‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫مقدمة‪:‬‬

‫عرف المغرب في السنوات األخيرة تحوال على المستوى االقتصادي و تماشيا مع هذه‬

‫التحوالت كان الزما على هذا األخير اتخاذ تدابير جوهرية من اجل دفع بالمقاولة باعتبارها‬

‫بؤرة تداخل المصالح الفردية و الجماعية و هذا ما يؤكده اإلصالح الجديد التي جاءت به‬

‫مدونة التجارة في كتابها الخامس المنظم لصعوبة المقاولة بحيث كانت تعتمد نظام إفالس‪,‬‬

‫ومع التطور الذي شهدته أصبحت تعطي للمقاولة فرصة من اجل تخطي الصعوبات التي‬

‫تخل استغالل هاته المقاولة‪ ,‬و هذه االخالالت يمكن أن تكون إما مالية أو اقتصادية أو‬

‫اجتماعية‪ ,‬الن التحدي الذي يواجه المقاولة و أصبحت هذه األخيرة عاجز على تخطيه‪ ,‬هو‬

‫عملية التمويل‪.‬‬

‫األمر الذي فرض على المقاولة التفكير في حلول بديلة لمواجهة هذه العراقيل وذلك‬

‫عبر تقنيات االئتمان الذي يشكل دعامة أساسية لتطور االقتصاد ‪،‬باعتباره مجموعة من‬

‫التقنيات واألساليب التي تتحول بواسطتها ملكية رأس مال معين بكيفية مؤقتة من شخص‬

‫إلى آخر على أساس أن يقوم هذا األخير برد الرأسمال في تاريخ الحق‪.1‬‬

‫‪ -‬امحمد الفروجي ‪ ،‬كتلة الدائنين في االفالس في القانون المغربي‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا في القانون‬
‫‪1‬‬

‫الخاص‪ ،‬جامع الحسن الثاني – عين الشق الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية‪ 1994 – 1993،‬ص ‪.1‬‬
‫‪1‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫وبالتالي فان دراسة وضعية عقد االئتمان االيجاري يشكل عصب الحياة التجارية‬

‫بالنسبة للمقاوالت بحيث يمنع الدائن من أداء الديون السابقة و يتوقف سريان الفوائد و يمنع‬

‫من ممارسة الدعاوى الرامية إلى أداء دين ناتج قبل الحكم بفتح مساطر صعوبات المقاولة‪.‬‬

‫بناء على ما سبق فمعالجة موضوع عقدد االئتمدان االيجداري خدالل مسداطر صدعوبات‬

‫المقاولة يثير مجموعة من التساؤالت‪ ،‬غير اننا سدوف نقتصدر علدى عقدد االئتمدان االيجداري‬

‫في إطار صعوبات المقاولدة و خاصدة فدي الجاندب المتعلدق بالطبيعدة القانونيدة لهدذا العقدعندد‬

‫فددتح مسددداطر صددعوبة المقاولدددة وكيددف يمكدددن لهدددذا االخيددرة أن تدددؤثر علددى عقدددد االئتمدددان‬

‫االيجاري‪.‬‬

‫و عليه فمعالجة هذا الموضوع يستوجب التطرق له في مبحثين أساسيين نناقش في‬

‫المبحث األول الطبيعة القانونية لعقد ائتمان االيجاري عند فتح مساطر صعوبة المقاولة‪،‬‬

‫في حين نخصص المبحث الثاني لوضعية المؤجر لعقد االئتمان االيجاري خالل مساطر‬

‫صعوبات المقاولة ‪.‬‬

‫‪2‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫‪ ‬المبحث األول ‪ :‬الطبيعة القانونية لعقد االئتمان االيجاري عند فتح‬

‫مسطرة التسوية القضائية‬

‫‪‬المبحث الثاني ‪ :‬وضعية المؤجر لعقد االئتمان االيجاري خالل‬

‫مساطر صعوبة المقاولة‬

‫‪3‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫المبحث االول ‪ :‬الطبيعة القانونية لعقد االئتمان االيجاري عند فتح‬

‫مسطرة التسوية القضائية‬

‫إن من االهداف التدي يجدب علدى المشدرع تحقيقهدا هدي اسدتمرار المقاولدة فدي نشداطها‬

‫اثنلء صعوبات المقاولة‪ ،‬ومن بين الوسائل التي خولها المشرع مدن أجدل إنقداذ المقاولدة نجدد‬

‫العقود الجارية التي لها دور كبير في اغناء المقاولة ومعالجتها و في هدذا الصددد نجدد المدادة‬

‫‪ 573‬من مدونة التجارة تنص في فقرتها األولى على ذلدك‪ 2‬ومدن خدالل هدذه المدادة يتبدين أن‬

‫المشرع خول للسنديك وحدده الحدق فدي أن يطلدب مواصدلت عقدود التنفيدذ فدي تداريخ صددور‬

‫الحكم القاضي بفتح مسطرة المعالجة‪.‬‬

‫‪ ‬المطلب األول ‪ :‬مفهوم العقد االيجاري‬

‫إن المشرع لم يعط تعريفا محددا للعقد الجاري إال انه فقط أشار لهذا األخير من خدالل‬

‫المددادة ‪ 573‬مددن مدونددة التجددارة‪ .‬و لتحديددد مفهددوم العقددد الجدداري يتطلددب منددا الرجددوع إل دى‬

‫تسميته و التعاريف التي أعطيت له وهذا ما سوف نتناولها فدي الفقدرات القادمدة‪ .‬تسدمية عقدد‬

‫الليزينغ (الفقرة األولى) التعريف العربي (الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫‪2‬‬
‫‪ -‬الفقرة األولى من المادة ‪ 573‬من مدونة التجارة‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫‪ ‬الفقرة األولى ‪ :‬تسمية عقد "اليزينغ"‬

‫تبـنى المغرب تـسمية "كريدي باي" مدن خدالل مدذكرة وزيدر المالدـية المدـؤرخة فدي فدـاتح‬

‫يولـيوز‪ 1979‬بعد أن كان المـشرع الفرنـسي قد كـرسها في قدانون سدنة ‪1966‬و مدـنذ ذلدك‬

‫التـاريخ لم يدرد الحدديث عدن هدذا النشداط المدالي إال فدي سدنة مدن خدالل قدانون الماليدة لهدذه‬

‫السنة‪ 1992‬و الذي نظم الجوانب الضريبية لالئتمان اإليجاري العقاري و اعـتبر ذلك إيدذانا‬

‫بممددددددددددددـارسة هددددددددددددذا النددددددددددددـشاط و شددددددددددددهادة مدددددددددددديالد لدددددددددددده فددددددددددددي المددددددددددددـغرب‬

‫و هددددددددددددددددو األمددددددددددددددددر الددددددددددددددددذي أكدتدددددددددددددددده القددددددددددددددددوانين المالددددددددددددددددـية الالحقددددددددددددددددة‪،‬‬

‫و قد حدد الفصل الثامن من قدانون البنكدي نطداق االئتمدان اإليجداري فدي الوقدت الدذي حداول‬

‫تقديم تعريف له وهـكذا فـقد كرس المـشرع المغدـربي فدي الدـنص الفرندـسي تدـسمية "كريددي‬

‫باي" كـما وقع اإلختـيار في األخـير بالنسبة للنص العربي على تسمية اإلئتمان اإليجاري‪.‬‬

‫نصددت مددـدونة التددـجارة علددى‪ 12‬فصددال لليددـزنغ هددي مددـوضوع القددـسم الخددامس مددن الكددـتاب‬

‫الـرابع المخـصص للعـقود التجارية‪.3‬‬

‫‪ -3‬األستاذ عبد الرحمان فريقش‪ ،‬االئتمان اإليجاري‪ www.fraikechassocies.com ،‬تم اإلطالع عليه بتاريخ‬
‫‪ 31/03/2018‬على الساعة ‪.13:23‬‬
‫‪5‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫و تجدر المالحــظة أن المــدونة كــرست تــسمية االئتــمان اإليجاري و قد وقع‬

‫االختـيار في األخـير عـلى تـسمية االئتـمان اإليـجاري بـعد تداول عدة تـسميات مـثل‬

‫الـقرض و الـتأجير و قرض اإليجار‪ ،‬و القرض التمويلي و غير ذلك من التسميات‪.4‬‬

‫‪ ‬الفقرة الثانية‪ :‬التعريف العربي‬

‫عرف المشرع العربي عقد االئتمان اإليجاري على أنه عقد ملزم للجانبين حيدث يلتدزم‬

‫المددؤجر بشددراء العقددار ليضددعه تحددت تصددرف المكتددري دون أن يفقددد ملكيتدده وفددي المقابددل‬

‫يسددتعمل هددذا األخيددر العتدداد المددذكور لغايددات صددناعية مقابددل دفددع وجيبددة كرائيددة للمكددري‬

‫وبإمكان المكتري عند نهاية مدة الكراء أن يستعمل ثالثة إمكانات‪:‬‬

‫‪ -‬إما إعادة العتاد إلى المكري‪.‬‬

‫‪ -‬إما تجديد كراء هاته العقارات شرط تخفيض الوجيبة الكرائية‪.‬‬
‫‪ -‬وإما شراء العتاد بثمن مخفض‪.5‬‬

‫‪ -4‬األستاذ عبد الرحمان فريقش‪ ،‬االئتمان اإليجاري‪ ،‬مرجع سابق‬

‫‪ -5‬المعرفة القانونية‪ ،‬عقد اإلئتمان اإليجاري‪ www.anibrass.blogspot.com ،‬تم اإلطالع عليه بتاريخ ‪ 31/03/2018‬على‬
‫الساعة ‪.13:43‬‬

‫‪6‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫وغني عن البيان أن عقد االئتمان اإليجاري قد تناول العقدارات والمنقدوالت علدى حدد سدواء‪،‬‬

‫إال أن ما يميز العقد المنصب على المنقوالت هو أنه عقد مركب يجمع عددة عمليدات قانونيدة‬

‫كالتالي‪:‬‬

‫‪ .1‬فهو وعد متبادل بالكراء بين الشركة والمحولة والمشرع االقتصدادي والتجداري وفدي‬
‫المرحلة السابقة على العقد؛‬
‫‪ .2‬تفويضا من المشروع بتمكين الشركة االعتدة وأصنافها وثمنها مع البائع؛‬
‫‪ .3‬عقد كراء لالعتدة المشتراة؛‬
‫‪ .4‬عقد بإراحة منفردة بالبيع عند نهاية العقد؛‬
‫‪ .5‬عقدددددددددد بيدددددددددع نهدددددددددائي عندددددددددد رغبدددددددددة المشدددددددددروع فدددددددددي شدددددددددراء العتددددددددداد‪6‬؛‬

‫‪ ‬المطلب التاني ‪ :‬عقد االئتمان االيجاري عند فتح المساطر‬

‫تعتبر المقاولة من الركائز األساسية التدي أفدرد لهدا المشدرع مجموعدة مدن المقتضديات‬

‫القانونية من اجدل اسدتمرار نشداطها و للمحافظدة عليهدا‪ ,‬فمدن خدالل المدادة ‪ 7573‬مدن مدوندة‬

‫التجارة نجد أن المشرع ألقى على رقبة السنديك مهام أساسية فهو يكون ملزما بتحديد موقفده‬

‫من العقود الجارية و خاصة عقد االئتمان االيجاري كما اشرنا اليه أعاله‪ ،‬وزيدادة علدى ذلدك‬

‫نجد المادة ‪ 575‬تنص على أن للسنديك خيارين هما إما تنفيذ عقد االئتمان االيجاري و‬

‫‪ -‬المعرفة القانونية‪ ،‬مرجع سابق‬

‫‪6‬‬

‫‪ -7‬المادة ‪ 573‬من مدونة التجارة‪ ":‬بإمكان السنديك وحده أن يطالب بتنفيذ العقود الجارية بتقديم الخدمة المتعاقد بشأنها للطرف‬
‫المتعاقد مع المقاولة‪ .‬و يفسخ العقد بقوة القانون بعد توجيه إنذار إلى السنديك يظل دون جواب لمدة تفوق شهرا"‬
‫‪7‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫استفادة المقاولة مدن العدين المدؤجرة و أمدا عددم تنفيدذ العقدد و إعدادة العدين الدى المالدك‪ .‬وفدي‬

‫حالة لم يتم اختيار مواصلة هذا العقد فهو يستمر في التنفيذ و يترتب على المؤجر تقديم‬

‫خدمات و في المقابل يستفيد من حق األسدبقية المنصدوص عليهدا فدي المدادة ‪ 575‬مدن مدوندة‬

‫التجارة التي جاء فيها ما يلي " يتم سداد الديون الناشئة بصدفة قانونيدة بعدد صددور حكدم فدتح‬

‫التسوية‪ ،‬باألسبقية على كل ديون أخرى سواء أكانت مقرونة أم ال بامتيازات أو بضمانات"‬

‫غير أنه ال يمكن الحديث عن المقاولة‪ ،‬دون الحديث عن العالقات التعاقدية التي تساهم‬

‫في متابعة نشاطها‪ ،‬بدل وفدي تحديدد مصديرها أحياندا‪ .‬و مدن ثدم تظهدر أهميدة العقدود الجاريدة‬

‫التنفيذ في تاريخ فتح مسطرة التسوية‪ ،‬فدال يمكدن اسدتمرار نشداط المقاولدة الخاضدعة للتسدوية‬

‫دون اسددتمرار شددبكة العالقددات التعاقديددة الجاريددة التددي كانددت تددربط المقاولددة بشددركائها مددن‬

‫مزودين و زبناء وأجراء وغيرهم‪.8‬‬

‫‪ ‬الفقرة األولى ‪ :‬اختيار مواصلة عقد االئتمان االيجاري‬

‫كمددا هددو معددروف علددى أن عقددد االئتمددان االيجدداري يحظددى بأهميددة بالغددة فددي الحيدداة‬

‫االقتصادية و خصوصا في أداء المقاولدة لمهامهدا إلدى جاندب ذلدك يحداول السدنديك مدا أمكدن‬

‫اختيار مواصلة العقد في حين أن المؤجر يكون ملزما بان يستمر في تنفيذ العقد و ذلك‬

‫‪8‬‬
‫‪- Carole souweine, droit des entreprises en difficultés, imprimerie France quercy, 2004, P‬‬
‫‪112.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫الوفاء بالتزاماته التعاقدية رغم عدم الوفاء المقاولة بالتزاماتها المالية السابقة لفدتح المسدطرة‬

‫و حسددب الفقددرة الثانيددة مددن المددادة ‪ 573‬مددن مدونددة التجددارة فاندده ال يترتددب عددن عدددم تنفيددذ‬

‫المقاولة بالتزاماتها السابقة سوى منح المؤجر حق التصريح بها في قائمة خصوم المقاولة‪.‬‬

‫وحماية لهذه العقود وضع المشرع آليات جديدة ومعقددة للعقدود الجاريدة او فدي طدور التنفيدذ‪،‬‬

‫خرج بها عن القواعد العامة‪ ،‬من خالل السلطة التدي منحهدا للسدنديك مدن اجدل ممارسدة حدق‬

‫الخيار بين مواصلة العقود أو التخلي عنها‪ ،‬مما جعل إرادة األفراد‪ ،‬وعلى الدرغم مدن كونهدا‬

‫ضرورية‪ ،‬لم تعد تشكل العامل األساسي الذي يتحكم في العقدود‪ ،‬وإنمدا تركدت مكانهدا لعامدل‬

‫آخر أكثر أهمية وهو مذى نفعية العقد‪.9‬‬

‫‪ ‬الفقرة الثانية ‪ :‬التخلي عن مواصلة عقد االئتمان االيجاري‬

‫كما هو مشار إليه أعاله إن السنديك له الحق في مواصلة عقد االئتمان االيجداري فلده كدذلك‬

‫الحق في التخلي عن هذا األخير عن طريق فسخه بقوة القانون بعد توجيه اندار إلى السدنديك‬

‫يضل دون جواب لمدة تفوق شهرا المادة ‪ 573‬من مدونة التجارة‪10‬؛‬

‫‪ -9‬سعد القاسمي‪ ،‬خصوصيات نظام صعوبات المقاولة‪ ،‬دراسة مقارنة‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة‪ ،‬وحدة التكوين‬
‫والبحث في قانون األعمال‪ ،‬كلية العلوم القانونية و االقتصادية واالجتماعية‪ ،‬جامعة الحسن الثاني‪ ،‬عين الشق‪ ،‬الدار البيضاء‪ ،‬السنة‬
‫الجامعية ‪1998‬ـــ‪ 1999‬ص ‪.95‬‬
‫‪10‬‬
‫‪ -‬المادة ‪ 573‬من مدونة التجارة‬
‫‪9‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫وفي حالة ما إذا تخلى السنديك عن مواصلة عقد االئتمدان االيجداري فدان ذلدك يقضدي بمدنح‬

‫بعدددض الحقدددوق و الضدددمانات لصدددالح الطدددرف اآلخدددر األمدددر الدددذي يفدددتح مجددداال بالمطالبدددة‬

‫بالتعويض عن اإلضرار الفقرة الثالثة من المادة ‪ 573‬من مدونة التجارة‪.‬‬

‫إن عقد االئتمان اإليجاري من العقود الملزمة لجانبين‪،‬ومن أهم خصدائص هدذه العقدود‬

‫أنها تعطي للمتعاقدين طلب فسخ العقد إذا امتنع المتعاقدد اآلخدر عدن تنفيدذ التزامه‪،‬وعليده فقدد‬

‫يفسددخ عقددد االئتمددان اإليجدداري بندداء علددى طلددب المكتددري أن المسددتفيد أو بفسددخه مددن طددرف‬

‫مؤسسة االئتمان‪.‬‬

‫طبقا للمادة ‪ 433‬من مدوندة التجدارة فدإن عقدود االئتمدان اإليجداري تدنص تحدت طائلدة‬

‫البطالن على الشروط التي يمكن فيها فسخها وتجديدها بطلب من المتعاقد المكتري بحيث قد‬

‫يرد في العقد شرط التقابدل فدي العقدد‪ .‬وأحياندا أخدرى حدق فسدخ العقدد بسدبب إخدالل الشدركة‬

‫مقدمدة االئتمددان اإليجدداري بالتزاماتهددا التعاقديددة كعدددم إبدرام عقددد البيددع أو تنفيددذه بخطددأ منهددا‪،‬‬

‫وهددذا مددا يخددول حددق المطالبددة بددالتعويض عددن الضددرر الددذي لحقدده إال ن مؤسسددة االئتمددان‬

‫اإليجاري غالبا ما تقيد هذا الحق بمجموعدة مدن الشدروط كاشدتراط مدرور مددة زمنيدة معيندة‬

‫على إبرام العقد‪ ،‬وتلزمده بإشدعارها خدالل األجدل المتفدق عليده فدي العقدد أو تفدرض عليده أن‬

‫يقدم مستفيدا جديدا يحل محله في كل االلتزامات باإلضافة إلى إلزامده علدى االسدتمرار علدى‬

‫أداء الكراء المستحق إلى حين إبرام شركة االئتمان اإليجاري العقد مع المستفيد الجديد الذي‬

‫‪10‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫حل محل القديم أي أن اسدتعمال المسدتفيد لهدذا الحدق يكداد يسدتحيل عليده لكثدرة هدذه الشدروط‬

‫المعرقلة لتنفيذ الخيار‪ ،‬ويمكنه أيضدا إنهداء العقدد بعدد أداء الكدراء الدذي يددفع بالمؤسسدة إلدى‬

‫طلب فسخ العقد لإلخالل بأحد االلتزامات‪.11‬‬

‫‪ -‬أمل المرشدي‪ ،‬بحث قانوني و دراسة حول عقد االئتمان االيجاري‪ ،‬المحامين العرب‪ ،‬محاماة نت‪ 22 ،‬اكتوبر ‪201611‬‬
‫‪11‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫المبحث الثاني‪ :‬وضعية المؤجر لعقد االئتمان‬ ‫‪‬‬

‫االيجاري خالل مساطر صعوبات المقاولة‬

‫يعتبر ابتكار تقنية تمويدل المقاولدة عدن طريدق عقدد ائتمدان االيجداري لتجداوز المعيقدات التدي‬

‫تعترض الدائنين الممولين للمقاولة و انها تتميدز بمجموعدة مدن الضدمانات التدي تخولهدا فهدي‬

‫تقنيددة جديدددة لتمويددل المقدداوالت لهدددف تعزيددز وضددعية الدددائن و تجدداوز المعيقددات الضددمانات‬

‫الخاصددة و اسددتبدالها بضددمانة اكتددر قددوة اال و هددي الضددمانات الناتجددة عددن حددق الملكيدة التددي‬

‫يستفيد منها الؤجر صاحب عقد ائتمان االيجاري‪.12‬‬

‫وعلددى غددرار دلددك نجددد ان المشددرع لدده هدداجس فددي حمايددة المقاولددة بدرجددة األولددى و كددذلك‬

‫وضعية المؤجر لعقد ائتمان االيجاري حيت ان هدا االخير في اطار اسدتحقاق ديونده الناتجدة‬

‫عن تخلف المقاولة عن اداء ديونها الشدهرية فهدو يكدون مسدويا مدع بداقي الددائنين عندد الحكدم‬

‫فدي الفدتح مسدطرة التسدوية القضدائية و يكدون ملدزم بالتصدريح بدينده السدابق مدن الحكدم بهددا‬

‫ماجدداء بدده المشددرع المغربددي حيددت حدداول تفضدديل الدددائن صدداحب عقددد ائتمددان ايجدداري علددى‬

‫غرار الدائنين الدائنين اصحاب الضمانات عن باقي الدائنين العاديين بخصوص التصريح‬

‫‪ -12‬حياة حجي‪ ،‬نظام الضمانات و قانون صعوبات المقاولة‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون الخاص‪ ،‬جامعة محمد الخامس ـ‬
‫السويسي ـ الرباط السنة الجامعية ‪ 2009‬ـ ‪ 2010‬ص ‪11‬‬

‫‪12‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫بديونهم الناشئة قبل فتح مسطرة تسوية بحيث اوجب على سنديك ضرورة إشعارهم شخصديا‬

‫بضرورة تصريح بديونهم شريطة اشهار عقد ائتمان االيجاري الدي تتميز طريقة شهره عن‬

‫باقي العقود األخرى نظرا لطبيعته‪.13‬‬

‫‪ ‬المطلب االول‪ :‬عقد ائتمان االيجاري عند اداء الديون‬

‫من أجل إعداد مشدروع لمخطدط التسدوية بالنسدبة للمقاولدة خدالل مسدطرة التسدوية القضدائية‪،‬‬

‫يقدددددددددددددددددددددددددددددوم السدددددددددددددددددددددددددددددنديك بتحديدددددددددددددددددددددددددددددد خصدددددددددددددددددددددددددددددوم هدددددددددددددددددددددددددددددذه‬

‫المقاولددددددددددددددة عبددددددددددددددر التصددددددددددددددريح بالددددددددددددددديون مددددددددددددددن طددددددددددددددرف الدددددددددددددددائنين‪.14‬‬

‫وتعتبددر الددديون الناتجددة عددن عدددم اداء المسددتحقات الكددراء فددي العقددد االئتمددان ايجدداري ديونددا‬

‫عادية كباقي الديون يجب علي المدين تصريح بها داخل اجدل شدهرين و هددا مدا جداءت بده‬

‫المادة ‪ 686‬من مدونة التجارة‪.15‬‬

‫و نالحظ ان تصريح الدائنين اصحاب العقود ائتمان االيجاري يتميزون عدن بداقي الددائنين و‬

‫يتمتل دلك بضرورة اشعارهم شخصيا من طرف السنديك من اجل تصريح بديونهم و جاء‬

‫‪ -13‬عبد الرحيم السلماني‪ ،‬مكانة الشهر في ظل مسطرة معالجة صعوبات المقاولة‪ ،‬المجلة المغربية لقانون األعمال و المقاوالت‬
‫العدد ‪15‬ـ ‪ 14‬ماي شتنبر ‪ 2008‬ص ‪32‬‬
‫‪ -14‬احمد لفروجي‪ ،‬وضعية الدائنين في مساطر صعوبات المقاولة‪ ،‬دراسة قانونية معمقة‪ ،‬العدد ‪ ،3‬مطبعة النجاح الجديدة‬
‫الدارالبيضاء‪ ،‬الطبعة االولى ص ‪98‬‬
‫‪ -15‬المادة ‪ 686‬من مدونة التجارة " يوجه كل الدائنين الذين يعود دينهم إلى ما قبل صدور حكم فتح المسطرة‪ ،‬باستثناء المأجورين‪،‬‬
‫تصريحهم بديونهم إلى السنديك‪ .‬يشعر شخصيا الدائنون الحاملون ضمانات أو عقد ائتمان إيجاري تم شهرهما‪ ،‬و إذا اقتضى الحال‪،‬‬
‫في موطنهم المختار‪ .‬يجب التصريح بالديون حتى و إن لم تكن مثبتة في سند‪ .‬يمكن للدائن أن يقوم بالتصريح بالديون بنفسه أو‬
‫بواسطة عون أو وكيل من اختياره"‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫من مادة ستة تمانية و سدتين مدن مدوندة تجدارة اشدترطت فدي عقدد ائتمدان التجداري ضدرورة‬

‫شهر العقد من اجل التمتع بهاته الميزة‪.‬‬

‫‪ ‬الفقرة االولى‪ :‬تصريح بديون صاحب عقد ائتمان االيجاري‬

‫تعتبددر مسددطرة تصددريح بددديون مددن اهددم اليددات تصددفية الخصددوم فددال يتصددور تحقيددق الددديوت‬

‫بدونها كمدا تعدد عنصدرا جوهريدا فدي حصدر الخصدوم المقاولدة ضدمنا لتصدفيتها حسدب ندوع‬

‫الحل المبندي مدن طدرف المحكمدة اهدو اسدتمرارية المقاولدة او تفويتهدا او تصدفيتها قضدائيا و‬

‫طبقا للمادة ‪ 686‬من مدونة التجارة في فقرتهدا التالتدة التدي تبدين مدن خاللهدا ان تصدريح قدد‬

‫يباشر من الدائن بنفسه فادا قام الددائن شدخص الطبيعدي بنفسده بممارسدة تصدريح فدال يطدرح‬

‫اي مشاكل و ادا كان شخصا معنويا يتم مباشرة التصريح عن طريق ممتله القانوني‪.16‬‬

‫و علددى غددرار دلددك فجميددع الددذائنين ملزمددون بتصددريح قنددل حكددم القاضددى بفددتح المسددطرة و‬

‫كيفما كانت طبيعة ديدون ان يقددمو ا تصدريحا لهدده الدديون الدى السدنديك و هدو ملدزم لسدلوك‬

‫هدا اجراء تحت طائلة حرمانهم من المشاركة في المساطر الجماعية مما يترتب عليه سدقوط‬

‫حقهم في استفاء ديونهم‪.‬‬

‫‪ -16‬المعرفة القانونية‪ ،‬مسطرة التصريح بالديون تم اإلطالع عليه بتاريخ ‪ 01/04/2018‬على الساعة ‪17:12‬‬
‫‪www.anibrass.blogspot.com‬‬
‫‪14‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫‪ ‬الفقرة التانية‪ :‬احكام التصريح بالدين‬

‫لقد اختلف الفقه والقضاء في تحديد الطبيعة القانونية للتصدريح بالددين‪ ،‬إال أن المسدتقر عليده‬

‫هو إعطاءه حكم الطلب القضائي باعتباره بديال عن الدعوى الرامية إلى األداء والتدي تعطدل‬

‫بفعددل مبدددأ المتابعددات الفرديددة التددي نصددت عليهددا المددادة ‪ 653‬مددن مدونددة التجددارة األمددر‬

‫الدددذي يرتدددب عدددن التصدددريح كافدددة اآلثدددار التدددي تندددتج عدددن الطلبدددات القضدددائية ‪ ،‬مدددع بعدددض‬

‫الخصوصيات‪.17‬‬

‫ولم يخصص المشرع المغربي التصريح بنظام خاص‪ ،‬إذ يكفي إرسال رسالة إلدى السدنديك‪،‬‬

‫طالب من خاللها الدائن بديونه اتجاه المقاولة ليندتج التصدريح آثداره حيدث ال يعتبدر فدي عدداد‬

‫التصددددددريح الطلددددددب المرفددددددوع إلددددددى السددددددنديك والددددددذي ال يتضددددددمن التعبيددددددر الصددددددريح‬

‫الصادر من طرف الدائن يطالب فيه استيفاء دينه‪.‬‬

‫وبالرجوع إلى المادة ‪ 688‬من مدونة التجارة‪ ،‬فإن التصريح يضمن فيه مبلغ الدين المستحق‬

‫بتدداريخ صدددور حكددم فددتح المسددطرة وقسددط الدددين المؤجددل إذا تعلددق األمددر بمسددطرة التسددوية‬

‫القضائية نظرا لعدم سقوط اآلجال‪ .18‬بخالف مسطرة التصفية القضائية‪.19‬‬

‫‪ -17‬المهري شبو‪ ،‬مؤسسة القاضي المنتدب في مساطر صعوبات المقاولة‪،‬أطروحة لنيل شهادة الدكتوراه في الحقوق جامعة حسن‬
‫الثاني ـ عين الشق الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪ 2003‬ـ ‪ 2004‬ص ‪ 349‬ـ ‪350‬‬
‫‪ -18‬المادة ‪ 571‬من مدونة التجارة "يتابع نشاط المقاولة بعد إصدار حكم التسوية القضائية‪ .‬ال يترتب عن إصدار الحكم سقوط األجل"‬
‫‪ -19‬المادة ‪ 627‬من مدونة التجارة " يترتب عن الحكم القاضي بفتح التصفية القضائية حلول آجال الديون المؤجلة"‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫‪ ‬المطلب الثاني ‪ :‬شهر عقد االئتمان االيجاري وآثاره‬

‫يخضع عقدد االئتمدان االيجداري لعمليدة شدهر قدانوني سدواء تعلدق األمدر بدالمنقول أو العقدار‪،‬‬

‫وكل عقد لم يتم شهره ال يواجه به األغيار‪ ،‬أما طرق الشهر فتختلف تبعا لما إذا تعلدق األمدر‬

‫بمنقول أو عقدار‪ ،‬لدذلك و حسدب دراسدتنا لهدذا الموضدوع سدوف نقتصدر علدى شدهر التمويدل‬

‫بالكراء للمنقول فقط‪.20‬‬

‫ولعددل تطبيددق مبدددأ الشددهر علددى المنقددوالت فددي عمليددة اإلئتمددان اإليجدداري يكددون الهدددف مندده‬

‫حماية المؤسسة مالكة الشيء مما يمكن أن تواجده بده مدن إعمدال قاعددة الحيدازة فدي المنقدول‬

‫أونظرية األحوال الظاهرة‪.21‬‬

‫ومددا نريددد إثددارة اإلنتبدداه إليدده‪ ،‬أندده إذا كددان اإلشددهار يشددمل كددل األمددوال التددي تنصددب عليهددا‬

‫عمليات اإلئتمان اإليجاري‪ ،‬إال أن مدونة التجدارة اكتفدت ببيدان كيفيدة إشدهار عقددي اإلئتمدان‬

‫اإليجاري للمنقول وكذا العقار‪ ،‬دون ذلك المتعلق بأصدل تجداري أو أحدد عناصدره المعنويدة‪،‬‬

‫علما أن األصل التجاري يعتبر ماال منقوال معنويا‪. 22‬‬

‫‪ -20‬المعرفة القانونية‪ ،‬مرجع سابق‬

‫‪ -21‬جميلة جوالي‪ ،‬اإلئتمان اإليجاري للمنقوالت بالمغرب‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا في القانون الخاص‪ ،‬جامعة محمد‬
‫الخامس ـ أكدال ـ الرباط‪ ،‬السنة الجامعية ‪ 1999‬ـ ‪ 1998‬ص ‪66‬‬
‫‪ -22‬محمد الهادي المكنوزي‪ ،‬محاضرات تطبيقية في قانون األعمال‪ ،‬بيت المعرفة‪ ،‬الجزء الثاني‪ 2013 ،‬ص ‪ 81‬ـ ‪82‬‬
‫‪16‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫‪ ‬الفقرة األولى‪ :‬كيفية إجراء الشهر‬

‫ذهب المشرع المغربي‪ ،‬على غرار ماهو معمول به في فرنسا إلى التنصيص على ضدرورة‬

‫شهر عقود اإلئتمان اإليجاري‪ ،‬فجعل من نظام شهر عقد اإلئتمان اإليجداري علدى المنقدوالت‬

‫نظامددا قضددائيا حتددى تكددون للبيانددات المسددجلة بدده حجددة مطلقددة وحتددى يتعددرف األطددراف و‬

‫الغيرعلى األموال موضوع تلك العمليات وفق ما جاءت به المادة ‪ 436‬من مدونة التجارة‪.‬‬

‫وهكذا ألزم المشرع المغربي شركات اإلئتمان اإليجاري بإشهار هدذا العقدد فدي سدجل مفتدوح‬

‫لهددذه الغايددة بمكددان المؤسسددة وداخددل دائددرة المحكمددة التجاريددة المتواجددد بهددا مقددر الشددركة‬

‫المذكورة‪.23‬‬

‫إال أن المالحظ هو أن المشرع قد سكت عن الكيفية التي يتم بها مسك هذا السدجل ومدن يقدوم‬

‫بمراقبتدده‪ ،‬كمددا أندده لددم يشددر إلددى البيانددات التددي يجددب تضددمينها‪ ،‬و الكيفيددة التددي تقيددد بهددا هددذه‬

‫البيانات ومبلغ الرسوم المستحقة عن هذه العملية‪.24‬‬

‫وهكذا فإن اإللتدزام بطلدب شدهر عمليدة اإلئتمدان اإليجداري للمنقدول يقدع علدى عداتق مؤسسدة‬

‫اإلئتمان اإليجداري‪ .‬ويجدب أن يدتم الشدهر علدى نحدو يسدمح بتعيدين أطدراف العقدد مدن جهدة‪،‬‬

‫وتعيين األموال التي يرد عليها من جهة أخرى‪.‬‬

‫‪ -23‬الفقرة الثانية من المادة ‪ 436‬من مدونة التجارة" يتم هذا الشهر إن تعلق األمر باالئتمان اإليجاري المنقول بناء على طلب من‬
‫مؤسسة االئتمان اإليجاري في سجل مفتوح لهذه الغاية بكتابة الضبط التي تمسك السجل التجاري‬
‫‪ -24‬جميلة جوالي‪ ،‬رسالة سابقة‪ ،‬ص ‪66‬‬
‫‪17‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫إال أن المالحظة التي تستوقفنا هنا‪ ،‬هي أن المشدرع المغربدي لدم يحددد تاريخدا معيندا إلجدراء‬

‫هذا الشهر‪ ،‬وعليه فإن إجراء هذا القيد يمكن أن يتم في أية وقت‪.25‬‬

‫يجدب شددهر أي تعددديل قددد يطددرأ علددى البيانددات السددابقة علددى هددامش صددفحة القيددد فددي السددجل‬

‫التجاري‪ ،‬أما إذا كان مدن شدأن هدذا التعدديل الطداري أن ينقدل اإلختصداص إلدى كتابدة ضدبط‬

‫محكمة أخرى‪ ،‬فيجب حين إذن إعادة القيد‪ ،‬متضمنا البياندات الجديددة فدي سدجل كتابدة ضدبط‬

‫المحكمة المختصة‪.26‬‬

‫والغاية من شهر التعديالت‪ ،‬هي تحيين هذا السجل باعتبداره الوسديلة التدي يدتمكن بهدا معرفدة‬

‫الوضعية الحقيقية لألموال موضوع عمليات التمويل‪ .‬وتحقيق هذه الغاية‪ ،‬نص المشرع علدى‬

‫وجوب تحديد التقييدات كل خمس سنوات من تداريخ إجرائهدا حتدى التتعدرض هدذه التقييددات‬

‫للسقوط بالتقادم‪.27‬‬

‫‪ -25‬جميلة جوالي‪ ،‬اإلئتمان اإليجاري للمنقوالت بالمغرب‪ ،‬رسالة سابقة ص‪66‬‬

‫‪ -26‬المادة ‪ 437‬من مدونة التجارة"تشهر التعديالت المدخلة على المعلومات المذكورة في طرة التقييد الموجود‪ .‬إذا كان التعديل‬
‫يقتضي تغييرا في اختصاص كتابة الضبط ‪ ،‬فإنه باإلضافة إلى ذلك يجب على مؤسسة االئتمان اإليجاري أن تقوم بنقل القيد المعدل‬
‫إلى سجل الضبط المختصة‪.‬‬
‫‪ -27‬المادة ‪ 438‬من مدونة التجارة" يسري أثر التقييدات التي تمت بصفة قانونية تطبيقا للمواد السابقة ابتداء من تاريخها‪ .‬يشطب‬
‫على التقييدات إما بناء على إثبات اتفاق بين األطراف وإما تنفيذا لمقرر قضائي اكتسى قوة الشيء المقضى به‪ .‬تتقادم التقييدات‬
‫بخمس سنوات ما لم تجدد ‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫‪ ‬الفقرة الثانية‪ :‬الجزاءات المترتبة عن إجراء الشهر‬

‫إذا كانت عملية إشهار عقد اإلئتمان اإليجاري‪ ،‬تهدف إلى حماية مصالح المؤسسة الممولة و‬

‫الغير حسن النية ورفع كل لبس حول ملكية الشيء موضدوع هدذا اإلئتمدان‪ ،‬فدإن الغيدر سديء‬

‫النية يسأل عن كل ضرر يحدثه لمؤسسة اإلئتمان اإليجاري‪.28‬‬

‫وبالتالي نالحظ أن الخصوصية التي يتمتع بها عقد اإلئتمان اإليجاري فيما يخص شهر عقدد‬

‫وعالقته بالتصدريح بالدديون وكدذا اسدتحقاقها يقتضدي أن يكدون الددائن صداحب عقدد اإلئتمدان‬

‫اإليجاري حذرا بخصوص ذلك وإالّ تعرضت مصالحه للخطر والضياع‪.‬‬

‫ومن هنا تكمدن أهميدة التركيدز علدى إبدراز أهدم الخصوصديات التدي يتمتدع بهدا عقدد اإلئتمدان‬

‫اإليجاري‪ ،‬والتي تميزه عن باقي الضمانات‪ ،‬أال وهي حق الملكية التي تمثل ضمانا من ندوع‬

‫خاص لحماية الدائن صاحب عقد اإلئتمان اإليجاري‪.‬‬

‫‪ -28‬جوالي‪ ،‬اإلئتمان اإليجاري للمنقوالت بالمغرب‪ ،‬رسالة سابقة ص ‪69‬‬

‫‪19‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫خاتمة‪:‬‬

‫لقد حاولنا عند تناولنا لموضوع دراسدتنا المتعلدق بعقدد االئتمدان فدي نظدام صدعوبات المقاولدة‬

‫ابددراز القددوة التددي قددد يضددفيها علددى وضددعية مؤسسددات االئتمددان االيجدداري التددي تتعامددل م دع‬

‫المقاوالت‪ ،‬والتي تهدف إلى التمويل بواسطة هذا العقد‪ ،‬التمتدع بحدق الملكيدة لتفداذي معيقدات‬

‫التمويل الكالسيكية‪ ،‬التي تقدم ضمانات خاصة أثبتت الممارسة محدوديتها في حماية الدائنين‬

‫باألخص خالل مساطر صعوبات المقاولة‪.‬‬

‫ومن هنا خلصنا إلى التالي‪:‬‬

‫المشرع المغربي ال يزال هاجسه المتمثل في إنقاذ المقاولة التدي تواجههدا صدعوبات فدي أداء‬

‫ديونها يهديمن علدى أيدة محاولدة لتعزيدز مكدان الددائنين المتعداملين مدع هدذه المقاولدة بواسدطة‬

‫الضمانات التي يقدمها عقد اإلئتمان اإليجاري‬

‫إن المشددرع المغربددي الزال معرضددا عددن اإلرتقدداء بهددذا العقددد إلددى مرتبددة العقددود المسددماة‪،‬‬

‫وبالتالي فإن تكييفه الزال يطرح تساؤالت على األطراف و القضاء هل هدو عقدد كدراء‪ ،‬هدل‬

‫هو وعد بالبيع أم هما معا إلى غير ذلك من التأويالت التي ال حصر لها‪.‬‬

‫إن القواعد المطبقة على عقد اإلئتمان اإليجداري خدالل مسداطر صدعوبات المقاولدة‪ ،‬هدي فدي‬

‫الواقع نتيجة للمواجهة بين العديد من المصالح المشوعة‪ ،‬والتي من السهل اإلختيار بينهدا مدع‬

‫إرضاء الكل‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪2018‬‬ ‫وضعية عقد االئتمان االيجاري ونظام صعوبات المقاولة‬

‫وفي األخير يمكننا إبداء بعض األراء أو المقترحات التي تجمع بدين عقدد اإلئتمدان اإليجداري‬

‫ومساطر صعوبات المقاولة‪:‬‬

‫‪ ‬ضرورة وضع الرقابة على تصرفات السنديك خالل ممارسدة لخيدار مواصدلة العقدود‬

‫الجارية و من بينها عقود اإلئتمان اإليجاري‪.‬‬

‫‪ ‬ضرورة تحديد التاريخ الذي يمكن فيه إجراء الشهر‪.‬‬

‫‪ ‬ضرورة خلق نوع من التوازن بين المقاولة المدينة و باقي الدائنين ألن تفضيل‬

‫المقاولة المدينة قد يؤدي إلى آثار سلبية و عكسية تتمثل في أزمة إئتمان ما بين‬

‫األطراف المتعاقدة‪ ،‬و هذا فقط من أجل حماية المقاولة و السهر على استمراريتها‪.‬‬

‫‪21‬‬