22 2ا اس22 2تثنائيا لفض املنازع22 2ات ،وه22 2و الش يء ال22 2ذي
يتحتم مع 22 2ه أن يبقى ميدان 22 2ه محص 22 2ورا فيم 22 2ا انص 22 2رفت إلي 22 2ه إرادة أط 22 2راف العق 22 2د من أج 22 2ل
عرض 22ه على هيئ 2ة 2التحكيم وف 22ق م 22ا ه 22و وارد في ش 22رط أو اتف 22اق التحكيم دون م 22ا ع 22داها من
النزاع22 2ات األخ22 2رى ال22 2تي تبقى من اختص22 2اص القض22 2اء الرس22 2مي (أنظ22 2ر في ه22 2ذا االتج22 2اه ق22 2راري
محكم22 2 2ة النقض األول ص22 2 2ادر تحت رقم 362بت22 2 2اريخ 2008/3/26في املل22 2 2ف التج22 2 2اري ع22 2 2دد
697/3/2/2006والث22 2اني ص22 2ادر تحت رقم 129بت22 2اريخ 2010/1/28في املل22 2ف التج22 2اري ع22 2دد
.)896/3/3/2009
في الشكل
حيث تق 22دمت ش 22ركة ...بواس 22طة محاميه 22ا في مواجه 22ة ش 22ركة ...بمق 22ال مس 22جل وم 22ؤدى عن 22ه الرس 22وم
القض22ائية بت22اريخ 13/5/24تس22تأنف بمقتض22اه األم22ر الص22ادر عن ن22ائب رئيس املحكم22ة التجاري22ة بال22دار
البيض22 2اء تحت رقم 455بت22 2اريخ 13/2/20في املل22 2ف ع22 2دد 2012/1/2061القاض ي بتخوي22 2ل الص22 2يغة
التنفيذي 22ة للمق 22رر التحكيمي االس 22تئنافي 2الص 22ادر عن مجلس الطعن جمعي 22ة تج 22ارة الحب 22وب والعل 22ف
وحيث ق 22 2دم االس 22 2تئناف وف 22 2ق الش 22 2كل املتطلب قانون 22 2ا أجال وص 22 2فة وأداء مم 22 2ا يتعين مع 22 2ه التص 22 2ريح
بقبوله.
وفي املوضوع:
153
حيث يس22 2 2تفاد من وث 22 2ائق املل 22 2ف أن املس 22 2تأنف عليه 22 2ا تق 22 2دمت بواس 22 2طة محاميه22 2 2ا إلى رئيس املحكم 22 2ة
التجاري22ة بال22دار البيض22اء بمق22ال أس22تعجالي م22ؤدى عن22ه بت22اريخ 12/6/26تع22رض في22ه أنه22ا دائن22ة للم22دعي
عليه22ا بمبل22غ 45352,71أورو وق22د استص2درت مق2ررا تحکيمي22ا بت2اريخ 2010/10/20عن مجلس الطعن
باالس 22تئناف ض 22د الحكم التحكيمي االبت 22دائي الص 22ادر بت 22اريخ 2009/07/09من ط 22رف جمعي 22ة تج 22ارة
الحب22وب والعل22ف GAFTAالكائن22ة بلن22دن انجل22ترا في املل22ف االس22تئنافي 2التحكيمي ع22دد 4187قضى على
املطلوب 22ة ب 22أن ت 22ؤدي له 22ا املبل 22غ املذكور وم 22ا ي 22ترتب عن ذل 22ك من فوائ 22د بحس 22ب %5س 22نويا ابت 22داء من
2008/08/01إلى ت 22اريخ التنفي 22ذ وأداء مبل 22غ 105جني 2ه 2اس 22ترليني عن رس 22وم مص 22اريف التحكيم رقم
801-13ورس 22 2 2وم تع 22 2 2يين الحكم وم 22 2 2ا ت 22 2 2رتب عن ذل 22 2 2ك من فوائ 22 2 2د تحس 22 2 2ب %5س 22 2 2نويا ابت 22 2 2داء من
2009/07/09وبأدائه 22ا له 22ا رس 22وم ومص 22اريف االس 22تئناف املح 22ددة في مبل 22غ 7827,50جني 2ه 2اس 22ترليني،
وأنه22ا ت22دلي بم22ا يفي22د ص22يرورة املق22رر التحكيمي نهائي22ا،كم22ا ه22و ث22ابت من الفق22رة 5من اإلش22هاد الص22ادر
عن جمعي 2 2ة 2تج22 2ارة الحب22 2وب والعل22 2ف واملص22 2ادق علي22 2ه من ط22 2رف املوث22 2ق ...املص22 2حح اإلمض22 2اء ل22 2دى
القنص22لية العام22ة للمملك22ة املغربي22ة بلن22دن وأن مقتض22يات الق22رار ال تمس بالنظ22ام الع22ام املغ22ربي ل22ذلك
فإنه2 2 2ا 2تلتمس الحكم بت 22 2ذييل املق 22 2رر التحكيمي التج 22 2اري االس 22 2تئنافي األجن 22 2بي املؤرخ في 2010/10/20
الص 22ادر عن مجلس الطعن الجمعي 22ة تج 22ارة الحب 22وب والعل 22ف بلن 22دن انجل 22ترا تحت رقم 4187وال 22ذي
وحيث أصدر نائب رئيس املحكمة التجارية بالدار البيضاء األمر املستأنف أعاله.
وحيث جاء في أسباب استئناف الطاعنة أنها أك2دت في املرحل2ة االبتدائي2ة أن2ه ال وج2ود التف2اق التحكيم
أو ما يفيد وجوده وأن الوثيقة التي استند إليها األمر املستأنف ال تتضمن ما يؤدي إلى اعتبارها 2س22ندا
يس22ند اختص22اص 2التحكيم ،ألن التحف22ظ ال22ذي س22جلته العارض2ة 2عليه22ا يعط22ل مقتض22ياتها إلى أن يص22در
منه22ا م22ا يفي22د القب22ول النه22ائي للش22روط املض22منة به22ا ذل22ك أن العارض22ة س22جلت تحفظ22ا في آخ22ر الص22فحة
154
من التأكيد عدد 80-203أكدت فيه ما معناه أن االتفاق ليس نهائيا وأن2ه سيخض2ع للتع2ديالت الالزم2ة
بعد االطالع على كافة بنودها وهذا يعني أن اإلحالة على بند التحكيم ال يمكن أن يسري أو ينتج أث22ره
إلقرار سلطة الهيئة التحكيمية ألن العارضة تحفظت عليه ولم يصدر منها في ش2أنه م22ا يؤك2د املوافق22ة
علي22ه ،ون22ازعت العارض22ة بع22دم وج22ود اتف22اق بإس22ناد هيئ22ة التحكيم اختص22اص 2البت في التع22ويض ذل22ك
أنه بالرجوع إلى قواعد التحكيم رقم 125الخاص بجمعية تجارة الحب22وب واألعالف ،فإن22ه ال يتض22من
أي بن22د يش22ير إلى إس22ناد الجمعي22ة املذكورة اختص22اص البت في التع22ويض عن22د تفعي22ل مس22طرة التحكيم
فهي تتعلق فعال ب2البت في النزاع2ات املتعلق2ة ب2الجودة وتحلي2ل العين2ات وتكلف2ة الش2حن والت2أمين وأج2رة
وإج22راءات الش22حن والتفري22غ وش22روط ال22بيع وإجراءات22ه ،بحيث ال يتض22من الق22انون املذكور إطالق22ا م22ا
يفي22د أن هيئ22ة التحكيم مخول22ة للبت في مس22ألة التع22ويض وه22ذا يع22ني أن املق22رر التحكيمي ال22ذي ص22در
األم22 2ر بتخويل22 2ه الص22 2يغة التنفيذي22 2ة بت في التع22 2ويض دون أن يس22 2ند إلي22 2ه ذل22 2ك وه22 2ذا خالف22 2ا للقاع22 2دة
القانوني22ة املعم22ول به22ا في مج22ال التحكيم وال22تي تقضي ب22أن املحكم يس22تمد س22لطانه وس22لطته من العق22د
ال 22ذي تم االتف 22اق في 22ه على التحكيم .وق 22د درج العم 22ل القض 22ائي على اعتب 22ار املق 22ررات التحكيمي 22ة ال 22تي
يتج 22اوز فيه 22ا املحكم ص 22الحياته املمنوح 22ة ل 22ه في اتف 22اق التحكيم باطل 22ة غ 22ير ج 22ديرة بالت 22ذييل بالص 22يغة
التنفيذي22 2ة ،وبج22 2انب ذل22 2ك ف22 2إن املق22 2رر التحكيمي ص22 2در مش22 2وبا بعي22 2وب البطالن ال22 2تي تجع22 2ل تذييل22 2ه
بالص22يغة التنفيذي22ة في22ه مس22اس بالنظ22ام الع22ام املغ22ربي وقوانين22ه املطبق22ة .ومن ه22ذه العي22وب تحري22ف
الوق22 2ائع وفس22 2اد التعلي22 2ل والتك22 2ييف الخاطئلوق22 2ائع القض22 2ية وخ22 2رق قواع22 2د اإلثب22 2ات .ذل22 2ك أن املق22 2رر
التحكيمي استبعد الوثائق والحجج الرسمية التي تفيد نفي إخالل العارضة بشروط العق22د وتأكي22د أن
اإلخالل ك 22ان من ج 22انب املس 22تأنف عليه 22ا ال 22تي أم 22رت الس 22فينة بمغ 22ادرة مين 22اء ال 22دار البيض 22اء دون أن
تش22 2عر العارض22 2ة ب22 2ذلك ودون أن تبلغه22 2ا بموقفهاالجدي22 2د ال22 2ذي ينم عن رغبته22 2ا في ع22 2دم االس22 2تمرار في
عملي22ة التوري22د ،خاص22ة أن ذل22ك تأك22د عن22دما ق22امت ب22بيع الحمول22ة في مدين22ة أك22ادير في وقت ك22انت في22ه
155
املفاوضات ال تزال جارية 2وأجل األداء ال ي2زال س22اريا ،ل2ذا ي2رجى إلغ22اء األم22ر املس2تأنف والحكم تص2ديا
برفض الطلب.
وبع22د إدراج املل22ف بجلس22ة 14/1/21حض22رها ن22ائب املس22تأنفة فيم22ا تخل22ف عنه22ا ن22ائب املس22تأنف عليه22ا
التعليل
حيث تتمسك الطاعنة بكون الهيئة التحكيمية بتت ،دون اتفاق على التحكيم لتعطيله بموجب2ا تحف2ظ
علي22ه ص22ادر عنه22ا ،وأنه22ا لم تتقي22د بامله22ام املس22ندة إليه22ا وتج22اوزت اختصاص22اتها 2حيث بنت في التع22ويض
دون وج22ود أي اس22ناد له22ا ب22ذلك ،وملخالف22ة الحكم التحكيمي للق22وانين املغربي22ة والنظ22ام الع22ام الوط22ني
فيما يخص األحكام ملا شابه من تحريف للوقائع وفساد في التعليل وخرق لقواعد اإلثبات.
وحيث إن22ه وخالف22ا ملا تزعم22ه الطاعن22ة فاالتف22اق على ش22رط التحكيم وفق22ا لقواع22د التحكيم رقم 125
الخاصة بكافطا GAFTA 2ثابت بمقتضى التأكيد رقم 80203وتاريخ 08/5/23املوق2ع منط2رف الطاعن2ة
بوصفها املشترية واملستأنف عليها بوصفها البائعة وطرف آخر بوصفه الوسيط ،وأن ما أشير إلي22ه في
ذي22ل ه22ذه التوقيع22ات بعب22ارة (موقع22ة تحت تحفظ22ات االص22الحات) ليس من ش22أنه تعطي22ل االتف22اق على
وحيث إن 22 2ه ب 22 2الرجوع إلى قواع 22 2د التحكيم رقم 125الخاص 22 2ة بكافط 2 2ا 2املح 22 2ال عليه 22 2ا بمقتض ی ش 22 2رط
التحكيم يت22بين أن اختص22اص الهيئ22ة التحكيمي22ة حس22ب الفق22رتين 1و 2من املادة 2يتح22دد في النزاع22ات
املتعلق 22ة بالبض 22اعة ال 22تي تخص الحب 22وب والخض 22راوات غ 22ير املعب 22أة من حيث الج 22ودة أو الش 22روط أو
التأمين أو التكلفة ،وأن هذه األخيرة تك2ون ش2املة حص2ريا للثمن وأج2رة الش2حن والتفري2غ وغيره2ا من
شروط الشحن ،في حين أن املقرر التحكيمي املحكوم بتذييل2ه بالص2يغة التنفيذي2ة ق2د بت في التع2ويض
156
عن خس22ائر مترتب22ة عن ت22دني الس22وق ،رغم أن22ه ال يوج22د ض22من قواع22د التحكيم املش22ار إليه22ا م22ا يس22ند
االختص 22اص 2للهيئ 22ة التحكيمي 22ة بح 22ق النظ 22ر في التع 22ويض عن ه 22ذه الخس 22ائر ،وذل 22ك خالف 22ا للقاع 22دة
املعمول بها في ميدان التحكيم ال2تي تقضي ب2أن املحكم يس2تمد س2لطته من العق2د ال2ذي تم االتف2اق في2ه
على التحكيم.
وحيث إن م 22ا ذهب إلي 22ه األم 22ر املس 22تأنف في تعليل 22ه من اختص 22اص الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للبت في مس 22ألة
التع 22ويض املذكورة بعل 22ة (أن التع 22ويض املحك 22وم ب 22ه حس 22ب املق 22رر التحكيمي يتعل 22ق بالخس 22ائر املادي 22ة
ال22تي تكب22دتها املدعي22ة بس22بب ع22دم تنفي22ذ العق22د) ،ه22و تعلي22ل لم يتقي22د بم22ا اتف22ق األط22راف على عرض22ه
على التحكيم ال22 2ذي يع22 2د طريق22 2ا اس22 2تثنائيا 2لفض املنازع22 2ات ،وه22 2و الش يء ال22 2ذي يتحتم مع22 2ه أن يبقى
ميدانه محصورا فيم2ا انص2رفت إلي2ه إرادة أط2راف العق2د من أج2ل عرض2ه على هيئ2ة التحكيم وف2ق م2ا
ه 22و وارد في ش 22رط أو اتف 22اق التحكيم دون م 22ا ع 22داها من النزاع 22ات األخ 22رى ال 22تي تبقى من اختص 22اص
القض 22اء الرس 22مي (أنظ22 2ر في ه22 2ذا االتج 22اه ق22 2راري محكم 22ة النقض األول ص22 2ادر تحت رقم 362بت22 2اريخ
2008/3/26في املل22 2 2 2 2ف التج22 2 2 2 2اري ع22 2 2 2 2دد 697/3/2/2006والث22 2 2 2 2اني ص22 2 2 2 2ادر تحت رقم 129بت22 2 2 2 2اريخ
وحيث إن22 2 2ه من املق22 2 2رر ص22 2 2راحة حس22 2 2ب البن22 2 2د 3من الفص22 2 2ل 49-327من ق.م .م أن22 2 2ه يمكن الطعن
باالستئناف في األمر القاضي بتخويل االعتراف أو الص2يغة التنفيذي2ة للمق2رر التحكيمي الص2ادر خ2ارج2
اململك 22ة في م 22ادة التحكيم ال 22دولي في حال 22ة م 22ا إذا بتت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة دون التقي 22د باملهم 22ة املس 22ندة
إليه 22ا ،وه 22و م 22ا نص 22ت علي 22ه ك 22ذلك اتفاقي 2ة 2نيوي 22ورك لس 22نة 1958في مادته 22ا الخامس 22ة ملا أت 22احت مكن 22ة
رفض طلب االع22تراف أو الت22ذييل لحكم تحكيمي إذا أثبت الط22رف املطل22وب في التنفي22ذ أن ه22ذا الحكم
157
وحيث يتعين تبع22ا ملا ذك22ر أعاله اعتب22ار االس22تئناف وإلغ22اء األم22ر املس22تأنف والحكم من جدي22د ب22رفض
الطلب.
لهذه األسباب
تسرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا غيابيا .
في الج22 2وهر :باعتب22 2اره وإلغ22 2اء األم22 2ر املس22 2تأنف والحكم من جدي22 2د ب22 2رفض الطلب وتحمي22 2ل املس22 2تأنف
عليها الصائر.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
القاعدة
ص NN Nدور حكم فتح مس NN Nطرة التس NN Nوية القض NN Nائية يمكن إثارت NN Nه عن NN Nد التنفي NN Nذ وليس -
ال مج NN Nال للتمس NN Nك باألج NN Nل املنص NN Nوص علي NN Nه في ق NN Nانون املس NN Nطرة املدني NN Nة م NN Nادامت -
قواع NNد املس NNطرة املنص NNوص عليه NNا في اتفاقي NNة كافت NNا -الق NNانون املطب NNق على النازل NNة-
تنص على أن البت يتم داخ NNل أج NNل س NNنة م NNع إمكاني NNة تحدي NNد س NNنة أخ NNرى إذا اتف NNق
املشNNرع وإن حNNدد في الفصNNل 320من ق م م أجال اليNNداع حكم املحكمين إال أنNNه لم -
يNN N Nرتب على اإلخالل بNN N Nه جNN N Nزاء يتمثNN N Nل في رفض إعطNN N Nاء الصNN N Nيغة التنفيذيNN N Nة ملقNN N Nرر
في الشكل:
حيث إن22ه ال يوج22د ب22امللف م22ا يفي22د أن األم22ر املس22تأنف بل22غ لس22نديك ش22ركة ...الخاض22عة
ملس22طرة التص22فية القض22ائية مم22ا يك22ون مع22ه املق22ال مق22دما داخ22ل األج22ل ومس22توفيا لب22اقي الش22روط
وفي املوضوع:
159
حيث يس22تفاد من وق 22ائع النازل22ة واألم 22ر املس 22تأنف أن ش22ركة ...تق22دمت بواس22طة نائبه 22ا
بمق22 2ال عرض22 2ت في22 2ه بأنه22 2ا تم22 2ارس نش22 2اطها في تج22 2ارة الحب22 2وب على الص22 2عيد ال22 2دولي وأنه22 2ا زودت
ش22ركة ...بكمي22ة هام22ة من الحب22وب وأن ه22ذه األخ22يرة امتنعت عن أداء قيم22ة البض22اعة املرس22لة له22ا
وأن النش 22اط التج 22اري في م 22ادة الحب 22وب تنظم 22ه قواع 22د التحكيم الغرف 22ة الدولي 22ة " كافت 22ا" بلن 22دن
نتيجة اتفاق الطرفين على ذلك وهو ما تؤكده عقود الطلب والتي تشير إلى تطبيق األحك22ام العام22ة
للتعام22ل واألداء والتحكيم لهيئ22ة التحكيم الدولي22ة " كافت22ا" 2وأن مس22طرة التحكيم آلت إلى ص22دور
ق22 2رار تحكيمي بت22 2اريخ 7/2/2002تحت ع22 2دد AB/C 905-12وأن ش22 2رط التحكيم مت22 2وفر في ه22 2ذه
النازل22ة ذل22ك أن الش22رط التحكيمي مش22ار إلي22ه في الف22اتورة املتعلق22ة به22ذه املعامل22ة وال22تي توص22لت ....
بالبض 22اعة املتعلق 22ة به 22ا وأن ه 22ذه األخ 22يرة حض 22رت مس 22طرة التحكيم ولم يس 22بق له 22ا أن ج 22ادلت في
وج2ود الش2رط التحيكمي في ه2ذه ال2نزاع ،باعتب2ار أن2ه ش2رط ي2دخل في ورق2ة الطلب والف2اتورة وك2ذا
الش22روط العام22ة للمعامل22ة م22ع تحدي22د الجه22ة ب22التحكيم ل22دى هيئ22ة كافت22ا ،وأن موض22وع ال22نزاع يل22زم
األطراف باللجوء إلى التحكيم لدى هذه الهيئة وأن الشروط القانونية متوفرة لتذييل ه22ذا الق22رار
التحيكمي بالص22يغة التنفيذي22ة وف22ق مقتض22يات اتفاقي22ة نيوي22ورك ،1958والتمس22ت العارض22ة األم22ر
بت22 2 2ذييل الق22 2 2رار التحكيمي الص22 2 2ادر بت22 2 2اريخ 07/02/2002تحت ع22 2 2دد AB/C 905-12عن هيئ22 2 2ة
التحكيم " كافتا" 2للتجارة واملواد الغذائية بلندن بوصفها هيئة 2تحكيمية والصادر في ال22نزاع الق22ائم
بين ش 22ركة ...الك 22ائن مقره 22ا بج 22نيف بسويس 22را بوص 22فها مدعي 22ة من جه 22ة وبين ش 22ركة ...الك 22ائن
مقره22 2ا بال22 2دار البيض22 2اء من جه22 2ة أخ22 2رى وه22 2و الق22 2رار التحكيمي ال22 2ذي قض ى عليه22 2ا ب22 2أداء مبل22 2غ
6.876.471,25دوالر أمريكي.
160
ورافقت العارضة طلبها بنسخة من القرار ،ترجمة إلى اللغة العربية من املقرر ،شهادة
ع22 2دم الطعن باإلس22 2تئناف في املق22 2رر التحكيمي ،محض22 2ر تبلي22 2غ املق22 2رر وثالث عق22 2ود باملعلم22 2ة تفي22 2د
وحيث إن22 2ه ب22 2االطالع على ص22 2ور العق22 2ود الرابط22 2ة بين الط22 2رفين ،يت22 2بين ب22 2أن الط22 2رفين
وحيث إن 22ه تبع 22ا التف 22اق الط 22رفين واس 22تنادا ملقتض 22يات اتفاقي 2ة 2نيوي 22ورك لس 22نة 1958
املتعلق22 2ة ب22 2االعتراف وتنفي22 2ذ أحك22 2ام التحكيم األجنبي22 2ة واملص22 2ادق علي22 2ه من ط22 2رف املغ22 2رب ،ف22 2إن
وحيث أصدر نائب رئيس املحكمة التجارية بالدار البيضاء األمر املستأنف.
أن مس22طرة إعط22اء الص22يغة التنفيذي22ة لحكم املحكمين تل22زم رئيس املحكم22ة بالتأك22د من
أن هذا الحكم غير معيب ببطالن يتعلق بالنظ2ام الع22ام وخاص22ة بخ2رق مقتض2يات الفص2ل 306من
وحيث إن املس22ائل املتعلق22ة بالنظ22ام الع22ام وال22تي أورده22ا املش22رع في الفص22ل 306من
ق م م إنم 22ا أورده 22ا على س 22بيل الحص 22ر ،وذل 22ك طبق 22ا الجته 22اد قض 22ائي في م 22ادة ت 22ذييل حكم محكم
بالص 22يغة التنفيذي 22ة موض 22وع األم 22ر الص 22ادر عن ن 22ائب رئيس املحكم 22ة االبتدائي 22ة بال 22دار البيض 22اء،
161
وهك 22 2ذا تع 22 2اين محكمتكم أن رئيس املحكم 22 2ة املوك 22 2ل إلي 22 2ه البت في طلب إعط 22 2اء الص 22 2يغة
التنفيذي 22ة مل 22زم ب 22التثبت من ع 22دم مس الحكم التحكيمي بالنظ 22ام الع 22ام ال 22ذي يث 22يره القاض ي من
ذل22 2ك أن األم22 2ر الص22 2ادر عن ن22 2ائب رئيس املحكم22 2ة التجاري22 2ة أعطى الص22 2يغة التنفيذي22 2ة
أوال :أن حكم املحكمين صدر في ،7/2/2001ونشر هذا الحكم بالجريدة الرسمية بت22اريخ
،16/1/2002وم 22ع ذل 22ك اس 22تمرت املس 22تأنف عليه 22ا في مس 22طرة التحكيم إلى حين ص 22دور املق 22رر في
،7/2/2002دون اعت22 2داد باملقتض22 2يات القانوني22 2ة املطبق22 2ة عن22 2د فتح املس22 2طرة ،وال محاول22 2ة لتبلي22 2غ
ثانيا :أن املقرر التحكيمي ومع مسطرة التحكيم تمت خرقا ملقتض22يات الفص2ل 653من
مدون22ة التج22ارة ال22تي تنص على أن22ه" :يوق22ف حكم فتح املس22طرة ويمن22ع ك22ل دع22وى قض22ائية 2يقيمه22ا
"........................................... -
وهكذا ،فقد كان على الدائنة التص22ريح ب22دينها ع2وض االس2تمرار في التحكيم وفي غي22اب
شركة 2...وأجهزة املسطرة ،خالفا ملا نصت عليه املادة 653من م ت.
162
ثالثا :أن املس 22 2تأنف عليه 22 2ا ظلت رئيس املحكم 22 2ة عن 22 2دما ق 22 2دمت وق 22 2ائع خاطئ 22 2ة ومغلوط 22 2ة
" حيث إن مس 22 2طرة التحكيم تمت بص 22 2فة حض 22 2ورية بم 22 2ا أن ش 22 2ركة س 22 2يريليكس أدلت
في حين أن محكمتكم برجوعه 22ا إلى املق 22رر التحكيمي في النقط 22ة 9-3بالص 22فحة ،7/14
س 22تعاين أن الحكم التحكيمي نص على م 22ا يلي" :وبم 22ا أن املش 22تري (أي العارض 22ة) لم يق 22دم مطالب 22ه
أش 22 2عرت املحكم 22 2ة بواس 22 2طة رس 22 2التها املؤرخ 22 2ة في 21دجن 22 2بر 2001ك 22 2ل األط 22 2راف بأنه 22 2ا اعت 22 2برت
املرافعات مغلقة ،وعليه فإنها ستشرع في التحكيم بناء على املطالب والوثائق املتوفرة لديها".
وحيث إن ه 22ذا الت 22دليس دف 22ع الس 22يد رئيس املحكم 22ة إلى منح الص 22يغة التنفيذي 22ة لحكم
محكمين صدر بصفة غيابية في حق العارضة ،وفي فترة كانت توجد فيها في حالة تسوية قضائية2.
رابعا :أن 22 2ه طبق 22 2ا ملقتض 22 2يات املادة 308من ق م م ف 22 2إن للمحكمين أجال أقص 22 2اء ثالث 22 2ة
أش 22هر للبت في ال 22نزاع املع 22روض عليهم ،وإال ف 22إن املحكمين يس 22تنفدون ص 22الحيتهم ،ويص 22بح املق 22رر
وحيث إن ه22ذا م22ا ح22دث في النازل22ة ،ذل22ك حس22بما ه22و مثبت في حكم املحكمين بالص22فحة
،6/14فإن املحكمة التحكيمية تشكلت بتعيين رئيسها السيد ج بتاريخ 28غشت .2001
وأن22ه بالت22الي ،ف22إن املحكمين مل22زمين ب22البت داخ22ل أج22ل ثالث22ة أش22هر من ت22اريخ 28غش22ت
،2001أي في أج22 2 2 2 2ل أقص22 2 2 2 2اه 28نون22 2 2 2 2بر .2001وبم22 2 2 2 2ا أن حكم املحكمين لم يص22 2 2 2 2در إال بت22 2 2 2 2اريخ
163
،7/2/2002فإن2ه يك2ون ق2د ص2در خ2ارج األج2ل األقصى ال2ذي نص2ت علي2ه املس2طرة املدني2ة ويص2بح
الحكم باطال.
خامس22ا :حيث إن األم22ر يتعل22ق بجع22ل حكم املحكمين ق22ابال للتنفي22ذ ب22املغرب ،وه22و م22ا لن
يتأتىإال بأمر رئيس املحكمة االبتدائية بتذييل حكم املحكمين بالصيغة التنفيذي22ة ،طبق22ا ملقتض22يات
وحيث إن محكمتكم برجوعه22ا إلى خ22اتم كتاب22ة ض22بط املحكم22ة بال22دار البيض22اء س22يعاين
أن اإليداع تم في 18/4/2002تحت رقم ( 04/02طي22ه ش2هادة الغرف22ة ال22تي أص22درت حكم املحكمين
إن الع22 2 2 2ارض ي22 2 2 2دلي ملحكمتكم بإش22 2 2 2هاد من رئيس كتاب22 2 2 2ة الض22 2 2 2بط ح22 2 2 2ول اإلي22 2 2 2داع في
(.18/4/2002طيه).
وحيث إن ع22دم تقي22د املس22تأنف أم22ر بإعط22اء الص22يغة التنفيذي22ة لحكم املحكمين مش22يب
بعيب البطالن ملخالفته للنظام العام ،الشيء الذي لم يكن معه على نائب رئيس املحكمة التجاري2ة2
إعط22اء الص22يغة التنفيذي22ة لحكم املحكمين الص22ادر في ،7/2/2002عمال بمقتض22يات املادة 321من
ق م م ،مما يتعين معه إلغاء األمر املتخذ والحكم من جديد برفض الطلب ورافق املقال بطيه:
164
صورة االجتهاد القضائي. -
طيه شهادة الغرفة التي أصدرت حكم املحكمين تحمل خاتم اإليداع مع ترجمتها. -
وخالل جلس 22 2ة 15/11/2005ج 22 2اء في موض 22 2وع األس 22 2تاذ ...عن املس 22 2تأنف عليه 22 2ا أن 22 2ه لم
تكلفه بالنيابة عنها في املرحلة االس2تئنافية وحض2ر ن2ائب الط2اعن والتمس اس22تدعاء املس2تأنف عليه2ا
بواسطة البريد املضمون ،فتقرر ذلك لجلسة 19/12/05وخاللها تقرر اعتبارها 2جاهزة للبت فيها
للص22 2بغة االس22 2تعجالية 2وتم حجزه22 2ا للمداول22 2ة قص22 2د النط22 2ق ب22 2القرار لجلس22 2ة 27/12/05وم22 2ددت
لجلسة .24/01/2006
محكمة االستئناف
حيث إن 22ه بخص 22وص ال 22دفع ال 22ذي تمس 22كت ب 22ه الطاعن 22ة وال 22ذي مف 22اده أن حكم املحكمين
ص 22در بت 22اريخ 7/2/2001وذل 22ك في وقت ك 22انت في مس 22طرة التس 22وية القض 22ائية جاري2 2ة 2حيث ص 22در
الحكم بت22اريخ 26/11/2001وأن22ه تم خ22رق مقتض22يات الفص22ل 653من مدون22ة التج22ارة على اعتب22ار
أن حكم فتح املس 22طرة يوق 22ف ويمن 22ع ك 22ل دع 22وى قض 22ائية 2يقيمه 22ا ال 22دائنون أص 22حاب دي 22ون نش 22أت
وأن22ه ك22ان على الدائن22ة أن تص22رح ب22دينها ب22دال من االس22تمرار في التحكيم ،ف22إن دف22ع غ22ير
أن دع 22 2وى التحكيم رفعت وص 22 2درت عن غرف 22 2ة التحكيم الدولي 22 2ة كافت 2 2ا( 2جمعي 22 2ة تج 22 2ارة
الحبوب واألغذية بلندن (أي خارج التراب املغربي ،وليس بامللف ما يفيد أنه تم إش22عارها 2بس22ريان
165
أو ص 22دور حكم فتح مس 22طرة التس 22وية القض 22ائية ح 22تى تك 22ون على علم ب 22ه فض 22ال عن أن الق 22انون
الواجب تطبيقه هو املتعلق بغرفة التحكيم التي ارتضى األطراف اللجوء إليها.
إن الدعوى املعروضة على املحكمة تتعلق بإعطاء الصيغة التنفيذي22ة للمق22رر التحكيمي أي
بجعله قابال للتنفيذ داخل تراب اململكة املغربية طبقا لقواع22د التنفي22ذ لص22دور حكم فتح مس22طرة
التس 22وية القض 22ائية يمكن إثارت 22ه عن 22د التنفي 22ذ وليس بمناس 22بة إعط 22اء الص 22بغة التنفيذي 22ة للمق 22رر
التحكيمي.
وحيث إن22 2 2ه بخص22 2 2وص ال22 2 2دفع ال22 2 2ذي مف22 2 2اده أن حكم املحكمين ص22 2 2در غيابي22 2 2ا في ح22 2 2ق
العارض 22ة وم 22ع ذل 22ك ف 22إن املس 22تأنف عليه 22ا ظلت رئيس املحكم 22ة عن 22دما ق 22دمت ل 22ه وق 22ائع مغلوط 22ة
مفاده22ا أن مس22طرة التحكيم تمت بص22فة حض22ورية ،بم22ا أن ش22ركة ...أدلت ب22الجواب فإن22ه ب22دوره
دف 22ع م22ردود على اعتب 22ار أن املق22رر التحكيمي وإن ص 22در في غيب 22ة الطاعن22ة إال أن املحكم 22ة ت 22بين له22ا
من خالل تص 22فح بن 22ود اتفاقي 22ة كافت 22ا أن توص 22ل املدعى علي 22ه وإدالئ 22ه ب 22الجواب ليس ش 22رطا الزم 22ا
للفص22ل في ال22دعوى ،ب22ل يكفي توجي22ه املق22ال والوث22ائق إلي22ه قص22د الج22واب والث22ابت أيض22ا من خالل
املق22رر التحكيمي أن الطاعن22ة أن22ذرت م22رات عدي22دة قص22د الج22واب دون ج22دوى ،ل22ذلك ف22إن ق22انون
وبالنس 22 2بة لل 22 2دفع ال 22 2ذي مف 22 2اده أن املق 22 2رر التحكيمي ص 22 2در خ 22 2ارج أج 22 2ل ثالث 22 2ة أش 22 2هر
املنص2وص عليه2ا في النص 308من م م فإن2ه بمراجع2ة قواع2د املس2طرة املنص2وص عليه2ا في اتفاقي2ة
كافت2ا 2الق22انون املطب22ق على النازل22ة يت22بين أن البت يتم داخ22ل الس22نة م22ع إمكاني22ة تحدي22د س22نة أخ22رى
رغب22ة وج22واب األط22راف ل22ذلك ف22إن ال مج22ال للتمس22ك باألج22ل املنص22وص علي22ه في ق22انون املس22طرة
املدنية.
166
وبخص 22وص ال 22دفع ال 22ذي مف 22اده أن أص 22ل حكم املحكمين لم يتم إيداع 22ه داخ 22ل األج 22ل
املحدد في الفصل 320من ق م م فإن املشرع وإن حدد ذالك األجل إال أنه لم يرتب على اإلخالل
ب22ه ج22زاء يتمث22ل في رفض إعط22اء الص22يغة التنفيذي22ة ملق22رر التحكيمي وأن22ه ال بطالن ب22دون ج22زاء أو
لهذه األسباب:
فإن محكمة اإلستئنناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا.
في الج 22وهر :ب 22رد وتأيي 22د األم 22ر الص 22ادر عن ن 22ائب رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
167
املحكمة التجارية بالرباط
القاعدة:
إن الفصل 46-327من ق2انون املس2طرة املدني2ة ال2واجب التط2بيق وك2ذا اتفاقي2ة 1958ال يمنع2ان -
املحكوم لفائدته في املقرر التحكيمي من القيام بممارسة مسطرة الت2ذييل في بل2دان مختلف2ة م2ادام
أن املدعى علي22 2ه توج22 2د لدي22 2ه أص22 2ول للتنفي22 2ذ عليه22 2ا بتل22 2ك البل22 2دان ،وان الع22 2برة هي بتنفي22 2ذ الحكم
التحكيمي من عدم 22ه إذا حص 22ل على الت 22ذييل في ح 22دود املب 22الغ املحك 22وم به 22ا ولن تتع 22داه إلى م 22ا ه 22و
أكثر من ذلك حتى ولو حصل املدعي على عدة صيغ تنفيذية.
إن ال22دفوع ال22تي تتعل22ق بج22وهر ال22نزاع ت22دخل في اختص22اص محكم22ة التحكيم ال22تي ناقش22تها وفس22رت -
البن22ود املختل22ف فيه22ا وف22ق توجهه22ا وال ت22دخل ض22من اختص22اص 2قاضي الت22ذييل في ظ22ل ع22دم خ22رق
وحيث إن قاض ي تخوي 22ل الحكم التحكيمي بالص 22يغة التنفيذي 22ة علي 22ه التأك 22د من الش 22روط املش 22ار اليه 22ا
قبل22 2ه وال22 2تي يق22 2ف عليه22 2ا انطالق22 2ا من النص الق22 2انوني وانطالق22 2ا ك22 2ذلك من دفوع22 2ات ومناقش22 2ة وكالء
أط22راف ال22دعوى املعروض22ة أمام22ه ،في ح22دود اختصاص22ه 2،أن22ه تبع22ا ل22ذلك يع22رض وين22اقش ويجيب من
168
-أوال :بخصوص سبقية البت املثار من طرف املدعى عليه:
حيث أث22 2ار املدعى علي22 2ه دفع22 2ا يتعل22 2ق بك22 2ون طلب املدعي22 2ة مؤس22 2س على نفس الس22 2بب وق22 2ائم بين نفس
الخص22 2وم ومرف22 2وع منهم وعليهم بنفس الص22 2فة وس22 2بق أن ص22 2در بش22 2أنه حكم22 2ا عن املحكم22 2ة اإلداري22 2ة
الطلب.
لكن ،وحيث إنه ب2الرجوع إلى الحكم املس2تدل بمراجع2ه في ه2ذا ال2دفع يتض2ح أن طلب2ه ك2ان مختلف2ا عن
الطلب الح 22 2الي 2،إذ يتعل 22 2ق بالتم 22 2اس املدعي في 22 2ه من املحكم22 2 2ة اإلداري 22 2ة بالرب 22 2اط ب22 2 2االعتراف ب 22 2الحكم
القض22ائي النه22ائي الص22ادر عن محكم22ة االس22تئناف بب22اريس بت22اريخ 2015-05-26القس22م األول ،الغرف22ة
رقم 1تحت رقم 190رقم تس 22 2 2جيله ه 22 2 2و 14/01919وأن ه 22 2 2ذا الحكم يتعل 22 2 2ق بطلب بطالن املق 22 2 2رر
التحكيمي موض22وع ه22ذه ال22دعوى ال22ذي تم تقديم22ه من ط22رف املدعى علي22ه في نازل22ة الح22ال أم22ام محكم22ة
االس22تئناف بب22اريس باعتباره2ا 2مق22را للمك22ان ال22ذي ج22رى في22ه التحكيم وأن محكم22ة االس22تئناف رفض22ت
الطعن ب22البطالن ،مم22ا ح22دا باملدعي22ة باعتباره22ا مس22تفيدة من22ه إلى تق22ديم طلب االع22تراف به22ذا الحكم في
املغ 22رب أم 22ام املحكم 22ة اإلداري 22ة بالرب 22اط وه 22و م 22ا قض 22ت ه 22ذه األخ 22يرة برفض 22ه للعل 22ل ال 22واردة ب 22ه .مم 22ا
ثاني22ا :بخص22وص ع22دم مراع22اة مس22طرة التوفي22ق وف22ق الكيفي22ة املح22ددة بمقتض22يات البن22د 50من دف22تر
الشروط اإلدارية:
حيث أثار املدعى عليه دفعا يتعلق بكون الق2رار التحكيمي موض2وع ال22دعوى لم ي22راع مس22طرة التوفي22ق
وف22ق الكيفي22ة املح22ددة بمقتض22يات البن22د 50من دف22تر الش22روط اإلداري22ة ،تبع22ا ملا تم االتف22اق علي22ه بين
أطراف النزاع ،فيك2ون ب2ذلك املق2رر التحكيمي مخالف2ا لقواع2د النظ2ام الع2ام الوط2ني بخرق2ه ملقتض2يات
169
البن 22د 50أعاله ولخرق 22ه للق 22انون ال 22داخلي وخاص 22ة م 22ا نص علي 22ه الفص 22ل 230من ق 22انون االلتزام 22ات
لكن ،وحيث إن ما أثاره املدعى علي2ه من ع2دم اح2ترام مس2طرة التوفي2ق ،فإن2ه ب2الرجوع إلى الفص2ل 24
من دف22تر الش22روط اإلداري22ة الخاص22ة ال22تي تحي22ل على الفص22ل 50البن22ود اإلداري22ة ،في ص22يغتها املترجم22ة
إلى العربية ،نجدها تنص على أنه بخصوص املقاوالت األجنبية 2فإن كل "ن22زاع يمكن ان يح22دث بس22بب
تأويل أو تطبيق مقتضيات الصفقة يقوم األطراف بكامل جهودهم من أجل التسوية الحبية للنزاع.
إذا لم يتم االتف 22اق داخ 22ل أج 22ل 15ي 22وم املوالي 22ة ملح 22اوالت التس 22وية الحبي 22ة يتم الفص 22ل في ال 22نزاع عن
طري 22ق التحكيم 2،"....وأن الط 22رف املدعي ق 22د ق 22ام بمراس 22لة املدعى علي 22ه وف 22ق الث 22ابت من التأش 22ير على
املراس22 2لة من مكتب ض22 2بطه بت22 2اريخ 2005-05-13وجواب22 2ه علي22 2ه بت22 2اريخ ،2005-05-23فض22 2ال عن أن
قب22 2ول األط22 2راف ،بمن فيهم املدعى علي22 2ه مث22 2ير ال22 2دفع ،ب22 2اللجوء إلى التحكيم ومباش22 2رة اجراءات22 2ه يع22 2د
بمثابة اعتراف منهم بفشل طريق التسوية الحبية .وبالتالي لم يعد للدفع املثار جديتيه ويتعين رده.
ثالثا :بخصوص عدم أداء الخبيرين املعنيين من طرف هيئة 2التحكيم لليمين القانونية وبالتالي 2مخالف22ة
القانون الوطني املختار من قبل األطراف والسيادة الوطنية والنظام العام الداخلي:
حيث أثار املدعى عليه دفعا يتعلق باملقرر التحكيمي ،موضوع دعوى الح22ال ،اس22تند إلى تقري22ر الص22ادر
عن الخب22يرين املذكورين أعاله رغم أنهم22ا لم يؤدي22ا اليمين القانوني22ة وف22ق م22ا يفرض22ه التش22ريع املغ22ربي
في مخالف22ة ص22ريحة ملقتض22يات الفص22ل 59من ق22انون املس22طرة املدني22ة مم22ا يجع22ل الخب22يرين املذكورين
غ22ير م22ؤهلين للقي22ام ب22الخبرة الحس22ابية املس22تند عليه22ا الق22رار التحكيمي مح22ل ال22نزاع األم22ر ال22ذي يجع22ل
ه22ذا األخ22ير مخالف22ا للق22انون ال22داخلي وخاص22ة الفص22ل 59من ق22انون املس22طرة املدني22ة والق22انون رقم
170
وحيث إن مناقشة هذا الدفع يلزم الوقوف عند املقصود باملفاهيم الواردة فيه وفقا ملوض2وع الطلب
في ح22دود اختص22اص القاضي املخ22ول ل22ه منح الص22يغة التنفيذي22ة ملق22رر التحكيم من ع22دمها ،ومن ذلكم
املقصود بالقانون املطبق على النزاع ومفهوم النظام العام الداخلي والدولي الذي يلزم مراعاته.
إن مفه 22وم النظ 22ام الع 22ام ال 22داخلي وال 22دولي ال 22ذي يل 22زم مراعات 22ه من ط 22رف القض 22اء املخ 22ول ل 22ه البت في
منح الص22يغة التنفيذي22ة ملق22رر التحكيم من ع2دمها ،إنم22ا يمكن ،وف22ق م2ا ذهب إلي22ه الفق2ه ،في أن ال ي22أتي
املق22رر التحكيمي خالف22ا للمص22الح األساس22ية املجتم22ع ال22تي تش22كل ج22زء من كينونت 2ه 2وش22كال من أش22كال
س 22يادة الدول 22ة ويقتض ي األم 22ر حمايته 22ا بش 22كل مطل 22ق عن طري 22ق إث 22ارة ك 22ل مس 22اس به 22ا ح 22تى تلقائي 22ا من
ط22رف القاضي وليس من فق22ط من األط22راف(أنظ22ر في ه22ذا اإلط22ار مجل22ة الق22انون واالعم22ال –جامع22ة
الحس22ن األول ،بحث منش22ور تحت عن22وان "،النظ22ام الع22ام آلي22ة لتحقي22ق الرقاب22ة على ق22رار التحكيم"):
ويش 22مل ذل 22ك الق 22وانين الوطني 22ة للقاض ي ال 22تي تتكف 22ل بحماي 22ة ه 22ذا النظ 22ام الع 22ام ،بحيث يبس 22ط ه 22ذا
األخير رقابته املوضوعية على املقرر التحكيمي لحمايته (وهو ما يطلق علي22ه التوج22ه الع22المي الح2ديث
بالنظ 22ام الع 22ام الت 22وجيهي ال 22ذي يس 22تهدف حماي 22ة املص 22الح الك 22برى لل 22دول ،كحماي 22ة النظ 22ام االقتص 22ادي
والس22يادة والث22وابت املق22ررة قانون22ا) ،فق22ط يجب أن تك22ون ه22ذه املخالف22ة أو ع22دم املطابق22ة م22ع النظ22ام
الع22 2ام واض22 2حة وجلي22 2ة على أن22 2ه يجب التعام22 2ل م22 2ع النظ22 2ام الع22 2ام ال22 2داخلي عن22 2د البت في طلب22 2ات منح
الصيغة التنفيذية ملقررات التحكيم الدولية بمرونة تأخد بعين االعتب22ار ك22ذلك أن األم22ر يتعل2ق بنظ2ام
ع22 2ام دولي ه22 2و عب22 2ارة عن " القواع22 2د األساس22 2ية واملب22 2ادئ العام22 2ة للق22 2انون الش22 2عوب أو ملب22 2ادئ ق22 2انون
التجار ....وتشكل عبر ممارسات تجارية دولية ساهمت فيه أحك2ام التحكيم نفس22ها وهن22ا ي2راعى حماي22ة
النظام العام الذي يسمى بالنظام الع2ام الحم2ائي (ال2ذي يه2دف إلى حماي2ة 2أط2راف الخص2ومة التحكمي2ة)
وال يمكن إعمال 22ه إال إذا ك 22ان الخ 22رق في 22ه ض 22ررا واض 22حا ولم تكن هن 22اك إمكاني 22ة إلثارت 22ه أم 22ام هيئ 22ة
171
التحكيم نفسها باعتبارها 2محكمة تراض بين طرفي الخص22ومة التحكيمي22ة ،ب2النظر لض2يق مج2ال ت2دخل
قاضي التذييل وفق التوجهات العاملية الحديثة عندما يكون النزاع التحكيمي له طابع دولي.
إن من املعلوم قانونا وفقها وقضاءا أن القانون املطبق على النزاع في مجال التحكيم يح22دده األط2راف
بمحض اختي 22ارهم 2،وإذا لم يتم تحدي 22ده من قبلهم ،ف 22إن الفق 22ه الق 22انوني املختص وج 22د حل 22وال أخ 22رى
لكن السؤال املطروح هنا ،ما املقصود بالقانون املختار ،هل القانون املوضوعي أم اإلجرائي؟
يفرق الفقه القانوني هنا بين القانون املوضوعي واإلجرائي ويمنحان لألطراف حرية اختيارهما معا،
على أن يك 22ون اختيارهم 2ا 2ص 22ريحا وواض22حا ،واذا م22ا ك 22ان أح 22د الخي 22ارين غ22ير ص 22حيح ،ف22إذ ذاك يرج 22ع
األمر لهيئة التحكيم لتطبق القواعد املقررة في هذا اإلطار ،وفي نازلة الحال فإنه بالرجوع 2إلى الفص22ل
24من الش22روط اإلداري22ة املش22ار إليه22ا قبل22ه وال22تي تحي22ل على التحكيم ح22دد الطرف22ان الق22انون املغ22ربي
دونم22ا تفرق22ة بين ق22انون اإلج22راءات وق22انون املوض22وع ،وهن22ا يجب حم22ل ني22ة األط22راف واختي22ارهم على
-إن ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة املغ22 2ربي نفس22 2ه يتض22 2من م22 2ا يش22 2ير إلى إمكاني22 2ة اختي22 2ار األط22 2راف لق22 2انون
املس 22طرة املدني 22ة بش 22كل واض 22ح ،ومن ذل 22ك نص الفص 22ل ...(41-327إذا ك 22ان التحكيم جاري 22ا بالخ 22ارج2
واتف22 2ق األط22 2راف على تط22 2بيق ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة املغ22 2ربي) ،ثم الفص22 2ل (42-327يمكن التف22 2اق
التحكيم أن يح 22 2دد ،مباش 22 2رة أو اس 22 2تنادا إلى نظ 22 2ام للتحكيم ،املس 22 2طرة ال 22 2واجب اتباعه 22 2ا خالل س 22 2ير
التحكيم.
172
كم 22ا التف 22اق التحكيم إخض 22اع التحكيم لق 22انون املس 22طرة املح 22دد في 22ه.إذا لم ي 22رد نص بش 22أن ذل 22ك في
اتفاق التحكيم ،قامت الهيئة التحكيمية ،عندالحاجة ،بتحديد القاعدة املس22طرية ال22واجب اتباعه22ا إم22ا
مباش 22 2 2رة وإم 22 2 2ا ب 22 2 2الرجوع إلى ق 22 2 2انون أو نظ 22 2 2ام تحكيم معين) ثم الفصل...( 43-327إذا ك 22 2 2ان التحكيم
خاضعا لقانون املسطرة املدنية املغربي) ثم يأتي في الفص2ل 44-327ليتح2دث عن الق2انون املطب2ق على
ج22 2وهر ال22 2نزاع ،وه22 2و م22 2ا يع22 2ني أن ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة أق22 2ام تفرق22 2ة واض22 2حة بين اختي22 2ار الق22 2انون
املوضوعي والقانون اإلجرائي وأن اختيار كال منهما يجب أن يكون بشكل صريح في عقد التحكيم.
-إن االتج22اه ال22راجح في الفق22ه ي22ذهب إلى ه22ذا التفس22ير (انظ22ر :مؤل22ف التحكيم التج22اري ال22دولي 2.مرج22ع
س22ابق ص 162:وم22ا بع22دها) ،مؤك22دا ه22ذا االتج22اه على أن22ه وفي غي22اب اتف22اق األط22راف بش22أن اإلج22راءات
فإن 22ه عن 22دما يتعل 22ق االم 22ر ب 22التحكيم املؤسس 22اتي ،كم 22ا في نازل 22ة الح 22ال ،فإن 22ه تطب 22ق األنظم 22ة الداخلي 22ة
ملؤسسات التحكيم.
وحيث إن 22ه وتبع 22ا ل 22ذلك ،وبغض النظ 22ر عن ارتب 22اط ال 22دفع املث 22ار واملتعل 22ق بع 22دم أداء الخب 22يرين لليمين
القانوني2ة بالص22يغة املغربي2ة بالنظ22ام الع22ام ال2داخلي املقص2ود في املادة 36-327من عدم2ه ،م22ادام يمكن
لألطراف من جهة 2أن يتفقوا حتى على إعفاء الخبير من اليمين بص2ريح الفق22رة األخ2يرة من املادة ، 59
فإن 22ه وم 22ادام أن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة اس 22تندت ،في مباش 22رتها إج 22راءات ال 22دعوي التحكيمي 22ة ومنه 22ا تع 22يين
الخبيرين على ما تملكه من صالحيات في ظل غياب اتفاق األطراف على قانون املسطري خاص 2بش22كل
ص22ريح وبالت22الي 2يك22ون إجراؤه22ا س22ليما وليس في22ه أي مس22اس بالنظ22ام الع22ام أو خ22رق للق22انون الوط22ني،
فضال عن أنه كان بإمكان املدعى عليه التمس2ك به2ا ال2دفع أم2ام هيئ2ة التحكيم لتص2حيح اإلج2راء أمامه2ا
وحيث إنه وملا كان األمر كذلك يكون الدفع املثار غير منتج ويتعين استبعاده.
املدعى عليها بالفوائ2د القانوني2ة بنس2بة 6س2نويا ابت2داءا من 03م2اي 2010ب2دون رس2ملة وفق2ا للق2انون
املغ22ربي ال22ذي يس22مح به22ا ،ل22ذلك ف22إن قاضي الت22ذييل ال يمكن22ه مناقش22ة اتج22اه محكم22ة التحكيم في ه22ذا
اإلط22ار م22ادام أن حكمه22ا مبني22ا على الق22انون املغ22ربي دون غ2يره احترام22ا إلرادة األط22راف مم22ا يتعين مع22ه
رد الدفع.
-خامس 22ا :بخص 22وص التق 22دم بمس 22طرة ت 22ذييل الق 22رار التحكيمي أم 22ام مح 22اكم ع 22دة دول أخ 22رى (مدري 22د
وداكار):
وحيث إن الفص22ل 46-327من ق م م ال22واجب التط22بيق (وك22ذا اتفاقي2ة 2لس22نة )1958ال يمن22ع املحك22وم
لفائ 22دة في املق 22رر التحكيمي من القي 22ام ب 22ذلك م 22ادام أن املدعى علي 22ه توج 22د لدي 22ه أص 22ول للتنفي 22ذ عليه 22ا
بتل22 2ك البل22 2دان ،وأن الع22 2برة هي بتنفي22 2ذ الحكم التحكيمي من عدم22 2ه إذا حص22 2ل على الت22 2ذييل في ح22 2دود
املبالغ املحكوم بها ولن تتعداه إلى م2ا ه2و أك2ثر من ذل2ك ح2تى ول2و حص2ل املدعي على ع2دة ص2يغ تنفيذي2ة.
وحيث دف22ع الوكي22ل القض22ائي للملك22ة بك22ون االع22تراف ب22الحكم التحكيمي س22يؤدي إلى منح أم22وال لفائ22دة
جه 22ة غ 22ير مس 22تحقة بس 22بب الحج 22وزات ال 22تي بين ي 22دي املدعى علي 22ه وارتب 22اط ذل 22ك باحتس 22اب الفوائ 22د
القانوني22ة لكن ،وحيث إن ه22ذا ال22دفع يخ22رج عن اختص22اص 2قاضي الت22ذييل بالص22يغة التنفيذي22ة البت
في 22ه بس 22بب طبيع 22ة الطلب الح 22الي 2وبس 22بب أن هن 22اك مس 22طرة قانوني 2ة 2يمكن اللج 22وء من ط 22رف املدعى
174
-س22ابعا :بخص22وص ب22اقي ال22دفوع (خ22رق محض22ر االجتم22اع 2املنعق22د بين الط22رفين بت22اريخ 2005-03-31و
خ22رق الفص22ل 49من دف22تر الش22روط اإلداري22ة العام22ة الخاص22ة بالبن22ك ال22دولي وإس22اءة تط22بيق الفص22ل
387من ق ل ع ):
وحيث إن ه22 2ذه ال22 2دفوع تتعل22 2ق بج22 2وهر ال22 2نزاع وت22 2دخل في اختص22 2اص محكم22 2ة التحكيم ال22 2تي ناقش22 2تها
وفسرت البنود املختلف فيها وفق توجهها وال يرى قاضي التذييل أي خرق ملقتضيات القانون املطبق
على النازل22ة أو النظ22ام الع22ام الوط22ني وال22دولي بالكيفي22ة الس22ابق بيانه22ا ،مم22ا يتعين مع22ه رد ه22ذه ال22دفوع.
وحيث استنادا إلى الحيثي2ات أعاله ،وتأسيس2ا إلى أن الطلب ق2دم وف2ق اإلط2ار الق2انوني املوم2أ إلي2ه قبل2ه
وبع 22د بس 22ط املراقب 22ة الش 22كلية واملوض 22وعية علي 22ه وف 22ق م 22ا يش 22ترطه الفص 22الن 46-327و 47-327من
قانون املسطرة املدنية ،فإن الطلب يبقى مبررا وجديرا باالستجابة إليه.
وحيث إن 22ه بخص 22وص طلب النف 22اذ املعج 22ل ف 22إن املحكم 22ة ال ت 22رى م 22بررا ل 22ه م 22ادام أن ه 22ذا األم 22ر ق 22ابال
وحيث يتعين جعل الصائر على عاتق املدعى عليه سندا للفصل 124من ق م م
وتطبيق22ا للق22انون إذ بتت علني22ا ابت22دائيا وحض22وريا 2ن22أمر بتخوي22ل االع22تراف والص22يغة التنفيذي22ة للمق22رر
التحكيمي الص 22ادر بت 22اريخ 19/08/2013عن املحكم 22ة الدولي 22ة للتحكيم ل 22دى غرف 22ة التج 22ارة الدولي 22ة
175
املحكمة التجارية بالدار البيضاء
األوامر الرئاسية
القاعدة:
الرف22ع الف22وري لي22د قاضي الت22ذييل :ممارس22ة الطعن ب22البطالن في ال22وقت ال22ذي ال ي22زال طلب الت22ذييل
بالصيغة التنفيذية معروضا على رئيس املحكمة يقتضي الرفع الفوري لليد طبقا للفص22ل 32 2-327
من قانون املسطرة املدنية
بن22اء على املق22ال ال22ذي تق22دمت ب22ه املدعي22ة بواس22طة نائبه22ا تع22رض في22ه أن22ه تطبيق22ا للعق22د ال22ذي يربطه22ا
باملدعى عليه22ا لج22أت إلى مس22طرة التحكيم وأص22درت غرف22ة التج22ارة الدولي22ة املق22رر التحكيمي ال22ذي تم
إيداع 22ه بكتاب 22ة الض 22بط بت 22اريخ 21دجن 22بر 2016تحت رقم 18/2016ونظ 22را لص 22دوره طبق 22ا للق 22انون
فإنه22 2ا تلتمس ت22 2ذييل املق22 2رر التحكيمي الص22 2ادر عن الغرف22 2ة أعاله موض22 2وع القض22 2ية ع22 2دد 15-12-22
بالص 22يغة التنفيذي 22ة قص 22د البت في ال 22نزاع الق 22ائم بين ش 22ركة ت أو وش 22ركة ص م 22ع الق 22ول بص 22يرورته
قابال للتنفيذ املعجل وإبقاء الصائر على عاتق املطلوبة في األمر.
وبن 22اء على املذكرة الجوابي 22ة املدلى به 22ا من ط 22رف املدعى عليه 22ا وال 22تي أش 22ارت فيه 22ا بأنه 22ا تق 22دمت بمق 22ال
رامي إلى الطعن ب 22 2البطالن ض 22 2د نفس الحكم التحكيمي بت 22 2اريخ 4ين 22 2اير 2017وفتح ل 22 2ه املل 22 2ف ع 22 2دد
176
140/8230/2017وأدلت بمق 22ال الطعن ب 22البطالن ملتمس 22ة التص 22ريح برف 22ع الي 22د الف 22وري عن البت في
طلب التذييل بالصيغة التنفيذية.
وبع 22د التأم 22ل تق 22رر م 22ا يلي :حيث إن الطلب يه 22دف إلى ت 22ذييل املق 22رر التحكيمي مح 22ل ال 22نزاع بالص 22يغة
التنفيذية.
وحيث دفعت املدعى عليه22 2ا بكونه22 2ا طعنت ب22 2البطالن أم22 2ام محكم22 2ة االس22 2تئناف في املق22 2رر املراد تذييل22 2ه
وأدلت بمقال إلثبات ذلك.
وحيث إن22ه وتطبيق22ا للفق22رة األخ22يرة من الفص22ل 32-327ف22إن الطعن ب22البطالن يتض22من بق22وة الق22انون
طعن 22ا في األم 22ر بتحوي 22ل الص 22يغة التنفيذي 22ة أو رفع 22ا فوري 22ا لي 22د رئيس املحكم 22ة إذا لم يكن ق 22د أص 22در
أمره بعد.
وحيث إن 22ه وم 22ادام األم 22ر بالت 22ذييل لم يص 22در بع 22د فإن 22ه يتعين األم 22ر برف 22ع الي 22د عن البت في ال 22نزاع م 22ع
إبقاء الصائر على عاتق املدعية.
له22 2ذه األس22 2باب إذ بتت علني22 2ا ابت22 2دائيا حض22 2وريا نص22 2رح برف22 2ع الي22 2د الف22 2وري عن البت في طلب ت22 2ذييل
املقرر التحكيمي عدد 22/12/15الصادر عن غرفة التجارة الدولية بالصيغة التنفيذية.
177
املحكمة التجارية بالدار البيضاء
أمر قضائي
ملف املقاالت املختلفة
عدد292558/1/05 :
القاعدة
إن الفص22 2ل 307من ق م م أوجب أن ي22 2برم عق22 2د التحكيم كتاب22 2ة كم22 2ا أن الفص22 2ل 308من نفس
الق22 2انون أك22 2د على تض22 2مين س22 2ند التحكيم تحت طائل22 2ة البطالن موض22 2وع ال22 2نزاع وحيث إن ه22 2ذه
القواع22 2د آم22 2رة لوروده22 2ا بص22 2يغة الوج22 2وب وهي ال يج22 2وز االتف22 2اق على مخالفته22 2ا لتعلقه22 2ا بالنظ22 2ام
العام.
حيث إن الطلب يرمي إلى تذييل املقرر التحكيمي الصادر عن األستاذ ...بالصيغة التنفيذية.
وحيث إن22ه وبمقتضى الفص22ل 321من ق م م ف22إن رئيس املحكم22ة مل22زم بالتأك22د من أن
حكم املحكمين غير معيب ببطالن يتعلق بالنظام العام وخاصة بخرق مقتض22يات الفص22ل 306من
ق م م.
وحيث إن املس22 2ائل املتعلق22 2ة بالنظ22 2ام الع22 2ام وال22 2تي أورده22 2ا املش22 2رع في الفص22 2ل 306من
ق.م.م إنما أوردها على سبيل املثال وليس الحصر.
وحيث إن الفص22 2ل 307من ق م م أوجب أن ي22 2برم عق22 2د التحكيم كتاب22 2ة كم22 2ا أن الفص22 2ل
308من نفس القانون أكد على تضمين سند التحكيم تحت طائلة البطالن موضوع النزاع.
178
وحيث إن ه22 2ذه القواع22 2د آم22 2رة لوروده22 2ا بص22 2يغة الوج22 2وب وهي ال يج22 2وز االتف22 2اق على
مخالفتها لتعلقها بالنظام العام.
وحيث إن 22ه ولئن ك 22ان األط 22راف ق 22د اتفق 22ا في العق 22د املبرم بينهم 22ا على ع 22رض ك 22ل تأوي 22ل أو
تنفي22ذ لبن22ود العق22د على التحكيم وفق2ا للبن2د 11من2ه ف22إن ذل22ك ال يع22دو أن يك2ون مج2رد ال2تزام على
اللج 22 2وء إلى التحكيم في حال 22 2ة وق 22 2وع ه 22 2ذا ال 22 2نزاع ومن تم ف 22 2إذا أث 22 2ير ن 22 2زاع فإن 22 2ه ال يمكن معرف 22 2ة
موض 22 2وعه مس 22 2بقا وبالت 22 2الي فال من 22 2اص من إب 22 2رام اتف 22 2اق ح 22 2ول النق22 2ط ال 22 2تي يجب أن ينص عليه 22 2ا
التحكيم (قانون املسطرة املدنية في شروح ملؤلفه ادولف ريولط الصفحة .)244
وحيث إن مراقب22ة رئيس املحكم22ة ملدى ت22وفر س22ند التحكيم هي مراقب22ة على تط22بيق قاع22دة
آمرة متعلقة بالنظام العام.
وحيث إن22 2ه وملا ك22 2ان املق22 2رر التحكيمي ق22 2د أنج22 2ز دون أن ي22 2دلي الطرف22 2ان بس22 2ند التحكيم
املبين للنق 22ط ال22تي يجب أن ينص 22ب عليه 22ا فإن 22ه يك 22ون ق 22د أنج 22ز مخالف 22ة للفص 22ول املوم 22أ إليه 22ا أعاله
ويناسب بالتالي 2القول برفض طلب تذييله بالصيغة التنفيذية.
لهذه األسباب:
179
املحكمة التجارية بالدار البيضاء
حكم رقم10303 :
بتاريخ 26/10/2010
ملف رقم10574/6/2009 :
القاعدة
إذا تعل ق األم ر بتحكيم دولي فإن ه الب د من استحض ار مقتض يات اتفاقي ة االع تراف بق رارات -1
مس طرة التحكيم تب دأ ع ادة بمب ادرة من الش خص المتض رر من إخالل الط رف اآلخ ر بالعق د -2
المتضمن للشرط واالتفاق التحكيمي وال يتدخل القانون إال في الحالة ال تي ي رفض فيه ا الخص م
تع يين محكم ه ،إذ في ه ذه الحال ة يت دخل القض اء من أج ل تع يين المحكم ،أم ا في الحال ة ال تي
يكون فيها التحكيم مؤسساتيا فيرجع إلى النظام الداخلي للمؤسسة الموكول لها إج راء التحكيم
180
في الشكل:
حيث إن املق22 2 2ال مس22 2 2توف للش22 2 2روط الش22 2 2كلية املطلوب22 2 2ة قانون22 2 2ا وأديت عن22 2 2ه الرس22 2 2وم
في املوضوع:
وحيث أج22 2اب املدعى عليهم22 2ا واملطل22 2وب حض22 2ورها ،ال22 2تي أص22 2بحت متدخل22 2ة في ال22 2دعوى،
وحيث يج22در الت22ذكير أوال باإلط22ار الق22انوني ال22ذي يتعين وض22ع ال22نزاع في22ه واملقتض22يات
حيث إن األمر يتعلق بطلب تقدمت ب2ه ش2ركة أجنبي22ة خاض2عة 2للق22انون اإلس22باني يه22دف
إلى تحمي 22ل غرف 22ة التحكيم املدعى عليه 22ا مس 22ؤولة إجه 22اض العملي 22ة التحكيم 22ة والحكم عليه 22ا وعلى
رئيس الغرفة بالتعويض وإرجاع الوثائق مع اإلذن برفع الدعوى أمام املحكمة املختصة.
وحيث إن22ه م22ادام األم22ر يتعل22ق بتحكيم دولي فإن22ه الب22د من استحض22ار مقتض22يات اتفاقي2ة2
االع 22تراف بق 22رارات التحكيم األجنبي2 2ة 2وإنفاذه 22ا 2،املس 22ماة اتفاقي2 2ة 2نيوي 22ورك لس 22نة ،"1958وال 22تي
صادق عليها املغرب بمقتضى الظهير الشريف املؤرخ في 19/2/1960واملنشور بالجري22دة الرس22مية
املنش 22ور بالجري 22دة الرس 22مية ع 22دد 5584بت 22اريخ 6/12/2007ال 22ذي تض 22من مقتض 22يات تطب 22ق على
181
وحيث إن استحض 22 2 2ار املحكم 22 2 2ة ملقتض 22 2 2يات اتفاقي2 2 2 2ة 2نيوي 22 2 2ورك ه 22 2 2و لجه 22 2 2ة الت 22 2 2ذكير
بمقتض22 2يات املادة الثاني22 2ة فق22 2رة ،3وال22 2تي نص22 2ت على أن املحكم22 2ة ،في أي دول22 2ة متعاق22 2دة ،عن22 2دما
يع22 2رض عليه22 2ا ن22 2زاع في مس22 2ألة إب22 2رم الطرف22 2ان بش22 2أنها اتفاق22 2ا يتعه22 2دان في22 2ه باإلحال22 2ة على التحكيم
لجمي 22ع خالفتهم 22ا 2،أو أي خالف 22ات 2نش 22أت أو تنش 22أ بينهم 22ا بالنس 22بة لعالق 22ة قانوني 22ة مح 22ددة تعاقدي 2ة2
تتص22ل بموض22وع يمكن تس22وية عن طري22ق التحكيم ،يجب على ه22ذه املحكم22ة أن تحي22ل الط22رفين إلى
التحكيم بن22اء على طلب أي منهم22ا ،م22ا لم يت22بين له22ا أن اتف22اق التحكيم الغ وباط22ل أو غ22ير منف22ذ أي
غ22 2ير قاب22 2ل للتنفي22 2ذ وحيث إن استحض22 2ار املحكم22 2ة ملقتض22 2يات الق22 2انون املش22 2ار إلي22 2ه أعاله ،فلجه2 2ة2
الت22ذكير أيض22ا ب22أن مقتض22ياته ،وخالف 2ا 2ملا ذهبت إلي22ه املدعى عليه22ا األولى ،تس22ري على ال22نزاع الق22ائم
بين الط 22رفين تطبيق 22ا للم 22ادة الثاني 22ة من الق 22انون املذكور ال 22ذي اس 22تثناه من التط 22بيق فيم 22ا يخص
اتفاق22 2ات التحكيم املبرم22 2ة قب22 2ل دخول22 2ه ح22 2يز التط22 2بيق ،وأيض22 2ا فيم22 2ا يخص ال22 2دعاوى التحكيمي22 2ة
الجاري22 2ة أم22 2ام الهيئ22 2ات التحكيمي22 2ة أو املعلق22 2ة أم22 2ام املح22 2اكم في الت22 2اريخ املذكور إلى حين تس22 2ويتها
وحيث إن تمس22ك املدعى عليه22ا األولى ب22الفقرة األولى من املادة املذكورة غ22ير مؤس22س ألن
استثناء املشرع التفاق22ات التحكيم ق2د تم حص2ره فيم2ا يتعل2ق باالتفاق2ات 2املذكورة وبنوده22ا ،أي م2ا
ه 22 2و مرتب 22 2ط بالنزاع 22 2ات الخاص 22 2ة بمض 22 2مون ه 22 2ذه االتفاق 22 2ات ،وإال ملا حص 22 2ر في الفق 22 2رة املوالي 22 2ة
اإلس22 2تثناء في ال22 2دعاوى التحكيمي22 2ة الجاري22 2ة في ت22 2اريخ دخ22 2ول الق22 2انون ح22 2يز التط22 2بيق وأخ22 2رج منه22 2ا
ض22منيا ال22دعاوي ال22تي ترف22ع بع22د دخول22ه ح22يز التط22بيق وال22تي لن يك22ون مص22درها 2في ع22دد غ22ير قلي22ل
من الح2االت ،بطبيع2ة الح2ال ،إال اتفاق2ات أب2رمت في ظ2ل الق2انون الق2ديم كم2ا ه2و الش2أن في النازل2ة
182
وحيث إنه تأسيسا على ما تقدم فإن القانون املذكور صالح للتطبيق على النزاع إض22افة
وحيث إن22 2 2ه ب22 2 2الرجوع إلى املادة الثاني22 2 2ة من اتفاقي2 2 2ة 2نيوي22 2 2ورك فال مج22 2 2ال معه22 2 2ا لإلذن
للمدعي 22 2ة برف 22 2ع ال 22 2دعوى أم 22 2ام املحكم 22 2ة املختص 22 2ة لوج 22 2ود بن 22 2د تحكيمي في العق 22 2د ال 22 2ذي يربطه 22 2ا
باملتدخل 22ة في ال 22دعوى ،ألن تأكي 22د االتفاقي 22ة ،ال 22تي انض 22م املغ 22رب إليه 22ا ،على إحال 22ة املتن 22ازعين على
التحكيم املتفق عليه ،معن2اه ع2دم قب2ول ال2دعوى املقدم2ة ابت2داء أم2ام القض2اء في ظ2ل وج2ود ش2رط
أو اتف22 2اق تحكيم بع22 2د تمس22 2ك من ل22 2ه املص22 2لحة ب22 2ذلك ،ومعن22 2اه أيض22 2ا رفض اإلذن بالتقاض ي أم22 2ا
وحيث إن 22 2ه إذا ك 22 2ان الفص 22 2ل 327.42من ق 22 2انون املس22 2 2طرة املدني 22 2ة ،ال 22 2واردة في ب22 2 2اب
التحكيم يمكن 22ه أن يح 22دد مباش 22رة أو اس 22تنادا إلى نظ 22ام التحكيم ،املس 22طرة ال 22واجب اتباعه 22ا خالل
س 22ير التحكيم ،فإن 22ه ب 22الرجوع إلى الفص 22ل 18من العق 22د الراب 22ط بين املدعي 22ة واملتدخل 22ة ،بص 22فتهما
ط22 2رفي الش22 2رط التحكيمي ،واملؤرخ في ،11/10/2007يت22 2بين أنهم22 2ا ارتض22 2يا الخض22 2وع أوال للتحكيم
الق 22انوني وثاني 22ا للمس 22طرة املنص 22وص عليه 22ا في نظ 22ام غرف 22ة التحكيم اإلس 22بانية املغربي 22ة املنش 22أة في
وحيث إن22ه م22ادام األم22ر ك22ذلك ،فال ب22د من الرج22وع إلى الق22انون التنظيمي للغرف22ة لح22ل
أي إشكال أو عارض يعترض العملي2ة التحكيمي2ة ،ومن ذل2ك م2ا تش2تكي من2ه املدعي2ة من ع2دم حي2اد
املحكم رئيس الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،وال 22ذي ع 22برت عن 22ه ص 22راحة في رس 22التها املوجه 22ة للمحكم املذكور
واملؤرخ 2 2ة 2في 7/10/2009من كونه22 2ا فطنت إلى ع22 2دم حي22 2اده ال22 2ذي اكتش22 2فته قب22 2ل انطالق عملي22 2ة
183
حيث إن22 2ه وبالفع22 2ل ،فق22 2د نص الفص22 2ل 22من الق22 2انون املذكور 2في فقرت22 2ه الثاني22 2ة على
حاالت تج2ريح ااملحكم املعين من ط2رف الغرف2ة ،وبينت الفق2رة الرابع2ة وم2ا يليه2ا مس2طرة التج2ريح
وكيفي22 2 2ة اس22 2 2تبدال املحكم بمحكم آخ22 2 2ر ،ومن ثم ك22 2 2ان لزام22 2 2ا على املدعي22 2 2ة اللج22 2 2وء إلى املس22 2 2طرة
املذكورة وط22رح الع22ارض ال22ذي تش22تكي من22ه ع22وض اللج22وء إلى املحكم22ة ال22تي يمتن22ع عليه22ا الت22دخل في
العملية التحكيمية إال وفق ما هو مسموح به قانونا في الفرع الثاني من القانون . 08.05
وحيث إن 22 2ه وبص 22 2رف النظرعنه 22 2ذا العيب املس 22 2طري ال 22 2ذي ارتكبت 22 2ه املدعي 22 2ة بلجوئه 22 2ا
للمحكم 22ة من أج 22ل إبط 22ال إج 22راءات التحكيم ،فإن 22ه ب 22الرجوع 2إلى الرس 22الة املعتم 22د عليه 22ا واملوجه 2ة2
للمدعي 22ة لت 22ذكيرها 2بمص 22اريف وأتع 22اب التحكيم ،فق 22د ت 22بين أنه 22ا ال تتض 22من أي دع 22وة ص 22ريحة له 22ا
ب22 2أداء م22 2ا ه22 2و مس22 2طر به22 2ا من مب22 2الغ مالي22 2ة ،إذا اس22 2تهلت الرس22 2الة املذكورة بأنه22 2ا تفص22 2يل ألتع22 2اب
ومص 22اريف الغرف 22ة التحكيمي 22ة بن 22اء على الطلب األص 22لي والطلب املض 22اد ،وح 22ددت إزاء ك 22ل طلب
املب22 2الغ املس22 2تحقة ،منتهي22 2ة إلى أن ه22 2ذه املب22 2الغ ت22 2ؤدى مناص22 2فة بين الط22 2رفين عن22 2د انطالق عملي22 2ة
التحكيم.
وحيث إن ما استخلصته املدعية من كون الرس2الة املذكورة ج2اءت تبع2ا إلطالع الهيئ2ة
التحيكمية املدعى عليها على الطلب ،يعتبر استنتاجا غير دقيق ،ألن الثابت من وثائق املل22ف خاص22ة
م22 2ا ض22 2من بمحض22 2ر اجتم22 2اع الجلس22 2ة التحكيمي22 2ة لي22 2وم الثالث22 2اء 19/5/2009في فقرت22 2ه األخ22 2يرة،
واملتعلق بما عرضه رئيس هيئ2ة التحيكم من أن املدعى عليه2ا في التحكيم س2تتقدم بطلب الحص2ول
ف 22إن رئيس الهيئ 22ة ك 22ان يت 22وفر في ذات اإلجتم 22اع على املعطي 22ات ال 22تي تمكن 22ه من حس 22اب مص 22اريف
وأتعاب التحكيم ،وبالتالي ليس مؤكدا أن يكون م22ا تنس2به ل22ه املدعي22ة ق22د ق2ام ب2ه فعال ،خاص2ة وأن
املدعى عليها في التحكيم قد أخذت علما بما جاء في طلب املدعية خالل الجلسة املذكورة.
184
وحيث إن22ه في ظ22ل املعطي22ات الس22ابقة لم يثبت للمحكم22ة أن غرف22ة التحكيم ق22د ارتكبت
خط 22أ من ش 22أنه اإلض 22رار باملدعي 22ة ويعطيه 22ا الح 22ق في الحص 22ول على تع 22ويض ،مم 22ا يك 22ون مع 22ه ه 22ذا
وحيث إن22ه فيم22ا يخص ش22ق الطلب املتعل22ق بإلغ22اء وبإبط22ال إج22راءات التحكيم بش22أن املل22ف
ع22دد ،1/2008ف22إن الث22ابت من وث22ائق املل22ف أن م22ا تم في املل22ف التحكيمي مج22رد إج22راءات تمهيدي22ة
انتص 22بت على تع 22يين املحكمين واللغ 22ة ال 22تي س 22يتم به 22ا وتحدي 22د مص 22اريف وأتع 22اب التحكيم ،وكله 22ا
إج22راءات تمت إم22ا بمش22اركة 2من املدعي22ة وموافق22ة منه22ا أو وف22ق م22ا ه22و منص22وص علي22ه في النظ22ام
الداخلي للغرفة.
وحيث إن الفصل 19الذي ثار النقاش حوله بين الطرفين يتعلق فعال ب2الطلب املض2اد
،demande reconventionnelleولكن في الحال22 2ة ال 22تي يت 22أخر فيه 22ا ه 22ذا الطلب إلى م 22ا بع22 2د ش22 2روع
الهيئة التحكيمية في علمها ألجل البت في الطلب األصلي ،ب2دليل أن ع2دم أداء مق2دم الطلب املض2اد
للمصاريف ي2ؤدي إلى ع2دم س2ماع الطلب املض2اد فق2ط ،بينم2ا تبقى املس2طرة جاري2ة 2بالنس2بة للطلب
األص22 2لي املؤدى عن22 2ه ،ففي ه22 2ذه الحال22 2ة يك22 2ون هن22 2اك مح22 2ل لتط22 2بيق املس22 2طرة ال22 2واردة في الفص22 2ل
املذكور 2،بينم 22 2ا في نازل 22 2ة الح 22 2ال ف 22 2إن املدعى عليه 22 2ا خالل الجلس 22 2ة التحكيمي 22 2ة ،التمهيدي 22 2ة ع 22 2برت
صراحة عن نيتها في تقديم ه2ذا الطلب املقاب2ل ،وح2ددت املب2الغ ال2تي ت2رغب في املطالب2ة به2ا ،وبالت2الي
فإن ما قام به السيد رئيس الهيئة التحكيمية من بيان للمصاريف اإلجمالية واألتعاب عن كل من
الطلب األص 22لي واملض 22اد املع 22تزم تقديم 22ه ليس في 22ه أي خ 22رق للفص 22ل ،19ألن الفص 22ل املذكور لم
185
وحيث إن الغرف 22 2ة ،بع 22 2دها اس 22 2تكنفت املدعي 22 2ة عن الس 22 2ير في إج 22 2راءات التحكيم ق 22 2د
أص 22درت مقرره 2ا 2بت 22اريخ ،16/3/2010فبع 22د أن ش 22هدت عن ع 22دم انطالق عملي 22ة التحكيم بس 22بب
تراج 22ع املدعي 22ة عن 22ه ق 22ررت إقف 22ال مس 22طرة التحكيم م 22ع إرج 22اع الوث 22ائق واملق 22ال لكتاب 22ة الغرف 22ة
وحيث إن من ل22 2ه الح22 2ق في الوث22 2ائق واملق22 2ال ه22 2و املدعي22 2ة باعتباره 2 2ا 2من ق22 2دمت ذل22 2ك،
وبالت22الي ف22إن الطلب املتعل22ق بإبط22ال اإلج22راءات وإرج22اع 2الوث22ائق لم يع22د ل22ه مح22ل مم22ا يتعين الحكم
برده.
وحيث إنه برد جميع طلب2ات املدعي2ة تك2ون ه2ذه األخ2يرة ق2د خس2رت دعواه2ا مم2ا يتعين
في الشكل:
حيث إن املدعي22 2ة بإص22 2الحها للمس22 2طرة وتق22 2ديمها مق22 2اال ألج22 2ل الت22 2دخل في ال22 2دعوى إلى
ج22انب املدعى عليه22ا أدت عن22ه الرس22م القض22ائي ثم تبنيه22ا لك22ل م22ا ورد في املق22ال املض22اد يجع22ل كال من
طلب الت22 2دخل واملق22 2ال املقاب22 2ل مس22 2توفين للش22 2روط املتطلب22 2ة قانون22 2ا مم22 2ا يناس22 2ب الحكم بقبولهم22 2ا
شكال.
في املوضوع:
حيث إن طلب املتدخل 22ة في ال 22دعوى يه 22دف إلى الحكم على املدعى عليه 22ا ب 22الرجوع ملتابع 22ة
إج22 2راءات التحكيم من املرحل22 2ة ال22 2تي ت22 2وقفت عن22 2دها تحت غرام22 2ة تهديدي22 2ة ق22 2درها 500.00 2درهم
186
يومي22 2ا تحتس22 2ب من ت22 2اريخ التوق22 2ف ورفعه 2 2ا 2لل22 2دعوى الحالي22 2ة ولت22 2اريخ رجوعه22 2ا الفعلي ملس22 2طرة
وحيث إن22ه ال يوج22د نص في الق22انون يعطي الح22ق ألح22د ط22رفي اتف22اق التحكيم على إرغ22ام
خصمه باللجوء إلى التحكيم أو العودة إليه بعد رفض االستمرار فيه.
وحيث إن مس22طرة التحكيم تب22دأ ع 22ادة بمب22ادرة من الش22خص املتض 22رر من إخالل الط 22رف
اآلخ22ر بالعق22د املتض22من للش22رط واالتف22اق التحكيمي وال يت22دخل الق22انون إال في الحال22ة ال22تي ي22رفض
فيها الخصم تعيين محكمه،إذ في هذه الحال2ة يت2دخل القض2اء من أج2ل تع2يين املحكم ،أم2ا في الحال2ة
ال22 2تي يك22 2ون فيه22 2ا التحكيم مؤسس22 2اتيا ف22 2يرجع إلى النظ22 2ام ال22 2داخلي للمؤسس22 2ة املوك22 2ول له22 2ا إج22 2راء
التحكيم وتطب22ق في ه22ذا الش22أن مقتض22يات الفص22ل 327.41من ق22انون املس22طرة املدني22ة ال22تي تنص
على أن 22 2ه يمكن بص 22 2فة مباش 22 2رة أو اس 22 2تنادا إلى نظ 22 2ام التحكيم أن يعين اتف 22 2اق التحكيم املحكم أو
املحكمين أو ينص على إجراءات تعيينهم وكذا إجراءات تعويضهم ،وإذا اعترضت ص22عوبة تش22كيل
الهيئ2ة التحكيمي2ة يج22وز للط2رف األك2ثر اس2تعجاال ،م2ا لم ينص على ش22رط مخ2الف ،أن يرف22ع األم22ر
إلى رئيس املحكمة التجارية 2الذي سيتولى فيما بعد تخويل الصيغة التنفيذي22ة للحكم التحكيمي إذا
وحيث إن اس 22تنادا ملا تق 22دم وم 22ادام بإمك 22ان املدعي 22ة فرعي 22ا افتت 22اح مس 22طرة التحكيم في
مواجه 22ة املدعي 22ة األص 22لية ودعوته 22ا إلى الخض 22وع ملقتض 22يات الفص 22ل 18من العق 22د الراب 22ط بينهم 22ا،
فإن طلبها الرامي إلى الحكم بما ذكر أعاله ال يجد أساس له من القانون مما يتعين الحكم برفض22ه
أيضا.
وتطبيقا للقانون.
187
له ـ ـ ــذه األسبـ ـ ـ ـ ــاب
حكمت املحكم22ة علني22ا ابت22دائيا وحض22وريا بقب22ول الطل22بين األص22لي واملض22اد ومق22ال الت22دخل
شكال ورفضها 2موضوعا مع تحميل كل طرف صائر طلبه.
األوامر االستعجالية
أمر :رقم 323املحكمة التجارية بالرباط
تاريخ صدوره2013-03-06 :
ملف رقم1256/3/2012 :
القاعدة:
-ال ينف 22ع التمس 22ك بجه 22ل لغ 22ة التحكيم أو ع 22دم الرض ى به 22ا م 22ادام الط 22رفين اتفق 22ا على تل 22ك اللغ 22ة
188
اس 22تنادا إلى قاع 22دة العق 22د ش 22ريعة املتعاق 22دين ال 22تي تقرره2 2ا 2س 22ائر التش 22ريعات ومنه 22ا التش 22ريع
املغربي.
التمي22 2يز بين االع22 2تراف باألحك22 2ام التحكيمي22 2ة وت22 2ذييلها بالص22 2يغة التنفيدي22 2ة الع22 2برة باملع22 2اني ال -
الوقائع
حيث يه2دف الطلب كم2ا تم إص2الحه إلى تخوي2ل االع2تراف ومنح الص2يغة التنفيذي2ة للمق2رر التحكيمي
الصادر بتاريخ 21/05/2012عن املحكمة الدولية للتحكيم لدى التجارة الدولية بباريس.
أوال :اس22 2تند املق 22 2ال على نص ق 22 2انوني غ22 2ير مطب 22 2ق على موض 22 2وع ال22 2دعوى باعتب22 2ار أن ت 22 2اريخ العق 22 2د
املتض 22من ش 22رط التحكيم ه 22و 15ش 22تنبر 2007وأن ق 22انون 08-05القاض ي بنس 22خ وتع 22ويض الب 22اب
الثامن بالقسم الخ2امس من ق2انون املس2طرة املدني2ة الص2ادرة في 30نون2بر 2007ق2د نص ص2راحة في
189
مادت 22ه الثاني 22ة على أن "تظ 22ل ،بص 22ورة انتقالي 22ة ،مقتض 22يات الب 22اب الث 22امن من القس 22م الخ 22امس من
ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة إلي 22ه أعاله مطبق 22ة على اتفاقي 22ات 2التحكيم املبرم 22ة قب 22ل ت 22اريخ دخ 22ول ه 22ذا
القانون حيز التنفيذ وأن قانون 08-05قد تم نشره بالجريدة الرسمية بتاريخ 06دجنبر .2007
ثانيا :خرق أحكام الفصلين 3و 4من اتفاقية 2نيويورك املؤرخة في 10يوني2و 1958بش2أن االع2تراف
ب22 2 2املقررات التحكيمي22 2 2ة األجنبي22 2 2ة إذ أن الص22 2 2يغة ال22 2 2تي ج22 2 2اء به22 2 2ا الطلب تحاش22 2 2ت التط22 2 2رق إلى طلب
االعتراف بالحكم التحكيمي وفق ما يتطلبه الفصل 3ويؤكده الفصل 4من االتفاقية املذكورة.
ثالث 22 2ا :خ 22 2رق أحك 22 2ام الفص22 2ل 4الفق 22 2رتين" ،ب" من نفس االتفاقي 22 2ة 2،إذ تنص االتفاقي 2 2ة 2املذكورة في
فص22 2لها الراب22 2ع على أن22 2ه "يجب على الفري22 2ق ال22 2ذي يطلب االع22 2تراف والتنفي22 2ذ أن يق22 2دم في آن واح22 2د
األوراق اآلتية:
أ -أصل املقرر يشهد بصحته قانونيا أو بنسخة منه تتوفر فيها الشروط املطلوبة لصحتها.
ب -أص22ل االتفاقي 2ة 2منص22وص عليه22ا في الفص22ل الث22الث أو نس22خة منه22ا تت22وفر فيه22ا الش22روط املطلوب22ة
لص22حتها ،وأن املدعي22ة اكتفت ب22اإلدالء بص22ورة من االتفاقي2ة 2وبنس22خة من الحكم التحكيمي ولم ت22دل
بأص 22له أو بنس 22خة تت 22وفر فيه 22ا ش 22روط الص 22حة باعتب 22ار أن الحكم املذكور ص 22در بب 22اريس ولم تعم 22د
خ 22رق أحك 22ام التبلي 22غ كم 22ا هي واردة في اتفاقي 2ة 2التع 22اون القض 22ائي بين املغ 22رب وفرنس 22ا املؤرخ 2ة 2في 5
أكت22وبر 1957االتفاقي2ة 2الدولي22ة املتع2ددة األط2راف بش2أن إيص22ال األوراق القض2ائية في املادة املدني2ة
أو التجاري22 2ة وتبليغه22 2ا إلى الخ22 2ارج ،ذل22 2ك أن ش22 2هادة التبلي22 2غ املدلى به22 2ا ص22 2ادرة عن املحكم22 2ة الدولي22 2ة
للتحكيم التابع 22ة لغرف 22ة التج 22ارة الدولي 22ة وب 22ذلك فهي ال تع 22د تبليغ 22ا ب 22املفهوم الق 22انوني اس 22تنادا إلى
أحك 22ام االتفاقي 22ة املذكورة ال 22تي تقض ي بض 22رورة اح 22ترام إج 22راءات التبلي 22غ عن طري 22ق أع 22وان تبلي 22غ
190
املعه22ود اليهم ذل22ك األم22ر وف22ق ق22انون الدول22ة ال22تي س22تتم فيه22ا إج22راءات التبلي22غ وك22ذا اتفاقي 2ة 2اله22اي
املوقع22ة بت22اريخ 01م22ارس 1954وال22تي ص22ادق عليه22ا املغ22رب بم22وجب ظه22ير 647-67بت22اريخ 30ش22تنبر
.1969
لكن ،حيث أن 22ه بمقتض ى الفص 22ل الث 22الث من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة املغ 22ربي ،فإن 22ه لئن ك 22ان يحظ 22ر
على القاضي أن يغير تلقائيا موضوع أو سبب الدعوى ،فإن له أن يبت دائما طبقا للقوانين املطبق22ة
على النازلة.
وحيث وتأسيس22ا على ذل22ك ،ف22إن اإلط22ار الق22انوني للطلب ه22و اتفاقي2ة 2نيوي22ورك املؤرخ22ة في 09يوني22و
1958بش 22أن االع 22تراف ب 22املقررات التحكيمي 22ة األجنبي 22ة وتنفي 22ذها املص 22ادق عليه 22ا من ط 22رف اململك 22ة
املغربي22 2 2ة ب22 2 2الظهير الش22 2 2ريف رقم 1-59-266املنش22 2 2ور بالجري22 2 2دة الرس22 2 2مية ع 22 2دد 2473بت22 2 2اريخ 20
رمضان 1379املواف2ق ل 18م2ارس 1960وك2ذا ق2انون املس2طرة املدني2ة وف2ق م2ا ه2و منص2وص علي2ه
في باب 22ه الث 22امن املتعل 22ق ب 22التحكيم قب 22ل نس 22خة بمقتض ى الق 22انون رقم 08-05علم 22ا ،ب 22أن االتفاقي 22ات
الدولي22ة هي بمثاب22ة ق22وانين تس22مو على الق22وانين الداخلي22ة نفس22ها ،وليس هن22اك م22ا أدل على ذل22ك مم22ا
س 22 2بق للمجلس األعلى س 22 2ابقا -محكم 22 2ة النقض -إن قض ى ب 22 2ه حينم 22 2ا منح لألحك 22 2ام ال 22 2تي أتت به 22 2ا
املعاه 22 2 2دة الدولي 22 2 2ة ق 22 2 2وة تف 22 2 2وق الق 22 2 2انون ال 22 2 2داخلي ،حيث ج 22 2 2اء في الق 22 2 2رار الص 22 2 2ادر عن 22 2 2ه بت 22 2 2اريخ
13/08/1979والذي اعتبر أن القانون الدولي الخاص يقضي بتطبيق مقتضيات االتفاقي22ات الدولي22ة
عن22د تعارض22ها م22ع مقتض22يات الق22انون ال22داخلي ،أن املق22رر التحكيمي املؤس22س علي22ه ش22رط التحكيم،
ورغم مخالفته مقتضيات الفصل 529من ق م م القديم ال يعتبر ب2اطال حينم2ا ق2ان بتط22بيق الفص2ل
2من املعاه22دة املذكورة (ق22رار مش22ار إلي22ه في مجل22ة قض22ايا االس22تثمار 2والتحكيم من خالل اجته22ادات
املجلس األعلى الن 22دوة الجهوي 22ة الرابع 22ة ال 22تي أقيمت احتف 22اء بال 22ذكرى الخمس 22ينية لتأس 22يس املجلس
191
وحيث عمال بمنص22وص الف22ل 3من اتفاقي22ة نيوي22ورك ال22تي ج22اء فيه22ا" تع22ترف ك22ل دول22ة من ال22دول
املتعاق22دة بق22وة أي مق22رر تحكيمي وتس22مح بتنفي22ذه وف22ق قواع22د املس22طرة املتبع22ة في ال22تراب املس22تدل
فيه باملقرر".
وحيث وفق22ا للفق22رة األولى من االتفاقي2ة 2املذكورة ف22إن العم22ل يج22ري به22ذه االتفاقي22ة بش22أن املق22ررات
التحكيمية الصادرة بتراب دولة ما غير الدولة املطلوب فيها االعتراف باملقررات وتنفيذها والناش22ئة
عن نزاع 22ات بين أش 22خاص ذات 22يين أو معن 22ويين كم 22ا يعم 22ل به 22ا بخص 22وص املق 22ررات التحكيمي 22ة الغ 22ير
وحيث ب22ذلك ف22إن ال22دفع بع22دم قب22ول الطلب ل22دخول الق22انون رقم 08-05ح22يز التنفي22ذ بت22اريخ الح22ق
وحيث إن22ه طبق22ا للقاع22دة الفقهي22ة املعم22ول به22ا في املي22دان القض22ائي ،ف22ان الع22برة باملع22اني ال باأللف22اظ
واملب22 2اني وإعم22 2اال له22 2ا يك22 2ون طلب املدعي22 2ة واض22 2حا وص22 2ريحا من حيث الغاي22 2ة ال22 2تي يرومه22 2ا إذ ج22 2اء
ملتمس 22ها ص 22ريحات في طلب األم 22ر بإكس 22اء املق 22رر التحكيمي الص 22ادر عن املحكم 22ة الدولي 22ة بب 22اريس
بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة ،وفي جمي22 2ع األح22 2وال ف22 2إن ال22 2دفع املذكور ق22 2د وق22 2ع تج22 2اوزه بمقتض ى املذكرة
اإلص 22 2الحية املؤدى عنه 22 2ا ،وال 22 2تي التمس 22 2ت فيه 22 2ا املدعي 22 2ة األم 22 2ر بتخوي 22 2ل االع 22 2تراف وت 22 2ذييل املق 22 2رر
وحيث وبناء عليه يبقى الدفع األول والثاني عديم األساس ويتعين رده.
وحيث بخص22 2وص ال22 2دفع الث22 2الث ،فإن22 2ه ب22 2الرجوع إلى الفص22 2ل املتمس22 2ك بخ22 2ره نج22 2ده ينص على أن22 2ه
"يجب على الفريق الذي يطلب االعتراف والتنفيذ أن يقدم في آن واحد مع الطلب:
192
أ-أصل املقرر يشهد بصحته قانونيا أو نسخة منه تتوفر فيها الشروط املطلوبة لصحتها.
ب-أصل االتفاقية 2املنصوص عليها في الفصل الثاني أو نسخة منها تتوفر الشروط لصحتها ...
وحيث أن22ه ب22اإلطالع على الوث22ائق املرفق 2ة 2لطلب املدعي22ة يتض22ح أن م22ا أدلت ب22ه ه22و أص22ل املق22رر
التحكيمي وه 22و يحم 22ل أس 22ماء وتوقي 22ع الهيئ 22ة التحكيمي 22ة وليس ص 22ورة من 22ه كم 22ا ه 22و م 22دعى ب 22ه ،وأن
املقرر املذكور نفسه أشير في2ه ص2راحة إلى اعتب2ار ه2ذا املس2تند وأص2ل حكم التحكيم النه2ائي الص2ادر
طبق22ا لقواع22د التحكيم الخاص22ة باملحكم22ة الدولي22ة للتحكيم التابع22ة لغرف22ة التج22ارة الدولي22ة وه22ذا م22ا
وحيث إن22ه بخص22وص اتفاقي2ة 2التحكيم ،ف22إن املطل22وبين لم ينك22را وجوده22ا ،أي وج22ود تعاق22د بين
الطرفين ،بدليل إقراراتهما أمام الهيئة التحكيمية نورد منها على سبيل املث22ال ال الحص2ر وم22ا س22جلته
هذه األخيرة –الهي2أة التحكيمي2ة-انطالق2ا من ذل2ك ،حيث ج2اء في الفق2رة 127من املق2رر التحكيمي في
نس 22خته العربي 22ة م 22ا يلي :عالوة على ذل 22ك يع 22ترض املدعى عليهم 22ا على االختص 22اص 2الشخص ي ملحكم 22ة
التحكيم على السيد ...شخصيا ألن العقد ابرم بين شريكين أي ...ش م م . ...
وما جاء في الفقرة 136منه" :اقتنعت املحكمة باملستندات املدلى بها والتي تفي22د أن املدعى عليهم22ا
لم يقص22دا في حقيق22ة األم22ر إنش 22اء عالق 22ة قانوني22ة ملزم22ة بين األط22راف ،لكنهم 22ا فعال ذل22ك من خالل
توقي 22ع العق 22د عن 22د إص 22داره من أج 22ل التوقي 22ع علي 22ه ب 22العطف وأن املدعى عليهم 22ا تص 22رفا أيض 22ا وف 22ق
وتض22منت الفق22رة " 137عالوة على ذل22ك س22جلت املحكم22ة أن22ه في رده22ا وفي مطالبه22ا املض22ادة يص22ر
املدعى عليهما أن العقد الزال ساري املفعول ألن إشعار الفسخ لم يحرر كتابة ولم يسلم يدا بي22د أو
193
بواس22طة الف22اكس .وبن22اء على ذل22ك تعت22بر املحكم22ة أن22ه من غ22ير املقب22ول االعتم22اد في نفس ال22وقت على
وتض 22يف الفق 22رة املوالي 22ة –أي -138من نفس املق 22رر "أخ 22يرا أن املحكم 22ة مقتنع 22ة ب 22الرأي ال 22ذي
يق 22ول بأن 22ه ال يج 22وز للم 22دعى عليهم 22ا االدع 22اء بع 22دم وج 22ود العق 22د أو بطالن 22ه ،فاألفع 22ال 2املختلف 22ة ال 22تي
يق22وم به22ا املدعى عليهم22ا ،بم22ا في ذل22ك كونهم22ا ال زاال يق22دمان خ22دمات ويتقاض22يان أج22را بم22وجب العق22د
ملدة دامت س2نة ت2بين أن الط2رفين مم2ا يعتم2دان على نح2و معق2ول على وج2ود العق2د ،ب2ل وأن اإلق2رار
كم22ا أش22ير إلى ذل22ك أعاله ،ج22اء ص22ريحا في م22ذكراتهما الحالي22ة حيث ج22اء ف املذكرة املدلى به22ا بجلس22ة
"12/12/2012حيث ب 22الرجوع إلى العق 22د املتض 22من لش 22رط التحكيم نج 22ده ينص في ص 22يغته األص22لية
على م22ا يلي "...وب22ذلك يتض22ح أن22ه ال مج22ال لل22دفع بع22د التعاق22د خاص22ة ،وأن املطل22وبين لم يتض22ررا من
ع22 2دم اإلدالء بأص22 2ل االتفاقي2 2ة 2أو نس22 2خة طب22 2ق األص22 2ل منه22 2ا وأن مقتض22 2يات الفص22 2ل 49من ق22 2انون
املس 22طرة املدني 22ة واس 22تنادا أيض 22ا إلى م 22ا يستش 22ف من بن 22ود اتفاقي 22ة أو نس 22خة طب 22ق األص 22ل منه 22ا وأن
مقتض22يات الفص22ل 49من ق22انون املس22طرة املدني22ة واس22تنادا أيض22ا إلى م22ا يستش22ف من بن22ود اتفاقي22ة
نيوي22ورك ال22تي تقتضي ب22ترك مهم22ة تحدي22د إج22راءات تنفي22ذ الحكم التحكيمي األجن22بي لق22انون الدول22ة
املطل22 2وب إج22 2راء التنفي22 2ذ فيه22 2ا به22 2دف تالفي وض22 2ع حل22 2ول تفص22 2يلية للقض22 2ايا ال22 2تي تطرحه2 2ا 2إج22 2راءات
التنفيذ من طرف السلطات املعنية في الدول ،وه2ذا م2ا تقتضي ب22ه ص22راحة مقتض22يات الفص2ل 3من
االتفاقي 2ة 2ال22تي نص22ت على أن22ه "ومن أج22ل االع22تراف ب22املقررات التحكيمي22ة أو تنفي22ذها املطبق22ة عليه22ا
ه22 2ذه االتفاقي2 2ة 2ال تف22 2رض ش22 2روطا مش22 2ددة وال ص22 2وائر مرتفع22 2ة نس22 2بيا ع22 2دا الش22 2روط أو الص22 2وائر
وحيث أن22ه بخص22وص خ22رق التبلي22غ التفاقي 2ة 2التع22اون القض22ائي املغ22ربي الفرنسي واتفاقي 2ة 2اله22اي
بش22 2أن املس22 2طرة املدني22 2ة ،ف22 2ان الطالب22 2ة ردت ال22 2دفع املذكور بك22 2ون ه22 2ذه األخ22 2يرة فض22 2ال على ع22 2دم
194
انطباقه22ا على النازل22ة ف22ان املغ22رب لم يص22ادق عليه22ا ولم ت22دخل ح22يز التط22بيق إال بت22اريخ الح22ق لتق22ديم
طلب التحكيم ،وبك22 2ون القواع22 2د املطبق22 2ة بش22 2أن التبلي22 2غ هي تل22 2ك املقنن22 2ة من ط22 2رف غرف22 2ة التج22 2ارة
الدولية.
وحيث إن22ه وباعتب22ار موض22وع الطلب ه22و مق22رر تحكيم دولي ،ف22إن تذييل22ه بالص22يغة التنفيذي22ة يرج22ع
بشأنه إلى االتفاقيات الدولية خاصة اتفاقية نيويورك كما ذكر أعاله.
وحيث إن الثابت من شهادة التبليغ ،إن هيئة التحكيم عملت على إخطار املطلوبين وفق املس2طرة
املعم22ول به22ا في نظ22ام غرف22ة التج22ارة الدولي22ة " "C.C.Iوال22ذي ب22الرجوع إلي22ه نج22د أن22ه ينص في الفص22ل
الث22 2الث في فقرت22 2ه الثاني22 2ة على أن22 2ه "اإلخط22 2ارات واملراس22 2الت املوجه22 2ة من األمان22 2ة العام22 2ة ومحكم22 2ة
التحكيم إلى ط22رف أو من يمثل22ه ،إلى آخ22ر عن22وان أدلى ب22ه الط22رف املذكور أو عن22د االقتض22اء الط22رف
خ22رق مقتض22يات البن22دين "ب" "ج" من املادة الخامس22ة من اتفاقي22ة نيوي22ورك والبن22د -
األخير منها.
ذل 22ك أن محكم 22ة التحكيم الدولي 22ة عم 22دت إلى تع 22يين محكم عنه 22ا إعم 22اال ملقتض 22يات املادة 9بن 22د 6
دون إخطاره2 2ا 2بتع 22يين تكم عنه 22ا أو إثب 22ات تراخيه 22ا عن ذل 22ك وأنه 22ا تج 22اوزت النط 22اق الزم 22ني إلعم 22ال
ش22 2رط التحكيم أي إعمال22 2ه بع22 2د انص22 2رام أج22 2ل ثالثين يوم22 2ا املنص22 2وص علي22 2ه في العق22 2د وأن الحكم
195
التحكيمي في عدد من النق2اط القانوني2ة ش2كلت خرق2ا للنظ2ام الع2ام الوط2ني ال2دولي واملتمث2ل في تج2اوز
الهيئة التحكيمية لشرط التحكيم ،خرق حقوق الدفاع 2،تجاوز أجل التحكيم وخرق إجراءاته وفق
أم22 2ا دف22 2وع الث22 2اني :فتمثلت في ج22 2واز تمدي22 2د ش22 2رط التحكيم إلي22 2ه –أي إلى الس22 2يد س ك ،-النتق22 2اء
فإن 22ه ب 22الرجوع إلى مقتض 22يات البن 22د "ب" من املادة الخامس 22ة املتمس 22ك بخرقه 22ا نج 22د تقتض ي بأن 22ه "ال
ي 22رفض االع 22تراف ب 22املقرر وتنفي 22ذه بطلب من املس 22تدل ض 22ده به 22ذا املق 22رر إال إذا ب 22رهن ه 22ذا الفري 22ق
لدى السلطة املختصة للبالد املطلوب فيها االعتراف التنفيذ عما يلي:
ب -ك 22ون الفري 22ق املس22تدل ض 22ده ب 22املقرر لم يخ22بر قانوني 22ا بتع22يين الحكم أو بمس22طرة التحكيم أو م22ا
وحيث لئن منحت االتفاقي 2 2ة 2للط22 2رف الص22 2ادرة ض22 2ده حكم التحكيم األجن22 2بي أن يع22 2ترض على طلب
االع22تراف وتنفي22ذ حكم التحكيم لم يتمكن من العلم بمباش22رة التحكيم بس22بب ع22دم تبليغ22ه بكيفي22ة
ص 22حيحة بجري 22ان املحاكم 2ة 2التحكيمي 22ة أو اس 22تحالة تمكن 22ه من تق 22ديم دفاع 22ه ،ف 22ان مغ 22زى ذل 22ك ه 22و
وحيث إن22ه ب22اإلطالع على املق22رر التحكيمي في نس22خته املترجم2ة 2إلى العربي22ة نج22د تض22من في ص22فحته
7الفق22رة 16أن محكم22ة غرف22ة التج22ارة الدولي22ة ق22امت طبق22ا ألحك22ام املادة )6( 9من قواع22د الغرف22ة
املذكورة ،بتعيين السيد ...بصفته محكما شريكا بناء على اق2تراح اللجن22ة الوطني22ة املغربي2ة نياب2ة عن
196
املدعى عليهم22ا الل22ذين لم يعين22ا محكم22ا ش22ريكا وه22ذا يواف22ق م22ا ه22و معم22ول في نظ22ام التحكيم الخ22اص
باملحكم22ة الدولي22ة للتحكيم ،كم22ا أك22د علي22ه املطل22وبين نفس22هما ،ال22ذي نص في مادت22ه الثامن22ة على أن22ه:
"حينم 2ا 2يع 22رض ال 22نزاع على ثالث محكمين ،يعين ك 22ل ط 22رف محكم 22ا في طلب التحكيم أو في ال 22رد على
الطلب به22دف تثبيت22ه ،وإذا امتن22ع أح22د األط22راف عن تع22يين محكم تق22وم الهيئ22ة ب22التعيين وتعين الهيئ22ة
وحيث إن 22ه وم 22ادام الط 22رف ك 22ان معلم 22ا ب 22إجراءات التحكيم ولم يعين في ال 22رد على الطلب أي محكم
من جانب 22ه ،فإن 22ه يك 22ون ق 22د ت 22راخي عن ذل 22ك فعال ،ويك 22ون م 22ا ق 22امت ب 22ه الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ي 22دخل في
وحيث فيم22ا يخص ال22دفع بخ22رق البن2د "ج" بتج22اوز الهيئ22ة التحكيمي22ة األج22ل االتف22اقي إلعم22ال ش2رط
التحكيم ،فإن22 2ه ال ج22 2دال فيم22 2ا أوردت22 2ه الطالب22 2ة من أن الفص22 2ل 14من العق22 2د ينص على أن22 2ه :يقب22 2ل
األط 22راف ب 22ذل ك 22ل الجه 22ود املعقول 22ة من أج 22ل تس 22وية ك 22ل ن 22زاع أو خالف ،أي 22ا ك 22ان ،بعالق 22ة م 22ع ه 22ذا
العق 22د ال س 22يما تفس 22يره ،وك 22ذا ك 22ل ن 22زاع يتعل 22ق بوج 22وده وفعاليت 22ه ،في حال 22ة ع 22دم تس 22وية ال 22نزاع أو
الخالف ودي2ا ،يقب2ل األط2راف ع2رض ه2ذه الحال2ة على التحكيم داخ2ل أج2ل ثالثين يوم2ا طبق2ا لقواع2د
وأن الطالبة تمسكت ،وعن صواب ،أن املحكمة التحكيمية اعتبرت أن أجل الثالثين يوما تس22ري
اعتبارا من نهاية الفترة التي حجرت فيها محاوالت إيجاد حل ودي بين األطراف.
وفي س 22 2ائر األح 22 2وال وكم 22 2ا ذهب إلى ذل 22 2ك الحكم الص 22 2ادر عن رئاس 22 2ة املحكم 22 2ة التجاري2 2 2ة 2بال 22 2دار
البيض 22 2اء بت 22 2اريخ 28/12/2012في املل 22 2ف رقم 2426/1/2011أن مقتض 22 2يات الفص 22 2ل 24في فقرت 22 2ه
الثاني22ة من نظ22ام غرف22ة التحكيم الدولي22ة تعت22بر أن أج22ل مس22طرة التحكيم أو تعديل22ه غ22ير معل22ق على
197
أي إجراء وإنما ينبغي إشعار املحكمة التحكيمية بذلك واألطراف ليس إال ،وأنه في نازلة الح2ال ف2ان
هيئ22ة التحكيم ق22د م22ددت اإلج22راءات ع22دة م22رات لفائ22دة املطل22وبين كم22ا أش22ارت إلى ذل22ك ص22راحة في
املق 22رر التحكيمي في نس 22خته املترجم 22ة حيث ج 22اء في الص 22فحة 21تحت البن 22د " 96من املهم أيض 22ا أن
نس 22 2جل ،كم 22 2ا ت 22 2بين ذل 22 2ك الس 22 2جالت وكم 22 2ا ه 22 2و وارد أعاله ،أن محكم 22 2ة التحكيم ق 22 2د م 22 2ددت خالل
اإلج22راءات اآلج22ال ع22دة م22رات لفائ22دة املدعى عليهم22ا به22دف اإلدالء باملس22تندات "...علم22ا ،أن الفص22ل
24من نظام غرفة التحكيم الدولية يجيز لها تمديد املدة التحكيمية تلقائيا إذا ارت22أت ذل22ك ض22روريا
وفي نفس س22ياق القاع22دة ال22تي تقتضي بع22دم التش22ديد نص22ت املادة 4من الق22انون النم22وذجي للتحكيم
التجاري الدولي الذي أعدته لجن2ة األمم املتح2دة للق2انون التج2اري ال2دولي على أن2ه "يعت2بر متن2ازال عن
حقه في االعتراض الطرف الذي يعلم بوقوع مخالف2ة لحكم من أحك2ام ه2ذا الق2انون التج2اري ال2دولي
على أن22ه "يعت22بر متن22ازال عن حق22ه في االع22تراض الط22رف ال22ذي يعلم بوق22وع مخالف22ة لحكم من أحك22ام
ه 22ذا الق 22انون يج 22وز للط 22رفين مخالفت 22ه أو لش 22رط من ش 22روط اتف 22اق التحكيم ،ويس 22تمر م 22ع ذل 22ك في
إج22 2راءات التحكمي دون أن يب22 2ادر إلى االع22 2تراض على ه22 2ذه املخالف22 2ة ،دون إبط22 2اء ال م22 2وجب ل22 2ه ،أو
يستمر فيها في غصون املدة املحددة لذلك ،إذا كان ثمة مثل هذه املدة "
وحيث بخصوص ما أوردته املطلوبة األولى حول مقتضيات البند األخير من اتفاقي2ة 2نيوي22ورك ،ف22إن
ما جاء تحت بند أ "تجاوز الهيئة التحكيمية لشرط التحكيم هو م2ا س2بق أن أوردت2ه في ال2دفع بخ2رق
البند "ج" 2من نفس االتفاقية بخصوص تجاوز األجل االتفاقي 2للتحكيم وهو ما تم الرد عليه أعاله.
وحيث فيم22ا يتعل22ق بب22اقي ال22دفوع املس22تندة إلى خ22رق حق22وق ال22دفاع املجمل22ة في ع22دم تنبي22ه املطلوب22ة
بض 22رورة االس 22تعانة بمح 22ام واعتب 22ار املس 22مى ...بمثاب 22ة ممث 22ل ق 22انوني للمدعي 22ة وكش 22اهد في القض 22ية
والتمسك بلغة تجهلها فهي دفوعا ترتكز على أساس للمبررات التالية:
198
إن االتفاقي22ة املؤطرة لل2نزاع في نطاقه2ا 2إنم22ا منحت للط2رف الص22ادر ض22ده حكم التحكيم ال2دولي أن
يعترض على طلب االعتراف وتنفي22ذ حكم التحكيم إذا لم يتمكن من العلم بمباش22رة التحكيم بس22بب
عدم تبليغ2ه بكيفي2ة ص2حيحة بجري2ان املحكم2ة التحكيمي2ة أو اس2تحالة تمكن2ه من تق2ديم دفاع2ه وف2ق
م22ا تض22منته الفق22رة "ب" من املادة الخامس22ة من اتفاقي22ة نيوي22ورك املش2ار إليه22ا وأعاله ،وذل22ك احترام22ا
ملمارس22ة حق22ه في ال22دفاع ،وإذا ك22ان ذل22ك ف22ان اح22ترام الهيئ22ة التحكيمي22ة لإلج22راءات املذكورة وع22دم
تعيين املطلوبة ملحام بإرادتها ال يدخل في مفهوم خرق الدفاع ،علم2ا أن22ه ليس هن22اك م22ا يل2زم الط2رف
وحيث بخص22 2وص اعتب22 2ار املس22 2مى ...بمثاب22 2ة ممث22 2ل ق22 2انوني للمدعي22 2ة وكش22 2اهد في القض22 2ية ،فإن22 2ه
ب 22الرجوع إلى الفق 22رتين 80و 87من الحكم التحكيمي املحتج به 22ا نج 22د الفق 22رة 80تنص على أن 22ه "في
23يوني22و 2011أدلت املدعي22ة بملح22ق لتص22ريح الش22اهد ال22ذي أدلى ب22ه الس22يد ....م22ع املس22تند ج35 -
( احتس22 2 2اب الخس22 2 2ائر ال22 2 2تي لحقت باملدعي22 2 2ة) ودعت محم22 2 2ة التحكيم املدعى عليهم22 2 2ا إلى تق22 2 2ديم ك22 2 2ل
التع 22اليق بش 22أن املس 22تند ال 22ذي أدلت ب 22ه املدعي 22ة عن طري 22ق تص 22ريح ش 22اهد أو املس 22تند قب 22ل انعق 22اد
الجلس 22ة ي 22وم 28يوني 22و 2011وتقض ي الفق 22رة 87أن 22ه "في يولي 22وز ،2011ق 22دمت املدعي 22ة إلى املدعى
عليهم22 2ا نس22 2خة من م22 2ذكرتهما بعن22 2وان "تق22 2ديم قض22 2ية املدعي22 2ة" م22 2ع املس22 2تندات املرفق22 2ة به22 2ا وملح22 2ق
وحيث يتض 22ح من الفق 22رتين املذكورتين ،أن 22ه ليس فيهم 22ا م 22ا ي 22دل على أن الش 22اهد ه 22و أيض 22ا ممث 22ل
ق22 2انوني للمدعي22 2ة ب22 2ل على خالف م22 2ا تمس22 2كت ب22 2ه املطلوب22 2ة فإن22 2ه ب22 2االطالع على الفق22 2رة 84من نفس
املقرر نجد أن الطالبة شركة .... :يمثلها مديرها السيد ...بينهما السيد ...هو شريك في شركة ....
199
وحيث بخص 22وص ال 22دفع بجه 22ل لغ 22ة التحكيم ،فإن 22ه ب 22الرجوع إلى الفق 22رة 13من املق 22ررالتحكيمي
(النس22خة املترجم22ة) نج22د أن22ه ينص طبق22ا للفص22ل 13من العق22ل "يحكم الق22انون اإلنجل22يزي العق22د"،
وأن 22 2ه وبص 22 2رف النظ 22 2ر عن ان ارتض 22 2اء املطلوب 22 2ة االحتك 22 2ام إلى الق 22 2انون اإلنجل 22 2يزي ينهض دليال على
انع 22دام جهله 22ا باللغ 22ة ال 22تي ارتض 22تها ،ف 22إن ال 22دفع يبقى غ 22ير مقب 22ول اس 22تنادا إلى قاع 22دة العق 22د ش 22ريعة
وح22ول ال22دفع بخ22رق إج22راءات التحكيم لك22ون املق22رر التحكيمي يش22ير إلى ت22اريخين مختلفين ،إذ تم
التوقي 22ع علي 22ه من املحكم الس 22يد ...ي 22وم 16م 22اي ،2012بينم 22ا وقعت املحكم 22ة الس 22يدة ،...ورئيس
الهي22أة الس22يد ...بت22اريخ 21م22اي ،2012واالس22تدالل بنص الفص22ل 25من نظ22ام التحكيم ال22ذي ينص
على أن 22ه "يعت 22بر حكم التحكيم ق 22د ص 22در في مك 22ان التحكيم ،وفي ت 22اريخ املدون " ،ف 22إن الفص 22ل 3018
من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة قب 22ل نس 22خه بمقتض ى الق 22انون رقم 08-05ينص على أن 22ه "يوق 22ع الحكم
من لدن املحكمين وتحدد فيه هو يتهم ويبين تاريخ ومحل إصداره".
وحيث يتض 22 2ح من املقتض ى املذكور ،أن الق22 2انون لم يتطلب أك22 2ثر من اإلش 22 2ارة إلى ت22 2اريخ إص 22 2دار
املق22 2 2رر التحكيمي ولم يش22 2 2ترط أن يوق22 2 2ع من مص22 2 2دريته وآن واح22 2 2د وأن املادة 25املتمس22 2 2ك به22 2 2ا ال
وحيث فيم22 2 2ا يخص التمس22 2 2ك بع22 2 2دم ج22 2 2واز تمدي22 2 2د ش22 2 2رط التحكيم إلى ه22 2 2ذا األخ22 2 2ير لخل22 2 2و الحكم
التحكيمي وش 22 2رط التحكيم مم 22 2ا يفي 22 2د قبول 22 2ه بص 22 2فته الشخص 22 2ية اللج 22 2وء إلى التحكيم ب 22 2دليل أن
التوقي2ع ال2وارد في العق2د املتض2من لش2رط التحكيم يخص ص2فته كممث2ل ق2انوني لش2ركة ...واس2تنادا
إلى الفص22ل 307من ق22انون املس22طرة املدني22ة قب22ل تعديل22ه ال22ذي اعت22بر أن22ه يتعين إب22رام عق22د التحكيم
200
كتاب22ة مم22ا يك22ون مع22ه املق22رر ق22د خ22رق النظ22ام الع22ام الوط22ني ،فإن22ه لئن ك22ان ال ج22دال في أن االتف22اق
التحيكمي يخض22 2ع لق22 2انون اإلرادة وه22 2و م22 2ا أكدت22 2ه اتفاقي22 2ة نيوي22 2ورك وأن املحكم يجب أن يل22 2تزم في
حكم22 2ه ح22 2دود م22 2ا تم االتف22 2اق علي22 2ه ،ف22 2إن الفص22 2ل 321ق م م ح22 2دد املراقب22 2ة القض22 2ائية على املق22 2رر
التحكيمي حينم2ا نص على أن قاضي الص2يغة التنفيذي2ة مل2زم بالتأكي22د أن حكم املحكمين غ2ير معيب
ويقصد بالنظام العام برأي مجم2ل الفق2ه "مجم2وع القواع2د القانوني2ة ال2تي تس2تهدف تحقي2ق مص2لحة
عام22 2ة سياس22 2ية أو اجتماعي22 2ة اقتص22 2ادية تتعل22 2ق بنظ22 2ام املجتم22 2ع األعلى وتعل22 2و على مص22 2لحة األف22 2راد
ال22ذين يجب عليهم جميع22ا مراع22اة ه22ذه املص22لحة وتحقيقه22ا يج22وز لهم أن يناهض22وها باتفاقي22ات فيم22ا
وحيث ال جدال أن املعيار والضابط الذي يحكم هيئة التحكيم في اختي2ار الق2انون ال2واجب التط2بيق
ه22و إرادة األط22راف وأن ه22ذه اإلرادة كم22ا ه22و ث22ابت انعق22دت على الخض22وع للق22انون اإلنجل22يزي وفيم22ا
يخص اإلجراءات املتبعة ،إلى قانون غرفة التحكيم التابعة لغرفة التجارة الدولية بباريس .CCI
وحيث إن الق22انون االنجل22يزي لس22نة 1996ق22د أش22ار إلى مب22دأ اس22تقالل ش22رط التحكيم عن العق22د
وذل22 2ك بم22 2وجب نص املادة 9من22 2ه ،كم22 2ا أخ نظ22 2ام التحكيم ل22 2دى غرف22 2ة التج22 2ارة الدولي22 2ة ICCلس22 2نة
1998باملب 22دأ املذكور ،في املادة 6الفق 22رة 4من 22ه ال 22تي نص 22ت على أن 22ه " م 22ا لم يتف 22ق على غ 22ير ذل 22ك ال
ي 22ترتب على ال 22دعاء ببطالن العق 22د أو انعدام 22ه ع 22دم االختص 22اص املحكم م 22ادام ق 22د انتهى إلى ص 22حة
اتف 22اق التحكيم .ويظ 22ل الحكم مختص 22ا ح 22تى في حال 22ة انع 22دام العق 22د أو بطالن 22ه به 22دف تحدي 22د حق 22وق
األط22راف والنظ22ر في طلب22اتهم" ( يراج22ع في ه22ذا الص22دد دور القاضي الوط22ني في مج22ال التحكيم ال22دولي
201
وحيث إن ه22ذا املب22دأ ال22ذي يص22طلح علي22ه –االختص22اص باالختص22اص - 2يع22ني في مجم22ل الكتاب22ات ال22تي
عنت بمج22 2 2ال التحكيم ال22 2 2دولي ،أن يختص املحكم بتحدي22 2 2د اختصاص22 2 2ه ونظ22 2 2ر املنازع22 2 2ات املتعلق22 2 2ة
باختصاص 2ه 2وتحدي 22د نط 22اق س 22لطته وتقري 22ر م 22ا إذا ك 22ان ال 22نزاع ص 22حيحا أم ال (ينظ 22ر في ه 22ذا املج 22ال
التحكيم ضمانة إجرائية لتسوية منازعات االس2تثمار ،دراس2ة مقارن2ة ذ/إب2راهيم إس2ماعيل ال2ربيعي،
ماهر محسن عبود الخيكاني وكذلك التجاري الداخلي والدولي ،سلسلة دفاتر املجلس األعلى).
وحيث يس22تخلص مم22ا ذك22ر ،أن اعتب22ار املق22رر التحكيم ش22مول االتفاقي 2ة 2للس22يد ...شخص22يا ال يع22دو
أن يك22ون نتاج22ا إلرادة الط22رفين الص22ريحة ال22تي اتجهت إلى اختي22ار الق22انون املطب22ق على أص22ل ال22نزاع
وال22تي تخ22ول للهيئ22ة التحكيمي22ة تفس22ير بن22ود االتف22اق ،وفي نفس الس22ياق ج22اء في ق22رار محكم22ة النقض
أن تفس22 2ير املحكمين لبن 22 2ود االتف 22 2اق ليس في 22 2ه أي خ 22 2روج عن االختص 22 2اص املوك 22 2ول لهم 22 2ا ،وتك 22 2ون
محكم22 2ة االس22 2تئناف ق 22 2د خ 22 2رقت مقتض22 2يات الفص22 2لين 306و 321من ق22 2انون املس 22 2طرة املدني22 2ة ملا
اعتبرت املقرر التحكيمي املراد تذييله بالصيغة التنفيذية مخالفا للنظام ملجرد تفسيره لبن22ود العق22د
"حيث عمال بالفص22 2ل 321من ق م م ف22 2ان املحكم22 2ة ال22 2تي يس22 2تأنف أمامه22 2ا األم22 2ر بإعط22 2اء الص22 2يغة
التنفيذية لحكم املحكمين ال يجوز لها أن تنظر في موضوع القضية وال تمل2ك تع2ديل حكم املحكمين
وال إلغاؤه أو إضافة 2شيء إليه وال تراقبه إال ما يتعلق بالنظام العام بما فيه أحكام الفصل 306م22ة
202
وحيث اس 22 2 2تنادا إلى الحيثي 22 2 2ات أعاله ،وتأسيس 22 2 2ا إلى أن الطلب ق 22 2 2دم وف 22 2 2ق املادة 2من اتفاقي 22 2 2ة
نيوي 22 2ورك واعتب 22 2ارا إلى ع 22 2دم وج 22 2ود أي 22 2ة حال 22 2ة من الح 22 2االت املنص 22 2وص عليه 22 2ا في املادة 5من نفس
لهذه األسباب:
ن22 2أمر بتخوي22 2ل االع22 2تراف والص22 2يغة التنفيذي22 2ة للمق22 2رر التحكيمي الص22 2ادر بت22 2اريخ 21/05/2012عن
املحكمة الدولية للتحكيم لدى غرفة التجارة الدولية بباريس وتحميل املطلوبين الصائر.
203
املحور الخامس:
الحكم التحكيمي
عدد628/1:
204
املؤرخ في 2020/ 12/ 31
ملف تجاري
عدد174/3/1/2018:
القاعدة
-إن قضاء هذه املحكمة قد استقر على أن مناقش22ة تعلي22ل الحكم من حيث نقص22انه أو ع22دم ال22رد على
بعض ال22 2دفوع األط22 2راف من املبررات ال22 2تي ال تخ22 2ول س22 2ماع الحكم ببطالن الحكم التحكيمي القتص22 2ار
رقاب22ة محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة على الح22االت املذكورة على س22بيل الحص22ر في الفص22ل 36-327من
قانون املسطرة املدنية والتي ليس من ضمنها صحة تعليل األحكام.
-قواعد التحكيم ال تعطي الحق ملحكمة االستئناف في مراقبة صحة التعليل من عدم22ه أو تص22حيح م22ا
أع22وج من22ه ،وتبقى مقي22دة بم22ا نص علي22ه الفص22ل 36-327من ق م م ،وب22ذلك لم تكن املحكم22ة املؤهل22ة
ملراقب 22ة تعلي 22ل الهيئ 22ة التحكيمي 22ة بخص 22وص التع 22ويض وال النص 22وص املطبق 22ة من طرفه 22ا ،وال 22تي بتت
كهيئة 2تحكيمية وليس كوسطاء بالتراضي.
حيث دفعت املطلوب22ة بع22دم قب22ول طلب النقض ،لك22ون نس22خة الق22رار املطع22ون في22ه املدلى به22ا ال تحم22ل
توقي 22ع ال 22رئيس واملستش 22ار املق 22رر وك 22اتب الض 22بط ولك 22ون ك 22اتب الض 22بط ال 22ذي س 22لمها غ 22ير مع 22رف ب 22ه
إض22 2افة إلى ك22 2ون الطالب22 2ة وإن ك22 2انت تعيب الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه بع22 2دم االرتك22 2از 2على أس22 2اس ق22 2انوني
وانعدام التعليل ،إال أنها لم تبين السند القانوني لذلك .كما أن وسائل الطعن بالنقض يش22وبها اإلبه22ام
والغموض.
205
لكن حيث ينص الفص22 2 2ل 355من ق م م في فقرت22 2 2ه 4على أن22 2 2ه "....يجب إرف22 2 2اق املق22 2 2ال بنس22 2 2خة من
الحكم النهائي املطعون فيه وإال طلبتها كتابة 2الضبط من املحكمة التي أصدرته "...املقتضى ال22ذي يفي22د
ب22أن يرف22ق بمق22ال النقض ه22و نس22خة من الق22رار املطع22ون في22ه وال22تي ح22دد املش22رع في الفص22ل 348من
ق22انون املس22طرة املدني22ة الش22روط ال22تي يتعين أن تت22وافر فيه22ا واملتمثل22ة في االش22هاد على مطابقته22ا لألص22ل
املوق22 2ع من ط22 2رف ال22 2رئيس واملستش22 2ار املق22 2رر وك22 2اتب الض22 2بط .وبخص22 2وص ال22 2دفع بع22 2دم بي22 2ان النص
الق22 2انوني املس22 2تند إلي22 2ه في طلب النقض وأن الوس22 2ائل املتخ22 2ذة كس22 2بب للطعن ب22 2النقض مبهم22 2ة وغ22 2ير
واض22حة ،ففض22ال على أن ذل22ك ال يع22د من االخالالت الش22كلية املوجب 2ة 2للتص22ريح بع22دم قب22ول النقض،
ف22إن الفص22ل 359من ق م م ،ح22دد األس22باب ال22تي يؤس22س عليه22ا الطلب النقض دون أن يل22زم األط22راف
ببيان النص القانوني؛ والدفع على غير أساس وطلب النقض مقبول شكال.
في املوضوع:
حيث يؤخ 22ذ من وث 22ائق املل22ف والق 22رار املطع 22ون في 22ه أن املطلوب 22ة تق 22دمت بت 22اريخ 2015-12-23بمق 22ال
أم22ام املحكم22ة املغربي22ة للتحكيم عرض22ت من خالل22ه أن22ه بت22اريخ 2008-02-21أب22رمت عق22دا م22ع الطالب22ة
شركة ....بصفتها املس2تورد الحص2ري في املغ2رب للس2يارات من ن2وع" ،"...يتعل2ق بمنحه2ا ح2ق توزي2ع تل2ك
الس22يارات داخ22ل مدين22ة الجدي22دة ،وأن العق22د املذكور ج22دد ع22دة م22رات إلى غاي22ة العق22د املتعل22ق بس22نة
2011ال 22ذي أنهت 22ه بش 22كل تعس 22في ،مم 22ا يمنح املدعي 22ة الح 22ق في التع 22ويض ،ول 22ذلك التمس 22ت الحكم له 22ا
ب22 2املبلغ م22 2ع الفوائ22 2د القانوني22 2ة ومص22 2اريف التحكيم .وبع22 2د الج22 2واب وإدالء املدعى عليه22 2ا بمق22 2ال مض22 2اد
التمس22ت في 22ه الحكم له 22ا ك 22ذلك بمب 22الغ م 22ع تع 22ويض عن فق 22دان األرب 22اح واألض 22رار ال 22تي لحقته 22ا بس 22بب
شغور إقليم الجديدة ملدة 11شهرا من تسويق س22ياراتها وبس22بب الرس22وم اإلض22افية عن ع2دم الس22داد
لس 22نة .2011أص 22درت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة مقرره2 2ا 2القاض ي على ش 22ركة ...ب 22أن ت 22ؤدي لش 22ركة ...مبل 22غ
6.000.000،00درهم تعويض22 2ا عن الفس22 2خ التعس22 2في للعق22 2د م22 2ع الفوائ22 2د القانوني22 2ة من ت22 2اريخ املق22 2رر
206
وتحميله 22 2ا ص 22 2ائر مص 22 2اريف التحكيم ،وب 22 2رفض الطلب املض 22 2اد .طعنت في 22 2ه الش 22 2ركة املحك 22 2وم عليه 22 2ا
ب22البطالن بمق22ال ق22دم الى محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة بت22اريخ 2017-01-04اس22تنادا الى الفص22ل -327
،36موض 22حة أن املق 22رر التحكيمي ص 22در خالف2 2ا 2لقاع 22دة آم 22رة من النظ 22ام الع 22ام واملتمثل 22ة في ض 22رورة
تعليل 22ه إذ أن 22ه ج 22اء متناقض 22ا وناقص 22ا في تعليل 22ه ،كم 22ا أن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة اس 22تبعدت تط 22بيق الق 22انون
املتفق عليه ولم تتقيد باملهمة املسندة إليها وبتت في مس2ائل لم يش22ملها عق22د التحكيم وتج22اوزت ح2دود
اتف22 2اق التحكيم ....وبع22 2د الج22 2واب والتعقيب وتم22 2ام اإلج22 2راءات قض22 2ت محكم22 2ة االس22 2تئناف التجاري22 2ة
ب22 2رفض دع22 2وى البطالن واألم22 2ر بتنفي22 2ذ الحكم التحكيمي الص22 2ادر بت22 2اريخ 2016-12-15عن املحكم22 2ة
املغربي22ة للتحكيم التابع22ة لغرف22ة التج22ارة الدولي22ة-املغ22رب-في القض22ية ع22دد 15-12-23وتحمي22ل الطالب22ة
حيث تنعى الطالب 22 2ة على الق 22 2رار ع 22 2دم االرتك 22 2از 2على أس 22 2اس ق 22 2انوني وانع 22 2دام التعلي 22 2ل ،ب 22 2دعوى أنه 22 2ا
تمس 22كت ب 22أن خ 22رق الفق 22رتين 4و 6من الفص 22ل 36-327من ق م م ،يع 22د من أس 22باب بطالن األحك 22ام
التحكيمي 22 2ة وال 22 2تي تحي 22 2ل على الفص 22 2ل 23-327في فقرته .2ذل 22 2ك أن الق 22 2رار املطع 22 2ون في 22 2ه اعت 22 2بر أن
التعلي22ل" ال يعت22بر من النظ22ام الع22ام ب22دليل أن األط22راف يمكنهم االتف22اق على إعف22اء املحكم22ة التحكيمي22ة
من التقي22 2 2د بالبيان22 2 2ات ال22 2 2واجب توفره2 2 2ا 2في الحكم القض22 2 2ائي ومن ض22 2 2منها اإلعف22 2 2اء من تعلي22 2 2ل الحكم
التحكيمي"مس 22تندا على نص الفص 22ل 23-327من ق م م .والح 22ال أن املحكم 22ة مص 22درته لم تتأك 22د من
وج22ود اتف22اق ط22رفي ال22نزاع في ش22أن إعف22اء املحكم22ة التحكيمي22ة من التعلي22ل ،خاص22ة وأن الفص22ل املعتم22د
علي22 2ه ينص في فقرت22 2ه األخ22 2يرة وبص22 2يغة الوج22 2وب على ض22 2رورة أن يك22 2ون الحكم التحكيمي معلال .فال
دليل على أن طرفين النزاع اتفقا على إعفاء املحكمة التحكيمية من التعليل ،علم2ا أن الق2انون املغ2ربي
املطب 22ق على مس 22طرة التحكيم يف 22رض تعلي 22ل األحك 22ام ،ب 22ل إن الفص 22ل 50من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة
207
يف2رض أن تك2ون األحك2ام دائم2ا معلل2ة .ثم إن التعلي2ل يعت2بر من املش2تمالت الجوهري2ة لألحك2ام وه2و م2ا
يض 22في علي 22ه ص 22بغة النظ 22ام الع 22ام .كم 22ا أن ج 22زاء بطالن األحك 22ام التحكيمي 22ة ح 22دد ل 22ه املش 22رع ح 22االت
خاص22 2ة وردت حص22 2را في الفص 22ل 36-327من ق م م ،ومن بينه22 2ا م22 2ا ه22 2و مق22 2رر في الفق22 2رة 4من نفس
الفصل التي تحيل على الفصل 23-327من نفس القانون ،مما ي22دل على أن التعلي22ل من النظ22ام الع22ام.
وه22و م22ا تمس22كت ب22ه الطالب22ة .غ22ير أن الق22رار املطع22ون في22ه ،وإن ك22ان ق22د تط22رق للفق22رة 6من الفص22ل
36-327بتعلي22 2ل فاس22 2د ون22 2اقص ،إال أن22 2ه لم يجب على ال22 2دفع بخ22 2رق املق22 2رر التحكيمي للفق22 2رة 4من
لكن حيث إن املحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه أوردت التعلي22ل املنتق22د ال22ذي ج22اء في22ه((...أن22ه ج22اء
ب22 2الرجوع الى األحك22 2ام الخاص22 2ة املنظم22 2ة ملؤسس22 2ة التحكيم وخاص22 2ة مقتض22 2يات الفص22 2ل 23-327من
الق22 2انون رقم ،08-05يتجلى بوض22 2وح أن الفص22 2ل املذكور ح22 2دد البيان22 2ات ال22 2واجب تض22 2مينها في الحكم
التحكيمي ومن ض22منها التعلي22ل م22ع ترك22ه لألط22راف إمكاني22ة االتف22اق على خالف ذل22ك؛إذ نص22ت الفق22رة
الثانية من الفصل 23-327من ق م م على أنه يجب أن يكون الحكم التحكيمي معلال ما لم يتم اتف22اق
األط22راف على خالف ذل22ك في اتف22اق التحكيم ،أو ك22ان الق22انون ال22واجب التط22بيق على مس22طرة التحكيم
ال يش22ترط تعلي22ل الحكم".؛ وأن22ه تأسيس22ا على ذل22ك وأم22ام إمكاني22ة اتف22اق األط22راف على إعف22اء املحكم22ة
التحكيمي 22ة من التقي 22د بالبيان 22ات ال 22واجب توفره 22ا في الحكم القض 22ائي ومن ض 22منها اإلعف 22اء من تعلي 22ل
الحكم التحكيمي ،فإن فكرة النظام العام ال تجد أساسا لتطبيقها على مسألة التعليل ،على اعتب22ار أن
ك22 2ل م22 2ا يتعل22 2ق بالنظ22 2ام الع22 2ام ال يمكن لألط22 2راف االتف22 2اق على مخالفت22 2ه ،))....ردا على م22 2ا تمس22 2كت ب22 2ه
الطالب22 2 2ة من خالل س22 2 2ببها األول ال22 2 2وارد بمق22 2 2ال طعنه22 2 2ا ببطالن الحكم التحكيمي املتخ22 2 2ذ من ص22 2 2دور
التحكيمي خالف 22ا لقاع 22دة من قواع 22د النظ 22ام الع 22ام املتمث 22ل في انع 22دام التعلي 22ل،ولم تق 22ل من خالل 22ه أن
انعدام التعليل في حالة عدم االتفاق علي2ه ال ت2أثير ل2ه على الق2رار .فالتعلي2ل إذا لم يتف2ق على إس2قاطه،
208
يك22ون بيان22ا أساس22يا ي22ترتب عن ع22دم وج22وده بطالن التحكيم وإن ك22ان ليس من القواع22د اآلم22رة ،م22ادام
أن22 2ه يمكن االتف22 2اق على تج22 2اوزه .والق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ب22 2ذلك لم يخ22 2رق مقتض22 2يات الفص22 2ول املحتج
حيث تنعى على الق22رار ع22دم االرتك22از 2على أس22اس ق22انوني وانع22دام التعلي22ل ،ب22دعوى أنه22ا أثارتض22منمقال2
طعنه22ا ب22البطالن ك22ون الحكم التحكيمي منع22دم التعلي22ل في ش22أن التع22ويض املحك22وم ب22ه لفائ22دة املطلوب22ة
اس22 2تنادا الى الفص22 2ل 264كم ق ل ع ،وأوض22 2حت أن22 2ه ج22 2اء في22 2ه أن" الض22 2رر الحقيقي يجب أن يتعل22 2ق
فق22ط باملرحل22ة م22ا بين فس22خ العق22د وت22اريخ انته22اء العق22د وك22ذا باالس22تثمارات املحقق22ة وغ22ير املهتلك22ة وم22ا
ف 22ات املطلوب 22ة من كس 22ب نتيج 22ة فق 22دها إلمكاني 22ة التجدي 22د الس 22نوي للعق 22د ال 22ذي ح 22رمت من 22ه" .كم 22ا
تمسكت بكون الحكم التحكيمي حدد التعويض في مبلغ 6.000.000درهم بصورة اعتباطي22ة ودون أي
أس22اس ،ومقتص22را فق22ط على الس22لطة التقديري22ة في إط22ار الفص22ل 264من ق ل ع وال22تي ال تعفي22ه من
إب 22راز عناص 22ر الض 22رر؛ م 22برزة أيض 22ا أن األم 22ر فض 22ال على أن 22ه يتعل 22ق بنقط 22ة تقني 22ة فإن 22ه أش 22ار إلى أن 22ه
س22يعتمد في تحدي22د التع22ويض على االس22تثمارات غ22ير املهتلك22ة ،إال أن22ه لم يتط22رق إليه22ا ولم ي22برز طبيعته22ا
وحجمه 22ا ومبلغه 22ا .وأث 22ارت ك 22ذلك ب 22أن املق 22رر التحكيمي اس 22تند إلى احتم 22ال وق 22وع الض 22رر الن 22اتج عن
احتم22ال تجدي22د العق22د ،والح22ال أن إمكاني22ة التجدي22د ليس22ت آلي22ة م22ادام أن املطلوب22ة ك22انت تعلم يقيني22ا
ب22أن العق22د موض22وع ال22نزاع مح22دد في س22نة واح22دة غ22ير قابل22ة التجدي22د بص22ريح البن22د 11من22ه وب22اعتراف
الحكم التحكيمي نفس 22 2ه .كم 22 2ا أن الطالب 22 2ة أك 22 2دت على أن انع 22 2دام التعلي 22 2ل يتجلى في تم 22 2تيع املطلوب 22 2ة
بالفوائد القانونية عن مبلغ التع2ويض في حين أن تل2ك الفوائ2د هي ن2وع من التع2ويض وال يمكن الجم2ع
بين تعويض22ين عن نفس الس22بب .و رغم جدي22ة ه22ذا ال22دفع فاملحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه لم
ت 22رد علي 22ه مم 22ا يش 22كل نقص 22انا في التعلي 22ل وفس 22اده املنزلين منزل 22ة انعدام 22ه ...ومن جه2 2ة 2أخ 22رى أث 22ارت
209
الطالب22ة ض22من أس22باب البطالن ،ك22ون الحكم التحكيمي اس22تبعد تط22بيق الق22انون ال22ذي اتف22ق األط22راف
على تطبيق22ه على موض22وع ال22نزاع وع22دم تقي22د الهيئ22ة التحكيمي22ة باملهم22ة املس22ندة إليه22ا (الفق22رتين 3و7
من الفص22 2ل 36-327من ق م م )،ذل22 2ك أن العق22 2د املل22 2زم بين الط22 2رفين خاض22 2ع للق22 2انون املغ22 2ربي ،وتم
التوقي22ع على وثيق22ة التحكيم الناص22ة في بن22دها 7على اتف22اق الط22رفين على تط22بيق املحكم22ة التحكيمي22ة
للق22 2انون املغ22 2ربي لتس22 2وية ال22 2نزاع ،وه22 2و مل22 2زم له22 2ا تطبيق22 2ا للفص22 2ل 18-327من ق م م ،وأن الحكم
التحكيميلم ي22 2 2راع ش22 2 2روط العق22 2 2د حين اس22 2 2تنتج وج22 2 2ود تن22 2 2ازل ص22 2 2ادر عن الطالب22 2 2ة وحين احتس22 2 2اب
التع 22ويض على أس 22اس فق 22دان فرص 22ة تجدي 22د العق 22د وع 22دم إعم 22ال الش 22رط الفاس 22خ ....مؤك 22دة على أن
الهيئة التحكيمية استبعدت تطبيق القانون لفائدة اإلنصاف والعدالة مانح2ة لنفس2ها دون إذن ص2ريح
من ط22رفي ال22نزاع ،ص22فة البت كوس22طاء بالتراضي .وب22أن الحكم التحكيمي لم ي22راع ش22روط العق22د حين
اس22تنتج وج22ود تن22ازل ص22ادر عن الطالب22ة وحين احتس22اب التع22ويض على أس22اس فق22دان فرص22ة تجدي22د
العق22د وع22دم إعم22ال الش22رط الفاس22خ ....مؤك22دة على أن الهيئ22ة التحكيمي22ة اس22تبعدت تط22بيق الق22انون
لفائ22 2دة اإلنص22 2اف والعدال22 2ة مانح22 2ة لنفس22 2ها دون إذن ص22 2ريح من ط22 2رفي ال22 2نزاع،ص22 2فة البت كوس22 2طاء
بالتراض ي .وب 22أن الحكم التحكيمي لم يعب على الطالب 22ة فس 22خ العق 22د بق 22در م 22ا ع 22ابت عليه 22ا م 22ا أس 22مته
االس22تعمال املت22أخر لحقه22ا في فس22خ العق22د .والح22ال أنه22ا أك22دت للمحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه
أنها حين مارست حقها في الفسخ لم تنفذ التزاما حتى يتس2نى تق2ييم نيته22ا في ذل22ك على اعتب22ار أن الحكم
التحكيمي بم22ا خلص إلي22ه وكأن22ه ك22ان ينتظ22ر من الطالب22ة أن تحجم عن تفعي22ل حقه22ا العق22دي وتتغاضى
عن خ22رق املطلوب22ة اللتزاماته22ا العقدي22ة ح22تى يس22مح الق22ول بأنه22ا حس22نة الني22ة،وعموم22ا ف22إن اللج22وء إلى
الهيئ22ة التحكيمي22ة لم يكن بغ22رض أن تبت ه22ذه األخ22يرة وفق22ا لإلنص22اف.ثم أن الحكم22التحكيمي اس22تند
إلى مقتض 22يات الفصل231من ق ل ع و تتجاه 22ل مقتض 22يات الفص 22ل 230من نفس الق 22انون ال 22تي تع 22بر
عن إرادة طرفي النزاع من خالل العقد وثيقة التحكيم .واستقى س2وء ني2ة الطالب2ة مم2ا اعت2بره ممارس2ة
مت22أخرة لحقه22ا في الفس22خ والح22ال أن األم22ر ال يتعل22ق بحس22ن ني22ة بق22در م22ا يرتب22ط بم22دى قي22ام املس22ؤولية
210
العقدي22ة للمطلوب22ة ج22راء فس22خ العق22د وال22ذي يش22كل مهم22ة املحكم22ة التحكيمي22ة.والطالب22ة أث22ارت ض22من
طعنها بالبطالن بأن املهم22ة املس22ندة للهيئ22ة التحكيمي22ة تتخلص في نقط2ة قانونيةص2رفة دون الخ2وض في
النواي 22ا واملش 22اعر أو إض 22فاء س 22وء الني 22ة على الطالب 22ة ال 22تي اكتفت بممارس 22ة حقه 22ا املكف 22ول له 22ا عق 22دا
محترم22ة في ذل22ك الش22كليات واآلج22ال وه22و م22ا تأك22د للهيئ22ة التحكيمي22ة إال أنه22ا ارت22أت إض22فاء ص22فة س22وء
النية والتعسف على الطالبة بعلة التأخر في إعمال حقها العقدي .كما دفعت الطالب2ة ب22أن إعم22ال مب2دأ
حس22ن الني22ة ال يمكن أن يق22دم على الق22انون ،إذ يجب الحكم بين الط22رفين طبق22ا للق22انون والتفاقهم22ا،
وليس الحكم باإلنص22اف .كم22ا دفعت الطالب22ة في إط22ار الطعن ب22البطالن بك22ون تنفي22ذ االل22تزام من عدم22ه
ال يمكن أن يج22زأ ،وليس من ح22ق الهيئ22ة التحكيمي22ة أن تق22رر ب22أن ع22دم التنفي22ذ ق22د انص22ب على نس22بة
ض 22ئيلة لتس 22تنتج تعس 22ف الطالب 22ة في اس 22تعمال حقه 22ا ،علم 22ا أن العق 22د ص 22ريح بأن 22ه مح 22دد املدة في س 22نة
واح 22دة غ 22ير قابل 22ة للتجدي 22د ،وال مج 22ال ب 22ذلك للق 22ول بالتعس 22ف في اس 22تعمال الح 22ق....كم 22ا أنه 22ا دفعت
بك 22ون الحكم التحكيمي ع 22اب عليه 22ا س 22وء الني 22ة،وفي 2ذات ال 22وقت رفض طلب 22ات املطلوب 22ة املس 22تندة إلى
ع 22دم اح 22ترام الطالب 22ة لل 22واجب الع 22ام املتعل 22ق بتنفي 22ذ االلتزام 22ات بحس 22ن الني 22ة فيم 22ا يخص الض 22مانة
البنكي22ة عن22د أول طلب 5.000.000درهم ،وعلى ه22ذا األس22اس دفعت الطالب22ة بك 22ون الحكم التحكيمي
استبعد تطبيق القانون وأعمل اإلنصاف والعدالة حسب منظوره (.الفص22ل 231من الفص22ل 230من
ق ل ع )وه22 2و بمنح22 2اه ذل22 2ك ق22 2د يك22 2ون خ22 2رق الفص22 2ل 36-327في فقرتي22 2ه 3و 7من ق م م .غ22 2ير أن
الق 22رار املطع 22ون في 22ه رد ذل 22ك بتعلي 22ل ج 22اء في 22ه "أن 22ه من املق 22رر قانون 22ا أن للهيئ 22ة التحكيمي 22ة الس 22لطة
العامة في فهم وق2ائع ال2دعوى وتق2دير مس2تنداتها وتفس2ير للطلب2ات املتقدم2ة إليه2ا بم2ا ه2و أوفى بمقص2ود
طرفي النزاع .وملا كان ذلك وكان الحكم املطعون فيه قد أقام قضاءه في الفص2ل في مش2روعيته الفس2خ
وموجبات 22ه وك 22ذا التع 22ويض عن 22ه على أوراق ال 22دعوى الص 22ريحة والفاص 22لة عب 22ارة وم 22دلوال اس 22تنادا إلى
العق22ود الرابط22ة بين الط22رفين ف22إن النعي علي22ه ب22البطالن يك22ون على أس22اس ".وه22و تعلي22ل غ22امض ومبهم
ومتض22 2ارب ومتن22 2اقض م22 2ع ب22 2اقي أج22 2زاءه،ذل22 2ك أن املحكم22 2ة مص22 2درته ص22 2رحت في مع22 2رض جوابه22 2ا على
211
الس 22بب األول للبطالن ب 22أن قض 22اء الدول 22ة ال يمت 22د نظ 22ره إلى موض 22وع الح 22ق املتن 22ازع 2في 22ه وأن س 22لطته
تقتص22ر فق22ط على التأك22د من وج22ود التعلي22ل ض22من الحكم التحكيمي من عدم22ه؛ إال أنه22ا خ22الفت ذل22ك
وتبنت م 22 2ا ذهب إلي 22 2ه الحكم التحكيمي ويتجلى ذل 22 2ك في تعليله 22 2ا ال 22 2ذي ج 22 2اء في 22 2ه "....وبالت 22 2الي 2ف 22 2إن م 22 2ا
اعتمدت22ه الطاعن22ة من ك22ون الفص22ل 230من ق ل ع ه22و ال22واجب التط22بيق...ب22دال من الفص22ل 231من
نفس الق22 2انون ال يس 22تند على أس22 2اس ،على اعتب 22ار أن الوق 22ائع ال22 2تي واكبت إب22 2رام العق 22د بين الط 22رفين
تثبت أن ش 22رط تق 22ديم ض22مانة بنكي22ة تحت أول طلب وتوقي 22ع الطاعن22ة للعق22د ب22الرغم من تخل22ف ه22ذا
الش 22رط و قبوله 22ا لض 22مانة ال ت 22رقى الى الش 22رط املف 22روض قبله 22ا ...ثم الش 22روع في تنفي 22ذ العق 22د...يعت 22بر
قبوال منها للتعامل مع املطلوبة في غياب هذه الش2روط املفروض2ة من قبله2ا وإنج2ازا للعق2د في ح2د ذات2ه
وتفعيال ألحكامه 2وإنفاذا له .ومعلوم أن العقد ينفذ وفق ما اشتمل عليه وبطريقة تتفق مع ما يوجبه
حس22ن الني22ة وش22رف التعام22ل وقواع22د اإلنص22اف وي22ترتب على ذل22ك الك22ف عن أي عم22ل من ش22أنه جع22ل
تنفيذ االلتزام مرهقا وأشد كلفة على املدين بل إن مبدأ حسن النية ينشئ التزاما على الدائن بوج22وب
التعام22ل م22ع ص22احبه 2في الوف22اء ب22االلتزام امللقى على عاتق22ه ويس22أل عق22ديا عن ذل22ك" .والق22رار املطع22ون
في22 2ه لم يجب مطلق22 2ا على م22 2ا تمس22 2كت ب22 2ه الطالب22 2ة ض22 2من الس22 2بب الث22 2اني للبطالن واملؤس22 2س على أن
الفص 22ل 18-327من ق م م يل 22زم هيئ 22ة التحكيم بإخض 22اع ال 22نزاع للقواع 22د القانوني 22ة ال 22تي يتف 22ق عليه 22ا
الطرف2ان م2ع ض2رورة مراع2اة في جمي2ع األح2وال ش2روط العق2د موض2وع ال2نزاع .إذ اكتفت املحكم2ة في2ه
بكالم ع2ام ومبهم ال عالق2ة ل2ه بالتعلي2ل الق2انوني .كم2ا أن املحكم2ة مص2درة الق2رار املطع2ون في2ه اكتفت
ب22الرد على م22ا تمس22كت ب22ه الطالب22ة ض22من س22بب البطالن الث22اني بأن22ه"...ال ج22دال في أن الط22رفين اتفق22ا في
ص22لب العق22د املبرم بينهم22ا على اللج22وء إلى التحكيم و ك22ذا القوانينالواجب 2ة 2التط22بيق على ال22نزاع وأيض22ا
على مك22ان التحكيم وبالت22الي ال فائ22دة من االحتج22اج بخ22رق الفق22رتين 3و 7من الفص22ل 36-327من ق
م م ،مم 22ا يبقى مع 22ه ه 22ذا الس 22بب غ 22ير ج 22دير باالعتب 22ار ".والح 22ال أن 22ه تعلي 22ل لم ي 22برز ،كي 22ف أن اتف 22اق
الط22رفين على اللج22وء إلى التحكيم وك22ذا الق22وانين الواجب22ة التط22بيق وعلى مك22ان التحكيم ،من ش22أنه أن
212
ي22برر التص22ريح بع22دم اعتب22ار س22بب البطالن املتمس22ك ب22ه ،م22ادام أم م22ا ص22رح ب22ه الق22رار املطع22ون في22ه ال
عالق2ة ل2ه بالنتيج2ة 2ال2تي خلص منه2ا واملتمثل2ة في انع2دام أي فائ2دة من االحتج2اج بخ2رق الفق2رتين 3و 7
من الفص 22 2ل 36-327من ق م م .ثم إن الق 22 2رار املطع 22 2ون في 22 2ه حين احتكم على حس 22 2ن الني 22 2ة وش 22 2رف
التعام 22ل وقواع 22د اإلنص 22اف فه 22و تب 22نى تعليال متناقض 22ا ألن الع 22برة أص 22ال هي بالش 22روط العقدي 22ة املتف 22ق
عليها ليبقى إعمال العدالة واإلنصاف ه2و االس2تثناء ال2ذي يع2رض اتفاق2ا 2ص2ريحا بين الط2رفين يخ2والن
بمقتض22 2اه للهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة االبتع22 2اد عن الق22 2انون املوض22 2وعي وعن ش22 2روط العق22 2د من أج22 2ل البت في
النزاع كوسطاء بالتراضي .والقرار املطعون فيه لم يجنيا على تمسك به الطالبة بغي2اب أي اتف2اق بينه2ا
وبين املطلوب22 2ة في ش22 2أن منح الهيئ22 2ة التحكيم س22 2لطة البت كوس22 2طاء بالتراض ي وبالت22 2الي ع22 2دم إمكاني22 2ة
ت22رجيح االنص22اف على الق22انون والعق22د خاص 2ة 2عن22د تعارض22هما .والق22رار املطع22ون في22ه لم يجب مطلق22ا
على ما أثير أعاله وجاء تعليله غامضا ومبهما ال عالق2ة ل2ه بم2ا تمس2كت ب2ه الطالب2ة ض2من الس2بب الث2اني
للبطالن ،علم22ا أن اس22تبعاد تط22بيق الق22انون املتف22ق علي22ه وع22دم تقي22د الهيئ22ة التحكيمي22ة باملهم22ة املس22ندة
إليه2ا هي نقط2ة أساس2ية وس2بب وجي2ه منص2وص علي2ه في الفق2رة 3من الفص2ل 36-327من ق م؛ األم2ر
لكن حيث إن املحكم22 2ة ناقش22 2ت تمس22 2ك الطالب22 2ة بك22 2ون الحكم التحكيمي ج22 2اء غ22 2ير معل22 2ل بخص22 2وص
التع22ويض بتعلي22ل ج22اء في22ه ...(( 2:إن الغاي22ة من تعلي22ل الحكم التحكيمي تتجلى في ك22ون قض22اء الدول22ة ال
يمتد نظره إلى موضوع الحق املتنازع 2فيه .وتصحيح ما أعوج من التعليل القانوي وال22واقعي في الحكم
التحكيمي وإنما ينحصر دوره في مراقب2ة وج2ود التعلي2ل في الحكم من تخلف2ه دون تعديل2ه أو تص2حيحه
وأن22ه ب22الرجوع إلى حيثي22ات الحكم التحكيمي موض22وع النازل22ة املاثل22ة ومش22تمالته ،يتض22ح أن22ه ج22اء معلال
تعليال شافيا 2و كافيا 2و أنه كان دقيقا في مناقشة طبيعة اإلنهاء أو الفسخ املتأخر للعقد......،وأن قضاء
ه22 2ذه املحكم22 2ة ق22 2د اس22 2تقر على أن مناقش22 2ة تعلي22 2ل الحكم من حيث نقص22 2انه أو ع22 2دم ال22 2رد على بعض
213
ال22دفوع األط22راف من املبررات ال22تي ال تخ22ول س22ماع الحكم ب22البطالن الحكم التحكيمي القتص22ار رقاب22ة
محكم22ة اإلس22تئناف التجاري22ة على الح22االت املذكورة على س22بيل الحص22ر في الفص22ل 36-327وال22تي ليس
من ض22منها ص22حة تعلي22ل األحك22ام))...التعلي22ل ال22ذي ناقش22ت من خالل22ه املحكم22ة تمس22ك الطالب22ة بانع22دام
التعلي 22ل الحكم التحكيمي بخص 22وص التع 22ويض والف 22ترة املع 22وض عنه 22ا وارتجالي 22ة املبل 22غ املحك 22وم ب 22ه،
معتبرة صوابا أن الحكم التحكيمي جاء معلال كفاية وناقش طبيعة اإلنهاء أو الفسخ املتأخر للعقد.
وتعلي22ل املحكم22ة ه22ذا يس22اير واق22ع املل22ف وخاص22ة الحكم التحكيمي في الص22فحة ،20يلقى أن22ه ج22اء معلال
بخص22وص التع22ويض املحك22وم ب22ه من حيث األض22رار املع22وض عنه22ا وم22دة الفس22خ إلى غ22ير ذل22ك،إذ ج22اء
في 22ه...." :بم 22وجب أحك 22ام املادة 264من ق 22انون االلتزام 22ات والعق 22ود ،الض 22رر ه 22و م 22ا لح 22ق ال 22دائن من
خس22 2ارة حقيقي22 2ة وم22 2ا فات22 2ه من كس22 2ب م22 2تى كان22 2ا ن22 2اتجين مباش22 2رة عن ع22 2دم الوف22 2اء ب22 2االلتزام.وتق22 2دير
الظ 22روف الخاص 22ة بك 22ل حال 22ة موك 22ول لفطن 22ة املحكم 22ة ال 22تي يجب عليه 22ا أن تق 22در التعويض 22ات بكيفي 22ة
مختلف22ة حس22ب خط22أ املدين أو تدليس22ه .ويتض22ح من ه22ذه األحك22ام أن الهيئ22ة التحكيمي22ة ح22رة في تق22ييم
الظ 22روف الخاص 22ة بك 22ل حال 22ة وتع 22ويض ك 22ل من الخس 22ارة الفعلي 22ة وخس 22ارة األرب 22اح؛ ول 22ذلك فالض 22رر
الفعلي يقتص22ر على الف22ترة املمت22دة من ت22اريخ اإلنه22اء الفعلي إلى ت22اريخ انته22اء العق22د وك22ذلك االس22تثمارات
ال 22تي ثم إنجازه 22ا ولم تس 22تخدم بع 22د .أم 22ا بالنس 22بة لخس 22ارة األرب 22اح ،فيتمث 22ل في مق 22ام األول في فق 22دان
إمكاني 22ة التجدي 22د الس 22نوي للعق 22د وبالت 22الي 2ينبغي أن تقتص 22ر على خس 22ارة األرب 22اح ملدة س 22نة واح 22دة،أي
فق 22 2ط س 22 2نة 2012وال 22 2تي ح 22 2رمت ...من تجدي 22 2د العق 22 2د عنه 22 2ا "...الواق 22 2ع ال 22 2ذي يتض 22 2ح من 22 2ه أن الحكم
التحكيمي جاء معلال بخصوص التعويض املحكوم به إذ أبرز الضرر املعوض عن22ه ومدت22ه .وبخص22وص
م 22ا تمس 22كت ب 22ه الطالب 22ة من ك 22ون التع 22ويض ج 22اء ارتجالي 22ا ،فق 22د ردت 22ه املحكم 22ة بتعلي 22ل ج 22اء في 22ه"...إن
رقاب22ة محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة يقتص22ر على الح22االت املذكورة على س22بيل الحص22ر في الفص22ل -327
36و ال22 2تي ليس من ض22 2منها ص22 2حة تعلي22 2ل األحك22 2ام "....؛و 2ه22 2و تعلي22 2ل غ22 2ير منتق22 2د ويقيم الق22 2رار به22 2ذا
214
الخص22وص ويس22اير قواع22د التحكيم ال22تي ال تعطي الح22ق ملحكم22ة االس22تئناف في مراقب22ة ص22حة التعلي22ل
من عدم22ه أو تص22حيح م22ا أع22وج من22ه ،وتبقى مقي22دة بم22ا نص علي22ه الفص22ل 36-327من ق م م ،وب22ذلك
لم تكن املحكم22ة املؤهل22ة ملراقب22ة تعلي22ل الهيئ22ة التحكيمي22ة بخص22وص التع22ويض وال النص22وص املطبق22ة
من طرفه 22 2ا 2،وال 22 2تي بتت كهيئ 22 2ة تحكيمي 22 2ة وليس كوس 22 2طاء بالتراض ي ،والف 22 2رع من الوس 22 2يلة على غ 22 2ير
أساس.
لهذه األسباب قضت محكمة النقض برفض الطلب وتحميل الطالبة املصاريف .
املؤرخ في 31/12/2020:
8/3/1/2018
القاعدة
-التعلي22ل إذا لم يتف22ق على اس22قاطه ،يك22ون بيان22ا أساس22يا ي22ترتب عن ع22دم وج22وده بطالن التحكيم وإن
كان ليس من القواعد اآلمرة ،مادام أنه يمكن االتفاق على تجاوزه.
-رقاب22 2ة محكم22 2ة االس22 2تئناف التجاري22 2ة تقتص22 2ر على الح22 2االت املذكورة على س22 2بيل الحص22 2ر في الفص22 2ل
36-327وال 22تي ليس من ض 22منها ص 22حة تعلي22 2ل األحك22 2ام وقواع22 2د التحكيم ال22 2تي ال تعطي الح 22ق ملحكم 22ة
االس22تئناف في مراقب22ة ص22حة التعلي22ل من عدم22ه أو تص22حيح م22ا أع22وج من22ه ،وتبقى مقي22دة بم22ا نص علي22ه
الفص 22 2 2ل 36-327من ق م م ،وب 22 2 2ذلك لم تكن املحكم 22 2 2ة مؤهل 22 2 2ة ملراقب 22 2 2ة تعلي 22 2 2ل الهيئ 22 2 2ة التحكيمي 22 2 2ة
بخص22 2وص التع22 2ويض والنص22 2وص املطبق22 2ة من طرفه22 2ا ،وال22 2تي بتت كهيئ 2 2ة 2تحكيمي22 2ة وليس كوس22 2طاء
بالتراضي.
215
وبعد املداولة طبقا للقانون:
حيث دفعت املطلوب22ة بع22دم قب22ول طلب النقض ،لك22ون نس22خة الق22رار املطع22ون في22ه املدلى به22ا ال تحم22ل
توقي 22ع ال22رئيس واملستش22ار املق22رر وك22اتب الض 22بط ولك22ون ك22اتب الض 22بط ال 22ذي س22لمها غ22ير مع22ترف ب22ه
إض22 2افة الى ك22 2ون الطالب22 2ة وإن ك22 2انت تعيب الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه بع22 2دم االرتك22 2از 2على أس22 2اس ق22 2انوني
وانع 22دام التعلي 22ل ،إال أنه 22ا لم يت 22بين الس 22ند الق 22انوني ل 22ذلك ،كم 22ا أن وس 22ائل الطعن ب 22النقض يش 22وبها
االبهام والغموض.
لكن حيث ينص الفصل 355من ق م م في فقرت2ه 4على أن2ه".....يجب 2ارف2اق املق2ال بنس2خة من الحكم
النهائي املطعون في2ه إلى طلبته2ا كتاب2ة الض2بط من املحكم2ة ال2تي أص2درته".....املقتضى ال2ذي يفي2د ب2أن م2ا
يرف 22ق باملق 22ال النقض ه 22و نس 22خة من الق 22رار املطع 22ون في 22ه و ال 22تي ح 22دد املش 22رع في الفص 22ل 348من
قانون املسطرة املدنية الش22روط ال2تي يتعين أن تت2وافر فيه22ا و املتمثل22ة في االش22هاد على مطابقته2ا لألص2ل
املوق 22ع من ط 22رف ال 22رئيس و املستش 22ار املق 22رر و ك 22اتب الض 22بط .وبخص 22وص ال 22دفع بع 22دم بي 22ان النص
الق22 2انوني املس22 2تند إلي22 2ه في طلب النقض وب22 2أن الوس22 2ائل املتخ22 2ذة كس22 2بب لطعن ب22 2النقض مبهم22 2ة وغ22 2ير
واض 22حة ،ففض 22ال على أن ذل 22ك ال يع 22د من االختالالت الش 22كلية املوجب 22ة للتص 22ريح بع 22دم قب 22ول طلب
النقض ،ف 22إن الفص 22ل 359من ق م م ح 22دد األس 22باب ال 22تي يؤس 22س عليه 22ا طلب النقض دون أن يل 22تزم
األطراف ببيان النص القانوني .والدفع على غير أساس وطلب النقض مقبوال شكال.
حيث تنعى الطالب 22 2ة على الق 22 2رار ع22 2دم االرتك22 2از 2على أس 22 2اس ق 22 2انوني و انع 22 2دام التعلي22 2ل ،ب22 2دعوى أنه 22 2ا
تمس 22كت ب 22أن خ 22رق الفق 22رتين 4و 6من الفص 22ل 36-327من ق م م ،يع 22د من أس 22باب بطالن األحك 22ام
216
التحكيمي22ة وال22تي تحي22ل على الفص22ل 23-327في فقرت22ه 2؛ والق22رار املطع22ون في22ه اعت22بر أن التعلي22ل" ال
يعت22بر من النظ22ام الع22ام ب22دليل أن األط22راف يمكنهم االتف22اق على إعف22اء املحكم22ة التحكيمي22ة من التقي22د
بالبيان22 2 2ات ال22 2 2واجب توافره22 2 2ا في الحكم القض22 2 2ائي ومن ض22 2 2منها االعف22 2 2اء من تعلي22 2 2ل الحكم التحكيمي"
مستندا على نص الفصل 23-327من ق م م .والحال أن املحكمة مصدرته لم تتأك22د من وج22ود اتف22اق
بين ط 22رفي ال 22نزاع في ش 22أن إعف 22اء املحكم 22ة التحكيمي 22ة من التعلي 22ل ،خاص 22ة وأن الفص 22ل املعتم 22د علي 22ه
ينص في فقرته األخيرة وبصيغة الوجوب على ضرورة أن يكون الحكم التحكيمي معلال .فال دلي2ل على
أن طرفي النزاع اتفقا على إعفاء املحكمة التحكيمية من التعليل ،علما أن القانون املغ22ربي املطب22ق على
مس 22طرة التحكيم يف 22رض تعلي 22ل األحك 22ام ،ب 22ل إن الفص 22ل 50من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة يف 22رض أن
تك 22ون األحك 22ام دائم 22ا معلل 22ة .ثم إن التعلي 22ل يعت 22بر من املش 22تمالت الجوهري 2ة 2لألحك 22ام وه 22و م 22ا يض 22في
علي 22ه ص 22بغة النظ 22ام الع 22ام .كم 22ا أن ج 22زاء بطالن االحك 22ام التحكيمي 22ة ح 22دد ل 22ه املش 22رع ح 22االت خاص 22ة
وردت حص22را في الفص22ل 23-327من نفس الق22انون ،مم22ا ي22دل على أن التعلي22ل من النظ22ام الع22ام .وه22و
م2ا تمس2كت ب2ه الطالب2ة .غ2ير أن الق2رار املطع2ون في2ه وأن تط2رق للفق2رة 6من الفص2ل 36-327بتعلي2ل
فاس22د ون22اقص ،إال أن22ه لم يجب على ال22دفع بخ22رق املق22رر التحكيمي للفق22رة 4من ذات الفص22ل ،األم22ر
لكن حيث إن املحكم 22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه أوردت التعلي 22ل املنتق 22د ال 22ذي ج22اء في22ه ((......إن22ه
ب22 2الرجوع الى األحك22 2ام الخاص22 2ة املنظم22 2ة ملؤسس22 2ة التحكيم وخاص22 2ة مقتض22 2يات الفص22 2ل 23-327من
الق 22انون رقم ، 08-05يتجلى بوض 22وح أن الفص 22ل املذكور ح 22دد البيان 22ات ال 22واجب تض 22مينها في الحكم
التحكيمي ومن ض22منها التعلي22ل م22ع ترك22ه لألط22راف إمكاني22ة االتف22اق على خالف ذل22ك ؛ إذ نص22ت الفق22رة
الثاني 22 2ة من الفص 22 2ل 23-327من ق م م على أن 22 2ه " :يجب أن يك 22 2ون الحكم التحكيمي معلال م 22 2ا لم يتم
اتف22اق األط22راف على خالف ذل22ك في اتف22اق التحكيم أو ك22ان الق22انون التط22بيق على مس22طرة التحكيم ال
217
يش 22ترط تعلي 22ل الحكم ".؛ وأن 22ه تأسيس 22ا على ذل 22ك وأم 22ام إمكاني 22ة اتف 22اق األط 22راف على إعف 22اء املحكم 22ة
التحكيمي 22ة من التقي 22د بالبيان 22ات ال 22واجب توفره 22ا في الحكم القض 22ائي ومن ض 22منها االعف 22اء من تعلي 22ل
الحكم التحكيمي ،ف22إن فك22رة النظ22ام الع22ام ال تج22د أساس22ا لتطبيقه22ا على مس22ألة التعلي22ل ،ولم تق22ل من
خالله أن انعدام التعليل في حالة عدم االتفاق على ذلك ،ال تأثير له على القرار .فالتعليل إذا لم يتفق
على اس22قاطه ،يك22ون بيان22ا أساس22يا ي22ترتب عن ع22دم وج22وده بطالن التحكيم وإن ك22ان ليس من القواع22د
اآلم22 2رة ،م22 2ادام أن22 2ه يمكن االتف22 2اق على تج22 2اوزه .والق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ب22 2ذلك لم يخ22 2رق مقتض22 2يات
حيث تنعى الطالب22ة على الق22رار ع22دم االرتك22از 2على أس22اس ق22انوني وانع22دام التعلي22ل ،ب22دعوى أنه22ا أث22ارت
ض 22من مق 22ال طعنه 22ا ب 22البطالن ك 22ون الحكم التحكيمي منع 22دم التعلي 22ل في ش 22أن التع 22ويض املحك 22وم ب 22ه
لفائدتها ضمن مقال طعنها بالبطالن كون الحكم التحكيمي منعدم التعلي2ل في ش22أن التع2ويض املحك22وم
ب 22 2ه لفائ 22 2دة املطلوب 22 2ة اس 22 2تنادا الى الفص 22 2ل 264من ق ل ع ،وأوض 22 2حت أن 22 2ه ج 22 2اء في 22 2ه أن " :الض 22 2رر
الحقيقي يجب أن يتعل22ق فق22ط باملرحل22ة م22ا بين فس22خ العق22د و ت22اريخ انته22اء العق22د و ك22ذا باالس22تثمارات
املحقق22ة وغ22ير املمتلك22ة وم22ا ف22ات املطلوب22ة من كس22ب نتيج22ة فق22دها إلمكاني22ة التجدي22د الس22نوي للعق22د
ال22 2ذي ح22 2رمت من22 2ه" كم22 2ا تمس22 2كت بك22 2ون الحكم التحكيمي ح22 2دد التع22 2ويض ح22 2دد التع22 2ويض في مبل22 2غ
12.000.000،00درهم بصورة اعتباطية ودون أي أساس ،ومقتصرا فقط على السلطة التقديري22ة في
إط2ار الفص22ل 264من ق ل ع ال2تي ال تعفي22ه من إب2راز عناص22ر الض2رر .مبين22ة أيض22ا أن األم22ر فض2ال على
أن22 2ه يتعل22 2ق بنقط22 2ة تقني22 2ة ،فإن22 2ه أش22 2ار إلى أن22 2ه س22 2يعتمد في تحدي22 2د التع22 2ويض على االس22 2تثمارات غ22 2ير
املمتلك 22 2ة ،إال أن 22 2ه لم يتط 22 2رق إليه 22 2ا ولم ي22 2برز طبيعته 22 2ا وحجمه 22 2ا ومبلغه 22 2ا .وأث 22 2ارت ك 22 2ذلك ب 22 2أن املق 22 2رر
التحكيمي اس22 2تند إلى احتم22 2ال وق22 2وق الض22 2رر الن22 2اتج عن احتم22 2ال تجدي22 2د العق22 2د ،والح22 2ال أن إمكاني22 2ة
218
التجدي 22د ليس 22ت آلي 22ة م 22ادام أن املطلوب 22ة ك 22انت تعلم يقيني 22ا ب 22أن العق 22د موض 22وع ال 22نزاع مح 22دد في س 22نة
واح 22دة غ 22ير قابل 22ة للتجدي 22د بص 22ريح البن 22د 9من 22ه وب 22اعتراف الحكم التحكيمي نفس 22ه .كم 22ا أن الطالب 22ة
أك22دت على أن انع22دام التعلي22ل يتجلى في تم22تيع املطلوب22ة بالفوائ22د القانوني22ة عن مبل22غ التع22ويض في حين
أن تل22ك الفوائ22د هي ن22وع من التع22ويض واليمكن الجم22ع بين تعويض22ين عن نفس الس22بب .ورغم جدي22ة
ه22 2 2ذا ال22 2 2دفع ،فاملحكم22 2 2ة مص22 2 2درة الق22 2 2رار املطع22 2 2ون في22 2 2ه لم ت22 2 2رد ،مم22 2 2ا يش22 2 2كل نقص22 2 2انا في التعلي22 2 2ل
وفس22ادهاملنزلين منزل22ه انعدام22ه ....ومن جه22ة أخ22رى أث22ارت الطالب22ة ض22من أس22باب البطالن ،ك22ون الحكم
التحكيمي استبعد التطبيق القانون الذي اتف2ق األط2راف على تطبيق2ه على موض2وع ال2نزاع وع2دم تقي2د
الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة باملهم22 2ة املس22 2ندة إليه22 2ا(الفق22 2رتين 3و 7من الفص22 2ل 36-327من ق م م ) ،ذل22 2ك أن
العقد املبرم بين الط2رفين خاض2ع للق22انون املغ2ربي ،و تم التوقي22ع على وثيق22ة التحكيم الناص2ة في بن22دها
7على اتف22اق الط22رفين على تط22بيق املحكم22ة التحكيمي22ة للق22انون املغ22ربي لتس22وية ال22نزاع ،وه22و مل22زم له22ا
تطبيق22ا للفص22ل 18-327من قم م ،وأن الحكم التحكيمي لم ي22راع ش22روط العق22د حيث اس22تنتج وج22ود
تن 22ازل ص 22ادر عن الطالب 22ة وحين احتس 22اب التع 22ويض على أس 22اس فق 22دان فرص 22ة تجدي 22د العق 22د وع 22دم
إعم 22 2ال الش 22 2رط الفاس 22 2خ ......مؤك 22 2دة على أن الهيئ 22 2ة التحكيمي 22 2ة اس 22 2تبعدت تط 22 2بيق الق 22 2انون لفائ 22 2دة
االنص 22اف والعدال 22ة مانح 22ة لنفس 22ها دون إذن ص 22ريح من ط 22رفي ال 22نزاع ،ص 22فة الت كوس 22طاء بالتراض ي.
وب 22أن الحكم التحكيمي لم يعب على الطالب 22ة فس 22خ العق 22د بق 22در م 22ا ع 22اب عليه 22ا م 22ا اس 22ماه االس 22تعمال
املت 22أخر 2لحقه 22ا في فس 22خ العق 22د؛ والح 22ال أنه 22ا أك 22دت للمحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه أنه 22ا حين
مارس 22 2ت حقه 22 2ا في الفس 22 2خ لم تنف 22 2د التزام 22 2ا ح 22 2تى يتس 22 2نى تق 22 2ييم نيته 22 2ا في ذل 22 2ك .على اعتب 22 2ار أن الحكم
التحكيمي بم22ا خلص إلي22ه وكأن22ه ك22ان ينتظ22ر من الطالب22ة أن تحجم عن تفعي22ل حقه22ا العق22دي وتتغاضى
عن خ22رق املطلوب22ة اللتزاماته22ا العقدي22ة ح22تى يص22ح الق22ول بانه22ا حس22نة الني22ة ،وعموم22ا ف22إن اللج22وء إلى
الهيئة التحكيمي2ة لم يكن بغ2رض أن تبت ه2ذه األخ2يرة وفق2ا لإلنص2اف .ثم إن الحكم التحكيمي اس2تند
إلى مقتض22يات الفص22ل 231من ق ل ع وتجاه22ل مقتض22يات الفص22ل 230من نفس الق22انون ال22تي تعت22بر
219
إرادة ط22رفي ال22نزاع من خالل العق22د ووثيق22ة التحكيم ،واس22تقى س22وء ني22ة الطالب22ة مم22ا اعت22بره ممارس22ة
مت22 2أخرة لحقه22 2ا في الفس22 2خ ،والح22 2ال أن األم22 2ر ال يتعل22 2ق بحس22 2ن الني22 2ة بق22 2در م22 2ا يرتب22 2ط بم22 2دى قي22 2ام
املس 22ؤولية العقدي 22ة للمطلوب 22ة ج 22راء فس 22خ العق 22د وال 22ذي يش 22كل مهم 22ة املحكم 22ة التحكيمي 22ة .والطالب 22ة
أث22ارت ض22من طعنه22ا ب22البطالن ب22أن املهم22ة املس22ندة للهيئ22ة التحكيمي22ة تتلخص في نقط22ة قانوني22ة ص22رفة
دون الخ22 2وض في النواي22 2ا واملش22 2اعر أو إض22 2فاء س22 2وء الني22 2ة على الطالب22 2ة ال22 2تي اكتفيت بممارس22 2ة حقه22 2ا
املكف22ول له22ا عق22دا محترم22ة في ذل22ك الش22كليات واآلج22ال ،وه22و م22ا تأك22د للهيئ22ة التحكيمي22ة ،إال أنه22ا ارت22أت
إض 22فاء ص 22فة س 22وء الني 22ة والتعس 22ف على الطالب 22ة بعل 22ة الت 22أخر في إعم 22ال حقه2 2ا 2العق 22دي .كم 22ا دفعت
الطالب 22ة ب 22أن إعم 22ال مب 22دأ حس 22ن الني 22ة ال يمكن أن يق 22دم على الق 22انون ،اذ يجب الحكم بين الط 22رفين
طبقا للقانون والتفاقهما 2،وليس الحكم باإلنصاف .كما دفعت الطالبة في إط2ار الطعن ب2البطالن بك2ون
تنفي22 2ذ االل22 2تزام من عدم22 2ه ال يمكن ان يج22 2زأ ،وليس من ح22 2ق الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة أن تق22 2رر ب22 2أن ع22 2دم
التنفي 22ذ ق 22د انص 22ب على نس 22بة ض 22ئيلة لتس 22تنتج تعس 22ف الطالب 22ة في اس 22تعمال حقه 22ا .علم 22ا أن العق 22د
الص 22ريح بأن 22ه مح 22دد املدة في س 22نة واح 22دة غ 22ير قابل 22ة للتجدي 22د ،وال مج 22ال ب 22ذلك للق 22ول بالتعس 22ف في
اس22 2تعمال الح22 2ق......كم22 2ا أنه22 2ا دفعت بك22 2ون الحكم التحكيمي ع22 2اب عليه22 2ا س 22وء الني22 2ة ،وفي ذات ال22 2وقت
رفض الطلب22ات املطلوب22ة املس22تندة إلى ع22دم اح22ترام الطالب22ة لل22واجب الع22ام املتعل22ق بتنفي22ذ االلتزام22ات
بحس22 2 2ن ني22 2 2ة فيم22 2 2ا يخص الض22 2 2مانة البنكي22 2 2ة عن22 2 2د أول طلب بمبلغ 8.000.000،00درهم ،وعلى ه22 2 2ذا
األس 22اس دفعت الطالب 22ة بك 22ون الحكم التحكيمي اس 22تبعد تط 22بيق الق 22انون وأعم 22ل اإلنص 22اف والعدال 22ة
حس 22 2ب منظ 22 2وره(.الفصل 231ب 22 2دال من الفص 22 2ل 230من ق ل عوه 22 2و بمنح 22 2اه ذاك يك 22 2ون ق 22 2د خ 22 2رق
الفص 22 2ل 36-327في فقرتي 22 2ه 3و 7من ق م م .غ 22 2ير ان الق 22 2رار املطع 22 2ون في 22 2ه رد ذل 22 2ك بتعلي 22 2ل ج 22 2اء
في22 2ه" .....إن22 2ه من املق22 2رر قانون22 2ا للهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة الس22 2لطة العام22 2ة في فهم وق22 2ائع ال22 2دعوى و تق22 2دير
مس 22تنداتها و تفس 22ير الطلب 22ات املقدم 22ة إليه 22ا بم 22ا ه 22و أوفى بمقص 22ود ط 22رفي ال 22نزاع .وملا ك 22ان ذل 22ك وك 22ان
الحكم املطع2ون في2ه ق22د أق2ام قض22اءه في الفص2ل في مش2روعيته الفس2خ وموجبات22ه وك22ذا التع2ويض عن22ه
220
على أوراق الدعوى الصريحة والفاصلة عبارة ومدلوال اس2تنادا إلى العق2ود الرابط2ة بين الط22رفين ف22إن
النعي علي22ه ب22البطالن يك22ون على غ22ير أس22اس ".وه22و تعلي22ل غ22امض ومبهم ومتض22ارب ومتن22اقض م22ع ب22اقي
أج22زاءه ذل22ك أن املحكم22ة مص22درته ص22رحت في مع22رض جوابه22ا على الس22بب األول للبطالن ب22أن قض22اء
الدول22ة ال يمت22د نظ22ره إلى موض22وع الح22ق املتن22ازع في22ه وأن س22لطته تقتص22ر فق22ط على التأك22د من وج22ود
التعلي2ل ض22من الحكم التحكيمي من عدم22ه؛ إال أنه2ا خ2الفت ذل22ك وتبنت م22ا ذهب إلي2ه الحكم التحكيمي
ويتجلى ذلك في تعليلها الذي جاء فيه" 2...وبالتالي فإن ما اعتمدته الطاعنة من كون الفصل 230من ق
ل ع ه 22 2و ال 22 2واجب التط 22 2بيق......ب 22 2دال من الفص 22 2ل 231من نفس الق 22 2انون ال يس 22 2تند على أس 22 2اس ،على
اعتبار أن الوقائع التي واكبت إب2رام العق2د بين الط2رفين أثبتت2أن ش2رط تق2ديم ض2مانة بنكي2ة تحت أول
طلب وتوقي22ع الطاعن22ة للعق22د ب22الرغم من تخل22ف ه22ذا الش22رط وال قبوله22ا لض22مانة ال ت22رقى إلى الش22رط
املفروض من قبلها ...ثم الشروع في تنفيذ العقد.....يعتبر قبوال منها للتعامل مع املطلوبة في غي22اب ه22ذه
الش 22روط املفروض 22ة من قبله 22ا وإنج 22ازا للعق 22د في ح 22د ذات 22ه و تفعيال ألحكام 2ه 2وانف 22اذا ل 22ه .ومعل 22وم أن
العق22د ينف22ذ وف22ق م22ا اش22تمل علي22ه وبطريق22ة تتف22ق م22ع م22ا يوجب22ه حس22ن الني22ة وش22رف التعام22ل وقواع22د
اإلنص2اف وي2ترتب على ذل2ك الك2ف عن أي عم2ل من ش22أنه جع22ل تنفي22ذ االل2تزام املره2ق وأش22د كلف22ة على
املدين ب22 2ل إن مب22 2دأ حس22 2ن الني22 2ة ينش ئ التزام22 2ا على ال22 2دائن بوج22 2وب التعام22 2ل م22 2ع ص22 2احبه في الوف22 2اء
ب22 2االلتزام امللقى على عاتق22 2ه ويس22 2أل عق22 2ديا عن ذل22 2ك" .والق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه لم يجب مطلق22 2ا على م22 2ا
تمس22كت ب22ه الطالب22ة ض22من الس22بب الث22اني للبطالن واملؤس22س على أن الفصل 18-327من ق م م يل22زم
هيئ2 2ة 2التحكيم بإخض 22اع 2ال 22نزاع للقواع 22د القانوني 22ة ال 22تي يتف 22ق عليه 22ا الطرف 22ان م 22ع ض 22رورة مراع 22اة في
جمي22ع األح22وال ش22روط العق22د موض22وع ال22نزاع .إذ اكتفت املحكم22ة في22ه بكالم ع22ام ومبهم ال عالق22ة ل22ه
بالتعلي 22ل الق 22انوني .كم 22ا أن املحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه اكتفت ب 22الرد على م 22ا تمس 22كت ب 22ه
الطالبة ضمن السبب البطالن الثاني بأنه"...ال جدال في أن الط2رفين اتفق2ا في ص2لب العق2د املبرم بينهم2ا
على اللج 22 2وء الى التحكيم وك 22 2ذا الق 22 2وانين الواجب2 2 2ة 2التط 22 2بيق على ال 22 2نزاع وأيض 22 2ا على مك 22 2ان التحكيم
221
ق م م ،مم22 2ا يبقى وبالت22 2الي 2ال فائ22 2دة من االحتج22 2اج 2بخ22 2رق الفق22 2رتين 3و 7من الفصل 36-327من
مع 22ه ه 22ذا الس 22بب غ 22ير ج 22دير باالعتب 22ار ".والح 22ال أن 22ه تعلي 22ل لم ي 22برز ،كي 22ف أن اتف 22اق الط 22رفين على
اللجوء إلى التحكيم وكذا القوانين الواجب2ة التط2بيق وعلى مك2ان التحكيم ،من ش2أنه أن ي2برر التص2ريح
بع 22دم اعتب 22ار س 22بب البطالن املتمس 22ك ب 22ه ،م 22ادام أن م 22ا ص 22رح ب 22ه الق 22رار املطع 22ون في 22ه ال عالق 22ة ل 22ه
بالنتيجة التي خلص إليها واملتمثلة في انعدام أي فائدة من االحتج22اج بخ22رق الفق22رتين 3و 7من الفص2ل
36-327من ق م م .ثم إن الق22رار املطع22ون في22ه حين احتكم إلى حس22ن الني22ة وش22رف التعام22ل وقواع22د
االنص22اف فه22و تب22نى تعليال متناقض22ا 2،ألن الع22برة أص22ال هي بالش22روط العقدي22ة املتف22ق عليه22ا ليبقى إعم22ال
العدال22ة واإلنص22اف ه22و االس22تثناء ال22ذي يف22رض اتفاق22ا ص22ريحا بين الط22رفين يخ22والن بمقتض22اه للهيئ22ة
التحكيمي22 2ة االبتع22 2اد عن الق22 2انون املوض22 2وعي وعن ش22 2روط العق22 2د من أج22 2ل البت في ال22 2نزاع كوس22 2طاء
بالتراضي .والق22رار املطع22ون في22ه لم يجب على تمس22ك الطالب22ة بغي22اب أي اتف22اق بينه22ا وبين املطلوب22ة في
ش22أن منح هيئ 2ة 2التحكيم س22لطة البت كوس22طاء بالتراضي وبالت22الي ع22دم إمكاني22ة ت22رجيح اإلنص22اف على
القانون والعقد خاصة عند تعارضهما ،مما يتعين معه التصريح بنقضه.
لكن حيث إن املحكم22 2ة ناقش22 2ت تمس22 2ك الطالب22 2ة بك22 2ون الحكم التحكيمي ج22 2اء غ22 2ير معل22 2ل بخص22 2وص
التع22ويض ،بتعلي22ل ج22اء في22ه((....إن الغاي22ة من تعلي22ل الحكم التحكيمي تتجلى في ك22ون قض22اء الدول22ة ال
يمت22 2د نظ22 2ره إلى موض22 2وع الح22 2ق املتن22 2ازع 2في22 2ه .وتص22 2حيح م22 2ا أع 22وج من التعلي22 2ل الق22 2انوني وال22 2واقعي في
الحكم التحكيمي وإنم 22ا ينحص 22ر دوره في مراقب 22ة وج 22ود التعلي 22ل في الحكم من تخلف 22ه دون تعديل 22ه أو
تص22حيحه وأن22ه ب22الرجوع إلى حيثي22ات الحكم التحكيمي موض22وع النازل22ة املاثل22ة ومش22تمالته ،يتض22ح أن22ه
ج 22 2اء معلال تعليال ش 22 2افيا و كافي 22 2ا و أن 22 2ه ك 22 2ان دقيق 22 2ا في مناقش 22 2ة طبيع 22 2ة االنه 22 2اء أو الفس 22 2خ املت 22 2أخر
للعقد....،وأن قضاء هذه املحكمة قد استقر على أن مناقشة طبيعة االنهاء نقصانه أوتناقضه 2أو ع22دم
ال 22 2رد على بعض دف 22 2وع األط 22 2راف من املبررات ال 22 2تي ال تخ 22 2ول س 22 2ماع الحكم ببطالن الحكم التحكيمي
222
القتص 22ار رقاب 22ة محكم 22ة االس 22تئناف التجاري 22ة املذكورة على س 22بيل الحص 22ر في الفص 22ل 36-327وال 22تي
ليس من ض22منها ص22حة تعلي22ل األحك22ام )).....التعلي22ل ال22ذي ناقش22ت من خالل22ه املحكم22ة تمس22ك الطالب22ة
بانع22دام تعلي22ل الحكم التحكيمي بخص22وص التع22ويض والف22ترة املع22وض عنه22ا وارتجالي22ة املبل22غ املحك22وم
ب22ه ،معت22برة ص22وابا أن الحكم التحكيمي ج22اء معلال كفاي22ة ،وأن22ه ن22اقش طبيع22ة االنه22اء أو الفس22خ املت22أخر
للعقد .وتعليل املحكمة هذا يس2اير واق2ع املل2ف وخاص2ة الحكم التحكيمي بالص2فحة 21من2ه ال2تي ،يلقى
أنه جاء معلال بخصوص التعويض املحكوم ب22ه من حيث األض22رار املع22وض عنه22ا وم22دة الفس2خ وإلى غ2ير
ذل22 2ك ،إذ ج22 2اء " 2....بم22 2وجب احك22 2ام املادة 264من ق22 2انون االلتزام22 2ات والعق22 2ود ،الض22 2رر ه22 2و م22 2ا لح22 2ق
ال22دائن من خس 22ارة حقيقي 22ة وم 22ا فات 22ه من كس22ب م 22تى ك 22ان ن 22اتجين مباش 22رة عن ع 22دم الوف 22اء ب 22االلتزام.
وتقدير الظروف الخاصة بكل حال2ة موك2ول لفطن2ة املحكم2ة ال2تي يجي عليه2ا أن تق2در التعويض2اتبكيفية
مختلف22ة حس22ب خط22أ املدين أو تدليس22ه .ويتض22ح من ه22ذه األحك22ام أن الهيئ22ة التحكيمي22ة ح22رة في تق22ديم
الظ2روف الخاص2ة بك2ل حال2ة وتع22ويض ك2ل من الخس2ارة الفعلي22ة وخس22ارة األرب2اح؛ ول22ذلك ف22إن الض22رر
الفعلي يقتص22ر على الف22ترة املمت22دة من ت22اريخ االنه22اء الفعلي إلى ت22اريخ انته22اء العق22د وك22ذلك االس22تثمارات
ال22تي تم إنجازه22ا ولم تس22تخدم بع22د .أم22ا بالنس22بة لخس22ارة األرب22اح ،فيش22مل في املق22الم األول في فق22دان
إمكاني22ة التجدي22د الس22نوي للعق22د وبالت22الي ينبغي أن تقتص22ر على خس22ارة األرب22اح ملدة س22نة واح22دة ،أي
فق 22 2ط س 22 2نة 2012وال 22 2تي ح 22 2رمت ....من تجدي 22 2د العق 22 2د عنه 22 2ا"....الواق 22 2ع ال 22 2ذي يتض 22 2ح من 22 2ه أن الحكم
التحكيمي جاء معلال بخصوص التعويض املحكوم به ،إذ أبرز الضرر املعوض ومدت22ه .و بخص22وص م22ا
تمس 22كت ب 22ه الطالب 22ة من ك 22ون التع 22ويض ارتجالي 22ا ،فق 22د ردت 22ه املحكم 22ة بتعلي 22ل ج 22اء في 22ه"....إن رقاب 22ة
محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة يقتص22ر على الح22االت املذكورة على س22بيل الحص22ر في الفص22ل 36-327و
التي من ض2منها ص2حة تعلي2ل الحاكم2ان"....؛ه2و 2تعلي2ل غ2ير منتق2د ويقيم الق2رار به2ذا الخص2وص ويس2اير
قواعد التحكيم التي ال تعطي الحق ملحكمة االستئناف في مراقبة صحة التعلي2ل من عدم2ه أو تص2حيح
م 22ا أع 22وج من 22ه ،و تبقى مقي 22دة بم 22ا نص علي 22ه الفص 22ل 36-327من ق م م ،و ب 22ذلك لم تكن املحكم 22ة
223
مؤهل 22ة ملراقب 22ة تعلي 22ل الهيئ 22ة التحكيمي 22ة بخص 22وص التع 22ويض والنص 22وص املطبق 22ة من طرفه 22ا ،وال 22تي
بتت كهيئة 2تحكيمية وليس كوسطاء بالتراضي؛ و الفرع من الوسيلة على غير أساس.
حيث تنعى الطالب22ة على الق22رار وع22دم االرتك22از 2على أس22اس ق22انوني وانع22دام التعلي22ل ،ب22دعوى أن22ه أغف22ل
البت في الس22بب الث22الث للبطالن املتخ22ذ من خ22رق الحكم التحكيمي للفق22رة 3من الفص22ل 36-327من
ق م م ،إذ أنه 22ا تمس 22كت بك 22ون اللج 22وء إلى التحكيم كوس 22يلة لفض ال 22نزاع ه 22و اس 22تثناء من اللج 22وء إلى
القض 22اء الرس 22مي ،ذاك 22رة أن اختص22 2اص الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ال يمكن أن يتج22 2اوز املس 22ائل ال 22تي ح 22ددها2
األط 22راف ص 22راحة ومنحوه 22ا س 22لطة البت فيه 22ا طبق 22ا ملا تم االتف 22اق علي 22ه س 22واء من حيث املس 22طرة أو
املوض22وع....فالعق2د 2الوحي22د ال22ذي تض22من ش22رطا تحكيمي22ا بمنح االختص22اص 2للتحكيم املؤسس22اتي طبق22ا
لنظام التحكيم للمحكمة املغربية للتحكيم ،هو فقط العقد موضوع النزاع و املتعلق بسنة. 2011
والق2رار املطع2ون في2ه أغف2ل م2ا عابت2ه الطالب2ة ض2من طعنه2ا ب2البطالن املتخ2ذ من ك2ون الحكم التحكيمي
اس22تند في تعليل22ه إلى كفال22ة تض22امنية شخص22ية ص22ادرة عن مس22ير املطلوب22ة من22ذ س22نة 2002أي بالعق22د
املتعلق بتلك السنة والذي انتهى .في حين أن العق2د الوحي22د ال22ذي تض2من ش22رط التحكيم ال2ذي تس2تمد
من22ه هيئ22ة التحكيم س22لطتها واختصاص22ها ه22و العق22د املتعل22ق بس22نة ،2011وال22ذي يش22ير إلى أي كف22االت
شخص22ية .ب22ل إن الطالب22ة تمس22كت ب22أن الحكم التحكيمي ق22د قضى بع22دم اختصاص22ه في ش22أن مجموع22ة
من طلب22ات املطلوب22ة بعل22ة أنه22ا غ22ير متعلق22ة بس22نة .2011والق22رار املطع22ون في22ه لم يجب مطلق22ا على م22ا
أث 22ير أعاله وج 22اء تعليل 22ه غامض 22ا ومبهم 22ا ال عالق 22ة ل 22ه بم 22ا تمس 22كت ب 22ه الطالب 22ة ض 22من الس 22بب الث 22الث
للبطالن ،علما أن خروج الهيئة التحكيمي2ة عن النق2ط ال2تي تتعل2ق ب2التحكيم هي نقط2ة أساس2ية وس2بب
وجي22ه منص22وص علي22ه في الفق22رة 3من الفص22ل 36-327من ق م م؛ األم22ر ال22ذي يتعين مع22ه التص22ريح
224
لكن حيث إن املحكم22 2ة مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه أوردت ض22 2من تعليله22 2ا م22 2ا يلي((...تنعى الطالب22 2ة
بالس 22 2بب الث 22 2الث ك 22 2ون الهيئ 22 2ة التحكيمي 22 2ة بتت في مس 22 2ائل ال يش 22 2ملها التحكيم تتج 22 2اوز ح 22 2دود اتف 22 2اق
التحكيم ذل22 2 2ك أن تنفي22 2 2ذ االل22 2 2تزام من عدم22 2 2ه ال يمكن أن يتج22 2 2زأ ،كم22 2 2ا أن22 2 2ه ليس من ح22 2 2ق الهيئ22 2 2ة
التحكيمية أن تقرر بأن عدم التنفيذ قد انصب على نسبة معينة فقط وإن كانت ض22ئيلة لكن تس22تنتج
أن الطاعن22 2ة ق22 2د تعس22 2فت في اس22 2تعمال حقه22 2ا...؛لكن من جه22 2ة،ف22 2إن 2ش22 2رط التحكيم ورد املادة 17من
العق22 2د الراب22 2ط بين الط22 2رفين وال22 2ذي ينص على م22 2ا يلي :يخض22 2ع العق22 2د للق22 2انون املغ22 2ربي ويتم البت في
جمي22ع النزاع22ات الناش22ئة عن العق22د املتعلق22ة ب22ه بش22كل نه22ائي وفق22ا لقواع22د املحكم22ة املغربي22ة للتحكيم
التابع 22ة لغرف 22ة التج 22ارة الدولي 22ة ب 22املغرب .وبالت 22الي ف 22إن العق 22د وبالتبعي 2ة 2ش 22رط التحكيم هم 22ا مل 22زمين
للط22رفين وفق22ا ألحك22ام الفص22ل 230من ق ل ع ومط22ابق للفص22ل 1-318من ق م م .عالوة على ش22رط
التحكيم يتعل22ق ب22نزاع بين ت22اجرين نش22أ عن عق22د امتي22از لتوزي22ع الس22يارات وقط22ع الغي22ار وتوف22ير خدم22ة
مابع 22د ال 22بيع .وأن 22النزاع املع 22روض على الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ي 22رمي إلى تحدي 22د الط 22رف الخ 22اطئ ال 22ذي ك 22ان
الس 22 2بب في إنه 22 2اء العق 22 2د والحكم تبع 22 2ا ل 22 2ذلك والحكم تبع 22 2ا ل 22 2ذلك على أح 22 2د الط 22 2رفين ب 22 2دفع املب 22 2الغ
والتعويضات املس2تحقة في إط2ار العق2د .وب2ذلك فش2رط التحكيم يتعل2ق بحق2وق يتص2رف فيه2ا الط2رفين
بكل حرية في امتث2ال كام2ل ألحك2ام الفص2ل 1-308من ق م م ،وه2و م2ا س2عت إلي2ه الهيئ2ة التحكيمي2ة في
حدود اتفاق التحكيم املعروض عليها بمناسبة ال2نزاع ودون تج22اوز لح22دود اختصاص22ها بعكس م22ا نحث
إلي22ه الطالب22ة ال22تي تق22دمت بطلباته22ا املض22ادة به22ذا الخص22وص في مواجه22ة املطلوب22ة مم22ا يس22تدعي رد ه22ذا
الس22بب من الطعن لع22دم جديت22ه )).وه22و تعلي22ل ردت ب22ه املحكم22ة تمس22ك الطالب22ة بالس22بب الث22الث لطلب
بطالن املق 22 2رر التحكيمي ال 22 2وارد بمقاله 22 2ا االس 22 2تئنافي 2،والنعي بع 22 2دم الج 22 2واب خالف الواق 22 2ع .وتعلي 22 2ل
املحكمة أعاله سليم ويساير واقع امللف ،مادام أن الهيئة التحكيمية وإن كانت ق22د أش22ارت في مقرره2ا2
التحكيمي إلى العق 22د املبرم بين الط 22رفين س 22نة ،2002إال أنه 22ا لم تؤس 22س علي 22ه قض 22اءه .عالوة على أن
225
الطالب22ة لم يت22بين أين يتجلى في التعلي22ل أعاله الغم22وض واالبه22ام ،والف22رع من الوس22يلة على غ22ير أس22اس
لهذه األسباب قضت محكمة النقض برفض الطلب وتحميل املطلوبة املصاريف.
محكمة النقض
226
املؤرخ في16/06/2016 :
القاعدة:
محكم22 2ة االس22 2تئناف املعروض22 2ة عليه22 2ا دع22 2وى الطعن ب22 2البطالن تنحص22 2ر س22 2لطتها في البحث في جدي22 2ة
أسباب البطالن التي يعتمها طالب البطالن من ع22دمها ،املح22ددة حص2ريا بمقتضى الفص22ل 36-327من
ق م م ،دون أن تتع 22 2داها للنظ 22 2ر في موض 22 2وع ال 22 2نزاع أو مراقب 22 2ة س 22 2المة الح 22 2ل ال 22 2ذي اتخذت 22 2ه الهيئ 22 2ة
التحكيمية بشأنه.
حيث تنعي الطاعن 22 2ة على الق 22 2رار ع22 2دم االرتك 22 2از على أس 22 2اس ق 22 2انوني وانع 22 2دام التعلي 22 2ل ،ب 22 2دعوى أنه 22 2ا
تمس 22 2كت "بتج 22 2اوز الهيئ 22 2ة التحكيمي 22 2ة لح 22 2دود مهمته 22 2ا حينم 22 2ا بتت فيمس 22 2ائل غ22 2ير مش 22 2مولة بالش 22 2رط
التحكيمي ،ال22 2وارد بالبند17من العق22 2د" ،غ 22ير أن املحكم22 2ة اعت22 2برت "أن الفق22 2رة األولى من البن22 2د 17من
العقد أعطت للمحكمين أم2ر البت في ك2ل ن2زاع ينش2أ عن العق2د دون تخص2يص" ،مس2تندة للبن2د الث2امن
من اتفاقي 22ة التحكيم الن 22اص على "أن الط 22رفين اتفق 22ا على أن ينص 22ب موض 22وع التحكيم على طلباتهم 22ا
عن2د األص2لية واإلض2افية واملقابل2ة عن2د االقتض2اء" 2،ومس2تندة ك2ذلك إلى " اس2تمرارالطالبة في إج2راءات
التحكيم ،وع 22 2دم تق 22 2ديمها ألي اع 22 2تراض على طلب 22 2ات املطلوب 22 2ة" لتس 22 2تخلص من ذل 22 2ك "ع 22 2دم حص 22 2ر
ص22الحية املحكمين في البت في النزاع22ات املتعلق22ة بتنفي22ذ العق22د أو تأويل22ه"،والح22ال أن22ه م22ادام التحكيم
يشكل استثناء من قاعـدة اللجوء لقضاء الدولة الرسمي فإن الشرط التحكيمي يتعين إعط22اؤه تفس22يرا
ض22 2 2 2يقا ،وفي ه22 2 2 2ذا الس22 2 2 2ياق ف22 2 2 2إن م22 2 2 2ا ورد في البن22 2 2 2د الث22 2 2 2امن من وثيق22 2 2 2ة التحكيم من "أن موض22 2 2 2وع
التحكيمينص22ب على طلب22ات الط22رفين األص22لية واإلض22افية واملقابل22ة على ض22وء التحكيم"و البن22د 17من
227
"أن22ه في حال22ة قي2ام ن22زاع بمناس2بة تنفي22ذ أو تأوي2ل العق2د يل2تزم الطرفانبحل2ه عن طري2ق التحكيم" ،يفي2د
انص 22راف إرادة الط 22رفين إلى حص 22ر النزاع 22ات املتف 22ق على عرض 22ها على التحكيم فق 22ط في تل 22ك الناش 22ئة
بمناس22بة تنفي22ذ العق22د أوتأويل22ه ،وال تتجاوزه22ا إلى البت في النزاع22ات املتعلق22ة بفس22خ العق22د والتع22ويض
عن22ه،وب22ذلك يك22ون مع22ه الق22رار املطع22ون في22ه بتفس22يره لبن22دي العق22د الس22الفي ال22ذكر على النح22و ال22ذي
أورده ق22د خ22الف إرادة الط22رفين وقواع22د تفس22ير العق22ود ال22واردة في الفص22ول من 461إلى 473من ق
لكن حيث إن املحكم22 2ة مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ملا ثبت له22 2ا من الفق22 2رة األولى من البن22 2د 17من
العق22د ال22وارد ب22ه الش22رط التحكيمي،أنه22ا تض22منت ال22تزام الط22رفين بفض جمي22ع نزاعاتهم22ا الناش22ئة عن
العق22د عن طري22ق محكمين كوس22طاء بالتراضي ،دون أن تس22تثني ه22ذه الفق22رة النزاع22ات املتعلق22ة بفس22خ
العق22د وإنهائ22ه ،وثبت له22ا أيض22ا من البن22د الث22امن من اتف22اق التحكيم ال22ذي رس22م ح22دود ص22الحية هيئ 2ة2
التحكيم "اتف22اق الط22رفين على أن ينص22ب موض22وع التحكيم على طلباتهم22ا األصليةواإلض22افية واملقابل22ة
عن2د االقتض2اء على ض2وء ش2رط التحكيم" دون أن يحص2را ذل2ك في نزاعاتهم2ا املتعلق2ة بتنفي2ذ العق2د أو
تأويله ،اعتبرت أن الش2رط التحكيمي يش2مل جمي2ع نزاعاتهم2ا ال2تي ق2د تنش2أ بمناس2بة تنفي2ذ العق2د دون
اس22 2تثناء لتل22 2ك املرتبط22 2ة بفس22 2خه أو إنهائ22 2ه ،مزكي22 2ة موقفه22 2ا باس22 2تمرار الطالب22 2ة في إج22 2راءات التحكيم
وع 22دم تق 22ديمها أي اع 22تراض أم 22ام املحكمين على س 22لوك املس 22طرة التحكيمي 22ة ،مس 22تبعدة(املحكم 22ة) –
وعن ص22واب – التفس22ير ال22ذي ح22اولت إعط22اءه الطالب22ة للفق22رة األخ22يرة من البن22د 17الس22الف ال22ذكر،
بع 22دما أب 22رزت أنه 22ا ال تس 22تثني النزاع 22ات املتعلق 22ة بإنه 22اء العق 22د من موض 22وع الش 22رط التحكيمي ،وإنم 22ا
تعطي االختص22اص 2للقض22اء الرس22مي للبت في ك22ل م22ا يتعل22ق بتنفي22ذ وتفس22ير العق22د في حال22ة ع22دم تمكن
الط22 2 2رفين من تع22 2 2يين محكمهم داخ22 2 2ل األج22 2 2ل املح22 2 2دد ل22 2 2ذلك أو عن22 2 2د ع22 2 2دم إص22 2 2دار املحكمين للحكم
التحكيمي داخ 22ل األج 22ل املض 22روب لهم ،فتك 22ون 2ب 22ذلك ق 22د راعت في تفس 22يرها لعب 22ارة "جمي 22ع النزاع 22ات
الناش 22ئة عن تنفي 22ذ العق 22د" عمومي 22ة الص 22ياغة ال 22تي اس 22تعملها الطرف 22ان في تحدي 22د النزاع 22ات موض 22وع
228
الش 22 2رط التحكيمي ،وأعطت له 22 2ا املدلول الحقيقي املتناس 22 2ب م 22 2ع م 22 2ا اتجهت إلي 22 2ه إرادة الط 22 2رفين من
إخض2اع جمي2ع نزاعاتهم2ا املنبثق2ة عن تنفي2ذ العق2د دون اس2تثناء للتحكيم ،مرتب2ة في مفهومه2ا على ذل2ك
أن نزاعهما حول فسخ العقد ما هو إال نتيجة طبيعي22ة ق2د تنش2أ عن تنفي22ذه .فج2اء ب22ذلك قراره2ا 2معلال
بما يكفي ،ومرتكزا على أساس قانوني ،والفرع من الوسيلة على غير أساس.
في شأن الفرعين الثاني والثالث من الوسيلة األولى والفرع الثاني للوسيلة الثانية.
حيث تنعي الطاعن22ة على الق22رار خ22رق الفص22ل 71من الدس22تور ،وع22دم االرتك22از على أس22اس ،وانع22دام
التعلي22 2ل ،ب22 2دعوى أنه22 2ا تمس22 2كت "بع22 2دم تقي22 2د الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بالق22 2انون ال22 2ذي اتف22 2ق الطرف22 2ان على
تطبيق 22ه على ال 22نزاع"،غ 22ير أن املحكم 22ة ردت ذل 22ك "بأن 22ه بع 22د مراجع 22ة الحكم التحكيمي ،ت 22بين على أن 22ه
اس 22تند في مناقش 22ته وتحليل 22ه لطلب 22ات األط 22راف إلى الق 22انون املغ 22ربي ومبادئ 22ه العام 22ة ،وأن م 22ا أورده في
ص22 2فحته 23من ذك22 2ر للقض22 2اء املق22 2ارن وخاص22 2ة قض22 2اء التحكيم في فرنس22 2ا ،فه22 2و مج22 2رد استش22 2هاد ملا
اس22تقر علي22ه عم22ل القض22اء الرس22مي وقض22اء التحكيم في ه22ذا البل22د بخص22وص التع22ويض عن اإلخط22ار2،
وأن محكم2ة االس2تئناف التجاري2ة ال2تي تنظ2ر في طلب بطالن الحكم التحكيمي ال ت2راقب الح22ل الق22انوني
ال2ذي قضى ب2ه املحكم إال إذا ت2بين أن الهيئ2ة التحكيمي2ة اس2تبعدت ص2راحة وعن قص2د الق2انون املعين
من الط 22رفين ،واعتم 22دت نظام 22ا قانوني 22ا مختلف 22ا عن الق 22انون املتف 22ق علي 22ه ،آن 22ذاك تك 22ون خ 22رجت عن
ح22دود املهم22ة املعين22ة له22ا ،وطالب22ة اإلبط22ال لم ت22بين القواع22د القانوني22ة املغربي22ة ال22تي تم اس22تبعادها أو
مخالفتها ،فضال على أن الطرفين منحا املحكمين بمقتضى شرط التحكيم الوارد بالبن22د 17من العق22د
ص 22 2فة وس 22 2يط بالتراض ي ،وه 22 2و م 22 2ا يمنحهم ص 22 2الحية الفص 22 2ل في ال 22 2نزاع ،بن 22 2اء على قواع 22 2د العدال 22 2ة
واإلنص 22اف دون التقي 22د بنص 22وص قانوني 2ة 2بعينه 22ا 2،"...وه 22و تعلي 22ل لم ت 22رد ب 22ه أي إش 22ارة إلى مقتض 22يات
الق22 2انون املغ22 2ربي ال22 2تي اس22 2تند إليه22 2ا املق22 2رر التحكيمي ،وج22 2اء مخالف22 2ا للواق22 2ع لك22 2ون املق22 2رر التحكيمي
املطع22ون في22ه ب22البطالن اس22تند في قض22ائه على الطالب22ة إلى مقتض22يات الق22انون الفرنسي ،ويتجلى ذل22ك
مم 22 2ا أورده من "أن 22 2ه في غي 22 2اب النص الق 22 2انوني في التش 22 2ريع املغ 22 2ربي ،ف 22 2إن هيئ 22 2ة التحكيم تستحض 22 2ر
229
الق22انون والقض22اء املق22ارنين ،وبص22فة خاص22ة قض22اء التحكيم في فرنس22ا ،ال22ذي دأب على تط22بيق قاع22دة
التع22ويض عن اإلخط22ار 2،إذا ت22وفرت ش22روطه ،وثبتت عناص22ره ،ومنه22ا على الخص22وص ثب22ات واس22تمرار
العالقة التعاقدية 2والتجارية 2بين الطرفين ،...وأنه باستقرار العمل القضائي الفرنسي ف2إن ه2ذا األخ2ير
يح22 2دد بكام22 2ل س22 2لطته التقديري22 2ة املدة املناس22 2بة إلخط22 2ار 2أح22 2د ط22 2رفي العق22 2د إلنه22 2اء العالق22 2ة التجاري22 2ة
التعاقدي22ة" 2،وأك22ثر من ذل22ك ف22إن األس22س ال2تي اعتم22دها الحكم التحكيمي في تعليالت22ه منص22وص عليه22ا في
كم22ا أن وج22ه مخالف22ه االس22تئنافي 2للواق22ع يكمن أيض22ا فيم22ا ذهب إلي22ه من "أن الطالب22ة لم ت22بين القواع22د
القانوني 22ة املغربي 22ة ال 22تي تم اس 22تبعادها أو مخالفته 22ا" ،ب 22الرغم من أن الطالب 22ة بينت في مق 22ال طعنه 22ا ب 22أن
املق2رر التحكيمي خ2رق قاع2دة العق2د ش2ريعة املتعاق2دين ،املس2تمدة من الفص2ل 230من ق ل ع ،ملا لم
ي22راع ك2ون إنه2اء الطالب22ة للعق22د وإش2عارها 2املطلوب2ة يع2دم رغبته22ا في تجدي22ده ك2ان مؤسس2ا على البن22د 11
ك22ذلك أورد الق22رار "أن الط22رفين منح22ا املحكمين بمقتضى ش22رط التحكيم ال22وارد بالبن22د 17من العق22د
ص 22 2فة وس 22 2يط بالتراض ي ،وهي ص22 2فة تمنحهم ص 22 2الحية الفص22 2ل في ال22 2نزاع بن22 2اء على قواع 22 2د العدال 22 2ة
واإلنص22اف ودون التقي 22د بنص 22وص بعينه22ا" ،وه22و تعلي 22ل في 22ه تج22اوز للبن 22د العاش 22ر من وثيق22ة التحكيم
الن22اص ص22راحة على "أن الق22انون ال22واجب التط22بيق س22واء من حيث الش22كل أو املوض22وع ه22و الق22انون
كم22ا أث22ارت الطالب22ة مخالف22ة املق22رر التحكيمي للنظ22ام الع22ام بس22بب اعتم22اده قانون22ا أجنبي22ا في ن22زاع ق22ائم
بين ش 22ركتين مغربي 22تين ،غ 22ير أن املحكم 22ة ردت ذل 22ك "ب 22أن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة طبق 22ا الق 22انون املغ 22ربي في
جمي22ع نق22اط بحثه22ا ،واس22تندت إلى الص22الحيات املمنوح22ة للمحكمين كوس22طاء بالتراضي ،ولم تس22تند إلى
نص أجن22 2بي ،"...والح22 2ال أن الفص22 2ل 36-327ص22 2ريح في التنص22 2يص على "أن محكم22 2ة االس22 2تئناف ال22 2تي
تنظ22ر في الطعن ب22البطالن تحكم من تلق22اء نفس22ها ببطالن حكم التحكيم ،إذا تض22من م22ا يخ22الف النظ22ام
230
العام ،أو إذا تضمن موضوع النزاع بعض املسائل التي ال يجوز التحكيم فيها" ،وهو موقف س2اير في2ه
الق 22رار املطع 22ون في 22ه املق 22رر التحكيمي ،فيم 22ا انتهى إلي 22ه من الحكم بتعويض 22ات في ن 22زاع متعل 22ق بعق 22د
تج22اري عن م22دة اإلخط22ار 2واالس22تثمارات غ22ير املس22تخدمة ،رغم ع22دم النص عليه22ا في الق22انون املغ22ربي،
وفي ذلك تطاول على اختصاصات البرملان في مجال التشريع ،يشكل مخالفة للنظام العام ،مم2ا يناس2ب
التصريح بنقضه.
لكن حيث إن املحكم22 2 2 2ة مص22 2 2 2درة الق22 2 2 2رار املطع22 2 2 2ون في22 2 2 2ه ثبت له22 2 2 2ا من الحكم التحكيمي أن الهيئ22 2 2 2ة
التحكيمي22ة مص22درته طبقت على ال22نزاع نص22وص الق22انون املغ22ربي س22واء فيم22ا تعل22ق بجانب22ه املس22طري،
ال22ذي ال22تزمت في22ه بك22ل القواع22د اإلجرائي22ة ال22تي تكف22ل حق22وق دف22اع الط22رفين ،أو جانب 2ه 2املوض22وعي –
املتعلق بمناقشة أحقية الطالبة في فسخ العقد ،ومدى اس2تحقاق املطلوب2ة للتع2ويض عم2ا لح2ق به2ا من
ض22رر بس22بب ذل22ك ،-ال22ذي اس22تندت في مناقش22ته لقواع22د ع22دم التعس22ف في اس22تعمال الح22ق املق22ررة في
القانون املغربي بمقتضى الفصل 94من ق ل ع الناص على أنه "ال محل للمسؤولية املدني22ة ،إذا فع22ل
شخص بغير قصد اإلض2رار م2ا ك2ان ل2ه الح2ق في فعل2ه .غ2ير أن2ه إذا ك2ان من ش2أن مباش2رة ه2ذا الح2ق أن
ت22ؤدي إلى إلح22اق ض2رر ف2ادح ب22الغير ،وك2ان من املمكن تجنب ه22ذا الض2رر أو إزالت2ه من غ2ير أذى جس2يم
لص 22احب الح 22ق ،ف 22إن املس 22ؤولية املدني 22ة تق 22وم إذا لم يجرالش 22خص م 22ا ك 22ان يل 22زم ملنع 22ه أو إليقاف 22ه".
وقواع22د الع22دل واإلنص22اف املس22تمدة من املقاص22د الس22ليمة للنص22وص القانوني22ة ،ف22اعتبرت أن الهيئ22ة
التحكيمي22 2ة أعلمت أحك22 2ام الق22 2انون املتف22 2ق علي22 2ه من قب22 2ل الط22 2رفين ،وردت الس22 2بب ال22 2ذي اعتمدت22 2ه
الطالب22ة للق22ول بع22دم تط22بيق الهيئ22ة التحكيمي22ة للق22انون املغ22ربي املتف22ق علي22ه ،معتم22دة في ذل22ك التعلي22ل
املنتق22د املن22وه عن22ه س22لفا ،ومن ثم لم يخ22رق الق22رار أي مقتضى ،وج22اء معلال بم22ا يكفي ،ومرتك22زا على
أساس قانوني سليم ،والفرعان من الوسيلة األولى والفرع من الوسيلة الثانية على غير أساس.
231
حيث تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار ع 22دم االرتك 22از على أس 22اس ،وانع 22دام التعلي 22ل ،ب 22دعوى أنه 22ا تمس 22كت
ض22من مق22ال طعنه22ا بقاع22دة "ع22دم ج22واز التع22ويض على ض22رر واح22د م22رتين" ،غ22ير أن الق22رار املطع22ون
في22 2ه رد ذل22 2ك بم22 2ا مف22 2اده "أن األم22 2ر يتعب22 2ق ب22 2دفع منص22 2ب على موض22 2وع ال22 2نزاع ال تختص ب22 2ه محكم22 2ة
االستئناف التي تنظر في الطعن ببطالن املقرر التحكيمي ،لكون صالحيتها تبقى محصورة في حدود اال
س 22باب املنص 22وص عليه 22ا في الفص 22ل 36-327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة" ،والح 22ال أن خ 22رق القاع 22دة
املذكورة ال يدخل في جوهر النزاع وموضوعه ،وإنما يعد وجها من وجوه عدم التقيد بالقانون املتفق
على تطبيق22ه ،ول22ذلك ج22اء الق22رار غ22ير مرتك22ز على أس22اس ومنع22دم التعلي22ل ،مم22ا يتعين مع22ه التص22ريح
نقضه.
لكن حيث إن محكم22ة االس22تئناف املعروض22ة عليه22ا دع22وى الطعن ب22البطالن تنحص22ر س22لطتها في البحث
في جدي 22ة أس 22باب البطالن ال 22تي يعتمه 22ا ط 22الب البطالن من ع 22دمها ،املح 22ددة حص 22ريا بمقتض ى الفص 22ل
36-327من ق م م ،دون أن تتع22داها للنظ22ر في موض22وع ال22نزاع أو مراقب22ة س22المة الح22ل ال22ذي اتخذت22ه
الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بش22 2أنه .واملحكم22 2ة مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ملا ثبت له22 2ا أن م22 2ا ارتك22 2زت علي22 2ه
الطالب 22ة من قض 22اء الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للمطلوب 22ة بتعويض 22ات مختلف 22ة على ض 22رر واح 22د ،يع 22د من قبي 22ل
ال 22دفوع املتعلق 22ة بموض 22وع ال 22نزاع ال 22تي ت 22دخل ض 22من ص 22الحيات الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ال 22تي بتت في 22ه ،وال
يندرج ضمن أسباب البطالن الواردة بالفصل 36-327املذكور ،ردت ال2دفع املذكورة معتم2دة في ذل2ك
التهلي22ل ال22ذي أورده الف22رع ،فتك22ون 2ب22ذلك ق22د راعت مجم22ل م22ا ذك22ر ،مس22تبعدة ض22منيا م22ا تمس22كت ب22ه
الطالب22ة من أن بت املحكم22ة التحكيمي22ة على النح22و املذكور 2يع22د وجه22ا من وج22وه ع22دم التقي22د بالق22انون
املتف22ق على تطبيق22ه ،وب22ذلك ج22اء قراره 2ا 2معلال بم22ا في22ه الكفاي22ة ،ومرتك22زا على أس22اس ق22انوني س22ليم،
232
حيث أن تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار ع 22دم االرتك 22از على أس 22اس ق 22انوني ،وانع 22دام التعلي 22ل ،ب 22دعوى أنه 22ا
تمس 22كت "ب 22أن ع 22دم تمكنه 22ا من تع 22يين محكم 22ا ،يعط 22ل الش 22رط التحكيمي ،ويبقى االختص 22اص 2لقض 22اء
الدول22ة الرس22مي" ،غ22ير أن املحكم22ة ردت ذل22ك" ب22أن الث22ابت من وث22ائق املل22ف أن املطل22وب طلبت اللج22وء
إلى التحكيم بع22دما تع22ذر ح22ل خالفاته2ا 2م22ع طالب22ة اإلبط22ال ،وأرس22لت كتابه22ا املؤرخ في 20/05/2013إلى
ه 22ذه األخ 22يرة تخبره 22ا في 22ه بتع 22يين األس 22تاذ ...محكم 22ا من طرفه 22ا ،وتطلب منه 22ا في نفس ال 22وقت تع 22يين
محكم عنه 22ا ،غ 22ير أنه 22ا لم تب 22ادر إلى تع 22يين محكم ،فلج 22أت املطلوب 22ة إلى رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار
البيض22 2 2اء ،ال22 2 2ذي أص22 2 2در أم22 2 2را بت22 2 2اريخ 17/11/2013عين بمقتض22 2 2اها 2األس22 2 2تاذ ...محكم22 2 2ا عن طالب22 2 2ة
البطالن ،واجتم22ع املحكم22ان املعين22ان بت22اريخ ،21/01/2014واتفق22ا على تع22يين األس22تاذ ...محكم22ا ثالث22ا
رئيس22ا لهيئ22ة التحكيم ،وق22د واف22ق على املهم22ة ،وب22ذلك ف22إن تش22كيل هيئ22ة التحكيم ج22اء موافق22ا التف22اق
التحكيم ،وملقتض 22يات الفص 22ل 4-327وم 22ا يلي 22ه من ق 22انون املس 22طرة" ،منتهي 22ة إلى "أن هيئ 22ة املحكمين
تختص في جمي22ع املنازع22ات ال22تي ق22د تنش22أ بين الط22رفين" ،والح22ال أن الفق22رة األخ22يرة من البن22د 17من
العق22 2د علقت اللج22 2وء إلى التحكيم بتمكن ك22 2ل واح22 2دة من ط22 2رفي العق22 2د من تع22 2يين محكمه22 2ا ،وإال ظ22 2ل
ال22نزاع من اختص22اص 2القض22اء الرس22مي و لك22ل م22ا ذك22ر ،ج22اء الق22رار منع22دم التعلي22ل ،مم22ا ينبغي مع22ه
التصريح بنقضه.
لكن حيث إن22ه بمقتضى الفق22رة الثاني22ة من الفص22ل 5-327من ق م م فإن22ه "إذا لم يعين أح22د الط22رفين
محكم 22 2ة خالل 15يوم 22 2ا التالي 22 2ة لتس 22 2لمه طلب 22 2ا ب 22 2ذلك من الط 22 2رف اآلخ 22 2ر ،أو إذا لم يتف 22 2ق املحكم 22 2ان
املعين 22ان على اختي 22ار املحكم الث 22الث خالل 15يوم 22ا التالي 22ة لت 22اريخ تع 22يين آخره 22ا ،ت 22ولى رئيس املحكم 22ة
املختص22ة تعيين22ه بن22اء على طلب أي من الط22رفين ،وتك22ون رئاس22ة هيئ22ة التحكيم للمحكم ال22ذي اخت22اره
املحكم22ان املعين22ان أو ال22ذي عين22ه رئيس املحكم22ة" .واملحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون ال22تي ملا ثبت له22ا
أن محكم الطالب22ة تم تعيين22ه من ط22رف رئيس املحكم22ة التجاري 2ة 2املختص22ة ،بن22اء على طلب تق22دمت ب22ه
املطلوبة ،بعد إش2عار الطاعن2ة ،وانص2رام أج2ل 15يوم2ا املق2رر قانون2ا ل2ذلك ،ردت م2ا اعتمدت2ه الطالب2ة
233
من أن ع22 2دم تعيينه22 2ا ملحكمه22 2ا يجع22 2ل االختص22 2اص للقض22 2اء الرس22 2مي للدول22 2ة ،م22 2برزة أن تش22 2كيل هيئ22 2ة
التحكيم تم بكيفي 22 2ة قانوني 22 2ة 2،فتك 22 2ون 2ب 22 2ذلك ق 22 2د اس 22 2تبعدت ض 22 2منيا ك 22 2ل م 22 2ا أثارت 22 2ه الطالب 22 2ة في ه 22 2ذا
الخص22وص من دف22وع ،معت22برة – وعن ص22واب -أن امتن22اع أح22د الط22رفين عن تع22يين محكم22ة ال ي22ترتب
عن22ه س22لب االختص22اص من املحكمين لفائ22دة قض22اء الدول22ة الرس22مي – خالف م22ا ذهب إلي22ه الف22رع من
الوس 22يلة ،-وإنم 22ا ي 22تيح للط 22رف اآلخ 22ر اللج 22وء ل 22رئيس املحكم 22ة لتع 22يين محكم غريم 22ه وف 22ق املس 22طرة
الس22الفة ال22ذكر ،فج22اء ب22ذلك قراره22ا معلال بم22ا يكفي ،ومرتك22زا على أس22اس ق22انوني س22ليم ،والف22رع من
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار ع22دم ارتك22ازه على أس22اس ق22انوني ،وانع22دام التعلي22ل ،ب22دعوى أن22ه رد م22ا
تمس22كت ب22ه من "ك22ون الحكم التحكيمي ج22اء خارق22ا لوثيق22ة التحكيم ملا قضى على الطالب22ة ب22أداء أتع22اب
املحكمين" ،بما مفاده "أن ما ورد بالفقرة الثانية من البند 19من اتفاقية 2التحكيم من إلزام املطلوبة
في البطالن بمصروفات وأتعاب التحكيم هو مجرد اتفاق مبدئي ،باعتب22ار أن ه22ذه األخ22يرة هي من ب2ادر
إلى تفعي22ل ش22رط التحكيم وتق22ديم املق22ال األول ،وال يح22ول ذل22ك دون تص22رف الهيئ22ة التحكيمي22ة فيم22ا
بع 22د ،وبم 22ا يظه 22ر له 22ا حس 22ب األح 22وال من إل 22زام ط 22رف دون اآلخ 22ر باملص 22روفات واألتع 22اب املح 22ددة،
وبالت 22الي ف 22إن الحكم التحكيمي حينم 22ا أل 22زم طالب 22ة البطالن بتل 22ك املص 22اريف لم يخ 22رق اتف 22اق التحكيم
بق 22در م 22ا طب 22ق الق 22انون ال 22ذي ينص على جع 22ل املص 22اريف على خاس 22ر ال 22دعوى" ،والح 22ال أن التحكيم
باعتباره طريقا استثنائيا لفض املنازعات ،فإن ميدان2ه يبقى محص2ورا فيم2ا انص2رفت إلي2ه إرادة ط2رفي
العق 22د ،وف 22ق م 22ا ه 22و وارد بش 22رط التحكيم أو اتف 22اق التحكيم ،املجس 22د إلرادتهم 22ا ال 22تي ك 22انت ص 22ريحة
بمقتضى البن2د 19الس2الفة ال2ذكر ،الن2اص على "أن املص2اريف املذكورة ت2ؤدي من ط2رف طالب2ة تفعي2ل
234
لكن حيث اعت22برت املحكم22ة "أن اتف22اق الط22رفين بمقتضى البن22د 19من االتفاقي22ة التحكيمي22ة على (أن
أداء أتع22اب املحكمين والقيم22ة املض22افة 2واملص22اريف من الط22رف ص22احب املب22ادرة عن22د وض22ع املق22ال) ،ال
يح22ول دون تص22رف الهيئ22ة التحكيمي22ة فيم22ا بع22د ،وبم22ا يظه22ر له22ا حس22ب األح22وال من إل22زام ط22رف دون
اآلخ 22ر باملص 22روفات واألتع 22اب املح 22ددة ،"...وه 22و تعلي 22ل س 22ليم ،أسس 22ته على تفس 22ير ص 22ائب للمقتض ى
االتف 22اقي املذكور ،ال 22ذي يجع 22ل من أداء ط 22الب تفعي 22ل الش 22رط التحكيمي ألتع 22اب ومص 22اريف التحكيم
بكيفي22ة مس22بقة مج22رد ش22رط أولي للش22روع في مباش22رة املس22طرة التحكيمي22ة ،وليس التزام22ا بتحمل22ه تل22ك
األتع22اب واملص22اريف بص22فة نهائي22ة ،إذ يبقى أم22ر الحس22م في ذل22ك من بين امله22ام املوكل22ة للمحكمين على
ض 22وء نتيج 22ة حكمهم ،وب 22ذلك ج 22اء الق 22رار معلال بم 22ا يكفي ،ومرتك 22زا على أس 22اس ق 22انوني ،والف 22رع من
حيث تنعى الطاعن 22ة على الق 22رار انع 22دام الس 22اس الق 22انوني ،وانع 22دامالتعليل ،ب 22دعوى أن 22ه لم يجب على
دفعه22ا املس22تمد من22املحكم للمطلوب22ة بالفوائ22د القانوني22ة ب22الرغم من قض22ائه له22ا بع22دة تعويض22ات ال س22ند
لكن حيث إن املحكم 22ة ال تك22 2ون ملزم 22ة بتتب 22ع األط 22راف في ك22 2ل من 22احي أق 22والهم ،إال م22 2ا ك22 2ان منتج 22ا في
ال 22نزاع ،وهي ملا ثبت له 22ا أن م 22ا تمس 22كت ب 22ه الطالب 22ة من قض 22اء الهيئ 22ة التحكيمي 22ة لفائ 22دة املطلوب 22ة من
فوائد رغم قضائه لها بتعويضات مختلفة ،إنما ه2و في حقيق2ة 2األم2ر منازع2ة متعلق2ة بموض2وع ال2نزاع،
املعه 22ود ب 22ه للهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،وال ين 22درج ض 22من أس 22باب الطعن ب 22البطالن املح 22ددة بكيفي 22ة حص 22رية
بمقتضى الفص22ل 36-327من ق مم ،اعت22برت بكيفي22ة ض22منية املنازع22ة املذكورة من قبي22ل ال22دفوع غ22ير
املنتجة 2،وأعرضت عن مناقشتها ،متقيدة في ذلك باملبدأ السالف الذكر ،فج2اء قراره22ا معلال بم2ا يكفي
235
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار خ22رق الفص22ل 230من ق ل ع ،ب22دعوى أن22ه س22اير املق22رر التحكيمي في
إض22فائه الص22بغة التعس22فية على فس22خ العق22د ،والح22ال أن حقه22ا في وض22ع ح22د للعق22د الراب22ط بينه22ا وبين
املطلبوة وع2دم تجدي2ده ،ك2ان اس2تنادا للبن2د 11من ذات العق2د ،ال2ذي يخ2ول لك2ل واح2دة منه2ا ممارس2ة
ذل22 2ك الح22 2ق ،ش22 2ريطة إش22 2عار الط22 2رف اآلخ22 2ر ب22 2ذلك ش22 2هرا واح22 2دا قب22 2ل انته22 2اء العق22 2د ،وبالت22 2الي 2فإنه22 2ا
باحترامها لشروط ذلك البند ،وتوجيهها 2الرسالة التي أع2ربت فيه2ا للمطلوب2ة عن ع2دم رغبته2ا في تجدي2د
العق22د وتوص22ل ه22ذه األخ22يرة به22ا بت22اريخ ،26/12/2012أي قب22ل انقض22اء م22دة العق22د في ،01/02/2013
تك22ون ق22د تقي22دت ببن22ود العق22د ال22ذي ه22و ش22ريعة املتعاق22دين ولم ت22رتكب أي خط22أ عق22دي أو تقص22يري
يبرر مسائلتها تجاه املطلوبة ،وهكذا فإنه بعدم مراعاة القرار املطعون فيه ملا ذكر جاء خارقا للفص22ل
لكن حيث إنه كان البحث في الطابع التعسفي لفسخ العقد الذي أق22دمت علي22ه الطالب22ة ومناقش22ة م22دى
أحقي 22ة املطلوب 22ة في التع 22ويض عم 22ا أص 22ابها من ض 22رر ج 22راء ذل 22ك ،يع 22د من قبي 22ل املنازع 22ات املرتبط 22ة
بأس 22اس ال 22نزاع ال 22تي يع 22ود أم 22ر البت فيه 22ا للهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،وال عالق 22ة ل 22ه بأس 22باب الطعن ب 22البطالن
املح22 2ددة حص22 2را بمقتض ى الفص22 2ل ،36-327ف22 2إن املحكم22 2ة مص22 2درة الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ك22 2انت على
ص22واب ملا ردت م22ا تمس22كت ب22ه الطالب22ة "من خ22رق الهيئ22ة التحكيمي22ة ألحك22ام الفص22ل 230من ق ل ع
بس 22بب إض 22فائها الط 22ابع التعس 22في على فس 22خها للعق 22د "بأن 22ه يع 22د من قبي 22ل ال 22دفوع املتعلق 22ة بموض 22وع
ال22نزاع ال22تي ليس له22ا ح22ق النظ22ر فيه22ا أو مراقب22ة م22ا انتهت إلي22ه بش22أنها الهيئ22ة التحكيمي22ة" 2،فج22اء ب22ذلك
236
قرار محكمة النقض
عدد482/1 :
القاعدة
اس22تمرار املحكمين ب22النظر في ال22نزاع وإص22دار مق22رر بش22أنه يعت22بر خرق22ا إلرادة الط22رفين املع22بر -
عنها صراحة في العقد الرابط بينهم22ا ال22ذي ينص على ع22رض ال2نزاع على القض22اء في حال22ة ع2دم اتفاقهم2ا2
على مس22 2طرة التحكيم وال 22 2ذي يعت22 2بر ش22 2ريعتهما ويس 22 2ري عليهم22 2ا بنفس الق22 2وة املق 22 2ررة للق 22 2انون عمال
بالفص22 2ل 230من ق22 2انون االلتزام22 2ات والعق22 2ود ،ويك22 2ون املق22 2رر التحكيمي املطل22 2وب تذييل22 2ه بالص22 2يغة
التنفيذية قد صدر خارج 2نطاق اختصاص املحكمين.
االس22 2تمرار في املس22 2طرة التحكيمي22 2ة ض22 2دا عن إرادة أح22 2د األط22 2راف ال22 2ذي ع22 2رض ال22 2نزاع على -
املحكم 22ة س 22ببا م 22بررا لبطالن املق 22رر التحكيمي اس 22تنادا للفص 22ل 230من ق 22انون االلتزام 22ات والعق 22ود،
والفصل 321من قانون املسطرة املدنية املطبق آنذاك على النزاع.
حيث تعيب الطاعن22ة الق22رار بفس22اد التعلي22ل وانع22دام األس22اس الق22انوني ،ب22دعوى أن املحكم22ة اس22تندت
إلى الفقرة الثالثة من الفصل الثامن من االتفاقية املبرمة بين الطرفين التي اس2تعملت عب2ارات معيب2ة،
لتنص "على ع 22رض ال 22نزاع على املح 22اكم املختص 22ة بطنج 22ة إذ لم يتف 22ق الطرف 22ان على مس 22طرة التحكيم
معت22برة الش22رط ال22ذي تض22منته " مانع22ا للتحكيم" ،والح22ال أن22ه يقي22د اللج22وء إلى املح22اكم العادي22ة فق22ط،
وأغفلت الفقرة الثانية التي تعبر عن إرادة الطرفين الجازمة للجوء إلى التحكيم دون قيد أو شرط.
كم22 2ا أن املحكم22 2ة قي22 2دت ص22 2الحيات املحكمين "بع22 2دم وج22 2ود اتف22 2اق بين الط22 2رفين ح22 2ول اإلج22 2راءات"،
واعت22برت "اس22تمرارهما في نظ22ر ال22نزاع وف22ق املس22طرة القانوني22ة -بع22د تعيينهم22ا وتحدي22د موض22وع ال22نزاع
"خرق 2ا 2إلرادة الط22رفين" والح22ال أن فتح مس22طرة التحكيم يعطي للهيئ22ة التحكيمي22ة الس22لطة في تحدي22د
املسطرة وتسيير الدعوى وفق نظامها الخاص ووفق القانون.
ك22 2ذلك اعت22 2برت املحكم22 2ة "أن اس22 2تمرار املحكمين في نظ22 2ر ال22 2نزاع رغم معارض22 2ة املطلوب22 2ة في املس22 2طرة
يجع 22ل حكمه 22ا ص 22ادر خ 22ارج نط 22اق اختصاص 22هما" ،رغم إقراره 2ا( 2املحكم 22ة) بص 22حة الش 22رط التحكيمي
وسالمة تعيين املحكمين ،مما يوجب نقض قرارها2.
لكن ،حيث ج22اء في تنصيص22ات الق22رار املطع22ون في22ه "أن22ه اتض22ح للمحكم22ة ب22اإلطالع على العق22د الراب22ط
بين الط22 2رفين املتض22 2من لش22 2رط التحكيم أن22 2ه نص ص22 2راحة على ع22 2رض ك22 2ل ن22 2زاع مس22 2تمر على أنظ22 2ار
املح22اكم املختص22ة بطنج22ة في حال 2ة 2ع22دم اتف22اق الط22رفين بش22أن مس22طرة التحكيم ،وه22و م22ا لم يتحق22ق
ب22 2دليل أن املس22 2تأنف عليه22 2ا عارض22 2ت في املس22 2طرة املعتم22 2دة في وثيق22 2ة التحكيم وامتنعت عن توقيعه22 2ا
وأخط 22رت املحكمين بلجوئه 22ا إلى املحكم 22ة املختص 22ة لفض ال 22نزاع ،ف 22إن اس 22تمرار املحكمين ب 22الرغم من
ذلك في النظر في النزاع وإصدار مقرر بشأنه يعتبر خرقا 2إلرادة الطرفين املع22بر عنه22ا ص22راحة في العق22د
الراب22ط بينهم22ا وال22ذي يعت2بر ش22ريعتهما ويس22ري عليهم22ا بنفس الق22وة املق22ررة للق22انون عمال بالفص22ل 230
من قانون االلتزامات والعقود ،وبذلك يك2ون املق22رر التحكيمي املطل2وب تذييل22ه بالص22يغة التنفيذي22ة ق2د
صدر خارج نطاق اختصاص املحكمين" ،فتكون 2قد اعتمدت فيما انتهت إليه اتفاقي2ة 2الش22راكة املبرم22ة
بين الط 22 2رفين بت 22 2اريخ 20م 22 2اي 2005ال 22 2تي ت 22 2بين بالفع 22 2ل أن الفق 22 2رة الثالث 22 2ة من فص 22 2لها الث 22 2امن تنص
بعب22ارات س22ليمة وواض22حة على ع22رض ك22ل ن22زاع بين الط22رفين على املح22اكم املختص22ة بطنج22ة عن22د ع22دم
اتفاقهم 2ا 2على مس22طرة التحكيم ،وب22ذلك ك22انت املحكم22ة على ص22واب ملا اعت22برت أن22ه ال م22وجب إلعم22ال
الش22رط التحكيمي بع22د قي22ام الش22رط املانع من إعمال22ه ،وال22ذي يتمث22ل في معارض22ة املطلوب22ة في اللج22وء
إلى مس22 2 2طرة التحكيم ،فض22 2 2ال عن امتناعه22 2 2ا عن التوقي22 2 2ع عن وثيق22 2 2ة التحكيم ،وإخطاره 2 2 2ا 2املحكمين
238
بلجوئه22 2ا إلى املحكم22 2ة لفض ال 22نزاع طبق 22ا للق 22انون ،وال ي22 2ؤثر في س 22المة منحاه2 2ا 2تعل22 2ق القي 22د باملح22 2اكم
العادي22ة ،ألن املحكم22ة التجاري22ة ت22دخل في زم22رة ه22ذه املح22اكم ول22و أنه22ا متخصص22ة ،ونفس األم22ر يق22ال
بالنس22بة لص22حة الش22رط التحكيمي ال22ذي ال يعم22ل ب22ه إال عن22د ع22دم معارض22ة ط22رفي االتفاقي2ة 2في س22لوك
مسطرة التحكيم .ويعتبر ما أثير ح2ول ه2ذه املس2طرة مج2رد تزي2د يس2تقيم الق2رار بدون2ه ،فج2اء قراره2ا
معلال تعليال سليما ومبنيا على أساس قانوني ،والوسيلتان على غير أساس.
حيث تنعى الطاعن 22 2ة على الق 22 2رار خ 22 2رق مقتض 22 2يات الفص 22 2ل 231من ق 22 2انون املس 22 2طرة املدني 22 2ة لس 22 2نة
،1974ب 22دعوى أن املحكم 22ة أسس 22ت بطالن املق 22رر التحكيمي على اس 22تمرار املحكمين في املس 22طرة ولم
تؤسس22ه على مخالف22ة النظ22ام الع22ام أو مخالف22ة مقتض22يات الفص22ل 306من نفس الق22انون ،مم22ا يتعين
معه نقض قرارها.
لكن ،حيث إن املحكم 22ة ملا تحققت من قي 22ام الس 22بب املتف 22ق علي 22ه إللغ 22اء الش 22رط التحكيمي ،ولس 22حب
االختص 22اص من املحكمين لفائ 22دة القض 22اء ،واعت 22برت تبع 22ا ل 22ذلك أن االس 22تمرار في املس 22طرة ض 22دا عن
إرادة املطلوبة التي عرضت النزاع على املحكمة سببا م2بررا لبطالن املق2رر التحكيمي ،تك2ون ق2د طبقت
صحيح الفصل 230من قانون االلتزامات والعق2ود ،والفص2ل 321من ق2انون املس2طرة املدني2ة املطب2ق
آن22 2ذاك على ال22 2نزاع ال22 2ذي اس22 2تقر عم22 2ل محكم22 2ة النقض بص22 2دد تقص22 2يده على ع22 2دم إعط22 2اء الص22 2يغة
التنفيذي 22ة ك 22ذلك ملا ال تح 22ترم إرادة املحتكمين ،وب 22ذلك لم يخ 22رق قراره 2ا 2أي مقتض ى ،والوس 22يلة على
غير أساس.
لهذه األسباب
239
قرارمحكمة النقض
عدد129 :
القاعدة
-التحكيم طريقا استثنائيا 2لفض املنازعات وميدانه يبقى محصورا حتما فيم22ا انص22رفت إرادة ط22رفي
العقد على عرضه على هيئة 2التحكيم وفق ما هو وارد في شرط أو اتفاق التحكيم.
-املحكم يك 22ون ق 22د تج 22اوز ح 22دود االختص 22اص 2املس 22ند إلي 22ه في ش 22رط التحكيم بقض 22ائه بفس 22خ العق 22د
دون النص ص22 2راحة على ذل22 2ك في الش22 2رط املذكور ال22 2ذي ج22 2اء قاص22 2را على اللج22 2وء إلى التحكيم بش22 2أن
النزاعات التي تنشأ بخصوص تفسير أو تطبيق العقد.
240
حيث يس 22تفاد من وث 22ائق املل 22ف ومن الق 22رار املطع 22ون في 22ه الص 22ادر عن محكم 22ة االس 22تئناف التجاري 22ة
بال22دار البيض22اء بت22اريخ 2008-06-24في املل22ف ع22دد 4-08-1796أن الطالب22ة ش22ركة ....تق22دمت بمق22ال
إلى رئيس املحكم22ة التجاري 2ة 2بال22دار البيض22اء عرض22ت في22ه أن22ه ح22دث ن22زاع بينه22ا وبين املط22وبين .....ومن
مع22 2ه ح22 2ول تط22 2بيق االتفاقي22 2ة اإلط22 2ار وملحقه22 2ا املبرمين بينهم22 2ا بت22 2اريخ .2002-04-04وأن22 2ه باعتب22 2ار أن
العق 22دين املذكورين نص 22ا في بن 22دها العاش 22ر بالنس 22بة لالتفاقي 22ة والس 22ابع بالنس 22بة للملح 22ق على أن 22ه من
أج22ل تفس22يرها أو تطبيقه22ا أو فض املنازع22ات الحاص22لة بخصوص22هما فإن22ه يتم ع22رض ذل22ك على محكم
للفص22 2ل فيه22 2ا كوس22 2يط بالتراض ي وبص22 2فة نهائي22 2ة فإنه22 2ا (الطالب22 2ة) عم22 2دت بت22 2اريخ 07-5-22إلى توجي22 2ه
إشعارات للمطلوبين لتع2يين محكم وملا لم يس2تجيبوا فإنه2ا تق2دمت إلى رئيس املحكم2ة التجاري2ة لتع2يين
محكم فص 22در أم 22ر قض 22ائي بت 22اريخ 18/7/07لتع 22يين الس 22يد ....محكم 22ا لفص 22ل في ال 22نزاع ،وأن املحكم
أصدر قرارا تحكيميا بتاريخ 07-10-29ملتمسة األمر بتذييل املقرر التحكيمي الصادر بت22اريخ -10-29
07عن املحكم ....واملودع أص 22له بكتاب 22ة ض 22بط املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء بت 22اريخ 30/10/07
تحت ع22دد 10/2007بالص22يغة التنفيذي22ة فأص22در ن22ائب رئيس املحكم22ة التجاري22ة أم22را ب22رفض الطلب.
استأنفته املدعية فأيدته محكمة االستئناف التجارية بمقتضى قرارها املطعون فيه.
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار املطع22ون في22ه خ22رق مقتض22يات الفص22ول 230و 231و 259و 262و
263و 533و 561من ق ل ع و 345من ق م م وتحري 22 2 2 2ف مفه 22 2 2 2وم الوث 22 2 2 2ائق 09-3-3-129انع 22 2 2 2دام
التعليل وعدم االرتكاز على أساس قانوني ،بدعوى أنه اعتبر أن ما تضمنه الفصل 10من االتفاقية 2و
7من ملحقه22ا من ك22ون النزاع2ات ال2تي تح22دث بين طرفيهم22ا بش22أن تأويله22ا أو تطبيقه22ا ال يمت2د إلى فس2خها
والحكم ب22التعويض والح22ال أن اتف22اق الط22رفين على إحال22ة ال22نزاع ال22ذي ق22د يح22دث بينهم22ا إلى التحكيم
كلم22ا تعل22ق بتأوي2ل االتفاقي22ة أو تطبيقه2ا يف22رض وجوب2ا ك22ل م2ا ي2ترتب عنه2ا من التزام2ات إيجابي22ة وس2لبية
إلل 22زام العاق22دين بتنفي 22ذ م 22ا التزم22ا ب 22ه عين22ا إذا تعل22ق التنفي22ذ ب 22األداء أو عن طري22ق التع 22ويض إذ تعل22ق
األمر بالقيام بعمل .علما بأن إرجاع 2الثمن وفوائده يف2رض لزوم2ا فس2خ االتف2اق في حال2ة إخالل املدين
بالتزام22 2ه .وأن العم22 2ل القض22 2ائي اس22 2تقر على أن22 2ه إذا ك22 2ان ش22 2رط التحكيم يتعل22 2ق بتأوي22 2ل االتفاقي2 2ة 2أو
تنفي2ذها 2ف2إن ذل2ك ال يح2ول دون الحكم ببطالن االتفاقي2ة أو فس2خها ،مم2ا يك2ون مع2ه املق2رر التحكيمي
ال22ذي س22جل ع22دم قي22ام املطل22وبين بم22ا ال22تزموا ب22ه من الك22ف عن عملي22ات مناقش22ة الش22ركة ال22تي فوت22وا
أس22همهم فيه22ا إذ واص22لوا وس22اطتهم في الت22أمين إحالال بتعه22دهم ومن تم أل22زمهم بإرج22اع م22ا تقاض22وه من
ثمن لق22اء تف22ويتهم لألس22هم م22ع فوائ22ده مم22ا أوجب فس22خ االتفاقي22ة املبرم22ة بين الط22رفين تطبيق22ا ألحك22ام
241
العق22ود املنص22وص عليه22ا قانون22ا وه22و م22ا تك22ون مع22ه عب22ارة ش22رط التحكيم غ22ير مس22تثنية 2إرج22اع الثمن
لعدم توافر مقابله وبالتالي زوال العقد بفسخه.
لكن ،حيث إن 22ه ملا ك 22ان التحكيم طريق 22ا اس 22تثنائيا 2لفض املنازع 22ات ف 22إن ميدان 22ه يبقى محص 22ورا حتم 22ا
فيم22ا انص22رفت إرادة ط22رفي العق22د على عرض22ه على هيئ2ة 2التحكيم وف22ق م22ا ه22و وارد في ش22رط أو اتف22اق
التحكيم الل22ذين تس22تقل محكم22ة املوض22وع بتفس22يرهما وف22ق م22ا ت22راه أوفى بمقص22ود املتعاق22دين وبم22ا ال
خ 22 2روج في 22 2ه على م 22 2ا تحمل 22 2ه ألفاظه 22 2ا وعباراته 22 2ا،وال رقاب 22 2ة عليه 22 2ا من محكم 22 2ة النقض إال بخص 22 2وص
التعلي 22ل ،واملحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه ال 22تي أي 22دت األم 22ر املس 22تأنف القاض ي ب 22رفض ت 22ذييل
حكم املحكم22ة بالص22يغة التنفيذي22ة بعل22ة مفاده22ا أن حكم املحكم ق22د تج22اوز ح22دود االختص22اص 2املس22ند
إلي22ه في ش22رط التحكيم بقض22ائه بفس22خ العق22د دون النص ص22راحة على ذل22ك في الش22رط املذكور ال22ذي
ج 22اء قاص 22را على اللج 22وء إلى التحكيم بش 22أن النزاع 22ات ال 22تي تنش 22أ بخص 22وص تفس 22ير أو تط 22بيق العق 22د
وملحه وانه ال يجوز التوسع في تفسير العقد باعتبار أن التحكيم هو اس2تثناء من القاع22دة العام2ة ال2تي
ت22 2وجب اللج22 2وء إلى القض22 2اء تك22 2ون ق22 2د راعت مجم22 2ل م22 2ا ذك22 2ر بإبرازه22 2ا أن املحكم ق22 2د تج22 2اوز م22 2ا ه22 2و
منص22 2وص عليه22 2ا في ش22 2رط التحكيم من حص22 2ر اللج22 2وء إلي22 2ه بخص22 2وص املنازع22 2ات ال22 2تي ق22 2د تث22 2ور بين
طرفيه بشأن تأويل وتفسير أو تطبيق الفسخ هو جزاء خط22ير ال يمكن اس2تنتاجه 2من العب22ارة املذكورة
ال22 2واردة بش22 2رط التحكيم ب22 2ل يجب إس22 2ناده ص22 2راحة للمحكم وه22 2و م22 2ا لم يثبت للمحكم22 2ة من فح22 2وى
الش 22رط املذكور مم 22ا ج 22اء مع 22ه قراره 22ا غ 22ير خ 22ارق للمقتض 22يات املحتج بخرقه 22ا ومرتك 22زا على أس 22اس
وغير محرف للوثائق ومعلال بمال فيه الكفاية والوسيلة على غير أساس.
حيث تنعى الطاعنة على الق2رار املطع2ون في2ه خ2رق الق2انون ونقص2ان التعلي2ل وفس2اده وع2دم التط2بيق
الس 22ليم ملقتض 22يات الفص 22لين 306من ق م م ب 22دعوى القاض ي عن 22د النظ 22ر في طلب الت 22ذييل بالص 22يغة
التنفيذي 22ة تقتص 22ر رقابت 2ه 2على ص 22حة املق 22رر التحكيمي وس 22المته من حيث الش 22كل وع 22دم تعارض 2ه 2م 22ع
النظ 22ام الع 22ام دون مراقب 22ة ص 22لب ال 22نزاع وال تعلي 22ل املق 22رر ،وأن املق 22رر موض 22وع الطلب ليس في 22ه أي
مس 22اس بالنظ 22ام الع 22ام وال ج 22اء معيب 22ا لخ 22رق مقتض 22يات الفص 22ل 306من ق م م ،وأن املحكم 22ة ال 22تي
اعت22برت املق22رر مخالف22ا للنظ22ام الع22ام لخروج22ه عن نط22اق ش22روط التحكيم تك22ون ق22د خ22رقت الفص22لين
املحتج بخرقهما مما يجعل قراراهما عرضة للنقض .
لكن ،حيث إنه ولئن كان سلطة املحكمة فيمكا 2يتعلق بمنح الصيغة التنفيذية تمحور حول التأكد من
كون املقرر التحكيمي غير مشوب بالبطالن وغير مخالف للنظام العام دون أن تتجاوز ذلك إلى النظر
242
في املوض 22وع ال 22ذي فص 22ل في 22ه املحكم 22ون ف 22إن التحق 22ق من ع 22دم مخالف 22ة املحكمين ملقتض 22يات ش 22رط
التحكيم وذل 22ك ب 22الخروج عليه 22ا وتجاوزه 2ا 2إلى مج 22ال غ22ير مض 22من به22ا يعت22بر من ص22ميم س22لطة املحكم22ة
املذكورة باعتب 22 2ار أن تل 22 2ك الحال 22 2ة هي من األس 22 2باب ال 22 2تي تج 22 2ير الطعن ب 22 2البطالن في املق 22 2رر التحكم 22 2يي
بحس 22ب م 22ا تنص علي 22ه الفق 22رة الخامس 22ة من الفص 22ل 327من ق م م الناص 22ة من بين أس 22باب الطعن
بالبطالن على حالة م2ا إذا "بتت الهيئ2ة التحكمي2ة دون التقي2د باملهم2ة املس2ندة إليه2ا أو بتت في مس2ائل ال
يتس22لمها التحكيم أو تج22اوزت ح22دود ه22ذا االتف22اق" .واملحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه بقض22ائها
بتأيي 22 2د األم 22 2ر املس 22 2تأنف القاض ي ب 22 2رفض ت 22 2ذييل حكم املحكم بالص 22 2يغة التنفيذي 22 2ة لتج 22 2اوزه ملا ه 22 2و
منص22 2وص علي22 2ه في ش22 2رط التحكيم من تحدي22 2د مج22 2ال املنازع22 2ات املتف22 2ق على عرض22 2ها على التحكيم في
تفس2ير أو تط22بيق العق22د دون فس22خه ،تك22ون ق22د راعت مجم22ل م22ا ذك22ر مم22ا ج22اء مع22ه قراره22ا غ22ير خ22ارق
للمقتضيات املحتج بخرقها ،ومعلال تعليال سليما وبما فيه الكفاية والوسيلة على غير أساس.
لهذه األسباب
ع 22 2دم إمكاني 2 2ة 2تع 22 2ديل م 22 2ا ق 22 2رره الحكم التحكيمي املتع 22 2رض ض 22 2ده على اعتب 22 2ار أن الغاي 22 2ة من
س 22لوك مس 22طرة التحكيم تكمن في ض 22بط الخروق 22ات والنظ 22ر في النقط 22ة املتعلق 22ة بالض 22رر الن 22اتج عن
اإلخالل باالمتي22 2از الحص22 2ري املخ22 2ول ألح22 2د الط22 2رفين وإن ع22 2دم البت في ه22 2ذه النقط22 2ة س22 2يفرغ اتف22 2اق
التحكيم من مضمونه.
243
حيث تنعى الطاعن22 2ة على الق22 2رار خ22 2رق الق22 2انون وع22 2دم االرتك22 2از على أس22 2اس ونقص22 2ان التعلي22 2ل املنزل
بمنزل22ة انعدام22ه ،ب22دعوى أن الق22رار اعت22بر العارض22ة غ22ير متض22ررة من الق22رار التحكيمي رغم أن إلغ22اء
ال2ترخيص ال2ذي تعاق22دت بش22أنه العارض2ة م2ع ش2ركة ...س22يؤدي إلى إيق22اف نش2اطها بص2ورة نهائي2ة ،وأن
املحكم22 2ة ق22 2درت الوق22 2ائع تق22 2ديرا خاطئ22 2ا ألن تنفي22 2ذ الق22 2رار التحكيمي س22 2يؤدي باألض22 2رار بالعارض22 2ة
بص22ورة مباش22رة ،واملحكم22ة لم تع22ر أدنى اهتم22ام للمس22تندات والوث22ائق املدلى به22ا وغض22ت الط22رف عنه22ا
وقض22ت خالف22ا م22ا تثبت22ه الوث22ائق ،وأن املطل22وب استص22درت ق22رارا مخالف22ا للنظم والق22وانين في مي22دان
التحكيم ،بحيث بت في نقط22ة لم تكن موض22وع اتف22اق التحكيم وفي نقط22ة س22بق للقض22اء أن ق22ال كلمت22ه
فيه 22ا ،وم 22ع ذل 22ك ج 22اءت محكم 22ة االس 22تئناف فص 22ححت الق 22رار التحكيمي على ال 22رغم من كون 22ه مش 22وبا
بع 22دة عي 22وب ،وأن املحكم 22ة ق 22د س22قطت في التن 22اقض ملا اعت 22برت تص 22حيح الق 22رار التحكيمي غ22ير مض 22ر
بالعارضة 2،رغم أن التعاقد وقع بشأن منت2وج حام2ل لعالم2ة " "...وأن ه2ذا املنت2وج لم يس2بق لش2ركة ...
أن تعاق22 2دت بش22 2أنه م22 2ع الش22 2ركة مالك22 2ة االخ22 2تراع ،وه22 2ذا ث22 2ابت من خالل العق22 2دين الل22 2ذين أبرمتهم22 2ا
ش 22ركة ...م 22ع ش 22ركة ...وم 22ع املعارض 22ة 2،فالعق 22د األول انص 22ب على املنت 22وج الحام 22ل لعالم 22ة ،...والعق 22د
الث22اني انص22ب على املنت22وج الحام22ل لعالم22ة ،...وهم22ا منتوج22ان 2مختلف22ان تبع22ا ملا تثبت22ه الش22هادة التقني22ة
ال22 2 2تي تس22 2 2لمتها العارض22 2 2ة من املهن22 2 2دس ،...ورغم ذل22 2 2ك اعت22 2 2بر الق22 2 2رار التحكيمي أن املنت22 2 2وج الحام22 2 2ل
لعالم22 2 2ة ...ه 22 2و من ح22 2 2ق ش22 2 2ركة ....وق 22 2رر في ذات ال 22 2وقت س 22 2حب ال 22 2ترخيص الراب 22 2ط بين العارض22 2 2ة
وش 22ركة ،...مم 22ا يك 22ون مع 22ه الق 22رار التحكيمي ومحكم 22ة االس 22تئناف التجاري 22ة املؤي 22دة ل 22ه ق 22د انص 22ب
قرارهم2ا 2على تعاق22د لم يك22ون موض22وع اتف22اق التحكيم ،مم22ا يجع22ل الق22رار االس22تئناف بتص22حيح الق22رار
التحكيمي غ 22 2ير معل 22 2ل وغ 22 2ير منس 22 2جم م 22 2ع مقتض 22 2يات الفص 22 2ل 342من ق م م ال 22 2ذي يس 22 2توجب على
املستش 22ار املق 22رر إج 22راء تحقي 22ق ،وأن الق 22رار لم يعل 22ل وغ 22ير مص 22ادف للص 22واب ،ولم يجب عم 22ا أث 22ير
244
لكن حيث إن املحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه ردت على م 22ا تث 22يره الوس 22يلة بقوله 22ا "إن املق 22رر
التحكيمي املطع22ون في22ه إنم22ا قضى على ش22ركة ...ال22تي هي ط22رف في22ه بس22حب ال22ترخيص من الطاعن22ة،
ولم يلزم هذه األخيرة بأي شيء ولم يؤثر على حقوقها 2ويبقى تنفيذه متروكا إلدارة شركة ...فاعتبرت
ب22 2ذلك أن االتف22 2اق الق22 2ائم بين ش22 2ركة ....وش22 2ركة ... 2املتع22 2رض ض22 2دها ،وال22 2ذي ك22 2ان موض22 2وع املق22 2رر
التحكيمي ،إنما يهم العالق2ة التجاري2ة بين ه2اتين الش2ركتين ،الل2تين اتفق2ا على ع2رض الخالف2ات ال2تي ق2د
تنشأ عن هذه العالمة ،وخاصة م2ا يتعل2ق منه2ا باالمتي2از الحص2ري واملخ2ول لش2ركة ....في تس2ويق تحت
عالمة ...اململوكة لشركة ...على مس2طرة التحكيم ،مض2يفة ب2أن" :الغاي2ة من س2لوك مس2طرة التحكيم
تكمن في ض22بط الخروق22ات والنظ22ر في النقط22ة املتعلق22ة بالض22رر الن22اتج عن اإلخالل باالمتي22از الحص22ري
املخ22ول لش22ركة ...وإن ع22دم البت في ه22ذه النقط22ة س22يفرغ اتف22اق التحكيم من مض22مونه" .فثبت بالت22الي2
ل22دى املحكم2ة ،أن االمتي2از الحص2ري املمن2وح من ط2رف ش22ركة ...لفائ22دة ش2ركة ...يتعل2ق فعال بأحقي22ة
ه22ذه األخ22يرة في تس22ويق منتوجاته 2ا 2تحت عالم22ة " ،"...فلم ت22ر م22بررا لتع22ديل م22ا ق22رره املق22رر التحكيمي
املتع 22 2رض ض 22 2ده من س 22 2حب الرخص 2 2ة 2املمنوح 22 2ة من ط 22 2رف ش 22 2ركة ...لفائ 22 2دة الطاعن 22 2ة قص 22 2د إنت 22 2اج
وتسويق منتوجات تحت عالمة ،...ومن2ع ش2ركة ...من منح أي ت2رخيص ع2دا املمن2وح لش2ركة ...داخ2ل
مجالها الحكر ،فج2اء قراره2ا 2معلال تعليال س2ليما ومرتك2زا على أس2اس وغ2ير خ2ارق ألي مقتضى ق2انوني
245
محكمة االستئناف التجارية بدار البيضاء
القاعدة:
246
يتعين ملمارس 22 2ة الطعن ب 22 2البطالن في الحكم التحكيمي التقي 22 2د بالح 22 2االت املنص 22 2وص عليه 22 2ا في -
الفص22ل 36-327من ق22انون املس22طرة املدني22ة وهي ح22االت واردة على س22بيل الحص22ر وال يق22اس
عليها ويجب تفسيرها 2تفسيرا ضيقا.
األم22 2ر الص 22 2ادر عن رئيس املحكم 22 2ة الص22 2ادر في مس 22 2طرة تج22 2ريح ال يقب22 2ل أي طعن وال يص22 2ح -
التمسك به امام محكمة الطعن بالبطالن في الحكم التحكيمي.
ع 22دم بي 22ان نت 22ائج م 22داوالت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ليس من البيان 22ات اإللزامي 22ة ال 22تي يجب ان تتم -
اإلشارة إليها في الحكم التحكيمي وبالتالي ال يترتب البطالن عن عدم تضمينها فيه.
محكم22 2ة البطالن عن22 2دما تبت في الطعن ال تلتفت إلى أي س22 2بب يك22 2ون الغ22 2رض من22 2ه التع22 2رض -
ملوضوع النزاع وخارجا عن الحاالت املحددة في الفصل 327.36من قانون املسطرة املدنية.
وحيث يتعين ملمارس22 2 2ة الطعن ب22 2 2البطالن في الحكم التحكيمي التقي22 2 2د بالح22 2 2االت املنص22 2 2وص عليه22 2 2ا في
الفص22 2ل 36-327من ق م م وهي ح22 2االت واردة على س22 2بيل الحص22 2ر وال يق22 2اس عليه22 2ا ويجب تفس22 2يرها
تفس 22يرا ض22 2يقا ،وفي ه22 2ذا الص22 2دد ينص الفص22 2ل املذكور على م22 2ا يلي "(:رغم ك22 2ل ش22 2رط مخ22 2الف تك22 2ون
األحكام التحكيمية قابلة للطعن بالبطالن طبقا للقواعد العادية أمام محكمة االستئناف التي ص2درت
في دائرتها.
-1إذا ص22 2در الحكم التحكيمي في غي22 2اب اتف22 2اق التحكيم أو إذاك22 2ان اتف22 2اق التحكيم ب22 2اطال أو إذا ص22 2در
الحكم بعد انتهاء أجل التحكيم.
-2إذا تم تش22 2كيل الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة أو تع22 2يين املحكم املنف22 2رد بص22 2فة غ22 2ير قانوني22 2ة ،ومخالف22 2ة التف22 2اق
الطرفين.
-3إذا بثت الهيئ22ة التحكيمي22ة دون التقي22د باملهم22ة املس22ندة إليه22ا أو بتت في مس22ائل ال يش22ملها التحكيم أو
تجاوزت حدود هذا االتفاق.
247
-4إذا لم تح22 2 2ترم مقتض22 2 2يات الفص22 2 2لين ( 23-327الفق22 2 2رة )2و 24-327فيم22 2 2ا يخص أس22 2 2ماء املحكمين
وتاريخ الحكم التحكيمي والفصل .25-327
-5إذا تع22ذر على أي من ط22رفي التحكيم تق22ديم دفاع22ه بس22بب ع22دم تبليغ22ه تبليغ22ا ص22حيحا بتع22يين محكم
أو بإجراءات التحكيم أو ألي سبب آخر يتعلق بواجب احترام حقوق الدفاع.
-7في حال2 2ة 2ع22 2دم تقي22 2د ب22 2اإلجراءات املس22 2طرية ال22 2تي اتف22 2ق األط22 2راف على تطبيقه22 2ا أو اس22 2تبعاد تط22 2بيق
القانون الذي اتفق األطراف على تطبيقه على موضوع النزاع).
وحيث إن املحكم عينته املطلوبة في الطعن كمحكم معين من طرفها واملحكم املذكور ش22ارك في جمي22ع
مراح22 2ل التحكيم وص22 2وال إلى عملي22 2ة الحكم التحكيمي وبالت22 2الي 2ف22 2إن الطاعن22 2ة ك22 2انت على علم ب22 2ه ولم
يس 22بق له 22ا أن أث 22ارت ع 22دم تبليغه 22ا بتعيين 22ه محكم 22ا عن املطلوب 22ة وبالت 22الي 2وجب رد ال 22دفع املنص 22ب على
هذه النقطة.
وحيث س2بق للطاعن2ة أن ن2ازعت أم2ام رئيس املحكم2ة التجاري2ة بال2دار البيض2اء في تع2يين املحكم الث2الث
ل 22يرأس الهيئ 22ة التحكيمي 22ة وهي املنازع 22ة ال 22تي انتهت ب 22الرفض ،وه 22و األم 22ر ال 22ذي ال يقب 22ل أي طعن وال
يصح التمسك به أمام محكمة الطعن بالبطالن في الحكم التحكيمي.
وحيث س 22بق للمحكم 22ة املغربي 22ة للتحكيم ان أص 22درت بت 22اريخ 30/1/2020ق 22رار ج 22اء في 22ه أن 22ه يتع 22ذر
عليها تدبير امللف وتدعو املدعي2ة (املطلوب2ة في الطعن) إلى الطعن بش2كل أفض2ل ،وب2ذلك تك2ون املحكم2ة
املذكورة قد رفعت يدها عن النزاع ولم يعد لها أية والية عليه.
وحيث يتبين بأن الهيئة التحكيمية التي أصدرت الحكم التحكيمي قد تم تشكيلها بصفة قانونية.
وحيث تمس22 2كت الطاعن22 2ة بك22 2ون الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة تج22 2اوزت ح22 2دود اختصاص22 2ها وبتت في مس22 2ائل ال
يشملها التحكيم وذلك عندما قضت باإلفراغ.
وحيث إن عق22 2د الك22 2راء وفي بن22 2ده املتعل22 2ق بالق22 2انون ال22 2واجب التط22 2بيق ق22 2د نص على جمي22 2ع النزاع22 2ات
الناتج 22ة عن 22ه تخض 22ع ملس 22طرة التحكيم ،واملطالب 22ة ب 22اإلفراغ من املح 22ل موض 22وع العق 22د ت 22دخل ض 22من
248
النزاعات املترتبة عن عقد الكراء ه2ذا من جه2ة ،ومن جه2ة ثاني2ة ف2إن الش2رط الفاس2خ املنص2وص علي2ه
في العق22د يعطي للمطلوب22ة في الطعن الح22ق في فس22خ العق22د بق22وة الق22انون في حال22ة ع22دم اح22ترام الط22رف
املك22 2تري اللتزامات22 2ه املترتب22 2ة عن العق22 2د ،وم22 2ادام أن الفس22 2خ ه22 2و من النزاع22 2ات املترتب22 2ة عن العق22 2د وأن
اإلف 22راغ ه 22و الج 22زاء الحتمي ال 22ذي ي 22ؤدي إليه 22ا الفس 22خ ولم يق 22ع اس 22تثناؤه بش 22كل ص 22ريح من النزاع 22ات
الخاض22عة للتحكيم فإن22ه يبقى في نط22اق اختص22اص الهيئ22ة التحكيمي22ة وقي22ام األخ22يرة بالتص22ريح ب22إفراغ
الطاعن22ة من العين املك22تراة ج22اء في نط22اق اختصاص22ها وبالت22الي 2فال22دفع املنص22ب على ه22ذه النقط22ة يبقى
أساس.
وحيث دفعت الطالب22ة في الطعن بك22ون الحكم التحكيمي خ22رق مقتض22يات الفص22ل 23-327من ق م م
لكون22ه ج22اء غ2ير معل22ل من ناحي22ة ك22ون هيئ22ة التحكيم بتت في ال22نزاع دون التط22رق إلختصاص22ها 2،في حين
أن ،وق22ائع املل22ف كم22ا هي ثابت22ة من خالل الحكم التحكيمي ومن خالل مق22ال الطعن ب22البطالن املرف22وع
من قب 22ل الطاعن 22ة تؤك 22د ب 22أن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة بتت بمقتض ى حكم مس 22تقل في االختص 22اص وبالت 22الي
مشتمل في االختصاص وهو الحكم الذي بلغ للطاعنة وبالتالي فالدفع يبقى مردودا.
وحيث تمس22 2كت الطاعن22 2ة بانع22 2دام التعلي22 2ل ك22 2ذلك اس22 2تنادا على ك22 2ون الحكم التحكيمي لم يجب على
الدفوع املتعلقة بانعدام حياد رئيس الهيئة التحكيمية وعدم استقالليته.
وحيث إن م22ا أثارت22ه الطاعن22ة ي22دخل ض22من أس22باب تج22ريح أعض22اء هيئ22ة التحكيم ،وق22د س22بق للطاعن22ة
أن أثارت22ه من خالل التج22ريح في رئيس الهيئ22ة التحكيمي22ة أم22ام رئيس املحكم22ة التجاري22ة بال22دار البيض22اء
وأجابتها األخيرة عليه بالرد وبالتالي فهو يخرج عن نطاق بت الهيئة التحكيمية.
وحيث إن ع22دم بي22ان نت22ائج م22داوالت الهيئ22ة التحكيمي22ة ليس من البيان22ات اإللزامي22ة ال22تي يجب أن تتم
اإلشارة إليها في الحكم التحكيمي وبالتالي 2ال يترتب البطالن عن عدم تضمينها فيه.
وحيث إن طالب 22 2ة الطعن ليس 22 2ت كفيل 22 2ة لش 22 2ركتي م و ك املفتوح2 2 2ة 2في مواجهتهم 22 2ا مس 22 2طرة التس 22 2وية
القض22ائية وإنم22ا هي مدين22ة أص22لية بال22دين باعتباره 2ا 2متض22امنة م22ع ب22اقي املك22ترين في أداء جمي22ع واجب22ات
الك22راء وبالت22الي 2فإنه22ا ال تواج22ه بمقتض22يات الكت22اب الخ22امس من مدون22ة التج22ارة بخص22وص ال22دين ال22ذي
تط 22الب ب 22ه املطلوب 22ة في الطعن وال 22ذي يبقى خاض 22عا في أدائ 22ه للقواع 22د العام 22ة واملطلوب 22ة في الطعن ال
تخضع في املطالبة به ملسطرة التصريح بالديون.
249
وحيث إن ب 22اقي األس 22باب ال 22تي أثارته 22ا الطاعن 22ة تخ 22رج عن نط 22اق الفص 22ل 36-327ال 22ذي ح 22دد أس 22باب
الطعن ب22البطالن في املق22رر التحكيمي على س22بيل الحص22ر ،وبالت22الي 2ف22إن املحكم22ة وعن22دما تبت في الطعن
ال تلتفت إلى أي سبب يخرج عن نطاق تلك األسباب ويكون الغرض منها التعرض ملوضوع النزاع.
وحيث يبقى الطعن بالبطالن غير مبني أساس ويتعين رفضه وإبقاء الصائر على رافعته واألمر بتنفيذ
الحكم التحكيمي الصادر بتاريخ 18مارس 2021عن الهيئة التحكيمية2.
250
محكمة االستئناف التجارية بدار البيضاء
القاعدة:
-مخالف 22ة الحكم التحكيمي للم 22ادة 70من الق 22انون 93-17املتعل 22ق بش 22ركة املس 22اهمة ال ص 22له ل 22ه
بالنظ22ام الع22ام ومفه22وم ه22ذا األخ22ير يكمن في ك22ل م22ا من ش22أنه املس22اس بس22يادة الدول22ة واملص22الح
األساس22 2ية للمجتم22 2ع واملق22 2ررة لحماي22 2ة مص22 2لحة عام22 2ة ،وال يمكن االتف22 2اق على مخالفته22 2ا ،وأن
ال22دفع املذكور مق 22رر ملص22لحة الطالب22ة ولم ت22ثره أم 22ام الهيئ 22ة التحكيمي 22ة مم22ا يع22د بمثاب 22ة تن22ازل
منها عنه ،وبالتالي فإنه ال يدخل في مفهوم النظام العام.
-وج 22 2ود ص 22 2داقة بين أعض 22 2اء الهيئ 22 2ة التحكيمي 22 2ة ال ي 22 2ؤثر في حي 22 2اد املحكم ،وبت رئيس الهيئ 22 2ة
التحكيمي22ة في حكم تحكيمي بين املطلوب22ة وإح22دى املكتري22ات في املرك22ز التج22اري ليس من ش22أنه
الت22أثير على اس22تقالليته وال يع22د خروج22ا عن مب22دأ اإلفص22اح ،ألن األم22ر ال22ذي يمكن22ه الت22أثير على
حياد املحكم واستقالليته هو عالقته بأطراف الخصومة ودفاعهم.
-املستقر عليه في أدبي2ات التحكيم وإجراءات2ه واملألوف في األنظم2ة الخاص2ة بمؤسس2ات التحكيم
أن أتع2اب التحكيم وطلبه22ا من ص22ميم إج22راءات التحكيم ،وأن الحكم به2ا من ع2دم الحكم به2ا في
حالة األداء ليس من شأنه أن يرتب عدم القبول.
حيث تتمس22ك الطاعن22ة ب22أن الهيئ22ة التحكيمي22ة تج22اوزت ح22دود اختصاص22ها ولم تتقي22د باملهم22ة املس22ندة
اليه22 2ا ب22 2الحكم بالفس22 2خ واالف22 2راغ رغم أن ش22 2رط التحكيم لم يش22 2مل بتات22 2ا إمكاني 2 2ة 2البت في النقط22 2تين
املذكورتين ،مما يجعل الحكم التحكيمي باطال إعماال ملقتضيات الفصل 327-36من ق م م.
وحيث إنه بالرجوع إلى عقد الكراء التوثيقي الرابط بين أطراف الدعوى فإنه جاء فيه ما يلي:
251
«Tous différents découlant de l’acte de bail commercial ou e, relation avec celui-ci seront
tranchés définitivement suivant le règlement de la cour marocaine d’arbitrage de la
» …cci_maroc
وم22ؤداه أن الفص22ل املذكور تض22من ال22تزام طرفي22ه بفض جمي22ع النزاع22ات املنبثق22ة عن العق22د أو ال22تي له22ا
عالق22ة ب22ه عن طري22ق التحكيم دون أي اس22تثناء ،إذ أن ش22رط التحكيم لم يعين موض22وع ال22نزاع بص22فة
خاص22 2ة ولم يحص22 2ر النق22 2ط ال22 2تي ق22 2د ينش22 2أ الخالف بش22 2أنها ،وإنم22 2ا ص22 2ياغته ج22 2اءت عام22 2ة في تحدي22 2د
النزاع 22ات موض 22وع الش 22رط التحكيمي ،و م 22ا اتجهت إلي 22ه إرادة الط 22رفين من إخض 22اعها للتحكيم دون
اس 22 2تثناء لتل 22 2ك املرتبط 22 2ة بفس 22 2خه أو اإلف 22 2راغ ،علم 22 2ا أن الطالب 22 2ة لم تق 22 2دم أي اع 22 2تراض على طلب 22 2ات
املطلوب 22ة بخص 22وص الفس 22خ واالف 22راغ ،وه 22و األم 22ر ال 22ذي أكدت 22ه محكم 22ة النقض في قراره 22ا ع 22دد 249
بت 22اريخ 16/06/2016في املل 22ف ع 22دد 789/3/1/2015ال 22ذي ج 22اء في 22ه" 2لكن حيث إن املحكم 22ة مص 22درة
الق22 2 2رار املطع22 2 2ون في22 2 2ه ملا ثبت له22 2 2ا من الفق22 2 2رة األولى من البن22 2 2د 17من العق22 2 2د ال22 2 2وارد ب22 2 2ه الش22 2 2رط
التحكيمي ،أنه 22ا تض 22منت ال22تزام الط22رفين بفض جمي 22ع نزاعته 22ا الناش 22ئة عن العق22د عن طري22ق محكمين
كوس22طاء بالتراضي ،دون أن تس22تثني ه22ذه الفق22رة النزاع22ات املتعلق22ة بفس22خ العق22د أو إنهائ22ه ،وثبت له22ا
أيضا من البن2د الث2امن من اتف2اق التحكيم ال2ذي رس2م ح2دود ص2الحية هيئ2ة 2التحكيم " اتف2اق الط2رفين
على أن ينص موض 22وع التحكيم على طلباتهم 22ا األص 22لية واإلض 22افية 2واملقابل 22ة عن 22د االقتض 22اء على ض 22وء
ش22 2رط التحكيم" دون أن يحص22 2را ذل22 2ك في نزاعاتهم22 2ا ال22 2تي ق22 2د تنش22 2أ بمناس22 2بة تنفي22 2ذ العق22 2د من دون
اس22 2تثناء لتل22 2ك املرتبط22 2ة بفس22 2خه أو إنهائ22 2ه ،مزكي22 2ة موقفه22 2ا باس22 2تمرار الطالب22 2ة في إج22 2راءات التحكيم
وع22دم تق22ديمها أي اع22تراض أم22ام املحكمين على س22لوك املس22طرة التحكيمي22ة ،مس22تبعدة(املحكم22ة) وعن
ص 22واب التفس 22ير ال 22ذي ح 22اولت إعط 22اءه الطالب 22ة للفق 22رة األخ 22يرة من البن 22د 17الس 22الف ال 22ذكر ،بع 22دما
أب 22رزت أنه 22ا ال تس 22تثني للبت في ك 22ل م 22ا يتعل 22ق بتنفي 22ذ وتفس 22ير العق 22د في حال 22ة ع 22دم تمكن الط 22رفين من
تع 22يين محكمهم داخ 22ل األج 22ل املح 22دد ل 22ذلك ،أو عن 22د ع 22دم إص 22دار املحكمين للحكم التحكيمي داخ 22ل
األج22ل املض22روب لهم ،فتك22ون ب22ذلك ق22د راعت في تفس22يرها لعب22ارة جمي22ع النزاع22ات الناش22ئة عن تنفي22ذ
العق 22د عمومي 22ة الص 22ياغة ال 22تي اس 22تعملها الطرف 22ان في تحدي 22د النزاع 22ات موض 22وع الش 22رط التحكيمي،
وأعطت له22ا املدلول الحقيقي املتناس22ب م22ع م2ا اتجهت إلي2ه إرادة الط22رفين من إخض2اع جمي22ع نزاعاتهم2ا
املنبثق22ة عن تنفي22ذ العق22د دون اس22تثناء للتحكيم ،مرتب22ة في مفهومه22ا على ذل22ك أن نزاعهم22ا ح22ول فس22خ
العق22د م22ا ه22و إال نتيج22ة طبيعي22ة ق22د تنش22أ عن تنفي22ذه ،فج22اء ب22ذلك قراره22ا معلال بم22ا يكفي ،ومرتك22زا
252
على أس22اس ق22انوني ،والف22رع من الوس22يلة على غ22ير أس22اس مم22ا يبقى مع22ه الس22بب أعاله ال22ذي اس22تندت
إليه الطالبة في طعنها بالبطالن مردود.
وحيث إن22 2ه بخص22 2وص م22 2ا أثارت22 2ه الطالب22 2ة من بطالن الحكم التحكيمي لخرق22 2ه قواع22 2د النظ22 2ام الع22 2ام،
ب 22 2دعوى أن 22 2ه خ 22 2رق مقتض 22 2يات املادتين 6و 26من الق 22 2انون رقم 49-16اللت 22 2ان تفي 22 2دان ع 22 2دم ج 22 2واز
التحكيم في منازعات الكراء التجاري سيما املتعلق2ة ب2اإلفراغ ،وقض2ائه 2بإفراغه2ا لس2بب غ2ير منص2وص
علي 22 2ه من بين أس 22 2باب الفس 22 2خ واإلف 22 2راغ املنص 22 2وص عليه 22 2ا على س 22 2بيل الحص 22 2ر في الق 22 2انون املذكور2،
واملتمث22ل في إف22راغ ت22اجر مك22تر لكون22ه لم ي22ؤدي واجب22ات ك22راء ت22اجر آخ22ر يك22ون ق22د كفل22ه أو ض22منه فإن22ه
وبمقتضى املادة 2من الق22انون رقم 49-16املتعل2ق بك22راء العق2ارات أو املحالت املخصص22ة لالس22تعمال
التجاري أو الصناعي أو الحرفي " ال تخضع ملقتضيات هذا القانون:
-5عق22ود ك22راء العق22ارات أو املح22االت املوج22ودة ب22املراكز التجاري22ة ويقص22د ب22املركز التج22اري في مفه22وم
هذا القانون ،كل مجمع تجاري دي شعار موح2د مش2يد على عق2ار ميهئ ومس2تغل بش2كل موح2د ،ويض2م
بناي22 2ة واح22 2دة أو ع22 2دة بناي22 2ات تش22 2تمل على محالت تجاري22 2ة ذات نش22 2اط واح22 2د أو أنش22 2طة متع22 2ددة وفي
ملكي 22ة ش 22خص ذاتي أو ع 22دة أش 22خاص ذات 22يين أو ش 22خص اعتب 22اري أو ع 22دة أش 22خاص اعتب 22اريين ،ويتم
تس22ييره بص22ورة موح22دة إم22ا مباش22رة من ط22رف مال22ك املرك22ز التج22اري أو عن طري22ق أي ش22خص يكلف22ه
هذا األخير وبما أن عقد الكراء موضوع شرط التحكيم يتعلق بمحل تجاري يتواجد باملركز التج22اري
"د س" والذي تتوافر فيه شروط املركز التجاري حسب مفهوم املادة السالفة الذكر ،وبالتالي 2فإنه ال
يخض 22ع ملقتض 22يات الق 22انون املذكور في غي 22اب ت 22وافر الش 22روط والعناص 22ر الالزم 22ة ل 22ذلك ،فيبقى تبع 22ا
لذلك الدفع املؤسس عليه البطالن واملتمثل في خرق مقتضيات القانون املومأ له مردود.
وحيث إن22ه بخص22وص م22ا تنع22اه الطالب22ة من خ22رق الحكم التحكيمي للنظ22ام الع22ام ،ملخالفت22ه مقتض22يات
املادة 70من القانون 93-17املتعلق بشركة املساهمة ،فإن مفهوم النظام العام يكمن في كل ما شأنه
املس22 2اس بس22 2يادة الدول22 2ة واملص22 2الح األساس22 2ية للمجتم22 2ع واملق22 2ررة لحماي22 2ة مص22 2لحة عام22 2ة ،وال يمكن
االتف22اق على مخالفته22ا ،وأن ال22دفع املذكور مق22رر ملص22لحة الطالب22ة ولم ت22ثره أم22ام الهيئ22ة التحكيمي22ة مم22ا
يع22د بمثاب22ة تن22ازل منه22ا عن22ه ،وبالت22الي 2فإن22ه ال ي22دخل في مفه22وم النظ22ام الع22ام ،ويبقى ال22دفع املذكور غ22ير
منتج.
253
وحيث إنه بخص2وص م2ا ت2دفع ب2ه الطاعن2ة من بطالن الحكم التحكيمي ملخالفت2ه مقتض2يات املواد 686
و 695و 719و 720من مدون22 2ة التج22 2ارة ب22 2دعوى أن22 2ه قض ى عليه22 2ا باعتباره2 2ا 2كفيل22 2ة متض22 2امنة ب22 2أداء
واجبات كرائي2ة بذم2ة ش2ركة م و ش2ركة ك والل2تين فتحت في حقهم2ا 2مس22طرة التس2وية القض22ائية ،ولم
تصرح املطلوبة بديونها املزعومة ،مما يترتب عن2ه ج2راء س2قوط ال2دين وانقض2اء الكفال2ة عمال بأحك2ام
الفص22ل 1150من ق ل ع ،ف22إن الث22ابت من عق22د الك22راء الت22وثيقي أن22ه يفي22د أن الطالب22ة ال22تزمت ب22أداء
مجم 22وع مب 22الغ الك 22راء تض 22امنا م 22ع ب 22اقي الش 22ركات املكتري 22ة ،وأن من أث 22ار التض 22امن بين املدينين وح 22دة
ال 22دين ،األم 22ر ال 22ذي يجع 22ل ك 22ل م 22دين متض 22امن مل 22زم ب 22أداء ال 22دين بأكمل 22ه عن 22د مطالب 22ة ال 22دائن ب 22ذلك،
ويبقى ل22 2ه ح22 2ق الرج22 2وع على املدين املتض22 2امن ،مم22 2ا يجع22 2ل الطالب22 2ة ملتزم22 2ة شخص22 2يا بص22 2فتها مدين22 2ة
شخص 22 2ية تج22 2اه املطلوب 22 2ة اس22 2تنادا لقاع 22 2دة العق22 2د ش22 2ريعة املتعاق 22 2دين ،مم22 2ا ال مح22 2ل مع 22 2ه للتمس22 2ك
باملقتض 22يات املحتج بخرقه 22ا ألن22ه ال مح22ل إلعماله 22ا م22ادام األم 22ر يتعل 22ق ب22التزام شخص ي للطالب 22ة وليس
بصفتها كفيلة ،ويتعين ترتيبا رد دفعها املثار.
وحيث إن22ه بخص22وص م2ا اثارت22ه الطاعن2ة من بطالن الحكم التحكيمي لص2دوره في غي22اب اتف2اق تحكيمي
يمنح االختص 22 2 2اص 2لتحكيم ح22 2 2 2ر ،ب 22 2 2دعوى أن الش 22 2 2رط التحكيمي املض22 2 2 2من في العق22 2 2 2د يمنح حص22 2 2 2را
االختصاص 2للمحكمة املغربية للتحكيم ،فإنه بالرجوع إلى العقد الرابط بين الط22رفين فإن22ه ينص على
أنه:
«S’il s’avére que la procédure d’arbitrage ne peut étire diligenté ou mené a son terme sous
l’égride de la cour marocains d’arbitrage pour quelque cause que ce doit.il sera alors fait
» applications des dispositions des articles 306 et suivants du code de procédure civile
وأن الثابت من وثائق امللف أنه أمام تعذر تذييل امللف من طرف املحكمة املغربية للتحكيم ،املطلوب22ة
محكم22 2ا له 22 2ا ،فأك 22 2دت الطالب22 2ة محكمه22 2ا بم22 2وجب رس 22 2التها املؤرخ 22 2ة في ،13/02/2020مم 22 2ا يبقى مع22 2ه
تمس22كها ب22أن املحكم22ة املذكورة لم ترف22ع ي22دها عن ال22نزاع املرود ،وه22و األم22ر ال22ذي أك22ده األم22ر الص22ادر
عن ن 22ائب الس 22يد رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء ع 22دد 2184بت 22اريخ 23/07/2020في املل 22ف
عدد .1891/8101/2020
وحيث إن22ه بخص22وص م22ا ت22دفع ب22ه الطالب22ة من بطالن املق22رر التحكيمي لبطالن ش22رط التحكيم ب22دعوى
أنه في حالة تفعيل مقتضيات الفقرة الثانية من الشرط املذكور ،فإن22ه ج2اء مخالف2ا ملقتض2يات الفص2ل
254
317من ق م م ألن 22ه لم يح 22دد ع 22دد املحكمين ولم ينص على تع 22يينهم كم 22ا لم يح 22دد طريق 22ة تع 22يينهم،
فإن 22ه ب 22الرجوع إلى مقتض 22يات الفص 22ل املوم 22أ ل 22ه ،فإن 22ه ينص على أن 22ه" وأن الش 22رط التحكيمي املض 22من
بعق22د الك22راء ج22اء مطابق22ا ملقتض22يات الفص22ل الس22الف ال22ذكر ،ألن22ه عين املحكم وهي املحكم22ة املغربي22ة
للتحكيم ،وبالت 22 2الي 2ف 22 2إن ع 22 2دم اإلش 22 2ارة إلى املحكم أو طريق 22 2ة تع 22 2يينهم في الفق 22 2رة الثاني 22 2ة ال ي 22 2ؤدي إلى
بطالنها.
وحيث إن22ه بخص22وص م2ا أثارت22ه الطاعن2ة من خ22رق ملقتض22يات الفص22ل 327-4من ق م م ب22دعوى ثب22وت
عدم اتفاق املحكمين على تعيين محكم وعدم األدالء بما يفي22د ع22دم اتف2اق املحكمين على ه22ذا التع2يين،
فإنه بالرجوع إلى الفصل املذكور ،فإنه ينص على أن2ه" إذا عين األط2راف ع2ددا مزدوج2ا من املحكمين،
وجب تكمي22ل تش22كيل الهيئ22ة التحكيمي22ة بمحكم يتم اختب22اره إم22ا طبق22ا ملا اتف22ق علي22ه األط22راف وإم22ا من
ل22دن املحكمين املعن22يين في حال22ة ع22دم حص22ول ه22ذا االتف22اق وإم22ا من ل22دن رئيس املحكم22ة بن22اء على أم22ر
غ22 2ير قاب22 2ل الطعن ،إن لم يحص22 2ل اتف22 2اق بين املحكمين املذكورين" ،وم22 2ؤداه أن الفص22 2ل املوم22 2أ ل22 2ه يتم
تطبيق22ه في الحال22ة ال22تي يعين فيه22ا األط22راف ع22ددا مزدوج22ا من املحكمين في اتف22اق التحكيم ،وه22و األم22ر
الغ22ير املت22وفر في االتف22اق املذكور ،م22ادام ألن22ه لم يعين س22وى املحكم22ة املغربي22ة للتحكيم ،مم22ا ال مج22ال
معه للتمسك بالفصل املحتج به ألنه ال محل إلعماله ألن النص الواجب التطبيق هو 327-5من ذات
الق22 2انون وال22 2ذي ليس ب22 2ه م22 2ا يل22 2زم املحكمين تحري22 2ر محض22 2ر يثبت ع22 2دم اتفاقهم2 2ا 2على تحدي22 2د املحكم
الثالث.
وحيث إنه بخص2وص م2ا ت2دفع ب2ه الطالب2ة من بطالن املق2رر التحكيمي لك2ون املطلوب2ة لم تبلغه2ا بتع2يين
محكم عنه22 2ا ،ف22 2إن اله22 2دف من تبلي22 2غ الطالب22 2ة بتع22 2يين املحكم ه22 2و تمكينه22 2ا من ممارس22 2ة التج22 2ريح ،وأن
الغاية قد تحققت عند مناقش2ة الطاعن2ة لل2دعوى االس2تعجالية ع2دد 1519بت2اريخ ،15/06/2020غ2ير
أنه22 2 2ا لم تج22 2 2رح في املحكم في إبان22 2 2ه ،مم22 2 2ا يبقى مع22 2 2ه الس22 2 2بب املس22 2 2تند إلي22 2 2ه للتص22 2 2ريح ببطالن الحكم
التحكيمي غير منتج.
وحيث إن ما أثارته الطاعن2ة من بطالن املق2رر التحكيمي لخرق2ه حق2وق ال2دفاع 2،ب2دعوى أن املحكمين
املعي22نين لم يفحص2وا كتاب2ة عن22د قب22ولهم للمهم2ة املس22ندة إليهم عن العالق22ة الخاص22ة ال2تي ترتب2ط محكم
ش 22 2 2ركة م و رئيس الهيئ 22 2 2ة التحكيمي 22 2 2ة وك 22 2 2ذا ع 22 2 2دم إدالئهم بتص 22 2 2ريحات يؤك 22 2 2دون فيه 22 2 2ا حي 22 2 2اديهم
واس22 2تقاليتهم ،علم22 2ا أن املحكم الث22 2الث معين رئيس هيئ22 2ة تحكيم بين املطلوب22 2ة و ش22 2ركة ص ال22 2تي هي
واح 22دة من الش 22ركات ال 22تي ت 22دعي أن الطالب 22ة متض 22امنة معه 22ا ،فإن 22ه فض 22ال عن أن وج 22ود ص 22داقة بين
255
أعض22اء الهيئ22ة التحكيمي22ة ال ي22ؤثر في حي22اد املحكم ،ف22إن بت رئيس الهيئ22ة التحكيمي22ة في حكم تحكيمي
بين املطلوب22 2ة وإح22 2دى املكتري22 2ات في املرك22 2ز التج22 2اري ليس من ش22 2أنه الت22 2أثير على اس22 2تقالليته وال يع22 2د
خروج 2ا 2عن مب22دأ اإلفص22اح 2،ألن األم22ر ال22ذي يمكن22ه الت22أثير على حي22اد املحكم واس22تقالليته ه22و عالقت22ه
بأطراف الخصومة ودفاعهم ،مما يبقى معه الدفع املثار مردود.
وحيث إن22 2ه بخص22 2وص م22 2ا أثارت22 2ه الطالب22 2ة من أن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة لم تبت في اختصاص22 2ها 2في الحكم
التحكيمي األول الص 22 2ادر بت 22 2اريخ 23/11/2020كم 22 2ا يلزمه 22 2ا ب 22 2ذلك الفص 22 2ل 327-9من ق م م ،ف 22 2إن
الث22ابت من الفص22ل املذكور أن22ه ينص في فقرت22ه األولى على أن22ه " :على الهيئ22ة التحكيمي22ة قب22ل النظ22ر في
املوض 22وع أن تبت إم 22ا تلقائي 22ا أو بطلب من أح 22د األط 22راف في ص 22حة اتف 22اق التحكيم ،وذل 22ك ب 22أمر غ 22ير
قابل الطعن إال وفق نفس شروط النظر في املوضوع وفي نفس الوقت" ومؤداه أن املشرع منح الهيئة
التحكيمي 22 2ة ح 22 2ق الخي 22 2ار ب 22 2أن تبت في األم 22 2ر قب 22 2ل ال 22 2دخول في املوض 22 2وع ،أو أن تض 22 2م ال 22 2دفع املذكور2
للموض22 2وع وتبت فيهم22 2ا في نفس ال22 2وقت ،وه22 2و االتج22 2اه ال22 2ذي نحت إلي22 2ه الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة في املق22 2رر
التحكيمي املطعون فيه 2،مما يبقى معه دفع الطالبة املثار في غير محله ويتعين استبعاده.
وحيث إن2ه بخص2وص دف2ع الطالب2ة ببطالن الحكم التحكيمي النع2دام التعلي2ل ب2دعوى ع2دم جواب2ه على
دفعها لتقديم املطلوبة ملقالين بخصوص مبل2غ واح2د وك2ذا ك2ون مبل2غ األتع2اب ال2تي ط2البت ب2ه ال عالق2ة
ل 22ه بعق 22د الك 22راء املع 22روض على هيئ2 2ة 2التحكيم وال 22ذي تبت في 22ه بن 22اء على ش 22رط التحكيم ،فض 22ال عن
ع22دم الج22واب على ال22دفع بك22ون الطالب22ة تق22دمت بطل22بين لألداء في ملفين مختلفين ،وأن الق22انون ح22دد
لك22ل ح22ق دع22وى واح22دة وال يمكن أن تق22ام أك22ثر من دع22وى للمطالب22ة بنفس الح22ق ،فإن22ه ب22االطالع على
الحكم التحكيمي ،يلفى أن 22ه أج 22اب عن ال 22دفع األول في الص 22فحة 16بك 22ون مطالب 22ة املطلوب 22ة بمبل 22غ م 22ا
م 22رتين في نفس املق 22ال ال يعت 22بر دفع 22ا ش 22كليا بع 22دم القب 22ول ،وإنم 22ا دفع 22ا ب 22رفض الطلب في حال 22ة ع 22دم
اس 22تحقاقه 2،كم 22ا أج 22اب عن ال 22دفع بك 22ون األتع 22اب املط 22الب به 22ا ال عالق 22ة له 22ا بش 22رط التحكيمي في ذات
الص 22فحة ب 22أن اتف 22اق األط 22راف على اللج 22وء إلى التحكيم في ذات 22ه ،خ 22روج عن قواع 22د التقاض ي العادي 22ة
أم22ام قض22اء الدول22ة والرك22ون إلى الوس22ائل البديل22ة لح22ل الخالف22ات ،وال22تي تج22د أساس22ها في مب22دأ س22لطان
اإلرادة ،مم 22ا يك 22ون مع 22ه املوق 22ع على اتف 22اق التحكيم متحمال أص 22ال ألتع 22اب التحكيم ألن له 22ذا الص 22نف
من القض22اء تحمالت مالي22ة ،وأن22ه ال يس22تقيم ال22دفع بك22ون املطالب22ة بأتع22اب التحكيم دف22ع بع22دم القب22ول
لكونه22 2ا خارج22 2ة من نط22 2اق الش 22رط التحكيمي وإنم 22ا هي من ص22 2ميم التحكيم ،علم22 2ا أن تحدي 22د املش 22رع
لطريق 22ة خاص 22ة لتحدي 22د األتع 22اب في حال 22ة ع 22دم االتف 22اق بين أط 22راف الخص 22ومة التحكيمي 22ة على مبل 22غ
256
االتع22اب ،ف22إن قب22ول ط22رف األط22راف األداء عن األخ22ر مم22ا ه22و من نص22يب الط22رف األخ22ر ،يخ22رج عن
الحال22ة ال22تي س22طرها القض22اء بمس22طرة خاص22ة ،وتتالءم واملس22تقر علي22ه في أدبي22ات التحكيم وإجراءات22ه
وه22و الشيء املألوف في األنظم22ة الخاص22ة بمؤسس22ات التحكيم ،وأن أتع22اب التحكيم وطلبه22ا من ص22ميم
إج 22راءات التحكيم ،وأن الحكم به 22ا من ع 22دم الحكم به 22ا في حال 22ة األداء ليس من ش 22أنه أن ي 22رتب ع 22دم
القبول ،كما رد ال2دفع بك2ون املطلوب2ة تق2دمت بنفس الطلب أم2ام هيئ2ة أخ2رى ض2د ش2ركة ص ،بأن2ه ال
وج22ود في الق22انون اإلج22رائي م22ا يمن22ع من رف22ع ال22دعوى في مواجه22ة أك22ثر من ط22رف في املوض22وع حس22ب
املقتض22يات القانوني22ة ال22تي يس22تند إليه22ا ،مم22ا يفي22د أن الحكم التحكيمي وخالف2ا 2ملا تدعي22ه الطالب22ة أج22اب
على ال22دفوع بع22دم القب22ول املتمس22ك به22ا من طرفه22ا ،علم22ا أن س22لطة املحكم22ة البت في الطعن ب22البطالن
تنحص 22ر في البحث في جدي 22ة أس 22باب البطالن ال 22تي تس 22تند اليه 22ا الطالب 22ة ال 22واردة على س 22بيل الحص 22ر في
الفص 22ل 327-36من ق م م دون أن يتع 22داه للنظ 22ر في موض 22وع ال 22نزاع أو س 22المة الح 22ل ال 22ذي اتخذت 22ه
الهيئة.
وحيث إن22ه بخص22وص م22ا أثارت22ه الطاعن22ة من بطالن التحكيمي لخرق22ه للنظ22ام الع22ام ب22دعوى أن22ه لم يتم
فيه التنصيص على كيفية 2التصويت وفق ما يقضي ب2ذلك الفص2ل 327-22من ق م م ،فإن2ه بمقتضى
الفصل املذكور "يصدر الحكم التحكيمي بأغلبية األصوات بعد مداول22ة الهيئ22ة التحكيمي22ة ،ويجب على
الجمي22 2ع املحكمين التص22 2ويت لفائ22 2دة مش22 2روع الحكم التحكيمي أو ض22 2ده م22 2ع مراع22 2اة أحك22 2ام الفق22 2رة
الثالثة من الفصل .327-16
تك 22 2ون م 22 2داوالت املحكمين س 22 2رية" وم 22 2ؤداه أن 22 2ه اذا ك 22 2ان الحكم التحكيمي يص 22 2در بأغلبي 22 2ة أص 22 2وات
املحكمين ،فإن22ه غ22ير الزم تض22مين ذل22ك في الحكم املذكور 2،ألن22ه ال يع22د من البيان22ات اإللزامي22ة ال22واجب
توافره22 2ا في الحكم التحكيمي واملنص22 2وص عليه22 2ا 327-24من ق م م ،مم22 2ا يبقى مع22 2ه ع22 2دم التنص22 2يص
على كيفية 2التصويت ال يترتب عليه بطالن الحكم التحكيمي.
وحيث إن املحكم22 2ة غ22 2ير ملزم22 2ة ب22 2الرد إال على ال22 2دفوع املنتج22 2ة ويتعين تبع22 2ا ل22 2ذلك رد دف22 2ع الطاعن22 2ة
املتعلق بمخالفة الحكم التحكيمي للنظام الع2ام ملخالفت2ه املادة 3من الق2انون 07-03املتعل2ق بمراجع2ة
أثمان كراء املحالت املعدة للسكنى واالستعمال املنهي ألنه ال تأثير له على مسار النزاع.
وحيث ترتيب22ا على م22ا ذك22ر تبقى كاف22ة ال22دفوع ال22تي أسس22ت عليه22ا الطالب22ة طعنه22ا ب22البطالن غ22ير منتج22ة
ويتعين ردها والتصريح تبعا لذلك برفض الطعن بالبطالن مع إبقاء الصائر على رافعه.
257
وحيث إن22ه بمقتضى الفص2ل 327-38من ق م م ،فإن22ه " :إذا قض22ت محكم22ة االس22تئناف ب22رفض دع22وى
البطالن ،وجب عليه22 2ا أن ت22 2أمر بتنفي22 2ذ الحكم التحكيمي " مم22 2ا يتعين مع22 2ه إعم22 2ال مقتض22 2يات الفص22 2ل
املومأ له.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا
وفي املوض 22وع :برفض 22ه م 22ع إبق 22اء الص 22ائر على رافع 22ه ،واألم 22ر بتنفي 22ذ الحكم التحكيمي الص 22ادر بت 22اريخ
26/03/2021عن هيئة التحكيم.
قرار رقم5570:
بتاريخ22/11/2021:
ملف رقم3318/8230/2021:
القاعدة:
محكم 22 2ة االس 22 2تئناف وهي تنظ 22 2ر في الطعن ب 22 2البطالن إذا قض 22 2ت ببطالن ج 22 2زء من الحكم التحكيمي
تأمر بتنفيذ الحكم التحكيمي في الشق الذي لم يلحقه البطالن.
حيث إن محكمة النقض قضت بنقض القرار الصادر في النازلة استنادا للتعليل التالي2:
في حين وب22الرجوع إلى مق22ال الطعن ب22البطالن يلفى من22ه أن الطالب22ة أسس22ت تمس22كها املش22ار إلي22ه أعاله
املتمثل في كونها لم تعد طرفا في عقد اإلطار املؤرخ في 14/2/2012لكونها حلت محلها شركة (م) التي
تبقى هي الط22 2رف الوحي22 2د ال22 2ذي ل22 2ه الص22 2فة في اللج22 2وء الى التحكيم ،وملا ك22 2ان عق22 2د اإلط22 2ار املؤرخ في
258
14/2/2012يخض22 2ع للق22 2انون املغ22 2ربي حس22 2ب إرادة األط22 2راف ف22 2إن الحوال22 2ة ينظمه22 2ا الفص22 2ل 194من
ق 22انون االلتزام 22ات والعق22ود الن22اص على أن " الحوال22ة التعاقدي 22ة ل 22دين أو لح22ق أو ل 22دعوى تص22ير تام22ة
برضى الط22رفين ،ويح22ل املح22ال ل22ه محي22ل في حقوق 2ه 2ابت22داء من وقت ه22ذا التراضي" ،وباعتب22ار حوال22ة
الح2ق الص2ادرة من ش2ركة ( )..ق2د تم قبوله2ا من جمي2ع األط2راف املحي2ل واملح2ال ل2ه واملح2ال علي2ه فإنه2ا
تك22ون منتج22ة أثاره22ا وتص22بح ش22ركة ...هي الط22رف الوحي22د في العق22د اإلط22ار املذكور وب22ذلك يس22تثمر بين
ه 22 2ذه األخ 22 2يرة والطالب 22 2ة ليس إال دون ش 22 2ركة (م) مم 22 2ا يك 22 2ون مع 22 2ه اعتم 22 2اد الق 22 2رار املطع 22 2ون في على
مقتض22يات الفص22ل 318من ق22انون املس22طرة املدني22ة في غ22ير محل22ه م22ا دام أن موض22وع النازل22ة ليس ه22و
بطالن أو فس2خ أو إنه2اء عق2د بين نفس أطراف2ه ش2رط التحكيم ،كم2ا أن الص2فة في اللج2وء إلى التحكيم
تك22ون للمتعاق2د 2ال22ذي ه22و ط22رف في العق22د ال22ذي تض22من اتف22اق التحكيم بغض النظ22ر عن كون22ه ص22احب
ح22ق في ال22دعوى أم ال ،أم أن22ه تم إدخال22ه في مس22طرة التحكيم ،وتمس22ك الطالب22ة ه22ذا ي22دخل في ح22االت
البطالن املنص22 2وص عليه22 2ا في الفص22 2ل 36/327في فقرت22 2ه السادس22 2ة من نفس الق22 2انون ،وال عالق22 2ة ل22 2ه
بس22المة الح22ل املتخ22ذ من الهيئ22ة التحكيمي22ة ال22ذي يمن22ع على محكم22ة الطعن البحث في22ه ،ب22ل ي22دخل في
ص22لب اختص 22اص ه 22ذه األخ 22يرة ال22تي تبقى ملزم 22ة ب 22البحث في م 22دى اح22ترام املق 22رر التحكيمي ملقتض 22يات
النظ 22 2ام الع 22 2ام ،واملحكم 22 2ة مص 22 2درة الق 22 2رار املطع 22 2ون في 22 2ه ملا ردت تمس 22 2ك الطالب 22 2ة بمخالف 22 2ة املق 22 2رر
التحكيمي للنظ22 2ام الع22 2ام بتعلي22 2ل ج22 2اء في22 2ه..." 2:أن ب22 2اقي ال22 2دفوع املث22 2ارة من ط22 2رف الطاعن22 2ة واملتعلق22 2ة
بالنظ22 2ام الع22 2ام ،ف22 2إن محكم22 2ة االس22 2تئناف عن22 2دما تبت في دع22 2وى الطعن ب22 2البطالن تنحص22 2ر س 22لطتها في
البحث في جدي22ة أس22باب الطعن املعتم22دة من ط22رف الطالب22ة البطالن من ع22دمها ،وال22واردة على س22بيل
الحص22ر في الفص22ل 327/36من ق م م ،وال يتع22داها للنظ22ر في موض22وع ال22نزاع أو مراقب22ة الح22ل ال22ذي
اتخذت22ه الهيئ22ة التحكيمي22ة ،وأن بعض ال22دفوع املتمس22ك به22ا من ط22رف الطاعن22ة بص22دد مخالف22ة النظ22ام
الع 22ام تع 22د من قبي 22ل املنازع 22ات املوض 22وعية املرتبط 22ة بأس 22اس ال 22نزاع ال 22تي يع 22ود أم 22ر البت فيه 22ا للهيئ 22ة
التحكيمي22 2ة ،والبعض اآلخ22 2ر ليس22 2ت من النظ22 2ام الع22 2ام ألنه22 2ا ال تمس مص22 2لحة عام22 2ة وال تمس بس22 2يادة
الدولة ،تكون قد عللت قرارها تعليال سيئا وناقصا وتعين التصريح بنقضه2".
وحيث إن22ه وطبق22ا للفص22ل 369من ق م م ،ف22إن محكم22ة اإلحال22ة مقي22دة بالنقط22ة القانوني22ة ال22تي بتت
فيها محكمة النقض.
وحيث إن22 2ه فيم22 2ا يخص تمس22 2ك املطع22 2ون ض22 2دهما بإيق22 2اف البت لكونهم22 2ا تق22 2دما بطلب الطعن بإع22 2ادة
النظ 22ر ض 22د ق 22رار محكم 22ة النقض املش 22ار إلي 22ه أعاله ،فإن 22ه ال يوج 22د قانون 22ا م 22ا يفي 22د أن الطعن بإع 22ادة
259
النظر ضد قرار محكمة النقض القاضي ب22النقض واإلحال22ة ،يس22تلزم من محكم2ة اإلحال2ة 2إيق22اف البت
الى غاية البت في الطعن بإعادة النظر ،وبذلك فإن طلب إيقاف البت يكون مردودا.
وحيث إن 22ه وبخص 22وص تمس 22ك الطاعن 22ة ببطالن املق 22رر التحكيمي لص 22دوره في غي 22اب اتف 22اق التحكيم
وبت الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة في مس22 2ائل ال يش22 2ملها اتف22 2اق التحكيم ،ف22 2إن الطاعن22 2ة تمس22 2كت بانع22 2دام ص22 2فة
ش22ركة ( )..في تق22ديم أي22ة مط22الب خالل املس22طرة التحكيمي22ة وذل22ك لوق22وع حوال22ة العق22د ال22ذي يتض22من
ش22رط التحكيم ،وأن22ه ب22االطالع على وث22ائق املل22ف يتض22ح أن العق22د ال22ذي ك22ان يرب22ط الطاعن22ة بش22ركة ...
واملؤرخ في 14/02/2012تمت حوالت22 2ه من ط22 2رف ه22 2ذه األخ22 2يرة لش22 2ركة ....وأن الحوال22 2ة تم تبليغه22 2ا
وقبولها من جميع األطراف ،وبذلك فإنه وطبقا للفصل 194من ق ل ع تكون الحوالة نافذة ومنتجة
ألثاره22 2ا بين جمي22 2ع األط22 2راف ،وي22 2ترتب على ذل22 2ك أن ش22 2ركة ...تفق22 2د ص22 2فتها ولم تع22 2د طرف22 2ا في العق22 2د
اإلط22ار ال22ذي يتض22من ش22رط التحكيم وال22ذي أص22بح طرف22اه هم22ا الطاعن22ة وش22ركة 2،....وتبع22ا ل22ذلك ف22إن
شركة ...ال يمكنها االحتجاج 2بشرط التحكيم وال تقديم أية مطالب في إطار املسطرة التحكيمية2.
أم22ا بخص22وص م22ا نعت22ه الطاعن22ة على الق22رار التحكيمي من بت الهيئ22ة التحكيمي22ة في مس22ائل ال يش22ملها
التحكيم ،فإن22ه ب22االطالع على املق22رر التحكيمي املطع22ون في22ه يتض22ح أن22ه قضى لفائ22دة ش22ركة( ح) بمبل22غ
ق22دره 250000أورو كتع22ويض عن مس22اس الطاعن22ة في املغ22رب بص22ورة العالم22ة (ك) ،والح22ال أن ه22ذه
األخ22 2يرة ليس22 2ت طرف22 2ا في اتف22 2اق التحكيم وذل22 2ك لوق22 2وع حوال22 2ة العق22 2د اإلط22 2ار ال22 2ذي يتض22 2من ش22 2رط
التحكيم ،وب22ذلك فق22د ص22ح م22ا عابت22ه الطاعن22ة على املق22رر التحكيمي من حيث خرق22ه للفص22ل 327/36
الفق22رة 6وذل22ك ملساس22ه بالنظ22ام الع22ام عن22دما قب22ل طلب22ات ش22ركة (ن) رغم انع22دام ص22فتها .األم22ر ال22ذي
يتعين معه التصريح بالبطالن الجزئي للمقرر التحكيمي املطعون فيه فيما قضى به لفائدة شركة(ح).
وحيث إن 22ه فيم 22ا يخص تمس 22ك الطاعن 22ة ببطالن املق 22رر التحكيمي دون التقي 22د باملهم 22ة املس 22ندة غاليه 22ا
وخرق الفصل 3من ق م م ،عندما قضى لفائدة املطعون ض22دها ش2ركة (ح) بمبلغ 300.000أورو عن
ف22 2وات الكس22 2ب ،رغم أن املبل22 2غ املذكور لم يكن من ض22 2من مطالبه22 2ا ،فإن22 2ه دف22 2ع م22 2ردود على اعتب22 2ار أن
املطلوب22ة تق22دمت بطلب الحكم له22ا ب22املبلغ املذكور أم22ام الهيئ22ة التحكيمي22ة بم22وجب م22ذكرتها املؤرخ22ة في
،30/01/2019أما بخصوص تمسك الطاعنة بكون الهيئة التحكيمي2ة لم ت2أذن له2ا ب2ذلك بع22د أن س2بق
له 22 2ا تق 22 2ديم مطالبه 22 2ا بمقتض ى مق 22 2ال دع22 2وى التحكيم ووثيق22 2ة التحكيم ،فإن 22 2ه وب 22 2النظر لك22 2ون اتف 22 2اق
التحكيم تض22 2من االتف22 2اق على تط22 2بيق الق22 2انون املغ22 2ربي ،فإن22 2ه ال يوج22 2د م22 2ا يمن22 2ع من تق22 2ديم املطلوب22 2ة
ملطالبها أثناء سريان مسطرة التحكيم ،وبذلك فإن الدفع يكون مردودا.
260
وحيث إن 22ه فيم 22ا يخص تمس 22ك الطاعن 22ة بانع 22دام تعلي 22ل املق 22رر التحكيمي ،فإن 22ه يتعين اإلش 22ارة إلى أن
محكم22ة االس22تئناف عن22دما تبت في دع22وى البطالن تك22ون مقي22دة بمراقب22ة ت22وفر إح22دى ح22االت البطالن
املح 22ددة في الفص 22ل 327/36من ق م م وأن مس 22ألة تعلي 22ل املق 22رر التحكيمي ال ت 22دخل ض 22من الح 22االت
املذكورة باعتباره2 2 2ا 2ال تتعل22 2 2ق بالنظ22 2 2ام الع22 2 2ام ،الس22 2 2يما وأن الفصل 327/23من ق م م يج22 2 2يز اتف22 2 2اق
األط22 2راف على ع22 2دم التعلي 22ل مم22 2ا يس 22تفاد من 22ه أن انع22 2دام التعلي 22ل ال يتعل22 2ق بالنظ22 2ام ،على اعتب 22ار أن
املسائل التي تتعلق بالنظام ال يجوز االتفاق على مخالفتها ،األمر الذي يكون معه السبب املثار مردود.
وحيث إنه بخصوص تقديم الطاعنة ملطالبه2ا بع2د النقض ،ف2إن األم2ر يتعل2ق ببطالن ج2زئي ،وأن2ه طبق2ا
للفص22 2ل 327/36من ق م م الفق22 2رة الثالث22 2ة ال22 2تي تنص على م22 2ا يلي" :إذا بتت الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة دون
التقيد باملهمة املسندة إليه22ا أو بتت في مس2ائل ال يش22ملها التحكيم أو تج22اوزت ح2دود ه2ذا االتف22اق ،وم2ع
ذل 22ك أمكن فص 22ل أج 22زاء الحكم الخاص 22ة باملس 22ائل الخاض 22عة للتحكيم عن أجزائ 22ه الخاص 22ة باملس 22ائل
الغ 22ير الخاض 22عة ل 22ه ،فال يق 22ع البطالن إال على األج 22زاء األخ 22يرة وح 22دها" .وأن 22ه اعتب 22ارا لك 22ون املحكم 22ة
قض 22ت ببطالن املق 22رر التحكيمي جزئي 22ا بخص 22وص م 22ا قض ى ب 22ه لفائ 22دة ش 22ركة ،...ف 22إن م 22ا تق 22دمت ب 22ه
الطاعن22 2ة من مط22 2الب بعض النقض واإلحال2 2ة 2تك22 2ون غ22 2ير مؤسس22 2ة ويتعين التص22 2ريح برفض22 2ها ،وتبع22 2ا
لذلك األمر بتنفيذ املقرر التحكيمي في باقي ما قضى به.
لهذه األسباب فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا ،علنيا وحضوريا2.
في املوض22وع :التص22ريح ببطالن الحكم التحكيمي الص22ادر بت22اريخ 05/08/2019في املل22ف ع22دد /23378
عن املحكم 22ة الدولي 22ة للتحكيم التابع 22ة لغرف 22ة التج 22ارة الدولي 22ة بب 22اريس عن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة جزئي 22ا
فيما قضى به لفائدة شركة (ك) واألمر بتنفيذه في الباقي 2.وجعل الصائر بالنسبة.
261
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
ملف رقم2347/8230/2020:
القاعدة:
س2لطة محكم22ة الطعن ب2البطالن ال تمت22د إلى تحقي2ق القض22ية الص22ادر فيه22ا الحكم التحك22ييمي أو تعي2د
النظ22ر فيه22ا وإنم22ا تقتص22ر س22لطتها على التأك22د من املش22روعية الظ22اهرة للحكم ،أي خل22وه من العي22وب
اإلجرائي 22ة الظ 22اهرة ،وه 22و م 22ا يع 22ني أن قاض ي البطالن ي 22راقب وج 22ود التعلي 22ل في الحكم التحكيمي
فقط دون تعديله أو تصحيحه.
حيث إن 22ه فيم 22ا يخص أس 22باب بطالن الحكمين التحكيمين األول والث 22اني املتعلقين بخ 22رق قاع 22دة
قانوني 22ة من النظ 22ام الع 22ام وهي قاع 22دة من 22ع املتابع 22ات الفردي 22ة النص 22وص عليه 22ا في الفق 22رة األولى من
املادة 686من مدون22ة التج22ارة ،ومخالفت22ه النظ22ام الع22ام وخ22رق حق22وق ال22دفاع لع22دم اس22تدعاء س22نديك
262
مسطرة اإلنقاذ في الدعوى التحكيمي22ة ،وخ2رق املادة 687من نفس املذكورة ،ذل2ك أن ال2دين موض2وع
الحكم التحكيمي نش 22أ قب 22ل ت 22اريخ ص 22دور الحكم القاض ي بفس 22خ مس 22طرة اإلنق 22اذ وعلي 22ه يمن 22ع إقام 22ة
ال22 2دعوى بش22 2أنه ويك22 2ون األم22 2ر الس22 2ليم في ه22 2ذه الحال22 2ة ه22 2و التص22 2ريح في إط22 2ار املادة 719من مدون22 2ة
التج22ارة ،وأن الحكمين التحكم22يين ق22د ص22درا ض22د العارض 2ة 2دون اس22تدعاء س22نديك مس22طرة اإلنق22اذ،
مم22 2ا يجعلهم22 2ا خ22 2ارقين لحق22 2وق ال22 2دفاع بالنس22 2بة إليه22 2ا ،ف22 2إن ال22 2بين من الحكم التحكيمي أن املحكمين
أنج 22زوا مهمتهم تبع 22ا للبيان 22ات والتص 22ريحات واملذكرات املدلى 2به 22ا خالل املس 22طرة التحكيمي 22ة ،وأن 22ه لم
يس22بق للطاعن22ة أن أث22ارت أو دفعت بكونه22ا خاض22عة 2ملس22طرة اإلنق22اذ ،مم22ا يك22ون مع22ه الحكم التحكيمي
قد صدر غير خارق ملا أثارته الطاعنة أعاله.
وحيث إنه بخصوص ما دفعت به الطاعنة من بت الهيئة التحكيمية دون التقيد باملهمة املسندة إليه22ا
وأال تقضي بم2ا لم يطلب منه2ا ،ذل2ك أن املطلوب22ة التمس2ت الحكم على العارض2ة وعلى ب22اقي املدعى عليهم
في الدعوى التحكيمية بأن يدفعوا لها على وجه التض2امن فيم2ا بينهم ض22مان األص2ول والخص2وم بمبل22غ
1.200.000درهم ،وأن 22ه في حال 22ة م 22ا إذا رأت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة أن التض 22امن غ 22ير موج 22ود تك 22ون أم 22ام
واحد من أمرين ،فإما أن تقضي بالتضامن وإما أن ترفضه وليس مخ2ول له2ا في حال2ة 2رفض التض2امن
أن تح22دد النص22يب ال22ذي تحملت22ه ك22ل واح22د من املدعى علي22ه من املبل22غ ،ف22إن ال22بين من املق22رر التحكيمي
أن الط 22رف الط 22اعن أم 22ام الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ب 22أن األم 22ر يتعل 22ق بعملي 22ة مدني 22ة وأن التض 22امن يجب أن
يك22ون ص22ريحا وعلي22ه وملا ت22بين للهيئ22ة التحكيمي22ة انع22دام التض22امن بين املدينين قض22ت على ك22ل واح22د
منهم ب 22أداء ال 22دين املترتب بذمت 22ه ،وذل 22ك وفق 22ا ملا يقتض 22يه الق 22انون به 22ذا الخص 22وص ،مم 22ا يك 22ون مع 22ه
الدفع املذكور 2على غير أساس ويتعين رده.
وحيث إن ال22 2 2دفع بمخالف22 2 2ة النظ22 2 2ام الع22 2 2ام النع22 2 2دام ص22 2 2فة املطلوب22 2 2ة في أن تك22 2 2ون طرف22 2 2ا في الحكمين
التحكم 22 2يين لكونه 22 2ا طرف 22 2ا في بروتوك 22 2ول االتف 22 2اق املبرم بت 22 2اريخ 26/06/2012وملحق 22 2ه املبرم بت 22 2اريخ
09/08/2021ف22 2إن ال22 2بين من الق22 2رار التحكيمي أن املطلوب22 2ة أدلت للهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بم22 2ا يفي22 2د تغي22 2ير
اس 22مها م 22ع احتفاظه 22ا بنفس مس 22يرها ودون تغي 22ير لعن 22وان مقره 22ا وك 22ذا تعريفه 22ا الض 22ريبي ،وت 22بين له 22ا
تأسيس22ا على ذل22ك وحس22ب الث22ابت من مس22تخرج الس22جل التج22اري املكت22وب باللغ22ة اإليطالي22ة واملترجم
إلى اللغ22ة الفرنس22ية من قب22ل م22ترجم محل22ف ،أن االس22م الجدي22د لش22ركة "س " أص22بح األن" ب " وعلي22ه
يحق لهذه األخيرة التصرف ،مما يكون معه الدفع املذكور غير مرتكز على أساس قانوني ويتعين رده.
263
وذل 22ك على اعتب 22ار أن س 22لطة ه 22ذه املحكم 22ة ال تمت 22د إلى تحقي 22ق القض 22ية الص 22ادر فيه 22ا الحكم أو تعي 22د
النظ 22ر فيه 22ا وإنم 22ا تقتص 22ر س 22لطتها على التأك 22د من املش 22روعية الظ 22اهرة للحكم ،أي خل 22وه من العي 22وب
اإلجرائي22ة الظ22اهرة ،وه22و م22ا يع22ني أن قاضي البطالن ي22راقب وج22ود التعلي22ل في الحكم التحكيمي فق22ط
دون تعديله أو تصحيحه.
وحيث إن2ه بمراجع2ة الحكم التحكميمي املطع2ون يتض2ح أن يتض2ح أن املحكمين ق2د بت2وا وفق2ا ملوض2وع
املهمة بحسب من نص عليه عقد مهمة التحكيم ،وق2ام بتعلي2ل ك2ل نقط2ة على ح2دة ،مم2ا يك2ون مع2ه م2ا
أثير بهذا الصدد في غير محله ويتعين رده.
وحيث إن 22ه تبع 22ا ملا س22بق بيان 22ه أعاله وملا توص22لت إلي 22ه محكم 22ة التحكيم في حكمه 22ا التحكيمي موض22وع
الطعن بالبطالن يتوجب رد أسباب البطالن املتمسك بها والحكم برفض الطلب.
وحيث إذا قض 22 2ت محكم 22 2ة االس 22 2تئناف ب 22 2رفض دع 22 2وى البطالن وجب عليه 22 2ا أن ت 22 2أمر بتنفي 22 2ذ الحكم
التحكيمي وفقا ألحكام الفصل 327من قانون املسطرة كما وقع تغييره وتعديله بمقتضى ق22انون -05
08املتعلق بالتحكيم والوساطة االتفاقية.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بال2دار البيض2اء وهي تبت انتهائي2ا علني2ا وحض2وريا في
الش 22 2كل بقب 22 2ول طلب الطعن ب 22 2البطالن في املوض 22 2وع :برفض 22 2ه م 22 2ع األم 22 2ر بتنفي 22 2ذ الحكمين التحكيمين
املطعون فيهما وتحميل الطاعنة الصائر.
264
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
قرار 417:
بتاريخ03/02/2020:
القاعدة:
االختص 22 2 2اص في الطعن ببطالن الحكم التحكيمي ينعق 22 2 2د ملحكم 22 2 2ة االس 22 2 2تئناف ال 22 2 2تي ص 22 2 2در الحكم
التحكيمي في دائرتها.
265
بناء على مقال الطعن ومستنتجات الطرفين ومجموع الوثائق املدرجة 2بامللف.
وتطبيق 22ا ملقتض 22يات املادة 19من ق22انون املح 22اكم التجاري 22ة والفص 22ول 328وم 22ا يلي22ه و 429من ق 22انون
املسطرة املدنية.
بن22 2اء على مق22 2ال الطعن ب22 2البطالن في املق22 2رر التحكيمي ال22 2ذي تق22 2دمت ب22 2ه املس22 2تأنفة بواس22 2طة دفاعه22 2ا
واملؤدى عن22ه الرس22وم القض22ائية بت22اريخ 15 10/12/2019وال22ذي تطعن بمقتض22اه في املق22رر التحكيمي
الصادر عن الهيئة التحكيم والصادر بتاريخ 14/11/2019بمدينة أك2ادير والقاضي بتحدي2د التع2ويض
املستحق عن حجم الضرر الالحق بالفالحين في تعاملهم مع شركة ا د.
حيث إن الث 22 2ابت من وث 22 2ائق املل 22 2ف واملق 22 2رر التحكيمي املدلى ب 22 2ه أن 22 2ه ص 22 2ادر بمدين 22 2ة أك 22 2ادير عن هيئ 22 2ة
محكمين بأكادير.
وحيث إن املادة 327/36نص22 2ت على أن22 2ه رغم ك22 2ل ش22 2رط مخ22 2الف ،تك22 2ون األحك22 2ام التحكيمي22 2ة قابل22 2ة
للطعن بالبطالن طبقا للقواعد العادية أمام محكمة االستئناف التي صدرت في دائرتها.
حيث إن املق 22 2رر التحكيمي املذكور أعاله ص 22 2در بمدين 22 2ة أك 22 2ادير وبالت 22 2الي ف 22 2إن املحكم 22 2ة ال 22 2تي ص 22 2در في
دائرتها املقرر التحكيمي هي محكمة االستئناف التجارية 2بمراكش.
وحيث يتعين تبع 22 2ا ملا ذك 22 2ر أعاله التص 22 2ريح بع 22 2دم اختص 22 2اص محكم 22 2ة االس 22 2تئناف التجاري 22 2ة بال 22 2دار
البيضاء للبت في هذا الطعن.
وحيث يتعين إحالة هذا الطعن على الجهة القضائية للبت فيه طبقا للقانون.
لهذه األسباب
فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت علنيا انتهائيا وحضوريا:
تصرح بعدم االختصاص مع إحالة امللف على محكمة االستئناف التجارية بمراكش وبدون صائر.
266
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
القاعدة:
من22اط تط22بيق أج22ل التحكيم املتف22ق علي22ه إلص22دار الحكم التحكيمي ه22و ت22اريخ قب22ول الهيئ22ة -
التحكيمي 22ة للمهم 22ة املنوط 22ة به 22ا كم 22ا ه 22و واض 22ح من الفص 22ل 20-327من ق 22انون املس 22طرة
املدنية والحكم التحكيمي الذي تجاوز املدة املتفق عليها يكون باطال.
طبق22ا ملقتض22يات الفص22ل 37 2-327من ق22انون املس22طرة املدني22ة ف22إن محكم22ة االس22تئناف إذا -
أبطلت الحكم التحكيمي فإنها تبت في جوهر 2النزاع.
رغم تص22 2ريح محكم22 2ة االس22 2تئناف ببطالن الحكم ال22 2تيحكيمي فإن22 2ه ال يوج22 2د م22 2ا يمن22 2ع من -
األخ22ذ بتقري22ر الخ22برة املنج22ز بن22اءا على طلب الهيئ22ة التحكيمي22ة والتأس22يس علي22ه للنظ22ر في
جوهر 2النزاع.
267
-ارتك22 2اب املس22 2ير الختالالت 2في التس22 2يير ال يمكن أن ي22 2دخل ب22 2أي ح22 2ال من األح22 2وال في خان22 2ة
الخالف22ات الخط22يرة املبررة لح22ل الش22ركة ب22النظر لوج22ود مس22اطر خاص22ة يمكن من خالله22ا
تجاوز اخالالت املسير إما عبر تحميله املس2ؤولية املدني2ة أو الجنائي2ة بحس2ب األح2وال وإم2ا
بعزله من التسيير قضاءا أو في إطار جمع عام استثنائي.
وبعد املداولة وطبقا للقانون.
وحيث بخص 22وص الس 22بب املس 22تمد من ع 22دم تقي 22د الهيئ 22ة التحكمي 22ة بالق 22انون ال 22واجب التط 22بيق فإن 22ه
ب22الرجوع إلى ش22رط التحكيم املنص22وص علي22ه في النظ22ام األساسي للش22ركة يتض22ح أن الش22ركاء اتفق22وا
على تف22ويض هيئ22ة التحكيم ص22فة وس22طاء بالتراضي قص22د الفص22ل بينهم في النزاع22ات ال22تي تنش22أ بينهم
وهي االمكاني22ة ال22تي نص عليه22ا املش 22رع من خالل مقتض22يات الفص22ل 327-18ق م م وال22ذي مف 22اده أن22ه
اتفق طرفا التحكيم صراحة على تف2ويض هيئ22ة الحكم ص2فة وس22طاء بالتراضي ،تفص2ل الهيئ2ة في ه22ذه
الحال22ة في موض22وع ال22نزاع بن22اء على قواع22د العدال22ة واإلنص22اف دون التقي22د بالق22انون وأن22ه م2ع ذل22ك ف22إن
الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ق 22د طبقت على ال 22نزاع الفص 22ل 1056من ق ل ع ال 22واجب التط 22بيق ب 22النظر لطبيع 22ة
ال22نزاع الق22ائم بين الط22رفين وال22ذي وص22ل إلى ح22د طلب ح22ل الش22ركة مم22ا يبقى مع22ه س22بب الطعن أعاله
في غير محله ويتعين رده.
وحيث إن ع22دم ص22دور حكم تحكيمي بح22ل الش22ركة ال يمكن تفس22يره ب22أن الهيئ22ة التحكيمي22ة بتت دون
التقيي22 2د باملهم22 2ة املس22 2ندة اليه22 2ا وتج22 2اوزت ح22 2دود اتف22 2اق التحكيم ذل22 2ك لئن ك22 2ان البن22 2د 29من النظ22 2ام
األساسي للش22ركة ق22د أعطى للش22ركاء إمكاني2ة 2ع22رض ك22ل نزاع22اتهم على مس22طرة التحكيم فه22ذا ال يع22ني
أن الهيئ22ة التحكيمي22ة ملزم22ة باالس22تجابة لطلب ح22ل الش22ركة 2كلم22ا طلب أح22د الش22ركاء ذل22ك الس22يما إذا
لم تت 22وفر ل 22ديها املبررات الكافي 22ة 2،وأن الث 22ابت من الحكم التحكيمي أن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ق 22د ق 22ررت
بجلس22ة 20/2/2018تأكي22د القب22ول النه22ائي للمهم22ة وملا ك22ان الث22ابت أيض22ا أن الحكم التحكيمي ق22د ص22در
بتاريخ 19/11/2018و هو ما يستشف منه أجل التحكيم قد انقضى ال محال2ة ألن من22اط تط22بيق أج22ل
ثالث 22ة أش 22هر املتف 22ق علي 22ه ه 22و ت 22اريخ قب 22ول الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للمهم 22ة املنوط 22ة به 22ا كم 22ا ه 22و واض 22ح من
الفص 22 2ل 20/327من ق م م وب 22 2ذلك ف 22 2إن الحكم التحكيمي ال 22 2ذي تج 22 2اوز املدة املذكورة يك 22 2ون ب 22 2اطال
وتبع22ا ل22ذلك وطبق22ا ملقتض22يات الفص22ل 327/37من ق م م ف22إن محكم22ة االس22تئناف إذا أبطلت الحكم
التحكيمي فإنها تبت في جوهر النزاع.
268
وحيث إن موض22وع ال22نزاع ه22و ح22ل ش22ركة ب ح ب22دعوى أن املطل22وب ال22ذي ه22و ش22ريك ومس22ير للش22ركة2
ارتكب ع 22 2دة اختالس 22 2ات وتالعب 22 2ات في حس 22 2ابات الش 22 2ركة تتمث 22 2ل في إنج 22 2از بعض العملي 22 2ات لحس 22 2ابه
الخ22اص وامتن22ع عن تمكين الطالب22ة من أي22ة معلوم22ة تفي22د وض22عية الش22ركة املحاس22بية ومن نص22يبهما في
األرب22اح وع22دم عق22د الجم22وع العام22ة ومواف22اة الش22ركاء باملعلوم22ات الخاص22ة بمع22امالت وأرب22اح الش22ركة
إضافة إلى أنه ت2واطئ م2ع مجموع2ة من الش2ركات املدين2ة لش2ركة ب م وال2تي أدت ل2ه شخص2يا م2ا ب2ذمتها
مقابل تسليمها وصوالت تفيد األداء.
وحيث إن الشركة و إن ك2انت تنتهي بانقض2اء املدة املح2ددة له2ا طبق2ا ملقتض2يات الفصل 1051من ق ل
ع فإن22ه يس22وغ املطالب22ة بحله22ا ول22و قب22ل انته22اء م22دتها إذا ك22انت هن22اك أس22باب معت22برة كالخالف22ات الخط2يرة
الحاص 22لة بين الش 22ركاء فيه 22ا واإلخالل الواق 22ع من أح 22دهم بااللتزام 22ات الناش 22ئة عن العق 22د واس 22تحالة
قي 22امهم بتل 22ك االلتزام 22ات كم 22ا يقض ي ب 22ذلك الفص 22ل 1056من نفس الق 22انون ال 22ذي اعت 22بر االخالالت
املبررة لح 22 2ل الش 22 2ركة هي وج 22 2ود الش 22 2ركاء في مواق 22 2ف مختلف 22 2ة ومتناقض 2 2ة 2وفي وض 22 2ع يس 22 2تحيل مع 22 2ه
مواص 22لة إدارة الش 22ركة وتس 22يير ش 22ؤونها بش 22كل ي 22ؤثر على مص 22الح الش 22ركاء وأن تق 22دير جدي 22ة الخالف
املبرر لحل الشركة من عدمه يدخل ضمن السلطة التقديرية للمحكمة املعروض عليها النزاع.
وحيث بخص22وص م22ا تمس22كت ب22ه الطالب22ات من ك22ون املطل22وب لم يمكنهم من األرب22اح فإن22ه يتعين ال22رد
بأن استحقاق الشريك لنص2يبه في األرب2اح رهين بتحق2ق ش2رطين أساس2ين :األول أن تك22ون الش2ركة ق22د
حققت فعال أرباح22ا قابل22ة للتوزي22ع والث22اني أن تق22رر الجمعي22ة العام22ة العادي22ة توزي22ع األرب22اح وأن الث22ابت
من تقري22ر الخب22ير م ا املعين من ط22رف الهيئ22ة التحكيمي22ة أن وض22عية رؤوس األم22وال الذاتي22ة للش22ركة
س2لبية من2ذ س2نة 2011إلى 2015وه2و قرين2ة على أن الش2ركة اس2تهلكت رأس2مالها بأكمل2ه نتيج2ة ت2راكم
الخس 22ارات ،وب 22ذلك فإن 22ه عالوة على أن الش 22ركة لم يثبت أنه 22ا حققت أرباح 22ا ف 22إن امتن 22اع املس 22ير عن
تمكين الش22 2ريك من األرب22 2اح عن22 2د تحقيقه22 2ا ال يش22 2كل م22 2بررا لطلب ح22 2ل الش22 2ركة ألن22 2ه بإمكان22 2ه س22 2لوك
املساطر املخولة له في إطار القانون . 5.96
وحيث إن ع22دم تمكين املس22ير للش22ركاء من وث22ائق الش22ركة ال22تي تعكس من وض22عيتها املالي22ة واملحاس22بية
ال يش 22 2كل س 22 2ببا لح 22 2ل الش 22 2ركة ألن املش 22 2رع ق 22 2د خ 22 2ول للش 22 2ركة ح 22 2ق االطالع بمقتض ى املادة 70من
القانون رقم 5.96ويمارسه إما بصفة دائمة أو بمناسبة انعقاد الجموع العامة.
269
وحيث إن ارتك22 2اب املس22 2ير الختالالت في التس22 2يير ال يمكن أن ي22 2دخل ب22 2أي ح22 2ال من األح22 2وال في خان22 2ة
الخالف22 2ات الخط22 2يرة املبررة لح22 2ل الش22 2ركة ألن الط22 2اعنتين الح22 2ق في س22 2لوك مس22 2اطر خاص22 2ة يمكن من
خالله 22ا تج 22اوز إخالالت املس 22ير إم 22ا ع 22بر تحميل 22ه املس 22ؤولية املدني 22ة أو الجنائي 22ة بحس 22ب األح 22وال وإم 22ا
بعزله من التسيير قضاءا أو في إطار جمع عام استثنائي.
وحيث إنه فيما يخص السبب املب2ني على ع2دم عق2د الجم2وع العام2ة ف2إن املش2رع ق2د أعطى لك2ل ش2ريك
إمكاني22ة اللج22وء إلى رئيس املحكم22ة التجاري22ة بص22فته قاضي املس22تعجالت لتع22يين وكي22ل يكل22ف بال22دعوة
لعق22د جمعي22ة عام22ة وتحدي22د ج22دول أعماله22ا وذل22ك عمال بمقتض22يات املادة 71من الق22انون 5.96وأن22ه
بإمك22ان الط22البتين إدراج ح22ل الش22ركة في ج22دول األعم22ال ب22النظر ألن الوض22عية الص22افية 2أص22بحت تق22ل
عن رب22 2ع رأس22 2مالها من ج22 2راء الخس22 2ائر املثبت22 2ة في الق22 2وائم التركيبي22 2ة وح22 2تى اتخ22 2اذ ق22 2رار بحله22 2ا ألنهم22 2ا
يت22 2 2وافران على نس22 2 2بة 80في املائ22 2 2ة من الرأس22 2 2مال وهي األغلبي22 2 2ة املتطلب22 2 2ة لتغي22 2 2ير النظ22 2 2ام األساس ي
املنصوص عليها في الفصل 86من القانون . 5.96
وحيث إن املستقر عليه قضاء أن العبرة في حل الشركة هي وجود ن2زاع مس2تحكم بين الش2ركاء يجع2ل
من العس 22ير على الش 22ركة االس 22تمرار في نش 22اطها مم 22ا ي 22ؤدي إلى ش 22ل تس 22ييرها ومن قبي 22ل ذل 22ك نش 22وب
خالفات 2بين الشركاء ،وأن مجرد تقديم شكاية جنحيه في مواجهة املطلوب ال ينهض سببا م2بررا للح22ل
وذل22ك لع22دم وج22ود متابع22ة في ح22ق ه22ذا األخ22ير بخص22وص األفع22ال املنس22وبة إلي22ه وص22دور حكم جنحي
يقضي بإدانت22ه ،وب22ذلك ف22إن األس22باب املؤس22س عليه22ا طلب الط22اعنتين ال ت22رقى إلى األس22باب املبررة لح22ل
الشركة مما يتعين التصريح برفضه.
وحيث بناءا على ما سبق فإنه يتعين التصريح ببطالن الحكم التحكيمي الص22ادر عن الهيئ22ة التحكيمي22ة
بتاريخ 19/11/2018والحكم برفض الطلب وتحميل الصائر املطلوب.
لهذه األسباب
تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وغيابيا.
في املوض22 2وع :ببطالن الحكم التحكيمي الص22 2ادر بت22 2اريخ 19/11/2018عن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة والحكم
برفض الطلب وتحميل املطلوب الصائر.
270
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
القاعدة:
أمام إمكاني2ة اتف2اق األط2راف على إعف2اء الهيئ2ة التحكيمي2ة من التقي2د بالبيان2ات -
ال 22 2واجب توفره 22 2ا في الحكم التحكيمي ومن ض 22 2منها اإلعف 22 2اء من تعلي 22 2ل الحكم
التحكيمي فإن فك2رة النظ2ام الع2ام ال تج2د أس2اس لتطبيقه2ا على مس2ألة التعلي2ل
271
على اعتب22 2ار أن ك22 2ل م22 2ا يتعل22 2ق بالنظ22 2ام الع22 2ام ال يمكن لألط22 2راف االتف22 2اق على
مخالفته.
الرقاب 22ة ال 22تي تمارس 22ها محكم 22ة االس 22تئناف وهي تنظ 22ر في الطعن ببطالن الحكم -
التحكيمي تعت22 2بر رقاب 2 2ة 2خارجي22 2ة ومحص22 2ورة في األس22 2باب املح22 2ددة في الفص22 2ل
36-327من قانون املسطرة املدنية.
حس 22 2ن الني 22 2ة وش 22 2رف التعام 22 2ل وقواع 22 2د اإلنص 22 2اف تنش ئ ال 22 2تزام على ال 22 2دائن -
بوج 22 2وب التع 22 2اون م 22 2ع ص 22 2احبه في الوف 22 2اء ب 22 2االلتزام امللقى على عاتق 22 2ه ويس 22 2أل
عقديا عن ذلك.
بن 22اء على مق 22ال الطعن ب 22البطالن والحكم التحكيمي ومس 22تنتجات الط 22رفين ومجم 22وع الوث 22ائق املدرج 22ة
بامللف.
حيث أقيم الطعن ب22 2البطالن على ثالث22 2ة أس22 2باب تنعي الطاعن22 2ة ب22 2األول منه22 2ا خ22 2رق قاع22 2دة من قواع22 2د
النظ22ام الع22ام ذل22ك أن22ه مم22ا ال ش22ك في22ه أن تعلي22ل األحك22ام س22واء ك22انت ص22ادرة عن قض22اء الدول22ة أم في
إط22ار مس22طرة تحكيمي22ة ه22و قاع22دة آم22رة من النظ22ام الع22ام وبالت22الي ف22إن خرقه22ا يعت22بر س22ببا من أس22باب
بطالن األحك22ام التحكيمي22ة بص22ريح الفق22رة 6من الفص22ل 26-327من ق22انون املس22طرة املدني22ة إض22افة2
إلى التناقض والتضارب في تعليل الحكم التحكيمي.
لكن حيث إن22 2ه ب22 2الرجوع إلى األحك22 2ام الخاص22 2ة املنظم22 2ة ملؤسس22 2ة التحكيم وخاص 2 2ة 2مقتض22 2يات
الفص22 2 2ل 23-327من الق22 2 2انون رقم 08-05يتجلى منه22 2 2ا بوض22 2 2وح أن الفص22 2 2ل املذكور ح22 2 2دد البيان22 2 2ات
ال 22واجب تض 22مينها في الحكم التحكيمي ومن ض 22منها التعلي 22ل م 22ع ترك 22ه لألط 22راف امكاني 22ة االتف 22اق على
خالف ذل 22ك إذ نص 22ت الفق 22رة الثاني 22ة من الفص 22ل 23-327من ق م م على أن" :يجب أن يك 22ون الحكم
التحكيمي معلال م22 2 2ا لم يتم اتف22 2 2اق األط22 2 2راف على خالف ذل22 2 2ك في اتف22 2 2اق التحكيم ،أو ك22 2 2ان الق22 2 2انون
الواجب التطبيق على مسطرة الحكيم ال يشترط تعلي2ل الحكم" .وأن2ه تأسيس2ا على ذل2ك وأم2ام إمكاني2ة
اتف 22 2اق األط 22 2راف على إعف 22 2اء املحكم 22 2ة التحكيمي 22 2ة من التقي 22 2د بالبيان 22 2ات ال 22 2واجب توفره2 2 2ا 2في الحكم
القض22 2ائي ومن ض22 2منها اإلعف22 2اء من تعلي22 2ل الحكم التحكيمي ف22 2إن فك22 2رة النظ22 2ام الع22 2ام ال تج22 2د أس22 2اس
لتطبيقه 22ا على مس 22ألة التعلي 22ل على اعتب 22ار أن ك 22ل م 22ا يتعل 22ق بالنظ 22ام الع 22ام ال يمكن لألط 22راف االتف 22اق
على مخالفته.
272
وحيث إن الغاي22 2ة من تعلي 22 2ل الحكم التحكيمي تتجلى في ك22 2ون قض 22 2اء الدول22 2ة ال يمت 22 2د نظ 22 2ره إلى
موض22وع الح22ق املتن22ازع في22ه 2،وتص22حيح م22ا أع22وج من التعلي22ل الق22انوني وال22واقعي في الحكم التحكيمي.
وإنم22ا ينحص22ر دوره في مراقب22ة وج22ود التعلي22ل في الحكم من تخلف22ه دون تعديل22ه أو تص22حيحه وه22و م22ا
قض22 2 2ت ب22 2 2ه محكم22 2 2ة االس22 2 2تئناف التجاري22 2 2ة بال22 2 2دار البيض22 2 2اء في قراره2 2 2ا 2رقم 3875الص22 2 2ادر بت22 2 2اريخ
،28/8/2008ال22 2ذي ج22 2اء في22 2ه" 2:أن س22 2لطة القاض ي ال تمت22 2د إلى تحقي22 2ق القض22 2ية الص22 2ادر فيه22 2ا الحكم
التحكيمي أو يعي22 2د النظ22 2ر فيه22 2ا وإنم22 2ا تقتص22 2ر س22 2لطته على التأك22 2د من املش22 2روعية الظ22 2اهرة للحكم أو
خلوه من العيوب االجرائية الظاهرة .وال يجوز له أن يبحث موضوع النزاع أو أن يراقب ما قضى به
الحكم في جوهر 2النزاع".
وحيث إن22ه ب22الرجوع إلى حيثي22ات الحكم التحكيمي موض22وع النازل22ة املاثل22ة ومش22تمالته يتض22ح أن22ه
جاء معلال تعليال شافيا وكافيا وأنه كان دقيقا في مناقشة طبيعة اإلنهاء أو الفسخ املت2أخر للعق2د .وأن2ه
بخالف م22ا نحت إلي22ه الطاعن22ة من تن22اقض وتض22ارب أج22زاء الحكم التحكيمي ذل22ك أن الحكم ق22د ص22رح
ت22ارة ب22أن الرس22الة االنذاري22ة الص22ادرة عن الطاعن22ة تش22ير إلى أس22باب فس22خ العق22د بق22وة الق22انون وت22ارة
أخرى أن امللف خال من أي وثيقة تقيد إنذار املطلوبة بالتنفيذ تحت طائلة الفسخ.
وحيث إن22 2ه بخص22 2وص ه22 2ذا التض22 2ارب املزع22 2وم ف22 2إن قض22 2اء ه22 2ذه املحكم22 2ة ق22 2د اس22 2تقر على أن
مناقش 22 2ة تعلي 22 2ل الحكم من حيث نقص 22 2انه أو تناقض 22 2ه أو ع 22 2دم ال 22 2رد على بعض دف 22 2وع األط 22 2راف من
املبررات ال 22 2تي ال تخ 22 2ول س 22 2ماع الحكم ببطالن الحكم التحكيمي القتص 22 2ار 2رقاب 2 2ة 2محكم 22 2ة االس 22 2تئناف
التجاري 22ة على الح 22االت املذكورة على س 22بيل الحص 22ر في الفص 22ل 36-327وال 22تي ليس من ض 22منها ص 22حة
تعلي22 2ل األحك22 2ام وه22 2و املنحى ال22 2ذي س22 2ارت في22 2ه محكم22 2ة االس22 2تئناف التجاري22 2ة في قراره22 2ا ع22 2دد 5445
الصادر بتاريخ 22/10/2013في ملف 2541/4/2013بقبوله2ا" :وحيث تمس2ك دف2اع الط2الب ب2أن األم2ر
في النازل22ة يتعل 22ق بالتزام22ات متقابل22ة وأن الحكم التحكيمي عن 22دما اعت22بر ه22ذا األخ 22ير ه22و املل 22زم بتنفي22ذ
التزامه أوال ،فإن2ه يك2ون ق2د خ2الف نص االتف2اق ال2ذي ال يش2ير ص2راحة وال ض2منا إلى ك2ون الط2الب ه2و
امللزم أوال بتنفيذ التزامه.
وحيث إن النظ22 2 2ر في م22 2 2دى جدي22 2 2ة ه22 2 2ذا ال22 2 2دفع ي22 2 2ؤول في الحقيق22 2 2ة إلى مناقش22 2 2ة تعلي22 2 2ل الحكم
التحكيمي املطع 22ون في 22ه وم 22دى س 22المة وص 22حة تط 22بيق الق 22انون (ف 23ق ل ع) على موض 22وع ال 22نزاع
وهو ما ال يخول لهذه املحكمة طاملا أن مراقبتها تنحصر في األسباب املنصوص عليه2ا في س2بيل الحص2ر
273
والتي ال يجب التوسع في تفسيرها وهي املنصوص عليه22ا في الفص22ل 36-327ق م م وال22تي ليس من بينه22ا
مراقبة القانون الواقع تطبيقه وصحة التعليل الذي اعتمدته الهيئة التحكيمية2"...
وحيث يجدر تبعا لذلك رد هذا السبب من الطعن بالبطالن بعدم صوابيته.
وحيث إن الطاعن22 2ة تنعي بالس22 2بب الث22 2اني اس22 2تبعاده تط22 2بيق الق22 2انون ال22 2ذي اتف22 2ق األط22 2راف على
تطبيق22ه على موض22وع ال22نزاع وع22دم تقي22د الهيئ22ة التحكيمي22ة باملهم22ة املس22ندة إليه22ا وذل22ك طبق22ا ألحك22ام
الفق 22رة 7من الفص 22ل 36-327من ق م م وك 22ذا الفق 22رة 3من نفس الفص22 2ل فيم 22ا يتعل22 2ق ببت الهيئ 22ة
التحكيمية دون التقيد باملهمة املسندة إليها.
وحيث إنه من املقرر قانونا أن للهيئة التحكيمية الس2لطة العام2ة في فهم وق22ائع ال22دعوى وتق22دير
مستنداتها وتفسير الطلبات املقدمة إليها بما هو أوفى بمقصود طرفي النزاع .وملا كان ذلك وكان الحكم
املطع 22ون في 22ه ق 22د أق 22ام قض 22اءه في الفص 22ل في مش 22روعية الفس 22خ وموجبات 22ه وك 22ذا التع 22ويض عن 22ه على
أوراق ال 22دعوى الص 22ريحة والفاص 22لة عب 22ارة وم 22دلوال اس 22تنادا إلى العق 22ود الرابط 22ة بين الط 22رفين ف 22إن
النعي عليه بالبطالن يكون على غير أساس.
وحيث إن 22ه ب 22الرجوع إلى العق 22د املؤرخ في 10/5/2011خاص 22ة املادة 17يتجلى من 22ه بوض 22وح أن
الط22رفين اتفق22ا من خالل22ه على إس22ناد الهيئ22ة التحكيمي22ة ص22الحية البت في جمي22ع النزاع22ات الناش22ئة عن
العق22 2د واملتعلق22 2ة ب22 2ه بش22 2كل نه22 2ائي وفق22 2ا لقواع22 2د املحكم22 2ة املغربي22 2ة للتحكيم التابع22 2ة لغرف22 2ة التج22 2ارة
الدولي22ة ،وبالت22الي 2ف22إن م22ا اعتمدت22ه الطاعن22ة من ك22ون الفص22ل 230من ق ل ع ه22و ال22واجب التط22بيق في
ال22 2نزاع موض22 2وع الحكم التحكيمي ب22 2دال عن مقتض22 2يات الفص22 2ل 231من نفس الق22 2انون ال يس22 2تند على
أس 22اس على اعتب 22ار أن الوق 22ائع ال 22تي واكبت إب 22رام العق 22د بين الط 22رفين تثبت أن ش 22رط تق 22ديم ض 22مانة
بنكية تحت أول طلب وتوقيع الطاعن2ة للعق2د ب2الرغم من تخل2ف ه2ذا الش2رط وقبوله2ا لض2مانة ال ت2رقى
إلى الش22رط املف22روض من قبله22ا وتع22ويض الض22مانة في آخ22ر املط22اف "بت22أمين ا ك" ثم الش22روع في تنفي22ذ
العق2د من ط2رف الطاعن2ة يعت2بر قب2وال منه2ا للتعام2ل م2ع املطلوب2ة في غي2اب ه2ذه الش2روط املفروض2ة من
قبله22ا وإنج22ازا للعق22د في ح22د ذات22ه وتفعيال ألحكام22ه وإنف22اذا ل22ه .ومعل22وم أن العق22د ينف22ذ وف22ق م22ا اش22تمل
علي22ه وبطريق22ة تتف22ق م22ع م22ا يوجي22ه حس22ن الني22ة وش22رف التعام22ل وقواع22د االنص22اف وي22ترتب على ذل22ك
الك22ف عن أي عم22ل من ش22أنه جع22ل تنفي22ذ االل22تزام مرهق22ا وأش22د كلف22ة على املدين ب22ل إن مب22دأ حس22ن
274
النية ينشئ التزام على الدائن بوجوب التعاون مع صاحبه في الوفاء بااللتزام امللقى على عاتق22ه ويس22أل
عقديا عن ذلك.
وحيث ال جدال في أن الطرفين اتفقا في صلب العق22د املبرم بينهم22ا على اللج22وء إلى التحكيم وك22ذا
الق22 2وانين الواجب22 2ة التط22 2بيق على ال22 2نزاع وأيض22 2ا مك22 2ان التحكيم وبالت22 2الي 2فإن22 2ه ال فائ22 2دة من االحتج22 2اج2
بخ 22رق الفق 22رتين 3و 7من الفص 22ل 36-327ق م م مم 22ا يبقى مع 22ه ه 22ذا الس 22بب من الطعن غ 22ير ج 22دير
باالعتبار2.
وحيث تنعي الطاعن22ة بالس22بب الث22الث ك22ون الهيئ22ة التحكيمي22ة بتت في مس22ائل ال يش22ملها التحكيم
وتج 22اوز ح 22دود اتف 22اق التحكيم ذل 22ك أن تنفي 22ذ االل 22تزام من عدم 22ه ال يمكن أن يج 22زأ كم 22ا أن 22ه ليس من
ح22ق الهيئ22ة التحكيمي22ة أن تق22رر ب22أن ع22دم التنفي22ذ ق22د انص22ب على نس22بة معين22ة فق22ط وإن ك22انت ض22ئيلة
لكي تستنتج أن الطاعنة قد تعسفت في استعمال حقها2.
لكن حيث من جهة فإن شرط التحكيم ورد في املادة 17من العق22د الراب2ط بين الط22رفين وال22ذي
ينص على م22ا يلي" :يخض22ع العق22د للق22انون املغ22ربي ويتم البت في جمي22ع النزاع22ات الناش22ئة عن العق22د أو
املتعلق22 2ة ب22 2ه بش22 2كل نه22 2ائي وفق22 2ا لقواع22 2د املحكم22 2ة املغربي22 2ة للتحكيم التابع22 2ة لغرف22 2ة التج22 2ارة الدولي22 2ة
ب22املغرب وبالت22الي 2ف22إن العق22د وبالتبعي22ة ش22رط التحكم هم22ا مل22زمين للط22رفين وفق22ا ألحك22ام الفص22ل 230
من ق ل ع ،ومط 22 2 2ابق للفص 22 2 2ل 1-318من ق م م ،عالوة على أن ش 22 2 2رط التحكيم يتعل 22 2 2ق ب 22 2 2نزاع بين
ت22اجرين نش22أ عن عق22د امتي22از لتوزي22ع الس22يارات وقط22ع الغي22ار وتوف22ير خدم22ة م22ا بع22د ال22بيع ،وأن ال22نزاع
املع 22روض على الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ي 22رمي إلى تحدي 22د الط 22رف الخ 22اطئ ال 22ذي ك 22ان الس 22بب في إنه 22اء العق 22د
والحكم تبعا لذلك على أحد الطرفين بدفع املبالغ والتعويض2ات املس2تحقة في إط2ار ه2ذا العق22د .وب22ذلك
ف22إن ش22رط التحكيم يتعل22ق بحق22وق يتص22رف فيه22ا الط22رفين بك22ل حري22ة في امتث22ال كام22ل ألحك22ام الفص22ل
308الفق22 2رة 1من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة وه22 2و م22 2ا س22 2عت إلي22 2ه الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة في ح22 2دود اتف22 2اق
التحكيم املعروض عليها بمناسبة النزاع ودون تجاوز لحدود اختصاصها 2بعكس ما نصت إلي22ه الطالب22ة
التي تقدمت بطلباتها املضادة في هذا الخصوص في مواجه2ة 2املطلوب2ة مم2ا يس2تدعي مع2ه رد ه2ذا الس2بب
من الطعن بعدم جديته2.
وحيث إن22 2ه تبع22 2ا ملا س22 2بق بيان22 2ه أعاله وملا توص22 2لت إلي22 2ه محكم22 2ة التحكيم في حكمه22 2ا التحكيمي
موضوع الطعن بالبطالن يتوجب رد أسباب البطالن املتمسك بها والحكم برفض الطلب.
275
وحيث إذا قض22ت محكم22ة االس22تئناف ب22رفض دع2وى البطالن وجب عليه22ا أن ت22أمر بتنفي22ذ الحكم
التحكيمي وفق 22ا ألحك 22ام الفص 22ل 327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة كم 22ا وق 22ع تغي 22يره وتعديل 22ه بمقتض ى
قانون 08.05املتعلق بالحكم والوساطة االتفاقية2.
له22 2 2ذه األس22 2 2باب ف22 2 2إن محكم22 2 2ة االس22 2 2تئناف التجاري22 2 2ة بال22 2 2دار البيض22 2 2اء وهي تبت انتهائي22 2 2ا علني22 2 2ا
وحضوريا2:
في املوض22 2 2 2وع :ب22 2 2 2رفض دع22 2 2 2وى البطالن واألم22 2 2 2ر بتنفي22 2 2 2ذ الحكم التحكيمي الص22 2 2 2ادر بت22 2 2 2اريخ
15/12/2016عن املحكم22 2ة املغربي22 2ة للتحكيم التابع22 2ة لغرف22 2ة التج22 2ارة الدولي22 2ة -املغ22 2رب -في القض22 2ية
عدد ()..وتحمل الطالبة الصائر.
276
قرار رقم3226 :
بتاريخ03/06/2015 :
القاعدة:
األمر املتعلق بمنح الحكم التحكيمي للصيغة التنفيذي2ة ال يقب2ل أي2ة طعن وحس2ب الفص2ل -
36 2 2-327من ق م م يعت22 2بر الطعن ب22 2البطالن بمثاب22 2ة طعن في األم22 2ر بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة-
عدم قبول االستئناف شكال.
البطالن الج22 2 2 2زئي للحكم التحكيمي :إذا أمكن فص22 2 2 2ل أج22 2 2 2زاء الحكم الخاص22 2 2 2ة باملس22 2 2 2ائل -
الخاض22عة للتحكيم عن أجزائ22ه الخاص22ة باملس22ائل الغ2ير الخاض22عة ل22ه ،فال يق22ع البطالن إال
على األجزاء األخيرة وحدها2.
حيث تق2دم املس2تأنف بمق2ال اس2تئنافي 2م2ع الطعن ب2البطالن في حكم تحكيمي والطعن ب2الزور الف2رعي في
األمر الص2ادر عن رئيس املحكم2ة التجاري2ة بال2دار البيض2اء بالنياب2ة بت2اريخ 21/05/2014في املل2ف رقم
1135/1/2014القاض ي بتب22 2 2 2ديل الحكم التحكيمي املودع بكتاب22 2 2 2ة ض22 2 2 2بط ه22 2 2 2ذه املحكم22 2 2 2ة بت22 2 2 2اريخ
29/03/2013تحت عدد 6/2013بالصيغة التنفيذية وتحميل املدعى عليه الصائر.
وحيث بخص22 2وص اس22 2تئناف األم22 2ر بتخوي22 2ل الص22 2يغة التنفيذي22 2ة للحكم التحكيمي أعاله ف22 2إن الفق22 2رة
الثاني22 2ة من الفص22 2ل 32-327نص22 2ت ص22 2راحة على أن ه22 2ذا األم22 2ر غ22 2ير قاب22 2ل للطعن باعتب22 2ار أن الطعن
ب22 2البطالن املنص 22وص علي 22ه في الفص22 2ل 36-327بع 22ده يتض22 2من بق 22وة الق22 2انون طعن22 2ا في األم 22ر بتخوي22 2ل
الصيغة التنفيذية لذلك يتعين التصريح بعدم قبول االستئناف.
حيث بالنسبة للطعن بالبطالن فإنه قدم وفق صيغه القانونية فتعين التصريح بقبول22ه ش22كال ش22أنه في
ذلك شأن طلب الزور الفرعي.
وحيث أس 22س الط 22الب الطعن ب 22البطالن في الحكم التحكيمي ح 22ول تج 22اوز املحكم املهم 22ة املس 22ندة إلي 22ه
وخرق حقوق الدفاع.
277
وحيث بخص 22وص الس 22بب األول فإن 22ه ب 22الرجوع إلى عق 22د التحكيم املدلى ب 22ه يت 22بين أن 22ه نص في الفص 22ل
الثالث منه أن نتيجة االختالف الط22ارئ بين الط2رفين بش2أن بي2ان حجم املص22اريف وحجم ال2ربح الن22اتج
عن العملي 22ة التجاري 2ة 2املش 22تركة واس 22تحالة توص 22لهما إلى اتف 22اق في املوض 22وع ،فق 22د اتف 22ق الطرف 22ان على
اللج22وء إلى مس22طرة التحكيم لفض ال22نزاع الق 22ائم بينهم22ا في املوض 22وع .وعلي 22ه ف 22إن الط 22رفين مع 22ا ح 22ددا
طبيع22 2ة ال22 2نزاع ال22 2ذي يجب الفص22 2ل في22 2ه ب22 2التحكيم في حجم املص22 2اريف وال22 2ربح الن22 2اتج عن22 2د العملي22 2ة
التجاري2ة ال2تي تمت بينهم2ا ،وأن2ه وبع2د االطالع على الحكم التحكيمي ت2بين أن املحكم بحث في النقط2تين
املذكورتين وبع 22 2د إج 22 2راء محاس 22 2بة خلص إلى أن ط 22 2الب البطالن ال زال م 22 2دينا للمطل 22 2وب بم 22 2ا ق 22 2دره
3.082.836.50درهم وأن املحكم في ه 22 2ذا الش 22 2ق من الحكم التحكيمي لم يخ 22 2رج عن املهم 22 2ة املس 22 2ندة
إليه.
وحيث بالنس 22بة للش 22ق الث 22اني املتعل 22ق ب 22التعويض عن الت 22أخير وال 22ذي ح 22دده املحكم في مبل 22غ 150.000
درهم ف22 2إن طلب التع22 2ويض عن الت22 2أخير ال يش22 2مله بن22 2د التحكيم باعتب22 2ار أن املتعاق22 2دين ق22 2د ارتض22 2يا
واتفق 22ا بم 22وجب بن 22د التحكيم على التحكيم لل22نزاع الناش ئ بينهم 22ا فيم 22ا يخص حجم املص 22اريف وال 22ربح
الن22اتج عن العملي22ة التجاري22ة دون التنص22يص عن التع22ويض املس22تحق عن الت22أخير في األداء وعلي22ه ف22إن
املحكم عن 22دما قض ى على ط 22الب البطالن ب 22أداء تع 22ويض عن الت 22أخير فإن 22ه يك 22ون ق 22د بت في مس 22ألة ال
يشملها التحكيم.
وحيث أن الحال 22ة الثالث 22ة من الفص 22ل 36-327من ق.م.م تنص على أن 22ه إذا أمكن فص 22ل أج 22زاء الحكم
الخاص 22 2ة باملس 22 2ائل الخاض 22 2عة للتحكيم عن أجزائ 22 2ه الخاص 22 2ة باملس 22 2ائل الغ22 2ير الخاض 22 2عة ل 22 2ه ،فال يق 22 2ع
البطالن إال على األج2زاء األخ2يرة وح2دها .وبم2ا أن طلب التع22ويض عن الت2أخير يمكن فص22له عن الج2زء
الخاض22ع للتحكيم ف22إن البطالن ال يق22ع إال ه22ذا دون الج22زء األخ22ر الخاض22ع للتحكيم وال22ذي يجب األم22ر
بتنفيذه عمال بأحكام الفصل 38-327من ق.م.
وحيث بخصوص السبب املتعلق بخرق حق2وق ال2دفاع ف2إن الث2ابت من وث2ائق املل2ف والحكم التحكيمي
أن ط22 2 2الب الطعن حض22 2 2ر لجلس22 2 2ات التحكيم وأدلى بجواب22 2 2ه وحجج22 2 2ه كم22 2 2ا أدلى للمحكم بتص22 2 2ريحات
شفوية وبالتالي فإن الحكم التحكيمي لم يخرق أي مقتضى في هذا الجانب.
وحيث بالنس22 2بة لطلب الطعن ب22 2الزور الف22 2رعي املنص22 2ب على الوثيق22 2ة املؤرخ22 2ة في 11/02/2013وال22 2تي
اعتم 22دها املحكم عن 22د فص 22له في ال 22نزاع فه 22و دف 22ع م 22ردود على اعتب 22ار أن 22ه ك 22ان بإمك 22ان ط 22الب البطالن
278
الطعن في ه22ذه الوثيق22ة أم22ام ه22ذا األخ22ير عمال بأحك22ام الفص22ل 327/17من ق22انون املس22طرة فيتعين رد
الدفع لعدم جديته.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا:
في الش 22 2كل ع 22 2دم قب 22 2ول اس 22 2تئناف األم 22 2ر الص 22 2ادر بتخوي 22 2ل الص 22 2يغة التنفيذي 22 2ة وقب 22 2ول طلب الطعن
بالبطالن في الحكم التحكيم.
في املوضوع ببطالن الحكم التحكيمي املودع بكتابة الضبط باملحكمة التجاري2ة بال2دار البيض2اء بت2اريخ
29/03/2013تحت ع22دد 06/2013وذل22ك في الج22زء املتعل22ق ب22أداء التع22ويض عن الت22أخير ورفض طلب
البطالن فيم 22ا ع 22دا ذل 22ك م 22ع األم 22ر بتنفي 22ذ الحكم التحكيمي أعاله في الج 22زء ال 22ذي لم يش 22مله البطالن
ورفض طلب الزور الفرعي ويجعل الصائر بالنسبة.
279
قرار رقم206:
بتاريخ5/2/2015:
القاعدة:
إن ممارس22 2 2ة الطعن ب22 2 2البطالن في الحكم التحكيمي أم22 2 2ام محكم 22 2ة االس 22 2تئناف طبق 22 2ا للق 22 2انون 08.05
يجعله22ا الجه22ة الوحي22دة ال22تي له22ا ص22الحية 2تحدي22د الق22انون ال22واجب التط22بيق على النازل22ة باعتباره22ا هي
املخ 22ول له 22ا قانون 22ا النظ 22ر في الطعن ،وبالت 22الي 2ف 22الطلب وقت تقديم 22ه للس 22يد رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة
حيث ولئن تمس 22كت املس 22تأنف عليه 22ا بع 22دم قب 22ول االس 22تئناف لك 22ون الطاعن 22ة لم ت 22ورد باملق 22ال
االس22 2تئنافي 2العن22 2وان الص22 2حيح له22 2ا وللمس22 2تأنف عليه22 2ا ولتنازله2 2ا 2عن الطعن ف22 2إن ه22 2ذا النعي يبقى غ22 2ير
مرتكز مادامت املستأنف عليها قد أجابت عن الطعن وبالت2الي لم يلحقه22ا أي ض2رر من اإلخالل الش22كلي
املتمس22ك ب22ه طاملا أن االخالالت الش22كلية واملس22طرية ال تك22ون مقبول22ة إال ذا تض22ررت مص22لحة الط22رف
فعال -الفص22ل 49من ق م م -ولك22ون التن22ازل عن الطعن ق22د انص22ب على املق22رر التحكيمي وليس على
األمر القاضي بمنح الصيغة التنفيذية ،وملا كان ذلك ،وكانت وث22ائق املل22ف خالي2ة 2مم2ا يفي22د تبلي22غ األم2ر
املستأنف للمستأنفة فإن الطعن يبقى مقبوال مادام قد استوفي باقي الشكليات املتطلبة قانونا.
في املوض22وع :حيث ثبت للمحكم22ة باطالعه22ا على وث22ائق املل22ف أن الطاعن22ة ش22ركة ...ق22د تمس22كت أم22ام
الس22يد رئيس املحكم22ة التجاري22ة بمناس22بة طلب ت22ذييل املق22رر التحكيمي برف22ع الي22د إلى حين بت محكم22ة
االس22تئناف املع22روض عليه22ا الطعن ب22البطالن في ذات املق22رر وأدلت ل22ه تأكي22دا ل22ذلك بمق22ال الطعن ،إال
أن 22ه رد ذل 22ك وبت في الطلب بمنح املق 22رر التحكيمي الص 22يغة التنفيذي 22ة بم 22ا مض 22مونه أن القاض ي يبت
طبق22 2ا للق22 2انون ال22 2واجب التط22 2بيق اعتم22 2ادا من22 2ه على مقتض22 2يات الفص22 2ل 3من ق م م ورتب على ذل22 2ك
280
إعم22ال ق22انون املس22طرة املدني22ة لس22نة ،1974في حين أن ع22رض ال22نزاع على محكم22ة االس22تئناف يجع22ل
هذه األخيرة الجهة الوحيدة ال22تي له22ا ص22الحية تحدي22د الق22انون ال22واجب التط22بيق على النازل2ة باعتباره2ا2
هي املخ22ول له22ا قانون22ا النظ22ر في الطعن ،وبالت22الي 2ف22الطلب وقت تقديم22ه للس22يد رئيس املحكم22ة التجاري22ة
والح 22ال م 22ا ذك 22ر يبقى س 22ابقا ألوان 22ه وك 22ان ج 22ديرا ب 22ه التص 22ريح بع 22دم قبول 22ه ،مم 22ا يس 22توجب إلغ 22اءه
لهذه األسباب
في املوض22 2وع :بإلغ22 2اء األم22 2ر املس22 2تأنف والحكم من جدي22 2د بع22 2دم قب22 2ول الطلب م22 2ع إبق22 2اء الص22 2ائر على
املستأنف عليها.
281
قرار رقم4445/2013 :
2541/2013/4
القاعدة
إن النظ 22ر في م 22دى جدي 22ة ال 22دفع بمقتض 22يات الفص 22ل 235من ق 22انون االلتزام 22ات والعق 22ود ي 22ؤول في
الحقيق22ة إلى مناقش22ة تعلي22ل الحكم االتحكيمي املطع22ون في22ه وم22دى س22المة وص22حة تط22بيق الق22انون
على موض 22 2وع ال 22 2نزاع وه 22 2و م 22 2ا ال يخ 22 2ول ملحكم 22 2ة البطالن طاملا أن مراقبته 22 2ا تنحص 22 2ر في األس 22 2باب
املنصوص عليها على سبيل الحصر في الفصل 327.36من قانون املسطرة املدنية.
حيث أس22س الط22الب الطعن ببطالن الحكم التحكيمي على ع22دم اح22ترام مقتض22يات الحال22ة الثالث22ة
من الفص22 2 2 2 2ل 36-327من ق م م في الش22 2 2 2 2ق املتعل22 2 2 2 2ق بتج22 2 2 2 2اوز املحكم االتف22 2 2 2 2اق التحكيمي املبرم بين
أوال :مخالف 22ة الفص 22ل 36-327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة في الش 22ق املتعل 22ق بتج 22اوز املحكم لالتف 22اق
وحيث تمس22 2ك ن22 2ائب الط22 2الب ب22 2أن األم22 2ر في النازل22 2ة يتعل22 2ق بالتزام22 2ات متقابل22 2ة ،وأن الحكم التحكيمي
عن22دما اعت22بر ه22ذا األخ22ير ه22و املل22زم بتنفي22ذ التزام22ه أوال ،فإن22ه يك22ون ق22د خ22الف نص االتف22اق ال22ذي ال
يشير صراحة وال ضمنا إلى كون الطالب هو امللزم أوال بتنفيذ التزامه.
وحيث إن النظ22 2ر في م22 2دى جدي22 2ة ه22 2ذا ال22 2دفع ي22 2ؤول في الحقيق22 2ة إلى مناقش22 2ة تعلي22 2ل الحكم االتحكيمي
املطعون فيه وم2دى س2المة وص2حة تط2بيق الق2انون (الفص2ل 235من ق2انون االلتزام2ات والعق2ود) على
موض22وع ال22نزاع وه22و م22ا ال يخ22ول له22ذه املحكم22ة طاملا أن مراقبته22ا تنحص22ر في األس22باب املنص22وص عليه22ا
282
على س 22 2بيل الحص 22 2ر وال 22 2تي ال يجب التوس 22 2ع في تفس 22 2يرها 2وهي املنصوص 22 2عليها في الفص 22 2ل 36-327من
ق22انون املس22طرة ،وال22تي ليس من بينه22ا مراقب22ة الق22انون الواق22ع تطبيق22ه وص22حة التعلي22ل ال22ذي اعتمدت22ه
الهيئة التحكيمية.
وحيث تبعا لذلك تعين عدم االلتفات لهذا الدفع لعدم استناده على ما يؤيده قانونا.
حيث إن الفق 22 2رة الثاني 22 2ة من الفص 22 2ل املذكور تنص على أن 22 2ه" :يجب أن يك 22 2ون الحكم التحكيمي معلال
م 22الم يتم اتف 22اق األط 22راف على خالف ذل 22ك في اتف 22اق التحكيم ،أو ك 22ان الق 22انون ال 22واجب التط 22بيق على
مس22طرة التحكيم ال يش22ترط تعلي22ل الحكم وإن22ه ب22اإلطالع على الحكم التحكيمي املطع22ون في22ه ت22بين أن22ه
معل22ل ،وأن ال22دفع بنقص22ان التعلي22ل باعتب22ار أن الهيئ22ة التحكيمي22ة لم تجب على دفوع22ات الط22الب على
ال22رغم من وجاهته 2ا 2ليس من ح22االت البطالن املع22ددة في الفص22ل 36-327املذكور مم22ا ال يس22ع مع22ه إال
وحيث إن 22ه اعتب 22ارا ملا ذك 22ر ف 22إن أس 22باب الطعن ب 22البطالن غ 22ير مرتك 22زة على أس 22اس ق 22انوني مم 22ا يتعين
وحيث وطبق22 2 2ا ملقتض22 2 2يات الفص22 2 2ل 38-327من ق22 2 2انون املس22 2 2طرة املدني22 2 2ة فإن22 2 2ه إذا قض22 2 2ت محكم22 2 2ة
االستئناف برفض طلب دعوى البطالن وجب عليها أن تأمر بتنفيذ الحكم التحكيمي.
لهذه األسباب
283
تص 22درت محكم 22ة االس 22تئناف التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء وهي تبت انتهائي 22ا علني 22ا وحض 22وريا 2.في الش 22كل:
برفضه وتحميل الطالب الصائر واألمر بتنفيذ الحكم التحكيمي الصادر عن املحكم
املنف22رد ...بت22اريخ 7ين22اير 2013واملودع بكتاب22ة ض22بط املحكم22ة التجاري22ة بالدارالبيض22اء بت22اريخ 8ين22اير
2013تحت عدد.01/2013
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
284
محكمة اإلستئناف التجارية بالدار البيضاء
بتاريخ27/03/2012 :
القاعدة
لئن ك22ان املش22رع من خالل مقتض22يات ق22انون املس22طرة املدني22ة ح22دد الح22االت ال22تي ت22دخل فيه22ا القض22اء
سواء قبل عملية التحكيم أو أثناءها 2أو بعد ،إال أن22ه ال يوج2د أي مقتضى يخ22ول القض22اء بس2ط رقابت22ه
على إج22 2راءات التحكيم قب22 2ل أن يص22 2در أي مق22 2رر ب22 2ذلك ف22 2إن اإلج22 2راءات ال22 2تي تس22 2بق ص22 2دور الحكم
التحكيمي بش22أنه ال رقاب 2ة 2للقض22اء عليه22ا ال من حيث اإلبط22ال أو غ22يره وأن ك22ل دع22وى من أج22ل الطعن
في هذه اإلجراءات تكون سابقة ألوانها.
في الشكل:
قبول االستئنافين األصلي والفرعي لتوفرهما 2على الشروط املتطلبة صفة وأجال وأداء.
في املوضوع:
حيث يستفاد من وقائع الحكم املستأنف أن الطاعن2ة تق2دمت بواس2طة نائبه2ا بمق2ال م2ؤدى عن2ه بت2اريخ
14/12/2009تعرض فيه املدعية بواس2طة نائبه2ا أنه2ا أب2رمت بت2اريخ 11/10/2007م2ع ش2ركة ....عق2دا
تعه22 2دت بمقتض22 2اه ه22 2ذه األخ22 2يرة للعارض22 2ة بمهم22 2ة ت22 2دبير وتس22 2يير ومتابع22 2ة أش22 2غال بن22 2اء 1014ش22 2قة
بمش 22روع ....الك 22ائن بمدين 22ة م 22راكش ،اتف 22ق الطرف 22ان في البن 22د 18من العق 22د على تس 22وية أي ن 22زاع أو
خالف ق22د ينش22أ عن تنفي22ذ أو تأوي22ل العق22د ب22اللجوء إلى مس22طرة التحكيم م22ع قبولهم22ا باملس22طرة املم22ول
به22ا بنظ22ام غرف22ة التحكيم اإلس22بانية املغربي22ة .وعلى إث22ر ال22نزاع ال22ذي حص22ل بين الط22رفين بش22أن ع22دم
أداء مبل22غ 3.141.474,20درهم عن الفوات22ير غ2ير املؤداة والنس22بة املتبقي22ة عن العمول22ة ،ف22إن العارض22ة
تق 22 2دمت بت 22 2اريخ 26/11/2008بطلب إج 22 2راء مس 22 2طرة التحكيم ل 22 2دى الس 22 2يد رئيس املجلس املختل 22 2ط
اإلس 22باني املغ 22ربي ،وه 22و الي 22وم ال 22ذي تم في 22ه إي 22داع املق 22ال مرفق 22ا بأص 22ول الوث 22ائق م 22ع النس 22خ الكافي 22ة
285
املرفق22ة ب22دورها بص22ور الوث22ائق م22ع النس22خ الكافي22ة املرفق22ة ب22دورها بص22ور الوث22ائق وع22ددها أربع22ة نس22خ
بين ي22 2دي رئيس هيئ22 2ة التحكيم األس22 2تاذ ....بمق22 2ر دار املح22 2امي بال22 2دار البيض22 2اء ،وبت22 2اريخ 27/3/2009
توص22ل دف22اع العارض22ة من ط22رف الكتاب22ة العام22ة لغرف22ة التحكيم الدولي22ة اإلس22بانية املغربي22ة برس22الة
تطلب فيه 22 2ا إي 22 2داع مبل 22 2غ 3000درهم عن مص 22 2اريف غرف 22 2ة التحكيم وك 22 2ذا مبل 22 2غ 180.000درهم عن
أتع22اب املحكمين ،وبت22اريخ 6/4/2009وج22ه دف22اع العارض22ة ل22رئيس غرف22ة التحكيم ش22يكا بمبل22غ 3000
درهم مس 22 2حوبا على البن 22 2ك املغ 22 2ربي للتج 22 2ارة الخارجي2 2 2ة 2في انتظ 22 2ار معرف 22 2ة املوق 22 2ف ال 22 2ذي س 22 2تتخذه
شركة ....بخصوص أداء أو عدم أداء نصيبها الذي يمثل أتعاب املحكمين وفق م2ا يقتض2يه الفص2ل 19
من نظ22 2ام الغرف22 2ة ،وبت22 2اريخ 5/5/2009وبع22 2د تش22 2كيل هيئ22 2ة التحكيم تم عق22 2د اجتم22 2اع ب22 2املقر املؤقت
للغرف 22ة الك 22ائن بش 22ارع ....بال 22دار البيض 22اء ،وه 22و االجتم 22اع ال 22ذي ص 22رحت في 22ه ش 22ركة ....بأنه 22ا تع 22تزم
تق 22ديم طلب مض 22اد ،وقب 22ل ذل 22ك فإنه 22ا تلتمس من رئيس الهيئ 22ة مطالب 22ة العارض 22ة بإحض 22ار نس 22خة من
س 22جلها التج 22اري ،ولم تم 22انع العارض2 2ة 2في ذل 22ك تفادي 22ا لعرقل 22ة الس 22ير الع 22ادي ملس 22طرة التحكيم ،وأن
االجتم22 2اع األول أعقبت22 2ه اجتماع22 2ات أخ22 2رى انعق22 2دت بت22 2اريخ 12/5و 19/5و 2/6/2009دون توقي22 2ع
األط 22راف على وثيق 22ة التحكيم ال 22تي ك 22انت موقوف2 2ة 2في انتظ 22ار الحص 22ول على نس 22خة الس 22جل التج 22اري
للعارض 22ة 2،م 22ع العلم أنه 22ا ك 22انت تأم 22ل في اإلس 22راع باملس 22طرة ،إذ ال 22تزمت خالل آخ 22ر اجتم 22اع بإحض 22ار2
النس22خة من الس22جل التج22اري بمدري22د ،وأن ك22ل شيء ك22ان يس22ير على م22ا ي22رام وبكيفي22ة طبيعي22ة إلى أن
حص 22لت ع 22دة مفاج 22آت لم تكن في الحس 22بان ،ذل 22ك أن 22ه بع 22د ي 22ومين فق 22ط من ت 22اريخ آخ 22ر اجتم 22اع ،وفي
ال22 2وقت ال22 2ذي ك22 2انت في22 2ه العارض22 2ة بص22 2دد الحص22 2ول على نس22 2خة الس22 2جل التج22 2اري موض22 2وع أتع22 2اب
املحكمين ومص 22 2 2اريف الغرف 22 2 2ة من ط 22 2 2رف رئيس هيئ 22 2 2ة التحكيم ،وال 22 2 2ذي ح 22 2 2دد من خالل األتع 22 2 2اب
واملص22اريف بالنس22بة للعارض22ة بص22فتها طالب22ة التحكيم في مبل22غ 286.504,00درهم ،وك22ذا املبل22غ ال22ذي
يمث 22ل أتع 22اب املحكمين ومص 22اريف الغرف 22ة بالنس 22بة للطلب املض 22اد ال 22ذي تق 22دمت ب 22ه ش 22ركة ،...ليتم
حص 22ر املجم 22وع الع 22ام في مبل 22غ 530.308,00درهم ي 22ؤدي مناص 22فة بين الط 22رفين عن 22د انطالق عملي 22ة
التحكيم ،وق22د وض22ع دف22اع العارض22ة بت22اريخ 11/6/2009كتاب 2ا 2توص22ل ب22ه رئيس هيئ22ة التحكيم أخ22بره
في22ه أن22ه في ال22وقت ال22ذي ص22رحت في22ه ش22ركة ....بأنه22ا تع22تزم فق22ط تق22ديم طلب مض22اد في انتظ22ار إدالء
العارض 22ة بنس 22خة من الس 22جل التج 22اري ،فإن 22ه ورد في كت 22اب رئيس هيئ 22ة التحكيم األخ 22ير أن الش 22ركة
املذكورة ق22د تق22دمت ب22الطلب املذكور ليتم على ض22وء ذل22ك إع22ادة احتس22اب وجدول22ة مص22اريف الغرف22ة
وأتعاب املحكمين ،وبأنه ال يستساغ منطقا وال قانونا أن تتقدم الشركة بالطلب املضاد قبل االنطالق
وتك22ون ق22د ح22ددت مطالبه22ا من خالل22ه ،إذ ل22وال ذل22ك ملا تمت إع22ادة احتس22اب مص22اريف الغرف22ة وأتع22اب
املحكمين ،وأن ذل 22 2ك يع 22 2ني أن الطلب املض 22 2اد ج 22 2اء ردا على الطلب األص 22 2لي ،مم 22 2ا يع 22 2ني أن 22 2ه تم اطالع
شركة ....مسبقا على مضمونه قبل التوقيع على وثيقة التحكيم وقبل الشروع في إج2راءات املس2طرة،
286
الشيء ال2ذي يع2ني بداه2ة أن الغرف2ة ش2رعت في مس2طرة التحكيم في غيب2ة الطالب2ة ص2احبة الح2ق ودون
علمه 22ا ،وأن 22ه وعلى خالف م 22ا ه 22و معم 22ول ب 22ه ع 22ادة أم 22ام املح 22اكم الرس 22مية ،فإن 22ه ال يج 22وز للمحكمين
س2ماع الطلب2ات املض2ادة وك2ذا الطلب2ات اإلض2افية إال في الحال2ة ال2تي تك2ون فيه2ا الطلب2ات موض2وع اتف2اق
ص22 2ريح بين األط22 2راف وتس22 2جيل ع22 2دم معارض22 2تهم على تق22 2ديمها ،ليحي22 2ل رئيس هيئ22 2ة التحكيم في ه22 2ذا
الص22دد ب22االطالع على كت22اب التحكيم التج22اري ال22داخلي وال22دولي لألس22تاذ ،...م22ذكرا إي22اه ب22أن املحكمين
ملزم22ون ب22احترام حض22ورية 2املس22طرة ال22تي ترس22خ ملب22دأ اح22ترام ح22ق ال22دفاع ال22ذي يس22تلزم تبلي22غ ك22ل م22ا
يقدم22 2ه أح22 2د الط22 2رفين للط22 2رف اآلخ22 2ر ،مؤك22 2دا ل22 2ه أن قب22 2ول الطلب املض22 2اد من ط22 2رف الغرف22 2ة قب22 2ل
الش 22 2روع في مس 22 2طرة التحكيم وقب 22 2ل التوقي 22 2ع على وثيق 22 2ة التحكيم ك 22 2ان في 22 2ه إخالل ف 22 2ادح بقواع 22 2د
التحكيم وكذا للضوابط املسطرة بنظام غرفة التحكيم ،م2ذكرا إي22اه بالفص2ل 19من نظامه2ا واملتعل22ق
بمصاريف التحكيم التي تشمل كذلك أتع2اب املحكمين اس2تنادا للملح2ق األول من نظ2ام الغرف2ة وال2ذي
ورد في22ه أن22ه في حال22ة تق22ديم طلب مض22اد من املدعى علي22ه ف22إن الغرف22ة املختلط22ة تح22دد رص22يدا خاص22ا
عن املص22 2اريف بش22 2أن الطلب املض22 2اد وتق22 2وم ب22 2اطالع الط22 2رف ال22 2ذي تق22 2دم ب22 2الطلب املض22 2اد على املبل22 2غ
الواجب أداؤه مانحا إياه أجل سبعة أيام تحت طائلة عدم االستجابة للطلب ،وأنه بع22د الحص22ول على
مؤون22ة املص22اريف ف22إن كتاب2ة 2الغرف22ة تق22وم بتوجي22ه الطلب املض22اد للط22رف اآلخ22ر إلب22داء موقف22ه داخ22ل
أج22ل 15يوم22ا من أج22ل أداء الرص22يد الجدي22د العائ22د ل22ه من قب22ل املص22اريف ،وفي حال22ة ع22دم األداء ف22إن
الط22رف ال22ذي تق22دم ب22الطلب املض22اد ي22ؤدي رص22يد الط22رف املدين طبق22ا ملا ه22و معم22ول ب22ه به22ذا النظ22ام،
وق 22د أوض 22ح دف 22اع العارض 22ة أن اإلج 22راءات املتخ 22ذة ج 22اءت س 22ابقة ألوانه 22ا وال تنس 22جم م 22ع املنط 22ق أو
الق22انون وال م22ع ض22وابط املس22طرة مم22ا يحتم على العارض22ة ع22دم األداء خاص22ة وأن عملي22ة االحتس22اب
ج 22اءت مخالف 22ة للقواع 22د املعم 22ول به 22ا ع 22ادة في مس 22طرة التحكيم ومخالف 22ة لبن 22ود نظ 22ام الغرف 22ة ،وبع 22د
مض ي ش 22هر ونص من ت 22اريخ التوص 22ل وج 22ه رئيس هيئ 22ة التحكيم ل 22دفاع للعارض2 2ة 2رس 22الة مؤرخ 22ة في
14/7/2009أورد فيه 22ا أن رس 22الة 4/6/2009ال 22تي ح 22ددت فيه 22ا مص 22اريف وأتع 22اب التحكيم هي فق 22ط
رس2الة توض2يحية ملا س2تكون علي2ه املص2اريف واألتع2اب عن2د الش2روع في عملي2ة التحكيم وتق2دم الطلب
املض22اد من ط22رف املطلوب22ة في التحكيم ش22ركة ....وب22أن هيئ22ة التحكيم ال يمكنه22ا قب22ول أي طلب مض22اد
م22ادامت املطلوب22ة في التحكيم لم تبل22غ بع22د ب22الطلب األص22لي ،فأجاب22ه دف22اع العارض22ة برس22الة مؤرخ2ة 2في
29/7/2009أن 22ه إذ ك22 2انت أتع 22اب ومص22 2اريف التحكيم س22 2تكون مح22 2ددة في مبل22 2غ 530.308درهم ف22 2إن
ذل22ك يع22ني أن ش22ركة ...ح22ددت مطالبه22ا ،إذ ل22وال ذل22ك ملا تم تحدي22د املص22اريف واألتع22اب ،مم22ا يع22ني أن22ه
إجازة سماع الطلب املض2اد حين تحدي2د مص2اريف وأتع2اب للتحكيم ،وه2و أم2ر مخ2الف للفص2ل 19من
نظ22ام الغرف22ة ،كم22ا أن االدع22اء ب22أن املطلوب22ة في التحكيم لم تبل22غ ب22الطلب األص22لي ح22تى يمكنه22ا أن تتق22دم
بطلب مض22اد أم22ر ي22دعو لالس22تغراب والعجب ،خاص22ة وأن دف22اع العارض22ة حض22ر إلى مق22ر الغرف22ة من
287
أج 22ل اس 22تبدال الص 22فحة األولى من املق 22ال وب 22اقي النس 22خ بس 22بب تغي 22ير املق 22ر االجتم 22اعي فس 22لمه رئيس
الهيئة املقال األصلي مع نسختين فقط دون باقي النسخ ،مما يت2بين بكيفي2ة ال ت2دع أي مج2ال للش2ك أن2ه
تم تس22 2ليم ش22 2ركة ....نس22 2خة من املق22 2ال قب22 2ل الش22 2روع في عملي22 2ة التحكيم وقب22 2ل التوقي22 2ع على وثيق22 2ة
التحكيم ،وأنه في محاولة لتدارك الخطأ ذك2رتم أن تعب2ير "تق2دمت" قص2د ب2ه اإلش2ارة إلى الرس2الة ال2تي
تق22دمت به22ا ش22ركة ....وال22تي ع22برت فيه22ا عن عزمه22ا تق22ديم الطلب املض22اد ،أي أن ه22ذا الطلب لم يق22دم
بع22د ،ومن ه22ذا املنطل22ق وجب مس22اءلة الغرف22ة عن املص22در ال22ذي اعتمدت22ه في احتس22اب مبل22غ املص22اريف
واألتع2اب بالنس2بة للطلب املض2اد ،مم2ا يع2ني أن مس2طرة التحكيم أص2بحت غ2ير جدي2ة وغ2ير ممكن2ة وتم
ش22لها بس22بب التج22اوزات الخط22يرة املفص22لة أعاله ،كم22ا أن دف22اع العارض22ة وج22ه ل22رئيس هيئ 2ة 2التحكيم
رس2الة مؤرخ2ة في 29/9/2009طالب2ه فيه2ا بإرج2اع 2املق2ال م2ع أص2ول الوث2ائق وك2ذا الش2يك ال2ذي توص2ل
به بتاريخ 26/11/2008بقيت بدون جواب ،كما وجه له رسالة أخرى بت22اريخ 8/10/2009طالب22ه في22ه
مجددا بإرجاع الوثائق توصل بها بتاريخ 7/10/2009ظل بدون جواب أيضا ،مما اضطر العارض22ة إلى
مخاطبة السيد نائب رئيس الغرفة بمقتضى الكتاب املؤرخ في 12/10/2009ملتمسة منه التدخل من
أج 22ل إرج 22اع الوث 22ائق ،توص 22ل ب 22ه ت 22اريخ 16/10/2009وأج 22اب عن 22ه برس 22الة مؤرخ 22ة 13/11/2009أن
الكت 22اب لم يوض 22ح الص 22عوبات ال 22تي اعترض 22ت س 22ير عملي 22ة التحكيم ،ليض 22يف أن 22ه يتعين توض 22يح ذل 22ك
س22لوك املس22طرة املنص22وص عليه22ا في قواع22د الغرف22ة ونظ22ام املحكم22ة ،مم22ا يع2ني أن الس22يد الن22ائب رئيس
الغرف22ة اكتفى ب22االطالع على الكت22اب املوج22ه إلي22ه دون اطالع22ه على مض22مون الوث22ائق ال22تي ك22انت مرفق22ة
به والتي كانت غني2ة من ك2ل ش2رح أو تأوي2ل ،وألن2ه يت2بين مم2ا س2بق أن الس2يد رئيس هيئ2ة التحكيم ق2ام
باطالع شركة ...على الطلب األصلي قبل التوقيع على وثيق2ة التحكيم وح2تى قب2ل الش2روع في إج2راءات
مس22 2طرة التحكيم ،كم22 2ا ق22 2ام تتويج22 2ا لك22 2ل الخروق22 2ات املبني22 2ة أعاله بحج22 2ز الوث22 2ائق ال22 2تي تس22 2لمها من
العارض22 2ة بت22 2اريخ ،26/11/2008وألن الط22 2رفين اتفق22 2ا من خالل الش22 2رط التحكيمي املض22 2من بالعق22 2د
بالبن 22د 18على اللج 22وء إلى التحكيم في حال 22ة نش 22وب ن 22زاع م 22ع قبولهم 22ا للمس 22طرة املعم 22ول به 22ا بنظ 22ام
غرف22 2ة التحكيم الدولي22 2ة اإلس22 2بانية املغربي22 2ة دون غيره22 2ا ،وألن العارض22 2ة لج22 2أت إلى مس22 2طرة التحكيم
وف22ق الش22رط التحكيمي ،لكن ت22بين في املراح22ل التمهيدي22ة للمس22طرة أنه22ا تخللته22ا تج22اوزات ثابت22ة بكيفي22ة
ال ت2دع مج2اال للش2ك أو االحتم2ال منه2ا على الخص2وص ع2دم التقي2د بنظ2ام الغرف2ة ،خاص2ة الفص2ل ،19
وعدم تنظيم التحكيم وضمان حسن سيرة مع احترام القواعد املتعلقة بحقوق الدفاع ،خارق22ة ب22ذلك
الفص22ل 319من مش 22روع الق22انون رقم ،08-05ألن عملي 22ة التحكيم أص22بحت غ22ير مجدي22ة ليس فق 22ط
بسبب الخرق السافر للقانون وضوابط املس22طرة بنظ2ام غرف22ة التحكيم نفس22ها ،ب2ل بس22بب ع2دم حي2اد
رئيس هيئ22ة التحكيم وع22دم احترام22ه ملع22ايير الش22فافية في إتب22اع املس22طرة وه22و م22ا فطنت ل22ه العارض22ة،
وألن اإلخالل الالمس 22ؤول ال 22ذي أب 22ان عن 22ه الس 22يد رئيس هيئ2 2ة 2التحكيم وال 22ذي يش 22كل إخالال جس 22يما
288
باملهم 22ة املنوط 22ة ب 22ه ح 22ال دون إج 22راء التحكيم في إبان 22ه وش 22ل املس 22طرة مم 22ا تس 22بب للعارض 22ة في ض 22رر
محق22 2ق وث22 2ابت حرمه22 2ا لح22 2د اآلن من الحص22 2ول على حقوقه22 2ا الثابت22 2ة واملش22 2روعة ،ألجل22 2ه فهي تلتمس
الحكم بإلغ 22 2اء وإبط 22 2ال إج 22 2راءات التحكيم بش 22 2أن املل 22 2ف ع 22 2دد 1/2008موض 22 2وع ال 22 2نزاع الق 22 2ائم بين
العارض 22ة وش 22ركة ....م 22ع اإلذن للعارض 22ة برف 22ع دعواه 22ا إلى املحكم 22ة املختص 22ة أص 22ال للنظ 22ر في ال 22نزاع
والحكم على الس22 2يد رئيس هيئ2 2ة 2التحكيم األس22 2تاذ ...بإرجاع2 2ه 2للعارض22 2ة جمي22 2ع الوث22 2ائق ال22 2تي تس22 2لمها
وكذا الشيك تحت طائلة غرامة تهديدي22ة ق22درها 5000 2درهم عن ك2ل ي22وم ت2أخير وأداء الغرف2ة الدولي2ة
املغربية اإلسبانية للتحكيم (املجلس املختلط) وعلى السيد رئيس هيئة التحكيم متضامنين أو الواح22د
ع 22وض اآلخ 22ر للعارض 22ة تعويض 22ا يتناس 22ب وأهمي 22ة األض 22رار الحال 22ة وق 22دره 500.000درهم م 22ع النف 22اذ
املعجل والصائر.
وبن22 2اء على ج22 2واب املدعى علي22 2ه الث22 2اني أن22 2ه بع22 2د تق22 2ديم املدعي22 2ة لطلب التحكيم وتع22 2يين ط22 2رفي ال22 2نزاع
بمحكميهما ،إذ عينت املدعية األستاذ ....وعينت شركة ....السيد ،....وتم تعيين العارض محكما ثالث22ا
ورئيس22 2ا لهيئ22 2ة التحكيم بحض22 2ور الط22 2رفين ودفاعهم22 2ا من أج22 2ل مناقش22 2ة بن22 2ود وثيق22 2ة التحكيم ،وال22 2تي
س22 2 2يكون توقيعه22 2 2ا من األط22 2 2راف إي22 2 2ذانا ب22 2 2انطالق عملي22 2 2ة التحكيم ،وق22 2 2د اعترض22 2 2ت انطالق العملي22 2 2ة
مسألتان ،األولى أن طالبة التحكيم لم ت2دل بم2ا يفي2د أن من س2يوقع على وثيق2ة التحكيم ل2ه الص2الحية
للقي22ام ب22ذلك ،ف22التزمت ب22اإلدالء بنس22خة من الس22جل التج22اري ،والثاني22ة أن22ه خالل االجتم22اع التمهي22دي
لي 22 2وم 19/5/2009أدلت املطلوب 22 2ة في التحكيم برس 22 2الة تع 22 2بر فيه 22 2ا عن كونه 22 2ا س 22 2تتقدم بطلب مض 22 2اد،
مدلي22ة برس22الة في املوض22وع اطلعت عليه22ا املدعي22ة ودفاعه22ا ال22ذي طلب ض22مها إلى وثيق22ة التحكيم ،وبع22د
ه22 2ذا الت22 2اريخ طلب دف22 2اع املدعي22 2ة من الع22 2ارض 2حس22 2اب األتع22 2اب واملص22 2اريف لعملي22 2ة التحكيم قص22 2د
عرض22 2ها على موكلت22 2ه ،فوج22 2ه ل22 2ه رس22 2الة مؤرخ 2 2ة 2في 4/6/2009تتض22 2من األتع22 2اب واملص22 2اريف ،وق22 2د
احتس22 2ب الع22 2ارض ،لتك22 2ون طالب22 2ة التحكيم على بين22 2ة من أمره22 2ا فيم22 2ا يخص االلتزام22 2ات ،واملص22 2اريف
واألتعاب املترتبة عن الطلب املض2اد ،ألن ش2ركة ...ع2برت عن عزمه2ا التق2دم ب2ه في الرس2الة ال2تي طلبت
املدعي 22 2ة ض22 2مها إلى وثيق 22 2ة التحكيم ،ومن الب22 2ديهي أن الهيئ 22 2ة لم تكن لتحتس22 2ب في البداي22 2ة إال أتع 22 2اب
الطلب األول األص22 2لي إلى حين تق22 2ديم طلب مض22 2اد نظ22 2امي ،إال أن طالب22 2ة التحكيم وألس22 2باب مجهول22 2ة
ب22دأت في توجي22ه رس22ائل تفق22د للياق22ة وتع22بر عن حال22ة من التش22نج اس22تغرب له22ا الجمي22ع في ال22وقت ال22ذي
ك22 2ان بإمكانه2 2ا 2أن تطلب االقتص22 2ار على أتع22 2اب الطلب األص22 2لي على أن تتم معالج22 2ة م22 2ا يتعل22 2ق ب22 2الطلب
املض 22اد إلى حين 22ه 2،لكنه 22ا ارت 22أت أن تبل 22غ هيئ 22ة التحكيم رفض 22ها أداء أي 22ة أتع 22اب ورفض عملي 22ة التحكيم
برمته22ا لك22ون العملي22ة أص22بحت في نظره22ا غ22ير مجدب22ة وغ22ير ممكن22ة ،وألن طلبه22ا ال22رامي إلى تس22ليمها في22ه
289
وتس22ليمه برغب22ة أو بق22رار من22ه ،ذل22ك أن املل22ف س22لم لغرف22ة التحكيم ،وهي الوحي22دة ال22تي له22ا ص22الحية
تسلم وتسليم الوثائق ،كما أن امللف موضوعه عليه يد هيئة 2تحكيمية ال يح22ق لرئيس22ها التص22رف في22ه
دون رجوع 22 2ه إليه 22 2ا ،وه 22 2ذا م 22 2ا تم فعال ،إذ اجتمعت هيئ 2 2ة 2التحكيم بت 22 2اريخ 16/03/2010وأعلنت أن
مسطرة التحكيم لم تنطل2ق بس22بب تراج22ع طالب22ة التحكيم وأعلنت إقف22ال املس22طرة وإرج22اع الوث2ائق إلى
كتاب2ة 2الغرف22ة قص22د تس22ليمها ملن ل22ه الح22ق فيه22ا ،وبالت22الي ف22إن م22ا ورد في الطلب غ22ير مس22تند على أس22اس
ملتمسا الحكم برفضه 2.وأرفق مذكرته بنسخ من حضري اجتماع ورسالة.
وبن 22اء على ج 22واب ش 22ركة جيت س 22كن م 22ع طلب مض 22اد م 22ؤدى عن 22ه بت 22اريخ 22/3/2010أن 22ه بن 22اء على
مقتض22يات الفص22ل 18من العق22د املؤرخ في 11/10/2007الراب22ط بين الط22رفين والفص22ل 13من عق22د
الخدمات والفصول 18من العقد املؤرخ في 11/10/2007الرابط بين الطرفين والفصل 13من عقد
الخ22دمات والفص22ول 1و 32و 49و 306وم22ا يلي22ه من ق22انون املس22طرة املدني22ة و 230و 231من ق ل
ع ،ف22إن الث22ابت من مق22ال ال22دعوى إق22رار املدعي22ة ب22أن العالق22ة التعاقدي2ة 2الرابط22ة بين الط22رفين منظم22ة
في إط22 2ار العق22 2دين أعاله والل22 2ذين ينص فص22 2لهما 18على إخض22 2اع الخالف22 2ات الناش22 2ئة عن تنفي22 2ذها 2أو
تأويله 22ا لزوم 22ا ملس 22طرة التحكيم والخض 22وع لنظ 22ام غرف 22ة التحكيم اإلس 22بانية املغربي 22ة ،كم 22ا تم تحدي 22د
هوي22 2 2ة وجنس22 2 2ية املحكمين وأيض22 2 2ا لغ22 2 2ة التحكيم ،كم22 2 2ا أن الث22 2 2ابت من املق22 2 2ال أن املدعي22 2 2ة لج22 2 2أت إلى
التحكيم ،إال أن 22ه وبعل 22ل وم 22زاعم جانح 22ة في ح 22ق هات 22ه الغرف 22ة ورئيس هيئ 22ة التحكيم اعتق 22دت أن له 22ا
الحق في التراجع عن إتم2ام إج2راءات التحكيم لرف2ع ال2دعوى الحالي2ة واملطالب2ة بإبط2ال عملي2ة التحكيم
ومس 22طرتها واإلذن له 22ا برف 22ع ال 22دعوى أم 22ام املحكم 22ة ،والح 22ال أن 22ه طبق 22ا للفص 22ل 230من ق ل ع ف 22إن
العق22د ش22ريعة املتعاق22دين ،وج22زاء تج22اوز ه22ذا العق22د ه22و ع22دم قب22ول ال22دعوى عمال باالجته22اد القض22ائي
الق 22 2ار ،مستش 22 2هدة بق 22 2رار ملحكم 22 2ة االس 22 2تئناف التجاري 22 2ة بم 22 2راكش وق 22 2رار للمجلس األعلى وحكم عن
املحكم22ة التجاري22ة بال22دار البيض22اء ،مض22يفة أن موض22وع ال22دعوى اله22دف من22ه إلغ22اء وإبط22ال العق22دين
الرابطين بين الطرفين لجهة مسطرة التحكيم والقانون الواجب التطبيق ،وطبق22ا للفص22لين املذكورين
والفص22لين 13و 18ف 22إن املحكم 22ة املختص22ة هي الغرف 22ة الدولي 22ة املغربي22ة اإلس22بانية للتحكيم ،وبالت 22الي
على املدعي 22ة املطالب 22ة بع 22رض ال 22نزاع على جه 22ة أخ 22رى إض 22رارا بالعارض 2ة 2وبم 22ا تم االتف 22اق علي 22ه ،ومن
جه22ة أخ22رى ف22إن جمي22ع م22زاعم املدعي22ة تك22ذبها محاض22ر الجلس22ات وتص22ريحات الط22رفين املض22منة فيه22ا،
كم 22ا أن 22ه طبق 22ا للم 22ادة 1وم 22ا يلي 22ه و 8من امللح 22ق الث 22اني للق 22انون الض 22ابط للمحكم 22ة الدولي 22ة املغربي 22ة
اإلسبانية للتحكيم ،فقد تم النص على املس2طرة واإلج2راءات ال2واجب اتباعه2ا في حال2ة طعن أي ط2رف
من الط22 2رفين في إج22 2راءات التحكيم ،وأن الغرف22 2ة املختلط22 2ة للتحكيم هي الوحي22 2دة ال22 2تي له22 2ا الح22 2ق في
النظ 22ر في جمي 22ع املخالف 22ات أو االدع 22اءات املوجه 22ة ض 22د املحكمين وأيض 22ا العقوب 22ات ال 22تي له 22ا الح 22ق في
290
اتخاذه22ا في م22واجهتهم ،وذل22ك م22ا ورد في كت22اب الس22يد رئيس الغرف22ة بت22اريخ 2/11/2009ردا على كت22اب
املدعي22 2ة وال22 2ذي تم في22 2ه مطالبته22 2ا بس22 2لوك املس22 2طرة املنص22 2وص عليه22 2ا في قواع22 2د الغرف22 2ة وفي النظ22 2ام
األساس ي للمحكم22 2ة الدولي22 2ة للتحكيم ،وبالت22 2الي 2ف22 2إن لج22 2وء املدعي22 2ة رأس22 2ا إلى املحكم22 2ة في22 2ه مخالف22 2ة
ص22ريحة ملا س22بق بيان22ه ي22وجب التص22ريح بع22دم قب22ول طلبه22ا ش22كالوفي 2الطلب املض22اد ،وألن اله22دف من
ال 22دعوى األص 22لية الوص 22ول إلى إلغ 22اء بن 22ود العق 22دين ال 22رابطين بين الط 22رفين ،وألن الث 22ابت أن مطالب 22ة
املدعي 22ة ب 22ذلك لتأك 22دها من ص 22حة وقانوني 22ة موق 22ف العارض 22ة ومطالبه 22ا العادل 22ة في الحص 22ول على ك 22ل
التعويض 22ات املس 22تحقة له 22ا عن خط 22ورة إخالله 22ا بالتزاماته 22ا التعاقدي 22ة واإلض 22رار الكب 22يرة الناتج 22ة عن
ذل 22ك ،ولك22 2ون الث22 2ابت أن املدعي 22ة وأثن 22اء جلس 22ات التحكيم اس 22تحال عليه 22ا اإلدالء بم 22ا يثبت اس 22تمرار
وجوده22 2ا الق22 2انوني بش22 2هادة ص22 2ادرة عن الس22 2جل التج22 2اري اإلس22 2باني لك22 2ون ك22 2ل اإلن22 2ذارات واملط22 2الب
املوجع 22ة له 22ا من العارض 22ة رجعت النع 22دام وجوده 22ا ب 22العنوان املض 22من ب22العقود املبرم22ة معه22ا ،وبالت 22الي
فإنها 2هي التي اس2تمرت في املطالب2ة باآلج2ال إلحض2ار ذل2ك ،كم2ا أن الث2ابت أن العارض2ة أح2اطت املدعي2ة
برس22 2الة ض22 2منتها املط22 2الب والحق22 2وق ال22 2تي تع22 2تزم التق22 2دم به22 2ا بمقتض ى طلب مض22 2اد ،فط22 2البت بض22 2مها
لوثيق 22 2ة التحكيم ،وبالت 22 2الي ف 22 2إن ه 22 2دفها 2األساس ي ه 22 2و التخلص من مس 22 2ؤوليتها العقدي 22 2ة واألض 22 2رار
الحاص22لة للعارض22ة نتيج22ة تص22رفاتها املض22رة ،وهي األض22رار واملط22الب ال22تي تض22منتها رس22التها بخص22وص
م22ا س22يتقدم ب22ه في إط22ار طلبه22ا املض22اد ال22رامي الس22ترجاعها للمب22الغ املتوص22ل به22ا من املدعي22ة دون وج22ه
ح22 2ق إلخالله22 2ا وع22 2دم تنفي22 2ذها اللتزاماته22 2ا التعاقدي2 2ة 2واملتعلق22 2ة باملب22 2الغ ال22 2تي استخلص22 2تها كأتع22 2اب عن
خ22 2دمات لم تنجزه22 2ا في إط22 2ار عق22 2د التس22 2يير والت22 2دبير بمبل22 2غ 4.779.323,000درهم ،واملبل22 2غ املس22 2تحق
للعارض22ة كتعويض22ات عقدي22ة وفوائ22د األض22رار الحاص22لة له22ا عن إخالل املدعي22ة بم22ا ال22تزمت ب22ه في إط22ار
عقدي التس2يير والخ2دمات والخس2ائر الناجم2ة عن ذل2ك واملح2ددة في مبل2غ 21.000.000درهم ،وبالت2الي
يك 22ون مجم 22وع املب 22الغ ال 22تي تض 22منتها رس 22الة العارض 22ة لجه 22ة غرف 22ة التحكيم وال 22تي على أساس 22ها ك 22انت
س22تقدم بطلبه22ا الس22تخالص م22ا 64.175.105,58درهم ،وبالت22الي 2يك22ون من ح22ق الع22ارض املطالب22ة ب22إلزام
املدعي22ة وأمره 2ا 2بمتابع22ة إج22راءات التحكيم وف22ق التزاماته22ا التعاقدي22ة ،ألجل22ه فهي تلتمس الحكم ب22أمر
املدعي22 2ة ب22 2الرجوع ملتابع22 2ة إج22 2راءات لتحكيم من املرحل22 2ة ال22 2تي ت22 2وقفت عن22 2دها 2تحت غرام22 2ة تهديدي22 2ة
ق 22درها 500.000درهم يومي 22ا تحتس 22ب من ت 22اريخ التوق 22ف ورفعه 22ا لل 22دعوى الحالي 22ة ولت 22اريخ رجوعه 22ا
الفعلي ملس 22طرة التحكيم م 22ع النف 22اذ والص 22ائر .وأرفقت م 22ذكرتها بنس22خ من عق22دي الخ 22دمات والتس22يير
وامللحق الثاني للقانون والضابط ملحكمة التحكيم ومراسالت ومحضر جلسة واجتهادات.
وبعد تبادل املذكرات أصدرت املحكمة التجارية بالدار البيضاء الحكم املستأنف.
أسباب االستئناف
291
حيث جاء في أسباب االستئناف األصلي:
وأن الحكم املستأنف اعتبر وكأن النزاع املعروض على املحكمة قم بين العارضة واملتدخلة ،والحال
أن األمر عكس ذلك تماما.
وأن هناك اختالف وتباين فيما تضمنته اتفاقية نيويورك مع التعليل املضمن بالحكم املستأنف.
ومن تم فإنه ال مجال لالعتداء باتفاقية نيويورك الذي اعتمدها الحكم املستأنف في تعليله مادام
النزاع قائم بين أحد أطراف االتفاق التحكيمي والغرفة 2الدولية االسبانية للتحكيم.
وعلى ضوء هاته املعطيات يتضح بأن الحكم املستأنف حينما 2اعتمد اتفاقية نيويورك وجعلها صالحة
للتطبيق على النزاع الحالي فإنه يكون بذلك قد جاء مخالفا للصواب وفاسد التعليلي بخصوص هاته
النقطة.
حيث أض22اف الحكم املس22تأنف في تعليلي22ه" أن22ه ب22الرجوع إلى الفص22ل 18من العق22د الراب22ط بين املدعي22ة
واملتدخلة 2بصفتها طرفي الشرط التحكيمي واملؤرخ في 11/10/2007تبين أنهما ارتضيا الخضوع:
ثاني22ا :للمس2طرة املنص22وص عليه22ا بنظ22ام غرف2ة التحكيم االس2بانية املغربي2ة وبم2ا أن األم2ر ك2ذلك فال ب2د
من الرجوع إلى القانون التنظيمي للغرفة 2لحل أي أشكال أو عارض يتعرض العلمية التحكيمية ،وأن22ه
كان لزاما على املدعية اللجوء إلى املس22طرة املنص2وص عليه22ا بالفص2ل 22من الق22انون التنظيمي للغرف22ة
املتعل 22ق بح 22االت تج 22ريح املحكم املعين من ط 22رف الغ 22رف ع 22وض اللج 22وء إلى املحكم 22ة ال 22تي يمتن 22ع عليه 22ا
التدخل في العملية التحكيمية إال وفق ما هو مسموح به قانونا في الفرع الثاني من القانون ."08-05
وعلى خالف م 22ا توص 22ل إلي 22ه الحكم في تعليل 22ه ،فإن 22ه إذا ك 22ان الفص 22ل 22من نظ 22ام الغرف 22ة ينص على
توجي22ه طلب التج22ريح إلى كتاب22ة املجلس املختل22ط ،فإن22ه يتعين التوض22يح بداي22ة ب22أن املجلس املختل22ط ال
يتوفر على مقر رسمي حتى يتسنى للعارضة تقديم طلب التجريح.
وأن املق22 2رر الوحي22 2د ال22 2ذي يت 22وفر علي22 2ه املجلس املختل 22ط ه 22و مكتب رئيس هيئ22 2ة التحكيم األس 22تاذ ....
الذي هو موضوع املساءلة من طرف العارضة.
وأن الحكم املستأنف لم يستوعب كون النزع الحالي قائم بين أحد أطراف االتفاق التحكيمي والغرفة
الدولي 22ة اإلس 22بانية للتحكيم ،وه 22و ن 22زاع ال يمكن حس 22مه إال عن طري 22ق القض 22اء ال 22ذي خول 22ه املش 22رع
صالحية الرقابة على العملية التحكيمية.
292
وهكذا فإن الحكم املستأنف معيبا وناقص التعليل كذلك بخصوص هاته النقطة.
وأن الحكم املس 22 2تأنف أورد في تعليل 22 2ه "أن 22 2ه ب 22 2الرجوع إلى الرس 22 2الة املعتم 22 2د عليه 22 2ا واملوجه 22 2ة للمدعي 22 2ة
لتذكرها 2بمصارف وأتعاب التحكيم تبين أنها ال تتضمن أية دعوى ص2ريحة له2ا ب2أداء م2ا ه2و مس2طر به2ا
من مبالغ مالية ،منتهية إلى أن هذه املبالغ تؤدي مناصفة بين الطرفين عند انطالق عملية التحكيم.
وأن م 22ا استخلص 22ته املدعي 22ة من ك 22ون الرس 22الة املذكورة ج 22اءت تبع 22ا الطالع الهيئ 22ة التحكيمي 22ة املدعى
عليه 22ا على الطلب يعت 22بر اس 22تنتاجا 2غ 22ير دقي 22ق ،الن الث 22ابت من وث 22ائق املل 22ف خاص 22ة م 22ا ض 22من بمحض 22ر
اجتم22اع الجلس22ة التحكيمي22ة لي22وم الثالث22اء 19/05/2009واملتعل22ق بم22ا عرض22ه رئيس هيئ2ة 2التحكيم من
أن املدعى عليها في التحكيم ستتقدم بطلب الحصول على تعويض في مبلغ 46.175.105,58درهما فإن
رئيس الهيئ 22ة ك 22ان يت 22وفر في ذات االجتم 22اع على املعطي 22ات ال 22تي تمكن 22ه من حس 22اب مص 22اريف وأتع 22اب
التحكيم وبالتالي ليس مؤكدا أن يكون ما تنسبه املدعية قد قام به فعال.
وأن التعلي 22ل ال 22ذي اعتم 22ده الحكم املس 22تأنف ج 22اء مبني 22ا على الش 22ك واالحتم 22ال 2وه 22و ال 22ذي يتن 22افى 2م 22ع
الوقائع الثابتة للنازلة2.
وأنه على خالف ما ذهب إليه الحكم املستأنف في تعليله ،فإن الرسالة املوجه22ة لن22ائب املدعي2ة املح22امي
أسفله جاء بمقدمتها ما يلي:
" يش22رفني أن أبعث لكم تفاص22يل أتع22اب املحكمين ومص22اريف الغرف22ة اإلس22بانية املغربي22ة للتحكيم
وذل 22ك بن 22اء على طلبكم عن ش 22ركة ....ك 22ذلك الطلب املض 22اد ال 22ذي تق 22دمت ب 22ه ش 22ركة ....وأن الغرف 22ة
أك 22دت في مس 22تهل رس 22التها وب 22إقرار من طرفه 22ا ب 22أن ش 22ركة جيت س 22من تق 22دمت ب 22الطلب املض 22اد ،وه 22ذا
يع22 2ني ب22 2أن الطلب املض22 2اد ج22 2اء ردا على الطلب األص22 2لي مم22 2ا يفي22 2د بالنتيج22 2ة بأن22 2ه تم إطالع ش22 2ركة ....
مس22 2بقا على الطلب األص22 2لي قب22 2ل التوقي22 2ع على وثيق22 2ة التحكيم وقب22 2ل الش22 2روع في إج22 2راءات مس22 2طرة
التحكيم بصفة رسمية.
ك 22 2ذلك وعلى خالف م 22 2ا ورد بتعلي 22 2ل الحكم املس 22 2تأنف ف 22 2إن رئيس الهيئ 22 2ة وإن ك 22 2ان يت 22 2وفر من خالل
اجتم 22اع الجلس 22ة التحكمي 22ة على املعطي 22ات ال 22تي تمكن 22ه من حس 22اب املص 22اريف وأتع 22اب التحكيم ،فإن 22ه
ك22ان علي22ه أن يحتف22ظ لنفس22ه بتل22ك املعطي22ات وأن يتس22رع بتوجي22ه رس22الته ل22دفاع العارض 2ة 2املتض22منة
ألتع22 2اب ومص22 2اريف الطلب األص22 2لي والطلب املض22 2اد وهي الرس22 2الة ال22 2تي انتهت ب22 2أن ه22 2ذه املب22 2الغ ت22 2ؤدي
مناصفة عند انطالق عملية التحكيم.
293
حيث إن الحكم املستأنف ج2اء معلال بخص2وص الطلب املتعل2ق بإلغ2اء وبإبط2ال إج2راءات التحكيم ب2أن:
" الث 22ابت من وث 22ائق املل 22ف ب 22أن م 22ا تم في املل 22ف التحكيمي مج 22رد إج 22راءات تمهيدي 22ة انص 22بت على تع 22يين
املحكمين واللغ22 2ة ،وتحدي22 2د مص22 2اريف وأتع22 2اب التحكيم وكله22 2ا إج22 2راءات تمت إم22 2ا بمش22 2اركة املدعي22 2ة
وموافقة منها أو وفق ما هو منصوص عليه في النظام الداخلي للغرفة.
وأن الفصل 19الذي ثار النقاش حوله بين الطرفين يتعلق فعال بالطلب املض2اد ،ولكن في الحال2ة ال2تي
يت 22أخر فيه 22ا ه 22ذا الطلب على م 22ا بع 22د ش 22روع الهيئ 22ة التحكيمي 22ة في عمله 22ا ألج 22ل البت في الطلب األص 22لي
ب22دليل أن ع22دم أداء مق22دم الطلب املض22اد للمص22اريف ي22ؤدي إلى ع22دم س22ماع الطلب املض22اد فق22ط بينم22ا
تبقى املس22طرة جاري2ة 2بالنس22بة للطلب األص22لي املؤدى عن22ه ففي ه22ذه الحال22ة يك22ون هن22اك مح22ل لتط22بيق
املسطرة الواردة في الفصل املذكور2.
بينم22ا في نازل22ة الح22ال ف22إن املدعى عليه22ا خالل الجلس22ة التحكيمي22ة التمهيدي22ة ع22برت ص22راحة عن نيته22ا في
تق22ديم ه22ذا الطلب املق22ال ،وح22ددت املب22الغ ال22ذي ت22رغب في املطالب22ة به22ا ،وبالت22الي ف22إن م22ا ق22ام ب22ه الس22يد
رئيس الهيئ 22ة التحكمي 22ة من بي 22ان املص 22اريف اإلجمالي 2ة 2واألتع 22اب عن ك 22ل من الطلب األص 22لي واملض 22اد
املعتزم تقديمه ليس فيه أي خرق للفصل 19ألن الفصل املذكور لم يتطرق ملثل هذه الحالة".
حيث يتض22 2ح من خالل التعلي22 2ل املعتم22 2د ب22 2أن الحكم املس22 2تأنف تجاه22 2ل مض22 2مون الفص22 2ول املنص22 2وص
عليها بنظام الغرفة.
وفي هذا الص2دد وجب الت2ذكير بم2ا ه2و منص2وص علي2ه بالفص2ل 14املتعل2ق بطلب التحكيم وال2ذي ج2اء
ب22ه م22ا يلي :إن طلب التحكيم وجمي22ع اإلج22راءات ال22واردة به22ذا النظ22ام إلى غاي22ة تع22يين الهيئ22ة التحكيمي22ة
تشكل جميعها املرحلة التمهيدية للتحكيم.
وحيث إن اإلج22 2راءات التمهيدي22 2ة للعملي22 2ة التحكيمي22 2ة تم التنص22 2يص عليه22 2ا بالفص22 2ول 8-7-6-5-4من
نظام الغرفة.
وأن 22ه من الث 22ابت ب 22أن العارض 22ة توص22لت من ط 22رف الغرف 22ة بوثيق 22ة له 22ا قوته 22ا الثبوتي 22ة مش 22روطة ب 22أداء
مبلغ 530.308,00درهما الذي يمثل أتعاب ومصاريف الغرفة بالنسبة للطلب األصلي والطلب املضاد
عند انطالق عملية التحكيم ضدا على ما يقتضيه الفصل 19من نظام الغرفة.
ذل 22ك أن الفص 22ل 19من نظ 22ام الغرف 22ة ال ينص ال من ق 22ريب وال من بعي 22د على أداء األتع 22اب مناص 22فة
عند انطالق العملية التحكيمية.
294
وحيث إن إل22 2 2زام العارض22 2 2ة ب22 2 2أداء األتع22 2 2اب مناص22 2 2فة م22 2 2ع املطلوب22 2 2ة في التحكيم عن انطالق العملي22 2 2ة
التحكيمي22ة في22ه خ22رق س22افر ملقتض22يات الفص22ل 19من نظ22ام الغرف22ة والك22ل على خالف م22ا ذهب إلي22ه
الحكم املستأنف في تعليله.
وأن الغرف22ة حينم22ا ط22البت العارض22ة من خالل رس22التها املؤرخ22ة في 4/6/2009ب22أداء نص22يبها عن أتع22اب
ومصاريف الطلب األصلي والطلب املضاد.
وعن22د اش22تراطها لألداء عن22د انطالق عملي22ة التحكم دون التقيي22د بالض22وابط املنص22وص عليه22ا بالفص22ل
19من نظامها فإنها 2تكون بذلك قد شلت العملية التحكيمية من أساسها.
وهك 22 2ذا يتض 22 2ح ملحكم 22 2ة االس 22 2تئناف ب 22 2أن الحكم املس 22 2تأنف ج 22 2اء ن 22 2اقص التعلي 22 2ل ومخ 22 2الف للق 22 2انون
وللضوابط املنصوص عليها بنظام الغرفة الدولية االسبانية للتحكيم.
حيث خلص الحكم املس 22تأنف في تعليل 22ه " أن من ل 22ه الح 22ق في الوث 22ائق ه 22و املدعي 22ة باعتباره 2ا 2من ق 22دم
ذلك وبالتالي فإن الطلب املتعلق بإبطال اإلجراءات وإرجاع 2الوث2ائق لم يع2د ل2ه مح22ل مم2ا يتعين الحكم
برفضه.
وأنه في الوقت الذي يؤكد فيه الحكم املستأنف أحقية العارضة في الوثائق فإن ارتأى ب22أن ي22تراجع من
خالل نفس التعليل بعدم أحقيتها في إرجاع الوثائق وهذا تناقض بين في التعليل.
أض 22ف إلى ذل 22ك ب 22أن الحكم املس 22تأنف لم ي 22بين الس 22ند الق 22انوني ال 22ذي يج 22ير للغرف 2ة 2االحتف 22اظ بوث 22ائق
العارضة.
وحيث إن الحكم املس22تأنف فض22ال على أض22راره ب22الحق الثابت22ه واملش22روعة للعارض22ة فإن22ه ج22اء منع22دم
التعليل بخصوص هاته النقطة.
حيث يتض22 2ح ملحكم22 2ة االس22 2تئناف من خالل مناقش22 2ة العارض22 2ة للحكم املس22 2تأنف ب22 2أن تجاه22 2ل الس22 2ادة
القض22 2اة الدرج 2 2ة 2االبتدائي22 2ة للمعطي22 2ات القانوني22 2ة ال22 2تي تمت مناقش22 2تها من ط22 2رف العارض22 2ة بم22 2ا في22 2ه
الكفاية أفقد حكمهم كل أساس وبأنهم أساءوا تطبيق القانون ويجعل حكمهم غ2ير مرتك2ز على أس2اس
قانوني ،وناقص التعليل املوازي النعدامه ،مما يتعين معه إلغاؤه.
وخالل جلس 22 2ة 13/19/2011أج 22 2ابت الغرف 22 2ة الدولي 22 2ة االس 22 2بانية –للمحكم بواس 22 2طة نائبه 22 2ا بم 22 2ذكرة
مفاده22ا أن التحكيم كمؤسس22ة قض22ائية لم ينطل22ق بع22د وأن اإلج22راءات ال22تي تم اتخاذه22ا هي إج22راءات
أولي 22ة تمهي 22ديا للتحكيم كقض 22اء خ 22اص 2،كم 22ا وأن تق 22ديم بي 22ان املص 22اريف واألتع 22اب إلى املس 22تأنف ليس
في22 2ه أي مأخ22 2ذ من املآخ22 2ذ ألن22 2ه ليس أم22 2را أو مق22 2ررا ص22 2ادرا عن هيئ22 2ة التحكيم وليس في22 2ه أي إل22 2زام
295
للمستأنفة كم2ا وأن2ه من جه2ة 2أخ2رى ف2إن التحكيم ال ينطل2ق بقب2ول املهم2ة من آخ2ر محكم ألن الق2انون
ال 22واجب التط 22بيق ه 22و ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ال 22ذي تم تعديل 22ه بمقتض ى ق 22انون 08/05طبق 22ا للم 22ادة
الثاني 22ة من ه 22ذا الق 22انون وأن العارض2 2ة 2ق 22د تعرض 22ت بتفص 22يل له 22ذه النقط 22ة في م 22ذكرتها املؤرخ2 2ة 2في
12/5/2010املدلى به 22ا بجلس 22ة 18/05/2010وأن االتج 22اه ال 22ذي س 22ارت علي 22ه العارض 22ة ح 22ول الق 22انون
الواجب التطبيق هو ما أقرته املحكمة في قرارها الشهير مما يجعل هذه النقطة محسوما فيها.
وبع 22 2د التفاص 22 2يل ال 22 2تي دخلت فيه 22 2ا املس 22 2تأنفة فإنه 22 2ا أخ 22 2ذت منعطف 22 2ا آخ 22 2ر في الص 22 2فحة 9من مقاله 22 2ا
اإلس22تنافي 2تنعى على العارض22ة (الغرف22ة) ب22أن ه22ذه األخ22يرة لم تتخ22ذ م22ا يجب عن22دما توص22لت بكت22اب منه22ا
م 22ؤرخ في 12أكت 22وبر 2009وال 22ذي تم الج 22واب عن 22ه من ط 22رف الغرف 22ة توص 22لت ب 22ه املس 22تأنفة بت 22اريخ
،13/11/2009إذ بالرجوع 2إلى الكتاب الص2ادر عن املس2تأنفة فإن2ه يش2ير في طليعت2ه إلى العب2ارة اآلتي2ة "
يطيب لي أن أوجه لكم بقصد اإلخبار الوثائق اآلتية"
أن ه 22ذا الكت 22اب ليس طلب 22ا نظامي 22ا ،ب 22ل ه 22و بمثاب 22ة إخب 22ار وج 22ه إلى الغرف 22ة ولم ي 22أت على ش 22كل طلب
يحت22اج إلى الفص22ل من الغرف22ة 2،كم22ا وأن ه22ذا الكت22اب ق22د أش22ار إلى الوث22ائق املرفوق22ة بالكت22اب به22ا ع22دة
خروق22ات لكن دون بي22ان ه22ذه الخروق22ات ،مم22ا يجع22ل ه22ذا الكت22اب مبهم22ا وغ22ير واض22ح باس22تثناء م22ا تغل22ق
بالتدخل لدى األستاذ ع وإلرجاع 2الوثائق.
إن العارضة قد أجابت على هذا الكتاب برسالة مؤرخة 2في 12/11/2009يفيد أن الكتاب املتوصل به
ال يوض22 2ح ه22 2ذه الص22 2عوبات ال22 2تي اعترض22 2ت عملي22 2ة التحكيم كم22 2ا طلبت الغرف22 2ة من دف22 2اع املس22 2تأنفة
توضيح هذه الصعوبات ولم يتم ذلك إلى أن فوجئت العارضة بالدعوى القضائية.
إن العارض2ة ق2د ق2امت بم2ا يجب إذ أرش2دت املس2تأنفة بتوض2يح الص2عوبات املزعوم2ة كم2ا أنه2ا أرش2دتها
إلى سلوك املساطر الواردة في قواعد الغرفة ونظامها.
فضال عن هذا وذلك ،فإن املستأنفة توجه مطاعن إلى رئيس هيئة التحكيم منها أنه غير مس22تقل وغ2ير
محاي 22د وك 22ان على املس 22تأنف أن تس 22لك املس 22طرة القانوني 22ة املتعلق 22ة ب 22التجريح طبق 22ا لقواع 22د الغرف 22ة
ونظامه 22 2ا إذ أن 22 2ه ك 22 2ان على املس 22 2تأنف حينم 22 2ا تش 22 2ككت في حي 22 2اد واس 22 2تقاللية رئيس الهيئ 22 2ة أن تس 22 2لك
اإلج22راءات املنص22وص عليه22ا في الفص22ل 22من قواع22د محكم22ة التحكيم والنظ22ام األساسي للمحكم22ة،
يحدد مسطرة تجريح املحكم املعين من الغرفة وهي املس2طرة ال2تي تف2رض على ال2راغب في التج2ريح أن
يرفع إلى الغرفة مذكرة التجريح وفي غصون سبعة أيام بعد العلم باألسباب املؤدية إلى التجريح.
وأن املس 22تأنفة لم ترف 22ع إلى الغرف 22ة أي طلب بش 22كل نظ 22امي تطلب في 22ه تج 22ريح املحكم أو اس 22تبداله أو
الفصل في األتعاب أو غير ذلك من املواضيع التي لها عالقة بعملية التحكيم.
296
حيث طلب فقط – وليس بشكل نظامي -إرجاع الوثائق املدلى بها من طرفها في ملف الهيئة.
وأن نائب رئيس الغرف2ة ليس من ص22الحيته أم2ر هيئ22ة التحكيم بإرج2اع الوث2ائق لألط22راف ،ألن الوث2ائق
املدلى 2به 22ا أص 22بحت ملك 22ا ملل 22ف هيئ 22ة التحكيم ،وأص 22بحت تحت عه 22دة هيئ 2ة 2التحكيم وه 22ذه األخ 22يرة هي
التي لها صالحية البت في مثل هذا الطلب.
وأن22ه من الث22ابت أن العارض22ة لم تتوص22ل ب22أي طلب بش22كل نظ22امي وت22راخت عن البت في22ه ،وأن الطلب
الصريح الذي وجه إليها هو التدخل إلرجاع الوثائق ،الشيء الذي يخرج عن صالحيات الغرفة.
وبع22 2د إخف22 2اق اإلج22 2راءات األولي22 2ة وتص22 2ريح املس22 2تأنفة بأنه22 2ا لم تع22 2د راغب22 2ة في ح22 2ل ال22 2نزاع عن طري22 2ق
التحكيم ألن ذلك أصبح غ2ير مج2د ولم تتع2رض املطلوب2ة في التحكيم على ذل2ك ،فإن2ه ك2ان من الط2بيعي
واملنطقي أن تعلن الهيئ22ة عن ع22دم انطالق التحكيم بع22د أن تع22ثرت اإلج22راءات األولي22ة بس22بب تق22اعس
املستأنف وعدم أدائها األتعاب واملصاريف وهو الحل الذي تفضه املادة 22من نظام الغرفة.
وبع22 2د النق22 2د الالذع ال22 2ذي ق22 2امت ب22 2ه املس22 2تأنف انتقلت إلى التعلي22 2ق على الحكم املطع22 2ون في22 2ه بنفس
األس22لوب م22ع أن تط22بيق اتفاقي22ة نيوي22ورك 1958من ع22دم تطبيقه22ا ال يش22كل عيب22ا في الحكم م22ادام أن
محكمة الدرجة 2الثانية تطبق القانون الواجب التطبيق طبقا للفصل 3من ق م م.
وأن الحكم املطع 22ون في 22ه ك 22ان على ص 22واب حينم 22ا عل 22ل مقتض 22اه ب 22أن املس 22طرة الواجب 22ة التط 22بيق هي
املنص22وص عليه22ا في الفص22ل 22من الق22انون التنظيمي للغرف22ة املتعل22ق بح22االت التج22ريح ع22وض اللج22وء
إلى القض 22اء الرس 22مي إلنه 22اء عملي 22ة التحكيم ألن القض 22اء الرس 22مي ال يت 22دخل في العملي 22ة التحكيمي 22ة إال
وفق ما هو مسموح به.
أن2ه بالفع2ل ف2إن التحكيم ال ينط2ق حس2ب قواع2د الغرف2ة إال بع2د أداء األتع2اب واملص2اريف وب2ذلك ف2إن
املستأنفة غير محقة في نعيها على الحكم املستأنف ب2أن ذل2ك يش2كل اس2تنتاجا ،ب2ل ه2و مقتضي ق2انوني،
وأن م 22ا س 22يكون علي 22ه األم 22ر قبي 22ل انطالق عملي 22ة التحكيم أن الط 22رفين يؤدي 22ان األتع 22اب واملص 22اريف
مناص 22فة بينهم 22ا وعن 22د رفض املطل 22وب في التحكيم أداء م 22ا ناب 22ه من أتع 22اب فإن 22ه يتم ص 22رف النظ 22ر عن
مقاله املضاد.
وأن طلب األتعاب واملصاريف في التحكيم املؤسساتي وأم2ام غرف2ة التحكيم (غرف2ة ب2اريس CCIمثال)
هي من بين اإلج22راءات األولي22ة ال2تي ال عالق22ة له2ا ب2البت في الخص2ومة وه22ذا املنح22نى ه2و ال2ذي ذهب إلي2ه
الحكم املطعون فيه عن صواب.
297
وأن املطالب 22ة بإرج 22اع الوث 22ائق للمس 22تأنفة ه 22و إج 22راء إداري وق 22د فص 22لت في 22ه الهيئ 22ة ب 22أن الوث 22ائق رهن
اإلش22ارة املس22تأنفة بمق22ر الغرف22ة ،ولم يس22جل على الغرف22ة أو الهيئ22ة أي رفض بإرج22اع الوث22ائق بع22د أن
عاينت الهيئة إخفاق التحكيم فكان على املستأنفة أن تطالب الغرفة بذلك ،وعند امتناع هذه األخيرة
في محضر رسمي آنذاك تقوم الخصومة ويحق للمستأنفة أن تلتجئ إلى القضاء مما يجع22ل ه22ذا الطلب
سابقا ألوانه والحكم املطعون فيه معلال تعليال كافيا2.
والخالص 22ة أن اإلج 22راءات األولي 22ة للتحكيم ال داعي للحكم بإلغائه 22ا أو إبطاله 22ا م 22ادام أن املس 22تأنفة لم
يقم م22ا يفي22د أن هن22اك امتناع22ا من الغرف22ة من القي22ام به22ذا اإلرج22اء مم22ا يش22كل مع22ه الطلب طلب22ا س22ابقا
ألوانه.
وأن مس22ؤولية الغرف22ة أو رئيس الهيئ22ة غ22ير قائم22ة ألن22ه لم يوج22ه أي طلب نظ22امي إلى الغرف22ة لوم22ا يتم
البت في22 2ه ،كم22 2ا وأن أس22 2اس ال22 2دعوى موض22 2وع الحكم املس22 2تأنف يرج22 2ع إلى ع22 2دم تمكن املس22 2تأنفة من
القواع22د واملب22ادئ األساس22ية للتحكيم ال22ذي ه22و مج22ال ال يمكن للقض22اء أن يت22دخل في22ه إال في ح22دود
املراقب22ة ال22تي تثبت لح22د اآلن عناص22ر املس22ؤولية طبق22ا للقواع22د العام22ة في الق22انون املدني ح22تى يح22ق له22ا
املطالب22ة ب22التعويض ،فالعارض22ة والهيئ22ة لم ت22رتكب خط22أ 2،كم22ا وأن املس22تأنفة لم ت22بين الض22رر الحاص22ل
له 22ا من اإلج 22راءات األولي 22ة فهي ال 22تي تتلك 22أ في انطالق التحكيم حينم 22ا علمت أن املطلوب 22ة في التحكيم
تعتزم أن تتقدم بدورها بطلب مضاد.
حيث إن الحكم املعون فيه جاء معلال سواء من حيث الوقائع أو القانون إذا ج2اء منس2جما م2ع قواع2د
ومبادئ التحكيم املؤسساتي.
وخالل جلس22 2ة 15/11/2011أدلت املس22 2تأنف عليه22 2ا ش22 2ركت ...بواس22 2طة نائبه22 2ا بم22 2ذكرة م22 2ع اس22 2تئناف
ف22رعي أن2ه من خالله2ا أن ه22دف الطاعن2ة ه22و إبط2ال وإلغ2اء العق2دين ال22رابطين بينه22ا وبين العارض2ة وعلى
رأس22 2 2ها ش 22 2 2رط التحكيم والجه 22 2 2ة املختص22 2 2ة وأن تعلي22 2 2ل الحكم املس 22 2 2تأنف ك22 2 2ان ص22 2 2ائبا وبخص22 2 2وص
االس22تئناف الف22رعي أن الحكم املس22تأنف ،ك22ان علي22ه وبع22د استش22عاره لله22دف الحقيقي للمس22تأنف عليه22ا
من وراء التق 22 2ديم بطلبه 22 2ا ال 22 2رامي إلى إبط 22 2ال وإلغ 22 2اء إج 22 2راءات التحكيم ،واملتمث 22 2ل في هض 22 2م حق 22 2وق
العارض2ة واألض2رار بمص2الحها معاملته2ا بنقيض قص2دها وإلزامه2ا بض2رورة الرج2وع إلى إتم2ام إج2راءات
التحكيم ،وذلك بتوجيه مآخذها 2على مسطرة التحكيم إلى الجهة املختصة قانونا وعقدا بذلك.
خاص22ة وأن22ه ،وحس22ب الث22ابت من الديباج22ة ،يك22ون ق22د ع22اين ع22دم جدي22ة الوس22ائل املعتم22دة من ط22رف
املستأنف عليها للقول بإبط2ال وإلغ2اء إج2راءات التحكيم وقضى ب2رفض طلبه2ا وبخص2وص ذل2ك لقيامه2ا
عم22 2دا وبس22 2وء ني22 2ة باتخ22 2اذ ق22 2رار ع22 2دم اللج22 2وء إلى الجه22 2ة املختص22 2ة للبت في أي ع22 2ارض يتعل22 2ق بعملي22 2ة
298
التحكيم وإجراءاته22ا ،الشيء ال22ذي يتعين مع22ه الق22ول بإلغ22اء الحكم االبت22دائي فيم22ا قضى ب22ه من رفض
طلب العارضة املضاد والحكم من جديد بعد التصدي وفقه.
وخالل نفس الجلس 22 2ة أدلى األس 22 2تاذ ....عن األس 22 2تاذ عب 22 2د ....بم 22 2ذكرة أك 22 2د من خالله 22 2ا أن 22 2ه يتمس 22 2ك
بالدفوع السابقة وتأييد الحكم املستأنف.
وخالل جلس22ة 20/12/2011أدلى ن22ائب الطاعن22ة بم22ذكرة تمس22كت من خالله22ا ب22أن ش22ركة ...ال مص22لحة
لها في النزاع الحالي وأنه يتعين رفض استئنافها.
وخالل جلس22ة 31/1/2012أدلى ن22ائب املس22تأنف عليه22ا األولى بم22ذكرة مفاده22ا أن املحكم22ة التجاري22ة غ22ير
مختص22ة وأن مس22ؤولية العارض22ة غ22ير قائم22ة وأن22ه يؤك22د م22ا س22بق ،وبع22د أن تس22لم ب22اقي ن22واب األط22راف
نس22 2خة ،أك22 2دوا م22 2ا س22 2بق فتق22 2رر حج22 2ز القض22 2ية للمداول22 2ة قص22 2د النط22 2ق ب22 2القرار لجلس22 2ة 6/9/2011
ومددت لجلسة .27/03/2012
محكمة االستئناف
حيث لئن ك 22ان املش 22رع من خالل مقتض 22يات ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ح 22دد الح 22االت ال 22تي ت 22دخل فيه 22ا
القض 22اء س 22واء قب 22ل عملي 22ة التحكيم أو أثناءه 22ا أو بع 22د ،إال أن 22ه ال يوج 22د أي مقتض ى يخ 22ول القض 22اء
بسط رقابته على إجراءات التحكيم قبل أن يص2در أي مق2رر ب2ذلك ف2إن اإلج2راءات ال2تي تس2بق ص2دور
الحكم التحكيمي بش22أنه ال رقاب 2ة 2للقض22اء عليه22ا ال من حيث اإلبط22ال أو غ22يره وأن ك22ل دع22وى من أج22ل
الطعن في ه 22ذه اإلج 22راءات تك 22ون س 22ابقة ألوانه 22ا ،وأن م 22ا خلص إلي 22ه الحكم املس 22تأنف من أن 22ه يتعين
الرج22وع إلى الق22انون التنظيمي للغرف22ة التحكيمي22ة مح22ل أي إش22كال يع22ترض عملي22ة التحكيم في محل22ه،
وأن ع22دم حي22اد املحكم أف22رد ل22ه املش22رع مس22طرة خاص22ة وهي املطالب22ة بتجريح22ه ،وأن تحدي22د األتع22اب
حتى على فرض أنه تم بصفة غير قانونية فإنه يتعين بدوره مراجعة الهيئة التحكيمية وال يكون سببا
إلبطال إجراءاتها.
وبخص 22 2وص اس22 2ترجاع الوث 22 2ائق فإن 22 2ه ال يوج 22 2د ب 22 2امللف م 22 2ا يفي 22 2د أنه 22 2ا ط 22 2البت به 22 2ا أو امتنعت الغرف 22 2ة
التحكيمية عن ردها.
وحيث إنه بعد عدم قبول طلب إبطال إجراءات التحكيم يكون طلب التعويض غير مبرر.
299
حيث انصب االستئناف على إرجاع الطاعنة إلى مسطرة التحكيم ،وأن تعليل الحكم املستأنف بأن22ه ال
يوج 22د قانون 22ا م 22ا يس 22مح بإجباره 22ا على الع 22ودة إلى التحكيم ص 22ائب ويتعين تبع 22ا ل 22ذلك رد االس 22تئنافين
وتأييد الحكم املستأنف.
لهذه األسباب
فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء هي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا.
في الجوهر :بردها وتأييد الحكم املستأنف وتحميل كل مستأنف صائر استئنافه2.
القضاء املستعجل
ملف رقم 125/7101/2015
أمر رقم216 :
بتاريخ 10/03/2015
القاعدة
اإلختصاص للبت في طلبات تذييل مقررات التحكيم الصادرة في املادة اإلدارية -1
يرجع لرئيس املحكمة اإلدارية التي يزمع تنفيذ الحكم التحكيمي في دائرتها أو
لرئيس املحكمة اإلدارية بالرباط إذا كان التنفيذ شامال ملجموع التراب الوطني،
وبالضبط لرئيس املحكمة وليس لقضاء املوضوع بها.
الطعن بالبطالن في املقرر التحكيمي يتضمن بقوة القانون ،طعنا في األمر -2
بتخويل الصيغة التنفيذية أو رفعا فوريا ليد رئيس املحكمة إذا لم يكن قد
أصدر أمره بعد.
األمر بالتذييل يتعيين أال يصدر إال بعد تحقق مصدره من خلو مقرر التحكيم -3
300
من أسباب البطالن الواردة في الفصل 36-327من نفس القانون.
بعد التأمل طبقا للقانون
حيث يه22 2 2دف الطلب إلى إص22 2 2دار أم22 2 2ر بتخوي22 2 2ل الص22 2 2يغة التنفيذي22 2 2ة للحكم التحكيمي
الصادر بتاريخ 31دجنبر 2014بين شركة ....والجماعة الحضرية ...عن الهيئة التحكيمية.
املدني22ة ،املح22ال إلي22ه بمقتضى الفص22ل 26-327في ارتب22اط م22ع الفص22ل 310من نفس الق22انون ،أن
اإلختص22 2اص 2للبت في طلب22 2ات ت22 2ذييل مق22 2ررات التحكيم الص22 2ادرة في املادة اإلداري22 2ة يرج22 2ع ل22 2رئيس
املحكم 22 2ة اإلداري 22 2ة ال 22 2تي يزم 22 2ع تنفي 22 2ذ الحكم التحكيمي في دائرته 22 2ا ،أو ل 22 2رئيس املحكم 22 2ة اإلداري 22 2ة
بالرب22اط إذا ك22ان التنفي22ذ ش22امال ملجم22وع ال22تراب الوط22ني ،وبالض22بط ل22رئيس املحكم22ة وليس لقض22اء
املوضوع بها.
وحيث إنه إذا كان الطعن بالبطالن في املق2رر التحكيمي يتض22من بق2وة الق2انون ،حس2ب
الفق 22رة الثالث 22ة من الفص 22ل 32-327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ،طعن 22ا في األم 22ر بتخوي 22ل الص 22يغة
التنفيذي22ة أو رفع22ا فوري22ا لي22د رئيس املحكم22ة إذا لم يكن ق22د أص22در أم22ره بع22د ،ف22إن ذل22ك ينتج عن22ه
بالبداه22ة أن األم22ر بالت22ذييل يتع22يين أال يص22در إال بع22د تحق22ق مص22دره من خل22و مق22رر التحكيم من
وحيث تأك 22د لن 22ا من خالل اإلطالع على املق 22رر التحكيمي موض 22وع طلب الت 22ذييل وبع 22د
تمحيص22 2ه ،أن22 2ه ج22 2اء خالي22 2ا من أي س22 2بب من أس22 2باب البطالن املش22 2ار إليه22 2ا وال22 2تي تتلخص حس22 2ب
املقتضى القانوني أعاله في عدم قانونية تشكيل هيئه التحكيم أو مخالفته لالتفاق ،تج22اوز املحكم
للمهم22 2ة املس22 2ندة إلي22 2ه ،ع22 2دم تض22 2مين الحكم التمهي22 2دي بيانات22 2ه اإللزامي22 2ة ،خ22 2رق حق22 2وق ال22 2دفاع،
301
مخالف 22 2ة قواع 22 2د النظ 22 2ام الع 22 2ام ،وخ 22 2رق اإلج 22 2راءات املس 22 2طرية املتف 22 2ق عليه 22 2ا أو املح 22 2ال إليه 22 2ا من
األطراف.
وحيث يتعين أم22 2ام املعطي22 2ات االس22 2تجابة للطلب ،س22 2يما وأن22 2ه مس22 2توفي 2أيض22 2ا للش22 2روط
لهذه األسباب
ن 22 2أمر بتخوي 22 2ل الص 22 2يغة التنفيذي 22 2ة للحكم التحكيمي الص 22 2ادر بين ش 22 2ركة ...والجماع 22 2ة
بتاريخ14/07/2015 :
القاعدة
الس 22 2فر في نفس الرحل 22 2ة بين دف 22 2اع أح22 2د ط22 2رفي الخص 22 2ومة وأح 22 2د أعض22 2اء الهيئ 22 2ة التحكيمي 22 2ة -
واإلقام 22ة في نفس الفن 22دق على نفق 22ة أح 22د األط 22راف تعت 22بر من األس 22باب ال 22تي من ش 22أنها إث 22ارة ش 22كوك
ح22ول حي22اد واس22تقاللية املحكم وأن ع22دم قي22ام املحكم املع22ني ب22إعالم الخص22م بالواقع22ة املريب22ة يش22كل
302
إخالال ب 22االلتزام ب 22اإلعالم املق 22رر قانون 22ا ت 22رتب عن 22ه حرم 22ان ه 22ذا األخ 22ير من حق 22ه في ممارس 22ة مس 22طرة
التجريح مما يعد ليس فقط خرقا 2لقانونية تشكيل هيئة التحكيم ولكن أيض22ا مساس22ا بحق22وق ال22دفاع
ويجعل الحكم التحكيمي باطال.
حيث تتمس 22ك الطاعن 22ة بع 22دم قانوني 22ة تش 22كيل هيئ 22ة التحكيم واملس 22اس بحق 22وق ال 22دفاع 2بس 22بب س 22فر
أح 22 2د املحكمين ومح 22 2امي املطع 22 2ون ض 22 2دها في مس 22 2طرة التحكيم ع 22 2بر ط 22 2ائرة تابع 22 2ة للخط 22 2وط امللكي 22 2ة
املغربية (رحلة رقم ...إلى مدريد بإسبانيا وإقامتهم2ا بفن2دق على نفق2ة أح2د ط2رفي مس2طرة التحكيم وهي
املطعون ضدها التي يتواجد مقرها بنفس املدينة وذلك أثناء سريان مسطرة التحكيم.
وحيث أدلت الطاعن 22ة إثبات 22ا ل 22ذلك بتقري22ر ص22ادر عن ش 22ركة ....للتحقيق 22ات الخاص22ة املرخص له22ا من
اإلدارة العام22ة للش22رطة اإلس22بانية تحت رقم ....يفي22د إقام22ة ك22ل من الس22يد ....مح22امي املطع22ون ض22دها
والس22 2يد ....عض22 2و الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بش22 2كل م22 2تزامن ليل22 2ة 29/10/2013بفن22 2دق ....الك22 2ائن بش22 2ارع ....
مدري22د في غرف22تين مس22تقلتين رقم ....و ...وأن ف22اتورة اإلقام22ة س22لمت للش22ركة التجاري22ة اإلس22بانية ....
أي املطع 22ون ض 22دها على إث 22ر س 22دادها من ط 22رف ه 22ذه األخ 22يرة وأرف 22ق التقري 22ر بنس 22خة من الف 22اتورتين
املستخرجتين من السجل املعلوماتي املحوسب.
وحيث إنه من املقرر حسب الفقرة الثاني22ة من الفص22ل 627/6من ق م م أن2ه (يجب على املحكم ال2ذي
قبل مهمته أن يفصح كتابة 2عند قبوله عن أي ظروف من شأنها إثارة شكوك حول حياد واستقالله)
وحيث إن 22ه من املنص 22وص علي 22ه في الفص22ل 22من نظ 22ام التحكيم للهيئ 22ة التحكيمي 22ة الدولي 22ة للتحكيم
االس 22باني املغ 22ربي أن 22ه يتعين على املحكمين ن يكون 22وا محاي 22دين ومس 22تقلين طيل 22ة التحكيم وأن يظل 22وا
ك22ذلك ،وأن22ه يمن22ع عليهم في جمي22ع األح22وال رب22ط عالق22ات شخص22ية أو مهني22ة أو تجاري22ة م22ع األط22راف.
كم22ا يت22وجب عليهم إش22عار األط22راف ب22أي ظ22روف من ش22أنها إث22ارة ش22كوك ح22ول حي22ادهم واس22تقاللهم،
وأن الطرف املعني يمكنه عند االقتضاء أن يجرح فيهم بسبب ذلك عن طريق دعوى الطعن بالبطالن
في الحكم التحكيمي.
وحيث إن 22ه م 22ادام من املنص 22وص علي 22ه في الفص 22ل 8من نظ 22ام التحكيم املذكور أن جمي 22ع االتص 22االت
والتبليغ22 2ات س22 2واء بالنس22 2بة لألط22 2راف أو املحكمين يجب لتك22 2ون مقبول22 2ة أن تتم إم22 2ا بواس22 2طة رس22 2الة
303
مض22 2مونة م22 2ع اإلش22 2عار بالتوص22 2ل أو بواس22 2طة وس22 2يط COURSIERم22 2ع اإلش22 2عار باالس22 2تالم أو بأح22 2د
الوس22ائط االليكتروني22ة أو بواس22طة ال22تيلغراف ،ف22إن أي تواص22ل بين أح22د املحكمين وبين اح22د أط22راف
مس22طرة التحكيم أو دفاع22ه ألغ22راض شخص22ية كم22ا ه22و ث22ابت في نازل22ة الح22ال بتقري22ر ل22ه حجت22ه طبق22ا
ملقتض22يات الفص22ل 418من ق ل ع لص22دوره عمن ل22ه ص22الحية تحري22ره –يبقى غ22ير مقب22ول ومن ش22أنه
إث 22ارة ش 22كوك ح 22ول حي 22اده واس 22تقالله وأن ع 22دم قي 22ام املحكم املع 22ني ب 22إعالم الخص 22م بالواقع 22ة املريب 22ة
يش 22كل إخالال ب 22االلتزام ب 22اإلعالم املق 22رر قانون 22ا ت 22رتب عن 22ه حرم 22ان ه 22ذا األخ 22ير من حق 22ه في ممارس 22ة
مس22طرة التج22ريح مم22ا يع22د مم22ا ليس فق22ط خرق22ا لقانوني22ة تش22كيل هيئ22ة التحكيم ولكن أيض22ا مساس22ا
بحقوق الدفاع (النظر في هذا الصدد قرارات محاكم االستئناف ومحكمة النقض الفرنسية املدلى بها
في املل22ف وال س22يما ق22راري مح22اكم االس22تئناف ومحكم22ة النقض الفرنس22ية املدلى به22ا في املل22ف وال س22يما
قراري محكمة النقض الصادرين على التوالي في 20/10/2010و )01/02/2012
وحيث تتمسك الطاعنة ،عالوة على ما تقدم ،بخرق حق2وق ال22دفاع من خالل الحكم عليه22ا ب22أداء مب22الغ
خيالي2ة 2بن22اء على فوات22ير عن أش22غال بعض22ها لم تتم إنج22ازه وبعض22ها اآلخ22ر أنج22ز بش22كل معيب ومخ22الف
اللتزاماته22ا التعاقدي22ة كم22ا يتجلى من تقري22ر الخب22ير الس22يد ....والخب22ير الس22يد ...الل22ذين أدلت بهم22ا وأن
أداء الف22 2اتورة مرتب22 2ط باإلنج22 2از الفعلي لألش22 2غال وأن22 2ه ال يس22 2وغ الق22 2ول بوج22 2ود إق22 2رار ض22 2مني بإنج22 2از
األش22 2غال باعتب22 2ار أن الفوات22 2ير مقبول22 2ة من طرفه22 2ا والح22 2ال أن ه22 2ذه األخ22 2يرة ال تك22 2ون مس22 2تحقة قب22 2ل
اس2تيفاء مس2طرة لم يتم احترامه2ا مم2ا تبقى مع2ه الفوات2ير موقع2ة باس2تالم وليس ب2القبول وأن من ح2ق
العارض22ة أن تمتن22ع عن الوف22اء به22ا لع22دم تنفي22ذ املطع22ون ض22دها اللتزاماته22ا املقابل22ة وأن22ه ك22ان يتعين على
الهيئة التحكيمية األمر بإجراء خبرة تقنية خاصة وأنها قد طالبت بها للتأكد من وف2اء املطع2ون ض2دها
بالتزاماته22 2ا قب22 2ل الحكم باس22 2تحقاقها 2لقيم22 2ة الفوات22 2ير ب22 2ل إنه22 2ا حكمت بس22 2قوط طلبه22 2ا املض22 2اد إعم22 2اال
بمقتضيات الفصلين 771و 573من ق ل ع رغم أنه ال يجوز لها إثارة هذا السقوط تلقائيا.
وحيث إن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة اعت 22برت أن ك 22ل الفوات 22ير مقبول 22ة ب 22دون تحف 22ظ طبق 22ا ملقتض 22يات الفص 22ل
417من ق ل ع وأن ه 22 2ذا القب 22 2ول يعت 22 2بر بمثاب 22 2ة إنج 22 2از لألش 22 2غال موض 22 2وع العق 22 2د ال 22 2ذي يرب 22 2ط بين
الطرفين من جهة ومطابقتها ملا يريده مبرمو العقد من جهة ومطابقتها ملا يري2ده م2برمو العق2د من جه2ة
أخ22رى ،في حين أن ع22ددا من الفوات22ير ال وج22ود ألي تأش22يرة عليه22ا ب22القبول من ط22رف الطاعن22ة ويتعل22ق
األم22 2 2 2 2 2ر ب22 2 2 2 2 2الفواتير الحامل22 2 2 2 2 2ة على الت22 2 2 2 2 2والي لألرق22 2 2 2 2 2ام 1004/2012و 1006/2012و 1008/2012و
1010/2012و ،1013/2012وأن ج22ل األش22غال ال22ذي افترض22ت الهيئ22ة التحكيمي22ة إنجازه2ا 2إم22ا أنه22ا لم
تنج 22ز أو أنه 22ا معيب 22ة اإلنج 22از حس 22ب الث 22ابت من الخ 22برتين املدلى بهم 22ا في املل 22ف وه 22و م 22ا ك 22ان مع 22ه على
الهيب22 2ة املذكورة إج22 2راء خ22 2برة تقني22 2ة للتأك22 2د من وف22 2اء املطع22 2ون ض22 2دها بالتزاماته22 2ا تطبيق22 2ا ملقتض22 2يات
304
الفقرة األولى من الفصل 11-327خصوصها 2وأن2ه من املتف2ق علي2ه في الفص2ل 8من العق2د الراب2ط بين
الط 22رفين أن الفوات 22ير ال ت 22ؤدي وإجابته 22ا إال بع 22د م 22رور 60يوم 22ا ابت 22داء من تق 22ديم ك 22ل ف 22اتورة تتعل 22ق
بش 22طر األش 22غال ال 22تي تم انجازه 22ا فعلي 22ا ،علم 22ا ب 22أن م 22ا ق 22امت ب 22ه الهيئ 22ة التحكيمي 22ة من إث 22ارة تلقائي 22ة
لس22قوط طلب الطاعن22ة املض22اد غ22ير ق22ائم على أس22اس على اعتب22ار أن أحك22ام الفص22ول من 371إلى 377
من ق ل ع تس22 2ري حس22 2ب الفق22 2رة األخ22 2يرة من الفص22 2ل 573من ق ل ع على س22 2قوط دع22 2وى ض22 2مان
العيب ومن ضمن هذه األحكام عدم إثارة املحكمة لذلك من تلقاء نفسها.
وحيث إن م22ا ذك22ر أعاله في22ه تحري2ف لوث22ائق ويتعل22ق األم22ر ب22الفواتير املعت2بر أنه22ا مقبول22ة رغم أنه22ا ليس
كذلك ،وتجاهل لدفوع مدعمة بوث2ائق رغم أنه2ا جدي2ة من أج2ل التثبت من ع2دم وف2اء املطع2ون ض2دها
بالتزاماته 22ا املقابل 22ة ،وس 22وء تط 22بيق لقواع 22د من الق 22انون املتف 22ق بين الط 22رفين على تطبيق 22ه فيم 22ا يخص
إث22ارة الهيئ22ة التحكيمي22ة التلقائي22ة لس22قوط دع22وى ض22مان العيب املقدم22ة من ط22رف الطاعن22ة ،وان ه22ذه
الصور جميعها 2تشكل مساسا بمبدأ كفالة حقوق الدفاع.
وحيث يتعين تبع22 2 2ا ملا س22 2 2بق بس22 2 2طه من عل22 2 2ل م22 2 2بررة ألس22 2 2باب للطعن ب22 2 2البطالن في الحكم التحكيمي
التص22ريح ببطالن الحكم التحكيمي املطع22ون في22ه م22ع تحمي22ل املطع22ون في22ه م22ع تحمي22ل املطع22ون ض22دها
الصائر.
تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت علنيا وحضوريا:
في املوضوع :ببطالن الحكم التحكيمي املطعون فيه وتحميل املطعون ضدها الصائر.
القاعدة
ع 22دم قب 22ول الطعن ب 22البطالن في الحكم التحكيمي املنبث 22ق على اتف 22اق تحكيم اب 22رم قب 22ل دخ 22ول -
القانون 08.05حيز التنفيذ.
305
ملا ك22ان العق22د الراب22ط بين الط22رفين واملتض22من للش22رط التحكيمي ق22د أب22رم بت22اريخ 29/4/2002 -
وكانت املادة الثانية من القانون رقم 08-05قد نصت على أنه تظ22ل بص2ورة انتقالي2ة مقتض22يات الب22اب
الث 22امن من القس 22م الخ 22امس من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة لس 22نة 1974مطبق 22ة على اتفاق 22ات التحكيم
املبرم22 2ة قب22 2ل دخ22 2ول ه22 2ذا الق22 2انون ح22 2يز التنفي22 2ذ ف22 2إن ع22 2رض ال22 2نزاع على املحكمين وص22 2دور حكمهم
التحكيمي بع22د س22ريان الق22انون 08-05ح22يز التنفي22ذ ال يجع22ل ه22ذا األخ22ير ه22و ال22واجب التط22بيق وإنم22ا
تبقى املقتض 22يات املنظم 22ة للتحكيم في ظ 22ل ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة لس 22نة 1974هي الواجب 22ة التط 22بيق
م22ادام ال2نزاع املع2روض على املحكمين يج2د املحكمين يج2د مص2دره في اتف2اق تحكيم تم تض22مينه بالعق2د
الرابط بين الطرفين ويكون بذلك الطعن بالبطالن غير مقبول.
في الش 22كل :حيث وملا ك 22ان العق 22د الراب 22ط بين الط 22رفين واملتض 22من للش 22رط التحكيمي ق 22د أب 22رم بت 22اريخ
29/4/2002وك 22انت املادة الثاني 22ة من الق 22انون رقم 08-05ق 22د نص 22ت على أن 22ه تظ 22ل بص 22ورة انتقالي 22ة
مقتض22 2يات الب22 2اب الث22 2امن من القس22 2م الخ22 2امس من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة لس22 2نة 1974مطبق22 2ة على
اتفاق22 2ات التحكيم املبرم22 2ة قب22 2ل دخ22 2ول ه22 2ذا الق22 2انون ح22 2يز التنفي22 2ذ ف22 2إن ع22 2رض ال22 2نزاع على املحكمين
وص22دور حكمهم التحكيمي بع22د س22ريان الق22انون 08-05ح22يز التنفي22ذ ال يجع22ل ه22ذا األخ22ير ه22و ال22واجب
التط22 2بيق وإنم22 2ا تبقى املقتض22 2يات املنظم22 2ة للتحكيم في ظ22 2ل ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة لس22 2نة 1974هي
الواجب22ة التط22بيق م22ادام ال22نزاع املع22روض على املحكمين يج22د املحكمين يج22د مص22دره في اتف22اق تحكيم
تم تضمينه بالعقد الرابط بين الطرفين .
وملا ك22ان ذل22ك ،وك22انت مقتض22يات الب22اب الث22امن من الق22انون األخ22ير في الفص22ل 319من22ه ال تج22يز الطعن
ب 22 2البطالن في املق 22 2رر التحكيمي ف 22 2إن طعن ش 22 2ركة ك 22 2نزي كل 22 2وب في الحكم التحكيمي الص 22 2ادر بت 22 2اريخ
23/9/2014عن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة املكون 22ة من الس 22ادة األس 22تاذ ....رئيس 22ا واألس 22تاذ ...عض 22وا محكم 22ا
والسيد .....عضوا محكما يبقى غير مقبول.
306
في الشكل :بعدم قبول الطعن بالبطالن في الحكم التحكيمي.
القاعدة
307
وبعد املداولة طبقا للقانون.
بت22اريخ 21م22ايو 2012تق22دمت ش22ركة ...بواس22طة نائبه22ا األس22تاذ ...بمق22ال ي22رمي إلى الطعن ب22البطالن في
املق 22 2 2رر التحكيمي الص 22 2 2ادر بت 22 2 2اريخ 24ين 22 2 2اير 2012عن الهيئ 22 2 2ة التحكيمي 22 2 2ة املكون 22 2 2ة من الس 22 2 2يد ....
واألس22تاذ ....والقاضي ب22الحكم عليه22ا ب22أداء مجموع22ة من املب22الغ والفوائ22د وإلزامه22ا بتنفي22ذ مجموع22ة من
اإلجراءات لفائدة املطعون ضدها شركة "."...
وبن 22اء على ج 22واب املطع 22ون ض 22دها وال 22رامي أس 22اس إلى الحكم بع 22دم قب 22ول الطعن ب 22البطالن في املق 22رر
التحكيمي املذكور لعلة أن القانون الواجب التطبيق هو قانون املس2طرة املدني22ة قب2ل التع22ديل ال22ذي ال
يس22مح للطعن في املق22ررات التحكيمي22ة إال بإع22ادة النظ22ر حيث نص الفص22ل 326من22ه واحتياطي22ا رفض
الطلب لعدم جدية أسباب الطعن.
وعند عرض القضية على جلسة 30/04/2013حضرها دفاع الطرفين وأكدا ما سبق وتقرر حجز
القضية للمداولة قصد النطق بالقرار بجلسة 28/05/2013مددت لجلسة .18/06/2013
محكمة االستئناف
في الشكل:
حيث إن األم 22ر في النازل 22ة يتعل 22ق بتفعي 22ل ش 22رط التحكيم املنص 22وص علي 22ه في البن 22د 23من الص 22فقتين
املبرم 22 2تين بين ط 22 2رفي ال 22 2نزاع بت 22 2اريخ دجن 22 2بر 2005أي قب 22 2ل الق 22 2انون رقم 05/08ال 22 2ذي نش 22 2ر بت 22 2اريخ
06/12/2007وعلي22ه ف22إن الق22انون ال22واجب التط22بيق ه22و الب22اب الث22امن من القس22م الخ22امس من ق22انون
املسطرة املدنية قب2ل التع2ديل بص2ريح املادة الثالث2ة من ق2انون رقم 05/08ال2تي ج2اء فيه2ا :تظ2ل بص2ورة
انتقالي 22ة مقتض 22يات الب 22اب الث 22امن من القس 22م الخ 22امس من ق 22انون املس 22طرة املش 22ار إلي 22ه أعاله مطبق 22ة
على اتفاقي22ات التحكم املبرم22ة قب22ل دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز التنفي22ذ" .وأن م22ا تمس22كت ب22ه الطاعن22ة من
أن املحكمين ملزم22 2ون بتط22 2بيق القواع22 2د الش22 2كلية واملوض22 2وعية الس22 2ارية املفع22 2ول وقت ال22 2نزاع ،وأن
الق2انون الجدي22د نس2خ ق22انون املس22طرة املدني2ة فيم22ا يتعل2ق بب22اب التحكيم ،والنس2خ يع2ني إلغ2اء القواع22د
القانوني 22ة القديم 22ة واعتباره 2ا 2متج 22اوزة لم تع 22د قابل 22ة للتط 22بيق ه 22و ق 22ول م 22ردود الن الع 22برة في تحدي 22د
الق22انون ال22واجب التط22بيق بت22اريخ إب22رام العق22د املتض22من الش22رط التحكيمي وليس بت22اريخ وق22وع ال22نزاع
أو ت22اريخ ص22دور املق22رر التحكيمي .وأن العق22د الراب22ط بين الط22رفين املتض22من لش22رط التحكيم أب22رم في
308
دجن 22بر ،2005واملش 22رع ك 22ان ص 22ريحا في املادة 2من ق 22انون رقم 05/08في اعتب 22ار اتفاقي 22ات التحكيم
املبرم22ة قب22ل ت22اريخ دخ22ول الق22انون الجدي22د ح22يز التط22بيق أي قب22ل 6دجن22بر 2007خاض22عة 2للمقتض22يات
املنسوخة 2.وأنه ال اجتهاد مع وجود النص وضوحه.
وحيث م22ادام ق22انون املس22طرة املدني22ة امللغى وه22و ال22واجب التط22بيق في النازل22ة لم يكن متض22منا إمكاني22ة
الطعن ب22البطالن في املق22ررات التحكيمي22ة ف22إن الطلب يبقى غ22ير مرتك22ز على س22ند ق22انوني مم22ا تعين تبع22ا
لذلك التصريح بعدم قبوله2.
لهذه األسباب
تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا2.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
القاعدة
309
إذا ك22انت اتفاق22ات التحكيم املبرم22ة قب22ل ت22اريخ دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز التنفي22ذ تبقى خاض22عة -
من حيث ص 22حتها وش 22روط قيامه 22ا وك 22ل م 22ا يتعل 22ق بمض 22مونها إلى مقتض 22يات الب 22اب الث 22امن من القس 22م
الخ2امس من ق2انون املس22طرة املدني2ة قب22ل تعديل2ه حس2ب م22ا نص2ت علي22ه الفق2رة األولى من املادة الثاني2ة
ال22 2تي وردت في الف22 2رع الراب22 2ع الخ22 2اص بأحك22 2ام متفرق22 2ة من الق22 2انون ،08-05ف22 2إن يستش22 2ف بمفه22 2وم
املخالفة من الفقرة األخيرة من املادة املذكورة ،أن الدعاوي التحكيمية أو الدعاوي أمام املح22اكم ال2تي
ابتدأت بعد دخول التعديل حيز التنفيذ ولو أنه2ا تخص اتفاق2ات أب2رمت قب2ل ه2ذا الت2اريخ فإنه2ا تخض2ع
من حيث إجراءاته22ا وط22رق الطعن الخاص22ة به22ا إلى ق22انون املس22طرة املدني22ة وف22ق التع22ديل املدخل علي22ه
بمقتضى القانون . 08-05
رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة ه 22و الجه 22ة املخ 22ول له 22ا قانون 22ا البت في الطلب 22ات الخاص 22ة بالت 22ذييل أو -
االع 22تراف ب22 2املقررات التحكيمي22 2ة حس22 2ب نص الفص 22ل 46-327من ق م م وأن22 2ه بت22 2ه في ه22 2ذه الطلب22 2ات
بصفته قاضيا للمستعجالت بدل صفته الرئاسية ليس فيه أي ضرر على األطراف.
ال2دفع املتعل2ق بتبلي2غ الحكم التحكيمي وف2ق مقتض2يات اتفاقي2ة 2نيوي2ورك ب2دل اتفاقي2ة التع2اون -
القض22ائي بين املغ22رب وفرنس22ا ،غ22ير م2ؤثرا لكون22ه ال ي22دخل ض22من الح22االت الخمس ال22تي قي22د به22ا املش22رع
نظر محكمة االستئناف في الفصل 49. 327من قانون املسطرة املدنية.
املتف22ق علي22ه في الفق22ه والقض22اء املق22ارن أن ش22رط التحكيم املض22من في عق22د دولي يتمت22ع بص22حة -
وفعالية 2مستقلتين تقتضيان تمديد تفعيل2ه إلى ك2ل األط2راف املعني2ة مباش2رة بتنفي2ذ العق2د وبخص2وص
كل النزاعات املترتبة عن هذا العقد ولو لم يرد قبولها الصريح على العقد.
املقص22 2ود من التبلي22 2غ ه22 2و توص 22ل أط22 2راف ال22 2نزاع ب22 2الحكم التحكيمي ملمارس22 2ة ط22 2رق الطعن في -
مواجهت22 2ه الكفيل22 2ة بض22 2مان حق22 2وقهم وأن ه22 2ذه الغاي22 2ة ق22 2د تحققت م22 2ادام الط22 2رف املواج22 2ه ب22 2الحكم
التحكيمي ق22 2د توص22 2ل فعال ب22 2ه وأج22 2اب خالل املرحل22 2ة اإلبتدائي22 2ة كم22 2ا أن22 2ه م22 2ارس حق22 2ه في االس22 2تئناف
وب 22ذلك تك 22ون الغاي 22ة ق 22د تحققت من ه 22ذا التبلي 22غ ،بغض النظ 22ر عن وس 22يلة ه 22ذا التبلي 22غ الق 22وانين أو
االتفاقيات التي تحكمه.
التعليل
وحيث إن22ه خالف22ا ملا تمس22ك ب22ه الط22رف املس22تأنف من ك22ون الق22انون ال22واجب التط22بيق على النازل22ة ه22و
قانون املسطرة املدني2ة لس2نة 1974أي قلي2ل التع2ديل ال2ذي عرف2ة الفص2ل 327بمقتضى الق2انون -05
310
،08ف 22إن ه 22ذا التعلي 22ل املذكور ه 22و ال 22واجب التط 22بيق على ال 22دعوى الحالي 22ة ،بحيث إذا ك 22انت اتفاق 22ات
التحكيم املبرم22ة قب22ل ت22اريخ دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز التنفي22ذ تبقى خاض22عة من حيث ص22حتها وش22روط
قيامه2ا 2وك22ل م22ا يتعل22ق بمض22مونها إلى مقتض22يات الب22اب الث22امن من القس22م الخ22امس من ق22انون املس22طرة
املدني22ة قب22ل تعديل22ه حس22ب م22ا نص22ت علي22ه الفق22رة األولى من املادة الثاني22ة ال22تي وردت في الف22رع الراب22ع
الخ22اص بأحك22ام متفرق22ة من الق22انون ،08-05ف22إن يستش22ف بمفه22وم املخالف22ة من الفق22رة األخ22يرة من
املادة املذكورة ،أن الدعاوي التحكيمية أو الدعاوي أمام املحاكم التي ابتدأت بعد دخ2ول التعلي2ل ح2يز
التنفي 22ذ ول 22و أنه 22ا تخص اتفاق 22ات أب 22رمت قب 22ل ه 22ذا الت 22اريخ فإنه 22ا تخض 22ع من حيث إجراءاته 22ا وط 22رق
الطعن الخاصة بها إلى قانون املسطرة املدنية وفق التعديل املدخل عليه بمقتضى القانون 08-05
وحيث إن 22ه لئن ك 22ان العق 22د املتض 22من لش 22رط التحكيم ق 22د أب 22رم بت 22اريخ 15/9/2017ويبقى إذن حس 22ب
نص الفق22 2رة األولى من املادة 2ال22 2واردة في الف22 2رع املتعل22 2ق باملقتض22 2يات االنتقالي22 2ة خاض22 2عا ملقتض22 2يات
الباب الثامن من القسم الخامس من قانون املسطرة املدنية قب2ل تعديل22ه وك22ذا إلى االتفاقي22ات الدولي2ة
الص 22 2ادرة في ه 22 2ذا الش 22 2أن ،ف 22 2إن الطلب ال 22 2رامي إلى االع 22 2تراف ب 22 2املقرر التحكيمي أو تذييل 22 2ه بالص 22 2يغة
التنفيذي22 2 2ة وك22 2 2ذا الطعن باإلس22 2 2تئناف في األم22 2 2ر القاض ي بالت22 2 2ذييل أو االع22 2 2تراف ،كله22 2 2ا دع22 2 2اوي تبقى
خاضعة 2،باإلضافة إلى اتفاقية نيويورك لسنة 5584بتاريخ ،6/12/2007
وحيث إن رئيس املحكم22ة التجاري22ة ه22و الجه22ة املخ22ول له22ا قانون22ا البت في الطلب22ات الخاص22ة بالت22ذييل أو
االع 22تراف ب22 2املقررات التحكيمي22 2ة حس22 2ب نص الفص 22ل 46-327من ق م م وأن22 2ه بت22 2ه في ه22 2ذه الطلب22 2ات
بص22فته قاض22يا للمس22تعجالت ب22دل ص22فته الرئاس22ية ليس في22ه أي ض22رر للط22رف املس22تأنف خاص22ة وأن
رئيس املحكم 22ة حينم2 2ا 2بت كق 22اض للمس 22تعجالت لم يخ 22رج عن نط 22اق م 22ا خول 22ه ل 22ه ق 22انون التحكيم،
م 22ادام أن 22ه راعي أثن 22اء بت 22ه في طلب تخوي 22ل الص 22يغة التنفيذي 22ة مقتض 22يات الفص 22ل 46-327ال 22تي تلتزم 22ه
بالتأك22 2د من الوج22 2ود الفعلي للحكم من ك22 2ون االع22 2تراف ب22 2ه أو تنفي22 2ذه لم يش22 2كل خرق22 2ا النظ22 2ام الع22 2ام
الوط 22ني أو ال 22دولي ولم يتج 22اوز ه 22ذا االختص 22اص 2بيت 22ه في إط 22ار الفص 22ل 21من ق 22انون إح 22داث املح 22اكم
التجارية املشار إليه في ديباجة 2األمر،
وحيث إن22ه خالف22ا ملا تمس22ك ب22ه الط22رف املس22تأنف عليه22ا لم ت22دل بأص22ل الحكم التحكيمي ،ف22إن الث22ابت
من املق 22ال ال 22رامي إلى ت 22ذييل الحكم التحكيمي بالص 22يغة التنفيذي 22ة أن 22ه أرف 22ق بأص 22ل الحكم التحكيمي
الحامل للتوقعات األصلية للمحكمين.
وحيث إن األم22 2ر القاض ي بتخوي22 2ل الص22 2يغة التنفيذي22 2ة أج22 2اب عن ص22 2واب ،بخص22 2وص ال22 2دفع بوج22 2ود
ت 22اريخين مختلفين للحكم التحكيمي ،إن الق 22انون لم يتطلب أك 22ثر من اإلش 22ارة إلى ت 22اريخ إص 22دار املق 22رر
311
التحكيمي ولم يش 22 2ترط أن يوق 22 2ع من مص 22 2دريته في آن واح 22 2د وأن املادة 25املتمس 22 2ك به 22 2ا ال تتض 22 2من
بدورها 2ما يمنع من توقيع املقرر التحكيمي في تواريخ مختلق2ة مس22تبعدا ب22ذلك ،وعن ح2ق ،ك2ون وج22ود
تاريخين مختلفين يشكل دليال على عدم مشاركة 2أعضاء الهيئة التحكيمية في املداولة.
وحيث إن األم22 2ر في نازل22 2ة الح22 2ال يتعل22 2ق باس22 2تئناف األم22 2ر القاض ي بتخوي22 2ل الص22 2يغة التنفيذي22 2ة لحكم
تحكيمي وه 22و ب 22ذلك يبقى خاض 22عا لنص الفص 22ل 49-327من ق م م ال 22ذي حص 22ر ه 22ذا االس 22تئناف في
الحاالت اآلتية:
-1إذا بتت الهيئ22 2 2ة التحكيمي22 2 2ة دون اتف22 2 2اق تحكيم أو اس22 2 2تنادا إلى اتف22 2 2اق باط22 2 2ل أو بع22 2 2د انته22 2 2اء أج22 2 2ل
التحكيم،
-2إذا تم تشكيل الهيئة التحكيمية أو تعيين املحكم املنفرد بصفة غير قانونية.
وحيث أن 22ه بخص 22وص ال 22دفع املتعل 22ق بتبلي 22غ الحكم التحكيمي وف 22ق مقتض 22يات اتفاقي 22ة نيوي 22ورك ب 22دل
اتفاقي22ة التع22اون القض22ائي بين املغ22رب وفرنس22ا ،فإن22ه وبغض النظ22ر عن ك22ون ه22ذا ال22دفع غ22ير م22ؤثرا في
ال 22نزاع لكون 22ه ال ي 22دخل ض 22من الح 22االت الخمس ال 22تي قي 22د به 22ا املش 22رع نظ 22ر محكم 22ة االس 22تئناف ،ف 22إن
الث 22ابت من املادة 28من نظم التحكيم أن األمان 22ة العام 22ة تت 22ولى تبلي 22غ األط 22راف ارتض 22وا الخض 22وع إلى
ه 22ذا النظ 22ام ،ه 22ذا باإلض 22افة 2إلى أن املقص 22ود من التبلي 22غ ه 22و توص 22ل أط 22راف ال 22نزاع ب 22الحكم التحكيمي
ملمارس22 2ة ط22 2رق الطعن في مواجهت 2 2ه 2الكفيل22 2ة بض22 2مان حق 22 2وقهم وأن ه22 2ذه الغاي 22 2ة ق22 2د تحققت م22 2ادام
الط22رف املواج22ه ب22الحكم التحكيمي ق22د توص22ل فعال ب22ه وأج22اب خالل املرحل22ة اإلبتدائي22ة كم22ا أن22ه م22ارس
حق 22ه في االس 22تئناف وب 22ذلك تك 22ون الغاي 22ة ق 22د تحققت من ه 22ذا التبلي 22غ ،بغض النظ 22ر عن وس 22يلة ه 22ذا
التبليغ القوانين أو االتفاقيات التي تحكمه.
وحيث إن املحكم 22ة س 22تتولى اإلجاب 22ة على م 22ا أث 22اره الط 22رف املس 22تأنف في ح 22دود اختصاص 22ها املنص 22وص
علي22 2ه في الفص22 2ل 49-327من ق م م وال22 2ذي ينص22 2ب على الحكم التحكيمي وليس على األم22 2ر القاض ي
بتخويل الصيغة التنفيذية في حد ذاته:
في شأن السبب على كون الهيئة التحكيمية بتت اتفاق تحكيم بخصوص السيد :....
312
حيث ينعى الط 22رف املس 22تأنف على الحكم التحكيمي تمدي 22د ش 22رط التحكيم إلى الس 22يد ....رغم انتق 22اء
رض 22اه ب 22اللجوء إلى التحكيم خاص 22ة وأن 22ه حس 22ب مقتض 22يات الق 22انون املغ 22ربي ،ف 22إن اتف 22اق التحكيم ال
يمكن إثبات22ه إال بالكتاب22ة ش22رط ص22حة وانعق22اد وه22و األم22ر ال22ذي ت22أثر القض22اء على األخ22ذ ب22ه ،ومن جه22ة
أخ22رى ،وح22تى على ف22رض مس22ايرة م22ا اعتم22ده األم22ر القاضي بتخوي22ل الص22يغة التنفيذي22ة بك22ون تمدي22د
ش 22رط التحكيم يس 22تمد أساس22ه من التش 22ريع االنجل22يزي يفي22د قب 22ول ه22ذا التش22ريع ملب22دأ تمدي 22د ش 22رط
التحكيم.
وحيث إن املتف22 2ق علي22 2ه في الفق22 2ه والقض22 2اء املق22 2ارن ان ش22 2رط التحكيم املض22 2من في عق22 2د دولي يتمت22 2ع
بص 22حة وفعالي 22ة مس 22تقلتين تقتض 22يان تمدي 22د تفعيل 22ه إلى ك 22ل األط 22راف املعني 22ة مباش 22رة بتنفي 22ذ العق 22د
وبخصوص كل النزاعات املترتبة عن هذا العقد ولو لم يرد قبولها الصريح على العقد.
وحيث إن الثابت في نازلة الحال أن العقد نص في فصله 14على ال2تزام األط2راف ب2اللجوء إلى التحكيم
في حال فشل الحل الوادي للنزاع.
وحيث إن ما يستش2ف من العق2د املض2من لش2رط التحكيم أن الس2يد ك ش2ارك إلى ج2انب ش2ركة ....في
تنفي2ذ مقتض2يات ه2ذا العق2د ،ذل2ك ان2ه ورد بالعق2د ،إلى ج2انب " املستش2ار" املتمث2ل في ش2ركة ،...إش2ارة
إلى "املمث22 2ل" باعتب22 2اره الس22 2يد ....ونص على التزام22 2ات يتحم22 2ل به22 2ا ه22 2ذا املمث22 2ل شخص22 2يا أي أن دوره في
العق 22 2د ج 22 2اء منفص 22 2ال عن دور مستش 22 2ار ش 22 2ركة ،...فهك 22 2ذا نص الفص 22 2ل 7من العق 22 2د على االل 22 2تزام
الشخص ي للس 22يد ،...باعتب22اره املمث 22ل ،على ع22دم منافس 22ة الش22ركة للمس22تأنف عليه 22ا طيل 22ة م22دة العق 22د
وس22 2 2نتين بع22 2 2د انته22 2 2اء مدت22 2 2ه كم22 2 2ا نص الفص22 2 2ل 18على أن العق22 2 2د بحكم طابع22 2 2ه الشخص ي intuitu
personaeفإن22ه ينقضي في الحال22ة ال22تي يص22بح فيه22ا املمث22ل الس22يد ...ع22اجزا ب22دنيا أو عقلي22ا أو إذا ت22وفى
قبل تحويل القرض ألجل ،كما أنه ورد بالعقد توقيع السيد ....بصفته املمثل إلى جانب شركة . ...
وحيث إن ما يستشف من مقتضيات هذا العقد ،أن السيد ....يبقى مباشرة معني بتنفيذ العق22د وبك22ل
النزع 22ات ال22 2تي من ش22 2أنها أن تنش22 2أ عن 22ه ،وبالت22 2الي ف22 2إن ش 22رط التحكيم يبقى قائم 22ا في مواجهت22 2ه ،بغض
النظ22ر عن م22دى إج22ازة الق22انون اإلنجل22يزي ال22ذي أح22ال إلي22ه األط22راف له22ذا التمدي22د م22ادام تط22بيق ه22ذا
الق22 2انون ينحص22 2ر في موض22 2وع ال22 2نزاع وال ينص22 2ب على ش22 2رط التحكيم وأن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة عن22 2دما
قض22 2ت باختصاص22 2ها 2في مواجهت22 2ه لم تبت دون اتف22 2اق تحكيم ،مم22 2ا يبقى مع22 2ه م22 2ا تمس22 2ك ب22 2ه الط22 2رف
املستأنف بهذا الخصوص غير مؤسس.
في شأن السبب املستمد في كون الهيئة التحكيمية بتت بعد انتهاء أجل التحكيم:
313
حيث ينعي الط22 2رف الط22 2اعن على الحكم التحكيمي ك22 2ون الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة بتت رغم س22 2قوط األج22 2ل
االتف2اقي إلعم2ال ش2رط التحكيم ب2دعوى أن2ه انص2رم األج2ل االتف2اقي 2لرف2ع املطالب2ة أم2ام قض2اء التحكيم
فن املستأنف عليها تكون قد تنازلت ضمنا عن اللجوء التحكيم فغن املس22تأنف عليه22ا تك22ون ق2د تن2ازلت
ض2منا عن اللج2وء إلى التحكيم ،كم2ا ينعي على الهيئ2ة التحكيمي2ة إص2دار الحكم التحكيمي خ2ارج األج2ل
املحدد للبت في النزاع؛
لكن حيث إن22ه بخص22وص ال22دفع األول ،فإن22ه إذا ك22انت املادة 14من العق22د ح22ددت أج22ل الثالثين يوم22ا
لع22رض ال22نزاع على التحكيم ،ف22إن املحكم22ة التحكيمي22ة ال22تي اعت22برت ان ه22ذا االج22ل يس22ري اعتب22ارا من
نهاي22ة الف22ترة ال22تي ج22رت فيه22ا مح22اوالت إيج22اد ح22ل ودي بين األط22راف وأن22ه ثبت له22ا من خالل الرس22ائل
االليكتروني22ة املتبادل22ة بين األط22راف أن ه22ذه املح22اوالت اس22تمرت من أبري22ل 2009إلى يوني22و 2009وأن
طلب التحكيم ال22 2ذي ق22 2دم في 17يولي22 2وز 2009يك22 2ون ق22 2د ق22 2دم داخ22 2ل أج22 2ل الثالثين يوم22 2ا تك22 2ون ق22 2د
طبقت مقتض22 2يات الفص22 2ل املذكور التط22 2بيق الس22 2ليم ،أم22 2ا بخص22 2وص الرس22 2الة املتمس22 2ك به22 2ا من قب22 2ل
املس22تأنفين على أنه22ا ص22ادرة عن مح22امي املس22تأنفة وتفي22د ص22راحة أن22ه ه22ذه األخ22يرة ض22ربت أجال قطعي22ا
للمس2طرة الودي2ة ،ف2إن ه2ذه الرس2الة ال تفي2د املع2نى ال2ذي أحاط2ه به2ا الط2رف املس2تأنف وإنم2ا يستش2ف
منها أنها مجرد تذكير بمعطيات امللف وبآثار مسطرة التحكيم.
وبخص22وص ال22دفع الث22اني املتعل22ق بص22دور الحكم التحكيمي خ22ارج األج22ل املح22دد للبت في ال22نزاع ،ف22إن
املس22تأنف عليه22ا ردت ه22ذا ال22دفع بعل22ة ك22ون املحكم22ة التحكيمي22ة م22ددت أج22ال اإلج22راءات ع22دة م22رات
لتمكين الط 22رف املس 22تأنف من اإلدالء باملس 22تندات وه 22و فعال األم 22ر الث 22ابت من الفق 22رة 96من الحكم
التحكيمي ال22تي ج22اء فيه22ا أن الهيئ22ة التحكيمي22ة ق22د م22ددت خالل اإلج22راءات اآلج22ال ع22دة م22رات لفائ22دة
املدعى عليها بهدف اإلدالء باملستندات اعتبارا من ملخص موقفهما وطلب التع2ويض ألغ2راض األحك2ام
املرجعي22 2ة والج22 2دول الزم22 2ني املس22 2طري املؤقت واملس22 2تندات خالل اإلج22 2راءات وح22 2تى املس22 2تندات بع22 2د
الجلسة.
كما أن2ه ب2الرجوع إلى مقتض2يات الفص2ل ،24في فقرت2ه الثاني2ة من نظ2ام غرف2ة التحكيم الدولي2ة يتض2ح
أن22ه يج22وز لهيئ22ة التحكيم تمدي22د األج22ل من تلق22اء نفس22ها إذا رأت ذل22ك ض22روريا وه22ذه الض22رورة ثبتت
من الفقرة 96من الحكم التحكيمي وبالتالي 2فمنازعة املستأنفين بهذا الخصوص تبقى عديمة األساس
ويتعين ردها.
في شأن السبب املستمد من كون تشكيل الهيئة التحكيمية تم بصفة غير قانونية2:
314
حيث ينبعي الط 22رف املس 22تأنف على الحكم التحكيمي خ 22رق مقتض 22يات البن 22د " ب" من املادة الخامس 22ة
من اتفاقي 22ة نيوي 22ورك ب 22دعوى أن الهيئ 22ة التحكيمي 22ة عم 22دت إلى اختي 22ار محكم عن الط 22رف املس 22تأنف
دون إثبات ما يفيد امتناعه عن تعيين املحكم أو أخطاره بضرورة التعيين.
لكن حيث إن22ه ب22الرجوع إلى املس22طرة املتبع22ة أم22ام الهيئ22ة التحكيمي22ة وف22ق م22ا تض22منه الحكم التحكيمي،
يثبت جلي 22 2ا أن أمان 22 2ة غرف 22 2ة التج 22 2ارة الدولي 22 2ة ق 22 2د وجهت رس 22 2الة بت 22 2اريخ 12/02/2010ت 22 2دعو فيه 22 2ا
املستأنفين إلى تعيين محكم داخ2ل أج2ل 15يوم2ا وأن2ه في 8/3/2010أخ2برت املس2تأنفين أن2ه نظ2را لع2دم
قيامه2ا 2محكم داخ22ل األج22ل املمن22وح ق22د تص22بح الهيئ22ة التحكيمي22ة مض22طرة إلى تع22يين محكم نياب22ة عنهم22ا
طبق 22ا ألحك 22ام املادة )6( 9من قواع 22د غرف 22ة التج 22ارة الدولي 22ة ،إال أن املس22تأنفين ،ب22دل تع 22يين املحكم،
تمس 22كا بع 22دم اختص 22اص الهيئ 22ة التحكيمي 22ة للبت في ال 22نزاع ،مم 22ا اض 22طرت مع 22ه الهيئ 22ة التحكيمي 22ة إلى
تعيين محكم عن الطرف املستأنف في شخص السيد ...وذلك بتاريخ .6/4/2010
وحيث إن م22ا ذهب إلي22ه الط22رف املس22تأنف من ك22ون املل22ف خ22ال مم22ا يفي22د األخط22ار وك22ذا االمتن22اع عن
تع22يين املحكم وأن املس22تأنف عليه22ا عج22زت خالل املس22طرة أم22ام املحكم22ة التجاري22ة املادة الخامس22ة من
اتفاقي2ة نيوي2ورك نج2ده ينص على أن2ه " ال ي2رفض االع2تراف ب2املقرر وتنفي2ذه بطلب من املس2تدل ض2ده
بهذه املقرر إال إذا برهن هذا الفريق:
()...
وحيث أن الط 22رف املس 22تأنف اكتفى بال 22دفع بع 22دم إخب 22اره من قب 22ل الهيئ 22ة التحكيمي 22ة بتع 22يين املحكم
دون إقام22ة الحج22ة على ص22حة م22ا يتمس22ك ب22ه وه22و املل22زم ب22ذلك بص22ريح البن22د "ب" من املادة الخامس22ة
من اتفاقية 2نيويورك ،خاصة أن الحكم التحكيمي ل2ه حجت2ه على الوق2ائع ال2واردة ب2ه ويوث2ق بمض2مونه
وأن الط22رف املس22تأنف لم يطعن ب22أي مطعن ج22دي فيم22ا تض22منه الحكم التحكيمي به22ذا الخص22وص كم22ا
أن22ه لم ي22دل بم22ا يثبت أن22ه اق22ترح تع22يين محكم للق22ول ب22أن اقتراح22ه لم يؤخ22ذ بعين االعتب22ار من ط22رف
الهيئة التحكيمية ،مما يبقى معه دفعه بهذا الخصوص غير جدي ويتعين استبعاده.
حيث ينعى الط22 2 2رف املس22 2 2تأنف على الحكم التحكيمي خ22 2 2رق مقتض22 2 2يات املادة 16من نظ22 2 2ام التحكيم
ب22دعوى أن22ه يجه22ل اللغ22ة االنجليزي22ة وخ22رق مقتض22يات البن22د األخ22ير من اتفاقي22ة نيوي22ورك ب22دعوى أن
315
الهيئ 22ة التحكيمي 22ة لم تقم بتنبي2 2ه 2املس 22تأنف األول باالس 22تعانة بمح 22اكم أنه 22ا اعت 22برت الس 22يد ....بمثاب 22ة
قانوني للمستأنف عليها وشاهد في نفس الوقت.
لكن حيث إن22 2ه بخص22 2وص الخ22 2رق املس22 2تمد من ع22 2دم فهم اللغ22 2ة اإلنجليزي22 2ة ،ف22 2إن الث22 2ابت من العق22 2د
املض 22من لش22رط التحكيم ،في فص22له ،14أن22ه تم االتف 22اق بين األط 22راف على جع 22ل اللغ 22ة اإلنجليزي22ة هي
لغة املسطرة أمام التحكيم وبالتالي فإن ما ت2ذرع ب2ه الط2رف املس2تأنف من جهل2ه له2ذه اللغ2ة ومن ك2ون
الهيئ22ة التحكيمي22ة ق22د قبلت بعض املس22تندات باللغ22ة الفرنس22ية لت22تراجع عن ذل22ك ،ال يج22ده نفع22ا لكون22ه
اخت 22ار أن تك 22ون لغ 22ة التحكيم هي اللغ 22ة اإلنجليزي 22ة وقب 22ل به 22ا كم 22ا أن قب 22ول الهيئ 22ة التحكيمي 22ة لبعض
الوثائق بلغة غير اللغة املتفق عليه2ا كلغ2ة للتحكيم ال يش2كل تن2ازال من طرفه2ا عن التمس2ك به2ذه اللغ2ة
وإنم22ا م22ؤداه أنه22ا أخ22ذت بعين االعتب22ار م22ا أدلى ب22ه من مس22تندات من قب22ل الط22رف املس22تأنف ح22تى تل22ك
ال22 2تي ج22 2اءت بلغ22 2ة غ22 2ير لغ22 2ة التحكيم املتف22 2ق علي22 2ه وه22 2و فعال األم22 2ر الث22 2ابت من الفق22 2رة 95من الحكم
والثابت أيضا من الفقرة 96التي جاء فيه2ا أن الهيئ2ة التحكيمي2ة وبع2د موافق22ة املس2تأنف عليه2ا ،منحت
املدعى عليهما – املستأنفين -الفرصة للتعبير عن أنفسهما باللغة الفرنسية .
وحيث إن 22ه بخص 22وص خ22رق البن 22د املس22تمد من ع22دم تمكين املس 22تأنفين من تع22يين مح 22ام أو االس 22تعانة
بمستش22 2ار ،ف22 2إن الفق22 2رة األخ22 2يرة من املادة 21من نظ22 2ام التحكيم املتمس22 2ك به22 2ا تنص على أن22 2ه "يمث22 2ل
األط 22 2 2راف إم 22 2 2ا شخص 22 2 2يا وإم 22 2 2ا شخص 22 2 2يا وإم 22 2 2ا من خالل من يمثلهم قانون 22 2 2ا ولهم أيض 22 2 2ا االس 22 2 2تعانة
بمستشارين" وهو ما يستشف منه أن تعيين محام أو مستشار ه22و اختب2ار ي2دخل في ص22ميم اختص22اص
األطراف وال دخل للهيئة التحكيمية في ذلك.
وحيث إن 22ه بخص 22وص الخ 22رق املس 22تمد من اعتب 22ار الس 22يد ب ك بمثاب 22ة ممث 22ل ق 22انوني للمس 22تأنف عليه 22ا
وفي نفس ال22 2وقت ش22 2اهد ،فإن22 2ه ب22 2الرجوع إلى الحكم التحكيمي لم يثبت أن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة اعت 22برت
السيد ....ممثال للمس2تأنف عليه2ا وإنم2ا وردت ص2فته في الحكم التحكيمي على أن2ه املدير الع2ام وش2ريك
الش 22ركة "...." ...في حين اعت 22برت الهيئ 22ة التحكيمي 22ة الس 22يد ....ه 22و املمث 22ل الق 22انوني للمس 22تأنف عليه 22ا،
فعلى س 22 2بيل املث22 2ال فق 22 2د ج22 2اء في الحكم التحكيمي في ب 22 2اب االختص22 2اص العي22 2ني ،الفق22 2رة 131على أن
محكمة التحكيم اقتنعت بأن السيد ....بصفته مسيرا لشركة " "....كان يتوفر على السلطة التي تل22زم
ه22ذه األخ22يرة ،كم22ا أن الهيئ22ة التحكيمي22ة اس22تبعدت الس22يد ....عن22د توقع22ه العق22د لم تكن ل22ه ال ه22و وال
للم 22دعى عليهم 22ا –املس 22تأنفين حالي 2ا- 2الني 22ة في إقام 22ة عالق 22ة قانوني 22ة .وبالت 22الي 2ف 22إن األخ 22ذ بش 22هادته يبقى
أمرا مستساغ قانونا.
316
وحيث إن2ه أم2ام ع2دم إثب2ات الط2رف املس2تأنف تحق2ق إح2دى الح2االت املنص2وص عليه2ا في الفص2ل -327
49من ق م م ،يبقى مس22 2 2تند الطعن على غ22 2 2ير أس22 2 2اس مم22 2 2ايتعين مع22 2 2ه رد االس22 2 2تئناف وتأيي22 2 2د األم22 2 2ر
املستأنف ،مع تحميل الطاعن الصائر اعتبارا ملا آل إليه طعنه.
لهذه األسباب
تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت علنيا وانتهائيا وحضوريا2:
في الجوهر :برده وتأييد األمر املستأنف مع تحميل الطرف املستأنف الصائر.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة:
317
املحور السادس:
318
العمل القضائي والطعن بالتماس
ملف رقم1732/8230/2021:
لئن ك 22انت محكم 22ة اإلحال 22ة مقي 22دة بالنقط 22ة ال 22تي بتت فيه 22ا محكم 22ة النقض فإن 22ه ملا اتض 22ح له 22ا بع 22د
ع 22رض القض 22ية بع 22د النقض أمامه 22ا أن الحكم التحكيمي تم ال 22تراجع عن 22ه في إط 22ار مس 22طرة الطعن
بإع22ادة النظ22ر في الحكم التحكيمي ابت22دائيا واس22تئنافيا 2وب22ذلك ف22إن الطعن ب22البطالن أض22حى غ22ير ذي
موضوع.
319
حيث إن محكم 22 2ة النقض نقض 22 2ت الق 22 2رار االس22 2تئنافي 2الس 22 2ابق بعل22 2ة أن ش22 2ركة مقاول 22 2ة "ه" تمس22 2كت
"بمقتض ى مق 22ال الطعن ب 22البطالن ب 22أن الش 22رط التحكيمي املض 22من بالعق 22د الراب 22ط بينه 22ا وبين املطلوب 22ة
ج22اء خارق22ا للفص22ل 317من ق22انون املس22طرة املدني22ة م22ا دام أن22ه ال ينص على املحكم باس22مه أو ص22فته
أو على طريق2ة تعيين2ه ،واملحكم2ة مص2درة الق22رار املطع2ون في22ه وإن ك2انت ق2د ض2منت التمس2ك املذكور
بص2لب قراره22ا ،إال أنه22ا لم تناقش22ه من خالل تعليالت22ه وت22رده ب22القبول ،رغم م22ا ق22د يك2ون ل2ذلك من أث2ر
على النزاع فجاء قرارها ناقص التعليل عرضة للنقض"
وحيث ي 22ترتب على النقض واإلحال 22ة ع 22ودة األط 22راف إلى الحال 22ة ال 22تي ك 22انوا عليه 22ا قب 22ل ص 22دور الق 22رار
املنق22وض بحيث يفس22ح لهم املج22ال لإلدالء بمس22تنتجاتهم على ض22وء ق22رار محكم22ة النقض ،وأن محكم22ة
اإلحال22ة وإن ك22انت مقي22دة بالنقط22ة القانوني22ة ال22تي نقض الق22رار املطع22ون في22ه من أجله22ا عمال ب22الفقرة
الثاني22ة من الفص22ل 369من ق م م ،فإنه2ا 2تعي22د مناقش22ة القض22ية من أساس22ها ،وتعي22د تق22ديرها للوق22ائع
وتقيم قضاءها على فهم جديد للنزاع مبني على ما استجد لها من عناصر جديدة منتجة في الدعوى.
وحيث إن الث 22 2ابت من وث 22 2ائق املل 22 2ف بع 22 2د اإلحال 22 2ة أن املق 22 2رر التحكيمي موض 22 2وع ال 22 2دعوى املاثل 22 2ة تم
ال 22 2تراجع عن 22 2ه بمقتض ى الق 22 2رار االس 22 2تئناف ع 22 2دد 272الص 22 2ادر بت 22 2اريخ 19/01/2021في املل 22 2ف ع 22 2دد
3664/8232/2020والقاض ي بتأيي 22د الحكم 4859الص 22ادر بت 22اريخ 15/10/2020ال 22ذي قض ى بإع 22ادة
النظ22 2 2 2 2 2ر في املق22 2 2 2 2 2رر التحكيمي الص22 2 2 2 2 2ادر عن املحكم م ك بت22 2 2 2 2 2اريخ 4/10/2017وفي الحكم التحكيمي
التفسيري الصادر عن نفس املحكم بتاريخ ،30/10/2017وذلك بإلغائهما والرجوع عنهما.
وحيث إن الق22رار االس22تئنافي 2املذكور ل22ه حجيت22ه املق22ررة قانون22ا بمقتضى الفص22لين 450و 453من ق ل
ع ،مم 22ا أض22حى مع 22ه الطعن الح 22الي 2غ22ير ذي موض 22وع ،ويتعين التص 22ريح برفض 22ه م 22ع إبق 22اء الص 22ائر على
عاتق رافعه.
لهذه األسباب فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا وعلنيا وحضوريا.
في املوضوع :برفضه ألنه أصبح غير ذي موضوع مع إبقاء الصائر على رافعه.
320
قرار رقم1528 :
بتاريخ26/03/2018 :
القاعدة
ق 22 2رار محكم 22 2ة اإلس 22 2تنئاف الص 22 2ادر في دع 22 2وى بطالن الحكم التحكيمي يقب 22 2ل الطعن بإع 22 2ادة -
النظر.
321
األص 22 2ل أن الق 22 2رارات اإلس 22 2تئنافية قابل 22 2ة للطعن بط 22 2رق الطعن العادي 22 2ة وط 22 2رق الطعن غ 22 2ير -
العادي22 2 2ة ،وأن املش22 2 2رع لم يس22 2 2تعبد ص22 2 2راحة إمكاني22 2 2ة الطعن بب22 2 2اقي الط22 2 2رق غ22 2 2ير العادي22 2 2ة في الق22 2 2رار
االس22 2 2تئنافي الص22 2 2ادر في م22 2 2ادة التحكيم ،إذ لئن نص ب22 2 2الفقرة الثاني22 2 2ة من الفص22 2 2ل 8/327من ق22 2 2انون
املس22طرة املدني22ة على أن ق22رارات محكم22ة االس22تئناف الص22ادرة في م22ادة التحكيم قابل22ة للطعن ب22النقض
طبقا للقواعد العادية فإنه لم ينص على أنه ال يمكن الطعن فيه إال بالنقض.
ع22دم الج2واب على دف2ع أث2ير أم2ام محكم2ة اإلس2تئناف ال يعت22بر طلب22ا ي2برر إع2ادة النظ2ر في الق22رار -
وإنما يعتبر دفع بانعدام التعليل أو نقصانه يخول للمتضرر الطعن فيه بالنقض وليس بإعادة النظر.
التن22اقض بين أج22زاء الحكم ال22ذي يك22ون س22ببا من أس22باب إع22ادة النظ22ر ه22و التن22اقض الص22ريح -
الذي يكون معه الحكم مستحيل التنفيذ ،أما الذي يشكل عيبا في التعليل فإنه يكون سببا للنقض.
وحيث تق 22دمت الطالب 22ة بواس 22طة دفاعه 22ا بمق 22ال إع 22ادة النظ 22ر م 22ؤدى عن 22ه الرس 22وم القض 22ائية بت 22اريخ
11/12/2017تطعن بمقتض22 2 2اه على الق22 2 2رار ع22 2 2دد 5490الص22 2 2ادر بت22 2 2اريخ 31/10/2017عن محكم22 2 2ة
االس2تئناف التجاري2ة بال22دار البيض2اء في املل2ق ع2دد 139/8230/2017والقاضي ب2رفض دع2وى البطالن
واألم 22ر بتنفي 22ذ الحكم التحكيمي الص 22ادر بت 22اريخ 15/12/2016عن املحكم 22ة املغربي 22ة للتحكيم التابع 22ة
لغرفة التجارة الدولية –املغرب -في القضية عدد 15-12-23وتحميل الطالبة الصائر.
في الشكل:
حيث دفعت املستأنف عليها بعدم قبول الطعن بإعادة النظ22ر في الق2رار االس2تئنافي اس2تنادا إلى الفص2ل
38/327من قانون املسطرة املدنية.
لكن حيث إن األصل أن الق2رارات اإلس22تئنافية 2قابل22ة للطعن بط22رق الطعن العادي22ة وط22رق الطعن غ2ير
العادي22 2 2ة ،وأن املش22 2 2رع لم يس22 2 2تعبد ص22 2 2راحة إمكاني22 2 2ة الطعن بب22 2 2اقي الط22 2 2رق غ22 2 2ير العادي22 2 2ة في الق22 2 2رار
االس22 2 2تئنافي الص22 2 2ادر في م22 2 2ادة التحكيم ،إذ لئن نص ب22 2 2الفقرة الثاني22 2 2ة من الفص22 2 2ل 8/327من ق22 2 2انون
املس22طرة املدني22ة على أن ق22رارات محكم22ة االس22تئناف الص22ادرة في م22ادة التحكيم قابل22ة للطعن ب22النقض
طبق22ا للقواع22د العادي22ة فإن22ه لم ينص على أن22ه ال يمكن الطعن في22ه إال ب22النقض .فض22ال على أن االجته22اد
القض 22ائي املس 22تدل ب 22ه والص 22ادر في م 22ادة التحفي 22ظ ،فإن 22ه ال ينطب 22ق على النازل 22ة ألن 22ه يتعل 22ق بالتحفي 22ظ
العق 22اري ال 22ذي نظم أحك 22ام ظه 22ير 12غش 22ت 1913ال 22ذي ه 22و ق 22انون خ 22اص 2يش 22مل ق 22انون املوض 22وع
322
وق 22انون الش 22كل في حين أن قواع 22د التحكيم وردت ض 22من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ال 22ذي ي 22تيح الطعن
بإع22ادة النظ22ر باعتب22اره نص22ا عام22ا .إذ ورد في الفص22ل 402من22ه ج22واز الطعن بإع22ادة النظ22ر بخص22وص
جمي22ع األحك22ام والق22رارات الص22ادرة عن محكم22ة املوض22وع ،ب22دون أي اس22تثناء ي22ذكر .وه22ذا م22ا س22ارت
علي2ه محكم2ة النقض في قراره2ا 2ع2دد 64الص2ادر بت2اريخ 27/01/2010في املل2ف ع2دد 109/08منش2ور
بقض22اء املجلس األعلى ع22دد 72ص 2016وم22ا يليه22ا .مم22ا يك22ون مع22ه دف22ع املس22تأنف عليه22ا املث22ار في ه22ذا
الصدد غير ذي أساس يتعين رده.
وحيث إن مق22ال الطعن بإع22ادة النظ22ر ج22اء مس22توفيا لش22روطه الش22كلية وم22ؤدى عن22ه ومرف22ق بم22ا يفي22د
ايداع مبلغ الغرامة بكاتبة الضبط مما يتعين معه التصريح بقبوله شكال.
وفي املوضوع:
حيث يس 22تفاد من وث 22ائق املل22ف والق 22رار املطع 22ون في 22ه أن العارض 22ة هي املس 22تورد الحص 22ري في املغ 22رب
للسيارات من نوع " "...وأنه في هذا اإلطار تم عقد مع شركة "2."...
وبتاريخ 23/12/2015تقدمت املطلوبة بمقال أمام املحكمة املغربية للتحكيم عرضت فيه أنها أب22رمت
م22ع العارض22ة عق22دا س22نة 1988يتعل22ق بمنحه22ا ح22ق توزي22ع الس22يارات من ن22وع " 2"...و " "...داخ22ل مدين22ة
الجدي22دة وأن العق22د املذكور 2ع22رف ع22دة تجدي22دات إلى غاي22ة س22نة 2007وهي الس22نة ال22تي تق22رر خالله22ا
حصر حق التوزيع املمنوح لها في السيارات من نوع " 2"....دون السيارات من نوع "."....
وأن22ه على إث 22ر ق22رار العارض 22ة القاضي بإنه 22اء العق22د بس 22نة 2011اعت22برت املطلوب 22ة أن ذل22ك اإلنه 22اء ق22د
اكتس ى ص 22 2بغة تعس 22 2فية وه 22 2و م 22 2ا ي 22 2برر املطالب 22 2ة ب 22 2التعويض والحكم على العارض 22 2ة بم 22 2ا مجموع 22 2ه
24547.136درهم م 22ع الفوائ 22د القانوني 22ة ومص 22اريف التحكيم م22ع حف 22ظ حقه 22ا في تق 22ديم طلباته 22ا بع 22د
الخبرة.
استأنفته شركة ....وبعد تبادل املذكرات بين الطرفين ومناقشة القضية أصدرت محكم22ة االس22تئناف
التجارية بالدار البيضاء القرار االستئنافي 2املشار إليه أعاله وهو موضوع الطعن بإعادة النظر.
وحيث جاء في أسباب الطعن بإعادة النظر أن القرار املطعون فيه بإعادة النظر ق22د تط22رق إلى الفق22رة
رقم 6من الفص22 2ل 327/36من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة املتعلق22 2ة بس22 2بب البطالن املتخ22 2ذ من ص22 2دور
الحكم التحكيمي خالفا لقاعدة من قواعد النظام العام ،وإن وفق تعليل فاسد وناقص سيكون مح2ل
طعن مس22 2تقل .إال أن22 2ه ق22 2د أغف22 2ل بش22 2كل ت22 2ام ومطل22 2ق البت في الطلب املتخ22 2ذ من خ22 2رق الفق22 2رة 4من
323
الفص 22ل 36/327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة .وب 22ذلك يتجلى أن 22ه لم يكن للمش 22رع أن ينص على ع 22دم
التقيد بالفقرة الثانية من الفصل 327/23من ق م م في شأن ضرورة تعليل الحكم التحكميمي ،دون
أن تعت 22بر ه 22ذه القاع 22دة من النظ 22ام الع 22ام ،م 22ادام أن املش 22رع ق 22د ت 22رتب على إث 22ر خرقه 22ا ج 22زءا بطالن
الحكم التحكيمي .وأن إغف 22 2ال البت في أح 22 2د الطلب 22 2ات ه 22 2و بالتأكي 22 2د س 22 2بب من أس 22 2باب إع 22 2ادة النظ 22 2ر
بص 22ريح الفق 22رة 1من الفص 22ل 402من ق م م وأن الطعن ب 22البطالن ض 22د األحك 22ام التحكيمي 22ة يحص 22ر
ص 22الحية محكم 22ة االس 22تئناف في مج 22رد مراقب 22ة وج 22ود التعلي 22ل دون الخ 22وض في تق 22ييم ذل 22ك التعلي 22ل
س 22واء س 22لبا أو إيجاب 22ا عن طري 22ق تب 22ني حيثيات 22ه ،وإن بش 22كل غ 22ير مباش 22ر .إال أن الق 22رار املطع 22ون في 22ه
بإعادة النظر ،وفي الوقت الذي يؤكد فيه على ما سلف ،نراه يتناقض في ج2زء آخ2ر من حيثيات2ه م2ع م2ا
سبق أن صرح به .إذ باإلطالع على الصفحتين 22و 23من القرار املطعون فيه بإع22ادة النظ2ر ،يتجلى
أن هذا األخير لم يقف عند حد التأكد من وجود التعليل من عدمه ،كما س22بق ل22ه أن ص2رح ب2ذلك ب2ل
تج22 2اوز ذل22 2ك إلى مناقش22 2ة تعلي22 2ل الحكم التحكيمي والتفص22 2يل في22 2ه س22 2واء من حيث الوق22 2ائع والبن22 2ود
العقدية وك2ذا الق2انون ،ب2ل ح2تى إلى تب2ني حيثيات22ه بش2كل واض2ح وص2ريح .وأن الق2رار املطع2ون في2ه ك2ان
بإمكان 22ه أن يكتفي بم22ا ص 22رح ب 22ه من خالل الص 22فحة 21من 22ه عن 22دما ج 22اء فيه22ا :وحيث أن 22ه ب 22الرجوع إلى
حيثيات 2الحكم التحكيمي موضوع النازلة املاثلة ومش22تمالته يتض2ح أن2ه ج2اء معلال تعليال ش22افيا وكافي22ا
"...إال أن22ه وب22دال من ذل22ك وفي تن22اقض م22ع ج22زء من الق22رار ال22ذي أك22د من خالل22ه انحص22ار دور محكم22ة
االس22تئناف في مراقب22ة وج22ود التعلي22ل من عدم22ه ،ذهب الق22رار املطع22ون في22ه إلى مناقش22ة تعلي22ل الحكم
التحيكيمي من حيث الواق22ع العق22د الق22انون ،ب22ل إن22ه تع22دى ذل22ك إلى تب22ني وبش22كل واض22ح حيثي22ات وعل22ل
الحكم التحكيمي جمل22 2ة وتفص22 2يال ،وه22 2و األم22 2ر ال22 2ذي يح22 2ذر على املحكم22 2ة الخ22 2وض في22 2ه عن22 2د بته22 2ا في
الطعن ب22البطالن ض22د األحك22ام التحكيم22ة ،حس22ب الث22ابت من الق22رار املطع22ون في22ه بإع22ادة النظ22ر نفس22ه
ومن اجته2اد محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة بال2دار البيض22اء ال2ذي اس2تند علي2ه نفس الق2رار دون أني أخ22ذ
ب 22ه بالت 22الي متناقض 22ا بين أجزائ 22ه .وأن التن 22اقض بين أج 22زاء نفس الحكم ه 22و س 22بب من أس 22باب الطعن
بإع22ادة النظ22ر بص22ريح الفق22رة 5من الفص22ل 402من ق م م ل22ذلك تلتمس الرج22وع في الق22رار الص22ادر
عن محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة بال22دار البيض22اء بت22اريخ 21/10/2017تحت ع22دد 5491في املل22ف رقم
140/8230/2017مع كل ما يترتب على ذلك قانونا وتحميل املطلوبة الصائر.
وحيث إنه بجلسة 05/02/2018أدلت املستأنف عليها شركة ....دفاعها بمذكرة جواب أفادت فيها أن
الطعن إلع2ادة النظ22ر برمت2ه غ2ير مقب22ول ش2كال ،فض2ال عن كون2ه ال يرتك22ز على أي أس2اس ق22انوني س2ليم
موض22وعا .ذل22ك أن22ه في ش22أن ع22دم القب22ول فه22و غ22ير ق22ائم على أي أس22اس .ذل22ك أن22ه من جه22ة أولى تتعين
اإلشارة بداية إلى كون أن القرار املطعون فيه بإعادة النظ2ر ص2ادر في إط2ار أحك2ام خاص2ة ،على اعتب2ار
324
أن22 2ه ص22 2در عقب ممارس22 2ة الطاعن22 2ة الطعن ب22 2البطالن في الحكم التحكيمي موض22 2وع نازل22 2ة الح22 2ال .وأن
الث 22ابت أن املش 22رع من خالل الق 22انون 05/08املتعل 22ق ب 22التحكيم والوس 22اطة االتفاقي 22ة ق 22د ع 22الج جمي 22ع
املس 22اطر وط 22رق الطعن وتنفي 22ذ الحكم التحكيمي ض 22من مقتض 22يات ه 22ذا الق 22انون .وأن مع 22نى ذل 22ك أن 22ه
لس22لوك أي مس22طرة أو طعن أو إج22راء موض22وعه حكم تحكيمي ،فإن22ه يتعين الرج22وع إلى ه22ذا الق22انون
باعتب22 2اره نص22 2ا خاض22 2عا .وان22 2ه من جه22 2ة ثاني22 2ة م22 2ادام أن الق22 2رار موض22 2وع الطعن بإع22 2ادة النظ22 2ر قض ى
ب22 2رفض الطعن ب22 2البطالن في الحكم التحكيمي وأم22 2ر بتنفي22 2ذه فإن22 2ه ص22 2در في ظ22 2ل مقتض22 2يات الفص22 2ل
.327/38ومع22نى ذل22ك أن الق22رار االس22تئنافي 2املطع22ون في22ه بإع22ادة النظ22ر ص22در في ظ22ل ه22ذه املقتض22يات
الخاصة الواردة في القانون 08/05هو نص خاص وق2انون املس2طرة املدني2ة نص ع2ام .ومن جه2ة ثالث2ة
فإن الفقرة الثانية من الفص22ل 327/38نص22ت على أن22ه :تك22ون ق2رارات محكم2ة االس2تئناف الص2ادرة في
م 22ادة التحكيم قابل 22ة للطعن ب 22النقض طبق 22ا للقواع 22د العادي 22ة" .وأن مع 22نى ذل 22ك أن الق 22رار االس 22تئنافي2
موض22وع نازل22ة الح2ال ال يقب22ل الطعن بإع22ادة النظ2ر لص2راحة النص أعاله .وأن املش2رع نص في الفق2رة
327/34من ق م م على قابلي 22ة الحكم التحكيمي للطعن بإع 22ادة النظ 22ر طبق 22ا للفص 22ل 402من ق م م
م 22ع التأكي 22د أن الق 22انون رقم 05/08من ق 22انون النظ 22ر طبق 22ا للفص 22ل 402من ق م م م 22ع التأكي2 2د 2أن
الق22انون رقم 05/08من ق22انون إج22رائي ومس22طري خ22اص يطب22ق باألولوي22ة على النص الع22ام ال22ذي ه22و
قانون املسطرة املدنية .وأن العمل القضائي مس2تقر على تك2ريس م2ا تتمس2ك ب2ه.وأن الق2رار االس2تئنافي2
املطع 22ون في 22ه ال تس 22ري علي 22ه مقتض 22يات الفص 22ل 402من ق م م على اعتب 22ار أن الح 22االت ال 22واردة في
نفس الفص22ل تتعل22ق بموض22وع وأص22ل ال22نزاع ،في حين أن محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة عن22دما تم22ارس
رقابته 22ا على الحكم التحكيمي بمناس 22بة نظ 22ر دع 22وى البطالن فهي تم 22ارس رقاب 22ة خارجي 2ة 2ليس إال ،وال
تمت 22د رقابته 22ا إلى موض 22وع ال 22نزاع .وأن اجته 22اد ه 22ذه املحكم 22ة اس 22تقر في العدي 22د من الق 22رارات الص 22ادرة
عنه22ا أن التن22اقض املبرر إلع22ادة النظ22ر ه22و التن22اقض ال22ذي يجع22ل تنفي22ذ الق22رار مس22تحيال .وأن22ه من جه22ة
أخ 22رى فإن 22ه ب 22الرجوع 2إلى الق 22رار االس 22تئنافي املطع 22ون في 22ه 2،س 22تقف محكم 22ة االس 22تئناف ان الس 22ببين
األول والث22اني املس22تند عليهم22ا إلع22ادة النظ22ر من قب22ل الطاعن22ة غ22ير مرتك22زين على أي أس22اس .ذل22ك أن22ه
من ناحي 22ة أولى ،فإن 22ه الق 22رار االس 22تئنافي في ص 22فحته 21ق 22د أج 22اب بص 22فة نظامي 22ة وف 22ق تعلي 22ل ق 22انوني
س22ليم على طعن الطاعن22ة املتعل22ق بك22ون الحكم التحكيمي غ22ير معل22ل خرق22ا لقاع22دة من قواع22د النظ22ام
الع22ام .ف22إن م22ا زعمت22ه الطاعن22ة في طلب إع22ادة النظ22ر من ك22ون الق22رار االس22تئنافي 2تن22اقض بين أجزائ22ه ال
يرتك 22ز على أي أس 22اس .ذل 22ك أن م 22ا دف 22ع الطاعن 22ة إلى الق 22ول بوج 22ود تن 22اقض بين أج 22زاء ق 22رار محكم 22ة
االستئناف التجارية 2،ه2و ع2دم إملامه2ا بمقتض2يات ه2ذا الق2رار ،على اعتب2ار أن م2ا تض2منه الس2بب الث2اني
املتمس22ك الث22اني ب22ه من قب22ل الطاعن22ة في إع22ادة النظ22ر مج22رد م22زاعم واهي22ة ناش22ئة عن التأوي22ل الخ22اطئ
منه22 2ا للق22 2رار االس22 2تئنافي 2،بحيث أنه22 2ا ق22 2امت بإس22 2ناد الفق22 2رة ال22 2واردة في الش22 2ق املتعل22 2ق بتعلي22 2ل الق22 2رار
325
االستئنافي 2للسبب الثاني للطعن بالبطالن ،إلى الس2بب األول املتعل22ق بمخالف2ة الحكم التحكميم للنظ2ام
العام ،وذلك في محاولة يائسة منها لخل2ق تن2اقض ال وج2ود ل2ه في الق2رار االس2تئنافي.وأن 2ادع2اء الطاعن2ة
بأن طعنها بإعادة النظر في قرار محكمة االستئناف التجارية رقم 5490استند على أس22باب جدي2ة غ2ير
صحيح .ذلك أنه من جهة أولى تمسكت الطاعنة في سببها األول إلعادة النظ22ر إغف22ال الق2رار االس22تئنافي2
البت في السبب األول للبطالن املتمثل في خ22رق الحكم التحكيمي للفق22رة 6من الفص2ل 327/36من ق
م م وللفق22رة 4من نفس الفص22ل ال22تي تحي22ل ب22دورها على الفص22ل 327/32في فقرت22ه الثاني22ة من نفس
الق22انون وأن ذل22ك غ22ير ق22ائم على أي أس22اس .ذل22ك أن املس22تقر علي22ه قانون22ا وقض22اء أن تعلي22ل األحك22ام
التحكيمي 22ة ليس 22ت من النظ 22ام الع 22ام ،بحيث أن الفص 22ل 327/23من ق م م حينم 22ا نص على البيان 22ات
الواجب تضمينها في الحكم التحكيمي والتي من ضمنها تعليل الحكم التحكيمي ،ت2رك لألط2راف إمكاني2ة
االتف 22اق على ع 22دم تض 22مين الحكم التحكيمي لتل 22ك البيان 22ات .وتناس 22ب الطاعن 22ة عن عم 22د أن مس 22طرة
التحكيم خاص 22ة ،وأن الفص 22ل 50من ق م م نص ع 22ام ،وأن النص الخ 22اص يطب 22ق على النص الع 22ام ،
وان التعلي 22ل في الحكم التحكيمي الغاي 22ة من 22ه تتجلى في ك 22ون قض 22اء الدول 22ة ال يمت 22د نظ 22ره إلى موض 22وع
الحق املتنازع فيه ،وأن قضاء الدولة يكون دوره منحصرا في وجود التعليل من عدمه ،فضال على أن
الحكم التحكيمي الصادر بشأنه القرار االستئنافي املطعون فيه معلال تعليال قانونيا سليما .وانه بذلك
ه 22و م 22ا خلص إلي 22ه الق 22رار االس 22تئنافي 2املطع 22ون وتص 22دى ب 22ذلك للس 22بب املتمس 22ك ب 22ه من قب 22ل الطاعن 22ة
استنادا على أسس قانونية س2ليمة وعلى م2ا اس2تقر علي2ه االجته2اد القض2ائي كم2ا ه2و جلي في الص2فحتين
20و 21من الق22رار االس22تئنافي 2،مم22ا يبقى م22ا تتمس22ك ب22ه الطاعن22ة ال أس22اس ل22ه .كم22ا أن طعن الطاعن22ة
ب2البطالن في الحكم التحكيمي تمث2ل في ثالث أس2باب :أواله2ا ص2دور الحكم التحكيمي خالف2ا لقاع2دة من
قواع 22د النظ 22ام الع 22ام ،وثانيهم 22ا اس 22تبعاد الق 22انوني ال 22ذي اتف 22ق األط 22راف تطبيق 22ه على موض 22وع ال 22نزاع
وع22دم تقي22د الهيئ22ة التحكيمي22ة باملهم22ة املس22ندة إليه22ا ،وثالثه22ا بت الهيئ22ة التحكيمي22ة في مس22ائل ال يش22ملها
التحكيم وتج 22اوز ح 22دود االتف 22اق .وم 22ادامت أس 22باب الطعن ب 22البطالن املتمس 22ك به 22ا من قب 22ل الطاعن 22ة
متفرق 22ة ،ف 22إن قي 22ام الطاعن 22ة اس 22تنادا لحيثي 22ة من الق 22رار االس 22تئنافي متعلق 22ة ب 22الرد على الس 22بب األول
للبطالن ،إلى فق22 2رة أخ22 2رى وردت ض22 2من تعلي22 2ل الق22 2رار االس22 2تئنافي ل22 2رده عن الس22 2بب الث22 2اني للبطالن،
يجع22ل الطاعن22ة في حكم مض22لل العدال22ة واملتقاضي بس22وء ني22ة من أج22ل تحميله22ا أض22رار إض22افية بع22دما
ظلت تمتن22ع عن تنفي22ذ عن غ22ير ح22ق ملقتض22يات الحكم التحكيمي موض22وع الق22رار االس22تئنافي 2املطع22ون
في22ه باس22تمرارها 2في س22لوك مس22اطر تعس22فية ،ل22ذلك تلتمس رفض الطعن بإع22ادة النظ22ر لع22دم ارتك22ازه
على أساس وتحميل الطاعنة الصائر.
326
وحيث إن22ه بجلس22ة 12/02/2018أدلت الطالب22ة بواس22طة نائبه22ا بم22ذكرة تعقيب أف22ادت فيه22ا أن طلبه22ا ال
يتعل22ق ب2الحكم التحكيمي ،ب2ل ينص2ب على ق22رار محكم22ة االس2تئناف التجاري2ة ال2تي قض22ت بع22د التص22ريح
ب22 2رفض الطعن ببطالن الحكم التحكيمي بتنفي22 2ذ ه22 2ذا األخ22 2ير ،وه22 2و م22 2ا يع22 2ني أن22 2ه ال مج22 2ال لالحتي22 2اج
باملقتضيات القانونية املتعلقة بالتحكيم .ومن املسلم به أن جميع القرارات االستئنافية 2النهائية تكون
قابلة للطعن بالنقض ،كما ن االجتهاد القضائي مس2تقر وث2ابت في اعتب2ار أال شيء في الق2انون اإلج2رائي
يمن22 2ع من ممارس22 2ة الطعن ب22 2النقض ،كم22 2ا أن االجته22 2اد القض22 2ائي مس22 2تقر وث22 2ابت في اعتب22 2ار أال ش يء في
القانون اإلجرائي يمنع من ممارسة الطعن ب2النقض في آن واح22د م22ع الطعن بإع2ادة النظ2ر ،على اعتب22ار
أن الطعنين يختلف22ان من حيث أساس2هما الق22انوني وش22روط مماس2تهما ،باإلض2افة 2إلى اآلث22ار الناتج22ة عن
الطع22نين مع22ا .وأن املطلوب22ة ال يمكنه22ا أن تج22ادل ب22أن الق22رار املطع22ون في22ه ال يقب22ل الطعن ال ب22التعرض
وال باالستئناف ،وه2و م2ا يخ2ول قانون2ا الطعن في2ه بإع2ادة النظ2ر ،ش2ريطة اح2ترام الش2روط املنص2وص
عليه22ا ض22من الفص22ل 402وم22ا يلي22ه من ق م م وان الطعن بإع22ادة النظ22ر موض22وع الفص22ل 34/327من
ق م م ينص22 2 2ب على الحكم التحكيمي بذات22 2 2ه ،في حين أن الطعن بإع22 2 2ادة النظ22 2 2ر املم22 2 2ارس من طرفه22 2 2ا
بمقتض ى ال22 2دعوى الحالي22 2ة يتعل22 2ق حص22 2را وص22 2راحة ب22 2القرار االس22 2تئنافي 2ال22 2ذي قض ى ب22 2رفض الطلب
ب 22البطالن وأم 22ر بتنفي 22ذ الحكم التحكيمي .بع 22د تأكي 22دها 2ملض 22مون وفح 22وى مقاله 22ا جمل 22ة وتفص 22يال .وأن
وثائق امللف تثبت غياب أي اتفاق في شان اإلعفاء من التعلي2ل ،كم2ا أن الق2انون ال2واجب التط2بيق على
ال 22 2نزاع يش 22 2ترط التعلي 22 2ل ،ومن هن 22 2ا ج 22 2اء اس 22 2تداللها بالفص 22 2ل 50من ق م م ،وه 22 2و م 22 2ا لم تس 22 2توعبه
املطلوب22 2ة على اإلطالق .وأن الس22 2بب الث22 2اني املبرر للطعن بإع22 2ادة النظ22 2ر املتمث22 2ل في وج22 2ود تن22 2اقض بين
أج 22زاء نفس الحكم ،ث 22ابت ك 22ذلك رغم مجادل 22ة املطلوب 22ة العقيم 22ة في ذل 22ك .ل 22ذلك تلتمس الحكم وف 22ق
الطلب.
وحيث أدرجت القضية بعدة جلسات كانت آخرها جلسة 05/03/2018حضر األستاذ ...عن األس22تاذ
....عن املطل22 2وب ض22 2دها وحض22 2ر األس22 2تاذ ....عن األس22 2تاذ ....وأك22 2د نفس املرافع22 2ة في املل22 2ف الس22 2ابق
فحجزت القضية للمداولة قصد النطق بالقرار بجلسة .26/03/2018
محمكة االستئناف:
حيث التمس2ت الطاعن22ة إع2ادة النظ22ر في الق2رار االس2تئنافي املطع2ون في2ه إلغف22ال البت في أح22د الطلب22ات
ولوج22ود تن22اقض بين أج22زاء نفس الحكم اس22تنادا إلى الفق22رتين الثاني22ة والخامس22ة من الفص22ل 402من
قانون املسطرة املدنية.
327
وحيث إن22ه بدراس22ة الس22بب األول املتمس22ك ب22ه يتض22ح بأن22ه ال يمث22ل طلب22ا لم يتم في22ه ،وإنم22ا دفع22ا أث22ير
بشأن عدم جواب القرار االستئنافي املطعون فيه عم الدفع بانع2دام تعلي2ل مق2رر التحكيم اس2تنادا إلى
الفق22رتين 4و 6من الفص22ل 36/327من ق م م ،وبالت22الي 2فه22و ال يعت22بر طلب22ا وإنم22ا يعت22بر دف22ع بانع22دام
التعليل أو نقصانه يخول للمتضرر الطعن فيه بالنقض وليس بإعادة النظر.
وحيث إن22ه بخص22وص الس22بب الث22اني املعتم22د من ط22رف الطاعن22ة ف22إن التن22اقض بين أج22زاء الحكم ال22ذي
يك22ون س22ببا من أس22باب إع22ادة النظ22ر ه22و التن22اقض الص22ريح ال22ذي يك22ون مع22ه الحكم مس22تحيل التنفي22ذ،
أم22ا ال22ذي يش22كل عيب22ا في التعلي22ل فإن22ه يك22ون س22ببا للنقض ،والح22ال إن الطاعن22ة ت22دفع بعيب في التعلي22ل
ليس إال .وه 22ذا م 22ا س 22ارت علي 22ه محكم 22ة النقض في قراره 22ا الص 22ادر بت 22اريخ 10/05/2011تحت ع 22دد
1269في امللف عدد 3712/10منشور بمجلة القضاء والقانون عدد 160ص 186وما يليها.
وحيث اس22تنادا ملا ذك22ر أعاله يتجلى ب22أن طلب إع22ادة النظ22ر غ22ير مؤس22س قانون22ا ويتعين بالت22الي رفض22ه
مع تغريم الطالبة مبلغ 1500.00درهم وتحميلها الصائر.
لهذه األسباب
فإن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
بتاريخ18/01/2018 :
328
ملف رقم5984/8110/2017 :
القاعدة:
ملا ك22 2ان الق22 2رار موض22 2وع طلب إيق22 2اف التنفي22 2ذ يتعل22 2ق ببطالن مق22 2رر تحكيمي ال22 2ذي قض ى ب22 2رفض
الطلب ف22إن مقتض22يات الفص22ل 38-237من ق22انون املس22طرة املدني22ة تض22منت فقرته22ا األولى على أن22ه
إذا قض22ت محكم22ة االس22تئناف ب22رفض دع22وى البطالن وجب عليه22ا أن ت22أمر بتنفي22ذ الحكم التحكيمي
ويك22ون قراره 2ا 2نهائي22ا كم22ا تض22منت الفق22رة الثاني22ة من ذل22ك الفص22ل على أن22ه تك22ون ق22رارات محكم22ة
االس 22تئناف الص 22ادرة في م 22ادة التحكيم قابل 22ة للطعن ب 22النقض طبق 22ا للقواع 22د العادي 22ة وبالت 22الي 2تبقى
األسباب املتمسك بها من طرف الطالبة في إعادة النظر أنها ال تبرر إيقاف التنفيذ.
حيث تق 22دمت الطالب 22ة ش 22ركة (ص) ،بواس 22طة دفاعه 22ا بمق 22ال إس 22تعجالي م 22ؤدى عن 22ه الرس 22م القض 22ائي
عرضت من خالله أنها بادرت إلى الطعن بإعادة النظر ضد القرار االس22تئنافي 2املراد إيق22اف تنفي22ذه كم22ا
تش22هد ب22ذلك نس22خة من مق22ال الطعن بإع22ادة النظ22ر املؤش22ر عليه22ا من كتاب22ة ض22بط محكم22ة االس22تئناف
التجاري 22ة بال 22دار البيض 22اء وأنه 22ا مواجه 22ة ب 22إجراءات التنفي 22ذ إذ توص 22لت بإع 22ذار ب 22األداء باس 22م املطلوب 22ة
ص22ادر عن املف22وض القض22ائي الس22يد (م) كم22ا أن ه22ذا األخ22ير ق22د ب22ادر إلى حج22ز مجموع22ة من املنق22والت
وبذلك تكون الصبغة االستعجالية للطلب الحالي ثابتة ،وأن مناط تدخل قاضي املستعجالت من أجل
إيق22اف التنفي22ذ بع22د تأك22ده من جدي22ة ال22نزاع ه22و تجنب خل22ق وض22عية ق22د يص22عب ت22داركها 2عن22د الرج22وع
في الق22رار موض22وع الطعن بإع22ادة النظ22ر خاص22ة في ظ22ل جدي22ة ووجاه22ة األس22باب املعتم22د عليه22ا في ذل22ك
الطعن على النح22و ال22ذي س22يتأكد من22ه ال22رئيس األول بص22فته قاض22يا للمس22تعجالت ،وبمج22رد مالمس22ته
لظ 22اهر الوث 22ائق وأن جدي 22ة أس 22باب الطعن بإع 22ادة النظ 22ر كفيل 22ة ب 22أن تجع 22ل القض 22اء االس 22تعجالي ي 22أمر
بتأجي 22ل التنفي 22ذ قص 22د فس 22خ املج 22ال ملحكم 22ة االس 22تئناف من أج 22ل البت في الطعن بإع 22ادة النظ 22ر ،وأن
ه22ذا الطلب ال يض22ر بمص22الح املطلوب22ة ال22تي تعلم علم اليقين أن العارض2ة 2تت22وفر على كاف2ة 2الض22مانات
قص22د تنفي22ذ الق22رار موض22وع إيق22اف التنفي22ذ في ح22ال ع22دم االس22تجابة للطعن بإع22ادة النظ22ر ،إال أن22ه في
املقاب 22ل سيص 22عب ت 22دارك الوض 22ع إذا م 22ا تم تنفي 22ذ الق 22رار موض 22وع إيق 22اف التنفي 22ذ خاص 22ة وأن األم 22ر
يتعل 22ق بمبل 22غ ض 22خم مح 22دد في 6.385.102درهم أص 22ال وفائ 22دة ومص 22اريف كم 22ا ه 22و ث 22ابت من اإلع 22ذار
ب 22 2األداء ل 22 2ذلك تلتمس إيق 22 2اف تنفي 22 2ذ الق 22 2رار الص 22 2ادر بت 22 2اريخ 31/10/2017عن محكم 22 2ة االس 22 2تئناف
التجاري2ة بال2دار البيض2اء تحت ع2دد 5491في املل2ف رقم 140/8230/2017وذل2ك إلى حين بت محكم2ة
االستئناف التجارية في الطعن بإعادة النظر ضد القرار املستشكل فيه2.
329
وبن 22اء على ج 22واب املس 22تأنف عليه 22ا بواس 22طة دفاعه 22ا وال 22ذي ج 22اء في 22ه من جه 22ة أولى أن طلب اإليق 22اف
مؤس 22س على ممارس 22ة الطعن بإع 22ادة النظ 22ر أم 22ام ه 22ذه املحكم 22ة لكن ه 22ذا الطعن مآل 22ه ع 22دم القب 22ول
بش22كل واض22ح ذل22ك أن22ه من ناحي2ة 2أولى يتعين اإلش22ارة بداي22ة إلى ك22ون أن الق22رار املطل22وب إيقاف22ه ص22ادر
في إط 22ار أحك 22ام خاص 22ة على اعتب 22ار أن 22ه ص 22در عقب ممارس 22ة طالب 22ة إيق 22اف الطعن ب 22البطالن في الحكم
التحكيمي موض22 2وع نازل 22ة الح22 2ال وأن الث 22ابت أن املش22 2رع من خالل الق 22انون 08.05املتعل 22ق ب22 2التحكيم
والوساطة االتفاقية قد عالج جميع املساطر وطرق الطعن وتنفي22ذ الحكم التحكيمي ض2من مقتض22يات
ه22ذا الق22انون وأن مع22نى ذل22ك أن22ه لس22لوك أي مس22طرة أو طعن أو إج22راء موض22وعه حكم تحكيمي فإن22ه
يتعين الرج22وع إلى ه22ذا الق22انون باعتب22اره نص22ا خاص22ا .وأن22ه من ناحي22ة ثاني22ة وم22ادام أن الق22رار موض22وع
طلب اإليق22 2اف قض ى ب22 2رفض الطعن ب 22البطالن في الحكم التحكيمي وأم 22ر بتنفي22 2ذه فإن22 2ه ص 22در في ظ 22ل
مقتض22يات الفص2ل 237/38ال2ذي ينص في فقرت22ه األولى على أن2ه إذا قض2ت محكم22ة االس22تئناف ب22رفض
دعوى البطالن وجب عليها أن تأمر بتنفيذ الحكم التحكيمي ويكون قرارها 2نهائيا.
5984/8110/2017
بناء على إدراج القضية بجلسة 04/01/2018حضرها 2نائبا الطرفين أدلى خالله2ا دف2اع املطلوب2ة
بم22ذكرة تس2لم منه22ا دف2اع الطالب22ة نس2خة وبع22د املرافع22ة الش2فوية ال2تي أك2دا فيه22ا س2ابق دفوعاتهم22ا تق2رر
حجز القضية للتأمل لجلسة .18/01/2018
وحيث إن الق22رار املستش 22كل في تنفي22ذه مطع 22ون في22ه بإع22ادة النظ22ر حس22ب نس22خة مق22ال الطعن
املرفق2 2ة 2ب22 2الطلب املؤرخ22 2ة في 11/12/2017مم22 2ا يك22 2ون مع22 2ه ال22 2نزاع بين الط22 2رفين معروض22 2ا على ه22 2ذه
املحكم22 2ة ويك22 2ون رئيس22 2ها األول مختص22 2ا ب22 2البت في الطلب بوص22 2فه قاض22 2يا للمس22 2تعجالت اعتم22 2ادا على
الفقرة الثانية من املادة 21من القانون املحدث للمحاكم التجارية.
وحيث إن الطعن بإع22ادة النظ22ر ليس ل22ه في ح22د ذات22ه أي أث22ر موق22ف للتنفي22ذ طبق22ا للفص22ل 406
من قانون املسطرة املدنية غير أن الحكم املطعون فيه بإعادة النظر شأنه شأن سائر األحكام القابل22ة
للتنفي 22ذ يمكن أن تع 22ترض تنفي 22ذه ص 22عوبات قانوني 22ة أو واقعي 2ة 2م 22تى ت 22بين من ظ 22اهر األس 22باب املعتم 22د
عليه 22ا في طلب إع 22ادة النظ 22ر أنه 22ا جدي 22ة وأن من ش 22أن األخ 22ذ به 22ا من ط 22رف محكم 22ة املوض 22وع أن تعي 22د
النظر في حكمها تعديال أو إلغاء.
330
وحيث إنه ملا كان القرار موضوع طلب إيقاف التنفيذ يتعلق ببطالن مقرر تحكيمي الذي قضى
برفض الطلب ف2إن مقتض2يات الفص2ل 237/38من ق2انون املس2طرة املدني2ة تض2منت فقرته2ا األولى على
أنه إذا قضت محكمة االستئناف ب2رفض دع2وى البطالن وجب عليه2ا أن ت22أمر بتنفي2ذ الحكم التحكيمي
ويك 22ون قراره 22ا نهائي 22ا كم 22ا تض 22منت الفق 22رة الثاني 22ة من ذل 22ك الفص 22ل على أن 22ه تك 22ون ق 22رارات محكم 22ة
االس22 2تئناف الص22 2ادرة في م22 2ادة التحكيم قابل22 2ة للطعن ب22 2النقض طبق22 2ا للقواع22 2د العادي22 2ة وبالت22 2الي 2تبقى
األسباب املتمس2ك به2ا من ط2رف الطالب2ة في إع2ادة النظ2ر أنه2ا ال ت2برر إيق2اف التنفي2ذ ويك2ون الطلب غ2ير
مؤسس.
لهذه األسباب نصرح علنيا وانتهائيا 2شكال بقبول الطلب موضوعا برفضه وإبقاء صائره على رافعته.
331
قرار رقم 5382:بتاريخ 2018 /19/11
القاعدة:
إمكانية الطعن بإعادة النظر في الق22رار القاضي ب22رفض دع2وى بطالن حكم تحكيمي غ2ير ممكن2ة في ظ2ل
التعديل الجديد الذي طال مادة التحكيم بمقتضى القانون رقم .08.05
بناء على مقال بإعادة النظر في القرار الصادر عن محكمة االس2تئناف التجاري2ة بال2دار البيض2اء بت2اريخ
12/04/2018تحت عدد 1914في امللف عدد 5139/8230/2017وال2ذي قضى في الش22كل :بع22دم قب2ول
مق22 2ال اإلدخ22 2ال ة تحمي22 2ل رافع22 2ه الص22 2ائر .وبقب22 2ول الطلب األص22 2لي واإلض22 2افية 2املض22 2اد وطلب الطعن
ب22الزور الف22رعي وملتمس رام إلى بطالن املحاض22ر املنج22زة من ط22رف املف22وض القض22ائي والطعن ب22الزور
الف22رعي في تقري22ر الخ22برة وفي محض22ر التبلي22غ وإيق22اف البت ش22كال وفي الج22وهر :ب22رفض ال22دعوى بطالن
املق22 2رر التحكيمي املؤرخ في 04/10/2017واملق22 2رر التفس22 2يري املؤرخ في 30/10/2017واألم22 2ر بتنفي22 2ذ
املق 22 2ررالتحكيمي املؤرخ في 04/10/2017وك 22 2ذا ملحق 22 2ة التفس 22 2يري املؤرخ في 30/10/2017وتحمي 22 2ل
الطالبة الصائر .ورفض باقي الطلبات وجعل الصائر على الطالبة.
في الشكل:
حيث إن طلب الط 22 2اعن يه 22 2دف إلى الطعن بإع 22 2ادة النظ 22 2ر في الق 22 2رار املذكور أعاله والقاض ي ب 22 2رفض
دعوى بطالن الحكم التحكيمي املؤرخ في .30/10/2017
وحيث إن املشرع خص الباب الثامن من قانون املس2طرة املدني22ة الف22رع األول للتحكيم ال22داخلي ونص
الفص 22ل 34-327على أن 22ه ال يقب 22ل الحكم التحكيمي أي طعن م 22ع مراع 22اة الفص 22لين 35-327و36-327
ويمكن أن يكون الحكم الصادر عن الهي2أة التحكيمي2ة موض2وع إع2ادة النظ2ر طبق2ا للش2روط املق2ررة في
الفص2ل 402من ق2انون املس22طرة املدني2ة وم2ا بع2ده أم2ام املحكم22ة ال2تي ك22انت ال2تي س2تنظر في القض22ية في
حالة عدم وجود اتفاق التحكيمي ويكون حصر الطعن بإعادة النظر في هذه الحالة فقط.
332
وحيث إن املادة 36-327أش22 2 2ارت إلى إمكاني22 2 2ة الطعن بتع22 2 2رض الغ22 2 2ير الخ22 2 2ارج عن الخص22 2 2ومة طبق22 2 2ا
للش22 2روط املادة 303و 305من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة ،واملادة 36-327نص22 2ت على قابلي22 2ة األحك22 2ام
التحكيمي 22ة للطعن ب 22البطالن طبق 22ا للقواع 22د العادي 22ة أم 22ام محكم 22ة االس 22تئناف ال 22تي ص 22درت في دائرته 22ا
وح22 2دد له22 2ا املش22 2رع في املادة املذكورة أجله22 2ا وش22 2روطها وفي ح22 2االت على س22 2بيل الحص22 2ر ونص في املادة
38-327على أن 22ه اذا قض 22ت محكم 22ة االس 22تئناف ب 22رفض دع 22وى البطالن وجب عليه 22ا أن ت 22أمر بتنفي 22ذ
الحكم التحكيمي ويك 22ون قراره 2ا 2نهائي 22ا وتك 22ون ق 22رارات محكم 22ة االس 22تئناف الص 22ادر في م 22ادة التحكيم
قابل 22ة للطعن ب 22النقض طبق 22ا للقواع 22د العادي 22ة .وبالت 22الي ف 22إن إمكاني 22ة الطعن بإع 22ادة النظ 22ر في الحكم
القاض ي ب22 2رفض دع22 2وى بطالن حكم تحكيمي غ22 2ير ممكن22 2ة في ظ22 2ل التع22 2ديل الجدي22 2د ال22 2ذي ط22 2ال م22 2ادة
التحكيم بمقتض ى الق 22 2انون رقم 08.05الص 22 2ادر بتنفي 22 2ذ الظه 22 2ير الش 22 2ريف رقم 1. 07.169بت 22 2اريخ
.30/11/2007
وحيث إن 22ه اس 22تنادا ملا ذك 22ر أعاله ف 22إن الطعن بإع 22ادة النظ 22ر في الق 22رار القاض ي ب 22رفض دع 22وى مق 22رر
تحكيمي يكون غير مقبول.
حيث إن طبق22 2ا للم 22 2ادة 407من ق22 2انون املس 22 2طرة املدني22 2ة فإن22 2ه يتعين الحكم على خاس22 2ر طلب إع22 2ادة
النظر بالغرامة املودعة مع جعلها محصورة في مبلغ 1500درهم.
له22ذه األس22باب ف22إن محكم22ة االس22تئناف التجاري22ة بال22دار البيض22اء وهي تبت انتهائي22ا علني22ا وحض22وريا في
الش 22كل بع 22دم قب 22ول طلب إع 22ادة النظ 22ر وبق 22اء الص 22ائر على رافعه وتغريم 22ه لفائ 22دة الخزين 22ة العام 22ة في
حدود ألف وخمسمائة درهم.
333
املحكمة التجارية بالدار البيضاء
بتاريخ28/11/2017 :
القاعدة:
بن 22اء على املق 22ال االفتت 22احي لل 22دعوى ال 22ذي تق 22دمت ب 22ه املدعي 22ة بواس 22طة نائبه 22ا ل 22دى كتاب 22ة ض 22بط ه 22ذه
املحكم 22ة بت 22اريخ ،04/01/2017واملؤدى عن 22ه الرس 22وم القض 22ائية ،ال 22ذي ج 22اء في 22ه أنه 22ا تطعن ص 22راحة
بإع 22ادة النظ 22ر ض 22د الحكم التحكيمي الص 22ادر بال 22دار البيض 22اء بت 22اريخ 15دجن 22بر 2016في إط 22ار نظ 22ام
التحكيم الخاص باملحكمة املغربية للتحكيم التابعة لغرفة التجارة الدولية – املغرب.
وحيث إن م22 2ا يس22 2تفاد من وث22 2ائق املل22 2ف ك22 2ون الط22 2رفين بع22 2د لجوئهم22 2ا ملس22 2طرة التحكيم ص22 2در الحكم
التحكيمي املطعون فيه بتاريخ .15/12/2016
وحيث إن طعن املدعي 22 2ة اس 22 2تندت في 22 2ه على تن 22 2اقض وتض 22 2ارب بين أج 22 2زاء الحكم التحكيمي في س 22 2ت
حاالت اعتبرتها سببا موجبا لالستجابة لطلبها.
وحيث إن الث22ابت للمحكم22ة من ق22رار محكم22ة االس22تئناف التجاري2ة 2بال22دار البيض22اء رقم 5490الص22ادر
بت22 2اريخ 31/10/2017في املل22 2ف رقم ،139/8230/2017وال22 2ذي قض ى ب22 2رفض طلب املدعي22 2ة ببطالن
الحكم التحكيمي املذكور ،كون 22ه اوس 22م حيثي 22ات ه 22ذا األخ 22ير بكون 22ه عل 22ل تعليال ش 22افيا وكافي 22ا 2،واتس 22م
بالدق22ة في مناقش22ة طبيع22ة االنه22اء أو الفس22خ املت22أخر للعق22د ،وحس22مه في تط22بيق مب22دأي العق22د ش22ريعة
334
املتعاق22 2دين املنص22 2وص عليه22 2ا بالفص22 2ل 230من ق.ل.ع ،وحس22 2ن الني22 2ة وس22 2وء الني22 2ة املنص22 2وص عليه22 2ا
بالفص 22ل 231من نفس الق 22انون ،وذل 22ك بمناس 22بة مناقش 22ته ش 22رط تق 22ديم الض 22مانة البنكي 22ة عن 22د أول
طلب ،وقي22ام املدعي22ة بتوقي22ع العق22د رغم تخل22ف ذل22ك الش22رط ،وقبوله22ا لض22مانة ال ت22رقى إلى الش22رط
املف 22روض من قبله22ا ،وتعويض 22ها "بت 22أمين اكم 22ار" ،والش 22روع في تنفي 22ذ العق 22د من طرفه22ا ،واعتب22ار ذل22ك
تفعيال ألحكام 22ه وانف22اذا ل 22ه .وحيث إن22ه وفق22ا ملا س 22بق ،وب22النظر للحجي 22ة املمنوح22ة لألحك22ام القض22ائية
وفق22ا ملا ه22و منص22وص علي22ه بالفص22لين 418و 451من ق.ل.ع ،فيك22ون 2مع22ه م22ا اس22تندت علي22ه املدعي22ة
بتعرضها بالنسبة ألسباب الحاالت األولى والثاني2ة والثالث2ة والرابع2ة والخامس2ة غ2ير ذي أس2اس ق2انوني
س22ليم ،فض22ال على ك22ون تل22ك األس22باب وب22اطالع ه22ذه املحكم22ة ملا عرض22ته املدعي22ة بخصوص22ها ،فإنه22ا لم
يثبت له22ا من فق22رات الحكم التحكيمي أي تن22اقض أو تض22ارب بين أجزائ22ه ،ب22ل ب22العكس فهي مسترس22لة
ومنس 22جمة م 22ع الوق 22ائع والوث 22ائق املعروض 22ة من قب 22ل الط 22رفين أم 22ام هيئ2 2ة 2التحكيم ،إذ من جه 22ة أولى
ف22الفقرة 92من الحكم التحكيمي عرض22ت ملا بس22طته املدعي22ة ،في حين أن الفق22رة 95من22ه هي اس22تنتاج
من تل 22ك املحكم 22ة بع 22دم إش 22ارة أدل 22ة الط 22رفين ألي إن 22ذار رس 22مي للتنفي 22ذ بعثت 22ه املدعي 22ة للم 22دعى عليه 22ا
تحت طائل22 2ة تط22 2بيق ش22 2رط االنه22 2اء املنص22 2وص عليه22 2ا ب22 2الفقرة األولى من املادة 11من العق22 2د ،لتخلص
نفس املحكم22ة إلى أن العق22د لم يق22ع فس22خة بق22وة الق22انون ،وإنم22ا تم انه22اؤه في الواق22ع من قب22ل املدعي22ة
برسالة صادرة في .20/12/2011
ومن جه 22ة ثاني 22ة ،فمحكم 22ة التحكيم ح 22دد ك 22ون قانوني 22ة االنه 22اء تك 22ون عن 22دما يت 22وفر س 22بب واح 22د من
األس 22باب ال 22تي اس 22تندت عليه 22ا املدعي 22ة وف 22ق م 22ا تم بس 22طه ب 22الفقرة 103من الحكم التحكيمي ،وأق 22رت
له22 2 2ذه األخ22 2 2يرة ب22 2 2الفقرات 111و 112و 113اثباته22 2 2ا لوج22 2 2ود ال 22 2تزام املدعى عليه22 2 2ا بتق22 2 2ديم الض22 2 2مانات
املص 22رفية بن 22اء على أول طلب بمبل 22غ 8ملي 22ون درهم ،واس 22تنتجت املحكم 22ة مص 22درة الحكم التحكيمي
بتعليل كاف بالفقرات من 119إلى 136قيام مسؤولية املدعية املوجبة 2للتعويض.
ومن جه22ة ثالث22ة ،ف22إن ه22ذه املحكم22ة وقفت على انس22جام وغي22اب أي تن22اقض بخص22وص م22ا أث22ير عن م22دة
العق 22د والض 22مانات وخ 22رق املدعي 22ة لالل 22تزام املوجب للتع 22ويض ،وف 22ق م 22ا ه 22و واض 22ح وبين من فق 22رات
الحكم التحكيمي رقم 119و 120و 121و 122و 125و 126و 127و 129و 133و 134و 135و.136
وحيث إن 22 2ه من جه 22 2ة أخ 22 2يرة ،ف 22 2البين من الفق 22 2رة السادس 22 2ة من الحكم التحكيمي ،ك 22 2ون املادة 17من
العق 22 2د موض 22 2وع التحكيم ،نص على كون 22 2ه يخض 22 2ع للق 22 2انون املغ 22 2ربي ،ويتم البت في جمي 22 2ع النزاع 22 2ات
الناشئة عن العقد أو املتعلق2ة ب2ه ( ،)...وعلي2ه فلتل2ك املحكم2ة االس2تناد في قض2ائها على م2ا ه2و مفي2د له2ا
335
في البت في النازل22 2 2ة املعروض22 2 2ة عليه22 2 2ا لتأس22 2 2يس تعليله22 2 2ا ،وليس هن22 2 2اك أي خ22 2 2رق من جانبه22 2 2ا وتج22 2 2اوز
الختصاصها ،تبعا ملا استندت عليه املدعية بطلبها.
وحيث إنه تبعا لكل ما سبق ،تكون معه الوس2ائل املث22ارة في الطعن غ2ير ذات أس2اس س2ليم ويتعين مع2ه
بالتالي 2رفضها ،وتحميل رافعتها صائرها2.
وحيث إن22ه إعم22اال لنص الفص22ل 407من ق.م.م ،فيحكم على الط22رف ال22ذي يخس22ر طلب إع22ادة النظ22ر
بغرام22 2ة يبل22 2غ ح22 2دها 2األقص ى 1000.00درهم أم22 2ام املحكم22 2ة االبتدائي22 2ة ،مم22 2ا ق22 2ررت مع22 2ه املحكم22 2ة
االحتفاظ 2باملبلغ املذكور املودع بصندوق هذه املحكمة بتاريخ 04/01/2017لفائدة الخزينة العامة.
وتطبيق 22 2 2ا للفص 22 2 2ول 1و 32و 50و 124والفق 22 2 2رة الثاني 22 2 2ة من الفص 22 2 2ل 327-34والفق 22 2 2رتين األولى من
الفصلين 402و 403والفصل 407من ق.م.م ،والقانون املحدث بموجبه املحاكم التجارية2.
له 22ذه األس 22باب حكمت املحكم 22ة علني 22ا ابت 22دائيا وحض 22وريا في الش 22كل بقب 22ول الطعن بإع 22ادة النظ 22ر .من
حيث املوض22وع برفض22ه وتحمي22ل رافعت22ه الص22ائر ،وجع22ل مبل22غ 1000.00درهم املودع بص22ندوق ه22ذه
املحكمة بتاريخ 04/01/2017لفائدة الخزينة العامة.
336
محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء
10800/6/2012
3025/2013/4
القاعدة
تن 22 2ازل الطاعن 22 2ة عن ممارس 22 2ة أي طريق 22 2ة من ط 22 2رق الطعن في الحكم التحكيمي يعت 22 2بر تن 22 2ازال -
ص 22حيحا عن الطعن بإع 22ادة النظ 22ر في غي 22اب أي تنص 22يص من ط 22رف املش 22رع على اس 22تبعاد أي
املجادل22ة في تعلي22ل حكم س22واء ك22ان قض22ائيا 2أو تحكيمي22ا ال يمكن أن يك22ون س22ببا لت22برير الطعن -
بإعادة النظر.
في الشكل
حيث تق22 2دمت ش22 2ركة ....بواس22 2طة محاميه22 2ا في مواجه22 2ة ش22 2ركة افي ف22 2ون بمق22 2ال مس22 2جل وم22 2ؤدى عن22 2ه
الرس22 2وم القض22 2ائية بت22 2اريخ 2013/6/19تس22 2تأنف ،بمقتض22 2اه الحكم الص22 2ادر عن املحكم22 2ة التجاري22 2ة
337
بال22 2دار البيض22 2اء تحت رقم 6816بت22 2اريخ 2013/4/23في املل22 2ف ع22 2دد 2012.6.10800القاض ي بع22 2دم
قبول الطلب وتحميل املدعية الصائر وبمصادرة الغرامة لفائدة الخزينة العامة.
وحيث ق 22 2دم االس 22 2تئناف وف 22 2ق الش 22 2كل املتطلب قانون 22 2ا أجال وص 22 2فة وأداء مم 22 2ا يتعين مع 22 2ه التص 22 2ريح
بقبوله.
وفي املوضوع:
حيث إن 22ه ب 22النظر الى ك 22ون العق 22د املتض 22من االتف 22اق التحكيم يع 22ود الى ت 22اريخ 4ف 22براير ،2006وبالت 22الي2
تبقى مقتضيات الباب الثامن من ق2انون املس2طرة املدني2ة املنس2وخة هي الواجب2ة التط2بيق عمال بأحك2ام
املادة الثاني 22ة من الق 22انون رقم 08.05ال 22تي تنص على أن املقتض 22يات املنس 22وخة من الب 22اب الث 22امن من
ق.م.م تظل مطبقة على اتفاقات التحكيم املبرمة قبل تاريخ دخ2ول ه2ذا الق2انون ح2يز التط2بيق أي قب2ل
.2007/12/6
وحيث إن22 2ه ك22 2ان من املنص22 2وص علي22 2ه في الفص22 2ل 319الق22 2ديم من ق.م.م أن22 2ه ال يمث22 2ل حكم الحكمين
الطعن في أي22ة حال22ة فق22د أت22اح ألط22راف الحكم التحكيمي الطعن في22ه بإع22ادة النظ22ر طبق22ا للفص22ل 326
الق22ديم من ق.م.م دون أن يس22تبعد أي ش22رط مخ22الف ل22ذلك كم22ا فع22ل في الق22انون الجدي22د املش22ار إلي22ه
أعاله ملا استعاض عن الطعن بإعادة النظر بالطعن بالبطالن بمقتضى الفصل 32736من ق.م.م.
وحيث إن 22ه ملا ك 22انت املادة 18من نظ 22ام التحكيم للمحكم 22ة املغربي 22ة للتحكيم التابع 22ة لغرف 22ة التج 22ارة
الدولي22ة ICCال22تي أوك22ل له22ا الفص22ل 16من العق22د الراب22ط بين الط22رفين إج22راء التحكيم لفض ك22ل ن22زاع
يث 22ور بينهم 22ا تنص في البن 22د الث 22اني منه 22ا على أن الط 22رفين بقبولهم 22ا ع 22رض نزاعهم 22ا على ه 22ذه املحكم 22ة
يلتزم22 2ان بتنفي22 2ذ الحكم ال22 2ذي يستص22 2در وب22 2دون أج22 2ل ويف22 2ترض مع22 2ه تنازلهم22 2ا عن أي طعن منط22 2رق
الطعن التي يمكن لهم2ا التن2ازل عنه2ا بص2فة ص2حيحة ،ف2إن تن2ازل الطاعن2ة املذكور يعت2بر تن2ازال ص2حيحا
338
عن الطعن بإع22 2ادة النظ22 2ر في غي22 2اب أي تنص22 2يص من ط22 2رف املش22 2رع على اس22 2تبعاد أي ش22 2رط مخ22 2الف
وحيث يتعين تبع 22ا ل 22ذلك رد دف 22ع الطاعن 22ة بش 22أن قب 22ول الطعن بإع 22ادة النظ 22ر ش 22كال لع 22دم قيام 2ه 2على
أساس ورد باقي دفوعها بشأن أسباب الطعن بإعادة النظر موضوعا لعدم وجود ما يبررها.
وحيث إن طلب إرج22اع الوديع22ة القض22ائية املحك22وم به22ا ابت22دائيا ال م22برر ل22ه طاملا أن22ه من املق22رر حس22ب
الفصل 407من ق.م.م أنه يحكم على الطرف الذي يخسر طلب إعادة النظر بغرامة.
وحيث يك 22ون من املناس 22ب والحال 22ة ه 22ذه رد االس 22تئناف وتايي 22د الحكم املس 22تأنف ملوافقت 22ه الص 22واب،
لهذه األسباب
تصرح محكمة االستئناف التجارية 2بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا2.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
339
حكم رقم 2517
بتاريخ13/12/2012 :
ملف رقم722/4/12 :
القاعدة
استنادا إلى الفصل 327/34من ق م م فإن المقرر التحكيمي يمكن أن يكون موضوع -
إعادة النظر طبقا للشروط المقررة في الفصل 402من نفس القانون
في الش22 2كل :حيث أن املق22 2ال ق22 2دم وفق22 2ا لس22 2ائر الش22 2روط الش22 2كلية املتطلب22 2ة قانون22 2ا مم22 2ا يتعين مع22 2ه
في املوض22وع :حيث إن الطلب يه22دف إلى الطعن بإع22ادة النظ22ر في املق22رر التحكيمي الص22ادر عن مرك22ز
التحكيم والوس 22 2اطة الت 22 2ابع للمنظم 22 2ة العاملي 22 2ة للملكي22 2ة الفكري 22 2ة واملؤرخ في 24/02/2012بعل22 2ة أن
املقرر التحكيمي صادر عن جهة غير متخصصة ولكونه خال من أية مقارن22ة لألدل22ة وإغفال22ه للبت في
طلبات املدعي كما أنه حكم بأكثر مما طلب كما أنه اعتمد فقط على تصريحات املدعي.
وحيث إن 22ه واس22تنادا إلى الفص 22ل 327/34من ق م م ف 22إن املق22رر التحكيمي يمكن أن يك 22ون موض22وع
إع 22ادة النظ 22ر طبق 22ا للش 22روط املق 22ررة في الفص 22ل 402من نفس الق 22انون ،وأن 22ه ب 22الرجوع إلى الفص 22ل
402املذكور يت22بين أن22ه ح22دد الح22االت ال22تي يقب22ل فيه22ا الطعن بإع22ادة النظ22ر في س22بع ح22االت على س22بيل
الحص 22 2ر ،وأن 22 2ه من بين الوس 22 2ائل املعتم 22 2دة من قب 22 2ل املدعي في النازل 22 2ة تبقى واح 22 2دة فق 22 2ط هي ال 22 2تي
340
تض22 2منتها املادة 402وهي تل22 2ك املتعلق22 2ة بع22 2دم البت في طلب22 2ات املدعي22 2ة والحكم ب22 2أكثر مم22 2ا طلب22 2وأن
املحكم22ة وب22الرجوع إلى املق22رر التحكيمي املطع22ون في22ه ت22بين له22ا أن املدعي في النازل22ة لم يتق22دم أثن22اء
س22ريان مس22طرة التحكيم ب22أي طلب22ات وإنم22ا اكتفى ب22الجواب على طلب املدعي22ة كم22ا أن ه22ذه األخ22يرة
التمس22ت من املحكم األم22ر بتحوي22ل اس22م املج22ال ال22ذي س22جله املدعي لفائ22دتها وه22و م22ا أم22ر ب22ه املق22رر
التحكيمي وبالتالي 2فإنه لم يتم إغفال البت في أي طلب كما أن املقرر التحكيمي بت فقط في م22ا طلب
من 22ه مم 22ا تك 22ون مع 22ه موجب 22ات الطعن بإع 22ادة النظ 22ر غ 22ير قائم 22ة في النازل 22ة ويتعين وبالت 22الي 2التص 22ريح
ب22رفض الطلب وحيث إن22ه واس22تنادا إلى الفص22ل 407من ق م م فإن22ه يحكم على الط22رف ال22ذي خس22ر
الطعن بإع 22ادة النظ 22ر بغرام 22ة ال تتج 22اوز في ح 22دها األقص ى مبل 22غ 1000درهم ،وأن املحكم 22ة ارت 22أت
في املوضوع :برفضه وتحميل رافعه الصائر وأداء املدعي لغرامة قدرها 500 2درهم.
341
املحور السابع :العمل القضائي
وتنازع القوانين من حيث الزمن
في مادة التحكيم
342
محكمة النقض
القاعدة:
ال 22دعوى التحكيمي 22ة ال 22دعوى التحكيمي 22ة ال 22تي باش 22رتها املس 22تأنفة ق 22د تم رفعه 2ا 2أم 22ام املحكم 22ة الدولي 22ة
التابع22ة لغرف22ة التج22ارة الدولي22ة بت22اريخ 6م22اي 2010وه22و ت22اريخ الح22ق على نش22ر الق22انون الجدي22د رقم
05-08بالجريدة الرس2مية بت2اريخ 6دجن2بر 2007ل2ذلك ف2إن الق2انون ال2واجب اعمال2ه في تحدي2د الجه2ة
القض 22 2ائية ال 22 2تي تعت 22 2بر مؤهل 22 2ة قانون 22 2ا للبت في االختص 22 2اص 2في االع 22 2تراف ب 22 2الحكم التحكيمي وتذييل 22 2ه
حيث تنعى الطالب 22 2ة على الق 22 2رار املطع 22 2ون في 22 2ه ب 22 2النقض خ 22 2رق الق 22 2انون ال 22 2داخلي املتمث 22 2ل في خ 22 2رق
مقتض22يات املادة الثاني22ة من الق22انون رقم 08.05وخ22رق قواع22د االختص22اص 2الخاص22ة بقاضي الت22ذييل
وفس22اد التعلي22ل املوازي النعدام22ه ذل22ك أن محكم22ة االس22تئناف اعت22برت أن الطلب ال22رامي إلى االع22تراف
ب22 2الحكم التحكيمي وتذييل22 2ه بالص22 2يغة التنفيذي22 2ة يجب أن ين22 2درج في إط22 2ار مقتض22 2يات الق22 2انون 08.05
خارق22ة الفق22رة األول من مادت22ه الثاني22ة بخص22وص معي22ار تط22بيق الق22انون من حيث الزم22ان املتجس22د في
معي 22ار ت 22اريخ التوقي 22ع على العق 22د املتض 22من لش 22رط التحكيم كمعي 22ار ج 22وهري وأن ه 22ذا املعي 22ار ج 22اء في
ب22اب املقتض22يات االنتقالي22ة مم22ا يفي22د ص22راحة ني22ة املش22رع املغ22ربي إلى ض22رورة األخ22ذ ب22املراكز القانوني22ة
املنش22 2أة على وج22 2ه ص22 2حيح في إط22 2ار الق22 2انون الق22 2ديم واالعت22 2داد بمبادئ22 2ه وقواع22 2ده ص22 2ونا ملب22 2دأ األمن
343
والثب22ات التش22ريعي والق22انوني ،مم22ا يجع22ل مقتض22يات ظه22ير 1974الخاص22ة بق22انون املس22طرة املدني22ة هي
الواجب 22ة التط 22بيق ومن جه 22ة ثاني 22ة ف 22إن الق 22ول باعتم 22اد الفص 22ل 40 2 -327من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة
كأس 22اس للتص 22ريح بع 22دم اختص 22اص رئيس املحكم 22ة اإلداري 22ة ج 22اء خارق 22ا لألحك 22ام القانوني 22ة املنظم 22ة
لقثض 22اء الت 22ذييل س 22واء في إط 22ار الق 22انون الق 22ديم ال 22واجب التط 22بيق (أي ظه 22ير )1974بص 22ريح الفق 22رة
ألول من املادة الثانية املشار إليها ألن األساس القاوني املعتمد ملنح االعتراف وت2ذييل الحكم التحكيمي
ل22دولي بالص22يغة التنفيذي22ة ه22و مقتض22يات الفص22ل 322من ق22انون املس22طرة املدني22ة ال22ذي يش22ير ص22راحة
إلى رئيس املحكم22ة االبتدائي22ة أو ال22رئيس األول ملحكم22ة االس22تئناف بع22د اس22تئناف أح22د األط22راف ومن
جهة أخرى ف2إن العق2د املتض2من لش2رط التحكيم يتض2من ك2ل مقوم2ات العق2د اإلداري باعتب2اره ص2فقة
عمومية من ناحية 2،وكون أحد أطرافه مؤسسة عمومية من ناحية ثانية ،وأن األمر يهم تس2يير مرف2ق
عمومي من ناحية ثالثة ،والقول بتعلق املضون بمصالح التجارة الدولية ال ينفي عن2ه ص2فته وطبيعت2ه
اإلداري22ة ومن تم اختص22اص رئيس املحكم22ة اإلداري22ة كقاضي للت22ذييل أو في إط22ار الق22انون الجدي22د ذل22ك
أن تعلي 22ل محكم 22ة االس 22تئناف بع 22دم اختص 22اص املحكم 22ة اإلداري 22ة اس 22تنادا إلى أحك 22ام الفص 22ل 40-327
من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة يبقى مخالف 22ا للق 22انون اعتب 22ار للطبيع 22ة اإلداري 22ة للعق 22د املتض 22من لش 22رط
التحكيم املعت2بر بمثاب2ة ص2فقة عمومي2ة بمفه2وم الق2انون املغ2ربي املتف2ق علي2ه كق2انون واجب التط2بيق،
وه 22و األم 22ر ال 22ذي أقرت 22ه املحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه 2،وأن اختص 22اص النظ 22ر في املنازع 22ات
الخاص 22ة ب 22االعتراف وت 22ذييل الحكم التحكيمي ال 22ذي يهم أشخاص 22ا معنوي 22ة خاض 22عة للق 22انون الق 22انون
الع 22ام تبقى من اختص 22اص رئيس املحكم 22ة اإلداري 22ة اس 22تنادا إلى احك 22ام الفص 22لين 26-327و 31 2 -327
من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة بع 22د التع 22ديل بم 22وجب الق 22انون 08.05وليس املحكم 22ة اإلداري 22ة كمحكم 22ة
موض 22وع كم 22ا ج 22اء في األم 22ر الص 22ادر عن رئيس املحكم 22ة اإلداري 22ة بالرب 22اط أو رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة
بالرب22اط كم22ا ج22اء في الق22رار االس22تئنافي املطع22ون في22ه ،وال22ذي اعت22بر موض22وع العق22د املتض22من لش22رط
التحكيم له صلة مباشرة بمص2الح التج2ارة واالس2تثمار ال2دوليين ،وأن التحكيم بش2أنه ه2و تحكيم دولي
وف22 2ق أحك22 2ام الفص22 2ل 40-327وه22 2و تعلي22 2ل فاس22 2د لثالث اعتب22 2ارات أوله22 2ا أن ارتب22 2اط العق22 2د املتض22 2من
لشرط التحكيم – الذي هو صفقة عمومي2ة مبرم2ة عقب طلب ع2روض دولي بمص2الح التج2ارة الدولي2ة
– ال يمكن أن يؤدي إلى نفي الصفة اإلدارية عن العقد وفق ما ج22اء في ق2رار ش2هير ص22ادر عن محكم22ة
التن 22ازع الفرنس 22ية املع 22روف باس 22م ISEREMوأن ال 22نزاع ه 22و ذو طبيع 22ة إداري 22ة وأن مص 22الح التج 22ارة
الدولي22ة ع22ل النح22و املعل22ل ال يمكنه22ا نفي أو اس22تبعاد الص22فة اإلداري22ة للعق22د املتض22من لش22رط التحكيم،
344
مم22ا يجع22ل االختص22اص منعق22د ل22رئيس املحكم22ة اإلداري22ة وفق22ا للق22انون املتمس22ك ب22ه من قب22ل محكم22ة
االستئناف اإلدارية بالرباط ويناسب نقض القرار.
لكن حيث لئن ك22 2انت االحك22 2ام االنتقالي22 2ة تس22 2بغ بمح22 2دوديتها من حيث التط22 2بيق في الزم22 2ان ،ف22 2إن ب22 2دأ
س22ريانها يحكم22ه مب22دأي ع22دم رجعي2ة 2الق22وانين وأثره22ا الف22وري واملحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه
ال 22تي أوردت ض 22من تعليالت 22ه أن طبيع 22ة ه 22ذه األحك 22ام في نازل 22ة الح 22ال – ال22تي تؤطره 22ا مقتض 22يات املادة
الثاني22 2ة من الق22 2انون رقم 08.05تس22 2تلزم ق22 2راءة ه22 2ذا املقتض ى الق22 2انوني بص22 2ورة متكامل22 2ة تجم22 2ع بين
فقرتي22 2ه األولى والثاني22 2ة وع22 2دم تجزئ22 2ة التعام22 2ل بين كلتيهم22 2ا موض22 2حة أن الفق22 2رة األولى من ذات املادة
الثاني 22 2ة املش 22 2ار إليه 22 2ا تتح 22 2دث عن اتفاق 22 2ات التحكيم من حيث موض 22 2وع االتف 22 2اق ال 22 2ذي يبقى خاض 22 2عا
للمقتض22يات القديم22ة ال22تي نش22أ االتف22اق في ظله22ا وأن ه22ذا الق22انون ( رقم )05-08ال يطب22ق على اتفاق22ات
التحكيم املبرم22ة قب22ل دخول22ه ح22يز التنفي22ذ ال22تي تظ22ل خاض22عة من حيث ش22روط ص22حتها للق22انون امللغى
غ 22ير أن 22ه يطب 22ق على ال 22دعاوى املقدم 22ة بع 22د دخول 22ه ح 22يز التنفي 22ذ دون ال 22دعاوى التحكيمي 22ة ال 22تي ك 22انت
جاري22ة أم22ام الهيئ22ات التحكيمي22ة أو املعلق22ة ام22ام املح22اكم في ت22اريخ دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز التنفي22ذ إلى
حين تسويتها واستنفاذ طرق الطعن املتعلقة بها – للتمييز بين املعيار الشكلي واملوضوعي – مضيفة (
املحكم22ة) أن ال22دعوى التحكيمي22ة ال22تي باش22رتها املس22تأنفة ق22د تم رفعه22ا أم22ام املحكم22ة الدولي22ة التابع22ة
لغرف22ة التج22ارة الدولي22ة بت22اريخ 6م22اي 2010وه22و ت22اريخ الح22ق على نش22ر الق22انون الجدي22د رقم 05-08
بالجري2دة الرس2مية بت2اريخ 6دجن2بر 2007تك2ون ق2د راعت املب2دأ الس2الف ال2ذكر مؤسس2ة ذل2ك على م2ا
اس22 2تنتجته – وعن ص22 2واب -من ان الق22 2انون ال22 2واجب اعمال22 2ه في تحدي22 2د الجه22 2ة القض22 2ائية ال22 2تي تعت22 2بر
مؤهل 22ة قانون 22ا للبت في االختص 22اص في االع 22تراف ب 22الحكم التحكيمي وتذييل 22ه بالص 22يغة التنفيذي 22ة وه 22و
القانون الجديد؛
أم 22ا بخص 22وص النعي املرتك 22ز على ك 22ون رئيس املحكم 22ة اإلداري 22ة ه 22و املختص بت 22ذييل الحكم التحكيمي
بالصيغة التنفيذية ،فإنه ملا ثبت لها أن األم2ر يتعل2ق بمق2رر تحكيمي ص2ادر بمناس2بة تحكيم دولي وثبت
لها أيضا بالتنصيص الوارد في الفصل 40-327أنه كلما كان االم2ر يتعل2ق ب2زاع من ه2ذا الص2نف يك2ون
رئيس املحكم 22ة اإلداري 22ة غ 22ير مختص ،أي 22دت االم 22ر املس 22تأنف فتك 22ون 2ق 22د اعت 22دت ب 22التمييز ال 22ذي أق 22ره
املش 22 2رع في الب22 2اب الث 22 2امن من القس22 2م الخ22 2امس من ق22 2انون املس 22 2طرة املدين22 2ة ال22 2ذي م22 2يز بين التحكيم
ال 22داخلي وبين األحك 22ام املتعلق 22ة ب 22التحكيم ال 22دولي وف 22ق املبين في الفص 22ل 40-327مس 22تندة في ذل 22ك إلى
مقتض 22 2يات الفق 22 2رة الثاني 22 2ة من الفص 22 2ل 46-327بخص 22 2وص تخوي 22 2ل االع 22 2تراف والت 22 2ذييل بالص 22 2يغة
345
التنفيذي 22ة لألحك 22ام التحكيمي 22ة الدولي 22ة في املغ 22رب ل 22رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة ال 22تي ص 22درت ب 22دائرتها أو
رئيس املحكم22ة التجاري22ة ال22تي يتب22ع له22ا مك22ان التنفي22ذ إذا ك22ان مق22رر التحكيم ص22ادرا بالخ22ارج واعت22برت
( املحكم22ة ) التحكيم في نازل22ة الح22ال دولي22ا على ال22رغم من وروده ض22من بن22ود ص22فقة عمومي22ة أب22رمت
بين م و ك واملس22 2تأنفة في نط 22اق ت22 2دبير عم22 2ومي وذل22 2ك اس 22تنادا إلى ص 22لة موض22 2وعه املباش 22رة بمص22 2الح
التج2ارة الدولي22ة واالس22تثمار ال22دوليين وباعتب2ار املق22ر االجتم22اعي للمس22تأنفة يق2ع خ22ارج ال2تراب املغ2ربي،
فضال عن ان االتفاق عين مكان التحكمي خارج 2بلد الطرفين تتولى تحديده الغرف22ة التجاري22ة الدولي22ة،
وال 22تي هي عناص 22ر لم يكن من ش 22أنها أن ت 22نزع االختص 22اص من رئيس املحكم 22ة التجاري 22ة لفائ 22دة رئيس
املحكم22 2ة اإلداري22 2ة لتخلص إلى في منحي م22 2برر إلى تأيي22 2د األم22 2ر املس22 2تأنف بعل22 2ل ارتك22 2زت فيه22 2ا إلى نفس
األسس املومأ إليها أعاله فلم يخرق قراراها أي مقتضى قانوني وجاء معلال تعليال سليما وكافيا.
346
قرارمحكمة النقض
عدد19/1 :
املؤرخ في 12/01/2017
القاعدة
م 22 2ادام الط 22 2رفين اتفق 22 2ا على اللج 22 2وء إلى مس 22 2طرة التحكيم لفض املنازع 22 2ات املتعلق 22 2ة بتفس 22 2ير -
ال 22برتوكول أو تنفي22 2ذه فإن 22ه ب 22ذلك تك22 2ون إرادة الط 22رفين ق22 2د انص22 2رفت إلى ع 22رض املنازع 22ات املتعلق22 2ة
بتفسير أو تنفيذ بروتوكول االتفاق على التحكيم دون غيرها 2،ومادام أن ال22دعوى املاثل2ة تتعل2ق بفس2خ
بروتوكول االتفاق ،فإن ذلك يدخل ضمن اختصاص القضاء الرسمي.
م22 2 2 2ادام أن ش22 2 2 2رط التحكيم ال22 2 2 2وارد في بروتوك22 2 2 2ول االتف22 2 2 2اق م22 2 2 2ؤرخ في ،1999-02-26ف22 2 2 2إن -
املقتض 22يات الواجب 22ة التط 22بيق هي ال 22واردة في الب 22اب الث 22امن من القس 22م الخ 22امس من ق 22انون املس 22طرة
املدني 22ة ،ال 22ذي تنص مادت 22ه الثاني 22ة على أن 22ه "تظ 22ل بص 22ورة انتقالي 22ة مقتض 22يات ه 22ذا الب 22اب مطبق 22ة على
اتفاقات التحكيم املبرمة قبل تاريخ دخول القانون الجديد حيز التنفيذ.
بن 22اء على ق 22رار الس 22يد الغرف 22ة بع 22دم إج 22راء بحث عمال بمقتض 22يات الفص 22ل 363من ق 22انون املس 22طرة
املدنية.
347
حيث يس22 2تفاد من مس22 2تندات املل22 2ف والق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه ،أن املطل22 2وبين ورث22 2ة ...تق22 2دموا بت22 2اريخ
20/02/2014بمق22ال لتجاري22ة البيض22اء ،عرض22وا في22ه أنهم ع22ثروا –بع22د وف22اة وال22دهم -على بروتوك22ول
اتف 22 2اق م 22 2ؤرخ في 1999-02-26ينص على أن "وال 22 2دهم يل 22 2تزم ب 22 2أن يف 22 2وت للط 22 2الب ....جمي 22 2ع األس 22 2هم
االجتماعي22ة لش22ركة " 2،"...مقاب22ل مبل2غ 20.000.000,00درهم ،ويل22تزم ه22ذا األخ22ير (املدعى علي22ه) بش22راء
األس22هم بنفس الثمن ،على أن ي2ؤدي ف2ورا مبل22غ 8.000.000,00درهم –دون تحدي22د ت22اريخ األداء ،-وأن
ي 22ؤدي الب 22اقي 2على أقس 22اط ،ح 22دد مبلغه 22ا في 1.000.000,00درهم ش 22هريا دون تحدي 22د بداي 22ة األداء وال
ونهايت22ه ،وبأن22ه س22يتم إنج22از الوع22د وتحوي22ل األس22هم للمش22تري ،وتق22ديم املس22يرين للش22ركة 2الس22تقالتهم
ليت22ولى املدعى علي22ه التس22يير ابت22داء من ،"1991-03-31ه22ذا وأن املدعى علي22ه بع22د ش22راء األس22هم ،أعطى
للش22ركة 2اس22ما جدي22دا ه22و " 2،"....غ2ير أنهم لم يج22دوا م22ا يفي22د أداءه للثمن املتف22ق علي22ه .ملتمس2ين الحكم
بفس22خ ال22برتوكول املذكور ،وإرج22اع الحال22ة إلى م22ا ك22انت علي22ه قب22ل التعاق22د بتس22ليم املدعى عليهم22ا إليهم
جمي22 2ع املمتلك22 2ات العقاري 2 2ة 2واملنقول22 2ة والقيم ال22 2تي تع22 2ود لش22 2ركة " 2،"...ومن ض22 2منها األس22 2هم موض22 2وع
بروتوك22 2ول االتف22 2اق واس22 2تغالل املقل22 2ع املتواج22 2د بض22 2واحي ابن س22 2ليمان .وأدلى املدعى عليهم22 2ا بم22 2ذكرة
جوابي22ة التمس22ا فيه22ا التص22ريح بع22دم االختص22اص ،اعتب22ارا ألن الفص22ل الراب22ع من بروتوك22ول االتف22اق
ينص على اللج 22 2وء إلى التحكيم .فص 22 2در حكم تمهي 22 2دي ب 22 2إجراء بحث ،وبع 22 2د ختم اإلج 22 2راءات ،ص 22 2در
الحكم القطعي بفس22خ بروتوك22ول االتف22اق املوق22ع بين ....و ....بت22اريخ ،1999-02-26وإرج22اع الحال22ة إلى
ما كانت عليه قبل التعاق2د ورفض ب2اقي الطلب2ات .أيدت2ه محكم2ة االس2تئناف التجاري2ة بقراره2ا 2املطع2ون
فيه من لدن املدعى عليهما بوسيلتين.
حيث ينعى الطاعن22 2ان على الق22 2رار خ22 2رق الفص22 2ل 328وم22 2ا يلي22 2ه من ق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة ،وفس22 2اد
التعلي 22ل املعت 22بر بمثاب 22ة انعدام 22ه وع 22دم االرتك 22از على أس 22اس ق 22انوني ،ب 22دعوى أن املحكم 22ة مص 22درته لم
تصدر األمر بالتخلي ولم تبلغه لألطراف ،مما يناسب التصريح بنقض قرارها2.
لكن ،حيث إن القضية لم يجر فيها تحقيق حتى يصدر فيها أمر ب2التخلي ،وإنم2ا أدرجت بالجلس2ة وبع2د
اعتبارها جاهزة حجزت للمداولة قد النطق بالحكم ،والوسيلة على غير أساس.
348
حيث ينعى الطاعن22ان على الق22رار خ22رق الفص22لين 230و 231من ق22انون االلتزام22ات والعق22ود والفص22ل
345من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة ،وفس 22اد التعلي 22ل املعت 22بر بمثاب 22ة انعدام 22ه وع 22دم االرتك 22از على أس 22اس
ق 22 2انوني ،ب 22 2دعوى أن املحكم 22 2ة مص 22 2درته لم تجب على ال 22 2دفع املث 22 2ار بخص 22 2وص تنص 22 2يص بروتوك 22 2ول
االتف22اق املدعى في22ه على اللج22وء إلى مس22طرة التحكيم في حال22ة وق22وع ن22زاع بين الط22رفين ،وهي بتأيي22دها
للحكم املستأنف تكون قد خرقت الفصلين املذكورين ،مما يناسب التصريح بنقض قرارها.
لكن ،حيث ردت املحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه ال22دفوع املث22ار بخص22وص التحكيم بتعلي22ل ج22اء
في22ه "إن22ه لئن ك22ان ص22حيحا م22ا نع22اه املس22تأنف من ك22ون الحكم املس22تأنف قضى ببطالن ش22رط التحكيم
ال 22 2 2وارد في بروتوك 22 2 2ول االتف 22 2 2اق املؤرخ في ،1999-02-26بعل 22 2 2ة ( أن 22 2 2ه لم ينص على تع 22 2 2يين املحكم أو
املحكمين وعلى طريق22ة تع22يينهم اس22تنادا إلى الفص22ل 317من الق22انون ،)08-05والح22ال أن املقتض22يات
الواجب22ة التط22بيق هي ال22واردة في الب22اب الث22امن من القس22م الخ22امس من ق22انون املس22طرة املدني22ة ،ال22ذي
تنص مادته الثانية على أنه "تظل بصورة انتقالي2ة مقتض2يات ه2ذا الب2اب مطبق2ة على اتفاق2ات التحكيم
املبرم22ة قب22ل ت22اريخ دخ22ول الق22انون الجدي22د ح22يز التنفي22ذ" ،وب22الرجوع إلى الفق22رة األولى من الفص22ل 309
من نفس الق 22انون ،فإنه 22ا تنص على أن 22ه "يمكن لألط 22راف أن يتفق 22وا في ك 22ل عق 22د على ع 22رض النزاع 22ات
ال22تي ق22د تنش22ا بص22دد تنفي22ذ ه22ذا العق22د على املحكمين" ،وه22و م22ا كرس22ه البن22د الراب22ع من ال22بروتوكول،
ال22ذي نص على "أن الط22رفين اتفق22ا على اللج22وء إلى مس22طرة التحكيم لفض املنازع22ات املتعلق22ة بتفس22ير
ال 22برتوكول أو تنفي 22ذه .فتك 22ون إرادة الط 22رفين ق 22د انص 22رفت إلى ع 22رض املنازع 22ات املتعلق 22ة بتفس 22ير أو
تنفيذ بروتوكول االتفاق على التحكيم دون غيرها ،ومادام أن الدعوى املاثلة تتعل2ق بفس2خ بروتوك2ول
االتف22 2اق ،ف22 2إن ذل22 2ك ي22 2دخل ض22 2من اختص22 2اص 2القض22 2اء الرس22 2مي" ،وه22 2و تعلي22 2ل غ22 2ير منتق22 2د ،ولم ت22 2بين
الوس22 2يلة وج22 2ه خ22 2رق الق22 2رار ملقتض22 2يات الفص22 2لين املحتج بخرقه22 2ا ملا أي22 2د الحكم االبت22 2دائي ،فهي غ22 2ير
مقبولة.
لهذه األسباب قضت محكمة النقض برفض طلب النقض ،وتحميل الطالبين املصاريف.
349
قرار محكمة النقض
القاعدة
م22ادام أن الق22انون 08.05دخ22ل ح22يز التنفي22ذ بت22اريخ ،2007/12/06ف22إن االتفاقي2ة 2املبرم22ة ال2تي نتج عنه22ا
الحكم التحكيمي ت 22 2دخل ض 22 2من االس 22 2تثناء املذكور وتبقى خاض 22 2عة 2للطعن باالس 22 2تئناف عمال ب 22 2الفقرة
الثانية من الفصل 322من قمم الذي ال زال مطبقا على مثل النزاع املاثل واملحكم2ة ال2تي قض2ت بع2دم
قبول االستئناف دون مراعاة االستثناء املذكور ،تكون قد خرقت املقتضى املتمسك به.
بن22اء على ق22رار الس22يد رئيس الغرف22ة بع22دم إج22راء بحث طبق22ا ملقتض22يات الفص22ل 363من22ق م
م.
حيث يس 22 2تفاد من وث 22 2ائق املل 22 2ف و الق 22 2رار املطع 22 2ون في 22 2ه الص 22 2ادر عن محكم 22 2ة االس 22 2تئناف
التجارية بمراكش تحت عدد 1527بتاريخ 2011/11/17في املل2ف ع2دد ،2011/02/1588أن املطلوب22تين
350
ش 22 2ركة ...وش 22 2ركة ...تق 22 2دمتا بمق 22 2ال لتجاري 22 2ة أك 22 2ادير ،عرض 22 2تا في 22 2ه أنهم 22 2ا بمقتض ى عق 22 2د م 22 2ؤرخ في
2007/02/07أنجزت 22 2ا لفائ 22 2دة الطالب 22 2ة ش 22 2ركة ...أش 22 2غاال بلغت قيمته 22 2ا 3.032.127درهم 22 2ا امتنعت من
أدائ2ه ،وأن الفق2رة 2من الفص2ل 18من العق22د نص22ت على أن جمي2ع النزاع22ات ال2تي ستنش2أ بين الط2رفين
بمناسبة تنفيذه تخض2ع ملقتض2يات مس2طرة التحكيم ،وعلى ه2ذا األس2اس ق2امت املدعي2ة الثاني2ة بتع2يين
محكم عنه22ا في ش22خص ،...وراس22لت املدعى عليه22ا من أج22ل تع22يين محكم عنه22ا ،إال أنه22ا لم تقم ب22ذلك ،مم22ا
ح22 2دا باملدعي22 2ة األولى22 2إلى استص22 2دار أم22 2ر في إط22 2ار الفص22 2ل 327.5عن رئيس املحكم22 2ة التجاري22 2ة بأك22 2ادير
قض ى بتع22 2 2يين ...محكم22 2 2ا عن املدعى عليه22 2 2ا إلى ج22 2 2انب محكم املدعي22 2 2ة ،...وق22 2 2امت املدعي22 2 2ة الثاني22 2 2ة
باستص 22 2دار أم 22 2ر عن رئيس املحكم 22 2ة التجاري 22 2ة بالبيض 22 2اء بتع 22 2يين محكم ث 22 2الث في ش 22 2خص ...وبت 22 2اريخ
2010/09/20أص22 2درت الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة حكمه22 2ا التحكيمي ،ال22 2ذي يلمتس22 2ن املدعيتان إص22 2دار األم22 2ر
بإعطائ 22ه الص 22يغة التنفيذي 22ة فص 22در أم 22ر بمنح 22ه الص 22يغة التنفيذي 22ة اس 22تأنفته املدعى عليه 22ا ،فقض 22ت
محكمة االستئناف التجارية بعدم قبوله وهو القرار املطعون فيه.
في شأن الوسيلة الفريدة:
حيث تنعى الطاعن22 2ة على الق22 2رار خرقالق22 2انون والفق22 2رة األولى من الفص22 2ل 359من قمم ومقتض22 2يات
املادة الثاني22ة من الق22انون رقم ،08.05ب22دعوى أن22ه اعت22بر"أن األم22ر بتخوي22ل الص22يغة التنفيذي22ة ال يقب22ل
أي طعن مس 22تندة إلى الفص 22ل 32/327من ق م م "في حين مقتض 22يات املادة الثاني 22ة من نفس الق 22انون
نصت صراحة على أن مقتضيات الب2اب الث2امن من القس2م الخ2امس من ق2انون املس2طرة املدني2ة املش2ار
إلي22ه أعاله تظ22ل مطبق22ة على اتفاقي22ات التحكيم املبرم22ة قب22ل ت22اريخ دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز التنفي22ذ،
وم22ادام ق22انون رقم 08.05دخ22ل ح22يز التنفي22ذ بت22اريخ ،2007/12/6وأن االتفاقي 2ة 2بين الط22رفين أب22رمت
بت 22اريخ 2007/02/07أي قب 22ل ت 22اريخ دخ 22ول الق 22انون رقم 08.05ح 22يز التنفي 22ذ ف 22إن ال 22دعوى موض 22وع
النازلة تدخل في نطاق االستثناء املذكور املتعلق بتط2بيق مقتض2يات ق22انون املس2طرة املدني22ة في ص22يغته
القديم22ة ال22تي تج22يز الطعن باالس22تثناف في األم22ر القاضي بت22ذييل الحكم التحكيمي بالص22يغة التنفيذي22ة،
مما يكون معه القرار قد خرق املقتضيات املذكورة ويتعين نقضه.
حيث ألغت املحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه األم 22ر االبت 22دائي القاض ي بمنح الص 22يغة التنفيذي 22ة
للحكم التحكيمي وقضت من جديد بعدم قبول االسنتناف بعلة " :أنه ال يقب22ل عمال بالفص22ل 32/327
من ق م م أي طعن" ،في حين العق22د ال22ذي تض22من ش22رط التحكيم أب22رم بت22اريخ 2007/02/07أي قب22ل
دخ 22ول الق 22انون 08.05ح 22يز التنفي 22ذ ال 22ذي نص 2في مادت 22ه الثاني 22ة على أن مقتض 22يات الب 22اب الث 22امن من
القسم الخامس من قمم تظل بصورة انتقالية مطبقة على اتفاقات التحكيم املبرمة قب22ل ت22اريخ دخ22ول
351
ه22 2ذا الق22 2انون ح22 2يز التفي22 2ذ ،وم22 2ادام الق22 2انون 08.05دخ22 2ل ح22 2يز التنفي22 2ذ بت22 2اريخ ،2007/12/06ف22 2إن
االتفاقية املبرم2ة ال2تي نتج عنه2ا الحكم التحكيمي ت2دخل ض2من االس2تثناء املذكور وتبقى خاض2عة للطعن
باالس22تئناف عمال ب22الفقرة الثاني22ة من الفص22ل 322من قمم ال22ذي ال زال مطبق22ا على مث22ل ال22نزاع املاث22ل
واملحكم22 2ة ال22 2تي قض22 2ت بع22 2دم قب22 2ول االس22 2تئناف دون مراع22 2اة االس22 2تثناء املذكور ،تك22 2ون ق22 2د خ22 2رقت
املقتضى املتمسك به ،مما يتعين نقض قرارها.
القاعدة
-الحكم التحكيمي املنبث 22ق عن اتف 22اق التحكيم اب 22رم قب 22ل دخ 22ول الق 22انون 08.05املتعل 22ق ب 22التحكيم
والوساطة االتفاقية ال يقبل الطعن بالبطالن.
-الق22انون 08.05ال تطب22ق مقتض22ياته إال على نزاع22ات التحكيم املنبثق22ة عن اتفاقي22ات تحكيم أب22رمت في
ظله.
352
ال2تزفيت الخاص22ة بالورش22ين األول املدعو ....بحي ....والث22اني املدعو ....بش22ارع ...وح22ددت م22دة اإلنج22از
في ثالث22ة عش22ر ش22هرا ابت22داء من 8/3/07بالنس22بة للورش22ين مع22ا انص22رم من22ذ ش22هر أبري22ل 2008دون أن
تنفذ املطلوبة التزاماتها بإتمام األشغال حسب ما تم االتفاق علي22ه وأنه2ا عم2دت إلى هج2ر الورش2ين مع22ا
من22ذ ف22اتح يولي22وز 2008ولفض ال22نزاع الق22ائم بينهم22ا التج22أت املدعى عليه22ا مباش22رة إلى مس22طرة التحكيم
دون س22لوك مس22طرة التس22وية الحبي22ة كم22ا يقضي ب22ذلك الفص22ل 48من عق22د الص22فقة ورغم الخ22رق
املذكور 2أص 22 2درت الهيئ 22 2ة التحكيمي 22 2ة املؤلف 22 2ة من ....و....و ....حكم 22 2ا قض ى باس 22 2تحقاق مقاول 22 2ة أرم 22 2ا
الطالب 22ة لتع 22ويض ق 22دره 732773000,00درهم الخ املنط 22وق تم تذييل 22ه بالص 22يغة التنفيذي 22ة ملتمس 22ة
الحكم ببطالن 22ه لخرق 22ه مقتض 22يات الفص 22ل 32736من ق 22انون 08-05والبت في ج 22وهر 2ال 22نزاع في إط 22ار
املهم22ة املس22ندة إلى الهيئ22ة التحكيمي22ة طبق22ا ملقتض22يات الفص22ل -32737من ق22انون 08-05والحكم له22ا
بتع 22 2ويض مس 22 2بق ق 22 2دره 1452759درهم 22 2ا وبع22 2د ج22 2واب املطلوب 22 2ة وتب 22 2ادل املذكرات وانته22 2اء ال22 2ردود
أص22 2درت محكم22 2ة االس22 2تئناف التجاري22 2ة بم22 2راكش قراره22 2ا القاض ي بإبط22 2ال املق22 2رر التحكيمي واألم22 2ر
تمهيديا بإجراء خبرة بواس2طة ثالث2ة خ2براء بواس2طة ثالث2ة خ2براء هم ....و ....و ......لبي2ان ت2اريخ الش2روع
في األش 22غال وتحدي 22د األش 22غال املنج 22زة واألش 22غال اإلض 22افية وت 22اريخ التوق 22ف عن إنج 22از تل 22ك األش 22غال
وإجراء محاسبة بين الطرفين وهو املطعون فيه.
في شأن الوسيلة األولى
حيث تنعى الطاعن22ة على الق22رار املطع22ون في22ه فس22اد التعلي22ل املوازي النعدام22ه ذل22ك أنه22ا تق22دمت أم22ام
املحكم 22ة املص 22درة ل 22ه ب 22دفع ش 22كلي يتعل 22ق بنظامي 22ة الطعن ب 22البطالن وأساس 22ه املس 22طري موض 22حة ب 22أن
مقتض 22يات الب 22اب الث 22امن املتعل 22ق ب 22التحكيم وال 22ذي نظم مس 22طرة الطعن ب 22البطالن ال يمكن أن يط 22ال
حكم املحكمين موض22وع الطعن ب22البطالن م22ادام أن االتف22اق على التحكيم أنج22ز في ش22هر يولي22وز 2007
بينم22ا الق22انون رقم 08-05ال22ذي تض22من مس22طرة البطالن لم يص22در إال بت22اريخ 6/12/2007وه22و نص
في فص 22 2له الث 22 2اني على أن املقتض 22 2يات الس 22 2ابقة في ق 22 2انون املس 22 2طرة املدني 22 2ة لس 22 2نة 1974تبقى س 22 2ارية
التطبيق على اتفاقيات التحكيم املبرمة قب2ل ت2اريخ دخ2ول ق2انون 08-05ح2يز التط2بيق في حين املحكم2ة
ردت ال 22 2 2دفع "بك 22 2 2ون حكم املحكمين ص 22 2 2در في ظ 22 2 2ل الق 22 2 2انون رقم 08-05وان املقص 22 2 2ود باالس 22 2 2تثناء
املنص 22 2وص علي 22 2ه في املادة األولى من الق 22 2انون أعاله هي القواع 22 2د املطبق 22 2ة بش 22 2أن ال 22 2نزاع املث 22 2ار بش 22 2أن
اتفاق 22 2ات التحكيم املبرم 22 2ة قب 22 2ل ص 22 2دور الق 22 2انون ( )08-05بحيث تبقى خاض 22 2عة للقواع 22 2د ال 22 2تي ك 22 2ان
منصوصا عليها في الفص2ول 306م م وم2ا بع2ده فيم2ا يخص ش2روط ص2حتها وأس2باب بطالنه2ا أم2ا املق2رر
353
التحكيمي املطع22ون في22ه فإن22ه ص22در في ظ22ل الق22انون رقم 08-05ويبقى خاض22عا 2ملقتض22ياته وبالت22الي فه22و
خاض 22ع للطعن ب 22البطالن " وه 22ذا االتف 22اق ه 22و ال 22ذي حص 22ل بين الطاعن 22ة واملطلوب 22ة في دف 22تر التحمالت
وبالضبط في 48وهو وحده املقصود في الفقرة الثانية من الق2انون أعاله ه2و االتف2اق املنص2وص علي2ه
في الفص 22ل 313من ق م م وليس حكم املحكمين والف 22رق واض 22ح بين اتف 22اق التحكيم وحكم املحكمين
وق22 2انون 05/08أخ22 2ذ ب22 2ذلك بش22 2كل ص22 2ريح ول22 2ذلك ج22 2اء التمي22 2يز بش22 2أنها في حال22 2ة رقم 1من ح22 2االت
البطالن املنص22 2وص عليه22 2ا في الفص22 2ل 327/36من ق م م ال22 2تي على أن22 2ه إذا ص22 2در الحكم التحكيمي في
غي22 2اب اتف22 2اق التحكيم ......إلخ إذن فهن22 2اك ف22 2رق بين اتف22 2اق التحكيم وحكم املحكمين في املس22 2طرة أن
املقصود في االستثناء موضع املادة 2الق2انون ه2و االتف2اق على اللج2وء إلى التحكيم وليس ص2دور حكم
املحكمين وبذلك يبقى القرار املطعون فيه بنهجه املذكور منعدم التعليل عرضة للنقض.
حيث إن املحكم 22ة مص 22درة الق 22رار املطع 22ون في 22ه ردت ال 22دفع املتعل 22ق بع 22دم قابلي 22ة املق 22رر التحكيمي
موض 22 2وع ال22 2نزاع ل22 2دعوى الطعن ب 22 2البطالن املنظم22 2ة بمقتض ى ق 22 2انون التحكيم رقم 08-05بعل 22 2ة "أن
املقص22ود باالس22تثناء املنص22وص علي22ه في املادة األولى من الق22انون املذكورة ه22و القواع22د املطبق22ة بش22أن
ال22 2نزاع املث22 2ار ح22 2ول اتفاقي22 2ات التحكيم املبرم22 2ة قب22 2ل ص22 2دور الق22 2انون رقم 08-05ال22 2تي تبقى خاض22 2عة
للقواعد املنصوص عليها بالفصل 306وما بعده من ق م م امللغى فيما يخص شروط صحتها وأسباب
بطالنها،أم2ا املق2رر التحكيمي املطع2ون في2ه فه2و ص2در في ظ2ل الق2انون رقم 08-05وب2ذلك يبقى خاض2عا2
ملقتض22ياته 2ويقب22ل الطعن ب22البطالن في نط22اق الفص22ل 327-36في حين ملا يث22ار ن22زاع ح22ول اتف22اق تحكيم
يتعلق بنقاش ال يكون موضوعه التحكيم وإنما أمور أخ2رى من قبي2ل م2ا أش2ار إلي2ه الق2رار من ش2روط
ص22حة االتفاقي2ة 2أو أس22باب بطالنه22ا ف22إن الق22انون ال22واجب التط22بيق ه22و ق22انون التحكيم ال22ذي ق22د يك22ون
هو الباب الثامن من القسم الخامس من ق2انون املس22طرة املدني2ة امللغى إن ك2ان ص22در املق2رر التحكيمي
موض22وع ال22نزاع ه22و اتف22اق تحكيم اب22رم قب22ل دخ22ول الق22انون 08-05ح22يز التنفي22ذ بت22اريخ 6/12/2007
وإال طب2ق ق2انون التحكيم الج2اري ب2ه العم2ل إن ك2ان منطل2ق التحكيم يرج2ع التف2اق تحكيم أب2رم ابت2داء
من ت22اريخ دخول22ه ح22يز التنفي22ذ عمال بم22ا تقضي ب22ه املادت22ان 1و 2من الق22انون املذكور واملحكم22ة ال22تي
بالرغم مما ثبت لها من اتفاق التحكيم ابرم بتاريخ 12/7/2007وطبقت على ال22نزاع مقتض22يات ق22انون
التحكيم رقم 08-05ال22ذي ال تطب22ق مقتض22ياته إال على نزاع22ات التحكيم املنبثق22ة عن اتفاقي22ات تحكيم
أبرمت في ظله تكون قد عللت قرارها 2تعليال فاسدا معتبرا بمثابة انعدامه مما يعرضه للنقض.
حيث إن حسن سير العادلة ومصلحة الطرفين يقتضيان إحالة امللف عن نفس املحكمة.
354
له ــذه األسب ـ ــاب
قض 22ت محكم 22ة النقض بنقض الق 22رار املطع 22ون في 22ه وإحال 22ة املل 22ف على نفس املحكم 22ة املص 22درة ل 22ه،
للبت فيه من جديد طبقا للقانون وهي متركبة من هيئة أخرى وتحميل املطلوبين في النقض الصائر.
355
من ق.م.م مم تظ22ل مطبق22ة على اتفاق22ات التحكيم املبرم22ة قب22ل ت22اريخ دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز
التطبيق أي قبل 6دجنبر .2007
في الشكل:
حيث تق 22دمت ش 22ركة ...بواس 22طة محاميه 22ا في مواجه 22ة ش 22ركة ...بمق 22ال مس 22جل وم 22ؤدى عن 22ه الرس 22وم
القض 22ائية بت 22اريخ 2013/05/10تس 22تأنف بمقتض 22اه األم 22ر الص 22ادر عن ن 22ائب رئيس املحكم 22ة التجاري 2ة2
بال22دار البيض22اء تحت رقم 705بت22اريخ 2011/4/4في املل22ف ع22دد 306/1/2011القاضي بت22ذييل الحكم
التحكيمي الص 22ادر عن املحكم 22ة التحكيمي 22ة ل 22دى غرف 22ة التج 22ارة الدولي 22ة بزي 22وريخ بسويس 22را بت 22اريخ
09/12/23في القض22ية رقم EC/ND/1607بالص 22يغة التنفيذي 22ة وتحمي22ل املطلوب 22ة الص22ائر تم أش 22فعته
بطعن ب 22الزور الف 22رعي م22ؤدى عن 22ه الرس 22وم القض 22ائية بت 22اريخ 2013/6/11في ش 22هادة التس 22ليم املتعلق 22ة
بتبليغ األمر املستانف.
وحيث أدرج املل 22ف بجلس 22ة 14/02/04حض 22رها دف 22اع الط 22رفين وأدلى دف 22اع املس 22تانف عليه 22ا بم 22ذكرة
تعقيبي22ة ح22از 2دف22اع املس22تأنفة نس22خة منه22ا والتمس مهل22ة ف22اعتبرت القض22ية ج22اهزة وحج22زت للمداول22ة
لجلسة .14/2/18
وحيث دف 22ع ن 22ائب املس 22تانف عليه 22ا في مع 22رض جوابه 22ا بع 22دم قب 22ول االس 22تئناف لتقديم 22ه خ 22ارج األج 22ل
الق 22انوني ذل 22ك أن 22ه بل 22غ الى الطاعن 22ة في ش 22خص ممثله 22ا الق 22انوني بت 22اريخ 2011/5/10ولم تس 22تأنفه إال
بتاريخ 2013/5/10حسب تأشيرة الصندوق.
وحيث تق 22دمت الطاعن 22ة بطعن ب 22الزور الف 22رعي في ش 22هادة تبلي 22غ األم 22ر املس 22تانف على اعتب 22ار أن توقي 22ع
املمث 22ل الق22انوني للش22ركة الطاعن22ة الس 22يد ...يختل22ف عن التوقي 22ع املذيل 22ة ب22ه ش 22هادة التس22ليم املطع22ون
فيها.
وحيث إن 22ه وباملعاين 22ة املج 22ردة للتوقي 22ع املمه 22ورة ب 22ه الوكال 22ة الخاص 22ة من أج 22ل الطعن ب 22الزور الف 22رعي
الص 22ادر عن ...بوص 22فه املمث 22ل الق 22انوني للش 22ركة الطاعن 22ة يت 22بين أن 22ه نفس التوقي 22ع املذيل 22ة ب 22ه ش 22هادة
تس22 2ليم األم22 2ر املس22 2تانف ،األم22 2ر املس22 2تانف من ط22 2رف املبل22 2غ إلي22 2ه الس22 2يد ...بوص22 2فه املمث22 2ل الق22 2انوني
للش22ركة الطاعن22ة املوض22وع خاتمه22ا على الش22هادة املذكورة مم22ا يبقي مع22ه الطعن ب22إجراءات التبلي22غ غ22ير
356
جدي22ة ويتعين بالت22الي 2ص22رف النظ22ر عن الطعن ب22الزورالفرعي م22ع العلم أن محكم22ة االس22تئناف تبت في
مادة التحكيم طبقا ملسطرة االستعجال التي هي من املساطر الخاصة.
وحيث إن22 2ه على اعتب22 2ار أن تبلي22 2غ األم22 2ر املس22 2تأنف ق22 2د تم بكيفي22 2ة ص22 2حيحة بت22 2اريخ 2011/5/10وتم
اس 22تئنافه 2بت 22اريخ 2013/5/10يك 22ون االس 22تئناف ،ق 22د ق 22دم خ 22ارج 2أج 22ل ثالثين يوم 22ا من ت 22اريخ التبلي 22غ
املنصوص عليه في الفصل 322املنسوخ من ق.م.م والذي يبقى ه22و النص ال22واجب التط22بيق م22ادام أن
بند التحكيم في النازلة وارد بعقد بيع وتوزي2ع املنتج2ات الطبي2ة (أجه2زة تص2فية ال2دم في املغ2رب املؤرخ
في 2004/09/01ومن املق 22رر حس 22ب املادة الثاني 22ة من الق 22انون رقم 05-08أن املقتض 22يات املنس 22وخة
من الب2اب الث2امن من ق.م.م تظ2ل مطبق2ة على اتفاق2ات التحكيم املبرم2ة قب2ل ت2اريخ دخ2ول ه2ذا الق2انون
حيز التطبيق أي قبل .2007/12/6
وحيث يتعين تبع22ا ملا ذك22ر أعاله التص 22ريح بع 22دم قب 22ول االس 22تئناف .وحيث إن خاس 22ر ال 22دعوى يتحم 22ل
صائرها2.
لهذه األسباب تصرح محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا.
األوامر الرئاسية
ملف رقم1141/1/2013 :
أمر رقم1541 :
بتاريخ 22/05/2013
القاعدة
العقد الرابط بين املدعية واملدعى عليه حرر بتاريخ 2007-06-11وبالتالي فهو
يخضع لقانون املسطرة قبل نسخ وتعويض الباب الثامن من القسم الخامس منها
عمال باملادة الثانية من القانون رقم 08-05التي تنص على أن االتفاقات املبرمة قبل
357خاضعة للقانون القديم والقانون الجديد لم
دخول هذا القانون حيز التنفيذ تبقى
يتم نشره بالجريدة إال بتاريخ 06/12/2007أي بتاريخ الحق عن تاريخ إبرام العقد
من حيث الق 22 2انون ال 22 2ذي تخض 22 2ع ل 22 2ه مس 22 2طرة التحكيم فب 22 2الرجوع 2إلى عق 22 2د الراب 22 2ط بين
املدعي22ة واملدعى علي22ه يتض22ح أن22ه ح22رر بت22اريخ 2007-06-11وبالت22الي 2فه22و يخض22ع لق22انون املس22طرة
قب 22ل نس 22خ وتع 22ويض الب 22اب الث 22امن من القس 22م الخ 22امس منه 22ا عمال باملادة الثاني 22ة من الق 22انون رقم
08-05ال 22تي تنص على أن االتفاق 22ات املبرم 22ة قب 22ل دخ 22ول ه 22ذا الق 22انون ح 22يز التنفي 22ذ تبقى خاض 22عة
للقانون القديم والقانون الجديد لم يتم نشره بالجريدة إال بتاريخ 06/12/2007أي بتاريخ الحق
عن تاريخ إبرام العقد أعاله.
من حيث إن البت في الطلب ال يمكن أن يتم إال بع 22 2 2 2 2 2 2 2 2د إدالء ك 22 2 2 2 2 2 2 2 2ل محكم برأي 22 2 2 2 2 2 2 2 2ه،
فاملقتض22يات القانوني22ة ال يس22تلزم ذل22ك وأن االختالف بين املحكم ث22ابت بم22وجب محض22ر موق22ع من
طرفهم22ا وأن ه22ذا املحض22ر لم يطعن في22ه من أي منهم22ا م22ادام أن22ه تم اس22تدعاؤهما 2وحض22ر منهم22ا في
شخص نائبه.
وحيث إن التحكيم قد انتهى لعدم إدالء أحد املحكمين برأيه فاملقتض22يات القانوني2ة ال
تستلزم ذلك وأن االختالف بين املحكم ثابت بموجب محضر موق22ع من طرفهم2ا وأن ه22ذا املحض2ر
لم يطعن فيه من أي منهما مادام أنه تم استدعاؤهما 2وحضر كل منهما في شخص نائبه.
من حيث إن التحكيم ق22 2د انتهى لع22 2دم إدالء أح22 2د املحكمين برأي22 2ه فب22 2الرجوع أيض22 2ا إلى
مقتض 22يات الق 22انون الواجب 22ة التط 22بيق على مس 22طرة التحكيم يتض 22ح أن 22ه ال يوج 22د من بين ح 22االت
انتهاء التحكيم عدم إدالء برأيه في حالة االختالف حسب الفصل 312ق م م.
من حيث الطلب ،فاملدعي22 2 2ة قدمت22 2 2ه في إط22 2 2ار الفص22 2 2ل 18من العق22 2 2د ال22 2 2ذي ينص على
أن» :ك22ل املنازع22ات ال22تي تنش22أ عن ه22ذا العق22د بس22بب ع22دم تنفي22ذه يتم البت فيه22ا من ل22دن محكمين
يخت22ار ك22ل ط22رف واح22د منهم22ا وإذا لم يتوص22ال لح22ل ت22وفيقي انت22دبا محكم22ا يعينان22ه بينهم22ا وإذا تع22ذر
ذلك يتعين اللجوء إلى رئيس املحكم2ة التجاري22ة بال2دار البيض22اء قص2د اختي2ار 2املحكم الث22الث « وه2و
358
م 22ا يط 22ابق ومقتضياتالفص 22ل 315ق م م الق 22ديم ال 22ذي ينص على أن 22ه" :إذا لم يتف 22ق املحكم 22ون على
ح22 2ل ال22 2نزاع املع22 2روض عليهم وك22 2ان األط22 2راف ق22 2د اتفق22 2وا عن22 2د إقام22 2ة عق22 2د التحكيم أو الش22 2رط
التحكيمي على أن املحكمين في هذه الحالة يلجئون إلى محكم من الغير للفص22ل بينهم يعين22ه ه22ؤالء،
ف2إن لم يتفق2وا على تعيين2ه ح2رروا محض2را ب2ذلك وعين حينئ2د 2بن2اء على طلب من يب2ادر ب2ذلك ب2أمر
يص 22دره رئيس املحكم 22ة ال 22ذي ق 22د يك 22ون مختص 22ا في إص 22دار األم 22ر بتنفي 22ذ حكم املحكمين وال يقب 22ل
هذا األمر أي طعن".
من حيث ع22 2دم اتف22 2اق املحكمين على تع22 2يين املحكم من الغ22 2ير للفص22 2ل بينهم فه22 2و ث22 2ابت
بم22 2وجب املحض22 2ر املدلى ب22 2ه من ط22 2رف املدعي22 2ة مم22 2ا تنهض مع22 2ه املقتض22 2يات القانوني22 2ة واالتفاقي2 2ة2
وتجعل من الطلب مبررا ويتعين االستجابة إليه.
لهذه األسباب:
ن 22أمر بتع 22يين األس 22تاذ ...محكم 22ا للفص 22ل بين املحكمين الس 22يد ...والس 22يد ...في إط 22ار -1
النزاع القائم بين املدعية عليها.
بتحميل املدعى عليها الصائر. -2
بناءا على الطلب املدلى ب2ه من ط2رف ن2ائب الطل2بين املس2جل بكتاب2ة ض2بط ه2ذه املحكم2ة
بت 22اريخ ،2012-03-15وال 22ذي ج 22اء في 22ه أنهم 22ا يش 22كالن هيئ 22ة تحكيم للفص 22ل في ال 22نزاع الق 22ائم بين
املطلوب22تين وان22ه بت22اريخ 2011-09-30أص22در حكم22ا تمه22ديا ب22إجراء خ22برة تقني22ة وأن املطلوب22ة األولى
أدت واجب الخ 22برة بع 22د انقض 22اء أج 22ل التحكيم وعلى إث 22ره تم اس 22تدعاء األط 22راف لجلس 22ة -02-09
2012قص 22 2د تمدي 22 2د ذل 22 2ك األج 22 2ل ،لكن املطلوب 22 2ة املذكورة رفض 22 2ت ذل 22 2ك وعلي 22 2ه واعتب 22 2ارا إلى أن
القانون املسطري الواجب التط2بيق ه2و ق2انون املس2طرة املدني2ة قب2ل نس2خه بالق2انون رقم ،08-05
ونظ22را ألن ق22انون املس22طرة املذكور 2ال يتض22من القاع22دة القانوني22ة ال22تي تخ22ول تمدي22د األج22ل ونظ22را
ألن هيئة 2التحكيم تعترضها صعوبة ،نظرا لكل ذل2ك يلتمس2ان األم2ر بتمدي2د أج2ل التحكيم الج22اري
بين املطلوب22تين اس22تنادا إلى البن22د 15من العق22د الراب22ط بينهم22ا واملؤرخ في ،1996-5-30وذل22ك ملدة
ش 22هرين ابت 22داء من ت 22اريخ ص 22دور األم 22ر الرئاس ي م 22ع النف 22اذ املعج 22ل على األص 22ل ،وأرفق 22ا طلباهم 2ا2
بص22ورة التف22اق وأخ22رى لوثيق22ة التحكيم ونس22خة لحكم تحكيمي تمهي22دي وبص22ورة لش22يك ،وأخ22رى
ملحضر وأخرى لكتاب وبمحضر النطق.
وبن22اءا على ج22واب املطلوب22ة األولى املدلى ب22ه من ط22رف نائبه22ا املرف22ق بطلب مض22اد مس22جل
بكتاب 22ة ض 22بط ه 22ذه املحكم 22ة بت 22اريخ 2012-03-28وال 22ذي ج 22اء في الج 22واب أن م 22دة التحكيم انتهت
وأن 22ه ي 22ترتب عن ذل 22ك توق 22ف امله 22ام املس 22ندة للمحكمين ومن جه 22ة ثاني 22ة وطاملا أن اتف 22اق التحكيم،
يخض22 2ع لق22 2انون املس22 2طرة املدني22 2ة قب22 2ل نس22 2خه بالق22 2انون رقم 08-05وطاملا أن الق22 2انون املذكور ال
يتض 22من أي مقتض ى يخ 22ول إمكاني 22ة تمدي 22د أج 22ل التحكيم ف 22إن الطلب منع 22دم األس 22اس الق 22انوني
ملتمس 22ة التص 22ريح برفض 22ه وبخص 22وص الطلب املض 22اد تلتمس التص 22ريح بإنه 22اء إج 22راءات التحكيم
لتمكين ك2ل من ش2اء من الط2رفين تق2ديم دع2واه أم2ام قض2اء الدول2ة املختص لحس2م ال2نزاع وأرفقت
جوابها بالوثائق املشار إليها ضمن مرفقاته.
360
وبناء على جواب املطلوبة الثانية املدلى به من طرف نائبها.
وبن22اءا على إدراج املل22ف بع22دة جلس22ات آخره22ا جلس22ة 2012-04-18حض22رها نائب22ا الط22رف
وأدلى ذ ... /بم 22ذكرة ح 22از نائب 22ا الب 22اقي 2نس 22خة منه 22ا وأدلى ذ ... /بنس 22خة من األم 22ر الرئاس ي وأك 22د م 22ا
سبق فتقرر حجز القضية للتأمل لجلسة .2012-04-25
التعليـ ــل:
حيث ردت املطلوب22ة األولى لعل22ة الطلب أن ق22انون املس22طرة املدني22ة قب22ل تعديل22ه ال يتض22من
أي مقتضى يبرره.
حقا حيث إن القانون املذكور ال يتضمن أي مقتضى يخول تقديم الطلب الحالي.
حيث برفض الطلب األصلي الرامي إلى تمديد األجل يكون التحكيم قد انتهى بانتهاء مدته
لهذه األسباب
.1نصرح برفض الطلب األصلي واملضاد وإبقاء الصائر كل منهما على رافعه.
.3نحفظ الصائر.
361
وبهذا صدر األمر في اليوم والشهر والسنة أعاله.
362
القاعدة
القانون املسطري الواجب التطبيق هو قانون املسطرة املدنية قبل نسخه بالقانون رقم -05 -
–08نعم-
العبرة في تحديد القانون الواجب التطبيق بتاريخ إبرام العقد املتضمن للشرط التحكيمي -
وليس بتاريخ وقوع النزاع أو تاريخ صدور املقرر التحيكمي.
بت 22 2اريخ 21م 22 2ايو 2012تق 22 2دمت ...بواس 22 2طة نائبه 22 2ا األس 22 2تاذ ...بمق 22 2ال ي 22 2رمي إلى الطعن
ب22 2البطالن في املق22 2رر التحكيمي الص22 2ادر بت22 2اريخ 24ين22 2اير 2012عن الهيئ22 2ة التحكيمي22 2ة املكون22 2ة من
الس22 2يد ...واألس22 2تاذ ...والس22 2يد ...والقاض ي ب22 2الحكم عليه22 2ا ب22 2أداء مجموع22 2ة من املب22 2الغ والفوائ22 2د
وإلزامه 22ا بتنفي 22ذ مجموع 22ة من املب 22الغ والفوائ 22د وإلزامه 22ا بتنفي 22ذ مجموع 22ة من اإلج 22راءات لفائ 22دة
املطعون ضدها شركة "2."....
وبن 22 2اء على ج 22 2واب املطع 22 2ون ض 22 2دها وال 22 2رامي أساس 22 2ا إلى الحكم بع 22 2دم قب 22 2ول الطعن
ب22 2البطالن في املق22 2رر التحكيمي املذكور 2لعل22 2ة أن الق22 2انون ال22 2واجب التط22 2بيق ه22 2و ق22 2انون املس22 2طرة
املدني22ة قب22ل التع22ديل ال22ذي ال يس22مح للطعن في املق22ررات التحكيمي22ة إال بإع22ادة النظ22ر حس22ب نص
الفصل 326منه واحتياطيا رفض الطالب لعدم جدية أسباب الطعن.
وعن22د ع22رض القض22ية على جلس22ة 30/04/2013حض22رها 2دف22اع الط22رفين وأك22د م22ا س22بق
وتق 22 2رر حج 22 2ز القض 22 2ية للمداول 22 2ة قص 22 2د النط 22 2ق ب 22 2القرار بجلس 22 2ة 28/05/2013م 22 2ددت لجلس 22 2ة
.18/06/2013
في الشكل:
363
حيث إن األم 22ر في النازل 22ة يتعل 22ق بتفعي 22ل ش 22رط التحكيم املنص 22وص علي 22ه في البن 22د 23
من الص 22فقتين املبرم 22تين بين ط 22رفي ال 22نزاع بت 22اريخ دجن 22بر 2005أي قب 22ل نش 22ر الق 22انون رقم 05/08
الذي نشر بتاريخ 06/12/2007وعليه فإن القانون الواجب التطبيق هو الباب الث22امن من القس22م
الخ22امس من ق22انون املس22طرة املدني22ة قب22ل التع22ديل بص22ريح املادة الثالث22ة من الق22انون رقم 05/08
ال22 2تي ج22 2اء فيه22 2ا :تظ22 2ل بص22 2ورة انتقالي22 2ة مقتض22 2يات الب22 2اب الث22 2امن من القس22 2م الخ22 2امس من ق22 2انون
املس22طرة املش22ار إلي22ه أعاله مطبق22ة على اتفاقي22ات التحكيم املبرم22ة قب22ل دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز
التنفي 22 2ذ " :وأن م 22 2ا تمس 22 2كت ب 22 2ه الطاعن 22 2ة من أن املحكمين ملزم 22 2ون بتط 22 2بيق القواع 22 2د الش 22 2كلية
واملوض 22وعية الس 22ارية املفع 22ول وقت ال 22نزاع ،وأن الق 22انون الجدي 22د نس 22خ ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة
فيم22ا يتعل22ق بب22اب التحكيم ،والنس22خ يع22ني إلغ22اء القواع22د القانوني22ة القديم22ة واعتباره22ا متج22اوزة لم
تع22د قابل22ة للتط22بيق ه22و ق22ول م22ردود ألن الع22برة في تحدي22د الق22انون ال22واجب التط22بيق بت22اريخ إب22رام
العق 22د املتض 22من للش 22رط التحكيمي وليس بت 22اريخ وق 22وع ال 22نزاع أو ت 22اريخ ص 22دور املق 22رر التحيكمي.
وأن العق 22د الراب 22ط بين الط 22رفين املتض 22من لش 22رط التحكيم أب 22رم في دجن 22بر ،2005واملش 22رع ك 22ان
ص 22ريحا في املادة 2من ق 22انون رقم 05/08في اعتب 22ار اتفاق 22ات التحكيم املبرم 22ة قب 22ل ت 22اريخ دخ 22ول
الق 22انون الجدي 22د ح 22يز التط 22بيق أي قب 22ل 6دجن 22بر 2007خاض 22عة للمقتض 22يات املنس 22وخة .وأن 22ه ال
اجتهاد مع وجود النص ووضوحه.
وحيث م22ادام ق22انون املس22طرة املدني22ة امللغى وه22و ال22واجب التط22بيق في النازل22ة لم يكن
متض22منا إمكاني22ة الطعن ب22البطالن في املق22ررات التحكيمي22ة ف22إن الطلب يبقى غ22ير مرتك22ز على س22ند
قانوني مما تعين تبعا لذلك التصريح بعدم قبوله.
تصرح محكمة اإلستئناف التجارية بالدار البيضاء وهي تبت انتهائيا علنيا وحضوريا2.
وبهذا صدر القرار في اليوم والشهر والسنة أعاله بنفس الهيئة التي شاركت في املناقشة.
364
األوامر الرئاسية
املحكمة التجارية بالدار البيضاء
ملف رقم1956/1/2011 :
أمر رقم387 :
بتاريخ08/02/2012 :
القاعدة
العق22د الراب22ط بين الط22رفين ،وال22ذي يتض22من ش22رط التحكيم يرج22ع إلى س22نة 2000وأن22ه ب22ذلك -
اليس22وغ التمس 22ك بمقتض 22يات الفص22ل 327.31من ق22انون املس 22طرة املدني22ة ألن ال22نزاع خاض22ع لق22انون
املس22 2طرة املدني22 2ة في ص22 2يغته القديم22 2ة قب22 2ل التع22 2ديل بم22 2وجب الق22 2انون رقم 08.05املتعل22 2ق ب22 2التحكيم
والوساطة االتفاقية2.
انقض 22اء أج 22ل الس 22بعة ( )7املح 22دد إلي 22داع الحكم التحكيمي ال ت 22أثير ل 22ه على مس 22طرة الت 22ذييل -
بالصيغة التنفيذية.
املشرع لم يحدد أجل لتذييل الحكم التحكيمي بالصيغة التنفيذية2. -
الوقائع
بن22 2اء على الطلب األص22 2لي والطلب اإلص22 2الحي املدلى بهم22 2ا املس22 2جلين بكتاب22 2ة ض22 2بط ه22 2ذه املحكم22 2ة األول
بت22اريخ 2011-8-24والث22اني بت22اريخ 2011-11-22وال22ذي ج22اء فيهم22ا أن22ه يربط22ه باملطلوب22ة عق22د وع22د بي22ع
العق22 2ار ذي الرس 22م العق22 2اري ع22 2دد 25-7779الك22 2ائن ب ....وال22 2ذي يتض22 2من ش22 2رط اللج22 2وء إلى التحكيم
بش22ان تأويل22ه أو تنفي22ذه ،و أن22ه بع22د أن نف22ذ جمي22ع التزامات22ه أخلت املطلوب22ة بالتزاماته22ا ففع22ل مس22طرة
التحكيم بتع22يين محكم من جانب2ه 2واستص22در أم22ر بتع22يين املحكم ث22اني بع22د أن رفض22ت املطلوب22ة القي22ام
ب 22ذلك ،وأن هيئ 2ة 2التحكيم ال 22تي أص 22بحت تتك 22ون من ثالث محكمين أص 22درت حكمه 22ا التحكيمي بت 22اريخ
2011-07-19عن الهيئ22ة التحكيمي22ة املتكون22ة من األس22تاذ .....رئيس الهيئ22ة التحكيمي22ة ،والس22يدين .....
و ،....الذي بت في النزاع بين الطرفين ،مع النفاذ املعجل ،وجعل الصائر على املطلوبة.
365
وأرفقت مقالها بالوثائق التالية :نسخة مشهود على مطابقتها لألصل من الوعد بالبيع ،حجة أداء مبلغ
750.000.00درهم الثمن املتف22 2ق علي22 2ه ،ص22 2ورة من ش22 2يك ،ش22 2هادة بنكي22 2ة تفي22 2د اس22 2تخالص الش22 2يك،
نس22خة من رس22الة اإلن22ذار ،و أخ22رى ملحض22ر تبلي22غ اإلن22ذار ،وأخ22رى ملق22ال الطالب22ة العارض22ة ال22رامي إلى
األم22ر بتع22يين محكم ،نس22خة مش22هود على مطابقته22ا لألص22ل من األم22ر اإلس22تعجالي 2رقم ،180ص22ورة من
شهادة تبليغ األم2ر الرئاسي ،نس2خة مش2هود على مطابقته2ا لألص2ل من س2ند التحكيم ونس2خة من املق2ال
االفتت 22احي ل 22دعوى التحكيم املقدم 22ة إلى الهيئ 22ة التحكيمي 22ة ،الحكم التحكيمي الص 22ادر بال 22دار البيض 22اء
بتاريخ ،2011-7-19إبداع الحكم التحكيمي بكتابة ضبط هذه املحكمة.
وبن 22اء على أجوب 22ة املطلوب 22ة املدلى به 22ا من ط 22رف نائبه 22ا وال 22ذي ج 22اء فيه 22ا أن الحكم التحكيمي موض 22وع
الطلب ص22در بت22اريخ 2011-7-19والط22الب لم يتق22دم بطلب22ه إال بع22د مضي أج22ل س22بعة أي22ام املنص22وص
عليه22 2ا في الفص22 2ل 31/327ق م م ،ومن جه22 2ة ثاني22 2ة أن الط22 2الب يلتمس املص22 2ادقة على منط22 2وق الحكم
التحكيمي وليس إشفاعه بالصيغة التنفيذية لذلك تلتمس التصريح بعدم قبول الطلب.
وبناء على إدراج امللف بعدة جلسات أخرها جلسة 01/02/2012حضرها 2نائبا الطرفين وبعد أن أكد
نائب الطالب ما سبق حجزت القضية للتأمل لجلسة .2012-02-08
التعليل:
حيث دفعت املطلوب 22ة ب 22أن الط 22الب تق 22دم بطلب 22ه بع 22د انص 22رام أج 22ل الس 22بعة أي 22ام املنص 22وص علي 22ه في
الفص22ل ر 327-31ق م م ،وأن22ه ال يطلب ت22ذييل الحكم التحكيمي بالص22يغة التنفيذي22ة ،وإنم22ا املص22ادقة
على منطوقه.
وحيث بخص22وص تق22ديم الطلب خ22ارج األج22ل أعاله فإن22ه أوال غ22ير م22وجب ألعم22ال مقتض22يات الفص22ل
327-31ق م م ألن العق22د الراب2ط بين الط22رفين ،وال2ذي يتض22من ش22رط التحكيم يرج2ع إلى س22نة 2000
وأن22 2ه بم22 2وجب املادة 2من الق22 2انون رقم 05-05تظ22 2ل بص22 2ورة انتقالي22 2ة مقتض22 2يات آلي22 2ات الث22 2امن من
القسم الخامس من قانون املسطرة املدنية املشار إليها أعاله مطبق2ة على" –اتفاقي2ات 2التحكيم املبرم22ة
قب22ل ت22اريخ دخ22ول ه22ذا الق22انون ح22يز التنفي22ذ ،"...وبالت22الي 2فال22دفع بمقتض22يات الفص22ل 327-31املذكور
ال موجب له.
366
وحيث بخص 22وص تق 22ديم الطلب فس 22واء تعل 22ق األم 22ر بالق 22انون الق 22ديم أو الجدي 22د فاملش 22رع لم يح 22دد
ل22 2ذلك أي أج22 2ل ،وإنم22 2ا األم22 2ر يتعل22 2ق إب22 2داع أص22 2ل الحكم التحكيمي بكتاب22 2ة الض22 2بط ليس إال وبالت22 2الي
فاملش22رع لم يح22دد أي اج22ل لتق22ديم طلب الت22ذييل بالص22يغة التنفيذي22ة لس22بب بس22يط وه22و أن األص22ل في
األحك22ام التحكيمي22ة تنف22ذ تلقائي22ا ،ودون حاج2ة 2إلى ت22ذييلها ،م22ادام أنه22ا تص22در في إط22ار اتف22اق رض22ائي وال
يلج 22أ إلى املطالب 22ة بت 22ذييلها بالص 22يغة التنفيذي 22ة إال عن تعنت املحك 22وم علي 22ه والس 22عي إلى التنفي 22ذ عليه 22ا
جبريا ،مما يبقى معه التمسك بهذا الدفع أيضا عديم األساس ويتعين رده.
وحيث بخص22وص أن الطلب يتعل22ق باملص22ادقة على منط22وق الحكم التحكيمي وليس تذييل22ه ه22ذا األخ22ير
بالص22يغة التنفيذي22ة فإن22ه ب22الرجوع إلى امللتمس22ات الختامي22ة للطالب22ة يتض22ح أنه22ا ابت22دأتها بم22ا يلي" :األم22ر
بإكس 22اء بالص 22يغة التنفيذي 22ة املق 22رر التحكيمي الص 22ادر بال 22دار البيض 22اء بت 22اريخ "...2011-7-19ومن تم
فالدفع بخالف ذلك عديم األساس.
وحيث بخص2وص الطلب ف22األمر يتعل22ق بحكم تحكيمي ص22در تأسيس22ا على ش22رط التحكيم ال22وارد بعق22د
الوع22 2د ب22 2البيع أي بمعامل22 2ة تجاري22 2ة بخص 22وص املطلوب22 2ة ،وأن22 2ه ب22 2الرجوع إلي22 2ه يتض22 2ح أن 22ه تم في إط 22اره
اح22ترام حق22وق ال22دفاع 2،وأن22ه ال مس22اس في22ه بالنظ22ام الع22ام املغ22ربي ،مم22ا يبقى مع22ه الطلب م22برر ويتعين
االستجابة إليه.
لهذه األسباب
-1ن22 2أمر بتخوي22 2ل الص22 2يغة التنفيذي22 2ة للحكم التحكيمي الص22 2ادر بت22 2اريخ 2011-7-19و واملودع بكتاب22 2ة
ضبط املحكمة بتاريخ 2011-7-22تحت رقم .2011-9
367
املحور الثامن:
العمل القضائي في مجال تحكيم
نزاعات الشغل
368
محكمة النقض
القاعدة:
إن ك22ان ك22ل من الص22لح والتحكيم من الحل22ول البديل22ة لح22ل النزاع22ات ال22تي ق22د تنش22أ بين األف22راد نظ22را
لطابع السرعة والحصول على الحق بأقرب السبل ،فإنه يعتد بهما في ح22دود م22ا تم الص2لح أو التحكيم
بش2أنه ،أم2ا والح2ال أن الطلب2ات ال2تي هي موض2وع ال2نزاع ال ت2دخل ض2من م2ا س2بق البت في2ه س2واء تعل2ق
األم22ر بالص22لح التمهي22دي أو بمقتضى مق22رر تحكيمي ب22ل هي طلب22ات أص22لية ال تن22درج ض22من مقتض22يات
الفصل 23من ق.م.م حتى ال يمكن املطالبة منها مرة ثانية.
حيث يستفاد من مستندات امللف ،ومن القرار املطعون فيه 2،إدعاء املطل2وب .بمقتضى مق2ال افتت2احي
ومق 22 2الين إص 22 2الحيين أن 22 2ه اتف 22 2ق و املدعى عليه 22 2ا -بن 22 2اء حكم تحكيمي -على التقاع 22 2د النس 22 2بي ،وال 22 2تزمت
بتمتيع 22ه بكاف 2ة 2االمتي 22ازات ال22تي تمنحه 22ا لعماله 22ا املتقاع 22دين وف 22ق مقتض 22يات البن 22د الخ 22امس من عق 22د
التحكيم ،إال أنه 22ا لم ت 22ف بالتزاماته 22ا ،رغم إن 22ذارها ،ملمس 22ا الحكم بتمتيع 22ه بكاف 2ة 2االمتي 22ازات ،إج 22راء
محاول22 2ة الص22 2لح ،األم22 2ر ب22 2إجراء خ22 2برة حس22 2ابية االطالع على الكن22 2انيش املمس22 2وكة من ط22 2رف املش22 2غلة
بحض22وره واحتس22اب االمتي22ازات ال22تي يتمت22ع به22ا العم22ال املتعاق22دون وهي منح22ة عي22د األض22حى ،ومنح22ة
مصاريف عاشوراء ،مصاريف التمدرس 2،منحة البنزين والحج والحكم له .بمبل22غ 1000درهم ش2هريا
عن منحة البنزين ابتداءا من تاريخ تقاعده إلى تاريخ صدور الحكم حسب 70لترا ،وك22ذا منح22ة واجب
التمدرس ومصاريف عاشوراء حسب 1000درهم سنويا ،وتعويضا عن عدم اس22تفادة من الس22فر إلى
الديار املقدسة ،والحكم له كذلك بتعويض عما يستحقه من صندوق الشؤون االجتماعية cos
369
حس 22ب 2000درهم ش 22هريا .وفي املق 22ال اإلص 22الحي الث 22اني التمس الحكم ل 22ه بمنح 22ة ص 22ندوق الش 22ؤون
االجتماعي 22ة عن املدة من 1976إلى ت 22اريخ تقاع 22ده،كم 22ا تق 22دمت الطالب 22ة بمق 22ال مض 22اد ملتمس 22ة الحكم
على املدعى علي 22ه (املطل 22وب)باس 22ترجاع املب 22الغ ال 22تي ظ 22ل يس 22تفيد منه 22ا عن طري 22ق الخط 22أ من االمتي 22ازات
املذكورة في ق22انون 1995على اعتب22ار أن دوري22ة 2001لم تع22ط للمتقاع22دين الح22ق في االس22تفادة إال من
التأمين وبعد اإلجراءات قضت املحكمة االبتدائية بالدار البيضاء برفض الطلب ،وبعد استعمال حق
الطعن باالس22تئناف ،ألغت22ه فيم22ا قضى ب22ه من رفض الطلب ،وبع22د التص22دي قض22ت على الطالب22ة ب22أداء
املبلغ املودع بصندوق الشؤون االجتماعية 2لفائدة املطلوب ،وهو القرار محل الطعن بالنقض.
تعيب الطالب22ة على الق22رار املطع22ون في22ه خ22رق قاع22دة مس22طرية أض22ر بأح22د األط22راف ،ذل22ك أن22ه طبق22ا
للفص22ل 345من ق22انون املس22طرة املدني22ة يجب أن يتض22من الق22رار اإلش22ارة إلى ذك22ر س22ماع األط22راف أو
وكالئهم عن 22د االقتض 22اء ،و ب 22الرجوع 2ب 22ذلك خ 22رق مقتض 22يات الفص 22ل 345لع 22دم اإلش 22ارة إلى مح 22امي
الطالب 22ة ،كم 22ا تعيب على الق 22رار ع 22دم االرتك 22از على أس 22اس ق 22انوني وانع 22دام التعلي 22ل ،فض 22من الوج 22ه
األول من الوس 22يلة ع 22ابت على املحكم 22ة بأنه 22ا ردت ال 22دفع بالتق 22ادم املب 22ني على مقتض 22يات املادة 395من
مدون 22ة الش 22غل ،بعل 22ة أن األم 22ر يتعل 22ق بتنفي 22ذ ال 22تزام يخض 22ع للتق 22ادم الخ 22اص بال 22دعوى الناش 22ئة عن
االل 22تزام طبق 22ا ملا ه 22و منص 22وص علي 22ه بالفص 22ل 387من ق 22انون االلتزام 22ات والعق 22ود ،لكنه 22ا من ج 22انب
آخ22ر ردت ال22دفع املتعل22ق بع22دم أداء الرس22وم القض22ائية عن طلب االس22تئناف ،اس22تندت إلى مقتض22يات
الفصل 273من ق22انون املس22طرة املدني22ة ،ال22ذي ينص على أن العام22ل يس22تفيد من املس22اعدة القض22ائية
م22دعيا أو م22دعى علي22ه في ك22ل دع22وى .بم22ا في ذل22ك االس22تئناف ،فتك22ون 2املحكم22ة ق22د س22قطت في التن22اقض
في التعلي22ل ،ألنه22ا ردت ال22دفع بالتق22ادم على أس22اس أن دع22وى املطل22وب هي دع22وى مدني22ة ،وردت ال22دفع
بعدم أداء الرسوم القضائية على أساس أن الدعوى اجتماعية ،وهو م2ا يع2د التعلي2ل فاس2دا ي2ؤدي إلى
بطالن 22ه ،وض 22من الوج 22ه الث 22اني من الوس 22يلة ذاته 22ا ،ف 22إن املحكم 22ة اعت 22برت أن املطل 22وب في النقض من
حقه إقامة دعوى ضد مشغله بناء على عق2د ش2غل تم فس2خه.بمق2رر التحكيمي قب2ل ب2ه املطل2وب ،وه2و
م 22ا يخ 22الف مقتض 22يات الفص 22ل 451من ق 22انون االلتزام 22ات والعق 22ود ال 22ذي ينص على أن ص 22دور مق 22رر
قض22ائي نه22ائي بين نفس األط22راف ل22ه ق22وة الشيء املقضي ب22ه وأن الفص22ل 327/26من ق22انون املس22طرة
املدنية يعتبر أن املق2رر التحكيمي بع2د ص2دوره يص2بح ل2ه حجي2ة الشيء املقضي ب2ه ،كم2ا أن الفص2ل 23
370
من ق22 2انون املس22 2طرة املدني من22 2ع من تق22 2ديم أي طلب جدي22 2د ،و ه22 2و م22 2ا يجع22 2ل ق22 2رار املحكم22 2ة مخالف22 2ا
للقانون و معرضا للنقض.
تعيب الطاعن22ة على الق22رار أن22ه اعت22بر ش22ركة ( ).......تت22وفر على ص22ندوق للش22ؤون االجتماعي22ة توج22د ب22ه
مب22الغ مس22تحقة للمطل22وب في النقض ،وهي دين مس22تحق ل22ه ،معلال واقع22ة وج22ود الص22ندوق باالعتم22اد
على ق22 2 2رار ص22 2 2ادر من محكم22 2 2ة النقض بت22 2 2اريخ 13/03/2013تحت 401في املل22 2 2ف االجتم22 2 2اعي ع22 2 2دد
، 1029/1/3/2009في حين أن م 22 2 2 2ا س 22 2 2 2مي بظه 22 2 2 2ير تأس 22 2 2 2يس ص 22 2 2 2ندوق الش 22 2 2 2ؤون االجتماعي 2 2 2 2ة 2ل 22 2 2 2دى
ش22 2ركة().........ال وج22 2ود ل22 2ه أص22 2ال ،ال في مل22 2ف القض22 2ية وال في مل22 2ف القض22 2ية ال22 2تي ص22 2در بش22 2أنها ق22 2رار
محكم22ة النقض ،وأنه 22ا ن22ازعت في حقيق 22ة وج 22ود الظه22ير املذكور ،كم22ا ن 22ازعت في وج22ود دوري 22ة وزاري22ة
ص 22 2ادرة لتطبيق22 2ه ،وأن املطل 22 2وب لم ي22 2دل بأص22 2ل الظه22 2ير وال بأص 22 2ل الدوري 22 2ة املزعوم22 2ة ،وأن 22 2ه اكتفى
ب22اإلدالء بق22رار تمهي22دي ل22نزاع لم يكن طرف22ا في22ه يش22ير إلى الظه22ير وإلى الدوري22ة املذكورين ،بينم22ا املل22ف
ال 22 2ذي ص 22 2در في 22 2ه الق 22 2رار التمهي 22 2دي ليس به 22 2ا الظه 22 2ير وأن ش 22 2روط تط 22 2بيق الفص 22 2ل 451من ق 22 2انون
االلتزامات والعقود غير متوفرة ألن الحجية ال تثبت اال للمنطوق ويجب أن تكون الدعوى قائم22ة بين
نفس الخصوم ومرفوعة بنفس الصفة ،لذلك يكون القرار ملا علل وجود الصندوق بناء على ما ورد
خط22أ في الق22رار املذكور ،يك22ون ق22د خ22رق مقتض22يات الفص22ل 451من ق22انون االلتزام22ات و العق22ود ،مم22ا
يعرضه للنقض.
وض22من الف22رع الراب22ع من الوس2يلة الثاني22ة تعيب على الق22رار اعتم22اده على دوري22ات ص22ادرة عن الطالب2ة،
معتبرا أنه بناء على تلك الدوريات يحق للمطلوب الطالبة بما سماه باملبالغ املودعة بصندوق الشؤون
االجتماعي 22ة 2،في حين أن ال 22دوريات املذكورة في الق 22رار ال تتعل 22ق بالعم 22ال ال 22ذين ك 22انوا في ن 22زاع الطالب 22ة
على إث 22ر ط 22ردهم من العم 22ل ،وم 22ا ت 22رتب على ذل 22ك من ص 22دور املق 22رر التحكيمي ،وإنم 22ا يتعل 22ق بالعم 22ال
النش22 2يطين ال22 2ذي يح22 2الون إلى التقاع22 2د ،أي ال22 2ذين انتهى عق22 2د عملهم بص22 2فة قانوني22 2ة وليس من بينهم
املطل 22 2 2وب في النقض ال 22 2 2ذي انتهى عق 22 2 2د عمل 22 2 2ه بمقتض ى مق 22 2 2رر تحكيمي ،ل 22 2 2ذلك ال يمكن التمس 22 2 2ك
بالدوريتين ألنهما صدرتا بعد طرد املطلوب من الشركة ،وأن تقري2ر الخ2برة أعطى ت22أويال خاطئ22ا لكلم2ة
()...املذكورة في الدورية ،2327زاعما أن تلك الصيغة تعني املتقاعدين في حين أن كلم22ة تع22ود على ()...
وليس املس 22تخدمين،و أن الدوري 22ة رقم 2359ال 22تي أتت بع 22دها تتعل 22ق بك 22ل مس 22تخدمي( )...الحالي 22ة أي
مس 22تخدمي الش 22ركتين مع 22ا ،وأن الق 22رار املطع 22ون في 22ه لم ي 22بين كي 22ف ثبت ل 22ه أن املطل 22وب في النقض
تقاعد من عمله والحال أنه طرد بمقتضى املقرر التحكيمي.
371
وض22 2من الف22 2رع الخ22 2امس من الوس22 2يلة الثاني22 2ة ،تعيب على الق22 2رار أن22 2ه رد الطعن ب22 2الزور الف22 2رعي على
أساس أن الصندوق موج2ود بمقتضى ظه2ير املذكور بق2رار محكم2ة النقض املش2ار إلي2ه س2ابقا ،في حين
ال وج22ود للظه22ير ب22امللف وأن ال22زور الف22رعي وج22ه ض22د تقري22ر الخ22برة ال22ذي يتض22من وق22ائع غ22ير ص22حيحة
خلص فيه22ا إلى إعط22اء حق22وق للمطل22وب غ22ير مح22ق فيه22ا ،وال يش22ترط في الطعن ب22الزور توكي22ل خ22اص و
فق22ا للفق22رة 01من الفص22ل 30من ق22انون املحام22اة ألن الطلب غ22ير منص22ب على إنك22ار خ22ط ي22د أو طلي
يمين أو قلبه 22ا ،وال ينص 22ب فق 22ط على الوث 22ائق ال 22تي ي 22دلي به 22ا األط 22راف فق 22ط ،وإنم 22ا ينص ي أيض 22ا على
املس 22 2تندات ال 22 2تي تعتم 22 2دها املحكم 22 2ة في إص 22 2دار حكمه 22 2ا طبق 22 2ا ملا ينص علي 22 2ه الفص 22 2ل 92من ق 22 2انون
املسطرة املدني2ة ،وأن الخب2ير اعتم2د على م2ا س2ماه بمحض2ر للمف2وض القض2ائي ال2ذي اطل2ع ل2دى األمان2ة
العام 22ة للحكوم 22ة على دوري 22ة لم يش 22ر إلى رقمه 22ا تحم 22ل ت 22اريخ 11/05/1976وأن تل 22ك الدوري 22ة غ 22يرت
بواس22طتها دوري22ة أخ22رى رقم 2327مؤرخ2ة 2في ، 14/09/2000بينم22ا املطل22وب وغ22يره أس22س دع22واه على
أس 22اس وج 22ود ظه 22ير غ 22ير موج 22ود أنش 22أ ص 22ندوق الش 22ؤون االجتماعي 22ة ،أن ال 22تزوير املرتكب من ط 22رف
الخبير يتجلى في كونه اعتمد على دورية ليس لها أي أث2ر ق2انوني ،إض2افي إلى ذل2ك ف2إن الدوري2ة ال تتعل2ق
باملتقاع 22دين وب 22األحرى املط 22رودين املس 22تفيدين من مق 22رر تحكيمي ،وأن الق 22رار املطع 22ون في 22ه لم ي 22بين
ولم ي22برز ملاذا اس22تبعد تقري22رين لخب22يرين أك22دا ع22دم وج22ود الظه22ير واعتم22د تقري22ر الخب22ير واح22د خلص
إلى نتيج22ة وج22ود الظه22ير دون أن ي22دلي ب22أي حج22ة ،ولم ي22رد على م22ا س22بق للطالب22ة أن تمس22كت ب22ه ،مم22ا
يكون معه غير مرتكز على أساس ،ويعرضه للنقض.
تعيب الطالب22ة على الق22رار املطع22ون في22ه انع22دام التعلي22ل وانع22دام األس22اس الق22انوني ب22دعوى أن22ه أعطى
للمطل 22وب الح 22ق فيم 22ا أس 22ماه بالتعويض 22ات من ص 22ندوق الش 22ؤون االجتماعي 22ة من جه 22ة ،بينم 22ا رفض
حق 22 2ه في التع 22 2ويض عن الب22 2نزين والوق 22 2ود من جه 22 2ة أخ22 2رى ،بن 22 2اء على االمتي22 2ازات ال22 2تي س22 2نها النظ22 2ام
األساسي لسنة ،2001وهو نظام ال حق ملغادرة املطلوب لعمله بسبب التقاعد ،مع أن22ه ثبت للمحكم22ة
مص22درته أن22ه ال وج22ود في الدوري22ة رقم 2327وال في الدوري22ة رقم 2359وال في النظ22ام األساسي لس22نة
2001ألي مقتضى يعطي املطل22وب أي ح22ق في التعويض22ات ال22تي يط22الب به22ا وه22ذا يظه22ر من تعليله22ا أن22ه:
"من املالح 22ظ أن الدوري 22ة رقم 2327بت 22اريخ 14/9/2009وك 22ذا الق 22انون الجدي 22د للمس 22تخدمين لس 22نة
2001والدوري22 2ة املتعلق22 2ة ب22 2ه رقم 2359بت22 2اريخ 23/5/2001لم يتن22 2اولوا أي مقتض ى من مقتض22 2ياتهم
حق22 2وق وامتي22 2ازات املتقاع22 2دين قب22 2ل س22 2ريان مفع22 2ول ال22 2دوريتين املذكورتين وك22 2ذا الق22 2انون األساس ي
الجدي22 2د "....وانتهت إلى أن22 2ه ":ليس من حق22 2ه االس22 2تفادة من ق22 2انون س22 2نة 2001ل22 2ذلك ف22 2إن مط22 2البتهم
372
بمنح 22ة الوق 22ود أو التم 22درس في ش 22كلها الجدي 22د بع 22د الزي 22ادة فيه 22ا في غ 22ير محله 22ا ويك 22ون طلبهم بش 22أنها
عرض22ة لل22رفض".إال أنه22ا اعت22برت م22ع ذل22ك أن22ه من ح22ق املطل22وب االس22تفادة بم22ا س22مي بالتعويض22ات من
صندوق الشؤون االجتماعية الذي يخضع هو ك2ذلك لنفس النظ2ام األساسي لس2نة 2001رغم أن2ه لم
يثبت أي وج 22 2ود فعلي وق 22 2انوني ال للدوري 22 2ة املؤرخ 22 2ة في 11/5/76و ال 22 2تي لم ي 22 2دل بأص 22 2لها للتأك 22 2د من
ص22 2حتها وال للص22 2ندوق املذكور وال أن املطل22 2وب ك22 2ان يس22 2اهم في22 2ه قب22 2ل تقاع22 2ده وأن22 2ه وإن تم التس 22ليم
بوج 22ود الدوري 22ة املذكورة ال 22تي ال يمكن أن تخض 22ع له 22ا ش 22ركة خاص 22ة كالطالب 22ة فإنه 22ا ح 22ددت تعويض 22ا
ي 22وازي الس 22نة الجاري 22ة ملغ 22ادرتهم املقاول 22ة والح 22ال أن املحكم 22ة قض 22ت لهم من 22ذ س 22نة 1977وخ 22رجت
ب22ذلك عن دوري22ة ،1976وهي به22ذا املنحى تناقض22ت تناقض22ا واض22حا في موقفه22ا إذ كي22ف يمكن ملتقاع22د
غادر شركة ملا يزيد على 6سنوات أن يطالب بامتيازات على فرض وجودها تتعلق بعمالها الجدد وما
يؤك22د التن22اقض في تعليله22ا أنه22ا أوردت "...ف22إن دوري22ة 2001رفعت قيم22ة االمتي22ازات كم22ا أنه22ا لم تس22تثن
املتقاعدين" غير أنه يتضح من القرار املتقاعد غ2ير م2ذكور وغ2ير مع2ني بالدوري22ة املؤرخ2ة 2في 2001ال22تي
تهم العم 22ال النش 22يطين فق 22ط وه 22ذا م 22ا أكدت 22ه خ 22برة الس 22يد()...إذ انتهى إليه 22ا الخب 22ير(ط) ،إال أن الق 22رار
اعتبر أن سكوت دورية 2001تعني أنهم يستفيدون منها وهو األم2ر املخ2الف ألي منط2ق أو ق2انون ومن
ثم وإض22 2افة إلى التن22 2اقض يك22 2ون ق22 2د خ22 2رق مقتض22 2يات الفص22 2ل 399من ق22 2انون االلتزام22 2ات والعق22 2ود
املتض 22منة للقاع 22دة الجوهري 22ة الناجم 2ة 2على أن إثب 22ات االل 22تزام على من يدعي 22ه ومن تم فه 22و غ 22ير مح 22ق
كذلك في التعويض عما سمي بصندوق الشؤون االجتماعية مما يتعين معه نقض القرار.
لكن ،خالفا ملا نعته الطاعنة على القرار ،فمن جهة أولى ،فإن القرار املطع2ون في2ه ق2د أش22ار إلى جمي22ع
م 22ذكرات ومس 22تنتجات الطالب 22ة املدلى به 22ا خالل س 22ريان املس 22طرة ،وأج 22اب عن جمي 22ع الوس22ائل املث22ارة،
وأن إش22ارته بديباج 2ة 2الق22رار أن مح22امي الطالب22ة ه22و األس22تاذ (ك) ب22دال من األس22تا(ط) ،يع22د من قبي22ل
األخطاء املادي2ة ال2تي يمكن ت2داركها بطلب تص2حيحها ،كم2ا يمكن أن يك2ون س2ببا لطلب إع2ادة النظ2ر إذا
ك 22 2ان من ش 22 2أن الخط 22 2أ الت 22 2أثير على نتيج 22 2ة الق 22 2رار ،وال يع 22 2د س 22 2ببا من أس 22 2باب طلب النقض ،فتك 22 2ون
الوسيلة غير مقبولة.
ومن جه22ة ثاني22ة ،ف22إن ك22ان ك22ل من الص22لح والتحكيم من الحل22ول البديل22ة لح22ل النزاع22ات ال22تي ق22د تنش22أ
بين األف22راد نظ22را لط22ابع الس22رعة والحص22ول على الح22ق ب22أقرب الس22بل ،فإن22ه يعت22د بهم22ا في ح22دود م22ا تم
الص22لح أو التحكيم بش22أنه ،أم22ا والح22ال أن الطلب22ات ال22تي هي موض22وع ال22نزاع ال ت22دخل ض22من م22ا س22بق
البت في 22ه س 22واء تعل 22ق األم 22ر بالص 22لح التمهي 22دي أو بمقتض ى مق 22رر تحكيمي ب 22ل هي طلب 22ات أص 22لية ال
373
تن22درج ض22من مقتض22يات الفص22ل 23من ق.م.م ح22تى ال يمكن املطالب22ة منه22ا م22رة ثاني22ة ،خاص22ة أنه22ا تهم
تعويضات تخص األرباح العائدة لألج2راء من ج2راء التغطي2ة االجتماعي2ة ال2تي خص2تها لهم الطاعن2ة من
أج22ل تش22جيعهم على الرف22ع من مس22توى اإلنت22اج واس22تمرارية املقاول22ة وبالت22الي 2ال دخ22ل له22ا بالتعويض22ات
ال22تي س22بق أن س22بق أن اس22تفاد منه22ا األج22ير على إث22ر إنه22اء العالق22ة الش22غلية وال تخض22ع ملقتض22يات املادة
395من مدونة الشغل بل للقواعد العامة.
ومن جه 22 2ة ثالث 22 2ة ،ف 22 2إن املحكم 22 2ة وبن 22 2اء على الدوري 22 2ة الوزاري 22 2ة املدلى به 22 2ا في املل 22 2ف املؤرخ 22 2ة بت 22 2اريخ
11/5/1976والتي يبدأ س2ريانها بت2اريخ 1/1/1974فإنه2ا تعطي الح2ق لألج2راء املتقاع2دين في االس2تفادة
من األرب22اح املخصص22ة للمس22تخدمين وه22و 1من أرب22اح النش22اط االجتم22اعي ت22وزع س22نويا على أس22اس50
ت22ؤدي لص22ندوق األعم22ال االجتماعي2ة 2واملحكم22ة ملا اعتم22دت في ذل22ك على الدوري22ة الوزاري22ة املش22ار إليه22ا
أعاله ،ف22ذلك بن22اء على وجوده 2ا 2ض22من الوث22ائق املدلى به22ا في املل22ف إض22افة إلى أن ادعاءه22ا بع22دم وج22ود
أي ص 22ندوق للش 22ؤون االجتماعي 22ة فإن 22ه دف 22ع م 22ردود أم 22ام إق 22رار ممثله 22ا الق 22انوني ب 22ذلك خالل جلس 22ة
البحث املنج22زة ابت22دائيا ،أم22ا بخص22وص خ22رق الق22رار للفص22ول 400و 417-1و 417-2من ق.م.م فلم
يسبق إثارته أمام قضاة املوضوع بل أثير ألول مرة أمام محكمة النقض وه2و دف2ع يختل2ط في2ه الواق2ع
بالق22انون ،وأن ك22ل م22ا تق22دمت ب22ه من دف22وع يخص فق22ط وج22ود الدوري22ة من ع22دمها أص22ال .أم22ا والق22ول
حس22 2ب دف22 2ع الطاعن22 2ة بأنه22 2ا ال تهم األج22 2راء املط22 2رودين ،فب22 2الرجوع س22 2واء إلى الص22 2لح التمهي22 2دي فإن22 2ه
تض22 2من ض22 2من ديباجت22 2ه أن اإلنه22 2اء تم في إط22 2ار إع22 2ادة الهيكل22 2ة للمقاول22 2ة وك22 2ذا املق22 2رر التحكيمي ال22 2ذي
يضمن هو األخر توقيف عقد الشغل مع املطلوب في النقض من طرفها مم2ا يس22تخلص من2ه أن اإلنه22اء
لم يكن بإرادة األجير بل يرجع على أسباب تخص الطاعنة والتي البد له فيها مما تبقى معه الوسيلتان
غير جديرتين باالعتبار.
ومن جهة رابعة ،فإنه طبقا للفصل 92من قانون املسطرة املدنية فإن دعوى ال2زور الف2رعي ينبغي أن
توجه ض2د املس2تندات ال2تي يق2دمها الخص2م تعزي2زا ل2دعواه ،وأن الطالب2ة في النازل2ة الح2ال ق2دمت طلب
ال22زور الف22رعي ض22د تقري22ر الخب22ير املنت22دب كم ط22رف املحكم22ة ،وق22د ح22دد املش22رع س22بيال أخ22ر للطعن في
تقري 22ر الخب 22ير أو الق 22رار التمهي 22دي القاض ي بانتداب 22ه ،ض 22من الفص 22ل 62من ق 22انون املس 22طرة املدني 22ة،
وأن املحكم22ة حين لم تلتفت إلى ه22ذا ال22دفع ،ف22ذلك لك22ون غ22ير مناس22ب للمقتض22يات القانوني22ة املس22تدل
بها ،وتكون قد ردته ضمنا.
374
و من جهة خامسة ،فإنه طبقا ملقتضيات الفصل 441والفقرة األخيرة من الفص22ل ، 442ف22إن النس22خ
املأخوذة عن املح 22ررات الخاص 22ة أو العام 22ة املودع 22ة في خ 22زائن املس 22تندات (األرش 22يف) تك 22ون له 22ا نفس
ق 22وة اإلثب 22ات ألص 22ولها ،وال يحت 22اج األم 22ر على اإلش 22هاد على مطابقته 22ا لألص 22ل ،م 22ا لم يظه 22ر منه 22ا م 22ا من
ش22أنه أن يث22ير الريب22ة ،بخالف الوث22ائق الرس22مية أو العرفي22ة املنج22زة من ط22رف الخ22واص ،وأن املحكم22ة
ملا اعتم22 2دت ص22 2ورة شمس22 2ية من تع22 2ريب لوثيق22 2ة ص22 2ادرة عن الس22 2يد ال22 2وزير األول ،ال يوج22 2د به22 2ا م22 2ا
يبرره22ا 2،تك22ون ق22د طبقت املقتض22يات القانوني22ة املش22ار إليه22ا أعاله تطبيق22ا س22ليما ،ويبقى ه22ذا الف22رع من
الوسيلة غير مرتكز على أساس قانوني.
القاعدة:
املحكم22ة ملا اعت22برت أن موض22وع ال22نزاع الق22ائم بين األج22ير واملش22غل س22بق البت في22ه بمقتضى مس22طرة
التحكيم ،وأن ع 22دم تنفي 22ذ املق 22رر التحكيمي ليس س 22ببا إلع 22ادة ط 22رح ال 22نزاع من الجدي 22د أم 22ام القض 22اء
ورتبت اآلثار القانونية على ذلك يكون قرارها 2معلال تعليال كافيا2.
حيث يس22 2تفاد من مس22 2تندات املل22 2ف ،ومن الق22 2رار املطع22 2ون في22 2ه املش22 2ار إلي22 2ه أعاله أن الط22 2الب تق22 2دم
بمق22ال إفتت22احي يع22رض في22ه أن22ه التح22ق بالعم22ل كتق22ني محاس22ب ل22دى الش22ركة املدعى عليه22ا بع22د أن ك22ان
ملحق22ا بالوح22دة الجهوي22ة لتربي22ة األبق22ار وهي ف22رع ت22ابع للم22دعى عليه22ا وأن22ه عن22د التحاق22ه بالعم22ل ل22دى
املدعى عليه 22 2ا س 22 2نة 1991أدمج في الس 22 2لم 11رتب 22 2ة 1إلى غاي 22 2ة س 22 2نة 1994حيث أدمج س 22 2نة 1995في
الس 22 2لم 14رتب 22 2ة 4وأن 22 2ه بع 22 2د االطالع على وض 22 2عيته من ط 22 2رف املدعى عليه 22 2ا ت 22 2بين أنه 22 2ا ال تتالءم م 22 2ع
375
الشهادة التقنية التي يتوفر عليها والتي تخوله اإلدماج في السلم 14بدل سلم 11منذ التحاق2ه 2بالعم22ل
كما أن وضعيته الحالي2ة ال تتالءم ك2ذلك م2ع تجربت2ه وال2تي ينص عليه2ا الق2انون ال2داخلي للش2ركة وتبع2ا
ل22 2ذلك ق22 2امت الش22 2ركة املدعى عليه22 2ا بمش22 2اركة 2مجموع22 2ة من الف22 2اعلين واملس22 2ؤولين في الش22 2ركة وعلى
رأس22 2 2هم رئيس القس22 2 2م اإلداري الق22 2 2انوني واملس22 2 2ؤول عن قس22 2 2م املوظفين ورئيس مص22 2 2لحة اإلنت22 2 2اج
الحيواني والنباتي بتصحيح وض2عية الط2الب وذل2ك بإدماج2ه 2في الس2لم 14من2ذ التحاق2ه 2س2نة 1991إال
أن ه 22ذا التص 22حيح لم يجس 22د على أرض الواق 22ع ولم تمكن 22ه املدعى عليه 22ا من جمي 22ع مس 22تحاقته ملتمس 22ا
تص 22حيح وض 22عيته وجعل 22ه مرتب 22ا في الس 22لم املح 22دد وف 22ق النم 22وذج 4املرف 22ق ب 22امللف ،الحكم على املدعى
عليه22ا بأدائه22ا ل22ه بمبل22غ 106895.00درهم كف22رق بين الوض22عية الحالي22ة والوض22عية ال22تي يجب أن يك22ون
عليه 22ا وف 22ق النم 22وذج 3املرف 22ق ب 22امللف والحكم بأدائه 22ا ل 22ه مبل 22غ 50.000درهم كتع 22ويض عن األض 22رار
وبغرام 22ة تهديدي 22ه ق 22درها 300 2درهم عن ك 22ل ي 22وم ت 22أخير عن ع 22دم التنفي 22ذ م 22ع إش 22فاع الحكم بالنف 22اذ
املعجل ،كم2ا تق2دم بمق2ال إص2الحي التمس في2ه تص2حيح وض2عيته وجعل2ه مرتب2ا في الس2لم 17الرتب2ة 13
م22ع الحكم على املدعى عليه22ا بأدائه22ا ل22ه مبل22غ 146.895درهم كف22رق بين الوض22عية الحالي22ة والوض22عية
ال22تي يجب أن يك22ون عليه22ا وف22ق ال22تزام الش22ركة وم22ا ينص علي22ه الق22انوني ال22داخلي م22ع تع22ويض مح22دد في
مبل 22غ 60.000درهم عن األض 22رار الالحق 2ة 2ب 22ه ومبل 22غ 40.000درهم عن االمتن 22اع التعس 22في عن تنفي 22ذ
التزامته 22ا و الحكم بتع 22ويض و م 22ؤقت مح 22دد في 30.000درهم م 22ع انت 22داب خب 22ير لالنتق 22ال إلى الش 22ركة2
املدعى عليه22ا واطالع 22ه على س 22جالتها ووض22ع تقري22ر للوض 22عية ال22تي يجب أن يك 22ون عليه 22ا واألض22رار ال22تي
لحقت ب 22ه ،وبع 22د اإلج 22راءات املس 22طرية أص 22درت املحكم 22ة االبتدائي 22ة حكم 22ا قض ى على املدعى عليهم 22ا
بأدائهم 22ا للم 22دعي مبلغ 22ا إجمالي 22ا ق 22دره 302511.78درهم م 22ع تحمي 22ل املدعى عليهم 22ا الص 22ائر في ح 22دود
املحك22وم ب22ه وب22رفض ب22اقي الطلب22ات ،اس22تأنف من ط22رف املش22غلة أص2ليا ،فرعي22ا من ط22رف األج22ير ،وعلى
إث 22ر ذل 22ك أص 22درت محكم 22ة االس 22تئناف ق 22رارا يقض ي بإالغ 22اء الحكم املس 22تأنف فيم 22ا قض ى ب 22ه وبع 22د
التص22دي الحكم من الجدي22د ب22رفض الطلب وتحمي22ل املس22تأنف الف22رعي باالس22تئنافين 2في إط22ار املس22اعدة
القضائية وهو القرار املطعون فيه بالنفض.
يعيب الط 22الب على الق 22رار املطع 22ون في 22ه :تحري 22ف الوق 22ائع نقص 22ان التعلي 22ل املنزل منزل 22ة انعدام 22ه من
ك22ون املحكم22ة مص22درة الق22رار املطع22ون في22ه اعت22برت أن الس22ند التحكيمي قضى ب22أداء املطل22وب ض22دها
لفائ 22دة الط 22الب مبلغ 22ا إجمالي 22ا ي 22ؤدي في إط 22ار االتف 22اق بش 22أن املخط 22ط االجتم 22اعي إلنه 22اء عق 22د الش 22غل
376
الراب 22ط بينهم 22ا معت 22برة أن املادة الخامس 22ة من الس 22ند التحكيمي وك 22ذا الفص 22لين 319و 322من ق 22انون
املس22طرة املدني2ة يعت2بر ه22ذا الس22ند ابت2دائيا وانتهائي2ا وغ2ير قاب22ل ألي طعن .في حين أن املحكم22ة املطع2ون
في قراره 22ا لم تفهم على أن الط 22الب لم يع 22ارض 2أب 22دا في الس 22ند التحكيمي وأن بمقتض ى دع 22واه يط 22الب
فق 22ط بتص 22حيح وض 22عيته داخ 22ل الش 22ركة ليتم احتس 22اب التعويض 22ات املس 22تحقة ل 22ه في إط 22ار املخط 22ط
االجتم22اعي على أس22اس الوض22عية ال22تي يجب أن يك22ون عليه22ا داخ22ل الش22ركة فق22ط وذل22ك على اعتب22ار أن
التعويض22ات املس22تحقة ل22ه في إط22ار املخط22ط االجتم22اعي تختل22ف حس22ب س22لم و ض22عيته داخ22ل الش22ركة،
وه22ذا م22ا دف22ع ب22ه ل22رفض التوقي22ع على املق22رر التحكيمي وبالت22الي 2لم يتوص22ل ب22أي تعويض22ات وال مج22ال
للقول بكون هذا السند ابتدائيا وانتهائيا غير قابل ألي طعن مما يتعين معه القول بنقض القرار.
لكن ،خالفا ملا عابه الطالب على القرار ،فالثابت أنه التجأ إلى مس22طرة التحكيم لتس22وية ال2نزاع الق22ائم
بين 22ه وبين مش 22غله -املطلوب 22ة-بع 22دما ق 22ررت ه 22ذه األخ 22يرة االس 22تغناء عن خدمات 22ه في إط 22ار اتف 22اق بش 22أن
تصفية الشركة الوطنية إلنماء تربية املواشي والشركات التابعة لها.
وحيث إن املادة الثاني22ة من الس22ند التحكيمي تنص على أن22ه " :اتف22ق الطرف22ان على انت22داب األس22تاذ(ص)
املح22 2امي يهيئ 22ة الرب22 2اط كمحكم وحي22 2د إلص 22دار مق 22رر تحكيمي بش 22أن التعويض 22ات املس22 2تحقة للط22 2رف
الثاني النابعة عن عقد الشغل وعن فسخه".
كم 22ا أن املادة الخامس 22ة تنص على " :أن الطرف 22ان اتفق 22ا على اعتب 22ار الحكم التحكيمي ال 22ذي يص 22در في
ال22نزاع تأسيس22ا على الس22ند الح22الي ابت22دائيا ونهائي22ا وغ22ير قاب22ل ألي طعن طبق22ا ملقتض22يات الفص22ل 319و
322من ق.م.م".
وخالف22ا ملا ج22اء في الوس22يلة ف22إن الط22الب وق22ع على الس22ند التحكيمي وص22ادق على توقيع2ه 2ل22دى الجه22ة
املختص22ة كم22ا أن22ه استص22درا أم22را عن رئيس املحكم22ة اإلبتدائي22ة بس22ال بت22اريخ 13/12/2003تحت ع22دد
2687يقضي بمنح الصيغة التنفيذية للحكم التحكيمي الصادر بتاريخ .29/12/2003
وحيث إن الط22الب بتوقيع 2ه 2على الس22ند التحكميمي وتذييل22ه بالص22يغة التنفيذي22ة يك22ون ق22د وض22ع ح22دا
لل22نزاع الق22ائم بين22ه وبين مش22غلته س22واء بش22أن التعويض22ات الناتج22ة عن تنفي22ذ العق22د أو تل22ك املتعلق22ة
بفسخه.
377
وعلي22ه ف22إن الق22رار االس22تئنافي 2ملا اعت22بر ال22نزاع موض22وع النازل22ة ق22د س22بق البت في22ه بمقتضى مس22طرة
التحكيم ،وأن ع 22دم تنفي 22ذ املق 22رر التحكيمي ليس س 22ببا إلع 22ادة ط 22رح ال 22نزاع من جدي 22د أم 22ام القض 22اء
ورتب األثار القانونية عن ذلك يكون ما انتهى إليه معلال تعليال كافيا والوسيلة على غير أساس.
لهذه األسباب
محكمة النقض
القرار عدد 1172
الصادر بتاريخ 12شتنبر 2013
في امللف االجتماعي 2عدد 1163/5/2/2012
القاعدة
378
حيث يستفاد من مس2تندات املل2ف ،ومن الق2رار املطع2ون في2ه عن محكم2ة االس2تئناف بالبيض2اء املش2ار
إلى مراجعه أعاله ،أن طاله النقض تقدمت بمقال تعرض في22ه أنه22ا تعم22ل م2ع املطلوب22ة كرئيس22ة لتس22يير
هات22 2ه املجموع22 2ة من22 2ذ س22 2نة ، 1971إال أنه22 2ا ف22 2وجئت في األي22 2ام األخ22 2يرة بطرده22 2ا تعس22 2فيا دون تط22 2بيق
مقتض 22يات الفص 22لين 62و 63من م.ش ،وأنه 22ا قبلت املبل 22غ الهزي 22ل ال 22ذي منحت 22ه املطلوب 22ة له 22ا ،ل 22ذلك
تلتمس الحص22 2ول على مس22 2تحاقتها 2القاوني22 2ة تطبيق22 2ا لفص22 2ل 73من م.ش و الفص22 2ل 1098من ق.ع.ل،
وأن أجرته 22ا الص 22افية 16351درهم ش 22هريا ،م 22ع الحكم له 22ا بمختل 22ف التعويض 22ات الناتج 22ة عن الط 22رد
التعسفي ،وبعد اإلجراءات ص2در حكم ابت2دائي قضى ب2رفض الطلب .اس2تأنفته الطالب2ة فص2در الق2رار
القاضي بتأييد الحكم املستأنف وهو القرار املطلوب نقضه.
في شأن الوسيلة األولى والثانية والثالثة املستدل بها للنقض مجتمعة:
تعيب الطاعن22ة على الق22رار نقص22ان التعلي22ل في الطلب اإلبت22دائي ،وذل22ك بخ22رق مقتض22يات الفص22لين 1و
32من ق.م.م وإقحام مقتضيات الفصل 28من ق.م.م.
وحيث إن املحكم 22 2 2ة لم تجب على الخروق 22 2 2ات ال 22 2 2تي ارتكبه 22 2 2ا املطل 22 2 2وب في النقض ،حيث إن 22 2 2ه عين في
التحكيم مح 22امي املطلوب 22ة في النقض إذ ك 22انت في الحاكم 22ة و املحكوم 22ة في نفس ال 22وقت ،وأن 22ه ب 22دل أن
يس 22 2تعمل األج 22 2ر الحقيقي واملدة الحقيقي 22 2ة ال 22 2تي قض 22 2تها طالب 22 2ة النقض أي أن أجره 22 2ا الحقيقي ك 22 2ان
25806،63درهم ،وب 22دل أن يس 22تعمل ه 22ذا األج 22ر اس 22تعملت أج 22را أخ 22ر ه 22و املوج 22ود في الحكم 8000
درهم ،فلم ت22 2دري العارض22 2ة من أين أت22 2وا به22 2ذا املبل22 2غ م22 2ع أن ق22 2انون الش22 2غل ي22 2وجب أن يك22 2ون األج22 2ر
الحقيقي الذي كانت تتقاضاه العارض2ة ،مم2ا يت2بين أن محكم2ة االس2تئناف لم تجب عن ه2ذا ال2دفع مم2ا
جعل حكمها معرض للنقض ،ولعدم تعليله تعليال كافيا مما يوازي انعدامه.
كم22ا تعيب الطاعن22ة على الق2رار الفس2اد التعلي2ل ونقص22انه وع22دم االرتك2از 2على أي أس2اس إذ أن محكم2ة
االس22تئناف في الق22رار املطع22ون في22ه ب22النقض خ22رقت الق22انون خرق22ا س22افرا وج22انبت الص22واب ،إذ ن22ابت
على املستأنف عليها ولم تجب على دفوعات املستأنف ،ولم تراع املدة التي قضتها في العمل ،وما سبب
ع22دم احتس22اب األج22ر الحقيقي ال22ذي ه22و 25806،63درهم ب22ل اس22تعملت أج22ر غ22ير حقيقي وه22و 8000
درهم ،وأن املطلوب 22 2ة في النقض هي ال 22 2تي ط 22 2البت من العارض 22 2ة إيقافه 22 2ا عن العم 22 2ل وفي س 22 2نها املت 22 2أخر
باإلضافة 2إلى أن لها التزامات لم تج2د ب2دا من الرض2وخ أم2ام املطلوب2ة في النقض إذ أنه2ا ك2انت على ش2فا
379
حف22رة من الس22قوط فيم22ا ال يحم22د عقب22اه ،واملحكم22ة لم تجب على دفوع22ات العارض22ة مم22ا يك22ون مع22ه
الحكم االبتدائي والقرار االستئنافي املطعون فيه قد خرق املقتضيات الواجبة فوجب نقضه.
كم22 2ا تعيب الطاعن22 2ة على الق22 2رار ع22 2دم ارتكاب22 2ه على أس22 2اس ق22 2انوني وانع22 2دام التعلي22 2ل ،إذ لم يب22 2ني على
القانون ودون الج2واب عن دفوع2ات العارض2ة والوث2ائق املدلى به2ا من ط2رف الطاعن2ة ومناقش2تها ودون
أن تقيم لها وزنا ،مما يكون معه القرار معرضا للنقض.
لكن ،حيث إن 22 2ه من الث 22 2ابت من وث 22 2ائق املل 22 2ف ومس 22 2تنداته أن طالب 22 2ة النقض وبإرادته 22 2ا الح 22 2رة ق 22 2امت
باختي 22 2 2ار محكم فري 22 2 2د وه22 2 2و األس22 2 2تاذ ......املح 22 2 2امي بالبيض 22 2 2اء و ذل 22 2 2ك بمقتض ى اإلش 22 2 2هاد املؤرخ في
5/11/2008الص 22ادر عنه 22ا واملص 22حح اإلمض 22اء من طرفه 22ا ،كم 22ا أنه 22ا ص 22ادقت على الحكم التحكيمي إلى
ج22 2انب مش22 2غلتها ل22 2دى الس22 2لطات املختص22 2ة ولم تتق22 2دم ب22 2أي طعن في الحكم التحكيمي املذيل بالص22 2يغة
التنفيذي22 2ة بت22 2اريخ 12/11/2008بن22 2اء على طلبه22 2ا ،باإلض22 2افة إلى ع22 2دم إب22 2دائها أي22 2ة مالحظ22 2ة أو دف22 2ع أو
تحف22ظ أثن22اء س22ريان مس22طرة التحكيم ،وذل22ك م22ا اعتبرت22ه محكم22ة املوض22وع املطع22ون في قراره22ا وعن
ص 22واب ملا اعت 22برت الحكم التحكيمي ال 22ذي توص 22لت بموجب 22ه الطالب 22ة من مش 22تغلها (املطلوب 22ة) ب 22املبلغ
املتف 22ق علي 22ه مقاب22ل فس22خ العالق22ة الش 22غلية وتنازله 22ا املص 22ادق عليه22ا عن ممارس22ة أي طعن كيفم22ا ك 22ان
نوع22ه ،وك22ذلك األم22ر القاضي بتذييل22ه بالص22يغة التنفيذي22ة ،وانتهت إلى أن م22ا توص22لت ب22ه الطالب22ة يع22د
تعويض 22ا ك 22امال وتام 22ا وال ح 22ق له 22ا في طلب أي تع 22ويض أخ22ر كيفم 22ا ك 22ان نوع 22ه ،وأن عالق 22ة الش22غل بين
الط22 2 2رفين انتهت بص22 2 2فة رض22 2 2ائية بمقتض ى الحكم التحكيمي املذكور ال22 2 2ذي تم تحري22 2 2ره على الش22 2 2كل
الق22انوني ال22ذي ال يقب22ل أي طعن ،فيك22ون قراره22ا ج22اء مبني22ا على أس22اس ق22انوني س22ليم ومعلال بم22ا في22ه
الكفاية والوسائل ال أساس لها.
لهذه األسباب
380
محكمة االستئناف بطنجة
ملف عدد437/1501/2020:
القاعدة:
طبقا للفصل 230من ق ل ع ومبدأ من التزم بشيء لزمه فإنه مادام أن عقد الشغل تضمن ش22رطا
للتحكيم يتعين الحكم بعدم قبول الطلب مادام أنه لم يتم استنفاذ مسطرة التحكيم
381
حيث يعيب الطرف املستأنف على الق2رار املطع2ون في2ه باالس2تئناف خرق2ه 2ملقتض2يات قانوني2ة وف2ق م2ا
فصل أعاله.
وحيث إن 22ه في إط 22ار نش 22ر ال 22دعوى من جدي 22د أم 22ام أنظ 22ار هات 22ه املحكم 22ة بص 22فتها كدرج 22ة الثاني 22ة من
التقاضي وبع22د اس22تقراء معطي22ات املل22ف ووثائق22ه وتقييم22ا ألوج22ه االس22تئناف فق22د ثبت ص22حة م22ا عاب22ه
الط22رف املس22تأنف على الحكم املطع22ون في22ه وال22ذي قضى باس22تحقاق التعويض22ات نتيج22ة ثب22وت واقع22ة
الط2رد التعس22في جهتهم22ا وب2دون م2برر مش2روع حس2ب قناع2ة محكم2ة الدرج2ة األولى ،وذل22ك أن2ه إذا ك2ان
العق22د ش22ريعة املتعاق22دين واتفاقي22ات تق22وم مق22ام األط22راف بالنس22بة ملنش22ئيها وف22ق م22ا نص22ت علي22ه املادة
230من ق ل ع وفض22ال على أن من ال22تزم بشيء لزم22ه والح22ال أن البن22د 9من عق22د الش22غل ال22ذي رب22ط
بين ط22رفي االس22تئناف ق22د نص على أن " :ك22ل ن22زاع ح22ول تأوي22ل أو تنفي22ذ ه22ذا العق22د سيخض22ع ملس22طرة
التحكيم طبقا للفصل 306وما يليه من ق م م " وأن الفصل 327من ق م م الفقرة الثانية نص "إذا
ك22ان ال22نزاع لم يع22رض بع22د على الهيئ22ة التحكيمي22ة وجب ك22ذلك على املحكم22ة بطلب من املدعى علي22ه أن
تصرح بعدم القبول"
وحيث أنه مادام أن الحكم املستأنف قد قضى بخالف م2ا تمس2ك ب2ه الط2رف املس2تأنف وجعل2ه مح2ورا
أساس22يا الس22تئنافه وه22و ش22رط التحكيم فقب22ل املطالب22ة القض22ائية والتوج22ه للمحكم22ة وم22ادام أن ه22ذا
الحكم املطع22 2ون في22 2ه ق22 2د خ22 2الف الفص22 2لين 306و 327من ق م م يك22 2ون م22 2ا ق22 2د أس22 2س علي22 2ه الط22 2رف
املس22تأنف م22بررات اس22تئنافه 2س22ببا مؤسس22ا قانون22ا ويتعين تبع22ا إلغ22اء الحكم املس22تأنف فيهم22ا قضى ب22ه
والتصريح من جديد بعدم قبول الدعوى.
لهذه األسباب
في املوض 22 2وع :بإلغ 22 2اء الحكم املس 22 2تأنف فيم 22 2ا قض ى ب 22 2ه والتص 22 2ريح من جدي 22 2د بع 22 2دم قب 22 2ول ال 22 2دعوى
وبتحميل املستأنف الصائر يصفى في إطار املساعدة القضائية2.
382
383