Professional Documents
Culture Documents
املوسم اجلامعي:
1443ه1444-ه2021 /م2022 -م
احلمد هلل والصالة والسالم على موالان رسول هللا
واله وصحبه ومن وااله:
مقدمة
يشكل التوثيق ضرورة قصوى يف احلياة العملية واليومية لألفراد ملا يؤمنه من ضمان ومحاية للحقوق
واملصاحل ،على أن هذه الضرورة تصل مداها إذا أخذان بعني االعتبار حفاظه على أتمني امللكية العقارية
واحلقوق املرتبطة هبا.
وتعترب املعامالت العقارية امليدان اخلصب لنظام التوثيق ملا تستوجبه هذه األخرية من ضرورة صياغتها يف
قالب شكلي منضبط لكافة الشروط الشكلية واجلوهرية اليت يفرضها القانون ،صيانة للحقوق وضماان
الستقرار املعامالت .
وإذا كان القانون 39.08املتعلق مبدونة احلقوق العينية 1قد اهتم بتنظيم خمتلف احلقوق العينية العقارية،
فإنه عمل أيضا على حتديد شكلية توثيق التصرفات الواردة على هذه احلقوق ،حيث أقر املشرع من
خالل املادة الرابعة من هذه املدونة أبن توثيق التصرفات العقارية جيب أن يرد – حتت طائلة البطالن –
إما يف حمرر رمسي 2أو يف حمرر اثبت التاريخ حيرره حمام مقبول للرتافع أمام حمكمة النقض .
ومن خالل املادة السالفة الذكر يالحظ أن املشرع املغريب قيد وبني وأوضح مبا ال يدع جماال للشك
اجلهات املخول هلا قانوان توثيق التصرفات ،وهم العدول واملوثقون واحملامون املقبولون للرتافع أمام حمكمة
النقض .
ولكون حمرروا العقود العقارية يضطلعون مبهام قانونية ،فقد خصهم املشرع مبكانة متميزة من حيث النظام
القانوين املؤطر هلم ،ووضع على عاتقهم جمموعة من االلتزامات جيب عليهم مراعاهتا والتقيد هبا،
كمبادئ األمانة والنزاهة والشرف واألخالق احلميدة ،وأي إخالل هبذه االلتزامات يرتتب عليه حتمل
1ظهري شريف رقم 178-11-1صادر يف 25من ذي احلجة 22( 1432نونرب )2011بتنفيذ القانون رقم
39.08املتعلق مبدونة احلقوق العينية منشور ابجلريدة الرمسية عدد 5998بتاريخ 24نوفمرب. 2011
2يعرف املشرع املغريب الورقة الرمسية من خالل الفصل 418من قانون االلتزامات والعقود على النحوالتايل " :الورقة
الرمسية هي اليت يتلقاها املوظفون العموميون الذين هلم صالحية التوثيق يف مكان حترير العقد وذلك يف الشكل الذي
حيدده القانون ".
2
املسؤولية إما مدنية أو أتديبية أو جنائية حسب نوع املخالفة املرتكبة وهاتني األخريتني أعين التأديبية
واجلنائية هي موضوع حبثنا يف هذا العرض .
ومبا أن الطبيعة البشرية تقتضي الوقوع يف األخطاء ،فاألمر نفسه ينطبق على كل من العدل واملوثق
واحملامي ،فإهنم قد يرتكبون جمموعة من األخطاء سواء كانت عمدية أو غري عمدية عند حتريرهم
للتصرفات العقارية ،الشيء الذي يعرضهم لتحمل املسؤولية ،وهي إما أن تكون جمرد مسؤولية مدنية
تقتصر على تعويض الطرف املتضرر ،وهذه لن نعىن ببحثها لتقدمها يف عرض سابق ،وإما أن تكون
مسؤولية أتديبية اليت تفرض عليهم عقوابت قاسية قد تصل إىل العزل من املهنة ،بل األكثر من هذا كله
فإن حمرري التصرفات قد يرتكبون أفعاال جرمية الشيء الذي يستدعي حتميلهم املسؤولية اجلنائية .
وتكمن أمهية املوضوع يف الدور الذي يشغله حمررو التصرفات العقارية يف كثري من القضااي اليت تعرض
أمام القضاء يف السنوات األخرية اليت يكونون فيها طرفا ابعتبارهم حمررو هذه التصرفات حمل النزاع اليت
يتم الطعن فيها ابلزور والنصب واخليانة وغريها من األفعال ،مما يعرضهم للمساءلة من أجل حتمل
مسؤولية اخلطأ املرتكب .
وميكن صياغة إشكالية هذا املوضوع على الشكل التايل " :فإىل أي ومدى وفق وجنح املشرع املغريب يف
إثبات املسؤولية اجلنائية والتأديبية حملرري التصرفات العقارية من خالل النصوص اخلاصة والعامة لتحقيق
السلم واألمن التعاقديني ومحاية املتعاقدين وضمان حقوقهم ".
وتبعا لذلك ولكون املسؤولية اجلنائية والتأديبية ملوثقي التصرفات العقارية ختضع جملموعة من القواعد
واألحكام املوضوعية اليت تشكل إطارها القانوين واملادي واملعنوي ،فأننا سنتناول يف املبحث األول:
املسؤولية التأديبية حملرري التصرفات العقارية ،ويف املبحث الثاين :املسؤولية اجلنائية حملرري التصرفات
العقارية.
3
املبحث األول :املسؤولية التأديبية حملرري التصرفات العقارية.
املسؤولية التأديبية يقصد هبا جمموعة من اإلجراءات املرتتبة عن اإلخالل ابلواجب املهين ،واليت تنتهي
بثبوت خطأ املخالف وتوقيع اجلزاء التأدييب عليه من قبل السلطة التأديبية املختصة ،أو مبعىن آخر كل
إخالل بواجبات ومقتضيات الوظيفة سواء كان إجيابيا أو سلبيا ،وسواء مت النص عليها قانوان أو كانت
مبناسبة أدائه ملهامه.
ومنه سنتناول يف هذا املبحث املسؤولية التأديبية حملرري التصرفات العقارية خمصصني احلديث يف
املطلب األول عن االخالالت والعقوابت على أن نتناول يف املطلب الثاين املسطرة املتبعة يف التأديب.
إن االلتزامات الواقعة على املوثق كثرية ومتعددة ،وقد سعى املشرع املغريب من خالل إثقال كاهل
املوثق بكل هذه االلتزامات جعل األطراف املتعاقدين يف اطمئنان إزاء حقوقهم ،وابلرجوع للنصوص
املنظمة ملهنة التوثيق فإننا جند أن املخالفات اليت ميكن أن تنجم عن املوثق واليت تكون موضوع مسؤولية
أتديبية تنحصر يف املخالفات املتعلقة أبخالقية وأعراف املهنة (أ) ،واملخالفات املتعلقة إبخالله
اباللتزامات القانونية الواجبة عليه واليت تدخل ضمن األخطاء املهنية(ب).
إن مهنة التوثيق مهنة منظمة ابلعديد من النصوص القانونية ،هذه النصوص القانونية تفرض على
املزاولني هلا جمموعة من االلتزامات األخالقية جتاه هذه املهنة ،ابإلضافة إىل أعرافها وتقاليدها وأدبياهتا،
وأي إخالل هبذه األخالقيات جيعل املوثق معرضا للمسؤولية ،فالفقرة األوىل من املادة 73من القانون
4
32.09قد جاءت واضحة وذلك عندما نصت على أنه ” :ميكن إصدار عقوابت أتديبية ضد كل
موثق خالف النصوص القانونية املنظمة للمهنة ،أو أخل بواجباته املهنية ،أو ارتكب أعماال متس بشرف
املهنة أو االستقامة أو التجرد أو األخالق احلميدة أو أعراف املهنة”.
وابلتايل فكل إخالل من طرف املوثق أبخالقيات املهنة أو أعرافها وتقاليدها يرتب مسؤوليته
التأديبية ،حيث اعترب جمموعة من الباحثني أن أساس هذه املسؤولية أي املسؤولية التأديبية يتجلى يف
)(1
جانب اخلطأ املهين وذلك ابإلخالل هبذه األعراف واألخالقيات.
هذا ما جيعل كل موثق ملزم ابحرتام معاين الشرف وحتليه ابألخالق وذلك ليحرر مبهنية عالية العقود
اليت يتلقاها ،لدوام استمرار الثقة بني املوثق وزبنائه وبني شركائه) (2أيضا ،ويف ما يتعلق بعالقة املوثق مع
)(3
زبونه فهي أكثر عالقة يرتتب عنها املسؤولية التأديبية للموثق عند إخالله أبخالقيات املهنة يف إطارها
ومن بني الواجبات األخالقية اليت يكون املوثق ملزما هبا ،التزامه بتقدمي النصح والرشد والتبصري
لزبنائه ،فالتزام املوثق هذا جيب أن يكون على قدم املساواة ودون احنياز لطرف على طرف آخر ،فهو
ملزم أبن يكشف لألطراف كل ما يتعلق مبوضوع العقد الذي هم بصدد إبرامه(4) ،وتعترب املادة 37من
)(5
قانون التوثيق أساس هذا االلتزام.
) (1يوسف أقصيب ،املسؤولية القانونية للموثق ،رسالة لنيل دبلوم املاسرت يف القانون اخلاص ،السنة اجلامعية -2010
،2011ص .17
) (2تنص املادة 59من القانون 32.09على أنه ” :ميكن ملوثقني أو أكثر إبرام عقد مشاركة يف الوسائل الالزمة
ملمارسة مهنتهم وإدارة وتسيري املكتب إذا كانوا معينني يف نفس الدائرة الرتابية للمحكمة االستئنافية.
ال جيوز أن تكتسي هذه املشاركة شكل شركة جتارية.
جيب أن تكون املشاركة حمل عقد حمرر تراعى فيه مقتضيات هذا القانون ،وينص فيه خاصة على ضمان االستقالل
املهين للموثق وتقيده ابلسر املهين.
يضع اجمللس الوطين منوذجا هلذا العقد”.
) (3ايسني أدليمي ،مقال بعنوان املسؤولية التأديبية على عمل املوثق وفق القانون 32.09املنظم ملهنة التوثيق ،منشور
مبجلة القانون واألعمال الدولية ،بتاريخ 17أغسطس2020 ,
) (4زبيدة مهداوي ،محاية املتعاملني مع املوثق من خالل قانون ،32.09رسالة لنيل دبلوم املاسرت يف القانون اخلاص،
السنة اجلامعية ،2012-2011ص .89
) (5تنص الفقرة الثانية من املادة 37من القانون 32.09على أنه ” :جيب على املوثق إسداء النصح لألطراف ،كما
جيب عليه أن يبني هلم ما يعلمه خبصوص موضوع عقودهم ،وأن يوضح هلم األبعاد واآلاثر اليت قد ترتتب عن العقود
اليت يتلقاها”.
5
هذا النصح الذي يلتزم املوثق بتقدميه جيب أن يتم قبل املرحلة التعاقدية أي قبل تعاقد األطراف،
واملوثق ملزم بتقدمي النصح ولو كان الطرف املتعاقد موثقا آخر وذلك لتفادي مسؤوليته التأديبية ،فال
ميكن له أن يدفع مسؤوليته هاته حبجة أن الزبون يفرتض فيه معرفة املعلومات اليت هتم التصرف الذي هو
مقبل على إجنازه.
وقد قضت احملكمة االبتدائية مبراكش )(1يف حكم هلا ب ” :مؤاخذة املوثق من أجل حترير وعد
ابل بيع لعقار مثقل حبجز حتفظي دون إخطار املشرتي بوجود احلجز مما جيعله مرتكبا ملخالفة تتمثل يف
عدم القيام ابإلجراءات اخلاصة لضمان حجية العقد وابلتبعية فاملوثق يكون قد مس ابلثقة اليت وضعها
فيه األطراف مما يقضي مبتابعته ابلتوقيف عن ممارسة مهنة التوثيق العصري ملدة شهرين وحتميله الصائر”
وإىل جانب التزام املوثق ابلنصح فإنه يلتزم ابحملافظة على السر املهين واحلفاظ على سرية ما يبيحون
له به املتعاقدين من معلومات أثناء تعاقدهم ما عدا إذا نص القانون على خالف ذلك ،وجيد هذا
االلتزام أساسه يف املادة 24من قانون التوثيق ،وأي إخالل به يعرض املوثق ملسؤوليته التأديبية ) .(2وهذا
االلتزام ال يقتصر على املوثق فقط بل يشمل أيضا املتمرنني لديه وكدا أجرائه.
ومن األمور اليت تدخل أيضا ضمن أخالقيات املهنة احرتام املوثق روابط الزمالة ،وذلك ابحرتام
زمالئه املوثقني اآلخرين ،و احرتام قواعد اإلخالص واملنافسة الشريفة وعدم االعتماد على االحتيال
)(4
والسمسرة جللب زبنائه)(3ألن هذا فيه إضرار ابملهنة.
وجتدر اإلشارة إىل أن الظاهر من صياغة املادة 73السالفة الذكر ،أن احلاالت الواردة فيها إمنا هي
على سبيل احلصر؛ ألن كل املخالفات اليت ميكن متابعة املوثق املخالف هبا ال خترج عن احلاالت السبع
)(5
املذكورة.
) (1حكم صادر عن احملكمة االبتدائية مبراكش رقم ،16بتاريخ 2009/10/15يف امللف عدد ،09/1/1517
أوردته لبىن الوزاين ،املسؤولية التأديبية على ضوء العمل القضائي ،مطبعة دار السالم ،الطبعة األوىل ،2011 ،ص .19
) (2تنص املادة 24من القانون 32.09على أنه ” :يلزم املوثق ابحملافظة على السر املهين ،ماعدا إذا نص القانون
على خالف ذلك ،ويقع نفس اإللزام على املتمرنني لديه وأجرائه”.
) (3تنص املادة 90من القانون 32.09على أنه ”:مينع على املوثق القيام مباشرة أو بواسطة الغري أبي عمل يدخل
يف نطاق مسسرة الزبناء أو جلبهم.
) (4ايسني أدليمي ،مقال بعنوان املسؤولية التأديبية على عمل املوثق وفق القانون 32.09املنظم ملهنة التوثيق ،منشور
مبجلة القانون واألعمال الدولية ،بتاريخ 17أغسطس2020 ,
) (5عبد اللطيف الزويتيين،سلسلة دفاتر حمكمة النقض ،العدد ،20مطبعة األمنية ،الرابط ،2013ص.118
6
وما يؤكد حرص املشرع على محاية حقوق األفراد؛ هو إشارته لنفس املبادئ املرتبطة ابألمانة والنزاهة
واالستقامة والتجرد ،ضمن املواد 2و 73من القانون 32.09املنظم ملهنة التوثيق ،لكن ما يطرح
اإلشكال هو مسألة حتديد األفعال اليت تعترب مسا بشرف املهنة أو االستقامة أو التجرد أو األخالق،
كوهنا مطلقة بدون حتديد أو حصر ،سيما وأن االستقامة واألخالق احلميدة هلا معان ومفاهيم متعددة.
)(1
يعترب إخالل املوثق اباللتزامات القانونية اليت يفرضها عليه القانون املنظم للمهنة من قبيل األخطاء
املهنية اليت توجب مساءلة املوثق أتديبيا ،فاملادة 26من قانون التوثيق قد جاءت واضحة ونصت على
أنه ” :يتحمل املوثق مسؤولية األضرار املرتتبة عن أخطائه املهنية ،واألخطاء املهنية للمتمرنني لديه،
وأجرائه……" ،وابلتايل فاملوثق ال يكون مسؤوال فقط عن أخطائه املهنية ،بل مسؤوليته تشمل كل من
األخطاء املهنية للمتمرنني لديه ،وكدا األخطاء املهنية ألجرائه.
ومن بني التصرفات اليت تدخل ضمن األخطاء املهنية للموثق واليت ترتب مسؤوليته التأديبية ما نصت
عليه املادة 33من قانون التوثيق ،فاملوثق مينع عليه حتت مسؤوليته التأديبية أن يتسلم أمواال أو حيتفظ
هبا مقابل فوائد ،ومينع عليه كذلك أن يستعمل ولو مؤقتا مبالغ أو قيما توجد يف عهدته أبي صفة كانت
فيما مل ختصص له ،كما مينع عليه أن حيتفظ ابملبالغ اليت يف عهدته حلساب الغري أبي صفة كانت،
وجيب على املوثق وضعها فور تسلمها بصندوق اإليداع والتدبري.
أيضا من بني التصرفات اليت ترتب مسؤولية املوثق عن أخطائه املهنية عدم أتكده من الوضعية
القانونية للعقار هل هو مثقل أبي رهون أو تكاليف ،وهل هو عقار حمفظ أو غري حمفظ أو يف طور
التحفيظ ،وهل هو من العقارات القابلة للتفويت أو ال.
فإنه من بني االلتزامات اهل امة امللقاة على كاهل املوثق يف جمال املعامالت العقارية ،التأكد من
الوضعية القانونية للعقار ،وأي إخالل منه هبذا الواجب يعد تقصريا يعرضه للمسؤولية ،وقد جاء يف قرار
حملكمة النقض ما يلي ” :إن عدم أتكد املوثق من وضعية العقار إزاء احملافظة العقارية وعدم إخبار
ا ألطراف بوضعيته احلقيقة يعترب تقصريا منه ابلقيام مبا كان عليه فعله ليتم التعاقد بشأنه بدون مشاكل،
) (1العلمي احلراق الوثيق يف شرح قانون التوثيق ،دار السالم للطباعة والنشر والتوزيع-الرابط ،ط :األوىل ،نونرب،2014
ص.158
7
واحملكمة ملا قضت مبعاقبته ابإليقاف عن مزاولة املهنة ثالثة أشهر بعلة ارتكابه للمخالفتني املنسوبتني إليه
)(1
تكون قد عللت قرارها تعليال كافيا وبنته على أساس".
وجتدر اإلشارة أن اطالع املوثق على الوضعية القانونية للعقار ،وأخذ شهادة عقارية تثبت خلوه من
الرهون والتحمالت غري كاف ،ألن وضعية العقار تبقى قابلة للتغيري من حلظة إىل أخرى ،ففي الفرتة
الفاصلة بني احلصول على الشهادة العقارية وحترير العقد وتوقيعه ،ميكن أن يقوم البائع برهن العقار أو
بيعه ،وهلذا فاملوثق ملزم بعدم تسليم الثمن للمشرتي إال بعد القيام بتقييده عقد البيع ابلرسم العقاري
)(2
واحلصول على شهادة عقارية تثبت أبن امللكية آلت إىل املشرتي.
-2العقوابت.
ابلرجوع لظهري 4ماي 1925امللغى جنده كان يقسم العقوابت التأديبية اليت تكون يف حق املوثق
لدرجتني ،العقوابت التأديبية من الدرجة األوىل واليت تشمل كل من اإلنذار والتوبيخ مع تسجيله يف
امللف ،والعقوابت التأديبية من الدرجة الثانية واليت تشمل كل من التوقيف املؤقت والعزل.
غري أنه حسب القانون 32.09فإن العقوابت التأديبية تنقسم إىل نوعان أصلية وإضافية ،وهذه
العقوابت ال تشمل املوثق فقط بل حىت املتمرنني.
فالعقوابت األصلية ابلنسبة للمتمرنني هي :اإلنذار والتوبيخ ووضع حد للتمرين)،(3وابلنسبة للموثقني
)(4
الرمسيني فهي اإلنذار والتوبيخ واإليقاف عن ممارسة املهنة ملدة ال تتجاوز السنة والعزل.
أما ابلنسبة للعقوابت اإلضافية فال تشمل إال املوثقني الرمسيني وهي املنصوص عليها يف مقتضيات
الفقرة األخرية من املادة 75واليت جاء فيها ” :ميكن أن تكون العقوابت التأديبية الثالث األوىل مقرونة
بعقوابت إضافية كاحلرمان من احلق يف الرتشيح لعضوية اجمللس الوطين واجملالس اجلهوية للموثقني أو
التصويت يف االنتخاابت املتعلقة هبا وذلك ملدة ال تتجاوز 5سنوات”.
هذه العقوابت اإلضافية مل تكن واردة يف ظهري 4ماي 1925امللغى ،ولعل التنصيص عليها يف هذا
القانون راجع للمستجد اجلديد الذي تناوله القسم السابع من القانون 32.09واملتعلق إبحداث اهليئة
) (1قرار حمكمة النقض الصادر بتاريخ 19فرباير ،2015قرار غري منشور.
) (2ايسني أدليمي ،مقال بعنوان املسؤولية التأديبية على عمل املوثق وفق القانون 32.09املنظم ملهنة التوثيق ،منشور
مبجلة القانون واألعمال الدولية ،بتاريخ 17أغسطس2020 ,
) (3ملادة 72من القانون .32.09
( )4المادة 75من القانون .32.09
8
الوطنية للموثقني واجمللس الوطين واجملالس اجلهوية ،حيث تعمد املشرع حرمان املوثقني املخالفني من
العضوية يف هذه اهليئات وحىت حرماهنم من حق التصويت جزاء هلم على ما ارتكبوه يف حق املهنة ،وإذا
كان مبدأ الرباءة واإلدانة يتوقف على مدى توفر أدلة اإلثبات فإن املعيار يف حتديد العقوبة يدخل يف
اإلطار العام الذي هو تفريد اجلزاء وتشخيصه ،فكلما كانت املخالفات بسيطة والضرر الناتج عنها
خفيفا كلما اقتصرت العقوبة على اإلنذار والتوبيخ ،وكلما كانت املخالفات خطرية والضرر الناتج عنها
فادحا ،كلما كانت العقوبة مشددة وقد تصل إىل اإليقاف أو العزل حسب األحوال ،كما أن شخص
املوثق نفسه يؤخذ بعني االعتبار يف حتدي د العقوبة ،ويف مجيع األحوال يبقى األمر موكوال يف ذلك
)(1
للسلطة التقديرية ألعضاء اللجنة ولقضاة احملكمة اإلدارية عند البث يف الطعن ضد املقررات التأديبية.
وقد يتساءل املرء عن اإليقاف املؤقت الذي أيمر به السيد الوكيل العام للملك بعد استئذان السيد
وزير العدل واحلرايت يف إطار املادة (2) 78من القانون وذلك كلما فتحت متابعة أتديبية أو جنحية أو
جنائية ضد موثق إما ألسباب مهنية أو عند اعتقاله بسبب ميس الشرف ،وحىت قبل إجراء املتابعات إذا
تبني من أي مراقبة أو تفتيش وجود خطورة على أصول العقود واحملفوظات واألصول واملستندات والقيم
املؤمن عليها هل يدخل ذلك اإليقاف يف إطار العقوابت التأديبية أم أنه جمرد تدبري احرتازي يلجأ إليه
الوكيل العام للملك يف تلك احلاالت حلماية املهنة واحلفاظ على حقوق املتعاقدين ،وضمان األمن
التعاقدي.
إال أن هذه اإلمكانية املمنوحة للوكيل العام ال تعدو أن تكون سوى إجراء احرتازي يلجأ إليه عندما
يتعلق األمر ببعض احلاالت اخلطرية اليت يصبح معها املوثق يف وضعية ال تؤهله للممارسة ،ويصبح من
املصلحة شل يده عن التوثيق ،وهي حاالت جاءت مقرونة يف حالة املتابعة ابخلروقات املهنية أو
ابالعتقال ،وميكن األمر هبذا اإليقا ف حىت وقبل املتابعة عندما يظهر أن هناك خطورة قد تلحق الضرر
أبصول العقود واحملفوظات واألصول واملستندات والقيم املؤمن عليها ،وال تدخل يف إطار العقوبة التأديبية
خالفا للمادة 73من القانون 32.09اليت حددت حاالت املخالفات املهنية املوجبة إلاثرة
مسؤولية املوثق التأديبية على سبيل احلصر ،فإنه وابلرجوع إىل املادة 42من القانون 16.03املنظم
خلطة العدالة ،فيالحظ أهنا جاءت عامة ،حيث جاء يف صياغتها ما يلي ":يتعرض العدل كلما ارتكب
خمالفة للقواعد املقررة أو إخالال ابلواجبات املفروضة عليه طبقا للنصوص القانونية أو التنظيمية املعمول
هبا ،ملتابعة أتديبية ،وفق املقتضيات احملددة يف هذا القسم".
) (1تنص املادة 11من قانون التوثيق على انه ” :تتكون اللجنة املكلفة إببداء الرأي يف تعيني املوثقني ونقلهم وإعفائهم
وإعادة تعيينهم والبت يف املتابعات التأديبية للموثقني واملتمرنني من:
ـ ـ وزير العدل بصفته رئيسا أو من ميثله؛
ـ ـ الوزير املكلف بقطاع املالية أو من ميثله؛
ـ ـ األمني العام للحكومة أو من ميثله؛
ـ ـ رئيس أول حملكمة استئناف او انئبه؛
ـ ـ وكيل عام للملك لدى حمكمة استئناف أو انئبه؛
ـ ـ قاض ابإلدارة املركزية لوزارة العدل من الدرجة األوىل على األقل بصفته مقررا؛
يعني كل من الرئيس األول والوكيل العام للملك وانئبيهما والقاضي ابإلدارة املركزية من طرف وزير العدل.
ـ ـ رئيس اجمللس الوطين للموثقني أو من ينوب عنه؛
ـ ـ رئيسي جملسني ينتدابن من طرف رئيس اجمللس الوطين.
حتدد طريقة عمل اللجنة بنص تنظيمي”.
) (2عبد اللطيف الزويتيين ،أساس املسؤولية التأديبية من خالل قانون 32.09والعمل القضائي ،ص.129
) (3تنص الفقرة الثالثة من املادة 78من القانون 32.09على أنه ” :يقوم الوكيل العام للملك بتبليغ األمر ابإليقاف
املؤقت إىل املعين ابألمر وإىل اجمللس اجلهوي للموثقني ويسهر على تنفيذه ،وميكن للموثق املوقف الطعن يف هذا اإلجراء
أمام اللجنة املشار إليها يف املادة ”.11
10
فاملخالفات املهنية اليت ميكن أن يقع فيها العدل ،ال ختضع من الناحية القانونية ملبدأ الشرعية الذي
حيكم املسؤولية اجلنائية إذ هي كثرية وال تقع حتت احلصر ،وترجع سلطة تكييفها إىل غرفة املشورة
)(1
املختصة مبتابعة العدل أتديبيا.
وعموما ،فاملقصود ابلقواعد املقررة وابلواجبات املفروضة ،تلك اليت قررهتا وأوجبتها مطلق النصوص
القانونية ،سواء ما نص عليه يف القانون املنظم خلطة العدالة ،أو يف القوانني اخلاصة ،وكذلك تلك اليت
قررهتا النصوص التنظيمية املتخذة لتطبيق هذا القانون ) ،(2وهو ما كرسه قرار صادر عن حمكمة
االستئناف بفاس ،ورد فيه:
" املخالفات املهنية اليت يطاهلا جزاء املادة 43من قانون 16.03هي املخالفات ألحكام القواعد
)(3
املقررة ،أو االخالل ابلواجبات املفروضة طبقا للنصوص القانونية أو التنظيمية املعمول هبا" .
لئن كانت املخالفات املهنية املوجبة ملساءلة العدل أتديبيا غري حمددة ،فإن العقوابت املقررة هلا حمددة
على سبيل احلصر ،فقد نص املشرع يف املادة 39على أن العدل املتمرن ميكن أن يتعرض كلما أخل
بواجباته التدريبية أو ارتكب فعال خمال بشرف املهنة ،إلحدى العقوابت التأديبية اآلتية:
– اإلنذار ؛
– التوبيخ ؛
– وضع حد للتمرين.
وتصدر هذه العقوابت املشار إليها أعاله مبقتضى قرار لوزير العدل بناء على اقرتاح جلنة يتم تكوينها
بنص تنظيمي.
وحسب املادة 40من هذا القانون فإن العدل خيضع يف مزاولة عمله ملراقبة وزير العدل والقاضي
املكلف ابلتوثيق .وقد نص املشرع يف املادة املوالية 41أن التقدم بشكاية ضد عدل متمرس يدفع
ابلنيابة العامة ل دى حمكمة االستئناف إىل إجراء حبث أويل ضد العدل املنسوب له االخالل .وذلك مع
القاضي املكلف ابلتوثيق التابع لدائرة نفوذه العدل املشتكى به ،ما مل يكن هو الذي أاثر املخالفة ،وكذا
) ( 1رشيد إدمسعود ،احلماية القانونية للمستهلك من خالل توثيق التصرفات العقارية ،رسالة لنيل شهادة املاسرت ،املوسم
اجلامعي.2020/2019:
) ( 2العلمي احلراق ،الوجيز يف شرح قانون خطة العدالة ،ص.133
) (3قرار عدد ،24/24 :الصادر بتاريخ 24أبريل ،2012يف امللف عدد( .1209/11/1637 :قرار غري منشور).
11
برأي اجمللس اجلهوي للعدول بدائرة حمكمة االستئناف املنصوص عليه يف املادة 52بعده .ومهما يكن
من أمر فإن العدل املنسوب له االخالل يتعرض كلما ارتكب خمالفة للقواعد املقررة أو إخالال ابلواجبات
املفروضة عليه طبقا للنصوص القانونية أو التنظيمية املعمول هبا ،ملتابعة أتديبية وقد حدد املشرع هذه
العقوابت يف املادة 43من نفس القانون وهي:
– اإلنذار ؛
– التوبيخ ؛
– اإلقصاء املؤقت عن العمل ملدة ال تتجاوز سنة ؛
– العزل.
ويفهم من املادة 43أن لغرفة املشورة السلطة التقديرية الكاملة يف إنزال العقوبة املناسبة لكل خمالفة؛
)(1
تبعا لوقعها وخطورهتا دون أن تكون ملزمة ابلرتتيب الوارد يف النص القانوين؛ وهو كذلك.
ويرى الدكتور العلمي احلراق أنه من دأب على الوقوع يف احملظور وارتكاب املخالفات واالخالالت
بواجبات املهنة؛ ينبغي أن تشدد عليه العقوبة بشكل تصاعدي إىل أن يعزل من اخلطة ،كما ينبغي لغرفة
املشورة أن تنزل عقوبة العزل مباشرة على كل عدل حكم عليه ابلسجن أو ابحلبس النافذ أو موقوف
التنفيذ ،من أجل جرمية ارتكبها ،سواء كانت هلا عالقة مبهامه أو ما ميس شرف املهنة ،أو ليست هلا
عالقة بذلك ،كمطلق اجلرائم اليت يرتكبها العدل يف حياته اخلاصة كجرمية الفساد واخليانة الزوجية
)(2
والسكر العلين وغريها من اجلرائم اليت تتناىف شرعا وفقها مع وصفه كعدل شاهد.
الفقرة الثالثة :املخالفات والعقوابت املهنية للمحامي املقبول للرتافع أمام حمكمة النقض.
ابلرغم من أن املشرع مل يشر صراحة إىل مسؤولية احملامي التأديبية مبناسبة حتريره للعقود ،غري أن ذلك
ال يعفيه من حتمل مسؤولية املخالفات املهنية املرتتبة عن ذلك؛ إذ أنه ابلرجوع للمادة 61من قانون
احملاماة جند أهنا نصت على أنه" يعاقب أتديبيا ،احملامي الذي يرتكب خمالفة للنصوص القانونية ،أو
) (1العلمي احلراق ،التوثيق العديل بني الفقه املالكي والتقنني املغريب وتطبيقاته يف مدونة األسرة ،اجلزء األول ،طبعة
معدل ،2009ص.324
) (2العلمي احلراق ،التوثيق العديل بني الفقه املالكي والتقنني املغريب وتطبيقاته يف مدونة األسرة ،مرجع سابق ،ص.324
12
التنظيمية ،أو قواعد املهنة أو أعرافها ،أو إخالال ابملروءة والشرف ،ولو تعلق األمر أبعمال خارجة عن
النطاق املهين".
واملالحظ من نص املادة أن املخالفات ميكن أن تنشأ عن ممارسة املهنة ،كما ميكن أن تنشأ عن
أعمال خارجة عنها ،وإذا كانت عبارة املادة عامة وفضفاضة ،فالغالب أن املشرع قد انصرفت نيته
لذلك ،كي تشمل العدد األكرب من املخالفات اليت ميكن أن يرتكبها احملامي يف حياته املهنية أو اخلاصة.
)(1
ومبا أن من مهام احملامي املقبول للرتافع أمام حمكمة النقض ،هو حترير العقود العقارية ،فإنه ميكن
االعتماد على مقتضيات املادة أعاله واليت جاءت بعبارات فضفاضة وعامة تشمل أيضا حىت املخالفات
اليت ميكن للمحامي ارتكاهبا عند حتريره للعقود العقارية مما يرتب عليه املتابعة التأديبية ،كلما خالف
النصوص القانونية أو التنظيمية أو قواعد املهنة أو اخالل ابملروءة والشرف ولو تعلق األمر أبعمال
)(2
خارجة عن النطاق املهين.
نصت املادة 62من القانون املنظم ملهنة احملاماة على هذه العقوابت التأديبية ،حيث جاء فيها":
العقوابت التأديبية هي:
·اإلنذار؛
·التوبيخ؛
) (1خالد املروين ،التأديب يف مهنة احملاماة ،مقال منشور مبجلة احملاماة ،عدد مزدوج ،54-53أبريل ،2011
ص.44
) (2هاجر غنا ،حمررات احملامي وأثرها يف األمن التعاقدي فقها وقانوان ،رسالة لنيل دبلوم املاسرت ،كلية الشريعة ايت
ملول 2021 =2020ص.207
13
واملستفاد من هذه املادة ،هو أن عقوبيت اإلنذار والتوبيخ مها األخف من بني العقوابت األربع ،وهو
ما يعين أن املق رر التأدييب الصادر ابإلنذار أو التوبيخ ال ميكن مشله بعقوبة تعليقه بكتابة اهليئة ،خالفا ملا
كان ينص عليه القانون القدمي مبقتضى املادة 60منه ،وأن الغاية من سنها لفت انتباه احملامي املتابع إىل
املخالفة املهنية اليت ارتكبها ،دون أن يكون هلما أتثري على ممارسته املهنة ،سوى أهنما قد تشكالن يف
حالة ارتكابه ملخالفة أخرى ،قد تسمح جمللس اهليئة إبيقاع عقوبة أشد.
كما جتدر اإلشارة إىل أن قانون مهنة احملاماة تضمن مقتضيات خبصوص رد االعتبار ،حيث مدد
مقتضياته لتشمل عقوبة اإليقاف عن ممارسة املهنة ،وتبعا لذلك نصت املادة 62على أنه جيوز
للمحامي الذي صدر يف حقه مقرر أتدييب هنائي ابإلنذار أو التوبيخ أو اإليقاف أن يقدم جمللس اهليئة
التماسا برد االعتبار ،يبث يف اجمللس داخل أجل شهر من اتريخ التوصل به.
وبناء عليه ،فإن املتمعن يف مقتضيات املادة 62وخاصة عبارة" العقوابت التأديبية" يالحظ أبهنا
جاءت بصياغة عامة وفضفاضة تشمل مجيع املخالفات التأديبية اليت ميكن أن يقوم هبا احملامي وإن
تعلقت بتوثيقه للعقود العقارية ،ومما يعين أن احملامي املقبول للرتافع أمام حمكمة النقض ميكن متابعته
)(1
أتديبيا يف حالة إخالله بقواعد وأخالقيات مهنة التوثيق.
-1حتريك املتابعة.
14
ابلرجوع إىل مقتضيات املادة 74من القانون رقم (1) 32.09املنظم ملهنة التوثيق السالف الذكر
فإن املتابعة التأديبية يتم حتريكها من طرف السيد الوكيل العام للملك تلقائيا ،أو بناء على ملتمس يقدمه
)(2
رئيس اجمللس اجلهوي للموثقني.
حيث ال تتم املتابعة إال بعد إجراء حبث من طرف الوكيل العام للملك ،أو بناء على تقارير املراقبة
اليت تتوالها النيابة العامة ،ووزارة املالية بشكل مزدوج ،أو النيابة العامة مبفردها ،وكذلك بناء على تقدمي
ملتمس من طرف رئيس اجمللس اجلهوي للموثقني.
عمليا ما تكون املتابعة التأديبية للموثق مبنية على أساس خمرجات تقارير عملية املراقبة اليت خيضع هلا
املوثقني؛ أو شكاية ضده ،كما ميكن أن تؤسس هذه املتابعة على قيام دعوى عمومية ضد املوثق؛ إذ
تعمد اللجنة املنصوص عليها يف مقتضيات املادة 11إىل البث يف املتابعة التأديبية ابملوازاة مع الدعوى
)(3
اجلنائية ،وذلك بناء على ملتمس رئيس اجمللس اجلهوي للموثقني.
يعمل الوكيل العام للملك ،قبل إحالة امللف لوزير العدل ،إبحالته على رئيس اجمللس اجلهوي
للموثقني ،قصد إعادة النظر يف الشكاية ،ويتعني عليه أن يرفع تقريرا مفصال إىل الوكيل العام للملك
لدى حمكمة االستئناف املعني بدائرة نفوذها املوثق موضوع الشكاية وذلك يف أجل أقصاه شهر من
اتريخ التوصل هبا؛ ويف حالة عدم تقدمي ذلك التقرير يف األجل احملدد ،ميكن للوكيل العام للملك أن
)(4
يتخذ ما يراه مناسبا بعد إجراء حبث يف املوضوع.
-2مسطرة احملاكمة.
) (1تنص املادة 74من القانون 32.09على ما يلي ":تنظر اللجنة املشار إليها يف املادة 11من هذا القانون يف
املتابعات التأديبية املثارة تلقائيا من طرف الوكيل العام للملك لدى حمكمة االستئناف املعني بدائرة نفوذها املوثق ،أو
بناء على ملتمس يقدم من طرف رئيس اجمللس اجلهوي إىل الوكيل العام للملك".
) 2تنص املادة 79من القانون 32.09على ما يلي" :يبدي اجمللس اجلهوي للموثقني النظر يف كل شكاية أحيلت إليه
من لدن الوكيل العام للملك ،ويتعني عليه سواء يف هذه احلالة أو إذا تلقى الشكاية مباشرة أن يرفع تقريرا يف شأهنا إىل
الوكيل العام للملك لدى حمكمة االستئناف املعني بدائرة نفوذها املوثق املشتكى به ،وذلك داخل أجل شهر من اتريخ
التوصل هبا ،وإذا مل يقدم تقريره خالل األجل احملدد ،ميكن للوكيل العام للملك أن يتخذ ما يراه مناسبا بعد إجراء حبث
يف املوضوع".
) (3عثمان بنمنصور ،النظام القانوين ملهنة التوثيق ابملغرب ،قراءة حتليلية ونقية ملقتضيات القانون 32.09املنظم ملهنة
التوثيق والنصوص التنظيمية للمهنة ،اجلزء األول ،الطبعة ،2022ص.188
) (4املادة 79من القانون 32.09املنظم خلطة العدالة.
15
بعد أن يثبت للوكيل العام للملك تبعا للتحرايت اليت جيريها يف املوضوع وجود أدلة كافية ملتابعة املوثق
أتديبيا ،حييل القضية على اللجنة املنصوص عليها يف املادة 11من القانون رقم ،32.09اليت تضمنت
خمتلف الفعاليات اليت هلا عالقة مبوضوع التوثيق ،وهذا ما اعتربه السادة املوثقني مكسبا مهما من شأنه
أن يصون قدسية املهنة(1) ،وتكون املسطرة أمام هذه اللجنة شفوية.
أما االستدعاء فيكون وفق الطريقة املنصوص عليها يف املادة (2) 82من القانون السالف الذكر ،وإذا
مل حيضر املوثق املخالف رغم استدعاءه بصفة قانونية ،ومل يديل أبي عذر ،فإن اللجنة تبث يف املتابعة
مبقرر معلل .وإذا ثبت للجنة يف القضية املعروضة عليها ،وجه رئيس هذه اللجنة املقرر التأدييب وفق
الكيفية املنصوص عليها يف املادة (3) 83من القانون املنظم ملهنة التوثيق.
هذا ،وتعترب املقررات التأديبية الصادرة عن اللجنة املشار إليها آنفا عقوابت أتديبية حتدث آاثرا يف
املراكز القانونية للموثقني اخلاضعني ملسطرة الـتأديب ،لذلك فهي ختضع للرقابة القضائية عن طريق دعوى
اإللغاء أمام احملاكم اإلدارية املختصة )(4وهي جهة قضائية تتوفر فيها كل الضماانت لتحقيق احملاكمة
)(5
العادلة.
-1حتريك املتابعة.
-2مسطرة احملاكمة.
بعد أن تتم إحالة العدل على حمكمة االستئناف من قبل الوكيل العام للملك ،تطبق طبقا للفقرة
الثانية من املادة 47من القانون املنظم خلطة العدالة قواعد املسطرة العادية.
الفقرة الثالثة :مسطرة أتديب احملامي املقبول للرتافع أمام حمكمة النقض.
أسند املشرع للوكيل العام لدى حمكمة االستئناف ،إىل جانب جملس اهليئة نفسه ،مهمة حتريك
املتابعة ضد احملامي ) (2املرتكب ملخالفة مهنية تستوجب متابعته أتديبيا ،على أن تتم إحالتها على نقيب
اهليئة كجهة موكول هلا االختصاص يف البث يف الشكاايت املرفوعة للهيئة مباشرة ،أو احملالة عليه من
طرف الوكيل العام للملك ،واملتعلقة مبخالفة النصوص القانونية أو التنظيمية أو قواعد املهنة ،أو أعرافها،
)(3
أو أي إخالل ابملروءة والشرف.
أما سلطة السيد النقيب يف حتريك أي متابعة ضد حمام ،فهي مقيدة بتلقي شكاية مباشرة من
مشتكي معلوم ،أو من السيد الوكيل العام للملك؛ وهو يتخذ مقررا ابحلفظ أو املتابعة ،على أن يكون
)(4
قراره معلال ،وذلك داخل أجل ثالثة أشهر.
وإن اعترب بعض الفقه أن هذا التوجه التشريعي غري صائب ،نظرا لكون متابعة النقيب وحده
للمحامي تتسم بنوع من اخلطورة؛ إذ رأي اجلماعة ليس هو رأي فرد ،فإن املادة 69من نفس القانون
السالف الذكر خولت جمللس اهليئة احلق من أن يضع يده تلقائيا عن كل إخالل ابلنصوص القانونية أو
التنظيمية ،أو قواعد املهنة أو أعرافها ،أو أي إخالل ابملروءة والشرف؛ وجيري املسطرة التأديبية يف
)(5
مواجهة احملامي املعين مباشرة.
أما متابعة النقيب ،فقد خص هبا املشرع املغريب طبقا للمادة 72من القانون املنظم ملهنة احملاماة،
الوكيل العام للملك لدى حمكمة النقض لوحده ،كنوع من االمتياز يف املتابعة لشخص موكول له متثيل
)(6
اهليئة يف كل ما يتعلق ابملهنة ،إما تلقائيا أو بناء على شكاية.
املطلب األول :املسؤولية اجلنائية حملرري التصرفات العقارية :اسسها وعناصرها وشروطها
وموانعها.
اخلوض يف املسؤولية اجلنائية ملوثقي التصرفات العقارية يفرض يف البداية البحث يف أساسها
وعناصرها (الفقرة االوىل) مث بعده يف وشروطها وموانعها (الفقرة الثانية) ،وهو ما سنتناوله تباعا يف هذا
املطلب.
) (1املادة 68من القانون " :28.08يف حالة املتابعة من طرف النقيب ،أو إذا ألغت حمكمة االستئناف قرارا ابحلفظ،
جيري اجمللس حتقيقا حضوراي مع احملامي املشتكى به ،ويتوىل على ضوئه ،تكييف الوقائع ،ويصدر أمرا ابالستدعاء
يتضمن ملخصا للوقائع ،والنصوص القانونية ،والتنظيمية ،والقواعد املهنية موضوع املتابعة ،ويعني فيه يوم وساعة انعقاد
اجمللس التأدييب.
يبلغ األمر ابالستدعاء إىل احملامي املتابع ،قبل مخسة عشر يوما ،على األقل ،من اتريخ انعقاد اجمللس التأدييب ،مع
إشعاره إبمكانية اختيار أحد احملامني ،ملؤازرته ،وحقهما يف االطالع داخل األجل املذكور على مجيع واثئق امللف.
) (2يونس ولدة ،محاية مستهلك خدمات توثيق التصرفات العقارية ،دراسة على ضوء أحكام القانون املغريب ،رسالة لنيل
دبلوم املاسرت يف القانون اخلاص ،جامعة ابن زهر ،السنة اجلامعية ،2018/2017ص.111:
19
سنعرض يف هذه الفقرة ألسس املسؤولية اجلنائية اوال مث نقف عن عناصرها اثنيا.
شكل موضوع املسؤولية اجلنائية واألساس الذي تنبين عليه نقطة خالف ظهرت بشأهنا جمموعة
من املذاهب واالجتاهات الفكرية .فهناك من رأى فيها مسؤولية اجتماعية جتد أساسها يف اخلطورة
اإلجرامية ،وهي بذلك جمرد دفاع اجتماعي1.وهناك من يعترب أهنا مبنية على أساس حرية اإلنسان يف
االختيار ،فكل إنسان ابلغ عاقل يستطيع التمييز بني املباح واحملظور ،وهلذا فإنه ينبغي أن يسأل عما وقع
2
منه وأن يتحمل تبعاته.
وهناك اجتاه توفيقي تبنته التشريعات املعاصرة كما هو احلال يف التشريع املغريب ،وهو إقامة
املسؤولية اجلنائية على أساس اخلطأ ،حبيث جندها تشرتط للمساءلة اجلنائية أن يكون اإلنسان مميزا
ومدركا لألفعال اليت يقوم هبا ،وأن يكون كامل اإلرادة ،أي خمتارا هلا غري مكره أو جمرب على إتياهنا 3.وقد
عرب املشرع املغريب عن سلوكه هلذا االجتاه من خالل اشرتاط سالمة العقل والقدرة على التمييز لقيام
املسؤولية اجلنائية للشخص 4.ومها أمران مفرتضان يف حمرري التصرفات العقارية تبعا لصفتهم املهنية واليت
تتطلب سلفا مجلة من الشروط اليت حتوي عنصري سالمة العقل والقدرة على التمييز ،وابلتايل يسري
- 1حممد كمال الدين إمام :املسؤولية اجلنائية ،أساسها وتطورها ،دراسة مقارنة يف القانون الوضعي والشريعة
اإلسالمية ،املؤسسة اجلامعية للدراسات والنشر والتوزيع ،بريوت-لبنان ،الطبعة الثانية ،1991 ،ص.342:
- 2بوشعيب بوطربوش ،املسؤولية اجلنائية للموثق ،جملة حمكمة االستئناف ابلدار البيضاء ،العدد الثاين،2012 ،
ص.33:
- 3بوشعيب بوطربوش ،مرجع سابق ،ص.34:
- 4ينص الفصل 132من القانون اجلنائي على ما يلي" :كل شخص سليم العقل قادر على التمييز يكون مسؤوال
شخصيا عن:
▪ اجلرائم اليت يرتكبها
▪ اجلناايت أو اجلنح اليت يكون مشاركا يف ارتكاهبا
▪ حماوالت اجلناايت
▪ حماوالت بعض اجلنح ضمن الشروط املقررة يف القانون للعقاب عليها
وال يستثىن من هذا املبدأ إال احلاالت اليت ينص فيها القانون صراحة على خالف ذلك".
20
القول عليهم أبن مسؤوليتهم اجلنائية تنبين على نفس األساس الذي تقوم عليه هذه املسؤولية بشكل
عام.
بتتبع النصوص املنظمة للهمن املعنية بتوثيق التصرفات العقارية جند ان املسؤولية اجلنائية للموثق
أو العدل أو احملامي غالبا ما ترتبط ابإلخالل أبحد االلتزامات املهنية 1،كتلك املنصوص عليها يف املادة
27من القانون رقم 32.09املتعلق مبهنة التوثيق ،حيث يتحمل املوثق مسؤولية كل ما يضمنه يف
العقود واحملررات من تصرحيات وبياانت يعلم مبخالفتها للحقيقة أو كان إبمكانه معرفتها أو العلم هبا،
ونفس األمر ابلنسبة للعدول ،حيث تكتب الشهادة حتت مسؤولية العدلني 2.كذلك يلتزم املوثق والعدل
بعدم تسليم العقود واملستندات لغري من له احلق فيها ،كما يلتزم ابحلفاظ على السر املهين 3،أما احملامي
فتنص املادة 35و 36و 37و 38من القانون املنظم للمحاماة ،بضرورة تشبته ابلوقار والسر املهين...
إىل جانب جمموعة من االلتزامات األخرى امللقاة على عاتق هذه املهن املذكورة واليت يف حالة مت
االخالل هبا قد توجب املتابعة اجلنائية طبقا للقوانني املنظمة...
تقوم املسؤولية اجلنائية حملرري التصرفات العقارية على ثالثة عناصر :اخلطأ و الضرر والعالقة السببية.
1اخلطأ:
اخلطأ التوثيقي هو كل خطأ أو إخالل ابلتزام قانوين ارتكبه املوثق مبناسبة عمله التوثيقي
وأحدث ضررا 4.وعلى أساس نوعية هذا اخلطأ يتحدد نوع املسؤولية القانونية مدنية أم جنائية ،وهذه
- 1رشيد خري :مسؤولية املوثق يف التشريع املغريب ،رسالة لنيل ماسرت الدراسات العقارية والتعمري ،جامعة احلسن
األول ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بسطات ،السنة اجلامعية ،2012-2011ص81:
- 2انظر :املادة 33من القانون رقم 16.03املتعلق خبطة العدالة.
- 3حممد األمني :املسؤولية اجلنائية للموثق ،مقال منشور مبجلة القبس ،العدد اخلامس ،يوليوز ،2013ص.35:
- 4حممد بن حم :مفهوم املسؤولية املدنية للموثق ومفهوم اخلطأ املهين املوجب هلا ،أشغال اللقاء الوطين األول بني
حمكمة النقص والغرفة الوطنية للتوثيق ابملغرب يومي 2و 3نونرب ،2012مطبعة األمنية ،الرابط – 2012 -
ص.191-190:
21
األخرية هي اليت أييت فيها اخلطأ يف صورة خرق لقاعدة قانونية معاقب على خمالفتها جبزاء جنائي ،سواء
مدرجة ضمن القانون اجلنائي أو القوانني املهنية 1.و اخلطأ صنفني:
-اخلطأ العمدي :يت خذ صورة القصد اجلنائي بعنصريه العلم واإلرادة ،حيث واحلالة هذه أييت
حمرر التصرف العقاري سلوكا معاقبا عليه –جرمية التزوير مثال -موجها إرادته إىل حتقيق
النتيجة اإلجرامية ،بعد أن يكون قد أحاط هبا علما من الناحية املادية.
-اخلطأ غري العمدي :فهو الذي خيلق ضررا دون نية إحداثه ،عن طريق اإلخالل بواجيب
احليطة واحلذر ،ومها مسألة نفسية مفرتضة يف موثقي احملررات الرمسية العقارية ،نظرا لطبيعة
2
تكوينهم واختصاصاهتم.
2الضرر :جماالت اختصاص حمرري التصرفات العقارية جتعل من األضرار اليت تنتج عن
ارتكاهبم ألخطاء -عمدية أو غري عمدية -أضرارا وخيمة يف غالب األحيان .ويلحق هذا الضرر مصاحل
األفراد كما يصيب املصلحة العامة .حيث هتتز الثقة اليت أولتها الدولة هلذه الفئات .وقد يكون الضرر
ماداي؛ يصيب يف الغالب الذمة املالية للمجين عليه ،أو معنواي يصيبه الشخص يف شرفه واعتباره ،أو يف
حق من حقوقه غري املالية 3،كما ميكن أن يكون حمققا أو حمتمال .والضرر الذي يرتتب عن اجلرائم اليت
يرتكبها حمررو التصرفات العقارية قد يلحق مصلحة خاصة لشخص معني -كأحد طريف عقد البيع
الذي تضيع حقوقه جراء تصرف املوثق أو العدل أو احملامي -أو يصيب مصلحة عامة كتضييع حقوق
خزينة الدولة إىل غري ذلك.
- 1نص املشرع يف بعض الفصول من م ق ح على كل من العدول واملوثقني بصفاهتم ابلنسبة لبعض اجلرائم ،كجرمية
التزوير يف الفصل ،353وجرمية خيانة األمانة يف الفصل ،549كما نص على بعض األعمال اجملرمة وأفرد هلا جزاءات
زجرية ،كجرمية مسسرة الزابئن يف املادة 25من القانون رقم 16.03املتعلق خبطة العدالة ،واملادة 23من نفس القانون
اليت تطرقت للمشاركة يف جرمية انتحال صفة عدل ،واملادة 91من القانون رقم 32 09املتعلق مبهنة التوثيق اليت
تعاقب على جرمية االشهار غري املشروع إىل غريها من املواد.
- 2يقول حممد بن حم (م .س .ص )192اخلطأ املهين املوثق هو خطأ مفرتض ،حبيث أن املوثق هو الذي يقع عليه
إثبات عدم ارتكاب اخلطأ وال ميكنه دفع مسؤوليته عن اخلطأ ابالدعاء أبنه بذل كل ما بوسعه لتفادي اخلطأ كما ال
ميكنه االحتجاج بعدم املعرفة أو اجلهل ببعض أصول علم التوثيق وتقنينه لتفادي حتمل تبعات أخطائه.
- 3سعد سليمان احلامي :التوثيق وأحكامه يف الفقه اإلسالمي ،دار السالم للطباعة والنشر والتوزيع والرتمجة ،مصر
القاهرة ،الطبعة األوىل ،2010ص.268:
22
3العالقة السببية :هي الرابط بني الضرر واخلطأ .حبيث جيب أن يكون النشاط اإلجرامي -اخلطأ
هو السبب املباشر يف حصول النتيجة .وإذا انتفت هذه العالقة انتفت تبعا لذلك املسؤولية اجلنائية .فإذا
كان الضرر الذي حلق اجملين عليه انتج عن فع له أو فعل الغري وليس عن املوثق أو العدل أو احملامي .فال
سبيل للحديث عن املسؤولية .وكمثال إذا مت إفشاء سر سبق إيداعه لدى املوثق وتسبب ذلك يف ضرر
لصاحب السر ،وكان إفشاؤه قد مت من طرف جهة أخرى تعامل معها املتضرر ،فال موضع واحلالة هذه
ملساءلة املوثق.
:1األهلية القانونية:
يقتضي هذا الشرط أن يكون الشخص حمل املساءلة اجلنائية متمتعا ابألهلية القانونية لتحمل
تبعات أفعاله ،وتنطوي هذه األهلية على عنصري اإلدراك والتمييز .فاألصل يف موثق التصرفات العقارية
1
انه صحيح التمييز بعيد عن السهو والغلط والغفلة والبله والبالدة والسفه ،فضال عن احلمق واجلنون.
متمتعا ايضا ابلقدرة البدنية املطلوبة كما جاء يف الفقرة الرابعة من املادة 4من قانون .16.03واملادة
5من قانون 28.08و املادة 3من قانون 32.09اليت نصت يف فقرهتا اخلامسة" :متمتعا ابلقدرة
الالزمة ملمارسة املهنة مثبتة بشهادة طبية صادرة عن مصاحل الصحة التابعة للقطاع العام" ،وبطبيعة احلال
فالقدرة الالزمة واليت يتم إثباهتا بشهادة طبية جيب أن تشمل سالمة العقل واجلسم...
:2حرية االختيار
فاملوثق والعدل واحملامي يسأل جنائيا مىت اجتهت إرادته إلتيان الفعل أو التزام الرتك اجملرم ،وقام
بتنفيذ ذلك بكامل حريته ،دون أن يكره على ذلك أو يكون مضطرا .مع التأكيد على أن هذه املهن
- 1العلمي احلراق :التوثيق العدل بني الفقه املالكي والتقنني املغريب ،وتطبيقاته يف مدونة األسرة ،اجلزء األول ،مكتبة
دار السالم الرابط ،2009 ،ص.205:
23
يشرتط يف أصحاهبا جمموعة الصفات 1توحي أبن هلم إرادة كاملة فيما يتعلق مبمارسة مهنهم 2،وتبعا
لذلك فإن كل ما قد أيتونه من أخطاء ،يفرتض أهنا انجتة عن إرادهتم احملضة إىل أن يثبت العكس،
وذلك أبن يتم دفع املسؤولية إبثبات أن اإلرادة كانت معيبة أو مغيبة وقت ارتكاب الفعل.
:1اجلنون يشرتط يف اجلنون ليكون مانعا للمسؤولية اجلنائية ،أن يكون معاصرا الرتكاب
اجلرمية ،اما املرض العقلي املتقطع ال ينفي املسؤولية إذا ارتكبت اجلرمية يف فرتة اإلفاقة ،حيث العربة يف
تقدير شعور املوثق واختياره مث تقرير مسؤوليته اجلنائية ،هي مبا تكون عليه حالته العقلية وقت ارتكابه
3
اجلرمية.
وعلى العموم فإن حمرري التصرفات العقارية ،وإن كان يشرتط فيهم ملمارسة مهامهم التمتع
بكامل قواهم العقلية ،فإهنم يف احلالة اليت يصابون فيها ابضطراب عقلي يضفي عليهم صفة اجلنون،
تنتقي مسؤوليتهم اجلنائية عن ما أيتونه من جرائم خالل هذه الفرتة .كأن يبدد املوثق األموال املودع لديه
أثناء ممارسة مهنته بعد أن يصاب ابجلنون ،فال سبيل واحلالة هذه ملتابعته عن جرمية خيانة األمانة
مثال...
:2اإلكراه
ان أييت العدل أو املوثق أو احملامي فعال جرميا معاقبا عليه قانوان رغما عن إرادته .أي أنه يكون
مكرها على ذلك ،حيث يضطر ماداي إىل ارتكاب اجلرمية .أو يكون يف حالة استحال عليه معها -
استحالة مادية– اجتناهبا ،وذلك لسبب خارجي مل يستطع مقاومته .وهو ما عرب عنه املشرع املغريب من
خالل الفقرة الثانية من الفصل 124من القانون اجلنائي 4وهكذا فإذا ارتكب جرمية التزوير مثال ،وهو
- 1تنص املادة 2من القانون رقم 16.03على ما يلي ":ينبغي على كل عدل التحلي ابألمانة والوقار ،واحلفاظ
على شرف املهنة وأسرار املتعاقدين ،وتقابلها املادة 2من القانون رقم 32.09واليت تنص على ما يلي ":يتقيد املوثق
يف سلوكه املهين مببادئ األمانة والنزاهة والتجرد والشرف وما تقضيه األخالق احلميدة وأعراف وتقاليد املهنة".
- 2أشار الدكتور حممد الربيعي (م .س .ص )97:جملموعة من الشروط املتطلبة ملزاولة مهنة التوثيق يف الفقه
اإلسالمي ،من بينها أن يكون املرتشح ملهنة التوثيق متيقظا ،والتيقظ هو الفطنة والتحرز ،فال ينبغي أن يكون من أهل
الغفلة حىت ال يلحق الضرر بنفسه وابملشهود له واملشهود عليه.
- 3بوشعيب بوطربوش :مرجع سابق ،ص.39:
- 4الفصل 124من القانون اجلنائي ":ال جناية وال جنحة وال خمالفة يف األحوال اآلتية:
24
حتت وطأة التهديد من طرف شخص معني أبن يصيبه أبذى ،أو يلحق الضرر أبحد أفراد عائلته .فال
ميكن واحلالة هذه مساءلته جنائيا ،ألن إرادته مل تكن حرة ،ومل يقرتف اجلرم من تلقاء نفسه ،بل قام به
وهو مكره لسبب خارج عن إرادته .وإذا كان املوثق يف إطار هذه احلالة يتوفر على مانع من مواقع
متابعته جنائيا ،وحتميله املسؤولية اجلنائية عما يرتتب عن قعله اإلجرامي .فإنه يبقى على عاتقه الثبات
كونه ارتكب الفعل اجلرمي وهو مكره وغري قادر بشكل مطلق على مقاومة ذلك اإلكراه ،معتمدا ذلك
كافة طرق اإلثبات املتاحة له ،إذن فاإلكراه مانع من موانع املسؤولية اجلنائية إىل جانب اجلنون ،على
عكس صغر السن ،الغري متصور ابلنسبة هلم .تلك خصوصية أخرى متيز هذه الفئة عن غريها من عموم
املخاطبني ابلقواعد اجلنائية.
املطلب الثاين :اجلرائم املهنية يف القانون اجلنائي والقوانني اخلاصة مبهن التوثيق:
نشري يف هذا املطلب للجرائم املنصوص عليها يف القانون اجلنائي والقوانني اخلاصة مبهنيي توثيق
التصرفات العقارية ،وهي عديدة ،سنعرض منها ما يتعلق جبرائم خيانة االمانة والتزوير وافشاء السر
املهين.1
خيانة األمانة جرمية توجب العقاب ،وقد قام املشرع املغريب ابلتطرق جلرمية خيانة األمانة يف الفصل
547من القانون اجلنائي ،كما تناول يف الفصلني 549و 550تشديد العقاب على فئات معينة يف
حالة اقرتافها هلذه اجلرمية ،من بينها العدول ،واملوثقني.
وإذا كان الضرر الناتج عن اجلرمية قليل القيمة ،كانت عقوبة احلبس من شهر إىل سنتني والغرامة
من مائتني إىل مائتني ومخسني درهم مع عدم اإلخالل بتطبيق الظروف املشددة املقررة يف الفصول 547
و 549و ."550لي عرض بعد ذلك الفئات اليت تسري عليها الظروف املشددة واليت من ضمنها حمرروا
التصرفات العقارية ،حيث جاء يف الفصل 547من القانون اجلنائي أن احملامي للدفاع عن مصاحل موكله
يستعني يف سبيل ذلك بواثئق ومستندات إلثبات حق موكله ويديل هبا للقضاء ويلتزم بردها .كما أنه
أث ناء النيابة عن موكله يتوصل مببالغ مالية بعدة طرق (مثال على ذلك :إيداع مبالغ الشفعة ،إيداع مبالغ
كرائية ،)...ويف كل ذلك يكون مسؤوال جنائيا يف حالة خيانة األمانة يف تلك احلاالت وهي املنصوص
عليها يف هذا الفصل.
وخبصوص القوانني املتعلقة مبهن التوثيق العديل والعصري ،فنجدها تتضمن جمموعة املواد اليت
تعرض التزامات تعترب خمالفتها خيانة لألمانة ،ومن بينها ما جاء يف املادة 21من القانون رقم 16.03
املتعلق خبطة العدالة ،حيث تضمنت الفقرة الثانية منها ما يلي" :يبقى العدل الذي أدرجت الشهادة
مبذكرته مسؤوال عن الرسوم اليت أجنزها ومل حيجزها أصحاهبا طيلة مخس سنوات ابتداء من اتريخ اخلطاب
عليها بسجالت التضمني ،كما يبقى مسؤوال عن املستندات ،"..وكذلك ما تضمنته املادة 25من
القانون رقم 32.09املنظم ملهنة التوثيق ،حيث نصت على أنه" :مينع على املوثق تسليم مستندات أو
ملخص منها لغري من له احلق فيها طبقا للقانون" ،وكذلك املادة جاء يف املادة 33من نفس القانون؛
مينع على كل موثق :أن يتسلم أمواال أو حيتفظ هبا مقابل فوائد ،و أن يستعمل ولو مؤقتا مبالغ أو قيما
توجد يف عهدته حلساب الغري أبي صفة كانت ،وجيب عليه وضعها فور تسلمها بصندوق اإليداع
26
والتدبري 1."...إضافة إىل املادة 50من القانون املذكور واليت نصت على ما يلي" :جيب على املوثق أن
حيفظ حتت مسؤوليته أصول العقود والواثئق امللحقة هبا ،وصور الواثئق اليت تثبت هوية األطراف"
ابالطالع على الركن القانوين جلرمية خيانة األمانة ميكن القول أبن الركن املادي هلا حيوي ثالث
عناصر؛ أوهلا تسلم منقول على سبيل األمانة والثاين اختالس أو تبديد هذا املنقول ،مث الثالث اإلضرار
مبالك أو حائز املنقول أو واضع اليد عليه.
فبالنسبة لتسلم منقول على سبيل األمانة ،فاملشرع املغريب نص يف الفصل 547من القانون
اجلنائي على أن التسلم جيب أن يكون قد مت على أساس رد املنقول أو استعماله أو استخدامه يف غرض
معني -أي على سبيل األمانة -وحيب أن يكون حمل اجلرمية منقوال يف ملك الغري ،حيث ال يتصور أن
يكون حملها عقارا .ومثال ذلك احملررات اليت تشكل سندا للتملك ،واليت يتسلمها العدل إلبرام تصرف
عقاري ،حيث يعترب تبديدها خيانة لألمانة .أو النقود اليت يتلقاها املوثق يف نفس اإلطار -إبرام
التصرفات العقارية -فيقوم ابختالسها خمالفا إلجراءات وضعها يف صندوق اإليداع والتدبري ،واليت ال
تشكل فقط خطأ مهنيا ،بل جرمية خيانة األمانة جتب مؤاخذة املوثق من أجلها ،وهو ما ذهبت إليه
2
حمكمة النقض يف إحدى قراراهتا.
أما خبصوص بفعل اختالس أو تبديد املنقول؛ فاالختالس يتحقق أبي نشاط إرادي ،يقوم به
املنقول يستهدف به احليازة الناقصة اليت له على األخري حيازة كاملة .أما التبديد فيختلف عن االختالس
يف أن األول يتحقق ابستهالك األمانة ابلتصرف فيها والتخلي له عن حيازهتا ،خالف الثاين ،والذي
يتحقق بكل ما دل به األمني على األمانة مملوكة بتصرف فيها تصرف املالك .وحري بنا أن نقول إن
حمرري التصرفات العقارية وهم حمل ثقة جتسدها طبيعة االختصاصات املوكلة هلم ،النصوص القانونية
- 1ينظر :مرسوم رقم 2.60.246بشأن عمليات إيداع وسحب املبالغ اليت يباشرها املوثقون لدى صندوق اإليداع
والتسيري ،املنشور ابجلريدة الرمسية عدد 2520بتاريخ 10فرباير ،1961ص .372:والذي يدخل إحداثه يف إطار
ختليق املهنة وحتصني األموال والقيم املودعة لدى املوثقني ،وإحاطتها ابلضماانت الكفيلة حلني تدبريها.
- 2القرار عدد 3/513 :الصادر عن الغرفة اجلنائية والغرفة التجارية مبحكمة النقض ،بتاريخ،2011/05/04 :
ملف جنحي عدد ،2009/3/6/14120-21 :منشور مبجلة القبس املغربية ،العدد اخلامس ،يوليوز ،2013
ص.406:
27
املؤطرة لعملهم ،حني إقدامهم اقرتاف مثل هذه األفعال يضربون تلك الثقة املفرتضة يف الصميم ويهدون
ثباهتا.
خيانة األمانة من اجلرائم العمدية ،اليت جيب أن يتوفر بشأهنا القصد اجلنائي بعنصريه العلم
واإلرادة ،والذي عرب عنه املشرع املغريب يف الفصل 547من القانون اجلنائي مب يلي" :من اختلس أو بدد
بسوء نية ."...وبذلك جعل سوء النية عنصرا أساسا يف قيام جرمية خيانة األمانة.
حتدث املشرع املغريب عن جرمية تزوير األوراق الرمسية أو العمومية اليت يرتكبها العدل واملوثق
وكذلك احملامي 1،يف الفرع الثالث من الباب السادس يف اجلزء األول من الكتاب الثالث من القانون
اجلنائي وذلك من خالل الفصول ،352،351و ،353حيث -تطرق الفصل 351لتعريف تزوير
احملررات ،يف حني حتدث الفصل 352والفصل 353عن طرق التزوير املادي واملعنوي ،و الفئات اليت
يسري عليها ظرف التشديد.
عرف املشرع املغريب جرمية التزوير يف الفصل 351من القانون اجلنائي بقوله "تزوير األوراق هو
تغيري احلقيقة فيها بسوء نية ،تغيريا من شأنه أن يسبب ضررا مىت وقع يف حمرر إبحدى الوسائل املنصوص
عليها يف القانون" .وتطرق يف الفصل 352إىل التزوير املادي الذي يرتكبه العدل واملوثقني ،حيث قال:
"يعاقب ...كل موثق أو عدل ارتكب ،أثناء قيامه بوظيفته ،تزويرا إبحدى الوسائل اآلتية- :وضع
توقيعات مزورة -تغيري احملرر أو الكتابة أو التوقيع – وضع أشخاص موهومني أو استبدال أشخاص
آبخرين – كتابة إضافية أو مقدمة يف السجالت أو احملررات العمومية ،بعد متام حتريرها أو اختتامها".
- 1إضافة إىل العدل واملوثق حتدث الفصل 352والفصل 353عن كل من القاضي واملوظف العمومي وابطالعنا
على مسودة مشروع القانون اجلنائي املنشور موقع وزارة العدل على الشبكة العنكبوتية www.justice.gov.ma
بتاريخ 2015/16/10:على الساعة 00:47نالحظ إضافة املفوضني القضائيني مع حذف مصطلح قاض.
28
وابالطالع على هذه الفصول جند أن الركن املادي جلرمية تزوير احملررات يقوم على جمموعة من العناصر،
وهي :تغيري احلقيقة إبحدى الوسائل اليت حددها القانون ،وأن يرد التغيري على حمرر ،وأن يكون من شأنه
احلاق ضرر ابلغري .ويبقى أهم تعديل هو الذي نص عله الفصل 359من القانون اجلنائي املتعلق مبعاقبة
كل حمام مؤهل قانونيا لتحرير العقود الثابتة التاريخ طبقا للمادة 4من القانون رقم 39.08املتعلق
مبدونة احلقوق العينية ابلسجن من 10إىل 20سنة وغرامة من 100ألف إىل 200ألف درهم يف
حالة ارتكابه ألعمال التزوير املنصوص عليها يف الفصلني 352و.353
جرمية التزوير اليت يرتكبها العدول واملوثقون واحملامون هي من اجلرائم العمدية اليت يتطلب فيها
توفر القصد اجلنائي بنوعيها العام واخلاص ،فاألول يتحقق بتوفر عنصري العلم واإلرادة ،أما القصد
اخلاص فهو ما عرب عنه الفصل 351من القانون اجلنائي ب(:سوء النية) فيتعني إذن أن تكون لدى
مغري احلقيقة يف حمرر نية إجرامية ،يستهدف هبا حتقيق هدف من عملية التزوير ،زايدة على تعمده تنفيذ
1
هذه العملية.
والبد ان نشري اىل أن القصد اجلنائي يف جرائم التزوير اليت يرتكبها حمرروا التصرفات العقارية
عنصر يصعب إثباته يف غالب األحيان ،ألن صانع احملرر أدرى بكيفية التملص من املسؤولية يف حالة
إقدامه على تزويره ،ويتخذ مسبقا احتياطاته كي ال ينكشف أمره.
حدد املشرع املغريب جلرمية التزوير اليت يرتكبها حمرروا التصرفات العقارية عقوبة السجن املؤبد ،إذ
جاء يف الفصل 352من القانون اجلنائي بعد تعديله" :يعاقب ابلسجن من 10اىل 20سنة وغرامة
من 100الف اىل 200الف درهم كل قاضي أو موظف عمومي وكل موثق أو عدل ارتكب ،أثناء
قيامه بوظيفته ،تزويرا "....ويف السياق نفسه جاء الفصل 353ليؤكد على ان اي شيء غري موجود
يؤكده املوظف العمومي أو املوثق أو العدل فهو يزور ما تلقاه والعقوبة نفسها املنصوص عليها يف الفصل
352من القانون اجلنائي.
1
-أمحد اخلمليشي :القانون اجلنائي اخلاص ،اجلزء األول ،مكتبة املعارف ،الرابط ،1981ص.301:
29
ولعل تشديد العقوبة انبع من اعتبار جرمية التزوير تزعزع الثقة يف احملررات الرمسية ،وخصوصا إذا
ارتكبت من طرف فئات تسهر على إنشائها ويفرتض فيها األمانة والنزاهة واألخالق احلميدة 1،حيث
يتم اللجوء إىل هذه الفئات من طرف األفراد اعتبارا لعنصر الثقة ،كلما تعلق األمر مبعامالت ذات قيمة
مرتفعة ،كما هو الشأن ابلنسبة للتصرفات العقارية.
موثقو التصرفات العقارية ملزمون ابحلفاظ على السر املهين وعدم إفشائه ،هذا األخري الذي
تزداد قيمته كلما تعلق األمر مبعامالت ذات قيمة مرتفعة.
أوجب املشرع املغريب احلفاظ على السر املهين ،من خالل عدة نصوص قانونية ،حيث جاء يف
املادة 24من قانون 32-09املتعلق ابلتوثيق العصري ما يلي" :يلزم املوثق ابحملافظة على السر املهين،
ما عدا إذا نص القانون على خالف ذلك ،ويقع نفس اإللزام على املتمرنني لديه أو أجرائه" .كما مت
التنصيص على ذلك بشكل ضمين من خالل صيغة القسم الذي يؤديه املوثق بعد تعيينه وقبل الشروع يف
مهامه 2،ونفس املقتضيات تضمنها القانون رقم 16-03املتعلق خبطة العدالة ،حيث نصت املادة 2
منه على ما يلي" :يتعني على كل عدل التحلي ابألمانة والوقار ،واحلفاظ على شرف املهنة وأسرار
املتعاقدين" وكذلك املادة 10من نفس القانون اليت تطرقت لليمني اليت يؤديها العدول 3.وابلنسبة
- 1تنص املادة 2من قانون 16-03املتعلق خبطة العدالة على ما يلي" :يتعني على كل عدل التحلي ابألمانة
والوقار ،واحلفاظ على شرف املهنة وأسرار املتعاقدين" .كما تنص املادة 2من قانون 32.09املتعلق مبهنة التوثيق على
ما يلي" :يتقد املوثق يف سلوكه املهين مبباديء األمانة والنزاهة والتجرد والشرف وما تقتضيه األخالق احلميدة وأعراف
وتقاليد املهنة" .أما املادة 5من قانون احملاماة فتنص على ":أنه يشرتط ملهنة احملاماة أال يكون مداان قضائيا أو أتديبيا
بسبب ارتكابه أفعاال منافية للشرف واملروءة أو حسن السلوك ولورد اعتباره ،وأال يكون يف حالة إخالل ابلتزام صحيح
يربطه إبدارة أو مؤسسة عمومية ملدة معينة وأن يكون متمتعا ابلقدرة الفعلية على ممارسة املهنة بكامل أعبائها."...
- 2جاء يف املادة 13من القانون رقم 32-09 :ما يلي" :يؤدي املوثق بعد تعينه وقبل الشروع يف مهامه اليمني
التالية :أقسم ابهلل العظيم أن أؤدي أبمانة وإخالص املهام املنوطة يب ،وأن أحافظ على السر املهين ،وأحرتم كل
الواجبات اليت تتطلبها املهنة ."...
- 3جاء يف املادة 10ما يلي" :يؤدي العدل بعد ترسيمه وقبل الشروع يف مهامه اليمني التالية :أقسم ابهلل العظيم أن
أؤدي بكل أمانة وإخالص املهام املنوطة يب ،وأن أحافظ كل احملافظة على أسرار املتعاقدين ،وأن أسلك ف ذلك كله
مسلك العدل املخلص األمني".
30
للمحامي فقد نصت املادة 36من القانون 28.08املنظم ملهنة احملاماة على ما يلي " :ال جيوز
للمحامي أن يفشى أي شيء ميس ابلسر املهين يف أي قضية يتعني عليه بصفة خاصة أن حيرتم سرية
التحقيق يف القضااي الزجرية ،وأال يبلغ أي معلومات مستخرجة من امللفات أو أن ينشر أي مستندات أو
واثئق أو مراسالت ،هلا عالقة ببحث ما زال جاراي".
ليتحقق الركن املادي جلرمية إفشاء السر املهين من طرف حمرري التصرفات العقارة ،جيب أن
يتعلق األمر إبفشاء معلومات تعد سرا مت التوصل إليها من طرف العدل أو املوثق أو احملامي حبكم مهنته،
و أن يسبب ذلك ضررا للمجين عليه.
وميكن تعريف السر املهين أبنه" :كل ما يتوصل إليه املؤمتن من األسرار سواء كان ذلك بواسطة
صاحب السر ،أو من خالل مزاولة هذا املؤمتن لنشاطه املهين 1.ويعترب كل من العدول واملوثقني واحملامون
من األمناء على األسرار حبكم مهنتهم.
أما ابلنسبة لعنصر اإلفشاء ،فيقصد به البوح ابلسر أو كشفه ،أي إطالع الغري عليه أبي وسيلة
كانت ،ابلكتابة أو ابلكالم ،وبصورة علنية أو سرية 2.حيث ال يشرتط يف إفشاء السر من طرف العدل
أو املوثق أو احملامي أن يتم بطريقة أو وسيلة معينة ،وإمنا يكفي أن يصبح السر معلوما لدى الغري.
ويستثىن من ذلك احلاالت اليت يوجب فيها القانون أو جييز إفشاء هذا السر ،كتلك املنصوص عليها يف
الفصل 378من القانون اجلنائي 3،أو حالة أداء الشهادة أمام احملكمة ،ألن الغاية منها إظهار احلقيقة
وإيصال احلقوق إىل أصحاهبا ،فقد اعتربهتا التشريعات واجبا قانونيا ،أو ف حالة الدفاع عن النفس أمام
القضاء.
والكتمال الركن املادي ،جيب أن يسبب إفشاء السر املهين ضررا للغري ،سواء كان ماداي أو معنواي.
جرمية إفشاء السر املهين جرمية عمدية ،يستوجب حتقق ركنها املعنوي توفر القصد اجلنائي لدى
مرتكبها بعنصريه العلم واإلرادة ،حيث جيب أن يكون حمرر التصرف العقاري عاملا أبن املعلومات اليت
سيقوم إبفشائها تشكل سرا مهنيا حمط محاية جنائية ،وأن ما سيقدم عله من شأنه اإلضرار بصاحب
هذا السر ،وسكون بذل ك مقرتفا جلرمية يعاقب عليها القانون ،وهذا العلم أمر مفرتض مبحرري التصرفات
العقارة حبكم ختصصهم.
كما يتمثل العنصر الثاين للقصد اجلنائي يف توجيه إرادة اجلاين للقيام بفعل إفشاء السر املهين،
وحتقيق النتيجة اجلرمية .كما يستلزم القول بوجود قصد جنائي ،ال يكون املوثق أو العدل أو احملامي
بصدد القيام بواجب قانوين ،أو تنفيذ التزام مهين ،كإسداء النصح وإثبات وجود هذا القصد لدى اجلاين
أو عدم وجوده مسـألة موضوعية ،تنفرد حمكمة املوضوع ابلبـث فيها ،دون أن تتعرض لرقابة حمكمة
النقض إال يف إعطاء التعليـل القانوين لرأيها ،وذلك إبيراد الوقائع اليت استخلصت منها وجود أو انعدام
1
القصد.
ابكتمال األركان املكونة جلرمية إفشاء السر املهين ،أييت حتديد عقوابهتا من طرف القضاء يف إطار
السلطة التقديرية املمنوحة له بني احلدين األدىن واألقصى 2.حيث حدد املشرع املغريب يف الفصل 446
من القانون اجلنائي عقوبة هذه اجلرمية يف احلبس من شهر إىل ستة أشهر وغرامة من ألف ومائتني إىل
عشرين ألف درهم ،ليحدد يف تتمة الفصل بعض احلاالت اليت ال يعاقب فيها ابلعقوابت املقررة يف هذه
الفقرة.
- 1أمحد اخلمليشي :شرح القانون اجلنائي ،القسم العام ،مطبعة املعارف اجلديدة ،الرابط ،1985ص.222:
- 2ينص الفصل 141من القانون اجلنائي على ما يلي :للقاضي سلطة تقديرية يف حتديد العقوبة وتفريدها ،يف
نطاق احلدين األدىن واألقصى املقررين يف القانون املعاقب على اجلرمية ،مراعيا يف ذلك خطورة اجلرمية املرتكبة من انحية،
وشخصية اجملرم من انحية أخرى".
32
ونشري إىل أن امل شرع املغريب وإن تطرق لاللتزام بعدم إفشاء السر املهين من خالل القوانني املتعلقة
مبهن التوثيق 1،فإنه مل حيدد اجلزاء املرتتب عن خمالفة هذه املقتضيات ،وبذلك أحال ضمنيا على الفصل
446من القانون اجلنائي السالف الذكر.
- 1القانون رقم 16-03املتعلق خبطة العدالة ،والقانون رقم 32-09املتعلق بتنظيم مهنة التوثيق والقانون رقم
28.08املتعلق مبهنة احملاماة.
33
خامتة:
ويف ختام هذا العرض املقتضب خنلص إىل أن املشرع املغريب وضع نصوصا عامة وخاصة تضع
على عاتق حمرري التصرفات العقارية جمموعة من االلتزامات يكون املخل هبا عرضة للمساءلة التأديبية أو
اجلنائية ،ملا يشكله حترير العقود من ركيزة أساسية يف كافة امليادين العتبارها منبعا الستقرار املعامالت
والتصرفات بني الناس ،الذي ينتج عنه األمن واالطمئنان لدى املتعاقدين .
كما أن القضاء بدوره ساهم يف تطبيق السياسة اجلنائية والتأديبية هذا مرده مجلة من االجتهادات
القضائية اليت أقحمتها يف هذه املداخلة وحني جيتمع األمن القانوين واألمن القضائي يكون اجملتمع يف
مأمن يف التعامالت اليت تنشأ بني األفراد ،كما يالحظ توسيع دائرة النيابة العامة خاصة الوكيل العام
للملك يف جمال مراقبة املوثقني .
إال أنه رغم أن املشرع املغريب وفق إىل حد كبري يف إثقال كاهل حمرري التصرفات العقارية جبملة من
املسؤوليات اليت ستساهم ال حمالة يف حتقيق األمن التعاقدي وترسيخ الثقة والطمأنينة يف نفوس املواطنني
من أجل اللجوء إىل هذه املؤسسات لضبط ومحاية تصرفاهتم ،فإهنا ال تزال تثري العديد من اإلشكاليات
يف حتمل املسؤولية خصوصا فيما يتعلق مبسؤولية احملامي .
وعالقة هبذا يتوجب على املشرع التدخل لسن قواعد قانونية أخرى معززة ومقوية يف هذا اإلطار،
خاصة وحنن نعلم مدى ارتباط هذه احملررات حبقوق املستهلك ،لتجنب الشتات احلاصل والذي الحمالة
يتسبب يف ضياع احلقوق واضطراب العالقات التعاقدية.
34
الئحة املصادر واملراجع
❖ أمحد اخلمليشي :القانون اجلنائي اخلاص ،اجلزء األول ،مكتبة املعارف ،الرابط
.1981
❖ أسامة أوزيل ،حدود مراقبة النيابة العامة للمهن القانونية والقضائية ،رسالة لنيل دبلوم
املاسرت يف القانون اخلاص ،جامعة ابن زهر ،السنة اجلامعية .2019/2018
❖ بلهامشي التسويل ،احملامي وحترير العقود ،املطبعة والوراقة الوطنية ،مراكش ،ط ،2
.2013
❖ بوشعيب بوطربوش ،املسؤولية اجلنائية للموثق ،جملة حمكمة االستئناف ابلدار البيضاء،
العدد الثاين.2012 ،
❖ خالد املروين ،التأديب يف مهنة احملاماة ،مقال منشور مبجلة احملاماة ،عدد مزدوج -53
،54أبريل .2011
❖ رشيد إدمسعود ،احلماية القانونية للمستهلك من خالل توثيق التصرفات العقارية،
رسالة لنيل شهادة املاسرت ،املوسم اجلامعي.2020/2019:
❖ رشيد خري :مسؤولية املوثق يف التشريع املغريب ،رسالة لنيل ماسرت الدراسات العقارية
والتعمري ،جامعة احلسن األول ،كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بسطات ،السنة
اجلامعية .2012-2011
❖ زبيدة مهداوي ،محاية املتعاملني مع املوثق من خالل قانون ،32.09رسالة لنيل دبلوم
املاسرت يف القانون اخلاص ،السنة اجلامعية .2012-2011
❖ سعد سليمان احلامي :التوثيق وأحكامه يف الفقه اإلسالمي ،دار السالم للطباعة
والنشر والتوزيع والرتمجة ،مصر القاهرة ،الطبعة األوىل .2010
❖ ظهري شرف رقم ،1.03.197 :صادر يف 16رمضان 11( 1424نونرب )2003
بتنفيذ القانون رقم 07.03بتتميم جمموعة القانون اجلنائي ،واملتعلق جبرائم املس بنظم املعاجلة
اآللية للمعطيات ،منشور ابجلريدة الرمسية ،عدد 5171بتاريخ 22دجنرب 2003
❖ عبد اللطيف الزويتيين،سلسلة دفاتر حمكمة النقض ،العدد ،20مطبعة األمنية ،الرابط
.2013
❖ عثمان بنمنصور ،النظام القانوين ملهنة التوثيق ابملغرب ،قراءة حتليلية ونقية ملقتضيات
القانون 32.09املنظم ملهنة التوثيق والنصوص التنظيمية للمهنة ،اجلزء األول ،الطبعة .2022
35
❖ العلمي احلراق الوثيق يف شرح قانون التوثيق ،دار السالم للطباعة والنشر والتوزيع-
الرابط ،ط :األوىل ،نونرب.2014
❖ العلمي احلراق ،التوثيق العديل بني الفقه املالكي والتقنني املغريب وتطبيقاته يف مدونة
األسرة ،اجلزء األول ،طبعة معدل .2009
❖ قانون رقم 03.16املتعلق خبطة العدالة الصادر بتنفيذه الظهري الشريف رقم
56.06.1يف 15حمرم 14 (1427فرباير )، 2006ج.ر .عدد 5400بتاريخ فاتح
صفر 2 (1427مارس .)2006
❖ القانون رقم 24-03املتعلق بتغيري وتتميم جمموعة القانون اجلنائي ،الصادر بتنفيذ
الظهري الشريف رقم 1-03-207 :بتاريخ 16 :رمضان 11( 1424نونرب )2003
املنشور ابجلريدة الرمسية عدد 5175بتاريخ 12ذو القعدة 5( 1424يناير .)2004
❖ قانون رقم 09.32املتعلق مبهنة التوثيق الصادر بتنفيذه الظهري الشريف رقم
179.11.1يف 15من ذي احلجة 22 (1432نونرب 2011ج.ر .عدد 5998يف
27ذي احلجة 24 ( 1432نونرب .) 2011
❖ قرار لوزارة العدل واحلرايت رقم 4096.12الصادر يف 21حمرم 6( 1434ديسمرب
،)2012منشور ابجلريدة الرمسية عدد 6143الصادرة بتاريخ 4مجادى الثانية 15( 1434
أبريل .)2013
❖ قرار وزير العمل واحلرايت رقم 1096.12الصادر بتاريخ 21حمرم 6( 1434
دجنرب )2012واملنشور ابجلريدة الرمسية عدد 6143بتاريخ مجادي الثانية 15( 1434
أبريل .)2013
❖ لبىن الوزاين ،املسؤولية التأديبية على ضوء العمل القضائي ،مطبعة دار السالم ،الطبعة
األوىل.2011 ،
❖ حممد األمني :املسؤولية اجلنائية للموثق ،مقال منشور مبجلة القبس ،العدد اخلامس،
يوليوز .2013
❖ حممد بن حم :مفهوم املسؤولية املدنية للموثق ومفهوم اخلطأ املهين املوجب هلا ،أشغال
اللقاء الوطين األول بني حمكمة النقص والغرفة الوطنية للتوثيق ابملغرب يومي 2و 3نونرب
،2012مطبعة األمنية ،الرابط .2012 -
❖ حممد بومل ان ،أفكار حول تقاطع مسؤوليات احملامي التأديبية والزجرية واملدنية ،مقال
منشور ابجمللة املغربية للدراسات القانونية والقضائية ،العدد ،6 :ماي ،2011املطبعة والوراقة
الوطنية ،مراكش ،ط :األوىل.2011 ،
36
❖ حممد كمال الدين إمام :املسؤولية اجلنائية ،أساسها وتطورها ،دراسة مقارنة يف القانون
الوضعي والشريعة اإلسالمية ،املؤسسة اجلامعية للدراسات والنشر والتوزيع ،بريوت-لبنان،
الطبعة الثانية.1991 ،
❖ مرسوم رقم 2.60.246بشأن عمليات إيداع وسحب املبالغ اليت يباشرها املوثقون
لدى صندوق اإليداع والتسيري ،املنشور ابجلريدة الرمسية عدد 2520بتاريخ 10فرباير 1961
❖ هاجر غنا ،حمررات احملامي وأثرها يف األمن التعاقدي فقها وقانوان ،رسالة لنيل دبلوم
املاسرت ،كلية الشريعة -أيت ملول .2020/2021
❖ ايسني أدليمي ،مقال بعنوان املسؤولية التأديبية على عمل املوثق وفق القانون 32.09
املنظم ملهنة التوثيق ،منشور مبجلة القانون واألعمال الدولية ،بتاريخ 17أغسطس،2020 ,
اتريخ االطالع 22/03/19على الساعة .21:28
❖ ي وسف أقصيب ،املسؤولية القانونية للموثق ،رسالة لنيل دبلوم املاسرت يف القانون اخلاص،
السنة اجلامعية .2011-2010
❖ يونس ولدة ،محاية مستهلك خدمات توثيق التصرفات العقارية ،دراسة على ضوء
أحكام القانون املغريب ،رسالة لنيل دبلوم املاسرت يف القانون اخلاص ،جامعة ابن زهر ،السنة
اجلامعية 2018/2017
37
فهرس املوضوعات
مقدمة 2 ..................................................................................
38
-2مسطرة احملاكمة 17 ................................................................
الفقرة الثالثة :مسطرة أتديب احملامي املقبول للرتافع أمام حمكمة النقض 17 ...................
املبحث الثاين :املسؤولية اجلنائية حملرري التصرفات العقارية 19 ..............................
:1أساس املسؤولية اجلنائية حملرري التصرفات العقارية وفق القواعد العامة 20 ................
الفقرة الثانية :شروط املسؤولية اجلنائية حملرري التصرفات العقارية وموانعها 23 ...............
املطلب الثاين :اجلرائم املهنية يف القانون اجلنائي والقوانني اخلاصة مبهن التوثيق 25 ............
40