مجلة الإدارة القضائية العدد الثاني

‫ﺔ اﻹدارة اﻟﻘ‬
‫ﻀﺎ‬
‫ﺠﻠ‬
‫ﺋﻴﺔ‬
‫ﻣ‬
‫‪REVU‬‬
‫‪E‬‬
‫‪IAIR‬‬
‫‪ED‬‬
‫‪'AD‬‬
‫‪DIC‬‬
‫‪MINI‬‬ ‫‪JU‬‬
‫‪STRTION‬‬
‫ﻣﺠﻠﺔ إﻟﻜﺘﺮوﻧﻴﺔ ﻋﻠﻤﻴﺔ ﻗﺎﻧﻮﻧﻴﺔ ﻣﺤﻜّﻤﺔ ﺗﻌﻨﻰ ﺑﺎﻟﺪراﺳﺎت‬

‫اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ واﻟﻔﻘﻬﻴﺔ واﻟﻘﻀﺎﺋﻴﺔ اﻟﻤﺮﺗﺒﻄﺔ ﺑﺎﻹدارة اﻟﻘﻀﺎﺋﻴﺔ‬
‫اﻟﻤﺪﻳﺮ اﻟﻤﺴﺆول‪:‬‬
‫اﻟﺪﻛﺘﻮر اﻟﺠﻴﻼﻟﻲ ﻣﻜﻮط‬
‫رﺋﻴﺲ ﻫﻴﺌﺔ اﻟﺘﺤﺮﻳﺮ‪:‬‬

‫اﻟﺪﻛﺘﻮر ﺳﻌﻴﺪ ﻋﺒﺪ اﻟﺮﺣﻤﺎن ﺑﻨﺨﻀﺮة‬
‫ﻣﺠﻠﺔ ﻧﺼﻒ ﺳﻨﻮﻳﺔ ﺗﺼﺪر ﻣﺠﺎﻧﺎ ﻛﻞ ‪ 6‬أﺷﻬﺮ‬
‫ﺍﻟﻌﺪﺩ ﺍﻟﺜﺎﱐ ‪ -‬ﺩﺟﻨﱪ ‪2023‬‬
‫ردﻣﺪ ‪ISSN.......7661-2820 ..... :‬‬

‫اﻟﻤﻮﻗﻊ اﻻﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ‪www.readjud.com :‬‬
‫اﻟﺒﺮﻳﺪ اﻹﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ‪revnaadju@gmail.com :‬‬
‫ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮق اﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ ﻟﺴﻨﺔ ‪2023‬‬
‫العدد الثاني‪ ،‬دجنبر ‪2023‬‬ ‫مجلة اإلدارة القضائية‬
‫هيئ ـ ـة التح ـ ـريـ ـر‬

‫‪ -‬الدكتور املهدي سالم‬ ‫‪ -‬الدكتور سعبد عبد الرحمان بنخضرة‬
‫‪ -‬الدكتور هشام الخصاص ي‬ ‫‪ -‬الدكتور جواد الهروس؛‬
‫‪ -‬الدكتورة لطيفة نجيبي‬ ‫‪ -‬الدكتور ياسين هريدي؛‬
‫‪ -‬الدكتور عبد هللا ايت الطالب‬ ‫‪ -‬الدكتور الجياللي مكوط‬
‫‪ -‬الدكتور خليل مرزوق‬ ‫‪ -‬الدكتور عبد الرحيم الكندباري‬
‫‪ -‬األستاذ عبد الواحد علومي‬ ‫‪ -‬األستاذ الخاميس الفاضلي‬
‫‪ -‬األستاذ عبد العالي امسيس‬ ‫‪ -‬األستاذ عمر املوريف‬
‫‪ -‬األستاذ عزيز ندا علي‬ ‫‪ -‬األستاذ عمر بوشاوير‬
‫‪ -‬األستاذ محمد الزكراوي‬ ‫‪ -‬األستاذ عبد العالي أشرنان‬
‫اللجنة العلمية‬
‫‪ -‬الدكتور محمد منير ثابت؛‬ ‫‪ -‬الدكتور عز الدين بنستي؛‬
‫‪ -‬الدكتور محمد األزهر؛‬ ‫‪ -‬الدكتور محمد جوهر؛‬
‫‪ -‬الدكتورة حليمة املغاري؛‬ ‫‪ -‬الدكتورة صباح بنقدور‬
‫‪ -‬الدكتور عبد الرحمان سعيد بنخضرة؛ ‪ -‬الدكتور عبد املولى املسعيد؛‬
‫‪ -‬الدكتور مصطفى الغشام الشعيبي؛‬ ‫‪ -‬الدكتور أبو بكر مهم؛‬
‫‪ -‬الدكتور محمد جرموني؛‬ ‫‪ -‬الدكتور الطاكي روشام؛‬
‫‪ -‬الدكتور هشام الخصاص ي‬ ‫‪ -‬الدكتور جواد الهروس؛‬
‫‪ -‬الدكتور عبد هللا شبوبة؛‬ ‫‪ -‬الدكتور محمد زنون؛‬
‫‪ -‬األستاذ عمر املوريف؛‬ ‫‪ -‬األستاذ محمد حبيب؛‬
‫الصفحة ‪1 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬
‫شروط النشربمجلـ ـ ـة‬

‫اإلدارة القضائي ـ ـ ـة‬
‫‪ --1‬أن يكون البحث املطلوب نشره مرتبطا بمجال ومحاور املجلة؛‬

‫‪ - 2‬أن يتسم املوضوع بالجدة واألصالة والعمق في النقاش‪ ،‬والجديد في املعرفة القانونية‪،‬‬
‫والقضائية واإلجرائية‪ ،‬ومحرر بأسلوب قانوني سليم؛‬
‫‪ – 3‬أن يساهم الباحث قبل عرض بحثه على اللجنة العلمية في تنقيح كافة األخطاء النحوية‬
‫واملنهجية التي تشوبه ؛‬
‫‪ – 4‬أن يحترم البحث املنهج األكاديمي في التحليل والوضح في بسط األفكار؛‬
‫‪ – 5‬أن يحترم البحث األمانة العلمية ويعتمد التهميش كآلية إلحالة األفكار واالتجاهات على‬
‫أصحابها؛‬
‫‪ – 6‬يتحمل كاتب كل مساهمة علمية أو بحث معمق منشور باملجلة املسؤولية الكاملة عن كل ما‬
‫يشوبه من سرقات أدبية ومغالطات علمية مع حفظ حق اإلجهزة املشرفة على املجلة في املتابعة‬
‫القانونية؛‬
‫‪ – 7-‬كل اآلراء واملواقف الواردة باملقاالت واملساهمات العلمية املنشورة باملجلة ال تعبر إال عن رأي‬
‫كاتبها وال تعكس بأي حال من األحوال رأي املجلة؛‬
‫‪ – 8‬تتبنى املجلة مبدأ الحياد املطلق تجاه كل التوجهات النقابية أو الجمعوية املهنية بقطاع العدل‪،‬‬
‫وتعتمد في قبول املساهمات من طرف اللجنة العلمية على قيمتها العلمية وإضافتها النوعية بعيدا‬
‫عن كل توجه سياس ي أو نقابي أو جمعوي؛‬
‫‪- – 9‬ترسل البحوث املراد نشرها بصيغة الوورد ‪ word‬لبريد السلسلة اإللكتروني‪:‬‬
‫‪Revnaadju.gmail.com‬‬
‫‪ – 10‬إرسال البحوث ال يعني بالضرورة قبول نشرها إال بعد عرضها على اللجنة العلمية موافقتها‬
‫مدير املجلـ ــة‬ ‫على ذلك؛‬
‫الدكتور الجياللي مكوط‬

‫كلمة الع ــدد الثان ـ ـ ــي‬
‫الحمد هلل والصالة والسالم على سيدنا محمد عليه أزكى الصالة والسالم‪.‬‬
‫بعد النجاح الذي حققه العدد األول من مجلة اإلدارة القضائية‪ ،‬ها هو العدد الثاني منها‬
‫يأتي استكماال للنهج الذي سطره القائمون عليها‪ ،‬إغناء للمكتبة القانونية املغربية وسدا للفراغ‬
‫الذي تعرفه الساحة في املجالت املتخصصة التي تعنى بتدبير املحاكم‪ ،‬سواء اتخذ هذا التدبير شكله‬
‫فيما هو قضائي أو فيما هو إداري ومالي‪ ،‬وقد تميز هذا العدد الثاني بطابعه الدسم من الناحية‬
‫العلمية واملتنوع من الناحية املعرفية‪ ،‬وهو ما جعل جميع محاوره تكتس ي طابع األهمية‪ ،‬وتلبي رغبة‬
‫الباحثين واملهتمين بمجال اإلدارة القضائية بصفة خاصة والبحث القانوني بصفة عامة‪.‬‬
‫وملا كانت زكاة العلم ال تقوم إال بتعليمه ونشره‪ ،‬حيث جاء عن أبي هريرة رض ي هللا عنه أن‬
‫رسول هللا ‪-‬صلى هللا عليه وسلم قال ‪ ":‬مثل الذي يتعلم العلم ثم ال يحدث به ‪ ،‬كمثل الذي يكنز‬
‫الكنز فال ينفق منه "‪ ،‬فإن طاقم مجلة اإلدارة القضائية قد نحى من جانبه إلى توفير املعلومة‬
‫القانونية والقضائية سواء في شقها العام‪ ،‬أو في جانبها املرتبط باإلدارة القضائية بأقل التكاليف‬
‫حيث اتخذ من مبدأ مجانية املجلة السبيل األقرب واألقل كلفة في الوصول إلى القراء الكرام‪ ،‬خاصة‬
‫منهم فئة الطلبة والباحثين الذين تعوزهم اإلمكانيات وتحول التكلفة املادية للمجلة دون وصولهم إلى‬
‫املبتغى‪ ،‬لذلك نسأل املولى عز وجل أن يجعلها صدقة جارية تحسب لكل من ساهم في إعدادها‬
‫وأعدادها من قريب أو بعيد‪ ،‬وينير بها درب املجتهدين في بلوغ املراتب العليا من العلم واملعرفة‪.‬‬
‫ونتمنى أن يحظى هذا العدد باهتمام وفائق قبول مختلف الباحثين األكاديميين واملهنيين‬
‫واألطر القضائية واإلدارية والتقنية املنتمية لإلدارة القضائية‪ ،‬وأن يجدوا فيه ظالتهم‪ ،‬وأن يشتد به‬
‫عود مجلة اإلدارة القضائية ويجعلها في مستوى تطلعات منتسبيها‪ ،‬إنه هو الهادي إلى ذلك والقادر‬
‫عليه‪.‬‬
‫مدير املجلـ ــة‬

‫محاور الع ــدد الثان ـ ـ ــي‬

‫‪ -‬كلمة العدد الثاني ‪3 .........................................................................................................................‬‬
‫‪ -‬محاورالعدد الثاني ‪4 ........................................................................................................................‬‬
‫‪ -‬املحور األول ‪ :‬املقاالت القانونية واالقتصادية واالجتماعية ‪6 ............................... :‬‬
‫‪ ‬االلتزام بضمان سالمة املستهلك بين القواعد العامة للمسؤولية املدنية والقانون ‪ 08.31‬القاض ي‬
‫بتحديد تدابيرلحماية املستهلك ‪ .............................‬الدكتورخليل مرزوق ‪7 ................................................................‬‬
‫‪36‬‬ ‫‪‬منهجية االستشارة القانونية ‪ ..........................‬الدكتورالجياللي مكوط ‪.........................................................‬‬
‫‪‬تفاوت الضمانات الحمائية للمرأة بينمدونة الشغل وقانون الوظيفة العمومية ‪ -‬مقال دراسة مقارنة‬
‫‪ ...................................................‬الدكتورة خديجة أبوالقاسم‪51................................................................................‬‬
‫‪‬إشكالية عبارة ترتيب اآلثارالقانونية في منطوق األحكام الصادرة في مواجهة أشخاص القانون العام‬
‫‪ .....................................................‬األستاذ محمد الزكراوي ‪74 ...............................................................................‬‬
‫‪‬الحساب الجاري للشركاء ‪ ..........‬األستاذ البشير العباس ي ‪83 .........................................................................‬‬
‫‪ -‬املحور الثاني ‪ :‬مقاالت اإلدارة القضائية‪109 ..................................................................... :‬‬

‫‪ ‬اإلشعارللغيرالحائزبين امتيازالخزينة وضمانات امللزم‪ ........................‬األستاذ عبد الواحد علومي‪110 .......................‬‬
‫‪ ‬املدرسة الوطنية لكتابة الضبط في املغرب بين الضرورة والتأجيل ‪-‬دراسة مقارنة ‪ ....‬األستاذ عبد العلي اشرنان ‪145 .....‬‬
‫‪ ‬السياسة الجنائية وسؤال االنتقال من الفهم التقليدي إلى محاولة التأصيل العلمي ‪..‬الدكتورعبد هللا آيت الطالب‪165 ....‬‬
‫‪‬اختصاصات وتنظيم املصالح الالممركزة لوزارة العدل‪ ،‬املنطلقات و آفاق التنزيل ‪.....‬الدكتورالجياللي مكوط ‪182 ...........‬‬
‫‪‬بيئة العمل التنظيمية لهيئة كتابة الضبط ‪ ......................‬األستاذ أحمد طبيبي ‪198 .................................................‬‬
‫‪ -‬املحور الثالث ‪ :‬نافذة على الجامعة ‪210 ...................................................................................................... :‬‬

‫‪ ‬التوثيق والذكاء االصطناعي ‪ ...........................................‬األستاذ منيرصالح‪211 .....................................................‬‬
‫‪‬اإلجهاض بين التجريم واملشروعية – قراءة على ضوء التحكيم امللكي ومسودة مشروع القانون الجنائي ‪-‬‬
‫‪230‬‬ ‫‪ .......................................................................................‬الدكتور عصام منصور‪.................................................‬‬
‫‪‬االقتصاد التضامني باملغرب بين املؤسسات التقليدية والتجارب الدولية ‪ :‬تكامل أم تصادم‬
‫‪293‬‬ ‫‪ ........................................... ...........................................‬الدكتورجامع سموك ‪..................................................‬‬
‫‪311‬‬ ‫‪‬القانون والتحوالت التكنولوجية أية عالقة ؟ ‪ ............. Law and technology‬األستاذ أحمد فندو ‪................‬‬
‫‪321‬‬ ‫‪‬رقابة القاض ي الضريبي على إجراءات تحصيل الدين الضريبي‪ ....‬األستاذة نورة جبران واألستاذ ح ـمــزة ل ـقــوز ‪.............‬‬

‫‪344‬‬ ‫املحور الرابع ‪ :‬فسحة أدبية وشعرية ‪..................................................................................... .......... :‬‬
‫‪ِ ‬سـن ــة ‪ ................................................‬األستاذ عمراملوريف‪345 ....................................................................‬‬

‫‪ ‬خريـ ــف ‪ ........................................ 2005‬األستاذ نبيل بوكريم‪348 ........................................................... ........‬‬
‫‪ -‬املحور الخامس ‪ :‬اجتهادات قضائية ومستجدات قانونية وتنظيمية‪349 ................‬‬
‫‪ -‬املادة الجنائيـ ــة ‪:‬‬

‫‪ ‬التعليق على قرارمحكمة النقض ‪ :‬قيام جريمة الخيانة الزوجية بناء على االعتراف بتبادل القبل‪- :‬تجاذبات م‬
‫تقاطعة في ثنايا قرارمحكمة النقض‪ ........................... -‬األستاذ عبد الحق الحطاب‪350 ..............................................‬‬
‫‪ ‬تقادم العقوبة الجنحية بمرورأربع سنوات من تاريخ اكتساب الحكم أو القرارلقوة األمراملقض ي به يسقط‬
‫تنفيذ العقوبة ‪361 .................................................................................................................................. ...................‬‬
‫‪ ‬جنحة الفرارفي حادثة السيريعاقب عليها بالعقوبة األصلية والعقوبة اإلضافية (سحب رخصة السياقة)‪363 ................:‬‬
‫‪ :‬العقوبات الحبسية النافذة هي التي تخضع لرد االعتبارالقضائي أما العقوبات املوقوفة التنفيذ‬
‫فتخضع لرد االعتباربقوة القانون ‪364............................................................................................................. ...............‬‬
‫املادة الشرعية ‪:‬‬

‫‪ ‬التدليس في عقد الزواج يوجب الفسخ – صفة عزوبة املخطوبة – ‪365 .......................................................................‬‬
‫‪ ‬الخدمة املنزلية ال تعتبرعمال من أعمال الكد والسعاية وال تدخل في تنمية أموال األسرة خالل الزواج ‪367........................‬‬
‫‪ ‬الرجوع لبيت الزوجية يجب أن يكون فعليا وعن حسن نية ومغادرة الزوجة لبيت الزوجية بعد فترة وجيزة من تنفيذها‬
‫لحكم يوجب ايقاف نفقتها واعتبارها ناشزا‪368................................................................................................................ ..‬‬
‫‪ ‬عدم التنصيص صراحة في مدونة األسرة على التوكيل في الطالق ال يعني استبعاده مطلقا‪ ،‬بل هو جائزبشروط‬
‫مذهب اإلمام مالك الذي أحلت عليه املادة ‪ 400‬من مدونة األسرة ‪370 ................................................................................‬‬
‫‪ ‬املصلحة الفضلى للطفل تعتبرمبررموضوعي لطلب التعدد ‪372 ..................................................................................‬‬
‫املستجدات القانونية ‪( :‬النصف الثاني من سنة ‪)2023‬‬

‫‪ ‬القانون الجديد رقم ‪ 37.22‬املنظم للمعهد العالي للقضاء ‪374 ................................................................................‬‬
‫‪ ‬القانون رقم ‪ 44.22‬املعدل للقانون رقم ‪ 45.00‬املتعلق بالخبراء القضائيين ‪386 .............. .........................................‬‬
‫املستجدات التنظيمية ‪( :‬النصف الثاني من سنة ‪)2023‬‬
‫‪ ‬املرسوم رقم ‪ 2.23.565‬الصادرفي ‪ 2‬غشت ‪ 2023‬املتعلق بسن تدابيرمتفرقة تتعلق بالوضعية النظامية للقضاة‪389........‬‬
‫‪ ‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.24‬بتاريخ ‪ 22‬سبتمبر‪2023‬حول التنظيم‬
‫الهيكلي لهذا األخير ‪392 ...............................................................................................................................................‬‬

‫‪ ‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.25‬بتاريخ ‪ 25‬سبتمبر‪2023‬حول‬
‫تنزيل مقتضيات القانون رقم ‪ 44.22‬املغيرواملتمم للقانون ‪ 45.00‬املتعلق بالخبراء القضائيين ‪396 ........................................‬‬
‫‪ ‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.26‬بتاريخ ‪ 09‬أكتوبر‪ 2023‬املتعلقة بصرف‬
‫التعويضات املخولة للقضاة املكلفين بمهام اإلشراف على التدبيروالتسييراإلداري للمحاكم‪399 ............................................‬‬
‫‪ ‬دورية السيد وزيرالعدل عدد ‪ 15‬س ‪ 1/4‬بتاريخ ‪ 26‬سبتمبر‪ 2023‬موجهة للسادة رؤساء كتابة الضبط تتعلق بتصحيح‬
‫العقود املبرمة بين املتعاقدين والتي يكون موضوعها أمالك الجماعات الساللية ‪418 ...........................................................‬‬
‫‪ ‬منشورالسيد وزيرالعدل عدد ‪ 16‬س ‪ 1/4‬بتاريخ ‪ 06‬أكتوبر‪ 2023‬يتعلق بتأمين استمرارية الخدمات وحسن‬
‫التواصل مع املرتفق ‪419............................................................................................................................................. ....‬‬
‫‪‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.35‬بتاريخ ‪ 14‬دجنبر ‪ 2023‬حول عقد الجمعيات‬
‫العامة للمحاكم ‪421 ......................................................................................................................................................‬‬
‫‪ -‬خاتمة العدد الثاني ‪424 ................................................................................................................................................‬‬

‫املح ـ ــوراألول ‪:‬‬

‫املقاالت القانونيـ ــة واالقتصادي ـ ـ ــة‬
‫واالجتماعي ـ ـ ـةـ‬

‫االلتزام بضمان سالمة المستهلك بين القواعد العامة‬

‫للمسؤولية المدنية والقانون ‪ 08.31‬القاضي بتحديد تدابير‬
‫لحماية المستهلك‬
‫الدكتور خليل مرزوق‬
‫أستاذ القانون الخاص بجامعة ابن زهر أكادير‬
‫كلية الحقوق أيت ملول‬
‫‪ -‬مقدمة ‪:‬‬
‫اكتسب موضوع حماية املستهلك أهمية قصوى على مدار سنوات عديدة‪ ،‬عرفت صراعا‬
‫بين سلطة التشريع داخل الدولة املغربية وجهات جعلت أولويتها محاولة رسم اإلطار الوقائي‬
‫لشريحة املواطنين املقبلين على استهالك ما يروجه كل من املنتج واملوزع داخل السوق االستهالكي ‪.‬‬
‫وقد كان نتيجة لهذا الصراع أن صدرت بشأن موضوعه العديد من التقنيات املتفرقة كان‬
‫أهمها القانون ( ‪ )28.07‬املتعلق بالسالمة الصحية للمنتجات الغذائية‪ 1‬والقانون (‪ )83.13‬املتعلق‬
‫بالزجر عن الغش في البضائع‪ 2‬ثم املرسوم رقم ‪ 2.99.89‬املتعلق بمراقبة منتجات اللحوم‬
‫املستحضرة ثم القانون ‪ 31.08‬القاض ي بتحديد تدابير لحماية املستهلك‪ 3‬الذي استبشر بصدوره‬
‫املجتمع املغربي في فبراير ‪ 2011‬بعد مخاض طويل ‪.‬‬
‫‪ -1‬ظهير شريف رقم ‪ 1.10.08‬صادر في ‪ 26‬من صفر ‪ 11( 1431‬فبراير ‪ )2010‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 28.07‬المتعلق بالسالمة‬
‫الصحية للمنتجات الغذائية منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 5822‬بتاريخ فاتح ربيع اآلخر ‪ 18( 1431‬مارس ‪)2010‬؛ ص ‪.1101‬‬
‫‪ - 2‬ظهير شريف رقم ‪ 1.83.108‬صادر في ‪ 9‬محرم ‪ 5( 1405‬أكتوبر ‪ )1984‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 13.83‬المتعلق بالزجر عن‬
‫الغش في البضائع منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 3777‬بتاريخ ‪ 1985/03/20‬الصفحة ‪395‬‬
‫‪ - 3‬ظهير شريف رقم ‪ 1.11.03‬صادر في ‪ 14‬من ربيع األول ‪ 18(1432‬فبراير ‪ )2011‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 31.08‬القاضي‬
‫بتحديد تدابير لحماية المستهلك منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 5932‬بتاريخ ‪ 3‬جمادى األولى ‪ 7( 1432‬أبريل ‪ ،)2011‬ص‬
‫‪. 1072‬‬

‫هذه القوانين في مجملها استهدف من خاللها املشرع املغربي حماية فئة املستهلكين‪ ،‬وضمان‬
‫ٌ‬
‫ضمان الشك يعتبر من أهم االلتزامات امللقاة على عاتق الفاعلين االقتصاديين من منتجين‬ ‫سالمتهم‪،‬‬
‫وموزعين‪.‬‬
‫إال أنه التزام يعتريه نظرا لخصوصيته بعض اللبس والغموض تحديدا فيما يتعلق بطبيعته‬
‫وكذا أساسه القانوني وآثاره‪ ،‬وهو لبس سنعمل على محاولة إزالته من خالل تناول هذا املوضوع من‬
‫زاويتين‪:‬‬
‫أوالهما تهدف إلى بيان ماهية االلتزام بضمان سالمة املستهلك وتطبيقاته‪ ،‬وثانيهما معالجة‬
‫الضوابط القانونية الخاصة املنظمة لاللتزام بضمان سالمة املستهلك طاملا أن أساسه القانوني غير‬
‫ثابت بنص صريح في أي من القوانين السالفة الذكر‪.‬‬
‫املبحث األول‪ :‬األحكام العامة املنظمة لاللتزام‬

‫بضمان سالمة املستهلك‬
‫باعتبار أهمية إبراز ماهية وتطبيقات االلتزام بسالمة املستهلك‪ ،‬فإننا من خالل التفصيل في‬
‫أحكام هذا االلتزام سنحاول قدر اإلمكان أن نعالج كال هذين الجانبين من خالل تناول املاهية في‬
‫مطلب أول‪ ،‬على أن نخصص املطلب الثاني لتطبيقات هذا االلتزام‪.‬‬
‫املطلب األول‪ :‬ماهية االلتزام بضمان سالمة املستهلك‬
‫الفقرة األولى‪ :‬املفهوم والطبيعة القانونية‬
‫‪ -‬أوال ‪ :‬املفهوم ‪:‬‬

‫يقال لغة ‪ :‬ضمن الش يء أي التزم التزاما يتحمل نتائجه مجملها أو في الحدود التي يشملها‬
‫هذا الضمان‪ ،‬في حين أن مصطلح "السالمة" يرمي في اللغة إلى الداللة على عدم تعرض الش يء ملا‬
‫يغير من خصائصه إلى درجة أدنى تحط من قيمته بعد أن كان ذا قيمة‪ ،‬وفي ارتباط هذا املصطلح‬

‫باإلنسان فهو يدل على عدم تعرض هذا األخير ملا يؤديه في شخصه أو ماله أو أي ش يء آخر ُينسب‬
‫إليه‪.‬‬
‫ومنه فإن االلتزام بضمان سالمة املستهلك هو التزام مفاده عدم تعريض هذا األخير‬
‫(املستهلك) لخطر ناتج عن عملية استهالكه ملادة أو منتوج معين صادر من امللزم بضمان السالمة‪،‬‬
‫هذا االلتزام الذي نجد له تطبيقات جلية في العديد من التصرفات التي تؤطرها العالقة الثنائية‬
‫(مستهلك ‪ -‬مورد أو منتج)‪ ،‬خصوصا بالنظر إلى بعض العقود التي نذكر منها عقد البيع‪ ،‬عقد نقل‬
‫األشخاص‪ ،‬عقد الكراء‪...‬‬
‫غير أن ما تجدر اإلشارة إليه هو أن االلتزام بضمان سالمة املستهلك ال ينحصر الحديث‬
‫عنه فقط في مرحلة دخول املستهلك مع املنتج في العالقة التعاقدية باستهالك املنتوج‪ ،‬بل هو التزام‬
‫سابق عن هذه املرحلة كونه يرافق املادة املنتجة من بداية إعدادها بفرض ضوابط السالمة على‬
‫املنتج في تحضيرها إلى فترة استهالكها مرورا بمرحلة التسويق عبر مختلف درجاته من املنتج إلى املوزع‬
‫بالجملة إلى املوزع بالتقسيط إلى املستهلك الذي يستهدف املشرع حمايته وضمان سالمته‪.‬‬
‫وإذا كانت هذه محاولة الستقراء مفهوم االلتزام بضمان سالمة املستهلك فإن تحديد‬
‫طبيعة هذا االلتزام تكتس ي أهمية قصوى بالنظر إلى املسؤولية التي يمكن الحديث عنها عند اإلخالل‬
‫بهذا االلتزام ‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬الطبيعة القانونية لاللتزام بضمان سالمة املستهلك ‪:‬‬

‫اختلف املهتمون بتحديد طبيعة االلتزام بضمان السالمة إلى وجتهي نظر‪ ،‬إحداهما ُّ‬
‫تصر‬
‫على اعتبار هذا االلتزام التزاما ببدل عناية أو التزاما بوسيلة‪ ،‬في حين يرى بعض الفقه أن هذا‬
‫االلتزام ‪ ،‬التزام بتحقيق نتيجة‪.‬‬
‫‪ - 1‬االتجاه القائل بأن االلتزام بضمان السالمة التزام بوسيلة ‪:‬‬
‫تأسيسا على أحد قرارات محكمة النقض الفرنسية الذي جاء فيه أن البائع املحترف ال‬
‫يلتزم فيما يتعلق بسالمة املشتري من األضرار التي قد يلحقها به الش يء املبيع بتحقيق نتيجة‪ ،‬فإن‬
‫االلتزام بضمان السالمة هنا التزام ببذل عناية وهو الرأي الذي توجه إلى التأكيد عليه بعض الفقه‬
‫وبذلك يتعين للقول بمسؤولية املنتج أن يعمل الشخص املتضرر على إثبات أن وقوع الضرر الذي‬
‫أصابه كان بسبب املنتوج محل العقد باإلضافة إلى وجوب إقامته الدليل على تحقق خطأ البائع‬
‫املنتج لهذا الخطأ املتمثل في عدم قيامه بما يلزمه به واجب بذل العناية‪ ،‬من اتخاذ االحتياطات‬
‫الالزمة لتالفي الخطورة أو العيب الذي اعترى السلعة أو قيام املتضرر بإثبات عدم قيام املنتج‬
‫بإحاطته بطبيعة األضرار التي ال محالة قد يتعرض لها املستهلك حالة استعماله للسلعة أو املنتوج‬
‫حالة ما إذا كان هذا األخير بالضرورة ذا تأثيرات جانبية بعد االستعمال‪ ،‬أو إثباته في نفس اإلطار‬
‫عدم قيام املنتج بتوجيهه للطريقة اآلمنة التي يتوجب عليه من خاللها استعمال املنتوج والتي‬
‫بمخالفتها يحدث الضرر‪.‬‬
‫وقد تعرض هذا االتجاه لنقد شديد من طرف بعض الفقه ‪ 1‬الذي أطر املسألة من زاوية‬
‫التزام البائع املحترف بتحقيق نتيجة الحترافيته تلك التي تلزمه بتحمل نتائج نشاطه‪.‬‬
‫‪ - 2‬االتجاه القائل بأن االلتزام بضمان السالمة التزام بتحقيق نتيجة ‪:‬‬
‫يرى أنصار هذا الرأي أن االلتزام بضمان سالمة املستهلك التزام بتحقيق نتيجة‪ ،‬ومن تم‬
‫فمتى أصيب املستهلك بضرر أثناء استهالكه للش يء محل التعاقد يكون املنتج قد أخل بالتزامه‬
‫العقدي ما يرتب مسؤوليته ويلزمه بالتعويض وال يمكنه بذلك دفع مسؤوليته إال بإثبات السبب‬
‫األجنبي الذي ال يد له فيه ‪.‬‬
‫وقد أكد القضاء املغربي غير ما مرة على موقفه من طبيعة االلتزام بضمان سالمة املستهلك‬
‫باعتباره التزاما بتحقيق نتيجة وليس مجرد التزام ببدل عناية‪ ،‬حيث جاء في أحد القرارات الصادرة‬
‫عن محكمة النقض بتاريخ ‪ 28‬فبراير ‪ 1985‬أن املحكمة وهي تطبق مقتضيات الفصل ‪ 106‬من‬
‫مدونة التجارة لم تكن ملزمة بذكر األخطاء املرتكبة من طرف الناقل ذلك أن مسؤولية هذا األخير‬
‫مفترضة ‪.2‬‬
‫وفي نفس اإلطار ذهب قرار آخر ملحكمة النقض‪ 3‬إلى التأكيد على طبيعة هذا االلتزام التي‬
‫توجب على من يقع عليه‪ ،‬واجب احترامه وتحقيق النتيجة الكامنة وراءه وهي عدم تضرر املستهلك‪،‬‬
‫وتأكيدا لنفس القاعدة‪ ،‬قضت محكمة االستئناف بالرباط أن الناقل ملزم باتخاذ كل االحتياطات‬
‫‪ - 1‬جابر محجوب علي‪ ،‬ضمان سالمة المستهلك من أضرار المنتجات الصناعية‪ ،‬ص ‪.181‬‬
‫‪ - 2‬وفاء الصالحي‪ ،‬االلتزام بضمان السالمة وحماية المستهلك‪ ،‬مجلة المحاكم المغربية‪ ،‬العدد ‪ ،114‬ص ‪.50‬‬
‫‪ - 3‬قرار صادر بتاريخ ‪ 28‬فبراير ‪ ،1985‬منشور بمجلة رابطة القضاء عدد ‪ 17‬مارس ‪ .1986‬أحالت عليه األستاذة وفاء‬
‫الصالحي‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬هامش ص ‪.50‬‬

‫الضرورية لضمان سالمة ركابه وال يمكن أن يعفى من املسؤولية إال إذا أثبت وجود حادث فجائي أو‬
‫قوة قاهرة ‪.1‬‬
‫‪ - 3‬الطبيعة الخاصة لاللتزام بضمان سالمة املستهلك ‪:‬‬
‫نشير في هذا الصدد إلى أن بعض الفقه يمثله خصوصا األستاذ الفقيه عبد الرزاق‬
‫السنهوري يرى أن هذا النوع من االلتزامات هو ذو طبيعة خاصة أو مختلطة إن صح التعبير‪ ،‬فهو‬
‫تارة يكتس ي طابع االلتزام بتحقيق نتيجة وتارة أخرى التزاما ببدل عناية‪.‬‬
‫كما أن هذه الطبيعة تختلف باختالف نوع العقد الذي يجمع بين املستهلك واملنتج أو‬
‫البائع‪ ،‬فااللتزام بضمان السالمة في بعض العقود هو التزام ببدل عناية كالتزام الطبيب في عالج‬
‫املريض‪ ،‬وفي عقود أخرى كعقد النقل فهو التزام بتحقيق نتيجة‪ ،‬على الرغم من تأكيد البعض‬
‫ودفاعهم على أن االلتزام بضمان السالمة في عقد النقل ال يكون دائما التزاما بتحقيق نتيجة وإنما‬
‫قد يكون أحيانا التزاما ببدل عناية‪.‬‬
‫غير أنه ورغم كل االتجاهات املتباينة في مسألة طبيعة االلتزام‪ ،‬فإنه يبقى التزاما بتحقيق‬
‫نتيجة وقد أسست لهذه الطبيعة مجموعة من القرارات الصادرة عن املحاكم املغربية واألجنبية‪،‬‬
‫منها قرار صادر عن محكمة النقض الفرنسية في ‪ 7‬مارس ‪ 1989‬جاء فيه‪ :‬أن عقد نقل التالميذ‬
‫يقتض ي من الناقل إيصالهم ساملين إلى وجهتهم‪.‬‬
‫وكذا قرار صادر عن محكمة االستئناف بالرباط الذي ألزم الناقل باتخاذ كل االحتياطات‬
‫الضرورية لضمان سالمة ركابه بحيث ال يمكن أن يعفى من املسؤولية إال إذا أثبت وجود حادث‬
‫فجائي أو قوة قاهرة ‪.2‬‬
‫‪ - - 1‬قرار صادر بتاريخ ‪ 23‬أكتوبر ‪ 1984‬منشور بالمجلة المغربية للقانون المقارن‪ ،‬العدد ‪ ،1986 ،4‬ص ‪ .227‬ذكره‬
‫البكاي المزوز‪ ،‬االلتزام بضمان السالمة في مجال نقل األشخاص‪ ،‬المجلة المغربية لألنظمة القانونية والسياسية‪ ،‬العدد ‪ 7‬يونيو‬
‫‪ ،2006‬ص ‪ .10‬وأشارت إليه األستاذة وفاء الصالحي‪ ،‬م‪ .‬س‪ ،‬ص ‪.49‬‬
‫‪ - 2‬قرار بتاريخ ‪ 23 / 10 /1984‬منشور بالمجلة المغربية للقانون المقارن عدد ‪ 4‬سنة ‪ 1986‬صفحة ‪227‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬شروط االلتزام بضمان السالمة ونطاقه الزمني‬
‫‪ -‬أوال ‪ :‬شروط االلتزام بضمان السالمة ‪:‬‬

‫ال يمكن الحديث عن االلتزام بضمان سالمة املستهلك إال بتوفر شروط جاء الحديث عنها‬
‫أساسا في بعض األنشطة التي يكون فيها املستهلك معرضا للضرر في جسده‪ ،1‬كعقد النقل الذي‬
‫يجمع ما بين الزبون والناقل‪ ،‬ونوجز هذه الشروط في ثالثة كما يلي ‪:‬‬
‫‪ -1‬أن يوجد خطريهدد أحد طرفي العقد في جسده ‪:‬‬
‫من البديهي أنه ال يمكن الحديث عن الضمان في الش يء حالة عدم توفره على ما يهدد‬
‫الشخص بالخطر أو الضرر‪ ،‬مثال ذلك أن تتضمن بعض املنتوجات مواد قابلة إللحاق الضرر‬
‫باملستهلك وعدم اتخاذ املنتج ما يلزم من احتياطات لتوجيه املستعمل إلى الطريقة السليمة‬
‫لالستعمال‪ ،‬أو استهتار املنهي بخصوصيات العقد عندما ينصب على الشخص في جسده‪ ،‬كتهور‬
‫السائق أثناء التوجه إلى مدينة معينة وعدم التزامه بضوابط السالمة التي يضمنها للمسافرين‪،‬‬
‫وبذلك فعندما ال يكون هنالك خطر يهدد املستهلك وتعاقده مع املنهي فإنه ال يمكن الحديث عن‬
‫االلتزام بضمان السالمة‪ ،‬وعلى الرغم من ذلك ال يمكن لهذا املنهي أن يدفع مسؤوليته عن تحقق‬
‫الضرر في بعض املجاالت واألنشطة االستهالكية خصوصا منها عقد النقل الذي يرتب بالضرورة على‬
‫عاتق الناقل االلتزام بضمان وصول الركاب ساملين إلى وجهة الرحلة دون إمكانية الحديث عن توفر‬
‫عناصر تهدد بالخطر أو انتفاء وجودها‪ ،‬ذلك أن هذا االلتزام في نهاية األمر التزام بتحقيق نتيجة‪.‬‬
‫‪ -2‬تسليم أحد الطرفين نفسه لآلخر ‪:‬‬
‫يری جانب من الفقه أنه إلى جانب توفر الشرط السابق من الضروري تسليم أحد الطرفين‬
‫نفسه لآلخر وبذلك يفقد املستهلك حقه في ممارسة خيارات تحقق السالمة له‪ ،‬مع انتقال هذا الحق‬
‫إلى املنهي‪.‬‬
‫وإذا كان من املمكن تصور وجود هذا الشرط وتحققه في بعض العقود كعقد النقل أو عقد‬
‫التطبيب‪ ،‬فإنه يصعب تصور تحققه في عقود أخرى شهدت تطبيقات في العمل القضائي لاللتزام‬
‫بضمان السالمة فيها من جملتها (عقد البيع‪ ،‬الكراء‪.2 )...‬‬
‫‪ - 1‬ذكرته األستاذة وفاء الصالحي‪ ،‬م‪ .‬س‪ ،‬ص ‪.48‬‬

‫‪ - 2‬وفاء الصالحي‪ ،‬م‪ .‬س‪ ،‬ص ‪.48‬‬

‫غير أنه ال يمكن االنتظار إلى حيث تحقق واقعة تسليم الشخص نفسه لآلخر بشكل مباشر‬
‫كحالة الذهاب إلى الطبيب ألجل عمل جراحة تجميلية بل أن هذا التسليم يكون في حاالت أخرى‬
‫ضمنيا‪ ،‬فثقة املستهلك في منتوج غذائي معين وتناوله له فيه تعبير عن تسليم هذا املستهلك نفسه‬
‫روحا وجسدا للمنتج أو البائع وبالتالي فااللتزام بضمان السالمة مفهوم واسع يشمل وقاية املستهلك‬
‫من الضرر أو الخطر مهما كان تنوع العالقة التي تجمع الطرفين‪ ،‬املهم هنا أن يكون موضوعها‬
‫استهالك منتوج‪.‬‬
‫‪ - 3‬أن يكون املدين بااللتزام بضمان السالمة محترفا‪:‬‬
‫اشتراط بعض الفقه ضرورة توفر صفة االحتراف والخبرة والتخصص كعامل فعال في‬
‫األخذ بمسؤولية املنهي في إخالله بالتزامه بضمان السالمة‪ ،‬بحيث يستوجب عليه أن يعرف جميع‬
‫العيوب التي تشملها األشياء موضوع التعاقد كما يجب عليه العمل على درئها بجميع الوسائل‬
‫املتاحة‪.‬‬
‫وفي نظرنا املتواضع‪ ،‬فإن اشتراط صفة االحتراف في املنهي فيها نوع من التضييق من ضمان‬
‫سالمة املستهلك‪ ،‬ذلك أنه كلما أثبت املنهي احترافيته وأنه اتخذ كل ما يلزم لضمان عدم حدوث‬
‫الضرر نكون أمام رجحان إعفاءه من املسؤولية عن الضرر الناتج للمستهلك وهو ما يتماش ى مع‬
‫االتجاه الذي يعتبر طبيعة هذا االلتزام التزاما ببذل عناية‪.‬‬
‫كما أنه إذا أثبت أنه غير محترف فإنه يخلي مسؤوليته كذلك عن الخطر أو الضرر الذي‬
‫لحق الطرف الثاني‪ ،‬لذلك فإنه من األسلم إخضاع كل عالقة تجمع بين املستهلك واملنهي لهذا االلتزام‬
‫الذي يهدف إلى حماية املستهلك واحترام املنتج أو البائع لضوابط السالمة الواجب احترامها‪ ،‬فإذا‬
‫كان من املمكن القول بوجود منهي محترف في الغالب وفي حاالت نادرة وجود منهي غير محترف‪ ،‬فإن‬
‫الغالب في صف املستهلكين عدم احترافيتهم وحاجتهم إلى التوجيه والتنوير بل أكثر من ذلك ضمان‬
‫سالمتهم‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬النطاق الزمني لاللتزام بضمان سالمة املستهلك ‪:‬‬
‫يمتد النطاق الزمني لهذا االلتزام بصفة عامة من فترة تصنيع املنتوج إلى وضعه بين يدي‬
‫املستهلك املعني بهذا الضمان‪ ،‬ومعنى هذا أن التزام املنتج في فترة تصنيع املنتوج باحترام ضوابط‬

‫السالمة من مراعاته لنسب املقادير املستعملة من املواد األولية املستعملة في تصنيعه ونوعيتها هو‬
‫بداية لاللتزام بضمان السالمة‪ ،‬ألن في احترام هذه الضوابط ضمان مسبق لسالمة من سيقدم على‬
‫استهالك املنتوج بعد خروجه إلى السوق‪.‬‬
‫ويجد هذا التوجه أساسه في املادة ‪ 5‬من القانون رقم ‪ )1( 28.07‬املتعلق بالسالمة الصحية‬
‫للمنتجات الغذائية‪ ،‬التي تنص على ما يلي‪" :‬لكي ال يشكل أي منتوج أولي أو منتوج غذائي أو أية مادة‬
‫معدة لتغذية الحيوانات خطرا على حياة أو صحة اإلنسان والحيوان يجب أن يتم إنتاجها ومناولتها‬
‫ومعالجتها وتحويلها وتلفيفها وتوضيبها ونقلها وخزنها وتوزيعها وعرضها للبيع أو تصديرها وفق شروط‬
‫الصحة والسالمة التي من شأنها الحفاظ على جودتها وضمان سالمتها الصحية‪ "...‬هذا فيما يتعلق‬
‫بإنتاج مادة ملموسة قابلة لالستهالك‪.‬‬
‫أما بخصوص بعض الخدمات التي غالبا ما يكون املستهلك في شخصه معرضا للخطر‬
‫باستهالكها دون الحصول على مادة أو منتج ملموس‪ ،‬فإن نطاق االلتزام بضمان سالمة املستهلك ال‬
‫يبتدئ إال لحظة تطبيق الطرفين للعقد ونأخذ في هذا اإلطار عقد نقل األشخاص نموذجا ‪.2‬‬
‫وهناك مجموعة من العوامل تشترك في تحديد النطاق الزمني لاللتزام بضمان سالمة‬
‫املسافرين منها مدة سريان العقد (عقد النقل)‪ ،‬وعملية صعود وهبوط املسافر من وإلى وسيلة‬
‫النقل‪ ،‬ومن حيث املكان بحاالت تواجده داخل محطة النقل من عدمه‪ ،‬كل هذه العوامل ذات‬
‫أهمية في تحديد نطاق االلتزام بضمان السالمة غير أنه سنتطرق إلى عاملين أولهما‪ :‬وجود الراكب‬
‫داخل الناقلة‪ ،‬وثانيهما تواجده داخل محطة النقل‪.‬‬
‫‪ -1‬وجود الراكب داخل وسيلة النقل ‪:‬‬
‫وجود الراكب داخل الحافلة مثال يجعله أكثر عرضة لخطر الحوادث‪ ،‬وبذلك فالتزام‬
‫الناقل بضمان سالمة الراكب داخل الحافلة ال يقبل الجدل‪ ،‬حيث أن التزام الناقل ال يعد التزاما‬
‫بنتيجة وصول الراكب ساملا معافى إلى وجهته‪ ،‬أي ضمان سالمته ال يعد خیارا تشريعيا بقدر ما هو‬
‫اجتهاد قضائي ‪.3‬‬
‫‪ - 1‬ظهير شريف رقم ‪ 1-10-08‬صادر في ‪ 26‬صفر ‪ 11( 1431‬فبراير ‪ )2010‬بتنفيذ القانون ‪ 28-07‬المتعلق بالسالمة‬
‫الصحية للمنتوجات الغذائية‪ ،‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 5822‬الصادرة بتاريخ فاتح ربيع اآلخر ‪ 18( 1431‬مارس ‪ )2010‬ص‬
‫‪.1001‬‬
‫‪ - 2‬البكاي المعزوز‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص ‪.12‬‬
‫‪ - 3‬قرار لمحكمة النقض الفرنسية‪ ،‬صادر بتاريخ ‪1911/11/21‬‬

‫غير أنه يثار سؤال بشأن استمرار االلتزام على عاتق الناقل في حالة نزول الراكب من‬
‫الحافلة قبل الوصول إلى الوجهة املقصودة؟‬
‫في هذا الشأن يرى بعض الفقه ‪ 1‬أن التزام الناقل بضمان السالمة يتوقف بنزول الراكب‬
‫من الناقلة حتى ولو كان نزوال مؤقتا لقضاء أغراضه الشخصية ثم العودة إلى الناقلة‪ ،‬غير أنه إذا‬
‫كان النزول بناء على أمر من الناقل أو عماله لسبب مثل حدوث خلل بأحد أجهزة املحرك‪ ،‬فإن‬
‫االلتزام بضمان سالمة الراكب يبقى ساري املفعول وهذا ينسجم مع نص املادة ‪ 485‬من مدونة‬
‫التجارة التي جاءت بعبارة "خالل النقل" التي تشمل تواجد الراكب داخل أو خارج الحافلة خالل‬
‫املدة التي يستغرقها نقل الراكب دون إغفال بطبيعة الحال تحمل الراكب املسؤولية عن الخطر‬
‫الذي قد يهدده إذا غادر الحافلة دون أمر الناقل‪ ،‬ذلك أن التزام الناقل يقابله التزام الراكب بالسهر‬
‫على سالمة الشخص بتجنبه الحوادث واألخطار التي تهدده وعدم إهماله وسائل الوقاية والحذر‬
‫التي من شأنها أن تضمن سالمته إلى جانب ما يلتزم به الناقل من تحقيق لهذا الضمان‪.‬‬
‫‪ -2‬تواجد الراكب داخل محطة النقل ‪:‬‬
‫إذا قلنا بان االلتزام بضمان سالمة املستهلك يرتبط بالتنفيذ املادي لعملية النقل فذلك‬
‫يعني أن االلتزام بضمان حماية السالمة يشمل فقط فترة تواجد الراكب داخل وسيلة النقل وعملية‬
‫الصعود والهبوط دون أن يشمل حتى مرحلة تواجد املسافر داخل املحطة‪.‬‬
‫وقد اختلف االجتهاد القضائي ‪ -‬خصوصا في فرنسا ‪ -‬بين األخذ بمسؤولية الناقل عند تواجد‬
‫الراكب داخل املحطة‪ ،‬وعدم األخذ بهذه املسؤولية‪ ،‬ففي البداية أعطى القضاء الفرنس ي مفهوما‬
‫واسعا لضمان السالمة بحيث شمل مرحلة ما قبل ركوب الناقلة أي فترة التواجد داخل املحطة‬
‫وتطبيقا لذلك قض ى بمسؤولية الناقل أثناء انزالق الراكب على رصيف محطة املترو‪.2‬‬
‫ولقد تراجع القضاء الفرنس ي عن هذا التوجه انطالقا من حكم ملحكمة النقض بتاريخ‬
‫يوليوز ‪ 1969‬في نازلة مشابهة للنازلة السابقة‪ ،‬حيث حسمت املحكمة في األمر بنفيها التزام الناقل‬
‫بضمان السالمة الن املصاب لم يستقل القطار بعد وألن التزام الناقل بضمان السالمة ال يقع على‬
‫عاتقه إال وقت تنفيذه عقد النقل‪.‬‬
‫‪ - 1‬البكاي المعزوز‪ ،‬م‪ .‬س‪ ،‬ص ‪.12‬‬
‫‪2 - paris 7 Mao 1943 . Gazette des palais 31 octobre 1943‬‬
‫ذكره المعزوز البكای‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص ‪15‬‬

‫أما القضاء املغربي فبدوره انقسم إلى اتجاهين أولهما يمثله قرار بتاريخ ‪)1( 1978/01/18‬‬
‫قض ى بأن مسؤولية الناقل تظل قائمة ما دام الراكب متصال بالناقلة‪ ،‬فإذا انقطع عنها بسبب من‬
‫األسباب فإن مسؤولية الناقل العقدية تنقطع لتبدأ مسؤوليته التقصيرية‪ .‬أما االتجاه الثاني فيمثله‬
‫قرار املجلس األعلى جاء فيه أن مسؤولية الناقل في إطار الفصل ‪ 106‬من القانون التجاري القديم‬
‫تبتدئ من وقت دخول املسافر املحطة ‪.2‬‬
‫وخالصة القول‪ ،‬وكما يرى بعض الفقه ‪3‬فإن االلتزام بضمان السالمة للمسافر وإن كان‬
‫التزاما بتحقيق نتيجة فهو التزام ال يمكن أن يكون دائما مطلقا نظرا ملا للراكب من حرية في الحركة‬
‫والتنقل داخل الناقلة‪ ،‬هذه الحرية قد يكون لها دور كبير في وقوع الحادث‪ ،‬وبالتالي التزام الناقل‬
‫بضمان سالمة املستهلك رهين بالتزام الراكب باتخاذ الحيطة والحذر الذي يزيد من قيمة سالمته‬
‫كمستهلك‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬تطبيقات االلتزام بضمان سالمة املستهلك‬
‫تعتبر النقطة املتعلق بنطاق تطبيق االلتزام بضمان السالمة للمستهلك‪ ،‬من أهم النقط‬
‫التي كانت محل خالف فقهي وقضائي ‪-‬كما تمت اإلشارة إلى ذلك في املطلب األول‪ -‬مع عدم وجود نص‬
‫صريح ضمن قانون ‪ 08.31‬يحدد ويرسم مجاالت تطبيق هذا االلتزام ‪.‬‬
‫والبد من اإلشارة إلى أن االلتزام بضمان السالمة ظهر ألول مرة سنة ‪ 1911‬في مجال ضمان‬
‫سالمة األشخاص‪ ،4‬تماشيا مع الرأي السائد آنذاك والذي كان يعتبر أن االلتزام بضمان السالمة‬
‫ال يكون له وجود إال في العقود التي يسلم فيها أحد األطراف شخصه أو جسمه للطرف اآلخر‪.‬‬
‫غير أن هذا التوجه حسمت فيه محكمة النقض الفرنسية في مجموعة من القرارات‬
‫الصادرة عنها كما سيأتي الحقا إذ أنها لم تكتف باملفهوم الضيق لتسليم أحد األطراف للطرف اآلخر‬
‫‪ - 1‬قرار بتاريخ ‪ 1978-01-18‬منشور بمجلة القضاء والقانون العدد ‪ 29‬السنة ‪ 18‬يوليوز ‪ ،1979‬ص ‪.63‬‬
‫‪ - 2‬قرار بتاريخ ‪ 1985/02/28‬منشور بمجلة رابطة القضاة العددان ‪ 16‬و ‪ 17‬مارس ‪ ،1986‬ص ‪.74‬‬
‫‪ - 3‬البكاي المعزوز‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص ‪.17‬‬
‫‪ - 4‬المسؤولية المدنية للناقل باعتباره مسؤوال عن كل األخطار التي قد تلحق الراكب انطالقا من شراء التذكرة أو الركوب في‬
‫السيارة إلى حين مغادرة المحطة‪.‬‬

‫شخصه أو جسده‪ ،‬وإنما أخذته بمفهومه الواسع الذي يسري على جميع العقود التي من شأنها أن‬
‫تلحق أضرارا باملستهلكين‪.‬‬
‫لدى سوف نتناول االلتزام بضمان السالمة في كل من عقد البيع كأهم العقود التي يقدم‬
‫عليها املستهلكين لتلبية حاجياتهم الضرورية في مجال السلع واملنتوجات‪ ،‬باإلضافة إلى عقد نقل‬
‫األشخاص الذي يعد التطبيق البارز بالنسبة للخدمات التي يتزود بها‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬االلتزام بضمان السالمة في عقد البيع‬
‫يرتكز التعامل التجاري على الصدق في التعامل بين التجار‪ ،‬بحيث أنه ال يخفی على أحد أن‬
‫خطر الغش التجاري يؤثر على سالمة املستهلك الشخصية وذمته املالية‪ ،‬بل يتجاوز ذلك‪ ،‬ليكون‬
‫مفسدة لذمم املتعاملين داخل السوق ‪.1‬‬
‫لذلك‪ ،‬نجد املشرع املغربي نظم عقود بيع السلع واملنتوجات املبرمة بين املستهلك واملورد‪،‬‬
‫ضمن القسم الخامس من القانون ‪ 31-08‬القاض ي بتحديد تدابير لحماية املستهلك‪ .‬وخص عقد‬
‫البيع بالضمان القانوني لعيوب الش يء املبيع والضمان التعاقدي والخدمة بعد البيع من املادة ‪65‬‬
‫إلى املادة ‪ 73‬من القانون املذكور‪.‬‬
‫إال أن املشرع املغربي اكتفى في املادة ‪ 65‬من القانون رقم ‪ 31-08‬باإلحالة على الفصول ‪459‬‬
‫إلى ‪ 575‬من ظهير االلتزامات والعقود‪ ،‬واملنظمة لنظرية ضمان عيوب الش يء املبيع‪ ،‬مع بعض‬
‫الخصوصيات التي جاء بها املشرع حماية للمستهلك‪ ،‬فهذا دليل قاطع على أن القانون ‪ 31-08‬لم‬
‫يستثن عقد البيع من نطاق االلتزام بضمان السالمة‪.‬‬
‫فمناط االلتزام بضمان السالمة يرتبط بصفة الخطر في البيع‪ ،‬كأن يكون املبيع غير صالح‬
‫لالستعمال فيما أعد له وفقا لطبيعته‪ ،‬وهذا ما نصت عليه املادة ‪ 452‬من ق‪.‬ل‪.‬ع (‪ ،)2‬بحيث‬
‫اشترط فيها املشرع مجموعة من الشروط ليتم االعتداد بالعيب ويخضع بالتالي للضمان‪ ،‬الذي‬
‫يوجب أن يكون العيب مؤثرا ومحسوسا لو علم به املتعاقد ملا أقدم على التعاقد‪ ،‬ويجب أن يكون‬
‫‪ - 1‬سعيدة ابلق‪ :‬مقال تحت عنوان‪ :‬بيع السيارات المستعملة اية حماية للمستهلك المغربي منشور بمجلة ص ‪.112 :‬‬
‫‪ - 2‬ينص الفصل ‪ 549‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‪" :‬يضمن البائع عيوب الشيء التي تنقص من قيمته نقصا محسوسا‪ ،‬أو التي تجعله غير صالح‬
‫الستعماله فيما أعد له بحسب طبيعته أو بمقتضى العقد‪."...‬‬

‫العيب سابقا على عملية البيع طبقا ملقتضيات الفصل ‪ 552‬ق‪.‬ل‪.‬ع (‪ ،)1‬وتبقى ضرورة رفع الدعوى‬
‫داخل اآلجال املحددة في املادة ‪ 65‬من قانون ‪. 31.08‬‬
‫واملالحظ أن املنتجات والسلع محل البيع لم تكن في السابق تشكل خطرا واضحا بالنسبة‬
‫للمستهلكين فيما يمكن أن يترتب عن استعمالها أو حيازتها من أضرار‪ ،‬لكنه ومع تطور املجتمع على‬
‫املستوى االقتصادي واملستوى التكنولوجي‪ ،‬ظهرت منتجات وسلع جديدة قد يترتب عن استعمالها‬
‫أو حيازتها بدون اتخاذ الحيطة والحذر‪ ،‬أضرار وخيمة تلحق املستهلك إما في ماله أو جسده‪.2‬‬
‫األمر الذي فرض بطبيعة الحال توسيع مسؤولية البائع عن العيوب الخفية املوجودة‬
‫باملبيع كلما شكل خطرا على املستهلك‪ ،‬وفي نفس االتجاه ذهبت محكمة النقض الفرنسية في إحدى‬
‫قراراتها إلى تحميل بائع الدراجة املسؤولية لعدم إفضائه بكيفية تركيب جهاز التوجيه بالدراجة‬
‫مرتكزة على نظرية العيوب الخفية ‪.3‬‬
‫ولكن السؤال املطروح هو ‪ :‬هل يرتبط االلتزام بضمان السالمة بوجود عيب في الش يء‬
‫املبيع؟ أم أنه التزام قائم بذاته يمكن االعتماد عليه دون وجود عيب في املبيع؟ أي أنه يرتبط بوجود‬
‫خطر في السلعة أو املنتوج في حد ذاته؟‪.‬‬
‫نرى بأن هذا التساؤل يجد تبريره في أن القانون رقم ‪ ،31-08‬أقر من خالل مادته ‪ 65‬بأن‬
‫عقود بيع السلع واملنتوجات تطبق عليها األحكام املتعلقة بالضمان القانوني لعيوب الش يء املبيع‬
‫املنظمة بالفصول ‪ 549‬إلى ‪ 575‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‪ ،‬هذه األخيرة التي ترتكز على ضرورة وجود عيب في الش يء‬
‫محل عقد البيع‪.‬‬
‫وفي هذا االتجاه قضت محكمة االستئناف ملونبولييه "بعدم جواز نظر الدعوى ألنها قدمت‬
‫خارج األجل وأيدتها في ذلك محكمة النقض‪ ،‬إال أنها عابت على هذا القرار‪ ،‬ما تأسس عليه‪ ،‬ذلك أن‬
‫مطالبة املدعي بالتعويض لم يكن على أساس وجود عيب في املبيع وإنما تأسيسا على عدم وفاء‬
‫الشركة بااللتزام بضمان السالمة في الوقت الذي لم يستطع املدعي إثبات أنه كان هو والغير‬
‫وأموالهما محال ألي ضرر‪.4‬‬
‫‪ - 1‬ينص الفصل ‪ 552‬من ق‪.‬ل‪.‬ع على ما يلي‪" :‬ال يضمن البائع العيوب التي كانت موجودة عند البيع‪ ،‬إذا كان المبيع شيئا‬
‫معينا بذاته‪ ،‬أو عند التسليم إذا كان الشيء مثليا بيع بالوزن أو القياس أو على أساس الوصف"‪.‬‬
‫‪ - 2‬بوعبيد عباسي‪ ،‬م ش‪ ،‬ص ‪.65‬‬
‫‪3 -Cass, civ, juin 1954, J.C 1954-2-8238, OB9, Beckie.‬‬
‫‪4 -Cass. 1er civ, 16 octobre, No 1580, FDN, sansome et autre C/ste.‬‬

‫وقضت نفس املحكمة بأن " املسؤولية عن انفجار جهاز تلفاز بعد شرائه بمرور ‪ 8‬سنوات‬
‫ليس له محل‪ ،‬ألن العيب املوجب أو الخلل املوجب للضمان‪ ،‬يجعل الش يء غير صالح لالستعمال‬
‫أصال"‪.‬‬
‫فإذا كان من الثابت أن البائع يلتزم بضمان سالمة املشتري املستهلك فيما يخص استعمال‬
‫الش يء وحيازته‪ ،‬فإن السؤال املطروح هو‪ :‬ما هي طبيعة هذا االلتزام ؟ هل هو التزام بتحقيق نتيجة‬
‫أم أنه مجرد التزام بوسيلة؟‬
‫من وجهة نظرنا املتواضعة يجب التمييز بين الضرر الناتج عن عيب في الش يء لم يصرح به‬
‫البائع‪ ،‬وبين الضرر الناتج عن خطورة الش يء‪ ،‬ونرى بأن التزام البائع في عقد البيع في االلتزام بضمان‬
‫السالمة‪ -‬هو التزام ذو طبيعة خاصة يختلف حسب محل العقد‪ -‬ففي عقد البيع يقوم البائع‬
‫بتحذير املشتري املستهلك ونصحه ويمكن املشتري من االنتفاع بالش يء بكل أمن وأمان واطمئنان‪،‬‬
‫ويعلمه بكل األخطار التي يمكن أن تترتب عن استعمال أو حيازة الش يء املبيع‪ ،‬ويجب أن يكون هذا‬
‫التحذير كافيا وواضحا ومفهوما بالشكل الذي يمكن املشتري من الوقوف على مخاطر املبيع‪.‬‬
‫ولقد قضت محكمة النقض الفرنسية في إحدى قراراتها بأن "البائع ملزم اتجاه املشتري‬
‫بضمان سالمته من األضرار التي قد تنشأ عن الش يء املبيع‪ ،‬وأن هذا االلتزام هو التزام ببذل عناية‬
‫وليس التزام بتحقيق نتيجة"‪ . 1‬وهو قرار منتقد‪ ،‬ذلك أن البائع املحترف يلتزم دائما بتحقيق النتيجة‬
‫املرجوة من العقد‪.‬‬
‫وفي مجال بيع مواد التجميل قضت محكمة النقض الفرنسية في إحدى قراراتها بتاريخ ‪22‬‬
‫يناير ‪ 1991‬بتحميل املنتج أو بائع املنتجات املخصصة للعناية بالجسم البشري التزاما بضمان‬
‫السالمة على إثر إصابات خطيرة لحقت بشرة سيدة على إثر استعمالها ملستحضرات التجميل‪. 2‬‬
‫وخالصة القول‪ ،‬أن عقد البيع يعتبر املجال الخصب لتطبيق االلتزام بضمان السالمة‪،‬‬
‫نظرا لكثرة تداول هذا النوع من العقود خصوصا في املجال االستهالكي‪ ،‬بحيث يستوجب األمر على‬
‫البائع املنهي املحترف أن يقوم بإعالم وتحذير املشتري املستهلك بكل ما من شأنه أن يؤثر على‬
‫جسمه‪ K‬وخصوصا في البيوعات الخطرة كاملواد السامة أو املواد الصيدلية واآلالت الحديثة التي‬
‫‪1 - cass. civ 16 mai 1984 gas pal son/ p 320.‬‬
‫‪ -‬أوردته وفاء الصالحي‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.51‬‬
‫‪2 - cass, 1er ch-civ, 22 janvier, Bull civ, I, No 30.‬‬

‫تشكل خطرا حقيقيا على حياة اإلنسان املستهلك لها عامة‪ ،‬وعلى شخص املستهلك الذي يحوزها‬
‫خاصة‪.‬‬
‫لكن‪ ،‬هل يمكن أن يشمل عقد بيع السيارات املستعملة محال لاللتزام بضمان السالمة؟‬
‫كما هو معلوم فااللتزام بضمان السالمة يجد تطبيقه عندما يوجد في املبيع عيب يؤدي إلى‬
‫عدم إمكانية استعمال الش يء فيما أعد له أو أن يترتب عن هذا العيب ضرر للمستهلك املشتري أو‬
‫إذا كان املبيع يشكل خطرا‪ ،‬وهكذا فقد اعتبرت املحكمة االبتدائية بالدار البيضاء ‪":‬كون الش يء‬
‫باليا ومستعمال ال يعد عيبا فيه‪ ،‬وبالتالي فال مجال لتطبيق مقتضيات الفصل ‪ 549‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‬
‫بشأنه"‪. 1‬‬
‫ونرى أن املحكمة لم تحدد في حكمها العيب املقصود هل هو العيب الظاهر الذي يرتضيه‬
‫املشتري عند إبرام العقد أم العيب الخفي الذي يفاجئ به عند استعمال الش يء‪ ،‬وإن كان هذا الطرح‬
‫األخير فيه إجحاف وتضييق على سالمة املستهلك‪.‬‬
‫وعلى خالف التوجه السابق‪ ،‬ذهب القضاء الفرنس ي إلى اعتبار أن الكسر والتلحيم‬
‫والحوادث بمثابة عيوب موجبة للضمان متى أخفاها البائع عن املشتري عند إبرام العقد‪ ، 2‬وهو‬
‫توجه يضمن حماية أقوى للمستهلك الذي يعتبر الطرف الضعيف في مثل هذه العالقة‪ ،‬بحيث يكون‬
‫غير عالم بتفاصيل األجهزة امليكانيكية للسيارة وال يتوفر على أية خبرة تمكنه من فحصها قبل‬
‫اإلقدام على إبرام العقد‪ ،‬لذلك فهو يستند إلى ما يقدمه له البائع من معلومات ونصائح الهدف منها‬
‫إقامة املساواة في املعارف بين البائع واملشتري‪.3‬‬
‫‪ - - 1‬حكم ادر بتاريخ ‪ 10‬ماي ‪ ،1939‬منشور بمجلة المحاكم المغربية‪ ،‬عدد ‪ 829‬سنة ‪ ،1939‬ص ‪.204‬‬
‫‪2 - cour de poiteir, le 8 mars 1933, encyclopédie, Dalloz, 1933, p 582.‬‬
‫‪ - 3‬لكن هل المشرع كان متوقعا عندما ترك في الجانب المتعلق بالضمان االتفاقي المبادرة للمورد لكي يقترح على المشتري‬
‫شروط ضمان أفضل له‪ ،‬فإن كان األمر بهذا التسامح والصدق في المعاملة‪ ،‬فما هو الدافع إلى سن مقتضيات قانونية تحمي‬
‫المشتري المستهلك من كل الممارسات التعسفية التي من شأنها أن تؤثر على مصالح المستهلك تحت ضغط الحاجة والجهل ببعض‬
‫المعلومات‪ ،‬نرى أنه يجب على المشرع أن يترك الفرصة للمستهلك كذلك ليقترح على المورد بعض الشروط التي تحقق له‬
‫الضمان الكافي من السلعة أو الخدمة مادام العقد شريعة المتعاقدين‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬االلتزام بضمان السالمة في عقد نقل األشخاص‬
‫يعتبر التزام املدين بضمان السالمة في عقد نقل األشخاص‪ ،‬التزاما بتحقيق نتيجة عند‬
‫أغلب الفقه‪ ،‬وكذلك األمر بالنسبة للقضاء الفرنس ي خصوصا‪ ،‬بحيث قضت محكمة النقض‬
‫الفرنسية بأن الناقل يلتزم إلى جانب توصيل الراكب أو املسافرين إلى جهة الوصول في امليعاد الذي‬
‫حدده في جداوله‪ ،‬التزاما بضمان السالمة أثناء السفر وتوصيله ساملا إلى نقطة الوصول ‪.1‬‬
‫ويترتب على اعتبار أن التزام الناقل التزام بتحقيق نتيجة‪ ،‬يرتب عند اإلخالل به مسؤوليته‬
‫العقدية التي تقوم على خطأ مفترض في جانب الناقل ال يجوز له دفعه إال إذا أثبت أن الضرر ناتج‬
‫عن السبب األجنبي وال دخل له فيه‪ ،‬إما القوة القاهرة أو الحدث الفجائي أو خطأ املضرور‪.‬‬
‫وهو التوجه الذي تبناه املشرع املغربي في مدونة التجارة من خالل املادة ‪ ،)2( 485‬حيث‬
‫تبرره أبعاد اجتماعية أساسها التعاطف مع الطرف الضعيف والوقوف إلى جانبه‪ ،‬وهو الراكب‬
‫املصاب‪.‬‬
‫كما أنه وفي قرار ملحكمة النقض املصرية قضت فيه بأن ‪":‬عقد نقل تالميذ املدرسة‪ ،‬يفرض‬
‫على الناقل إيصال التالميذ ساملين معافين إلى جهتهم املقصودة أي مكان الوصول" ‪.3‬‬
‫أما القضاء املغربي فأتيحت له الفرصة للتعبير عن موقفه‪ ،‬حيث صدر قرار عن املجلس‬
‫األعلى – محكمة النقض حاليا‪ -‬قض ى فيه "بأن املحكمة وهي تطبق مقتضيات الفصل ‪ 105‬من‬
‫القانون التجاري لم تكن ملزمة بأن تذكر األخطاء املرتكبة من طرف الناقل‪ ،‬ذلك أن مسؤولية هذا‬
‫األخير مفترضة حسب الفصل املذكور‪ ،‬ومن جهة أخرى حيث أن املحكمة عندما جعلت الضحية‬
‫جزءا من املسؤولية بعلة أنها لم تتخذ االحتياطات الالزمة دون أن توضح املحكمة ماهي االحتياطات‬
‫الالزمة‪ ،‬تكون بصنيعها قد أضرت بمصالح الضحية ال بمصالح الطاعن" ‪.4‬‬
‫‪1 - cass civ 21 novembre 1911. D 1913.1.249 serrur cité par B.‬‬
‫‪ -‬أوردته وفاء الصالحي‪ ،‬مس‪ ،‬ص ‪. 48‬‬
‫‪ - 2‬تنص المادة ‪ 485‬من مرت على ما يلي‪" :‬يسأل الناقل عن األضرار الالحقة بشخص المسافر خالل النقل‪ ،‬وال يمكن إعفاؤه‬
‫من هذه المسؤولية إال بإثبات حالة القوة القاهرة أو خطأ المتضرر"‪.‬‬
‫‪ - 3‬واستقر القضاء المصري كذلك على اعتبار مسؤولية الناقل في نقله للراكب تعاقدية محلها التزام بتحقيق نتيجة نقض مصري‬
‫بتاريخ ‪.1962-04-26‬‬
‫‪ - 4‬قرار المجلس األعلى بتاريخ ‪ 1985/02/28‬منشور بمجلة رابطة القضاء عدد ‪ 17-16‬مارس ‪.1986‬‬

‫وفي نفس االتجاه قضت محكمة االستئناف‪ ،‬بأن الناقل ملزم باتخاذ كل االحتياطات‬
‫الضرورية لضمان سالمة وكيله وال يمكن أن يعفى من املسؤولية إال إذا أثبت وجود حادث فجائي أو‬
‫قوة قاهرة ‪.1‬‬
‫ونرى أن هذا التوجه يحقق ضمانة قوية ملستهلك خدمات النقل العمومي خصوصا والنقل‬
‫الخاص عموما‪ ،‬إذ أنه يوفر على الراكب عبء إثبات خطأ الناقل الذي قد يستعص ي إثباته في أغلب‬
‫األحيان‪ ،‬في حين أن الناقل ال يتحمل أي خسائر مادية خصوصا مع مبدأ إجبارية التأمين على‬
‫السيارات ‪.2‬‬
‫ويبدو لنا أن التساؤل عن النطاق الزمني لاللتزام بضمان السالمة بعد استعراض هذه‬
‫املعطيات يعتبر أمرا مشروعا‪ ،‬واإلجابة عنه ترتبط بالنطاق الزمني‪ ،‬حيث سنقتصر على دراسة‬
‫فرضيتين أساسيتين‪.‬‬
‫‪ -‬الفرضية األولى‪ :‬وجود الراكب داخل الناقلة‪:‬‬
‫يعد وجود الراكب داخل الناقلة التطبيق العملي والحقيقي لاللتزام بضمان السالمة ألن‬
‫وجوده بها يجعله أكثر عرضة للحوادث‪ ،‬ولذلك فإن التزام الناقل بضمان السالمة للراكب داخل‬
‫الحافلة أصبح أمرا غير قابل للنقاش أو التشكيك في صحته‪ ،‬فقها وقضاء ‪.3‬‬
‫وإذا كان املبدأ هو التزام الناقل بضمان سالمة الراكب أثناء تواجده بالناقلة‪ ،‬فإن هذا‬
‫االلتزام يتوقف بنزول الراكب من الناقلة حتى ولو كان نزوال مؤقتا لقضاء بعض أغراضه الشخصية‬
‫كشراء بعض املشروبات أو شراء جريدة مثال‪ ،‬ثم العودة من جديد إلى مكانه بالناقلة‪ ،‬أما إذا كان‬
‫نزول الراكب من الناقلة بناء على صدور تعليمات من الناقل أو عماله كوجود خلل في الناقلة مثال‪،‬‬
‫فإن التزام الناقل يظل قائما‪.‬‬
‫فمناط وقف التزام الناقل بضمان السالمة عندما يتعرض الراكب للحادث بعيدا عن‬
‫الناقلة وعن تجمع الركاب وبدون إذن من الناقل أو عماله‪ ،‬يجد أساسه في أن الراكب كذلك يقع‬
‫على عاتقه السهر على سالمته الشخصية بحيث يعد املقابل الحقيقي واملكمل لتنفيذ الناقل‬
‫‪ - 1‬قرار استئنافي بتاريخ ‪ 23 / 10 /1981‬منشور بالمجلة المغربية للقانون المقارن عدد ‪ 4‬سنة ‪ 1988‬ص ‪.227‬‬
‫‪ - 2‬البكاي المعزوز مقال تحت عنوان ‪" :‬االلتزام بضمان السالمة في مجال نقل األشخاص"‪ ،‬منشور بالمجلة المغربية لألنظمة‬
‫القانونية والسياسية‪ ،‬عدد ‪ 23‬ص ‪.11‬‬
‫‪ - 3‬البكاي المعزوز‪ ،‬مس‪ ،‬ص ‪.12‬‬

‫اللتزامه بضمان سالمة الراكب‪ ،‬انطالقا من احترام تعليمات وإرشادات الناقل وتنفيذها‪ ،‬بحسن نية‬
‫لتتم عملية النقل بأمان وسالم‪.1‬‬
‫‪ -‬الفرضية ثانية‪ :‬تواجد الراكب داخل محطة النقل ‪:‬‬
‫تستدعي هذه الحالة تواجد املسافر داخل محطة الحافالت أو القطار قبل السفر‪ ،‬للقيام‬
‫ببعض اإلجراءات الضرورية كأخذ التذكرة وانتظار الحافلة أو القطار‪ ،‬لذلك فإننا نتساءل مع بعض‬
‫الفقه ‪ 2‬عن مدى إمكانية امتداد التزام الناقل بضمان السالمة ليشمل اإلصابات التي تحلق‬
‫باملسافرين أثناء تواجدهم بمحطة النقل؟‬
‫ففي ظل غياب حل تشريعي سواء في التشريع املغربي أو التشريع الفرنس ي يتحدث عن‬
‫اإلصابات التي يتعرض لها املسافر داخل املحطة ‪،‬تعين علينا الرجوع إلى االجتهادات القضائية في‬
‫هذا املوضوع‪.‬‬
‫وقد اتجه الرأي القضائي الغالب في فرنسا‪ ،‬إلى األخذ باملفهوم الواسع لاللتزام بضمان‬
‫السالمة‪ ،‬إذ أن الضمان يشمل لحظة ركوب املسافر القطار ونزوله على إثر انتهاء الرحلة بل ويمتد‬
‫ليشمل ضمان السالمة منذ دخوله املحطة والى غاية خروجه من فناء رصيف محطة املترو ‪ ،3‬حيث‬
‫قضت محكمة النقض الفرنسية بمساءلة الناقل عن انزالق الراكب بفعل هبوط عاصفة ثلجية نتج‬
‫عنها بلل في طرقات محطات املترو‪.4‬‬
‫فكل الحاالت املشار إليها سابقا تكون معها مسؤولية الناقل مسؤولية عقدية قائمة على‬
‫عقد النقل الرابط بين الراكب والناقل‪ ،‬وهذا التوجه املبني على التوسع في التفسير يحقق حماية‬
‫أكبر للمتضرر املسافر حتى قبل اتصاله بالناقلة‪.‬‬
‫غير أن القضاء الفرنس ي تراجع عن هذا التوجه بشكل واضح في حكم ملحكمة النقض‬
‫الفرنسية‪ ،‬بحيث قضت بانتفاء املسؤولية عن الناقل في الحالة التي كان الرجل املسن متجها فيها‬

‫‪3 -Paris, 7 mai 1943, Gazette du palais 31 octobre 1943‬‬
‫‪ -‬أوردته وفاء الصالحي ‪ :‬م س‪ ،‬ص ‪ 50‬في الهامش‪.‬‬
‫‪4 -Civ. français, 4 mai 1954, Gazette du palais 18 mai 1954.‬‬

‫نحو رصيف املحطة وانزلق نتيجة األمطار‪ ،‬بمبرر أنه لم يستقل القطار بعد‪ ،‬وأن التزام الناقل‬
‫بضمان السالمة ال يقع على عاتقه إال وقت تنفيذ عقد النقل‪. 1‬‬
‫وبالرجوع إلى القضاء املغربي‪ ،‬نجد املجلس األعلى – محكمة النقض‪ -‬قد أعفى في البداية‬
‫الناقل من املسؤولية بحيث جاء في قرار له ه ما يلي‪" :‬إن مسؤولية الناقل تظل قائمة مادام الراكب‬
‫متصال بالناقلة‪ ،‬فإذا انقطع عنها بسبب من األسباب فإن مسؤولية الناقل العقدية تنقطع لتبدأ‬
‫مسؤولية الناقل التقصيرية" ‪. 2‬‬
‫غير أنه تراجع عن هذا املوقف وأكد في قرار آخر‪ ،3‬أن مسؤولية الناقل في‪ ...‬إطار الفصل‬
‫‪ 106‬من القانون التجاري تبتدئ من وقت دخول املسافر املحطة ويكون بذلك قد أخذ باملفهوم‬
‫املوسع لاللتزام بضمان السالمة‪.‬‬
‫املبحث الثاني‪ :‬املبادئ العامة املنظمة لإلخالل‬

‫بااللتزام بضمان سالمة املستهلك‬
‫سنحاول من خالل هذا املبحث وفي سياق استعراض املبادئ املنظمة لإلخالل بااللتزام‬
‫بضمان سالمة املستهلك التطرق لألساس القانوني لاللتزام بضمان السالمة وعالقته ببعض‬
‫االلتزامات األخرى في املطلب األول‪ ،‬على أن نتناول في مطلب ثاني آثار اإلخالل بااللتزام بضمان سالمة‬
‫املستهلك‪.‬‬
‫‪1 - civ. français 1 juillet 1969 cité par Geneviève Viney, p 484.‬‬
‫‪ - 2‬قرار بتاريخ ‪ 1978/01/18‬منشور في مجلة القضاء والقانون العدد ‪ 29‬السنة ‪ 18‬يوليوز ‪ 1979‬ص ‪. 63‬‬
‫‪ - 3‬قرار بتاريخ ‪ 1985/02/28‬منشور بمجلة رابطة القضاة العدد ‪ 17-16‬سنة ‪ 22‬مارس ‪ 1986‬ص ‪.74‬‬

‫املطلب األول ‪ :‬األساس القانوني لاللتزام بضمان السالمة‬

‫وعالقته ببعض االلتزامات األخرى‬
‫سنبحث في هذا املطلب عالقة االلتزام بضمان سالمة املستهلك ببعض االلتزامات األخرى‬
‫في فقرة أولى‪ ،‬قبل أن نعرج على تبيان األساس القانوني لاللتزام بضمان سالمة املستهلك في فقرة‬
‫ثانية‬
‫الفقرة األولى‪ :‬عالقة االلتزام بضمان سالمة املستهلك ببعض االلتزامات األخرى‬
‫تتجلى عالقة االلتزام بضمان سالمة املستهلك ببعض االلتزامات األخرى في مظهرين‬
‫أساسيين ‪ :‬األول يتعلق بااللتزام باإلعالم (أوال)‪ ،‬والثاني يتمظهر في االلتزام بالتحذير (ثانيا)‪.‬‬
‫‪ -‬أوال ‪ :‬عالقة االلتزام بضمان السالمة بااللتزام باإلعالم ‪:‬‬
‫اإلعالم لغة هو اإلفضاء بأمر خاص واصطالحا هو بيان أو إشارة أو إدراج تعليمات يمكن‬
‫أن تقدم توضيحا بشأن واقعة أو قضية ما ‪.1‬‬
‫وقد جاء في نص املادة ‪ 3‬من القانون ‪ 31-08‬القاض ي بتحديد تدابير لحماية املستهلك أنه ‪":‬‬
‫يجب على كل مورد أن يمكن املستهلك بأي وسيلة مالئمة من معرفة امليزات األساسية للمنتوج أو‬
‫السلعة أو الخدمة وكذا مصدرها وتاريخ الصالحية إن اقتض ى الحال‪ ،‬وأن يقدم إليه املعلومات التي‬
‫من شأنها مساعدته على القيام باختيار معقول باعتبار حاجياته وإمكانياته‪."....‬‬
‫من هذا املنطلق يتضح لنا أن الغاية األولى التي يرمي إليها املشرع من خالل نصه على إعالم‬
‫املستهلك بظروف وخصائص السلعة هو حماية املستهلك من مخاطر عدم اإلفصاح وعدم بیان‬
‫معطيات املنتوج‪ ،‬والتي على أساسها يمكن أن يقدم املستهلك على اقتناء املنتوج أو عدم اقتناءه له‪،‬‬
‫وبالتالي فإن إيراد بيانات متعلقة بالسلعة وإيصال العلم بها إلى شخص املستهلك يلعب دورا هاما في‬
‫إضفاء املشروعية على العالقة التعاقدية بين املنتج أو البائع واملستهلك‪.‬‬
‫‪ - 1‬بو عبيد عباسي‪ ،‬االلتزام باإلعالم في العقود‪ ،‬المطبعة والوراقة الوطنية مراكش‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2002‬ص ‪.134‬‬

‫ومنه ال يمكننا أن ننفي وجود عالقة ولو نسبية بين االلتزام باإلعالم وااللتزام بضمان سالمة‬
‫املستهلك‪ ،‬ذلك أنه على أساس خصائص املنتوج يمكن تقدير مدى صالحية املنتوج لالستعمال من‬
‫طرف مستهلك معين‪.‬‬
‫ومن الواضح أن هذه املسالة ستتأكد من خالل ضرب مثال توضيحي‪ ،‬فبوسعنا أن نفترض‬
‫عدم قيام املنتج ببيان مكونات املنتوج من املواد األولية املستعملة خصوصا ذات الطبيعة‬
‫الكيميائية و إقدام شخص معين على استهالك املنتوج هذا دون علمه أنه يحتوي على مادة تضاعف‬
‫اإلصابة بانتفاخ معوي‪ ،‬فالضرر الناجم عن تناول املستهلك للسلعة ناجم عن عدم علمه بمكوناتها‬
‫هذا الجهل الناتج بدوره عن مخالفة املنتج ملقتضيات إعالم املستهلك بخصائص السلعة ومكوناتها‪،‬‬
‫وبذلك فإن االلتزام باإلعالم هنا أحد االلتزامات األساسية املنضوية في إطار االلتزام األوسع بضمان‬
‫سالمة املستهلك بتنويره وإعالمه‪.‬‬
‫ويجد كذلك واجب اإلعالم الذي يرمي إلى ضمان سالمة املستهلك أساسه في املادة ‪ 16‬من‬
‫الباب الثالث من القانون رقم ‪ 28 .07‬املتعلق بالسالمة الصحية للمنتجات الغذائية املعنون بإعالم‬
‫املستهلك‪ ،‬التي تنص على ضرورة أن يتوفر كل منتوج غذائي أو مادة معدة لتغذية الحيوانات‬
‫معروضة في السوق الوطنية أو سيتم عرضها أو موجهة للتصدير أو مستوردة‪ ،‬على عنونة مطابقة‬
‫للشروط املطبقة عليها بموجب أحكام هذا القانون والنصوص املتخذة لتطبيقه‪ ،‬أو طبقا ألي نص‬
‫تشريعي أو تنظيمي خاص يطبق عليها بهدف تسهيل عملية التتبع‪.‬‬
‫وفي نفس اإلطار نصت املادة ‪ 17‬من نفس القانون ( ‪ ) 28 .07‬على وجوب عنونة املنتوج‬
‫األولي أو املنتوج الغذائي املعروض للبيع بشكل يسمح ملستهلكه النهائي باالطالع على خصائصه‪،‬‬
‫فانطالقا من مواد هذا القانون (‪ )28 .07‬خصوصا منها التي تحت املنتج على إعالم املستهلك‬
‫بخصائص املنتوج يتضح سعي املشرع إلى ترتيب االلتزام بضمان سالمة املستهلك على عاتق املنتج‬
‫بإلزامه باحترام ضوابط الصحة والسالمة في تصنيع املنتوج‪ ،‬هذه الضوابط التي ال ينفصل عنها‬
‫واجب اإلعالم بمكونات السلعة وخصائصها‪.‬‬

‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬عالقة االلتزام بضمان السالمة بااللتزام بالتحذير ‪:‬‬

‫حسب بعض الفقه‪ ،‬االلتزام بالتحذير هو االلتزام بلفت نظر املتعاقد اآلخر إلى املخاطر‬
‫املادية أو القانونية املترتبة على التعاقد فهو ‪ -‬أي التحذير ‪ -‬يقع في منطقة وسطى بين االلتزام‬
‫باإلعالم وااللتزام بالنصح‪ ،‬فهو أقوى من مجرد اإلعالم وال يصل إلى حد النصح ‪.1‬‬
‫وقد ظهر االلتزام بالتحذير كالتزام يقع على عاتق بائع أو صانع األشياء واملنتجات الخطرة‪،‬‬
‫فألزمه بتحذير املستهلكين واملشترين وإحاطتهم علما باملخاطر التي تترتب على االستعمال الخاطئ‬
‫لهذه املنتوجات‪ ،‬ومن تم اتخاذ االحتياطات الواجبة لتجنب وقوعها‪ ،‬ويشترط في التحذير أن يكون‬
‫كامال وواضحا ولصيقا باملنتجات‪،‬‬
‫ونظرا لتطلب تحقق االلتزام بضمان سالمة املستهلك إحاطته بنوع الخطر الذي يحفه عند‬
‫استعماله منتوجا معينا وكذا إرشاده إلى كيفية وطريقة استعماله‪ ،‬فإن االلتزام بضمان السالمة‬
‫وااللتزام بالتحذير ال ينفصالن‪ ،‬بل أكثر من ذلك يرى بعض الفقه أن االلتزام بالتحذير التزام تابع‬
‫لاللتزام األوسع وهو االلتزام بضمان السالمة‪ ،‬وهو وسيلته للتحقق كلما توفرت فيه الشروط‬
‫السالفة الذكر‪ ،‬وهي ضرورة أن يكون التحذير كامال يحيط املستهلك بكافة املعلومات املتعلقة‬
‫باألخطار املحتمل حدوثها‪ ،‬ثم أن يكون التحذير واضحا مفهوما من طرف األمي واملتعلم‪ ،‬وكشرط‬
‫أخير وجوب أن يكون التحذير لصيقا باملنتوج حتى يتأتى للمستهلك االطالع عليه عند اقتناءه‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬األساس القانوني لاللتزام بضمان سالمة املستهلك‬
‫اختلف الفقه في تحديد األساس القانوني لاللتزام بضمان سالمة املستهلك بين‬
‫اتجاهين ‪ :‬األول يقول بإمكانية تأسيس هذا االلتزام على املبادئ العامة لنظرية التعاقد (أوال)‪،‬‬
‫والثاني يبني االلتزام بضمان سالمة املستهلك على نصوص قوانين حماية املستهلك املغربية (ثانيا)‪.‬‬
‫‪ - 1‬بوعبيد عباسي‪ ،‬م‪ .‬س‪ ،‬ص ‪.48‬‬

‫‪ -‬أوال ‪ :‬االتجاه القائل بإمكانية تأسيس هذا االلتزام على املبادئ العامة لنظرية‬
‫التعاقد‪:‬‬
‫يرى هذا االتجاه إمكانية إسناد مسألة ضمان سالمة املستهلك إلى نظرية ضمان العيوب‬
‫الخفية املنصوص على مقتضياتها في الفضل ‪ 549‬وما يليه إلى الفصل ‪ 575‬من قانون االلتزامات‬
‫والعقود‪ ،‬وذلك استنادا إلى فكرة أن ضمان عيوب الش يء املبيع كضمان لسالمة مستهلكه من الضرر‬
‫الذي قد يلحق به بسبب هذا العيب‪.‬‬
‫غير أن هذا االتجاه مردود تماما‪ ،‬ومبرر ذلك أن الش يء املبيع يمكن أن يهدد املستهلك‬
‫ُ‬
‫بالضرر ولو لم يشبه أي عيب‪ ،‬فانفجار قنينة غاز ال يمكن أن يرجع دائما إلى عيب في إنتاجها بقدر‬
‫ما يرجع إلى طبيعتها كمنتوج وتسمم مستهلك قطعة حلوى قد ال يرجع إلى عيب في التلفيف أو‬
‫التصنيع بقدر ما قد يرجع إلى عدم اإلشارة إلى تاريخ انتهاء الصالحية‪ ،‬ومن خالله‪ ،‬إخالل املنتج‬
‫بواجب االلتزام باإلعالم الذي يشكل أحد ركائز ضمان سالمة املستهلك وتنفيذه‪.‬‬
‫هذا ويزيد صواب مسألة عدم إمكانية األخذ بنظرية العيوب الخفية في القول بالتأسيس‬
‫من خاللها االلتزام بضمان سالمة املستهلك‪ ،‬أن املشرع نص على املدة التي يجب أن ترفع فيها دعوى‬
‫الضمان تحت طائلة السقوط وهي ‪ 365‬يوما بالنسبة للعقارات و‪ 30‬يوما بالنسبة لألشياء املنقولة‬
‫والحيوانات‪ ،‬غير أنه إذا كانت هذه املدة كافية ملعرفة عيوب الش يء املبيع فإنها غير كافية تماما‬
‫لتحقيق أمن وسالمة املستهلك‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا‪ :‬االلتزام بضمان سالمة املستهلك من خالل نصوص قوانين حماية املستهلك‬
‫املغربية ‪:‬‬
‫كان سابقا يرجع السبب في تأرجح الفقه بين القواعد العامة للتأسيس لهذا االلتزام إلى‬
‫غياب نص قانوني خاص ينظم املسألة بدقة وبشكل مباشر‪ ،‬إال أنه وبعد املصادقة على القانون‬
‫‪ ،31.08‬فإنه يمكننا اعتماده إلى جانب القوانين األخرى لحماية املستهلك أساسا للقول بوجود‬
‫ومشروعية االلتزام بضمان سالمة املستهلك‪.‬‬
‫غير أن ما نود اإلشارة إليه هو أن هذه القوانين لم تعالج املسألة بشكل مباشر بالتنصيص‬
‫على واجب أو االلتزام بضمان سالمة املستهلك بنص واضح وعام ُيعرف املصطلح ويبين أحكامه‬
‫بقدر ما عملت ‪ -‬أي هذه القوانين ‪ -‬على تهيئة اإلطار العام الذي يستنتج منه مشروعية هذا االلتزام‬

‫وذلك بالتركيز على تضمين مدونة قوانين حماية املستهلك موادا ترمي إلى احترام معايير وااللتزام‬
‫بطرق واالمتثال لضوابط تهدف في مجموعها إلى إيصال املنتوج إلى املستهلك النهائي في حلة ال تعتريها‬
‫أخطار تهدد سالمة املستهلك بالضرر‪ ،‬ويمكن أن نجمل هذه القوانين فيما يلي‪:‬‬
‫‪ -1‬القانون ‪ 31.08‬بتحديد تدابير لحماية املستهلك الذي جاء كنص تكميلي لباقي نصوص‬
‫حماية املستهلك السابقة واملتضمن ملواد أكثر تفصيال ملقتضيات جاء الحديث عنها بشكل عام في‬
‫بعض القوانين األخرى‪.‬‬
‫‪ -2‬القانون ‪ 28.07‬املتعلق بالسالمة الصحية للمنتجات الغذائية‪ ،‬والذي كاد أن يالمس من‬
‫خالل مواده وبشكل مباشر مشروعية هذا االلتزام‪ ،‬حيث تضمن هذا القانون مقتضيات ترمي إلى‬
‫تذكير وتنبيه املنتج إلى ضرورة ووجوب سالمة املنتوجات الغذائية قبل خروجها إلى السوق وذلك من‬
‫خالل العديد من املواد من بينها نص املادة ‪ 5‬باإلضافة إلى مادته األولى التي تتحدث عن نطاق‬
‫التطبيق خصوصا في فقرتها الرابعة التي تقض ي بما يلي‪..." :‬عدم السماح إال بتسويق املنتجات‬
‫السليمة والسيما على وضع القواعد العامة املتعلقة بالصحة والسالمة الصحية‪."...‬‬
‫‪ -3‬الظهير الشريف رقم ‪ 380 . 59 .1‬املتعلق بالزجر عن الجرائم املاسة بصحة األمة والذي‬
‫نص في فصله األول على أنه يعاقب باإلعدام األشخاص الذي قاموا عن تبصر باالتجار أو صنع‬
‫منتوجات أو مواد معدة للتغذية البشرية وخطيرة على الصحة العمومية أو باشروا مسكها أو توزيعها‬
‫أو عرضها للبيع أو بيعها‪.‬‬
‫‪ -4‬مبادئ األمم املتحدة التوجيهية لحماية املستهلك بصيغتها املوسعة سنة ‪ ،1999‬التي‬
‫تنص في بندها الثاني املعنون باملبادئ العامة على أنه ينبغي للحكومات اتباع ووضع سياسة قصد‬
‫توفير حماية قوية للمستهلك‪ ،‬كما أن هذه املبادئ تنص كذلك في نفس البند على ضرورة حماية‬
‫املستهلكين من األخطار التي تهدد صحتهم وسالمتهم‪.‬‬
‫هذه القوانين حاولت في مجملها تأطير النشاط املنهي بشكل قانوني‪ ،‬كما تسمح بتوفير‬
‫ضمانة واقعية للمستهلك‪ ،‬وهو اعتراف ضمني من املشرع بضرورة سهر املنتج والبائع على ضمان‬
‫سالمة املتلقي النهائي للمنتوج وذلك باحترام معايير الصحة والسالمة املنصوص عليها في نطاق‬
‫قوانين حماية املستهلك‪ ،‬والتي صدر آخرها بمقتض ى الظهير الشريف رقم ‪ 03 . 11‬بتاريخ ‪ 18‬فبراير‬
‫‪ 2011‬القاض ي بتحديد تدابير لحماية املستهلك‪.‬‬

‫املطلب الثاني ‪ :‬آثاراإلخالل بااللتزام بضمان سالمة املستهلك‬
‫تظهر اآلثار املترتبة عن إخالل البائع أو املنتج بااللتزام بضمان سالمة املستهلك من خالل‬
‫جانبين ‪ :‬يتعلق األول بضرورة تبيان طبيعة املسؤولية املترتبة عن اإلخالل بااللتزام بضمان سالمة‬
‫املستهلك (الفقرة األولى)‪ ،‬ويتمظهر الثاني في األثر (الجزاء)املترتب عن هذا اإلخالل (الفقرة الثانية)‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬طبيعة املسؤولية املترتبة عن اإلخالل‬

‫بااللتزام بضمان سالمة املستهلك‪.‬‬
‫هناك نوعين من املسؤولية التي تترتب عن اإلخالل بااللتزام بضمان سالمة املستهلك‪ ،‬فإما‬
‫أن يوجد عقد بين األطراف يؤطر التزاماتهما حيث نكون بصدد مسؤولية عقدية‪ ،‬وإما أن تترتب هذه‬
‫املسؤولية نتيجة اإلخالل بالتزام قانوني مؤسس على عدم اإلضرار بالغير ونكون في هذه الحالة‬
‫بصدد مسؤولية تقصيرية‪.‬‬
‫وسنقتصر في دراسة طبيعة كل من املسؤولية العقدية والتقصيرية على عقدي البيع ونقل‬
‫األشخاص‪.‬‬
‫‪ -‬أوال‪ :‬املسؤولية العقدية للمدين املخل بااللتزام بضمان سالمة املستهلك ‪:‬‬
‫من املعلوم أن املسؤولة العقدية تقوم نتيجة إخالل املدين بااللتزام بضمان السالمة كالتزام‬
‫عقدي ملقى على عاتقه‪ ،‬أساسه واجب إعالم وتحذير وإرشاد املستهلك‪.‬‬
‫فبخصوص عقد البيع نجد القضاء الفرنس ي‪ ،‬أسس مسؤولية البائع على فرضية سوء‬
‫النية‪ ،‬ويفترض هذا التوجه علم البائع أو املنتج بعيوب ومخاطر الش يء املبيع‪ ،‬مما يجعل املخاطر‬
‫واألضرار التي تنجم عن هذه العيوب من األضرار الداخلة في التوقعات التعاقدية وبالتالي انعقاد‬
‫مسؤولية العقدية منها‪.‬‬
‫لذلك ألزمت محكمة االستئناف بروان ‪" :‬البائع بأن يلتزم بتسليم سلعة مؤمنة‪ ،‬وعليه إذا‬
‫باع وسلم زجاجة مياه غازية ال يمكن إمساكها دون خطر‪ ،‬لضآلة جزء من الزجاجة‪ ،‬ألنها صنعت‬
‫بشكل غير عادي‪ ،‬يكون قد أخل بالتزامه العقدي هذا‪ ،‬ويسأل بالتالي عن اإلصابات التي لحقت‬

‫العميل في عينه اليسرى وتكون املسؤولية عن اإلخالل بااللتزام بالتحذير عقدية باعتباره أحد‬
‫االلتزامات الناشئة عن عقد البيع ‪.‬‬
‫كما قضت محكمة النقض الفرنسية في قرارها بتاريخ ‪ 31‬يناير ‪ 1973‬وهي بصدد البت في‬
‫مسؤولية صانع املادة الصقة‪ ،‬عما لحق املستعمل الذي توفي نتيجة اإلصابة‪ ،‬لنقص ما قدمه البائع‬
‫أو املنتج من تحذيرات ومخاطر‪ ،‬وقررت املحكمة املسؤولية العقدية للصانع بتأييد الحكم االستئنافي‬
‫‪.1‬‬
‫أما بخصوص عقد نقل األشخاص‪ ،‬فإنه وكما سبقت اإلشارة أن محكمة النقض كانت قد‬
‫وسعت من النطاق الزمني لاللتزام بضمان سالمة املستهلك‪ ،‬وبالتالي فكل الحاالت التي تدخل ضمن‬
‫الضمان العقدي‪ ،‬باعتبار العقد مبرما بمجرد تواجد املسافر داخل املحطة أو بمجرد تواجده داخل‬
‫الناقلة رغم عدم وجود تذكرة تثبت عقد النقل‪ ،‬فإن االختالالت التي تترتب عنها أضرار للمسافر‬
‫يكون أساسها هو املسؤولية العقدية‪ ،‬ولكن التوجه األخير ملحكمة النقض بخصوص نطاق االلتزام‬
‫بضمان السالمة‪ ،‬ضيق كذلك من مجال تطبيق املسؤولية العقدية‪ ،‬بحيث قصرها على التواجد‬
‫الفعلي للراكب داخل الناقلة‪ ،‬انطالقا من الصعود إليها إلى النزول منها‪ ،‬طيلة هذه الفترة يكون‬
‫اإلخالل بالتزام عقدي أساسه عقد النقل‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬املسؤولية التقصيرية للمدين بااللتزام بضمان سالمة املستهلك ‪:‬‬
‫تقوم هذه املسؤولية على عاتق البائع أو املنتج نتيجة اإلخالل بالتزام قانوني هو "عدم‬
‫اإلضرار بالغير"‪ ،‬وقد تنشأ كذلك في املثالين السابقين عقد البيع وعقد نقل األشخاص قبل وجود‬
‫عالقة تعاقدية تربط البائع أو مقدم الخدمة الناقل باملشتري أو املسافر‪.‬‬
‫ففي عقد البيع يمكن أن ينشأ الضرر في الفترة السابقة على إبرام العقد‪ ،‬وتجد هذه‬
‫الفرضية تطبيقها في الحالة التي يتواجد فيها املشتري باملتجر وقبل أن تتم عملية البيع ‪ -‬مرجان ‪-‬‬
‫أسواق السالم ‪ -‬بمعنى قبل الدخول في العالقة التعاقدية‪ ،‬فإنه وحماية للمستهلك من األخطار التي‬
‫قد يتعرض لها خالل هذه الفترة‪ ،‬تتم مساءلة البائع في إطار املسؤولية التقصيرية‪.‬‬
‫‪1 - cass, civ, 1e" ch 31 janvier 1973.‬‬

‫‪ -‬أورده حمدي أحمد سعد‪ :‬االلتزام باإلفضاء بالصفة الخطرة للشيء المبيع‪ ،‬المكتب الفني لإلصدارات القانونية‪ ،‬طبعة ‪،1999‬‬
‫ص ‪.417‬‬

‫وفي هذا االتجاه قضت محكمة النقض الفرنسية في قرار لها صادر بتاريخ ‪ 7‬نونبر ‪،1966‬‬
‫بمناسبة طعن تقدم به ورثة أحد عمالء محل أخشاب كان قد توفي على إثر سقوطه من أعلى رصيف‬
‫القطارات الخاصة بهذا املحل‪ ،‬مؤسسين إياه – الطعن‪ -‬على أن محكمة االستئناف رفضت تطبيق‬
‫قواعد املسؤولية العقدية على هذه الواقعة‪ ،‬في حين أن التاجر يلتزم بسالمة عمالئه بمجرد السماح‬
‫لهم بالتجول في األماكن املخصصة لتجارته ‪.1‬‬
‫لذلك فالتاجر يبقى مسؤوال رغم عدم وجود عقد البيع‪ ،‬بحيث أنه يتعهد بااللتزام بسالمة‬
‫كل شخص يدخل لألماكن املخصصة للتجارة بقصد الشراء‪ ،‬وتكون بالتالي قواعد املسؤولية‬
‫التقصيرية هي وحدها واجبة التطبيق في مثل هذه الحاالت ‪.2‬‬
‫أما في عقد نقل األشخاص‪ ،‬فإنه يتم تأسيس مسؤولية الناقل على أساس املسؤولية‬
‫التقصيرية‪ ،‬عندما ينتهي عقد النقل أو قبل وجود هذا األخير‪ ،‬وفي هذا اإلطار نذكر قرار للمجلس‬
‫األعلى صادر بتاريخ ‪ 1978 / 1 /18‬جاء فيه أن مسؤولية الناقل تظل قائمة مادام الراكب متصال‬
‫بالناقلة‪ ،‬فإذا انقطع عنها بسبب من األسباب‪ ،‬فإن مسؤولية الناقل العقدية تنقطع لتبدأ مسؤولية‬
‫الناقل التقصيرية"‪ .‬وعليه فمتى انتهت أو انعدمت العالقة التعاقدية كما حددناها سابقا بين الراكب‬
‫والناقل وجب تطبيق مقتضيات املسؤولية التقصيرية ‪. 3‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬جزاء اإلخالل بااللتزام بضمان سالمة املستهلك‬
‫يترتب على عدم تنفيذ املدين التزامه بضمان السالمة‪ ،‬جزاءات تتصل بشكل مباشر بالعقد‬
‫الرابط بين املستهلك واملورد‪ ،‬ولقد حدد املشرع املغربي املقتضيات القانونية الواجبة التطبيق في‬
‫هذه الحالة كما جاء التنصيص على ذلك في املادة ‪ 65‬من القانون ‪ ،31-08‬بحيث أحال على نصوص‬
‫قانون االلتزامات والعقود من الفصل ‪ 549‬إلى ‪ ،575‬هذا الجزء املعنون بضمان عيوب الش يء املبيع‪.‬‬
‫‪ -‬أوال ‪ :‬دعوى فسخ العقد ‪:‬‬
‫‪1 Cass, civ9 mars, 1972, D.S, 1972, Somm, 119.‬‬
‫‪ -‬أورده عمر عبد الباقي‪ :‬الحماية العقدية للمستهلك‪ ،‬منشأة المعارف الطبعة الثانية‪ ،2008 ،‬ص ‪.611‬‬
‫وفي قرار آخر لمحكمة النقض الفرنسية قضت فيه بان "صاحب المحل مسؤول عن اإلصابة التي تعرضت لها سيدة داخل متجره‬
‫نتيجة انزالق قدمها على ورقة خضر كانت موجودة على أرضية المحل"‪.‬‬
‫‪2 - D, 1962, J, 146, note, FSNEIN, RTD, civ, 1962, p307, ob tuve.‬‬
‫‪ - 3‬قرار منشور في مجلة القضاء والقانون‪ ،‬العدد ‪ 18 ،29‬يوليوز ‪ ،1979‬ص ‪.63 :‬‬

‫تعتبر نظرية ضمان العيوب الخفية املنظمة بمقتض ى قانون االلتزامات والعقود هي التي‬
‫تحكم كذلك مطالبة املستهلك الدائن في االلتزام بضمان السالمة عند اإلخالل بهذا االلتزام من‬
‫طرف املدين املورد‪ ،‬فيفسخ العقد محل املعاملة نتيجة عدم تنفيذ املدين بااللتزام بضمان السالمة‬
‫اللتزامه‪ ،‬إذ أنه لم يطلع املشتري على بعض العيوب املوجودة بالش يء املبيع والتي أدت إلى عدم‬
‫إمكانية استعمال الش يء فيما أعد له أو أنه لم يحذره من خطر في السلعة أو املنتوج ترتب عنه ضرر‬
‫للمستهلك‪.‬‬
‫وحسب مقتضيات الفصل ‪ 556‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‪ ،‬الذي ينص على أنه‪" :‬إذا ثبت الضمان‪ ،‬بسبب‬
‫العيب أو بسبب خلو املبيع من صفات معينة كان للمشتري أن يطلب فسخ البيع ورد الثمن‪،"...‬‬
‫يتبين إذن أن املشرع أعطى للمستهلك في حالة وجود عيب في البيع أو خلوه من صفة من الصفات‬
‫التي تعهد البائع بوجودها فيه‪ ،‬الحق في طلب فسخ العقد واسترداد الثمن‪.‬‬
‫كما أن الفصل ‪ 564‬من ق‪.‬ل‪.‬ع أعطى للمشتري الحق في طلب إنقاص الثمن إذا تعيب‬
‫الش يء بخطئه أو بخطأ من يسأل عنهم أو إذا كان قد استعمل الش يء استعماال من شأنه أن ينقص‬
‫من قيمته بكيفية محسوسة‪ ،‬ويطبق نفس الحكم إذا كان قد استعمل الش يء قبل أن يعرف العيب‪،‬‬
‫وإن كان هذا املقتض ى األخير يتعارض مع الحماية املراد توفيرها للمستهلك‪.‬‬
‫ويجب أن تتوفر الشروط املطلوبة لالعتداد بنظرية العيوب الخفية واملحددة سابقا‪،‬‬
‫باإلضافة إلى رفع الدعوى داخل اآلجال املحددة في املادة ‪ 65‬من ق ‪ .31-08‬وهي في العقارات خالل‬
‫سنتين بعد التسليم وبالنسبة لألشياء املنقولة خالل سنة بعد التسليم‪ ،‬وهي آجال معقولة باملقارنة‬
‫مع تلك املحددة في الفل ‪ 573‬من ق‪.‬ل‪.‬ع ملا توفر من حماية أكبر للمستهلكين‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬دعوى التعويض ‪:‬‬
‫كما هو معلوم‪ ،‬كل إخالل يرتب ضررا كما أن كل ضرر يستدعي بالضرورة جبره من طرف‬
‫املتسبب فيه أو املسؤول عنه‪ ،‬وال يحيد االلتزام بضمان السالمة على هذه القاعدة‪ ،‬إذ أنه كلما أخل‬
‫البائع في عقد البيع بااللتزام بضمان سالمة املشتري من كل األضرار التي قد تلحق هذا األخير سواء‬
‫عن طريق حيازته للش يء املبيع أو استعماله لهذا اآلخر‪ ،‬على اعتبار أن البائع يقع على عاتقه إعالم‬
‫املشتري علما كافيا وتحذيره ونصحه وإرشاده بخصوص الش يء املبيع‪ ،‬إذ تكون النتيجة املباشرة‬
‫إلخالله بما سبق‪ ،‬قیام مسؤوليته اتجاه املشتري طبقا ملا نصت عليه الفقرة الثانية من الفصل ‪549‬‬
‫من ق‪.‬ل‪.‬ع الذي جاء فيه‪:‬‬

‫"‪...‬وللمشتري الحق في التعويض‪:‬‬

‫أ‪ -‬إذا كان البائع يعلم بعيوب املبيع أو يعلم خلوه من الصفات التي وعد بها ولم يصرح بأنه‬
‫يبيع بغير ضمان‪ ،‬ويفترض العلم موجودا إذا كان البائع تاجرا أو صانعا وبائعا منتجات الحرفة التي‬
‫يباشرها؛‬
‫ب‪ -‬إذا صرح البائع بعدم وجود العيوب‪ ،‬ما لم تكن العيوب قد ظهرت بعد البيع أو كان‬
‫يمكن للبائع أن يجهلها بحسن نية‪.‬‬
‫ج‪ -‬إذا كانت الصفات التي تبت خلو املبيع منها قد اشترط وجودها صراحة أو كان عرف‬
‫التجارة يقتضيها"‪.‬‬
‫ومن وجهة نظرنا املتواضعة‪ ،‬فإن املشرع عندما أحال على املقتضيات املنظمة لضمان‬
‫الش يء املبيع في ق‪.‬ل‪.‬ع بشكل مجمل‪ ،‬لم ينتبه إلى مجموعة من املقتضيات التي تتعارض في كنهها مع‬
‫حماية املستهلك املقصود من وضع القانون ‪ ،31-08‬لذلك فإن مراجعة هذه املقتضيات أمر وضرورة‬
‫يتطلبها منطق حماية املستهلك‪.‬‬

‫‪ -‬الخاتمـ ـة‪:‬‬
‫لقد حاولنا على امتداد هذه الصفحات املتواضعة أن نعالج موضوعا دقيقا جدا مرتبطا‬
‫بجوهر املراد بسن مجمل قوانين حماية املستهلك‪ ،‬وهو ضمان سالمة املستهلك خالل كل املراحل‬
‫التي يمر منها استهالكه للمنتوج‪.‬‬
‫ولقد زاوجنا في معالجة التزام التاجر واملنتج بضمان سالمة املستهلك‪ ،‬بين قواعد القانون‬
‫القاض ي بتحديد تدابير لحماية املستهلك وكذا قواعد املسؤولية املدنية املنصوص عليها في قانون‬
‫االلتزامات والعقود‪ ،‬على الرغم من كون قواعد املسؤولية املنصوص عليها في القانون القاض ي‬
‫بتحديد تدابير لحماية املستهلك‪ ،‬ال تعتبر اال امتدادا لتلك املوجودة قبله في ثنايا قانون االلتزامات‬
‫والعقود‪.‬‬
‫إن االلتزام بضمان السالمة يبقى واحدا من أهم االلتزامات الواقعة على عاتق املنتج‬
‫والتاجر‪ ،‬بل إن هذا االلتزام يعتبر نقطة التقاء كل االلتزامات التي رتبها املشرع املغربي في القانون‬
‫‪ 31.08‬على عاتق املخاطبين بأحكامه‪.‬‬
‫وسواء أناقشنا قواعد املسؤولية عن االلتزام بضمان السالمة من زاوية القانون القاض ي‬
‫بتحديد تدابير لحماية املستهلك والقوانين التي سبقته واملشار اليها في هذه الدراسة‪ ،‬أو ناقشناه من‬
‫زاوية قواعد املسؤولية املنظمة بقواعد قانون االلتزامات والعقود‪ ،‬فإن الخالصة األساسية من ذلك‬
‫النقاش‪ ،‬هو أن املستهلك يبقى دائما مدينا للمنتج خصوصا والتاجر عموما‪ ،‬بالتعويض عن الضرر‬
‫الذي يلحقه من جراء استهالك املنتوج أو الخدمة‪ ،‬شريطة احترام آجال املطالبة بالحق‪.‬‬
‫ورغم كل ما أشار اليه املشرع في مختلف تلك النصوص من أحكام تعزز الحق في ضمان‬
‫السالمة‪ ،‬فإننا نبقى في حاجة ماسة إلى مراجعة قواعد القانون ‪ 31.08‬خصوصا باعتبار التطور‬
‫الحاصل الى غاية العام ‪ 2024‬في شتى املجاالت االستهالكية التي لم تعد تقتصر على استهالك منتج‬
‫أو اقتنائه واقعيا‪ ،‬انما كذلك افتراضيا‪ ،‬وهو مدخل آخر لضمان سالمة املستهلك بمقتضيات‬
‫جديدة ومكملة للقانون الساري النفاذ اليوم‪.‬‬

‫منهجية االستشارة القانونية‬

‫باحث في مجال قانون األعمال‬
‫مقدمـة‬
‫يمك ننن تقس ننيم من ننااج البح ننث العلم نني الق ننانوني إل ننى قس ننمين متق ننابلين م ننن ج يخص ننص للبح ننث‬
‫العلمن نني القن ننانوني العمين ننق أو الطوين ننل‪ ،‬ومن ننن ج يصن ننلح للبحن ننث العلمن نني القن ننانوني القصن ننير‪ ،‬ولكن ننل من ننن‬
‫املنهاجين خصائصه وشروطه ومراحله‪.‬‬
‫يندرج موضوع االستشارة القانونية ضنمن مننااج البحنث القنانوني القصنير إلنى جاننب كنل منن‬
‫منن ج املقننال ومنن ج التعليننق علنى قنرار ومنن ج تحليننل ننص قننانوني‪ ،‬وهنو يعتبننر منن خننالل نشنأته من جننا‬
‫حننديثا باملقارنننة مننع بنناقي املنننااج األخننرى‪ ،‬وقنند زادت أهميتننه بعنند تطننور الحينناة البشننرية وظهننور أشننكال‬
‫جدينندة مننن املعننامالت يطغننى عليهننا الطننابع الالمننادي وبننروز إشننكاالت ومشنناكل قانونيننة حديثننة‪ ،‬أمالهنا‬
‫تشعب الحياة وتبني املشرع املغربي لقواعد قانونية من نوع جديد تمتاز بعدم ترجمتهنا لواقنع املجتمنع‬
‫املغربنني‪ ،‬وخروجهننا فنني كثيننر مننن األحيننان عننن مبنندأ أساا ن ي مننن مبننادئ القاعنندة القانونيننة‪ ،‬وهننو كونهننا‬
‫قاعدة اجتماعية‪.‬‬
‫كننل هننذا دفننع بالعدي نند مننن األشننخاص س ننواء كننانوا ذاتيننين أو اعتب نناريين إلننى طلننب االستش ننارة‬
‫القانونية من أجل تجاوز هذه املشاكل أو تجنب الوقوع فيها‪.‬‬
‫وغيننر خنناف مننا لالستشننارة القانونيننة مننن أهميننة مننن الناحيننة العلميننة والعمليننة‪ ،‬فمننن الناحيننة‬
‫العلمية فهي تنظير لظاهرة قانونية تأتي في صورة اجتهاد فقهي‪ ،‬ومن الناحية العملينة فهني تعمنل علنى‬
‫إيجاد حلول عملية وتربط القواعند القانونينة بنالواقع حينث أنهنا إمنا أن تنأتي فني صنورة تفسنير أو تأوينل‬
‫أو تحدي نند خي ننار م ننن ب ننين ع نندة خي ننارات‪ ،‬واملستش ننار الق ننانوني يعتم نند ف نني س ننبيل ذل ننك أس ننلوب اإلقن نناع‬
‫والتفسير املنطقي في إبالغ وجهة نظره ورأيه في املوضوع إلى طالب االستشارة‪.‬‬
‫يض نناف إل ننى من نا س ننبق أن االستش ننارة القانوني ننة خاص ننة منه ننا القبلي ننة – أي قب ننل ع ننرض النن نزاع‬
‫موضن ننوع االستشن ننارة علن ننى أنظن ننار التحكن ننيم أو القضن نناء‪ -‬تعتبن ننر وسن ننيلة من ننن الوسن ننائل البديلن ننة لفن ننض‬
‫النزاعننات‪ ،‬وبالتننالي فهنني تحنند مننن كثننرة القضننايا املعروضننة علننى أنظننار القضنناء وتجنننب صنناحبها طننول‬
‫خرج منن جهنة أخنرى بنالرأي النذي يكنون نتاجهنا منن دائنرة القضنايا املجنردة‬ ‫إجراءات البت من جهة‪ ،‬وت ُ‬
‫النظرية إلى دائرة الحلول الواقعية والعملية‪.‬‬
‫وم ننن أج ننل اإلمل ننام بموض ننوع ه ننذا املق ننال‪ ،‬فق نند ارتأين ننا تقس ننيمه إل ننى مبحث ننين ‪ :‬نخص ننص األول‬
‫للحن ننديث عن ننن ماهين ننة االستشن ننارة القانونين ننة‪ ،‬بينمن ننا نعن ننرض فن نني الثن نناني ملن جيتهن ننا ولنمن ننوذج متواضن ننع‬
‫لالستشارة القانونية‪.‬‬
‫املبحث األول ‪ :‬ماهية االستشارة القانونية‬
‫يقتضن ي الحننديث عننن ماهيننة االستشننارة القانونيننة أن نعننرض ملفهومهننا مننع تحدينند مميزاتهننا فنني‬
‫مطلب أول‪ ،‬ولحاالتها في مطلب ثاني‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬تعريف االستشارة القانونية ومميزاتها‬
‫سنقسنم هنذا املطلننب إلنى فقننرتين نعنرض فنني األولنى لتعريننف االستشنارة القانونيننة بينمنا نتطننرق‬
‫في الثانية ملميزاتها‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬تعريف االستشارة القانونية‬
‫عرف بعض الفقه االستشارة القانونية بأنها‪ ":‬استكشاف رأي القنانون فني صندد مسنألة قند ال‬
‫تكننون محننل ننزاع‪ ،‬أو هنني محلننه أو يحتمننل أن تكننون"(‪ ،)1‬ويعرفهننا الننبعض اآلخننر بأنهننا ‪ " :‬تحليننل قننانوني‬
‫يق ننوم ب ننه رج ننل الق ننانون بخص ننوص واقع ننة م ننا ت نندخل ض ننمن اختصاص ننه إلعط نناء الح ننل املالئ ننم بك ننل‬
‫موضوعية وحياد"(‪ ،)2‬ويعرفها محمد حلمي الحجار بأنها ‪ ":‬رأي قانوني يعطيه رجل القانون بنناء علنى‬
‫طلب شخص يرغب في الوقوف على وضع قانوني معين‪ ،‬فيعرض للمستشار العناصر الواقعية طالبا‬
‫‪ - 1‬عكاشة محمد عبد العادل وسامي بديع منصور‪ :‬المنهجية القانونية‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬ص‪.536 :‬‬
‫‪ - 2‬محمد العروصي ‪ :‬المختصر في المنهجية القانونية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،2009 ،‬ص ‪.114 :‬‬

‫تحديند النتنائج القانونينة التني يمكنن أن تترتنب عليهنا‪ ،‬فيسنعفه املستشنار بنالرأي النذي يبنين لنه الوضنع‬
‫القانوني في جميع جوانبه "‪.‬‬
‫ومثالها أن يطلب صاحب شركة ذات مسؤولية محدودة بيان حكم القانون في مسألة‬
‫الدخول بشركته كشريك في شركة تضامن أو شركة التوصية البسيطة أو في شركة مساهمة‪ ،‬أو أن‬
‫تطلب إحدى الشركات بيان حكم القانون في عواقب تسريحها الجماعي ملجموعة من األجراء‪ ،‬أو أن‬
‫تطلب إحدى األبناك من مستشارها بيان الحكم القانوني في زبون تقدم بشيك خالي من بيان التاريخ‬
‫وعمد املستفيد إلى تحرير التاريخ أمام موظف البنك ونحو ذلك من مئات بل آالف الحاالت والوقائع‬
‫َّ‬
‫املماثلة أو الحالة أو املحتملة التي يطرحها األشخاص أو الجهات طالبي االستشارة من مستشاريهم‬
‫القانونيين سواء كانوا يعملون لحسابها على سبيل التفرغ الكلي أو الجزئي أو كان يعمل في مكتبه‬
‫الخاص‪ ،‬وطلب االستشارة أو الرأي القانوني ال يكون بالضرورة في واقعة محل نزاع(‪ )1‬وإنما قد يكون‬
‫أيضا بغرض توقي حالة محتملة أو وقائع فرضية لم يثر أي نزاع بشأنها بعد وإنما يرجح أن يثار‬
‫بالنظر إلى طبيعتها أو لوجود سوابق مشابهة لدى طالب االستشارة أو من غيره ممن سبق وأن دخلوا‬
‫في عالقات مماثلة أو مشابهة(‪ )2‬على ما سنأتي على ذكره في املطلب الثاني‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬مميزات االستشارة القانونية‬
‫ينصرف الحديث عن مميزات االستشارة القانونية إلى تحديد طبيعتها القانونية من جهة‬
‫(أوال)‪ ،‬وتحديد خصوصياتها من جهة أخرى (ثانيا)‪.‬‬
‫‪ -‬أوال ‪ :‬الطبيعة القانونية لالستشارة القانونية ‪:‬‬
‫خالفا ملا يعتقد‪ ،‬فإن مقدم االستشارة القانونية ال يكون ملزما دائما بتلبية رغبة طالبها‪،‬‬
‫وذلك بأن ينحى نحو تحقيق غايته من االستشارة أو حماية مصالحه على ضوئها‪ ،‬فاالستشارة‬
‫القانونية قد تأتي نتيجتها بخالف مصالح الطرف الذي طلبها‪ ،‬ولو كان هو امللزم بأداء أتعابها ‪.‬‬
‫ومن هذا املنطلق‪ ،‬يمكن –حسب رأينا املتواضع‪ -‬تكييف االستشارة القانونية على أنها التزام‬
‫أخالقي ومنهي يقع على عاتق رجل القانون بإعطاء الرأي الواضح والصريح واملحايد بشأن واقعة على‬
‫ضوء األسانيد والحجج التي قدمها طالب االستشارة‪ ،‬وال يمكن تكييفها بأي حال من األحوال على‬
‫‪ - 1‬حيث تمتاز االستشارة القانونية في هذه الحالة بكونها ذات طابع عالجي ‪.‬‬
‫‪ - 2‬حيث تكون والحالة هاته ذات طابع وقائي يتجنب طالبها من خاللها الوقوع في النزاع أو يرغب في الحد منه‪.‬‬

‫أنها خدمة يقدمها املستشار القانوني لطالب االستشارة لقاء أتعاب يدفعها هذا األخير‪ ،‬ملا تفرضه‬
‫هذه الخدمة من ضرورة االستجابة ولو جزئيا لطلبات املستشير‪.‬‬
‫وعليه‪ ،‬فالتزام املستشار القانوني من خالل نظره في النازلة موضوع االستشارة هو التزام‬
‫ببذل عناية وليس بتحقيق نتيجة‪ ،‬ذلك أنه يركز اهتمامه على إيجاد الحل القانوني األكثر مالئمة‬
‫وانطباقا عليها ولو لم يكن لصالح طالب االستشارة ‪.‬‬
‫ومما يزيد من جسامة املسؤولية امللقاة على عاتق املستشار أن استشارته يجب أن تبين‬
‫حكم القانون املوافق لواقع الحالة املعروضة أمامه‪ ،‬وأنه قد يتم اعتمادها في كل حالة مشابهة‪،‬‬
‫وبالتالي تصبح استشارته مرجعا يتم اعتماده دونما حاجة إلى طلب استشارة من جديد‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬خصوصيات االستشارة القانونية ‪:‬‬
‫تمتاز االستشارة القانونية بمجموعة خصوصيات تنصرف إلى ثالث جوانب‪ ،‬جانب يتعلق‬
‫بموضوع االستشارة‪ ،‬وجانب ينصرف إلى طالب االستشارة‪ ،‬وجانب يتمحور حول الشخص‬
‫املستشار‪.‬‬
‫‪ – 1‬موضوع االستشارة ‪:‬‬
‫ال يمكن بأي حال من األحوال حصر موضوع االستشارة القانونية حيث أنها يمكن أن تشمل‬
‫مجاالت متعددة ‪ :‬عالم األعمال‪ ،‬املجال التجاري‪ ،‬البنكي‪ ،‬التأمين‪ ،‬الشغل‪....‬‬
‫وموضوع االستشارة يعتمد عليه في معرفة طبيعة النزاع ‪ :‬تجاري أو مدني او شغل أو جنائي‬
‫أو أسري‪ ...‬وهو ما يمكن املستشار من إعطاء التكييف القانوني املالئم وفق القواعد القانونية‬
‫املنظمة للموضوع‪.‬‬
‫وموضوع االستشارة قد يكون بسيطا كطلب االستشارة بخصوص املدة القانونية لتحرير‬
‫الرأس مال‪ ،‬أو اإلجراءات املتطلبة للزيادة فيه‪ ،‬أو طلب االستشارة بخصوص ضوابط مسطرة‬
‫االستماع لألجير قبل اللجوء إلى طرده‪ ،‬وقد يكون موضوع االستشارة مركبا حيث غالبا ما يتم اللجوء‬
‫بشأنه إلى املتخصصين في مجال القانون من أجل بيان الحكم القانوني فيه‪ ،‬ويتطلب وقتا ليس‬
‫باليسير من أجل تقديمها‪.‬‬

‫‪ – 2‬طالب االستشارة ‪:‬‬

‫يتعين على طالب االستشارة تقديم كافة العناصر الواقعية للمستشار القانوني‪ ،‬حتى توافق‬
‫استشارته وصف القانون(‪ ،)1‬وأن يمكنه من أسانيده وحججه التي على ضوئها سيبني املستشار‬
‫القانوني استشارته‪.‬‬
‫ويلتزم طالب االستشارة بتقديم اإليضاحات الالزمة للمستشار حتى يستجلي حكم القانون‬
‫في النازلة‪ ،‬كأن يستوضح منه في جريمة التزييف الحكمي للعالمة التجارية‪ ،‬هل كان على علم بأن‬
‫املنتوجات التي يبيعها مزيفة أم تم التدليس عليه بشأنها ؟‬
‫‪ – 3‬املستشار ‪:‬‬
‫يلزم في املستشار القانوني الذي يتولى النظر في االستشارة القانونية أن يكون من رجال‬
‫القانون املتخصصين كأن يكون أستاذا جامعيا له باع طويل في تدريس القانون(‪ )2‬أو محامي له‬
‫حنكة وتجربة عملية لسنوات أمام املحاكم(‪ )3‬أو موثقا مرموقا في ممارسته املهنية أو مستشارا‬
‫قانونيا متخصصا(‪.)4‬‬
‫واملست شار القانوني من هذا املنطلق ملزم بالتقيد بمجموعة من الضوابط حتى تأتي‬
‫استشارته صحيحة وحتى يصل في نهاية املطاف إلى بيان الحل القانوني للنازلة موضوع االستشارة‪،‬‬
‫وتتجلى هذه الضوابط في(‪: )5‬‬
‫‪ – 1‬يلزمه التجرد في إبداء رأيه القانوني في اإلشكال موضوع االستشارة‪ ،‬وهذا يقتض ي منه‬
‫االبتعاد عن العواطف وامليوالت الذاتية‪ ،‬وعدم ترجيح كفة مصالح طالبها‪ ،‬فاالستشارة القانونية‬
‫ً‬
‫ابتداءا من التحليل‬ ‫الصحيحة تبنى على إعطاء رأي قانوني موضوعي سليم في كل وقائع النازلة‬
‫‪ - 1‬محمد العروصي‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.117 :‬‬

‫‪ - 3‬جاء في المادة ‪ 30‬من قانون ‪ 28.08‬المتعلق بتعديل قانون مهنة المحاماة المنشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 5680‬بتاريخ ‪ 7‬ذو‬
‫القعدة ‪1429‬الموافق ل ‪ 6‬فبراير ‪ 2008‬ما يلي ‪ ":‬يمارس المحامي مهامه بمجموع تراب المملكة مع مراعاة االستثناء المنصوص‬
‫عليه في المادة ‪ 23‬من غير اإلدالء بوكالة‪.‬‬
‫تشمل هذه المهام ‪:‬‬
‫‪.......‬‬
‫‪ – 5‬إعداد الدراسات واألبحاث وتقديم االستشارات وإعطاء فتاوى واإلرشادات في الميدان القانوني؛‬
‫‪." ......‬‬
‫‪ - 4‬عكس ما هو عليه األمر اآلن بالمغرب‪ ،‬حيث إن الواقع العملي أبان عن ممارسة العديد من األشخاص لهذه المهمة في إطار‬
‫شخصي أو تحت غطاء شركات ذات مسؤولية محدودة‪ ،‬بسبب الفراغ التشريعي في الموضوع‪.‬‬
‫‪ - 5‬عبد الواحد شعير ‪ :‬منهجية القراءة القانونية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،2001 ،‬ص‪.86:‬‬

‫القانوني لهذه الوقائع ومرورا بطرح الفرضيات وباملقتضيات القانونية الواجبة التطبيق وتفسيرها‬
‫ً‬
‫وانتهاء بإعطاء الحل املناسب‪.‬‬ ‫وتأويلها ومناقشتها‬
‫‪ – 2‬إعطاء الرأي املحايد‪ :‬الذي يأخذ بعين االعتبار حكم القانون في موضوع االستشارة‬
‫دون التحيز لرأي شخص ي أو السعي من خالل االستشارة إلى خدمة مصالح طالبها‪ ،‬وقد وصف بعض‬
‫الفقه موقع املستشار القانوني بموقع القاض ي الذي تقدم له الحجج واألسانيد من قبل أطراف‬
‫الخصومة‪ ،‬حيث أنه يلزم بإيجاد الحل القانوني لها معتمدا على ما توفر له من أسانيد وحجج‬
‫األطراف ومن نصوص قانونية ومن اجتهادات فقهية وقضائية في املوضوع(‪.)1‬‬
‫‪ -3‬أن تأتي في شكل مكتوب وفق قواعد ومن جية تحريرها – على ما سنبينه في الفرع الثاني‬
‫من هذه الدراسة‪ -‬ومن تم وجب توخي الضبط واالحتراز في سوق الكالم على عواهنه دونما أدنى تدبر‬
‫أو تحقيق‪.‬‬
‫وإذا كان شرط الكتابة الزما في االستشارة ذات الطابع املعقد‪ ،‬فإن االستشارة البسيطة والتي‬
‫تأخذ طابعا داخليا(‪ )2‬ال يلزم فيها في بعض األحيان أن تأتي كتابة‪ ،‬بل قد تكون بطريقة شفوية‬
‫يوضح املستشار من خاللها لصاحب االستشارة الحل القانوني في نازلة معينة‪.‬‬
‫‪ – 4‬أن يأتي الرأي القانوني للمستشار واضحا وصريحا ‪ :‬فالوضوح يقتض ي ضرورة اختيار‬
‫األلفاظ الدالة على املعنى القانوني الصحيح(‪ )3‬وهذا يستدعي أن تكون األلفاظ بسيطة غير محتملة‬
‫ألكثر من تأويل‪ ،‬والصراحة تقتض ي اجتناب الغموض(‪ )4‬إذ ال يجوز إعمال النصوص القانونية إال‬
‫بعد استجالء معانيها وتوضيح مفاهيمها ورفع كل التباس ممكن ملحتوياتها‪ ،‬وذلك باستقراء الغاية‬
‫التي من أجلها عمل املشرع على سنها‪ ،‬ولم ال الرجوع إلى صيغة النص باللغة الفرنسية وإلى اإلعمال‬
‫التحضيرية أمام لجنة العدل والتشريع وإلى املناقشات التي عرفها أمام البرملان‪.‬‬
‫‪ – 5‬ضرورة تعليل االستشارة القانونية والعمل على هيكلتها هيكلة متناسقة ومنطقية‪،‬‬
‫تبتدأ بفحص طلب االستشارة وتحديد عناصره الواقعية وما تثيره من نقاط قانونية تستحق‬
‫املعالجة وتبيان النتائج املترتبة عليها او املتفرعة عنها بالرجوع إلى النصوص التشريعية‪ ،‬وطرح‬

‫‪ - 2‬على ما سنأتي على بيانه في المطلب الثاني المتعلق بحاالت االستشارة القانونية وشروطها ‪ ،‬حيث تعني االستشارة الداخلية‬
‫تبعية المستشار للمستشير تبعية قانونية وخضوعه لسلطته الرقابية والتوجيهية‪.‬‬
‫‪ - 3‬وفقا للقاعدة الفقهية الشهيرة " العبرة بالمقاصد والمعاني وليس باأللفاظ والمباني"‪ ،‬حيث إنه متى وصل المستشار القانوني إلى‬
‫تبليغ مضمون ومحتوى الفكرة‪ ،‬وجب الكف عن البحث في األلفاظ التي استعملها في سبيل ذلك‪.‬‬
‫‪ - 4‬عبد الحق الصافي ‪ :‬ما هي الطريقة المعتمدة لكتابة استشارة قانونية؟ محاضرة لطلبة السنة الثانية من السلك األول‪ ،‬مادة‬
‫القانون المدني‪ ،‬كلية الحقوق بالمحمدية‪ ،‬السنة الجامعية ‪.1998-1997‬‬

‫مختلف الفروض‪ ،‬وتعليل سبب أو سند اختيار املستشار لفرض من هذه الفروض‪،‬مع خروجه في‬
‫النهاية بحل يبرز من خالله رأيه القانوني في موضوع االستشارة بصورة موجزة ومركزة ليعتمد عليها‬
‫طالبها فيما ينوي اتخاذه من مسلك‪.‬‬
‫‪ – 6‬تقديم الحل القانوني في النازلة ‪ :‬ونعني به الخالصة التي ينتهي إليها املستشار القانوني‬
‫في نهاية املطاف والتي تمثل جوابا عن اإلشكال املطروح‪ ،‬حيث أنه من غير املتصور أن ال تختتم‬
‫االستشارة القانونية بتبيان الرأي القانوني السديد للمستشار‪ ،‬بغض النظر عن مدى خدمته‬
‫ملصالح طالب االستشارة من عدمه‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬حاالت االستشارة القانونية‬
‫تأتي االستشارة القانونية في عدة صور فقد تكون داخلية يطلب فيها صاحبها من مختص‬
‫يعمل تحت إمرته تقديم الحل القانوني ملسألة معينة‪ ،‬وقد تطلب من رجل القانون‬
‫املتخصص(الفقرة األولى)‪ ،‬كما أنها قد تأتي في نزاع معروض على أنظار القضاء‪ ،‬وقد تطلب ولو لم‬
‫يكن هذا النزاع مطروحا (الفقرة الثانية)‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬االستشارة القانونية الداخلية واالستشارة الخارجية‬
‫تكون االستشارة القانونية داخلية عندما يلجأ الشخص الذي يطلبها والذي يكون غالبا‬
‫شخصا اعتباريا إلى طلبها من مستشار تابع له يخضع لتوجيهه ورقابته‪ ،‬ومثال ذلك أن يطلب البنك‬
‫من مستشاره القانوني معرفة حكم القانون في املسائل التي تعرض عليه ليعين له الوجه الصحيح‬
‫الذي ينبغي أن يتصرف وفقه حتى ال يتعرض للمساءلة(‪ ،)1‬أو أن تطلب إحدى الكليات من مستشار‬
‫الجامعة معرفة حكم القانون في الشهادة التي منحت للطالبة منذ أزيد من سنتين بالرغم من أنه‬
‫ثبت لها من خالل مراجع النقط التي حصلت عليها باالمتحانات أنها ال تستحق نيلها‪ ،‬هل هي باطلة أم‬
‫أصبحت حقا مكتسبا ؟‬
‫‪ - 1‬عكاشة محمد عبد العال وسامي بديع منصور‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.536 :‬‬

‫أما االستشارة القانونية الخارجية فتتحقق عندما يتم طرق باب رجال القانون املختصين‬
‫من أجل استجالء غموض يلف مسألة واقعية معينة‪ ،‬حيث يكون املستشير واملستشار مستقلين‬
‫بعضهما عن بعض‪ ،‬وتتحقق املسألة بعد طرح املشكل على املستشار وقبول هذا األخير االستشارة‬
‫واالتفاق على األتعاب‪ ،‬ومن تم فهي تختلف عن االستشارة القانونية الداخلية‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬استشارة في مسألة موضوع نزاع واستشارة قبلية‬
‫قد تطلب االستشارة ملعرفة حكم القانون بخصوص مسألة موضوع نزاع مطروح أمام‬
‫القضاء‪ ،‬وفي هذه الحالة ال يخلو األمر من حالتين ‪ :‬إما أن تكون نتيجة االستشارة في صالح طالبها‬
‫فيقدمها للمحكمة على سبيل االستئناس ليعزز بها موقفه في الخصومة‪ ،‬وإما أن تعارض نتيجتها‬
‫مصالحه فال يقدم على ذلك‪.‬‬
‫ومن هذا املنطلق تتخذ االستشارة –كما سبقت اإلشارة إلى ذلك‪ -‬طابعا عالجيا‪ ،‬حاسما‬
‫للنزاع في املوضوع متى استقامت على املن جية السديدة والرأي القانوني الوجيه‪.‬‬
‫والبد من اإلشارة إلى أن املحاكم كثيرا ما تستعين بمثل هذه االستشارات من أجل أيجاد‬
‫حلول قانونية لنزاعات تطرح أمامها ألول مرة عند تطبيق نصوص قانونية حديثة أو تفسير التضارب‬
‫الذي قد تخلقه مع نصوص قانونية سابقة‪.‬‬
‫أما االستشارة القانونية في غياب نزاع في املوضوع(‪ )1‬فيعتمدها طالبها ملعرفة حكم القانون‬
‫في واقعة معينة أو تصرف قانوني معين‪ ،‬وهو يتوخى من خاللها عدم التعرض للمساءلة القانونية(‪)2‬‬
‫أو تجنب خسارة مالية فادحة(‪ )3‬أو تعزيز موقفه التفاوض ي عند إبرام الصفقات مع عمالئه‪.‬‬
‫وتمتاز االستشارة القانونية في هذه الحالة بكونها ذات طائع وقائي‪ ،‬حيث تأخذ شكل تدبير‬
‫مسبق لتفادي الوقوع في املساءلة أو الخسارة‪.‬‬
‫‪ - 1‬أو كما سميتها شخصيا باالستشارة القبلية بسبب أنها تكون سابقة على طرح النزاع أمام القضاء‪.‬‬
‫‪ - 2‬كما هو الشأن بالنسبة لرغبة المشغل في سلوك المسطرة القانونية من أجل فسخ عقد عمل مع أجير تبين له أنه لم يعد يرغب في‬
‫اشتغاله لديه‪.‬‬
‫‪ - 3‬كتقديم استشارة حول الطريقة المثلى لتسريع وثيرة اإلجراءات المتطلبة لمرور بضاعة سريعة التلف دون عوائق من إدارة‬
‫الجمارك‪.‬‬

‫املبحث الثاني ‪ :‬منهجية االستشارة القانونية‬
‫تمتاز من جية االستشارة القانونية بكونها تنضوي تحت خانة منااج البحث العلمي القانوني‬
‫القصير‪ ،‬ومن هذا املنطلق كان البد لها من أن تسلك من جية خاصة بها سنعمل على تبيانها في‬
‫املطلب األول‪ ،‬على أننا سنجازف(‪ )1‬بتقديم نموذج تقريبي خاصة باالستشارة القانونية في املطلب‬
‫الثاني‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬منهجيـة االستشـارة القانونيـة‬
‫تقوم من جية االستشارة القانونية على من جية خاصة تعتمد في شقها األول العناصر‬
‫الجوهرية في من جيات البحث العلمي‪ ،‬وتستقل في شق ثاني بخصوصيات تستمدها من طبيعتها‪،‬‬
‫ويؤدي دمج هاذين املعطيين إلى نشوء استشارة قانونية صحيحة وسديدة‪.‬‬
‫فعلى غرار باقي منااج البحث العلمي القانوني التي تتطلب في تحليلها مقدمة وعرض‬
‫وخاتمة‪ ،‬نجد أن من جية تحرير االستشارة القانونية تسير في نفس املنوال من حيث الشكل ذلك أنها‬
‫تنطلق من مقدمة تمهد للموضوع محل االستشارة (الفقرة األولى)‪ ،‬ويتوسطها عرض يتم فيه تفسير‬
‫وتكييف الوقائع وطرح الحلول وانتقاء السديد منها (الفقرة الثانية)‪ ،‬وأخيرا يقع ختمها بخاتمة يجد‬
‫فيها طالب االستشارة الجواب الشافي إلشكاله (الفقرة الثالثة)‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬املقـدمـة‬
‫بعد أن يطلب املستشار من طالب االستشارة جملة من العناصر الواقعية املتوفرة لديه‬
‫وكافة األوراق واملستندات املتعلقة بعملية االستشارة‪ ،‬يتم عرض هذه وقائع وفق تسلسل األحداث‬
‫مراعيا في ذلك تعاقبها زمنيا‪ ،‬مع ضرورة ربطها باملقتضيات التشريعية وبيان املشاكل القانونية‬
‫املطروحة في شكل تساؤالت‪ ،‬يعلق عليها حل النازلة‪ ،‬حيث يعمد املستشار إلى تقديم التقسيم املالئم‬
‫‪ - 1‬واألمر حقا يستدعي المجازفة على اعتبار أنها أول مرة أقوم بتقديم نموذج الستشارة قانونية استقيت حكمها من محاضرات ذ‬
‫عبد اللطيف هداية هللا في األسدس الثالث من سلك ماستر قانون األعمال المتعلقة بمادة الملكية الصناعية‪ ،‬السنة الجامعية‬
‫‪.2010/2009‬‬
‫يضاف إلى ذلك أن هذا النموذج سوف يعرض على أنظار أستاذنا الجليل‪ ،‬فأرجو منه العذر على ما قد يشوبه من تقصير أو‬
‫خلل‪.‬‬

‫وفق التقسيمات الصغرى(‪ ،)1‬هذا األخير الذي يختلف باختالف عدد األسئلة املطروحة‪ ،‬ويتم تفريع‬
‫كل سؤال إلى مجموعة أجزاء حسب النقاط الواردة في الوقائع‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬الع ــرض‬
‫يتم فيه ضبط نطاق الوقائع وفق ما تم اقتراحه من تقسيم في املقدمة‪ ،‬حيث يستخلص‬
‫املستشار النقاط التي تستحق املعالجة ويبين النتائج القانونية املترتبة عليها أو املتفرعة منها إن‬
‫وجدت‪ ،‬وهو يستهدي في سبيل ذلك بمصادر القاعدة القانونية ويركز على اآلراء الفقهية‬
‫واالجتهادات القضائية في املوضوع‪ ،‬ومن تم يتعين على املستشار ضبط القواعد القانونية واالكتفاء‬
‫بما لها من صلة مباشرة بالواقعة(‪ ،)2‬واستحضار النوازل السابقة في املوضوع من أجل تبيان أوجه‬
‫التقارب بينها وبين الواقعة محل االستشارة‪.‬‬
‫ويستحسن قبل ذلك أن يبدأ املستشار بتحليل النصوص القانونية واستجالء الغموض‬
‫الذي قد يكتنفها ويلتزم حكم النص الواضح الصريح‪ ،‬ويقوم بإسقاطها على وقائع النازلة(‪ ،)3‬فإن‬
‫كان النص واضحا صريحا فال إشكال‪ ،‬وإن كان يكتنفه الغموض فسره وفق قواعد التفسير الفقهية‬
‫وعلى ضوء االجتهادات القضائية السابقة‪.‬‬
‫وإذا كانت القاعدة القانونية املنطبقة على موضوع االستشارة محل خالف في الفقه‬
‫والقضاء أشار املستشار إلى اآلراء الفقهية والقضائية في املوضوع‪ ،‬حيث يشير في البداية إلى الرأي‬
‫الذي ال يكون متوافقا مع أحداث النازلة ويسترسل في تقديم اآلراء إلى أن يصل إلى الرأي الذي يساير‬
‫ويوافق النازلة(‪.)4‬‬
‫غير أنه إذا كان لدى املستشار القانوني بعض االستفسارات التي ترتبط باإلجابة أو بالرأي‬
‫القانوني دون أن يتوقف الطرح عليها‪ ،‬فإنه يعمد إلى طرح التساؤل أو االفتراض ويضعه في سياق‬
‫اإلجابة(‪ ،)5‬مثال ذلك إذا كانت االستشارة املطلوبة تتعلق بدعوى أقامها أجير كان يشتغل لدى‬
‫‪ - 1‬عبد الواحد شعير‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.88 :‬‬

‫محمد العروصي‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.120 :‬‬
‫‪ - 3‬عكاشة محمد عبد العال‪ ،‬سامي بديع منصور‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.539 :‬‬
‫‪ - 5‬د‪ .‬عمر الخولي‪ :‬كيف تقوم بإعداد استشارة قانونية‪ ،‬المقال منقول من مجلة القانون – العدد الثالث‪،‬‬
‫‪www.showthread.php.htm‬‬ ‫ذو القعدة ‪1427‬هـ ‪ -‬ديسمبر ‪2006‬م‪ ،‬الموقع االلكتروني ‪:‬‬

‫املشغل صاحب االستشارة ولم يقم هذا األخير بتقديم كافة التفاصيل التي يحتاجها املستشار للبت‬
‫في االستشارة‪ ،‬كطبيعة عقد العمل هل هو محدد املدة أم أن مدته غير محددة؟ فال بأس من اللجوء‬
‫إلى االستطراد ملواجهة االحتماالت بحيث يمكن للمستشار أن يضيف بعض االحتماالت ويجيب على‬
‫كل احتمال على حدة‪ ،‬كأن ال يتم تحديد مدة عقد العمل‪ :‬هل هو محدد أو غير محدد املدة‪ ،‬حيث‬
‫يجيب املستشار بالفرضيات التالية ‪:‬‬
‫‪ -‬إذا كان عقد العمل محدد املدة‪ ،‬فاألجير يستحق تعويضا عن إنهاء عقد العمل املحدد‬
‫املدة وفق مقتضيات املادة ‪ 33‬من مدونة الشغل أي مبلغ األجور املستحقة عن الفترة املتراوحة ما‬
‫بين تاريخ إنهاء العقد واألجل الطبيعي إلنهائه‪.‬‬
‫‪ -‬إذا كان عقد العمل غير محدد املدة واشتغل األجير لدى املشغل ملدة توازي أو تفوق ‪6‬‬
‫أشهر فإنه يستحق التعويضات وفق ما هو مقرر في املواد من ‪ 52‬إلى ‪ 60‬من مدونة الشغل‪.‬‬
‫على أنه يجب التنويه إلى أن كثرة االستطرادات نتيجة كثرة الفرضيات واالحتماالت التي لم‬
‫ترد اإلشارة إليها في االستشارة‪ ،‬تضعف من قيمة االستشارة‪ ،‬وتؤدي إلى تشتت ذهن قارئ االستشارة‪،‬‬
‫لذا فإنه في حالة عدم وضوح عدد من النقاط في االستشارة أو التساؤل من األفضل أن يعمل‬
‫املستشار على حصرها وتوجيهها كتابة إلى الجهة طالبة االستشارة من أجل الحصول على معلومات‬
‫وافية بشأنها‪.‬‬
‫من الناحية املن جية يفضل بعض الفقه أن يتضمن العرض مبحثين فقط‪ ،‬وذلك حتى يتم‬
‫التركيز أكثر ما يمكن على النقاط األساسية في االستشارة دون التوسع في تحليلها لكون ذلك يتنافى مع‬
‫ما تستدعيه االستشارة من اختصار وتركيز(‪.)1‬‬
‫الفقرة الثالثة ‪ :‬الخاتمـة‬
‫وهي مفروضة والزمة‪ ،‬لكونها تشكل تلخيصا للرأي القانوني في املسألة محل التساؤل بعبارات‬
‫موجزة ومقتضبة يركن إليها طالب االستشارة فيما ينوي اتخاذه من إجراء كان بمثابة الباعث من‬
‫وراء طلبها‪.‬‬
‫‪ - 1‬عبد الواحد شعير‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.88 :‬‬

‫ويجب على املستشار القانوني في الخاتمة أن يجيب على سؤال محوري يكون قد سبق له أن‬
‫أثاره في املقدمة‪ ،‬يتجلى في تبيان الحل القانوني لإلشكال القائم‪ ،‬وذلك في قالب موضوعي ومركز‬
‫يتبنى موقف معين من الواقعة يحسم من خالله اإلشكال املحوري‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬نمـوذج استشـارة قانونيـة‬
‫اعتبرت من جانبي الشخص ي أن موضوع االستشارة القانونية يعتبر من بين املواضيع الهامة‬
‫التي قد تطرح مستقبال لكل باحث في املجال القانوني‪ ،‬ذلك أنه بقدر ما يزداد مستوى املعرفة‬
‫العلمية القانونية وترقى درجة الطالب في البحث والتنظير العلمي بقدر ما يكون من الالزم عليه أن‬
‫يجيب ويتصدى ملختلف اإلشكاالت التي تطرح في الواقع العملي‪ ،‬بحيث ال يسمح لهذا األخير التذرع‬
‫بعدم معرفة الجواب الشافي لإلشكال املطروح‪ ،‬واألمر ال يعدو أن يكون في جميع األحوال مجرد‬
‫ً‬
‫محاولة شخصية إلسقاط النص القانوني على الواقع العملي‪ ،‬إسقاطا يراعي ويتوخى تطبيقه تطبيقا‬
‫سليما‪.‬‬
‫من هنا ارتأيت أن أتقدم بنموذج الستشارة قانونية تتعلق بحالة استرعت انتباهي وتمت‬
‫مناقشتها بمناسبة دراسة مادة قانون امللكية الصناعية(‪ ،)1‬واألمر يتعلق هنا بما نص عليه املشرع‬
‫في الفقرة الثانية من املادة ‪ 201‬من قانون ‪ 17.97‬واملتعلقة بالتزييف الحكمي‪ ،‬فإليكم موضوع‬
‫االستشارة‪:‬‬
‫قام زيد –وهو تاجر مالبس رياضية‪ -‬باقتناء أحذية رياضية من نوع معين من أجل إعادة‬
‫بيعها من جديد وتحصيل فارق الثمن‪ ،‬خاصة بعدما أغواه سعرها البخس بتحقيق ربح كبير‪ ،‬بيد‬
‫أنه بعد مدة قصيرة فوجئ بمفوض قضائي يجري له محضر حجز وصفي للبضاعة على اعتبار أنها‬
‫بضاعة مزيفة وأن الشركة املتضررة من عمل التزييف تطالبه في إطار دعوى التزييف بالكف عن‬
‫ترويج املنتوج املزيف وتطلب من املحكمة مصادرة املنتوجات املزيفة وإتالفها‪ ،‬وأدائه لها تعويضا عن‬
‫الضرر الذي لحقها جراء ذلك‪.‬‬
‫‪ - 1‬لألمانة العلمية فنموذج االستشارة تم اقتباسه من نماذج اإلستشارة التي أوردها ذ عبد الواحد شعير في كتابه منهجية القراءة‬
‫القانونية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،2001 ،‬ص‪.89 :‬‬

‫وهكذا‪ ،‬أصبح زيد يبحث عن وسيلة قانونية من أجل تجنب خسارة باتت مؤكدة ومن أجل‬
‫تجنب املس بسمعته التجارية أمام الفاعلين االقتصاديين بالسوق وتجاه الزبناء على وجه‬
‫الخصوص‪ ،‬فتقدم باستشارة قانونية إلى أحد املختصين من أجل تبيان حكم القانون في النازلة‪.‬‬
‫سنعمل إذن على تحليل هذه االستشارة من خالل تقسيمها إلى ثالثة محاور أساسية‪ ،‬مع‬
‫اإلشارة إلى أن هذه املحاور لن تظهر عند تقديم اإلشتسارة وفق صيغتها النهائية بل استدعتها من جية‬
‫التقسيم ‪:‬‬
‫الفقرة األولـى ‪ :‬املقدمـة‬
‫تأتي مقدمة استشارتنا على الشكل التالي ‪:‬‬

‫تتلخص وقائع النازلة في اقتناء زيد أحذية رياضية من نوع معين من أجل إعادة بيعها من‬
‫جديد وتحصيل فارق الثمن‪ ،‬خاصة بعدما أغواه سعرها البخس بتحقيق ربح كبير‪.‬‬
‫والبد من اإلشارة في هذا الباب وحسب تصريحات زيد أنه ليس خبيرا في األحذية الرياضية بل‬
‫إن عمله يتوقف على شرائه بالجملة وإعادة بيعها إلى زبنائه وتحصيل فارق الربح‪.‬‬
‫من هنا يثار السؤال املحوري حول التكييف القانوني للعمل الذي قام به زيد واملتمثل في‬
‫اقتناء أحذية رياضية مزيفة دون علمه بتزييفها‪ ،‬والذي يتفرع عنه سؤاالن ‪:‬‬
‫‪ -‬هل تم تسجيل عالمة الشركة املدعية بعدما استوفت جميع الشروط املوضوعية‬
‫والشكلية املتطلبة قانونا إلقرار الحماية؟‬
‫‪ -‬هل يعتبر فعل زيد اقترافا لجريمة التزييف كما هي واردة في قانون ‪ 17.97‬؟‬
‫سنعمل على تناول ذلك من خالل تقسيم هذه االستشارة إلى شقين ‪ :‬شق أول نتناول فيه‬
‫مدى استيفاء الشروط املوضوعية والشكلية لتسجيل العالمة التجارية‪ ،‬ثم نعرض في الشق الثاني‬
‫للتكيف القانوني ملا قام به زيد‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬العــرض‬
‫سنتقسم موضوعنا إلى شقين ‪ :‬شق أول نتناول فيه مدى استيفاء الشركة املصنعة لألحذية‬
‫الرياضية األصلية للشروط املوضوعية والشكلية لتسجيل عالمتها التجارية‪ ،‬وفي الشق الثاني نعرض‬
‫للتكييف القانوني للعمل الذي أقدم عليه زيد‬
‫الشق األول ‪ :‬الشروط املوضوعية والشكلية‬
‫بعد االطالع على شهادة التسجيل املتعلقة بعالمة الشركة املصنعة لألحذية الرياضية‬
‫األصلية تبين ما يلي ‪:‬‬
‫‪ – 1‬أنها استوفت الشروط املوضوعية ‪ :‬من شرط الصفة املميزة وشرط الجدة وشرط‬
‫املشروعية وفق ما نص عليه قانون ‪ ،17.97‬وبالتالي فال مجال للحديث عن اختالل شرط من هذه‬
‫الشروط وبالتالي سقوط حق الشركة املذكورة في املطالبة بالحماية القانونية لعالمتها التجارية‪.‬‬
‫‪ – 2‬أما بخصوص الشروط الشكلية ‪ :‬فقد تبين بعد االطالع على شهادة التسجيل الخاصة‬
‫بالعالمة التجارية أنها استوفت شروط اإليداع والتسجيل‪ ،‬بيد أن املدة القانونية املقررة للحماية‬
‫املنصوص عليها في املادة ‪ 152‬من القانون رقم ‪ 17.97‬وهي عشر سنوات من تاريخ إبداع العالمة قد‬
‫تم استيفائها‪ ،‬وأن الشركة املذكورة لم تعمد إلى تقديم طلب تجديد التسجيل داخل ‪ 6‬أشهر‬
‫السابقة أو ‪ 6‬أشهر الالحقة إلنتهاء مدة الحماية القانونية‪ ،‬مما يسقط حقها في طلب الحماية‬
‫القانونية لعالمتها التجارية األصلية‪ ،‬وتكون بذلك قد تنازلت عنها ودخلت في امللك العام‪.‬‬
‫الشق الثاني ‪ :‬التكييف القانونـي‬
‫بعدما عاقبت الفقرة األولى من املادة ‪ 201‬من القانون رقم ‪ 17.95‬عن التزييف املادي الذي‬
‫يقدم عليه منتج العالمة التجارية‪ ،‬نجد الفقرة الثانية من ذات املادة تنص على تزييف من نوع آخر‬
‫وهو يقوم متى قام بائع املنتوجات املزيفة بعرضها للبيع وهو عالم بأنها مزيفة ‪.‬‬
‫وعليه‪ ،‬فاملشرع من خالل هذه املادة افترض حكما أن علم البائع بتزييف العالمة التجارية‬
‫للبضائع التي يقوم بترويجها يستوجب توقيع الجزاءات املدنية والجنائية عليه‪ ،‬على اعتبار أنه سعى‬
‫بسوء نيته إلى اإلضرار بمالك العالمة األصلية‪.‬‬
‫وفي نازلة الحالة يتبين بجالء أن زيد كان ال يعلم كون البضاعة التي بيعت إليه مزيفة‪،‬‬
‫وسندنا في ذلك قلة خبرته الصناعية‪ ،‬حيث أن عمله كان يقتصر على بيعها دون البحث في مكوناتها‬
‫ومميزاتها‪ ،‬والتي تستدعي منه تكوينا خاصا‪.‬‬

‫وحتى على فرض علمه بذلك‪ ،‬فإن عبء اإلثبات يقع على الشركة باعتبار أنها هي التي تدعي‬
‫العلم بكون البائع على دراية بكون املنتوجات املعروضة مزيفة‪.‬‬
‫وبناء عليه‪ ،‬ال يمكن اعتبار زيد مزيفا لصراحة نص املادة ‪ 201‬ولعدم إثبات الشركة ذات‬ ‫ً‬
‫العالمة األصلية لسوء نية زيد‪.‬‬
‫الفقرة الثالثة ‪ :‬الخاتمـة‬
‫يقع ما ادعته الشركة املصنعة للعالمة األصلية باطال من جانبين ‪:‬‬
‫‪ – 1‬لعدم تمتعها بالحماية القانونية املقررة بسبب عدم تجديدها لطلب تسجيل العالمة‬
‫التجارية داخل املدة القانونية وفق اإلجراءات القانونية املنصوص عليها في املادة ‪ 152‬من القانون‬
‫رقم ‪ 17.97‬املتعلق بحماية امللكية الصناعية‪.‬‬
‫‪ – 2‬لصراحة نص املادة ‪ 201‬من القانون رقم ‪ 17.97‬خاصة الفقرة الثانية والتي تشترط‬
‫العتبار العارض مزيفا علمه بكون البضاعة التي يروجها مزيفة‪ ،‬وهو األمر الذي عجزت عن إثباته‬
‫الشركة‪.‬‬
‫مما يبقى معه التكييف القانوني للعمل الذي أقدم عليه زيد ال يمكن اعتباره بأي حال من‬
‫األحوال جريمة تزييف‪ ،‬ومن ثم ال يمكن تطبيق الجزاءات املدنية والجنائية في حقه‪.‬‬
‫لقد كانت الغاية من تحرير هذا املقال املتعلق باملن جية التي يمكن اتباعها من أجل تقديم‬
‫االستشارة القانونية سواء جاءت في شكلها الشفوي أو الكتابي‪ ،‬وسواء كانت سابقة لقيام النزاع أو‬
‫بمناسبة عرضه على هيئات الوساطة والتحكيم والقضاء‪ ،‬هو تسليط الضوء على هذه اآللية التي‬
‫كثيرا ما يلجأ إليها األشخاص سواء كانوا ذاتيين أو اعتباريين من أجل استجالء رأي القانون في نوازل‬
‫ووقائع معينة‪.‬‬
‫ويزيد الفراغ التشريعي الذي يعرفه تأطير االستشارة القانونية في تطاول العديد على هذه‬
‫العملية وادعاء املعرفة القانونية رغم عدم توفرهم على املؤهل العلمي والتجربة املطلوبة‪ ،‬مما قد‬
‫تكون نتائجه عكسية على طالب االستشارة وعوض أن تؤهله االستشارة إلى إيجاد املخرج القانوني‬
‫والحل الصحيح لإلشكال املطروح‪ ،‬قد تزيد هذه األخيرة من تعميقه‪ ،‬لذلك فقد بات من الالزم تدخل‬
‫املشرع املغربي من أجل تأطير هذه العملية وتحديد شروط وصالحيات القائمين عليها ضمانا لتحقيق‬
‫األمن واالستقرار القانوني لكونها تشكل أهم مدخل من مداخل املساعدة القانونية في مفهومها‬
‫الشامل‪.‬‬
‫تفاوت الضمانات الحمائية للمرأة‬

‫بين‬
‫مدونة الشغل وقانون الوظيفة العمومية‬
‫مقال دراسة مقارنة‬
‫دة‪ .‬خديجة أبوالقاسم‬
‫دكتورة في القانون الخاص‬
‫أستاذة زائرة بكلية الحقوق عين السبع‬
‫جامعة الحسن الثاني الدار البيضاء‬
‫‪ -‬مقدمة ‪:‬‬
‫يشكل الحق في الشغل أحد الحقوق االقتصادية واالجتماعية‪ ،‬الذي عرف اهتماما خاصا‬
‫من لدن معظم املعاهدات العاملية واملواثيق الدولية‪ .‬حيث كرسه اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان‪،‬‬
‫من خالل املادة ‪ 23‬منه‪ ،‬التي نصت على أن ‪" :‬لكل شخص الحق في العمل وفي حرية اختيار عمله‪،‬‬
‫وفي شروط عادلة ومرضية‪ ،‬وفي الحماية من البطالة"‪.‬‬
‫واملغرب‪ ،‬باعتباره دولة الحق والقانون‪ ،‬كفل هذا الحق دستوريا‪ ،1‬وأكد على احترامه‪ ،‬عبر‬
‫التنصيص على مجموعة من الضمانات‪ ،‬أهمها ‪ :‬عدم التمييز بين الجنسين ألي سبب من األسباب‪.‬‬
‫ولئن كانت املرأة تساهم في عملها‪ ،‬جنبا إلى جنب مع الرجل‪ ،‬فإن التطورات االقتصادية‬
‫واالجتماعية التي عرفها املغرب‪ ،‬ساهمت‪ ،‬بشكل مباشر‪ ،‬في تقوية مشاركة اليد العاملة النسوية‪،‬‬
‫ومساهمتها في تنمية االقتصاد الوطني‪.‬‬
‫‪ - 1‬كرست دساتير المملكة المغربية الحق في الشغل‪ ،‬وآخرها الدستور الجديد لسنة ‪ ،2011‬من خالل الفصل ‪ 31‬منه‪ ،‬بواسطة‬
‫الظهير الشريف رقم ‪ 1.11.91‬الصادر في ‪ 27‬شعبان ‪ 29( ،1432‬يوليو ‪ ،2011‬الصادر بالجريدة الرسمية عدد ‪ 5964 :‬مكرر‪،‬‬
‫بتاريخ ‪ 28‬شعبان ‪ 1432‬الموافق ل ‪ 30‬يوليوز ‪.2011‬‬

‫وجدير بالذكر أن االهتمام بضرورة إدماج املرأة‪ ،‬في عملية التنمية‪ ،‬إلى جانب الرجل‪،1‬‬
‫شكل أحد أبرز انشغاالت اإلرادة امللكية‪ ،‬التي بلورها صاحب الجاللة امللك محمد السادس‪ ،‬في أول‬
‫خطاب له منذ توليه العرش‪ ،‬حيث عد النساء شقائقا للرجال‪ ،2‬أخذا بالحديث الشريف ‪" :‬إنما‬
‫‪3‬‬
‫النساء شقائق الرجال"‪.‬‬
‫وقد نظم املشرع املغربي عمل املرأة العاملة ‪ -‬أجيرة كانت أم موظفة‪ -‬ضمن إطار قانوني‬
‫مزدوج‪ ،4‬بحسب طبيعة عالقة التبعية الرابطة بين األجيرة ومشغلها‪ ،‬وطبيعة العالقة النظامية‬
‫للموظفة إزاء اإلدارة‪.‬‬
‫وانطالقا من األهمية النظرية والعملية لهذا االختالف‪ ،‬والتي شكلت الباعث األساا ي في‬
‫اختيارنا لهذا املوضوع وتناوله‪ ،‬وذلك بهدف تسليط الضوء على الحماية التي تتمتع بها املرأة‪ ،‬من‬
‫خالل مدونة الشغل والقانون األساا ي للوظيفة العمومية‪.‬‬
‫وتأسيسا عليه‪ ،‬ستتم معالجة هذا املوضوع‪ ،‬استنادا إلى اإلجابة عن اإلشكالية التالية ‪:‬‬
‫ما هي تجليات تفاوت الضمانات الحمائية للمرأة قبل وبعد املساراملنهي؟‬
‫ومن أجل‪ ،‬اإلجابة على هذه اإلشكالية‪ ،‬واإلحاطة بها من مختلف جوانبها‪ ،‬ارتأينا مالمسة‬
‫هذه الورقة البحثية‪ ،‬وفق التصميم اآلتي ‪:‬‬
‫املبحث األول ‪ :‬مظاهرتفاوت الحماية القبلية‬
‫املبحث الثاني ‪ :‬مظاهرتفاوت الحماية البعدية‬
‫‪ - 1‬أحمد إد الفقيه إشكالية الشغل النسوي المرأة العاملة والقانون االجتماعي المغربي‪ ،‬منشورات كلية الشريعة بأكادير رسائل‬
‫وأطروحات جامعية‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‪ ،‬الدار البيضاء‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،1996 ،‬ص‪.12 :‬‬
‫‪ - 2‬جاء في خطاب ألقاه جاللة الملك محمد السادس بمناسبة الذكرى السادسة واألربعين لثورة الملك والشعب بتاريخ ‪ 20‬غشت‬
‫‪" :1999‬وكيف ي تصور بلوغ رقي المجتمع وازدهاره والنساء اللواتي يشكلن زهاء نصفه تهدر مصالحهن في غير مراعاة لما‬
‫منحهن الدين الحنيف من حقوقهن بها شقائق الرجال تتناسب ورسالتهن السامية في إنصاف لهن مما قد يتعرضن له من حيف أو‬
‫عنف مع أنهن بلغن مستوى نافسن به الذكور سواء في ميدان العلم أو العمل"‬
‫‪ - 3‬حديث صحيح أخرجه اإلمام أحمد في باقي مسند األنصار من حديث أم سليم بن ملحان‪.‬‬
‫‪4‬يتعلق األمر بقانون الوظيفة العمومية وقانون الشغل‬

‫املبحث األول ‪ :‬مظاهرتفاوت الضمانات الحمائية قبل املساراملنهي‬
‫إن التوظيف في منصب من املناصب يقع عن طريق املباريات‪ ،‬من حيث املبدأ‪ ،‬فيما عدا‬
‫األعوان املتعاقدين املؤقتين واملياومين والعرضيين‪ ،‬فضال عن أن التوظيف‪ ،‬في إدارة ما‪ ،‬مشروط‬
‫بتوفر منصب مالي‪ ،‬مطابق للوظيفة املطلوبة‪ .‬أما النسبة للقطاع الخاص‪ ،‬فليجأ املشغل إلى فتح‬
‫باب التشغيل‪ ،‬حسب االحتياجات املهنية ملقاولته‪.‬‬
‫وانطالقا من هذا التباين‪ ،‬سيتم تخصيص املطلب األول ‪ :‬للحديث عن االختالف‪ ،‬على‬
‫مستوى الشروط العامة والخاصة للتوظيف والتشغيل‪ ،‬فيما يتفرد املطلب الثاني ‪ :‬للتباين الكائن‬
‫على مستوى آليات التشغيل والتوظيف‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬اختالف الشروط العامة والخاصة‬
‫على مستوى التوظيف والتشغيل‬
‫ال مراء في أن الدستور يكفل حق الولوج إلى الوظائف ومناصب الشغل‪ ،‬لكافة املواطنين‪،‬‬
‫على قدم املساواة‪ ،1‬شريطة خضوع املرشح لشروط عامة وأخرى خاصة‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬اختالف الشروط العامة‬
‫ينص الفصل ‪ 221‬من النظام األساا ي للوظيفة العمومية‪ ،1‬على الشروط العامة الواجب‬
‫توفرها في املرشحين‪ ،‬الراغبين في الولوج إلى إحدى الوظائف العمومية‪ ،‬والتي يمكن إجمالها في اآلتي ‪:‬‬
‫‪ - 1‬راجع الفصل ‪ 31‬من الدستور المغربي ‪.2011‬‬

‫‪ - 2‬ينص الفصل ‪ 21‬من النظام األساسي للوظيفة العمومية على أنه ‪" :‬ال يمكن ألي شخص أن يعين في الوظائف العمومية إن لم‬
‫تتوفر فيه الشروط اآلتية‪:‬‬

‫شرط التمتع بالجنسية وبالحقوق الوطنية واملروءة‪.‬‬ ‫‪−‬‬

‫شرط التمتع بالقدرة البدنية‪.‬‬ ‫‪−‬‬
‫أوال ‪ :‬شرط التمتع بالجنسية و بالحقوق الوطنية واملروءة‬
‫إن اشتراط الجنسية اليثير حزازات في إطار القطاع الخاص‪ ،‬نظرا ملا يتمتع به هذا القطاع‬
‫من مرونة في التشغيل‪ ،2‬إال أنه يالحظ اختفاء هذه املرونة‪ ،‬بفعل فرض املشرع املغربي لضرورة توفر‬
‫الجنسية املغربية‪ ،‬وجوبا‪ ،‬من أجل االلتحاق بالوظائف العمومية‪ ،‬حيث إن تجريد املوظفة من‬
‫الجنسية املغربية‪ ،‬يسفر‪ ،‬حتما‪ ،‬عن عزلها من املنصب العمومي الذي تشغله‪.‬‬
‫كما جعل توظيف األجانب محظورا‪ ،‬إال في حاالت ضيقة‪ ،‬أهمها الحاجة إلى بعض الخبرات‬
‫األجنبية‪ ،‬التي ال يتوفر عليها املواطنون‪ ،‬أو في حالة املعاملة باملثل مع الدول األخرى‪ ،‬وكذا من‬
‫الالجئين‪ ،‬الذين حرموا من فرص العمل فوق تراب أوطانهم‪.‬‬
‫وأما بخصوص شرط التمتع بالحقوق الوطنية‪ 3‬لألجيرة‪ ،‬فلم يتم التنصيص عليه‪ ،‬صراحة‪،‬‬
‫فيما يخص التشغيل بالقطاع الخاص‪ ،‬لكن باملقابل‪ ،‬فرض املشرع كال من األمانة‪ ،‬والصدق‬
‫واإلخالص‪ ،‬وغياب اإلدانة الجنائية‪ ،‬على كل مرشح ملنصب شغل جديد‪.‬‬
‫‪ −‬أن تكون له الجنسية المغربية‪.‬‬

‫‪ −‬أن تكون متمتعا بالحقوق الوظيفة‪ ،‬وذا مروءة‪،‬‬
‫‪ −‬أن يكون مستوفيا لشروط القدرة البدنية التي يتطلبها القيام بالوظيفة‬
‫‪ −‬إذا لم يكن في وضعية تتفق ومقتضيات الخدمة العسكرية‪.‬‬
‫‪ - 1‬الظهير الشريف رقم ‪ 1.58.008‬بتاريخ ‪ 24‬فبراير ‪ ،1958‬كما تم تغييره وتتميمه بموجب القانون رقم ‪ 05.50‬بتاريخ ‪18‬‬
‫فبراير ‪ ،2011‬ج‪.‬ر‪ ،‬ع‪ 5944 :‬بتاريخ ‪ 19‬مايو ‪ ،2011‬ص‪.2630 :‬‬
‫‪ 2‬مريم بندوز‪ ،‬مبدأ المرونة في عالقات الشغل الفردية على ضوء مدونة الشغل‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في قانون األعمال‬
‫والمقاوالت‪ ،‬جامعة محمد الخامس‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬السويسي الرباط‪ ،‬السنة ‪،2010‬ص‪.10 :‬‬
‫‪ 3‬أحمد محمد قاسمي‪ ،‬التوظيف باإلدارات العمومية والجماعية وأجهزة تدبير شؤون الموظفين‪ ،‬ط األولى‪ ،2003 ،‬ص‪.98 :‬‬

‫ثانيا ‪ :‬شرط التمتع بالقدرة البدنية ‪:‬‬
‫إن الهدف من إقرار شرط التمتع بالقدرة البدنية‪ ،‬يرمي إلى ضرورة التأكد من قدرة‬
‫املرشحة لشغل وظيفة ما‪ ،‬من مدى قدرتها على تحمل أعبائها‪ ،‬صحيا وجسديا‪ ،‬والتأكد‪ ،‬كذلك‪ ،‬من‬
‫سالمتها من األمراض املعدية‪ ،‬وكذا العاهات املستديمة‪ ،‬التي قد تعجزها أو تعيقها عن تأدية عملها‪.‬‬
‫ويتم إثبات تحقق هذا الشرط‪ ،‬من خالل شهادة طبية من مستشفى حكومي‪ ،‬تحت طائلة‬
‫إلغاء قرار تعيينها من قبل الجهة املختصة‪ ،‬متى اكتشف ذلك‪ ،‬مع حفظ حق املتضررة في مطالبة‬
‫‪1‬‬
‫اإلدارة‪ ،‬بكافة مستحقاتها عن املدة التي قضتها بالعمل‪.‬‬
‫وأما بالنسبة لألجيرة‪ ،‬فتخضع‪ ،‬وجوبا‪ ،‬لفحوصات وقائية‪ ،‬تبين مدى قدرتها على مزاولة‬
‫العمل وشغل املنصب الذي أسند إليها‪ ،‬وهو األمر الذي نصت عليه املادة ‪ 327‬من مدونة الشغل‪،‬‬
‫والتي تؤكد على ما مفاده‪ ،‬أن املشغل هو املسؤول الوحيد عن إخضاع األجير للفحوصات‪ ،‬قبل‬
‫الشروع في عمله‪ ،‬أو بعد إتمام فترة االختبار‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬اختالف الشروط الخاصة‬
‫باإلضافة إلى الشروط العامة لاللتحاق بعالم الشغل سابق الذكر‪ ،‬هناك أيضا شروط‬
‫خاصة ترتبط وطبيعة األنشطة اإلدارية‪ ،‬واحتياجات كل مشغل على حدة‪ ،‬وما يتطلبه األمر من‬
‫كفاءات علمية‪ ،‬وقدرات ذهنية وبدنية‪ ،‬والتي تجسد بدورها آلية لضبط عملية التشغيل‪ ،‬وتتجلى‪،‬‬
‫عموما‪ ،‬هذه الشروط في ما يلي ‪:‬‬
‫‪ - 1‬لل مزيد من التفصيل الرجوع إلى كتاب مليكة الصروخ‪ ،‬النظام القانوني للموظف العمومي المغربي‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‪،‬‬
‫الدار البيضاء‪ ،1994،‬ص‪.129 :‬‬

‫أوال ‪ :‬شرط التمتع بالسن القانوني واملؤهل العلمي‬
‫تتفق فلسفة تحديد حد أدنى لسن التوظيف‪ ،‬مع بلوغ املواطن سن النضج‪ ،‬الذي يصبح‬
‫معه قادرا على التصرف‪ ،‬وتحمل األعباء امللقاة على عاتقه‪ ،‬ويكون قد وصل إلى مرحلة معينة من‬
‫التعليم‪ ،‬تخوله الحد األدنى من املعارف‪ ،‬للقيام بالواجبات الوظيفية‪ .‬وفي املقابل‪ ،‬تتجلى الغاية‪ ،‬من‬
‫تحديد الحد األقص ى‪ ،‬في إبعاد كبار السن عن الوظيفة العمومية‪ ،‬ألن النشاط والقدرة على العمل‬
‫واإلنتاج‪ ،‬قد تضعف وتقل مع التقدم في السن‪.‬‬
‫وإذا ما رجعنا إلى النظام األساا ي للوظيفة العمومية‪ ،‬نجد أنه لم يتعرض لشرط السن‪،‬‬
‫وأعزى هذه املهمة لألنظمة الخاصة التي حددت الحد األدنى لسن التوظيف‪ ،‬والذي يتراوح ما بين ‪18‬‬
‫و‪ 21‬سنة‪ ،‬بالنسبة للوظائف البسيطة‪ ،‬وقد يتحدد في سن أعلى‪ ،‬بالنسبة للمناصب املتوسطة أو‬
‫العليا‪ ،‬حسب نوع وطبيعة ومستوى املسؤوليات املرتبطة بالوظيفة املطلوب شغلها‪ ،‬فكلما كانت‬
‫الوظيفة مهمة‪ ،‬ومسؤوليتها ثقيلة‪ ،‬إال وارتفع السن املطلوب توفره في املرشح لشغلها‪ .‬وأما السن‬
‫األقص ى لتولي الوظائف العامة‪ ،‬فقد حدد في ‪ 40‬سنة‪ ،‬ويمكن تمديده بالنسبة لبعض الوظائف‬
‫شريطة أال يتجاوز ‪ 45‬سنة‪.1‬‬
‫ولئن كان تحديد السن القانوني لولوج سوق الشغل‪ ،‬يعد واحدا من بين الضمانات‬
‫القانونية‪ ،‬لحماية مبدأ تكافؤ الفرص‪ ،‬فقد حدد املشرع املغربي السن األدنى لتشغيل األجيرة في ‪15‬‬
‫سنة شمسية كاملة‪ ،2‬وبذلك فإن سن التشغيل في القطاع الخاص‪ ،‬ال يمكن أن ينزل عن السقف‬
‫األدنى في مدونة الشغل‪.‬‬
‫وفي نفس السياق‪ ،‬فإن القيام بالواجبات الوظيفية‪ ،‬يحتم على كل موظفة أن تتوفر على‬
‫مستوى علمي‪ ،‬يختلف باختالف األسالك اإلدارية والتقنية‪ ،‬التي تشغل منصبا من مناصبها‪.‬‬
‫‪1‬المادة ‪ 1‬من المرسوم رقم ‪ 2.02.349‬بشأن تحديد السن األقصى للتوظيف ببعض أسالك ودرجات اإلدارات العمومية‬
‫والجماعات المحلية‬
‫‪ 2‬تنص المادة ‪ 143‬من مدونة الشغل‪ :‬على أنه "ال يمكن تشغيل األحداث وال قبولهم في المقاوالت أو لدى المشغلين قبل بلوغهم‬
‫سن خمس عشرة سنة شمسية كاملة"‪.‬‬

‫وأما فيما يخص األجيرات‪ ،‬فإن املشغل وحده الذي يملك صالحية تحديد شروط املستوى‬
‫العلمي‪ ،‬حسب كل منصب على حدة‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬شرط التمتع بالقدرة البدنية الخاصة‬
‫إن مصالح تدبير املوارد البشرية مدعوة بمناسبة أي توظيف‪ ،‬وقبل التحاق املرشحين‬
‫بمقرات عملهم‪ ،‬إلى التأكد من استيفاء املعنيين باألمر‪ ،‬بجميع الشروط العامة والخاصة‪ ،‬بالتعيين‬
‫في الدرجة املنشودة‪ ،‬وإلى العمل على تسوية أوضاعهم اإلدارية‪ ،‬في غضون شهرين‪ ،‬ابتداء من تاريخ‬
‫التحاقهم بالعمل‪.‬‬
‫وتأسيسا على منطوق الفصل ‪ 21‬من النظام األساا ي للوظيفة العمومية‪ ،‬فإن بعض‬
‫األنظمة األساسية‪ ،‬تشترط قدرة بدنية خاصة‪ ،‬تبعا ملا تتطلبه أنشطتها الوظيفية‪ ،‬خاصة بالنسبة‬
‫لبعض الوظائف التي تتطلب مواصفات معينة وقدرات جسدية محددة‪ ،‬مما يمكن املرشح من أداء‬
‫وظيفته على أكمل وجه‪.‬‬
‫ولئن كان إقرار هذه الشروط يروم تحقيق األداء الجيد للمهام املرتبطة ببعض الوظائف‪،‬‬
‫فإنه كثيرا ما تم تفسيرها‪ ،‬بشكل أدى إلى إقصاء النساء منها‪ ،‬ال سيما الطبيعة العسكرية واألمنية‪،‬‬
‫بحجة عدم تمتيعها بالقدرة البدنية على تحمل املهام الصعبة‪ ،‬واملسؤوليات الخطرة‪ ،‬وظلت هذه‬
‫الوظائف حكرا على الرجال لفترة طويلة‪ ،‬قبل أن يتم تجاوز التفسير الضيق لهذا الشرط في‬
‫التوظيف‪ .‬وهذا املقتض ى ال تنفرد به الوظيفة العمومية‪ ،‬بل حتى الشغل في القطاع الخاص‪ ،‬إذ أن‬
‫بعض املهن‪ ،‬تتطلب لياقة بدنية خاصة تتالءم وطبيعة العمل‪.‬‬
‫ولعل أهم ما يمكن استخالصه مما سبق‪ ،‬هو أن الشروط املتعلقة بولوج الوظائف العامة‬
‫أو مناصب الشغل الخصوصية‪ ،‬تشكل‪ ،‬وال محال‪ ،‬ضمانة قوية الختيار أكفأ العناصر البشرية‪،‬‬
‫لتحمل املسؤولية في الوسط املنهي‪ ،‬الش يء الذي يدفعنا إلى تسليط الضوء‪ ،‬على اآلليات املعتمدة في‬
‫سوق الشغل‪ ،‬ومدى اختالفها بين األجيرة واملوظفة‪.‬‬

‫املطلب الثاني ‪ :‬اختالف آليات التوظيف و التشغيل‬
‫تختلف آليات التشغيل والتوظيف‪ ،‬باختالف املقاربة التي ن جها املشرع املغربي‪ ،‬في تنظيمه‬
‫للقطاع العام والخاص‪ .‬حيث نص الفصل ‪ 22‬من النظام األساا ي للوظيفة العمومية على أنه ‪:‬‬
‫"يجب أن يتم التوظيف في املناصب العمومية‪ ،‬وفق مساطر‪ ،‬تضمن املساواة بين جميع‬
‫املترشحين لولوج نفس املنصب‪ ،‬والسيما حسب مسطرة املباراة‪.‬‬
‫وتعتبر بمثابة مباراة‪ ،‬امتحانات التخرج من املعاهد واملؤسسات املعهود إليها بالتكوين‪،‬‬
‫حصريا‪ ،‬لفائدة اإلدارة‪"...‬‬
‫في حين تبنى في مدونة الشغل املقاربة التي تقوم على خصوصية وكاالت التشغيل‪ ،‬ومنحها‬
‫‪1‬‬
‫الضوء األخضر للتسيرع في القيام بجميع العمليات الهادفة إلى التقاء العرض والطلب‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬أساليب وطرق التوظيف‬
‫تعمل اإلدارة بأساليب دقيقة في اختيار موظفيها‪ ،‬فقد قيد املشرع اإلدارة بمعطيات‬
‫موضوعية معينة‪ ،‬عليها االلتزام بها قبل إصدار قرار التعيين‪ ،‬والتي يمكن تقسيمها إلى صنفين ‪:‬‬
‫صنف أول‪ ،‬يتمثل في الطرق العادية للتوظيف‪ ،‬ويتعلق األمر بإجراء مباراة‪ ،‬وصنف ثان‪ ،‬يتجلى في‬
‫الطرق االستثنائية‪ ،‬والتي يعد التوظيف املباشر‪ ،‬وجها من أوجهها‪ ،‬إلى جانب التوظيف بموجب‬
‫عقد‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬التوظيف عن طريق إجراء املباراة‬
‫إن اللجوء إلى املباراة‪ ،‬كمبدأ أساا ي للتوظيف في أسالك الوظيفة‪ ،‬بالنسبة للدولة‬
‫والجماعات الترابية‪ ،‬قد أقره النظام األساا ي الخاص بمختلف موظفي اإلدارات العمومية‪،‬‬
‫وتختلف طبيعة ومضمون أسلوب املباراة من إطار آلخر‪ ،‬باختالف الوظائف واألعمال‪.‬‬
‫‪ - 1‬راجع‪ ،‬في ذلك‪ ،‬المادة ‪ 475‬من مدونة الشغل‪.‬‬

‫ولكي تباشر اإلدارة التوظيف عن طريق املباراة‪ ،‬البد لها من القيام بجملة من اإلجراءات‬
‫لتنظيمها والسهر عليها‪ ،‬وذلك استنادا إلى املرسوم امللكي املتعلق بسن نظام عام للمباريات‪ ،1‬حيث‬
‫تعلن الدولة‪ ،‬بالوسائل املقررة قانونا‪ ،‬عن حاجياتها‪ ،‬لشغل املناصب املالية الشاغرة ببعض إداراتها‬
‫ومصالحها‪.‬‬
‫ولعل أهمية هذه الطريقة تعزى إلى ما تتميز به من ضمانات‪ ،‬فهي تقوم على أسس‬
‫موضوعية يمكنها أن تساهم في تحقيق النزاهة واملساواة بين املرشحين لها‪ ،‬وبالتالي تفادي كل ما من‬
‫شأنه أن يميز بينهم بسبب القرابة‪ ،‬والوالءات الحزبية‪ ،‬أو العائلية أو الوساطة أو املحسوبية‪ 2.‬ذلك‬
‫أن املباراة تقتض ي إجراء مسابقات فيما بين املرشحين لوظيفة ما‪ ،‬بهدف انتقاء األجدر بها‪ 3.‬ومن هذا‬
‫املنطلق‪ ،‬يمكن القول بأن املباراة تبقى الطريقة األمثل‪ ،‬املعتمدة في بالدنا‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬الطرق االستثنائية للتوظيف‬
‫تتجلى الطرق االستثنائية للتوظيف في صنفين اثنين ‪ :‬حيث يتعلق أولهما بالتوظيف‬
‫املباشر‪ ،‬بناء على الشهادات العلمية والدبلومات‪ ،‬فيما يتعلق الثاني بالتوظيف عن طريق التعاقد‪،‬‬
‫إذ يتأسس األول على ترك الحرية املطلقة لإلدارة في اختيار موظفيها‪ ،‬دون قيد أو شرط‪ ،‬وهو األكثر‬
‫استعماال في حالة التعيين في املناصب العليا‪ ،‬التي تنبني على الثقة والوالء للدولة وانسجام الرؤية مع‬
‫توجهات الحكومة‪ ،‬ثم القدرة على تحمل املسؤوليات املرتبطة بهذه املناصب‪ .4‬ولئن كان هذا‬
‫األسلوب مناسبا لبعض الوظائف‪ ،‬التي تتطلب مهارات وكفاءات خاصة‪ ،‬إال أنه يمس بمبدأ املساواة‬
‫‪5‬‬
‫وتكافؤ الفرص بين املواطنين أزاء الوظائف العامة‪.‬‬
‫‪ - 1‬عبد الرحمان البكوري‪ ،‬الوجيز في القانون اإلداري المغربي‪ ،‬شركة بابل للطباعة والنشر والتوزيع‪ ،‬ط األولى‪ ،‬الرباط‪،1995 ،‬‬
‫ص‪.415 :‬‬
‫‪ - 2‬حميد أبوالس‪ ،‬تدبير الموارد البشرية‪ ،‬نموذج اإلدارة الجماعية‪ ،‬دار القلم للطباعة والنشر والتوزيع‪ ،‬ط األولى‪ ،2005 ،‬ص‪:‬‬
‫‪.214‬‬
‫‪ - 3‬شكرة الحاج‪ ،‬التوظيف في النظم اإلدارية الحديثة وفي الفكر اإلداري اإلسالمي‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون العام‪ ،‬جامعة‬
‫محمد الخامس الرباط‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬أكدال السنة الجامعية‪ ،2000-1999:‬ص‪.171 :‬‬
‫‪ - 4‬مليكة الصروخ‪ ،‬م س‪ ،‬ص‪.154 :‬‬
‫‪ - 5‬رضوان بوجمعة‪ ،‬الوظيفة العمومية المغربية على درب التحديث‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة بالدار البيضاء‪ ،‬ط األولى‪،2003 ،‬‬
‫ص‪.120 :‬‬

‫وأما بخصوص التوظيف عن طريق التعاقد‪ ،‬فقد جاء في إطار اإلصالح اإلداري املنشود‪،‬‬
‫من خالل املساهمة في تحديد دقيق لألهداف املرجوة واملهام املنوطة بمؤشرات واضحة‪ ،‬ثم تمكين‬
‫اإلدارة من سد العجز الحاصل في مواردها البشرية‪ ،‬وبالتالي توفير فرص شغل جديدة‪ ،‬للحد من‬
‫‪1‬‬
‫البطالة التي تهدد السلم االجتماعي‪.‬‬
‫وفي نفس السياق‪ ،‬ينص النظام األساا ي للوظيفة العمومية‪ ،‬كما تمم وعدل بموجب‬
‫القانون ‪ ،50.05‬من خالل فصله السادس مكرر على أنه ‪" :‬يمكن لإلدارات العمومية‪ ،‬عند‬
‫االقتضاء‪ ،‬أن تشغل أعوانا‪ ،‬بموجب عقود‪ ،‬وفق الشروط والكيفيات املحددة بموجب‬
‫مرسوم‪"...‬‬
‫وعموما‪ ،‬ال يمكن أن يتصف املوظف املتعاقد بصفة املوظف العمومي‪ ،‬حيث ال يتمتع‬
‫بالضمانات القانونية املقررة لهذا األخير‪ ،‬ذلك أنه بإمكان اإلدارة أن تستغني عنه بفسخ عقد‬
‫توظيفه‪ ،‬في الحاالت التي تقتضيها الضرورة‪.2‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬أساليب وطرق التشغيل‬
‫في خضم ما تعرفه الحياة والساحة االقتصادية‪ ،‬من حراك في شتى املجاالت‪ ،‬وما تتسم به‬
‫من سرعة في املعامالت والبحث عن الجودة‪ ،‬في واقع اختلط فيه الحابل بالنابل‪ ،‬إثر العوملة التي‬
‫استحوذت على العالم‪ ،‬وأمام هول انتشار الرأسمالية‪ ،‬عمل املشرع املغربي على خوصصة وكاالت‬
‫التشغيل‪ ،‬من أجل العمل على التقاء العرض بالطلب في ميدان الشغل‪ .‬وفي نفس الوقت‪ ،‬اكتفى‬
‫بترميم جزئي ملقتضيات بعض القنوات الخاصة‪ ،‬وسمح‪ ،‬في إطار الوكاالت الخصوصية‪ ،‬بتأسيس‬
‫‪ - 1‬التوظيف بالتعاقد ضرورة أو اختيار الموقع ‪ http//www.m.hespress.com‬تاريخ الزيارة الجمعة ‪ 12‬أكتوبر ‪ 2023‬على‬
‫الساعة ‪18h22mn :‬‬
‫‪ - 2‬رضوان بوجمعة‪ ،‬الوظيفة العمومية المغربية على درب التحديث‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة بالدار البيضاء‪ ،‬ط األولى‪،2003 ،‬‬
‫ص ‪.120‬‬

‫مقاوالت التشغيل املؤقت‪ ،‬وفق شروط محددة‪ ،1‬فضال عن الدور الفعال الذي أصبحت تلعبه‬
‫شبكة اإلنترنيت في عصرنا الحالي‪ ،‬والذي كان وراء ظهور الوسيط اإللكتروني في التشغيل‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬وكاالت التشغيل الخصوصية‬
‫لقد تبنى املشرع املغربي إحداث الوكاالت الخصوصية‪ ،‬بعد اقتناعه بعدم قدرة الوكاالت‬
‫العمومية على القيام بهذا الدور وحدها‪ ،‬تماشيا مع التطورات االقتصادية واالجتماعية‪ ،‬التي‬
‫شهدها املغرب في الوقت الراهن‪ ،‬وبذلك فقد تم خلق فرص قانونية لهذه الوكاالت‪ ،‬لتنشط في‬
‫‪2‬‬
‫ميدان التشغيل‪.‬‬
‫وحيث إن هذه الوكاالت الخصوصية‪ ،‬يكاد ينحصر هاجسها في تحقيق الربح‪ ،‬وفق منطق‬
‫القطاع الحر‪ ،3‬فقد ألزمها املشرع املغربي بضرورة احترام مجموعة من اإلجراءات القانونية‪ ،‬حماية‬
‫لألجيرة‪ ،‬كما أن دورها يقتصر على ربط االتصال بين عارض لفرص الشغل‪ ،‬وطالب لهذا الشغل‪.‬‬
‫هذا الدور الذي ينتهي‪ ،‬بمجرد حصول الفرد على العمل‪ ،‬خالفا ملؤسسات التشغيل املؤقت‪ ،‬التي‬
‫بموجبها تنشأ عالقة مباشرة‪ ،‬بين املؤسسة والشغيلة‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬مقاوالت التشغيل املؤقت‬
‫لقد أخذ املشرع املغربي بنظام مقاوالت التشغيل املؤقت‪ ،‬من خالل مدونة الشغل‪ ،‬ضمن‬
‫املواد من ‪ 495‬إلى ‪ ،506‬وتكمن أهمية هذا النوع من الوكاالت‪ ،‬في منح املقاوالت مرونة أكثر من‬
‫‪4‬‬
‫اللجوء إلى املوارد البشرية‪.‬‬
‫ورغبة منه في مسايرة الواقع االقتصادي‪ ،‬وما تمليه االلتزامات الدولية واالقتناع بضرورة‬
‫إشراك القطاع الخاص في سياسة التشغيل‪ ،1‬عمل املشرع على اللجوء إلى مقاوالت التشغيل‬
‫‪ - 1‬انظر المادة ‪ 447‬من مدونة الشغل‪.‬‬

‫‪ - 2‬راجع المادة ‪ 447‬من مدونة الشغل‪.‬‬
‫‪ - 3‬عبد العزيز العتيقي‪ ،‬قانون الشغل المغربي‪ ،‬دون ذكر الطبعة‪ ،‬مطبعة دار النشر المغربية‪ ،‬السنة ‪ ،1997‬ص‪.152 :‬‬
‫‪ - 4‬فريدة المحودي‪ ،‬اشكالية مم ارسة الحق في التشغيل على ضوء قانون الشغل المغربي‪ ،‬اطروحة لنيل الدكتوراه في القانون‬
‫الخاص‪ ،‬جامعة محمد الخامس الرباط‪ ،‬كلية العلوم القانونية االقتصادية واالجتماعية اكدال‪ ،‬السنة ‪ ،2001-2000‬ص‪.121 :‬‬

‫املؤقت‪ ،‬الهادفة إلى تحقيق مرونة اقتصادية للمقاوالت واستمرارية أنشطتهم‪ ،‬مع ما يتوافق‬
‫‪2‬‬
‫ومتطلبات السوق‪ ،‬ولو على حساب األجيرة‪.‬‬
‫كما أن الدور الذي أصبحت تلعبه شبكة اإلنترنيت حاليا‪ ،‬كان وراء ظهور الوسيط‬
‫اإللكتروني للتشغيل‪ ،‬واملتمثل في موقع إلكتروني‪ ،‬يعتمد على مجموعة من التقنيات تمكن من نشر‬
‫ومعالجة املعلومات‪ ،‬بهدف تسهيل التقاء العرض بالطلب‪ ،3‬حيث يعمل بسرية تامة باستخدام‬
‫برنامج تشغيل مرقم‪ ،‬من خالله‪ ،‬يقوم على مقابلة كل من جانب الطلب والعرض في سوق الشغل‪،‬‬
‫وذلك باستخدام قوائم وصف األعمال واملهن‪.‬‬
‫املبحث الثاني ‪ :‬مظاهرتفاوت الضمانات الحمائية بعد املساراملنهي‬
‫بسبب أن العمل‪ ،‬سواء في القطاع الخاص أو العام‪ ،‬يكاد ال يخلو من املخاطر املؤكدة‪،‬‬
‫كالشيخوخة والوفاة‪ ،‬أو املخاطر االحتمالية‪ ،‬كالعجز واملرض والبطالة‪ ،‬فقد كان لزاما على املشرع‬
‫املغربي‪ ،‬إحداث نظام للحماية االجتماعية التي تعتبر‪ ،‬بمفهومها العام‪ ،‬تأمينا ألفراد املجتمع ضد‬
‫الحاجة االقتصادية‪ ،‬والتي يترتب عنها التحرر من شبح الخوف حاضرا ومستقبال‪.‬‬
‫وتأسيسا عليه‪ ،‬سيتم تقسيم هذا املبحث إلى مطلبين‪ ،‬حيث ُيرصد أولهما ‪ :‬لتوضيح التباين‬
‫الكائن على مستوى مؤسسات الحماية االجتماعية‪ ،‬بين كل من األجيرة واملوظفة‪( ،‬املطلب األول)‪،‬‬
‫فيما يفرد الثاني بالتطرق للعالقة القائمة بين كل منخرطة على حدة‪ ،‬مع األنظمة االجتماعية التي‬
‫تتصل بها (املطلب الثاني)‪.‬‬
‫‪ - 1‬محمد الرماش‪ ،‬مقاوالت التشغيل المؤقت بين القانون المغربي والفرنسي‪ ،‬رسالة لنيل الماستر في القانون والمقاولة‪ ،‬جامعة‬
‫المولى اسماعيل‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية مكناس‪ ،‬السنة الجامعية‪ ،2011-2010 :‬ص‪.15 :‬‬
‫‪ - 2‬فتحي نوعمة‪ ،‬الوساطة في التشغيل‪ ،‬بن مدونة الشغل وقانون المقارن‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص القانون‬
‫والمقاولة‪ ،‬جامعة المولى اسماعيل مكناس‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية مكناس‪ ،‬السنة ‪ ،2009-2008‬ص‪.52 :‬‬
‫‪www.marocdroit.com‬‬ ‫‪ - 3‬عبد هللا القاسمي‪ ،‬الوسيط االكتروني في التشغيل‪ ،‬قراءة قانونية أولية منشور في موقع‬

‫املطلب األول ‪ :‬تباين مؤسسات الحماية االجتماعية لدى األجيرة واملوظفة‬
‫لتحقيق هدف الحماية والتأمين سعى املغرب‪ ،‬شأنه في ذلك شأن نظرائه‪ ،‬إلى ترجمة هذا‬
‫الهدف على أرض الواقع‪ ،‬حيث أخضع كال من األجيرات واملوظفات لنظام تقاعد ينخرطن فيه بشكل‬
‫إجباري‪ ،‬إذ تضم الفئة األولى إلى الصندوق الوطني للضمان االجتماعي‪ ،‬وأما الثانية فتخضع لنظام‬
‫املعاشات‪ ،1‬وإلى جانب األنظمة اإلجبارية‪ ،‬تتاح للمنخرطات إمكانية االنخراط في أنظمة ذات طبيعة‬
‫اختيارية أو تكميلية‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬املؤسسات اإلجبارية في التقاعد‬
‫عمل املشرع املغربي على تمتيع فئة األجراء بنظام تقاعد‪ ،‬يوفر لهم الحماية الضرورية‪ ،‬عند‬
‫انتهاء مهامهم‪ ،‬والذي يتمثل في مؤسسة الصندوق الوطني للضمان االجتماعي‪ ،‬بينما يوجد في القطاع‬
‫العمومي أكثر من نظام للتقاعد‪ ،‬إذ يتغير نوع النظام حسب النظام القانوني الذي تخضع له‬
‫املوظفة‪ ،‬حيث تصبح هذه األخيرة‪ ،‬بمجرد انخراطها في أسالك الوظيفة العمومية‪ ،‬متمرنة كانت أم‬
‫مرسمة‪ ،‬خاضعة وبشكل إجباري لنظام املعاشات‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬الصندوق الوطني للضمان االجتماعي‬
‫تسعى هذه املؤسسة إلى تطبيق الحماية االجتماعية في القطاع الخاص‪ ،‬وهي مؤسسة‬
‫عمومية تتمتع باالستقالل املالي والشخصية املعنوية‪ ،‬تحت الوصاية اإلدارية لوزارة اإلدماج‬
‫االقتصادي واملقاولة الصغرى والشغل والكفاءات‪ .2‬ويعتبر االشتراك إجباريا‪ ،‬بالنسبة لألشخاص‬
‫الذين يشملهم هذا الصندوق‪ ،‬الذي يعتبر الجهاز الوحيد الذي له حق إجبار املؤسسات الخاضعة‬
‫‪ - 1‬يصبح انخراط الموظفة بمجرد تعيينها اجباريا في هذا النظام‪.‬‬

‫‪ - 2‬طبقا للفصل السادس من الظهير رقم ‪ 1.04.127‬الصادر ب ‪ 4‬نونبر ‪ ،2004‬المنشور بالجريدة الرسمية عدد‪ 5263 :‬الصادر‬
‫ل ‪ 8‬نونبر ‪ ،2004‬ص‪.3876 :‬‬

‫له‪ ،‬على تأدية واجبات االشتراك التي تشكل‪ ،‬إلى جانب مصادر مالية أخرى‪ ،‬املحفظة املالية‬
‫‪1‬‬
‫للمؤسسة‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬الصندوق املغربي للتقاعد‬
‫ترتبط املوظفة بنظام التقاعد ارتباطا وثيقا‪ ،‬فمنذ التحاقها بأسالك الوظيفة العمومية إلى‬
‫حين مغادرتها إياها‪ ،‬يالزمها التعامل في إطار هذا النظام‪ ،‬حيث إن الحياة اإلدارية للمنخرطة‪ ،‬تضم‬
‫التزامات وتحمالت تلتزم بها خاللها‪ ،‬ولها تأثير واضح وجلي على حياتها‪ ،‬كمتقاعدة قضت مسارا مهنيا‬
‫طويال‪ .‬فبمجرد ما تتعين في وظيفتها‪ ،‬إال وتصبح خاضعة لنظام املعاشات وبشكل إجباري‪ ،‬على‬
‫اعتبار أن قانون املعاشات املدنية والعسكرية‪ ،‬قد حدد الئحة الفئات املشمولة بتغطيته بشكل‬
‫حصري‪ ،‬إلى جانب االلتزام امللقى عليها وعلى الهيئة املشغلة‪ ،‬بأداء واجبات االنخراط‪.‬‬
‫وقد عهد بتدبير هذا النظام إلى الصندوق املغربي للتقاعد‪ ،‬كمؤسسة عمومية تتمتع‬
‫‪2‬‬
‫بالشخصية املعنوية واالستقالل املالي‪ ،‬الذي تم إحداثه بموجب ظهير ‪ 02‬مارس ‪. 1930‬‬
‫وانطالقا مما سبق‪ ،‬يتبين لنا أن املشرع املغربي‪ ،‬سعى إلى الحفاظ على حقوق كل من األجيرة‬
‫واملوظفة‪ ،‬من خالل إجبارية االنخراط في أنظمة تقاعد‪ ،‬ذات تنظيم وقوة ضاغطة على املساهمين‬
‫واملنخرطين في عدم تجاوزها‪ ،‬مع إحاطتها بمجموعة من الضمانات لألنظمة التكميلية‪ ،‬والتي تتميز‬
‫باختيارية االنخراط‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬األنظمة االختيارية للتقاعد‬
‫يخول للمنخرطين في األنظمة اإلجبارية للتقاعد‪ ،‬إمكانية االنخراط في أنظمة أخرى‪ ،‬ذات‬
‫طابع اختياري أو تكميلي‪ ،‬بغية الرفع من املستوى املعيش ي‪ ،‬بعد اإلحالة على التقاعد‪ ،‬حيث تتجلى‬
‫‪ - 1‬ينص الفصل ‪ 22‬من ظهير ‪ 1972‬الذي جاء فيه‪" :‬أن صاحب العمل هو الذي يظل مسؤؤوال اتجاه الصندوق الوطني للضمان‬
‫االجتماعي عن أداء االشتراكات المهنية"‪.‬‬
‫‪ - 2‬ظهير شريف بتاريخ فاتح شوال ‪ 2( 1348‬مارس ‪ 1930‬الذي تم إعادة تنظيمه بموجب القانون رقم ‪ 43.95‬الصادر بموجب‬
‫تنظيمه الظهير الشريف رقم ‪ 1.96.106‬الصادر في ‪ 21‬من ربيع األول ‪ 7( 1417‬أغسطس ‪ ،1996‬المنشور بالجريدة الرسمية ع‬
‫‪ 4432‬الصادره بتاريخ ‪ 9‬رجب ‪ 21 1417‬نوفمبر ‪.1996‬‬

‫الغاية من إحداث هذه األنظمة‪ ،‬بالدرجة األولى‪ ،‬في الزيادة من حجم الضمانات املالية للمنخرطين‪،‬‬
‫والتي تضاف إلى تلك املقدمة من األنظمة اإلجبارية‪ .‬الش يء الذي يفيد أنه يمكن لألجيرة‪ ،‬الراغبة في‬
‫الرفع من معاشها‪ ،‬أو التي ترغب في الحصول على رأسمال‪ ،‬بعد اإلحالة على التقاعد‪ ،‬أن تنخرط‬
‫اختياريا لدى الصندوق املنهي للتقاعد‪ ،1‬وكذلك الشأن بالنسبة للموظفة التي ترغب في الرفع من‬
‫معاشها‪ ،‬يمكنها أن تنخرط في الصندوق املغربي للتقاعد‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬الصندوق املنهي املغربي للتقاعد‬
‫تستفيد األجيرة من نظام اختياري يمثله الصندوق املنهي املغربي للتقاعد‪ ،‬وهو مؤسسة‬
‫خاصة‪ ،‬تقف في مصاف الشركات التعاضدية‪ ،‬القائمة على أساس املوارد التشاركية‪ .‬تأسست سنة‬
‫‪ ،1949‬من أجل الرفع من املستوى املعيش ي لفئة الشغيلة‪ ،‬بعد اإلحالة على التقاعد‪.‬‬
‫وفي نفس السياق‪ ،‬تسهر املؤسسة على تقديم خدمات متعددة للمنخرطين‪ ،‬الذين‬
‫يتقدمون باشتراكاتهم‪ ،‬إلى جانب اشتراكات املشغلين‪ .‬ويسهر على تسييرها مجلس إدارة منتخب‪ ،‬من‬
‫لدن الجمع العام للمنخرطين‪ ،‬كما تخضع لرقابة أربع لجان‪ ،‬تابعة ملجلس اإلدارة‪ ،‬ومراجعان‬
‫للحسابات الخارجية‪.‬‬
‫وتخضع املؤسسة إلى القانون رقم ‪ ،64.12‬القاض ي بإحداث هيئة مراقبة التأمينات‬
‫واالحتياط االجتماعي‪ .‬وتأسيسا عليه‪ ،‬يمكن القول بأن الصندوق املنهي املغربي للتقاعد‪ ،‬يحاول‬
‫تمكين جميع املنخرطين‪ ،‬من الحصول على معاش إضافي‪ ،‬يروم ضمان عيش كريم‪ ،‬خالل سنوات‬
‫التقاعد‪.‬‬
‫‪ - 1‬جمعية ال تهدف إلى الربح أسست سنة ‪ ، 1949‬بمبادرة من جمعية المشغلين في القطاع الخاص وتدير هذه الجمعية مساهمة‬
‫‪ 400000‬أجيرة في القطاع الخاص وتمنح المعاش ألكثر من ‪ 96‬ألف متقاعد‪.‬‬

‫ثانيا ‪ :‬النظام التكميلي للصندوق املغربي للتقاعد‬
‫يتميز النظام التكميلي للصندوق املغربي للتقاعد بالطابع االختياري والفردي لالنخراط‪،‬‬
‫عكس النظام األساا ي‪ ،‬حيث إن األمر يتوقف على موافقة املنخرطة لدى النظام األساا ي للتقاعد‪،‬‬
‫إذ يتم االقتطاع من راتبها من املنبع‪ ،‬لتمويل هذا النظام الذي يعتمد‪ ،‬في تسييره املالي‪ ،‬على تقنية‬
‫الرسملة‪ ،‬وبذلك فإن املوظفة املنخرطة في نظام املعاشات املدنية أو العسكرية‪ ،‬ليست ملزمة‬
‫باالنخراط في هذا النظام‪ ،1‬الذي يتسم بطابع االختيارية‪ ،‬وانخراطها فيه‪ ،‬تحكمه قناعتها الخاصة‬
‫وإرادتها الحرة‪.‬‬
‫وحتى يتم انخراطها في هذا النظام‪ ،‬تلتزم املوظفة وجوبا‪ ،‬بتقديم طلب إلى إدارة الصندوق‬
‫املغربي للتقاعد‪ ،‬مرفوقا بترخيص القتطاع االشتراك برسم هذا االنخراط‪ ،‬والذي يسري مفعوله‬
‫ابتداء من تاريخ أول اشتراك‪.‬‬
‫ويهدف هذا النظام التكميلي إلى تكوين معاش مكمل للمعاش املمنوح من طرف النظام‬
‫األساا ي‪ ،‬وذلك لتحسين املستوى املعاش ي للموظفة املنخرطة فيه‪ ،‬من خالل األخذ بعين االعتبار‪،‬‬
‫عند احتساب املعاش‪ ،‬جملة من التعويضات واملكافآت‪ ،‬التي ال تحتسب في وعاء تصفية معاش‬
‫التقاعد األساا ي‪ ،‬وتوفير تغذية إضافية للمنخرطة في حالة العجز‪ ،‬ولعائلتها في حالة الوفاة‪.‬‬
‫وباإلضافة إلى هذه الجوانب االجتماعية‪ ،‬يساعد خلق أنظمة تكميلية‪ ،‬من منظور اقتصادي‪ ،‬على‬
‫توفير ادخار مؤسس ي يمكن توجيهه نحو السوق املالي من أجل االستثمار‪.‬‬
‫‪1‬‬
‫‪- Omayma Achour « Les réformes de régimes de retraite au Maroc » mémoire pour l’obtention du‬‬
‫‪master en droit des affaires, faculté des sciences juridique, économique se sociales, rabat, année‬‬
‫‪universitaire 2010-2011 p :13.‬‬

‫املطلب الثاني ‪ :‬عالقة املنخرطة بأنظمة الحماية االجتماعية‬
‫إن العالقة بين املنخرطة النشيطة‪ ،‬موظفة كانت أم أجيرة‪ ،‬وبين أنظمة التقاعد هي عالقة‬
‫تبادلية‪ ،‬إذ تعمل املنخرطة‪ ،‬إلى جانب الهيئة النشيطة‪ ،‬على تمويل أنظمة التقاعد‪ ،‬عن طريق‬
‫االقتطاعات الشهرية من أجرتها كاملة‪ ،‬خالل مسارها املنهي‪ .‬غير أن هذه العالقة تأخذ منحى آخر‪،‬‬
‫حينما تنتهي العالقة بين املنخرطة والهيئة املشغلة باإلحالة على التقاعد‪ ،‬التي يكون أثرها املباشر‬
‫إلزام نظام التقاعد‪ ،‬بدفع إيراد عمري للمنخرطة مقابل ما تم اقتطاعه من أجرتها‪ ،‬ويتمثل هذا‬
‫اإليراد العمري في الراتب املعاش ي للشيخوخة‪ ،‬والراتب املعاش ي للباقين على قيد الحياة‪ ،‬ثم الراتب‬
‫املعاش ي عن الزمانة‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬الراتب املعاش ي عن الشيخوخة‬
‫يعتبر معاش الشيخوخة‪ ،‬بمثابة منحة شهرية يمكن أن تستفيد منها املؤمن لها مدى‬
‫الحياة‪ ،‬متى بلغت السن القانوني لإلحالة على التقاعد‪ ،‬الذي يعرف بمعناه القانوني‪ ،‬بداية انتفاع‬
‫األجيرة أو املوظفة بالحق في تقاض ي معاش أو راتب عن الشيخوخة‪ ،‬وقد أجمعت التعاريف الفقهية‬
‫على أنه ‪ :‬عبارة عن مبلغ من املال تتقاضاه األجيرة أو املوظفة‪ ،‬في شكل إيراد عمري‪ ،‬إثر انتهاء‬
‫خدمتها‪ ،‬بصورة نظامية‪ ،‬أو إصابتها بعجز يؤول إلى املستحقين عنها‪ ،‬وإلى أبويها بعد وفاتها‪ ،‬وذلك‬
‫‪1‬‬
‫مقابل املبالغ التي تقتطع من أجرتها ومساهمات مشغلها‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬راتب معاش األجيرة‬
‫يساهم قانون الضمان االجتماعي في توفير الحماية االجتماعية لفئة املسنين املتقاعدين‪،‬‬
‫وذلك بمنحهم معاشا أو راتبا يعرف براتب الشيخوخة‪ .‬ويخول للمؤمن لها هذا الحق‪ ،‬بالنظر إلى مدة‬
‫‪ - 1‬آمال جالل‪ ،‬حماية األجور ع لى ضوء سياسة التشغيل في المغرب‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا القانون الخاص‪ ،‬جامعة‬
‫محمد الخامس‪ ،‬الرباط كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية أكدال‪ ،‬السنة الجامعية‪ ،1985-1986 :‬ص‪.264 :‬‬

‫اشتراكها التي تعد املصدر األساا ي لتمويل هذا النوع من التعويضات‪ ،1‬إلى جانب اشتراكات‬
‫مشغلها‪ ،‬وذلك متى توفرت الشروط املنصوص عليها في الفصل ‪ 53‬من قانون الضمان االجتماعي‪.‬‬
‫وجدير بالذكر أن االتفاق االجتماعي‪ ،‬الذي عقد بمناسبة عيد الشغل‪ ،‬في ‪ 29‬أبريل من‬
‫السنة الجارية ‪ ،2023‬بين الحكومة والفرقاء االجتماعيين‪ ،‬قد أسفر على إطالق إصالح شامل‬
‫ملنظومة التقاعد‪ ،‬واستقر على تخفيض شرط االستفادة من راتب الشيخوخة‪ ،‬إلى ‪ 1320‬يوم‪،‬‬
‫بعدما كان محددا في ‪ 3240‬يوم‪ ،‬في أفق وضع نظام موحد خاص بكل نظام على حدة‪.2‬‬
‫ثانيا ‪ :‬راتب معاش املوظفة‬
‫إن حصول املوظفة على معاش التقاعد‪ ،‬يتم مباشرة بعد فك ارتباطها باإلدارة املشغلة‪،‬‬
‫ببلوغ السن القانونية لإلحالة على التقاعد‪ ،‬حيث يؤخذ بعين االعتبار‪ ،‬لتحديد سن التقاعد‪ ،‬التاريخ‬
‫املوجود في أول عقد ازدياد أو الوثيقة التي تقوم مقامه‪ ،‬إال أن عدم التحديد الدقيق لهذه الوثائق‪،‬‬
‫كان بمثابة فراغ قانوني‪ ،‬يحرج اإلدارة في تعاملها مع الوثائق التي تثبت بها املوظفة تاريخ ازديادها‪.3‬‬
‫واستثناء من هذا املبدأ‪ ،‬يمكن أن تحال إلى التقاعد‪ ،‬بصفة حتمية وبدون التقيد باملدة القانونية‪،‬‬
‫كل موظفة أصيبت بعجز دائم أو مؤقت‪ ،‬سواء كان هذا العجز ناتجا عن العمل أو خارج إطار‬
‫العمل‪ ،‬بعد إثباته من طرف لجنة اإلعفاء‪ ،‬باستثناء تلك التي تصاب بضعف البصر أو فقدانه‪ ،‬فال‬
‫يحق لإلدارة عزلها‪ ،‬إذا كانت مهامها ال تستوجب حمل السالح‪ ،‬بل تعمل على إعادة تكوينها وتأهيلها‪.4‬‬
‫‪ - 1‬يالحظ أن بعض الدول الصناعية تخصص نسبة هامة من دخلها اإلجمالي لحماية األشخاص المتقاعدين‪ ،‬إذا وصلت هذه النسبة‬
‫بين ‪ ،1986‬إلى ‪ 7.7‬في الدانمارك وإلى ‪ 9.3‬في فرنسا و إلى ‪ 12,6‬في السويد‪.‬‬
‫‪ -2‬كما تضمن االتفاق مجموعة من المقتضيات‪ ،‬أبرزها الزيادة في الحد األدنى لألجر بنسبة ‪ 10‬في المائة‪ ،‬على دفعتين‪ ،‬ابتداء من‬
‫العام المقبل‬
‫‪ - 3‬حيث اعتبرت المحكمة االدارية بالرباط ان شهادة السوابق القضائية وبطاقة المعلومات والبطاقة الشخصية التي تمال بناء على‬
‫تصريح الموظف ال يمكن أن يعتد بها إلثبات تاريخ االزدياد إلن األولى معدة أساسا إلثبات انعدام السوابق القضائية في حين‬
‫البطاقتين االخيرتين يجب أن تكونا مدعمتين بوثيقة إدارية أخرى كالشهادة المسلمة بهذا الشان من طرف السلطة المحلية في حالة‬
‫عدم تسجيل المعني باالمر بسجالت الحالة المدنية"‪.‬‬
‫‪ -‬انظر حكم المحكمة اإلدارية بالرباط رقم‪ 119‬بتاريخ ‪ ،1998/01/22‬في الملف ‪ ،1301/97‬ع‪ .‬التويجي محمد ضد‬
‫وزي ر المالية وفي حكم آخر صادر عن نفس المحكمة ضد وزير االقتصاد والمالية‪ ،‬حكمين أوردهما رضا التايدي‪ ،‬م س‪ ،‬ص‪:‬‬
‫‪.223‬‬
‫‪ - 4‬انظر القانون رقم ‪ 181-5‬المتعلق بالرعاية االجتماعية للمكفوفين وضعاف البصر‪ ،‬ج ر‪ ،‬ع ‪ ،3636‬بتاريخ ‪ 7‬يونيو ‪.1982‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬املعاش التقاعدي‬
‫قد تصاب األجيرة أو املوظفة بعائق يحول دون استمراريتها في العمل‪ ،‬الش يء الذي يبرر‬
‫استحقاقها ملعاش الزمانة‪ ،‬وهو أمر تنبهت إليه قوانين التقاعد‪ ،‬وبذلك‪ ،‬سنرصد‪ ،‬خالل هذه‬
‫الفقرة‪ ،‬املعاش التقاعدي عن زمانة األجيرة‪ ،‬أوال‪ ،‬ثم بعد ذلك‪ ،‬نتطرق إلى املعاش التقاعدي عن‬
‫زمانة املوظفة‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬املعاش التقاعدي عن زمانة األجيرة‬
‫الزمانة هي عاهة ينتج عنها عجز كلي مستمر‪ ،‬يحول دون قيام األجيرة بأي عمل‪ ،‬مع احتمال‬
‫ما قد يقع من تحسن أو استفحال في حالة املصابة الصحية‪ .1‬وبعبارة أخرى‪ ،‬فإن الزمانة تتعلق‬
‫بحالة واحدة فقط‪ ،‬وهي حالة العجز الكلي لألجيرة التي تصبح عاجزة‪ ،‬عجزا تاما‪ ،‬عن ممارسة أي‬
‫عمل يدر عليها كسبا‪.‬‬
‫وفي نفس السياق‪ ،‬فإن املؤمن لها التي ال تتوفر على شرط السن‪ ،‬املنصوص عليه بالفصل‬
‫‪ 53‬املذكور‪ ،2‬واملصابة بزمانة‪ ،‬يظن أنها مستمرة‪ ،‬وهي غير خاضعة للقانون رقم ‪ 18.12‬املتعلق‬
‫بحوادث الشغل واألمراض املهنية‪ ،‬تدلي بما يثبت عجزها‪ ،‬على أنه عجز تام‪ ،‬يحول دون إمكانية‬
‫مزاولتها ألي عمل شريف يدر عليها نفعا‪ ،‬لكي ينشأ حقها في راتب معاش‪ ،‬وذلك وفق مقتضيات‬
‫فصول الباب الخامس من نظام الضمان االجتماعي‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬املعاش التقاعدي عن زمانة املوظفة‬
‫تستحق املوظفة بدورها معاش الزمانة‪ ،‬عندما تصبح غير قادرة‪ ،‬بصفة نهائية ومطلقة عن‬
‫مزاولة مهامها‪ ،‬على إثر عجز ناتج عن اإلصابة بمرض أو جروح أملت بها‪ ،‬دون أن يكون العمل أو‬
‫‪ - 1‬علي عمي‪ ،‬الصندوق الوطني للضمان االجتماعي‪ ،‬موارده‪ ،‬خدماته‪ ،‬مدفوعاته‪ ،‬اشكالية إصالح مرتقب‪ ،‬ط الثالثة‪ ،‬دون ذكر‬
‫المطبعة‪ ،1997 ،‬ص‪.59 :‬‬
‫‪ -2‬انظر الفصل ‪ 53‬من ظهير ‪ 27‬يوليوز ‪ ،1972‬المتعلق بالضمان االجتماعي‪ ،‬كما تم تعديله وتتميمه‬

‫نطاقه سببا فبها‪ 1.‬حيث إذا نتج عن اإلصابة عجز يجعل املوظفة غير قادرة‪ ،‬بصورة مطلقة‪ ،‬على‬
‫االستمرار في مزاولة املهام املنوطة بها‪ ،‬بعد إثبات ذلك‪ ،‬من طرف اللجنة املنصوص عليها بالفصل‬
‫‪ 29‬من القانون رقم ‪ ،71.11‬تحذف األجيرة املعنية من أسالك الوظيفة‪ ،‬وينشأ‪ ،‬باملقابل‪ ،‬حقها في‬
‫االستفادة من معاش الزمانة‪.2‬‬
‫وتجدر اإلشارة إلى أنه إذا كانت العاهة تنسب إلى شخص غير الدولة‪ ،‬تقوم هذه األخيرة‬
‫بممارسة دعوى الرجوع على املتسبب في الحادثة‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬الراتب املعاش ي للباقين على قيد الحياة‬
‫ال شك أن وفاة املستفيدة ال يعني بالضرورة إعدام عالقتها بأنظمة التقاعد‪ ،‬بل إن هذه‬
‫العالقة‪ ،‬تستمر لصالح ذوي الحقوق‪ ،‬الذين يحلون محل الهالكة‪ ،‬في استيفاء الحقوق املعاشية من‬
‫هذه األنظمة‪ .‬وبالتالي فإن التغطية االجتماعية ألنظمة التقاعد‪ ،‬ال تقتصر فقط على املتقاعدة‪،‬‬
‫وإنما تمتد إلى ذوي حقوقها‪.‬‬
‫أوال ‪ :‬معاش ذوي حقوق األجيرة‬
‫حسب الفصل ‪ 57‬من ظهير الضمان االجتماعي‪ ،‬فإن الذين يستحقون الراتب املعاش ي‬
‫للباقين على قيد الحياة‪ ،‬هم الذين تخلفهم وفاة املؤمن لها من زوج و أبناء‪.‬‬
‫يكتسب األرمل حقه في املعاش‪ ،‬ابتداء من تاريخ وفاة زوجته املنخرطة أو املتقاعدة‪ .‬ويؤجل‬
‫صرف معاشه إلى فاتح الشهر الذي يلي تاريخ اكتمال عمره ‪ 60‬سنة‪ ،‬غير أنه إن كان عاجزا عن‬
‫العمل بصفة نهائية‪ ،‬فإن صرف املعاش يحدد في أول الشهر‪ ،‬املوالي لتاريخ ثبوت عجزه من طرف‬
‫‪ - 1‬بشرى الشباني‪ ،‬أنظمة التقاعد في المغرب‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص‪ ،‬جامعة محمد األول‬
‫وجدة‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية وجدة‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،2009-2008‬ص‪.8 :‬‬
‫‪ -2‬راجع الفصل ‪ 25‬من القانون رقم ‪ ،011.71‬الذي أحدث بموجبه‪ ،‬نظام معاشات التقاعد المدنية‬

‫لجنة اإلعفاء‪ .‬ويبلغ معاش الزوج املتوفى عنه ‪ 50‬في املائة من مبلغ راتب الزمانة املذكور‪ ،‬كما يشترط‬
‫‪1‬‬
‫أن يكون الزواج قد دام ملدة سنتين كحد أدنى‪.‬‬
‫ثانيا ‪ :‬معاش ذوي حقوق املوظفة‬
‫يخول كل من نظام املعاشات املدنية واملعاشات العسكرية‪ ،‬إمكانية استفادة ذوي الحقوق‬
‫من معاش املوظفة املتوفية‪ ،‬سواء كانت مزاولة ملهامها أو متقاعدة أو متغيبة عن مقر سكناها‪ ،‬ملدة‬
‫تزيد عن السنة الواحدة‪ ،‬دون أن تطالب بحقوقها املعاشية‪ ،‬إذ يجوز لهم الحصول على معاش‬
‫بصفة مؤقتة‪ ،‬في أفق تحويله إلى معاش نهائي بثبوت الوفاة بشكل رسمي‪ ،‬أو بإعالن التغيب بموجب‬
‫حكم قضائي‪.2‬‬
‫خاتمة‬
‫وعموما‪ ،‬فقد عمل املشرع املغربي‪ ،‬أسوة بالتشريعات املقارنة املتقدمة‪ ،‬على إيجاد ترسانة‬
‫قانونية تروم‪ ،‬باألساس‪ ،‬حماية حقوق املرأة‪ ،‬وهو األمر الذي نستشفه‪ ،‬من خالل استقراء مجموع‬
‫نصوص مدونة الشغل‪ ،‬والقانون األساا ي العام للوظيفة العمومية‪.‬‬
‫ولئن شكلت قضية املرأة العاملة‪ ،‬محور اهتمام املجتمع الدولي‪ ،‬عامة‪ ،‬واملجتمع املغربي‪،‬‬
‫تحديدا‪ ،‬وكانت وجبة دسمة لعدة دراسات ولقاءات‪ ،‬فإن ذلك قد جاء بعد االقتناع بعملها الدؤوب‪،‬‬
‫على مستوى القطاعين‪ ،‬ودورها الفعال في التنمية االقتصادية واالجتماعية‪ ،‬على حد سواء‪.‬‬
‫ولعل املشرع املغربي‪ ،‬من خالل النظام األساا ي للوظيفة العمومية‪ ،‬ومدونة الشغل‪ ،‬أسس‬
‫لترسانة قانونية تروم حقوق املوظفين واألجراء‪ ،‬عموما‪ ،‬وحقوق املرأة العاملة‪ ،‬تحديدا‪ ،‬وذلك من‬
‫خالل ما نالحظه‪ ،‬على مستوى هذه املقتضيات الحمائية‪ ،‬التي نظمها متناغمة مع ما جاءت به‬
‫املواثيق واالتفاقيات الدولية‪ ،‬في هذا املجال‪.‬‬
‫‪ - 1‬قبل فاتح يوليوز ‪ 2008‬كانت مدة الزواج محددة في ‪ 5‬سنوات‪.‬‬

‫‪ - 2‬وهو ما يعرف بالموت الحكمي طبقا للمادتين ‪ 74‬و ‪ 327‬من مدونة األسرة‬

‫املراجع‪:‬‬
‫‪ −‬ظهير الشريف رقم ‪ 1.11.91‬الصادر في ‪ 27‬شعبان ‪ 29( ،1432‬يوليو ‪ ،2011‬الصادر بالجريدة‬

‫الرسمية ع ‪ ،5964‬مكرر بتاريخ ‪ 28‬شعبان ‪ 1432‬املوافق ل ‪ 30‬يوليو‪.‬‬
‫‪ −‬أحمد إد الفقيه إشكالية الشغل النسوي املرأة العاملة والقانون االجتماعي املغربي‪ ،‬منشورات‬
‫كلية الشريعة بأكادير رسائل وأطروحات جامعية مطبعة النجاح الجديدة الدار البيضاء الطبعة األولى ‪.1996‬‬
‫‪ −‬الظهير الشريف رقم ‪ 1.58.008‬بتاريخ ‪ 24‬فبراير ‪ ،1958‬كما تم تغييره وتتميمه بموجب القانون‬
‫رقم ‪ 05.50‬بتاريخ ‪ 18‬فبراير ‪ ،2011‬ج‪.‬ر‪ ،‬ع‪ 5944 :‬بتاريخ ‪ 19‬مايو ‪.2011‬‬
‫‪ −‬عبد اللطيف خالفي‪ ،‬الوسيط في مدونة الشغل‪ ،‬عالقات الشغل الفردية‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬املطبعة‬
‫والوراقة الوطنية‪ ،‬مراكش‪ ،‬ط األولى ‪.2004‬‬
‫‪ −‬أحمد محمد قاسمي‪ ،‬التوظيف باإلدارات العمومية والجماعية وأجهزة تدبير شؤون املوظفين‪،‬‬
‫ط األولى‪.2003 ،‬‬
‫‪ −‬مليكة الصروخ‪ ،‬النظام القانوني للموظف العمومي املغربي‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‪ ،‬الدار‬
‫البيضاء‪.1994،‬‬
‫‪ −‬عبد الرحمان البكوري‪ ،‬الوجيز في القانون اإلداري املغربي‪ ،‬شركة بابل للطباعة والنشر‬
‫والتوزيع‪ ،‬ط األولى‪ ،‬الرباط‪.1995 ،‬‬
‫‪ −‬حميد أبوالس‪ ،‬تدبير املوارد البشرية‪ ،‬نموذج اإلدارة الجماعية‪ ،‬دار القلم للطباعة والنشر‬
‫والتوزيع‪ ،‬ط األولى‪.2005 ،‬‬
‫‪ −‬شكرة الحاج‪ ،‬التوظيف في النظم اإلدارية الحديثة وفي الفكر اإلداري اإلسالمي‪ ،‬أطروحة لنيل‬
‫الدكتوراه في القانون العام‪ ،‬جامعة محمد الخامس الرباط‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪،‬‬
‫أكدال السنة الجامعية‪.2000-1999:‬‬
‫‪ −‬رضوان بوجمعة‪ ،‬الوظيفة العمومية املغربية على درب التحديث‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‬
‫بالدار البيضاء‪ ،‬ط األولى‪.2003 ،‬‬
‫‪ −‬املوقع ‪.http//www.m.hespress.com‬‬
‫‪ −‬رضوان بوجمعة‪ ،‬الوظيفة العمومية املغربية على درب التحديث‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‬
‫بالدار البيضاء‪ ،‬ط األولى‪.2003 ،‬‬
‫‪ −‬عبد العزيز العتيقي‪ ،‬قانون الشغل املغربي‪ ،‬دون ذكر الطبعة‪ ،‬مطبعة دار النشر املغربية‪،‬‬
‫السنة ‪.1997‬‬

‫‪ −‬فريدة املحودي‪ ،‬اشكالية ممارسة الحق في التشغيل على ضوء قانون الشغل املغربي‪ ،‬اطروحة‬
‫لنيل الدكتوراه في القانون الخاص‪ ،‬جامعة محمد الخامس الرباط‪ ،‬كلية العلوم القانونية االقتصادية‬
‫واالجتماعية اكدال‪ ،‬السنة ‪.2001-2000‬‬
‫‪ −‬عبد هللا القاسمي‪ ،‬الوسيط االلكتروني في التشغيل‪ ،‬قراءة قانونية أولية‬
‫‪ −‬الظهير رقم ‪ 1.04.127‬الصادر ب ‪ 4‬نونبر ‪ ،2004‬املنشور بالجريدة الرسمية عدد‪ 5263 :‬الصادر‬
‫ل ‪ 8‬نونبر ‪.2004‬‬
‫‪ −‬ظهير شريف بتاريخ فاتح شوال ‪ 2( 1348‬مارس ‪ 1930‬الذي تم إعادة تنظيمه بموجب القانون‬
‫رقم ‪ 43.95‬الصادر بموجب تنظيمه الظهير الشريف رقم ‪ 1.96.106‬الصادر في ‪ 21‬من ربيع األول ‪7( 1417‬‬
‫أغسطس ‪ ،1996‬املنشور بالجريدة الرسمية ع ‪ 4432‬الصادره بتاريخ ‪ 9‬رجب ‪ 21 1417‬نوفمبر ‪.1996‬‬
‫‪ −‬القانون رقم ‪ 181-5‬املتعلق بالرعاية االجتماعية للمكفوفين وضعاف البصر‪ ،‬ج ر‪ ،‬ع ‪،3636‬‬
‫بتاريخ ‪ 7‬يونيو ‪.1982‬‬
‫‪ −‬علي عمي‪ ،‬الصندوق الوطني للضمان االجتماعي‪ ،‬موارده‪ ،‬خدماته‪ ،‬مدفوعاته‪ ،‬إشكالية إصالح‬
‫مرتقب‪ ،‬ط الثالثة‪ ،‬دون ذكر املطبعة‪.1997 ،‬‬

‫إشكالية عبارة ترتيب اآلثار القانونية في منطوق‬

‫األحكام الصادرة في مواجهة أشخاص القانون العام‬
‫ذ محمد الزكراوي‬
‫باحث قي الشؤون القانونية و اإلدارية‬
‫من البين أن تنفيذ الحكم القضائي معناه تنفيذ القرار الصادر عن محكمة‪ ،‬أو هيئة‬
‫قضائية بعد إصدا ه بالشكل الصحيح ً‬
‫ووفقا للقانون‪،‬فعملية تنفيذ األحكام القضائية تمثل ً‬
‫جزءا‬ ‫ر‬
‫هاما من مراحل املنازعة القضائية من جهة ومن جهة أخرى فلها القوة و الحجية فيما قضت به ‪،‬‬ ‫ً‬
‫ً‬
‫مما يتعين معه احترامها واملبادرة إلى أجرأة عملية التنفيذ تنفيذا كامال غير منقوص أخدا بعين‬
‫االعتبار األساس الذي أقام عليه الحكم قضاءه‪ ،‬غير أنه ولئن كانت الحجية قاعدة أساسية تثبت‬
‫لألحكام القضائية الحائزة على قوة الشيئ املقض ي به‪،،‬فإنه يشترط لثبوت حجية الش ئ املحكوم فيه‬
‫ملا يرد في منطوق الحكم أن يكون قد ورد فيه بصيغة الحكم والفصل‪ ،‬فإذا أورد الحكم في منطوقه‬
‫بعض العبارات العارضة التي تشمل أمرا لم تتناوله منازعة الخصوم ولم يرد في طلباتهم‪ ،‬فإننا‬
‫سنكون أمام إشكالية تقتض ي بيان وتفسير منطوق الحكم وفهم مداركه و مقتضياته‪ ،‬إلى جانب رفع‬
‫اللبس الذي قد يحيط بالعبارات الواردة في منطوق الحكم القضائي‪.‬‬
‫ً‬
‫وحيث إن مناط فهم العبارات الواردة بمنطوق الحكم القضائي يثير خالفا حول فهم‬
‫املعنى املراد منها بسبب الغموض أو اإلبهام الذي يالزم الحكم في مقتضاه‪ ،‬سوف نتطرق في هذا‬
‫املقال إلى بعض اإلشكاالت القانونية التي يطرحها تنفيذ األحكام القضائية‪ ،‬مبتدئين بعبارة مع‬
‫(ترتيب األثر القانوني) و التي كثيرا ما نصادفها في منطوق اإلحكام القضائية الصادرة في مواجهة‬
‫أشخاص القانون العام‪ ،‬و التي تطرح أكثر من لغط حول مدى حجيتها و ترتيب أثارها عند تنفيذ‬
‫األحكام القضائية‪ ،‬ال سيما ملا لها من ارتباط بفكرة ودرجة االستقرار التي يجب أن يكتسبها هذا‬
‫الحكم قبل تنفيذه‪.‬‬

‫الفقرة األولى‪ :‬ماهية الحكم القضائي و منطوقه‬
‫مما ال شك فيه أن الحكم القضائي كما سبق بيانه‪ ،‬هو كل قرار يصدر من املحكمة في‬
‫خصومة قضائية وفقا لقواعد إصدار األحكام القضائية‪ ،‬و بعبارة أكثر وضوحا فهو القرار الذي‬
‫تصدره محكمة مشكلة تشكيال صحيحا‪ ،‬ومختصة في خصومة رفعت إليها‪ ،‬وفقا لإلجراءات‬
‫املسطرية املتبعة‪ ،‬سواء كان صادرا في موضوع الخصومة‪ ،‬أو في شق منها‪ ،‬أو في مسألة متفرعة عنها‪،‬‬
‫ويرى جانب من الفقه أنه كل قرار تصدره املحكمة بمقتض ي سلطتها القضائية‪ ،‬وفاصال في منازعة‬
‫معينة‪.‬‬
‫أما منطوق الحكم القضائي فهو الذي يتضمن ما قضت به املحكمة في النزاع املعروض‬
‫عليها‪ ،‬فاألصل أن منطوق الحكم هو الذي تثبت له الحجية ألنه تتمثل فيه الحقيقة القضائية‪ ،‬غير‬
‫أنه يشترط في ثبوت حجية الش ئ املحكوم فيه ملا يرد في منطوق الحكم أن يكون قد ورد فيه بصيغة‬
‫الحكم والفصل ‪ ،‬فإذا أورد الحكم في منطوقه بعض العبارات العارضة التي تشمل أمرا لم تتناوله‬
‫املطالبة القضائية‪ ،‬ولم يرد في طلبات الخصوم‪ ،‬فمثل هذه العبارات ال تحوز حجية الش ئ املحكوم‬
‫فيه‪ ،‬ما دامت لم ترد فيه بصيغة الحكم والفصل‪ ،‬وقد يفصل املنطوق في بعض نقط النزاع بطريق‬
‫ضمني فتثبت الحجية لهذا املنطوق الضمني ما دام هو النتيجة الحتمية للمنطوق الصريح الصادر‬
‫فني الدعوى‪ ،‬فعلى سبيل املثال إذا كانت دعوى اإللغناء هي دعنوى تهدف إلى إعدام القرار اإلداري‬
‫املخالنف للمشروعينة‪ ،‬فنإن قيمة هذه الدعوى تتحقق في حكمها‪،‬‬
‫إال أنه وفي بعض األحيان‪ ،‬فإن األمر ال يتوقف على صدور الحكم من طرف القضاء‪ ،‬بل‬
‫أن الحكم يتحدد في آثاره وما قد يرتبه من نتائنج و التي قد تطرح العديد من اإلشكاليات فيما قد‬
‫يشتمل عليه منطوق الحكم من عبارات قد تتخذ أوجها عدة‪ ،‬من حيث نطاق ترتيب أثاره و تنفيذه‪،‬‬
‫ولعل أهم هذه العبارات التي تعودنا على قراءتها في منطوق األحكام القضائية السارية في مواجهة‬
‫أشخاص القانون العام‪ ،‬على سبيل املثال ال الحصر تداول عبارة "مع ترتيب اآلثار القانونية" التي‬
‫تطرح من حيث الواقع العملي و القانوني عدة تساؤالت بمناسبة تنفيذ األحكام القضائية الصادرة في‬
‫مواجهة أشخاص القانون العام‪ ،‬ومختلف املواقف املعلنة في شأنها‪ ،‬وانعكاساتها على مبادئ‬
‫الحكامة اإلدارية والقضائية‪ ،‬وكيفية تعامل اإلدارة معها في مجال التنفيذ‪ ،‬بحيث تصل أحيانا إلى ما‬
‫يمكن وصفه باملساس بمبدأ ملساواة بين املتقاضين ‪.‬‬
‫وفي هذا السياق‪ ،‬و نظرا ألهمية املوضوع وضرورة بسط مدلول عبارة( ترتيب اآلثار‬
‫القانونية) عند تنفيذ األحكام القضائية‪ ،‬و حتى يتسنى لنا اإلجابة عن التساؤالت املتعلقة بمدى‬
‫تمتعها بالقوة اإللزامية إلى جانب بسط اإلشكاالت التي قد تعيق تنفيذها ؟ وتحديد مدى اآلثار‬
‫املترتبة عنها أثناء عملية التنفيذ؟ سوف نتناول في الفقرة املوالية ماهية عبارة مع ترتيب اآلثار‬
‫القانونية‪ ،‬والتطرق إلى بعض اإلشكاليات املرتبطة بها‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬مدلول عبارة ترتيب اآلثار القانونية‬

‫وبعض اإلشكاليات املرتبطة بها‬
‫كما ال يخفى على الجميع‪ ،‬أن املقصود بترتيب اآلثار القانونية في منطوق األحكام‬
‫القضائية أو القرارات اإلدارية‪ ،‬هو تحديد التسلسل أو الترتيب الذي ينبغي أن تتخذه اآلثار‬
‫القانونية املترتبة على صدور حكم قضائي أو قرار قانوني‪ ،‬وتشمل عبارة اآلثار القانونية مجموعة‬
‫من الجزاءات القانونية التي تنجم عن القرارات القضائية‪ ،‬ومثالها االلتزام بالحكم‪ ،‬وتعويض‬
‫املتضررين‪ ،‬وتنفيذ الجزاءات وغيرها‪ ،‬وعادة ما يتم تحديد ترتيب اآلثار القانونية في النص القانوني‪،‬‬
‫أو في النص القضائي الذي يتضمن الحكم أو القرار ويعتمد هذا الترتيب على التشريعات املعمول بها‬
‫والقواعد القانونية الجاري بها في البلد أو النظام القانوني املعني‪ ،‬و على سبيل املثال يكون ترتيب‬
‫اآلثار القانونية بتنفيذ الحكم واالمتثال ملضمونه إلى جانب الحرص على ما قد يترتب عنه من‬
‫تعويض لفائدة املتضررين إذا كان هناك أطراف متضررة من القرار‪ ،‬لكن الواقع العملي لتنفيذ‬
‫األحكام القضائية أبان عن بعض اإلشكاليات املتعلقة بتحديد اآلثار املترتبة عن تنفيذ الحكم‬
‫القضائي خصوصا على مستوى تحديد بعض العبارات املالزمة ملنطوقه وما تثيره من غموض ولبس‬
‫على مستوى نطاق و حدود و إدراك عبارة ترتيب األثر القانوني للحكم القضائي‪ ،‬ذلك أن ترتيب‬
‫اآلثار القانونية في تنفيذ األحكام القضائية املراد به تحديد التسلسل الصحيح لتنفيذ األحكام‬
‫القضائية وترتيب اآلثار الناتجة عن تلك األحكام‪ .‬التي تعتبر مسألة هامة في العمل القضائي‪ ،‬إذ‬
‫يجب أن يتم تنفيذ األحكام القضائية بطريقة تحقق العدالة وتحافظ على حقوق األطراف املعنية‪،‬‬
‫لكن باملقابل والى جانب تنوع اآلثار القانونية لتنفيذ األحكام القضائية وشمولها ملجموعة من‬
‫اإلجراءات والتدابير التي يجب اتخاذها لتنفيذ الحكم الصادر من املحكمة‪ .‬يجعلها ال تخلوا من‬

‫بعض اإلشكاليات املتعلقة بالتنفيذ املباشر الذي يتم من خالله تنفيذ الحكم عن طريق تنفيذ‬
‫اإلجراءات املحددة فيه‪ ،‬مثل تسليم املمتلكات‪ ،‬أو تنفيذ التزام محدد‪ ،‬أو إلزام طرف بإتمام عمل‬
‫ماليا للطرف الرابح‪ ،‬ويجب تنفيذ‬ ‫ً‬
‫تعويضا ً‬ ‫معين‪ ،‬أو بالتعويض املالي بحيث يمكن أن يتضمن الحكم‬
‫هذا التعويض ودفعه من قبل الطرف الخاسر‪ ،‬كما يمكن للحكم أن يرتب اثأر قانونية تستهدف‬
‫إلغاء األفعال غير القانونية كنتيجة طبيعية للحكم‪.‬‬
‫إال انه بالرغم من تحديد اآلثار القانونية املترتبة على تنفيذ حكم قضائي‪ ،‬فقد يأتي‬
‫منطوق الحكم بعبارات تحتاج إلى تفسير و رفع الغموض الذي تنطوي عليه ‪ ،‬فكثيرا ما نصادف‬
‫أحكام قضائية يشتمل منطوقها على عبارة مع ترتيب اآلثار القانوني و التي تطرح غموضا من حيث‬
‫االلتزام بمدلول هذه العبارة أثناء التنفيذ ومدى ضمان تنفيذ األحكام بطريقة فعالة ومنصفة‪،‬‬
‫وتجنب التعارض بين اآلثار املختلفة التي تتطلب معه أن تتسم األحكام القضائية بصفات خاصة‪،‬‬
‫منها حسن اختيار اللفظ ودقة األداء‪ ،‬والوضوح في صياغة مفردات الحكم مع ضرورة اإلشارة إلى‬
‫نصوص القانون‪ ،‬فالحكم القضائي البد و أن يكون على درجة عالية من الوضوح‪ ،‬مما يتوجب على‬
‫القاض ي أن يختار العبارات الواضحة والتي ال يشوبها غموض أو إبهام‪ ،‬والوضوح في العبارة يتحقق‬
‫باختيار القاض ي لأللفاظ الدالة على املعنى الذي يقصده‪ ،‬وإال سنكون في مواجهة عبارات قد ترد في‬
‫منطوق الحكم تكون لها انعكاسات وخيمة على مبادئ الحكامة اإلدارية والقضائية‪ ،‬قد تصل أحيانا‬
‫إلى ما يمكن وصفه باملساس بمبدأ املساواة بين املواطنين‪.‬‬
‫الفقرة الثالثة‪ :‬نطاق املطالبة القضائية‬

‫وحدود عبارة ترتيب اآلثار القانونية عند تنفيذ األحكام القضائية‬
‫ا لواضح أن مدى املطالبة القضائية ونطاقها أمر تحدده طلبات الخصوم‪ ،‬وما تنتهي إليه‬
‫املحكمة في قضائها‪ ،‬وفي هذا السياق تجدر اإلشارة إلى أن الطلبات املقدمة للقضاء‪ ،‬تنقسم إلى‬
‫طلبات أصلية وطلبات عارضة أو طارئة‪ ،‬واملراد بالطلب القضائي األصلي صحيفة الدعوى التي تقدم‬
‫ً‬
‫إلى املحكمة من املدعي استعماال لحقه في الدعوى القضائية‪ ،‬ويسمى أيضا بالطلب املفتتح‬
‫ُ‬
‫للخصومة‪ ،‬و أما الطلبات العارضة بمعناها الواسع فهي الطلبات التي تبدى بمناسبة طلب أصلي‬

‫وفي أثناء النظر فيه وترمي إلى وقف السير في الطلب األصلي أو منع الحكم به‪ ،‬أو تغيير وجه الحكم‬
‫ً‬ ‫فيه‪ ،‬أو يكون الغرض من إبدائه ّ‬
‫ضمه للطلب األصلي والحكم فيهما معا‪.‬‬
‫وللمدعي الحق في تقديم ما يشاء من الطلبات األصلية طاملا توافرت شروط قبولها‬
‫بخالف الطلبات العارضة التي حدد املشرع حق الخصم في تقديمها للقضاء‪ ،‬وسواء كان الطلب‬
‫ً‬ ‫ً‬
‫املرفوع للقضاء أصليا أم عارضا تترتب على رفعه أثار قانونية‪ ،‬وعلى هذا األساس‪ ،‬فالحكم الصادر‬
‫باإللغاء ال يرتب آثار آلية بإزالة كافة اآلثار القانونية التي خلفها القرار امللغي‪ ،‬و إال كان ذلك بمثابة‬
‫ً‬ ‫ً‬
‫حلول املحكمة محل اإلدارة في مباشرة اختصاصاتها اإلدارية‪ ،،‬وإنما يتطلب التنفيذ تدخال إيجابيا‬
‫من اإلدارة بإصدار قرار إداري جديد يقض ي على آثار القرار امللغى‪.‬‬
‫ومن ثم فانه إذا ما تقرر إلغاء القرار‪ ،‬فانه يوجب على اإلدارة االلتزام بإعادة الحال إلى ما‬
‫كان عليه كما لو لم يصدر القرار امللغي بحيث يترتب على اإلدارة التزامان‪ ،‬األول يقتض ي التزام‬
‫اإلدارة بإعادة الوضع إلى ما كان عليه قبل صدور القرار امللغي بإزالة كافة اآلثار القانونية واملادية‬
‫التي ترتبت في ظله بأثر رجعي‪ ،‬كما يلزمها بهدم كافة القرارات واألعمال القانونية التي استندت في‬
‫صدورها إلى القرار امللغي‪ ،‬والثاني يتمثل في التزام اإلدارة بعدم انتهاكها قوة الش يء املقض ي به‪ ،‬فعليها‬
‫ً‬
‫أن تمتنع عن تنفيذ القرار امللغي وتمتنع أيضا عن االستمرار في تنفيذه أن بدأت به‪ ،‬كما يفرض هذا‬
‫ً‬ ‫ً‬
‫الواجب على اإلدارة أن ال تعيد إصدار القرار امللغي من خالل إصدارها قرارا جديدا تمنح فيه الحياة‬
‫للقرار امللغي بصورة مباشرة‪ ،‬ومن ثم‪ ،‬فإن مقتض ى تنفيذ الحكم الصادر باإللغاء هو إعادة الحال‬
‫إلى ما كان عليه وقت صدور القرار املقض ي بإلغائه‪ ،‬والوقوف بالتنفيذ عند هذا الحد‪ ،‬دون أن‬
‫يشمل ذلك أيا من القرارات الالحقة‪ ،‬التي يتعين الطعن فيها استقالال‪ ،‬حيث يفتح ميعاد جديد‬
‫للطعن فيها من تاريخ صدور الحكم القاض ي باإللغاء‪ ،‬كما أن الحكم الصادر باإللغاء يمتد ليشمل‬
‫إلغاء القرارات الالحقة كأثر من آثار الحكم‪ ،‬تأسيسا على أن القرار امللغى‪.‬‬
‫الفقرة الرابعة ‪:‬متالزمة ترتيب األثرالقانونية‬

‫وصعوبة تنفيذ اإلحكام القضائية‬
‫تنفيذ األحكام القضائية ليس امرأ متيسرا في جميع األحوال‪ ،‬بل قد تالقى تصفية‬
‫ً‬
‫األوضاع القانونية التي تمت استنادا إلى منازعة قضائية العديد من الصعوبات الواقعية و‬

‫ً‬
‫القانونية‪ ،‬قد تحتاج إلى تفسير منطوقه‪ ،‬والتي تتحول أحيانا إلى استحالة في التنفيذ‪ ،‬فاألصل في‬
‫الحكم القضائي انه واجب التنفيذ فيما اشتمل عليه منطوقه وأسبابه املرتبطة به ارتباطا وثيقا ال‬
‫يمكن فصله عنه‪ ،‬بحيث يحمل الحكم على منطوقه‪ ،‬وهو املعبر عن الحكم بألفاظه الصريحة‬
‫الواضحة وأسبابه‪ ،‬وهي التي تبين بناء الحجج القانونية واألدلة الواقعية التي ُبني عليها الحكم‪ ،‬غير‬
‫انه يجوز للخصوم أن يطلبوا من املحكمة التي أصدرت الحكم تفسير ما وقع في منطوقه من غموض‬
‫أو إيهام‪ ،‬ويقدم الطلب وفق اإلجراءات املسطرية املعروفة لرفع الدعوى‪ ،‬ويعتبر الحكم الصادر‬
‫متمما من كل الوجوه للحكم الذي يفسره‪ .‬ويسري عليه ما يسري على هذا الحكم من‬ ‫بالتفسير ً‬
‫القواعد الخاصة بطرق الطعن العادية وغير العادية ‪.‬‬
‫وعليه فإن طلب تفسير الحكم ال يكون إال بالنسبة إلي قضائه الوارد في منطوقة‪ ،‬فهو‬
‫ً‬
‫الذي يحوز حجية الش ئ املقض ي به أو قوته دون أسبابه‪ ،‬إال ما كان من هذه األسباب مرتبطا‬
‫ً‬ ‫ً‬ ‫ً‬
‫ومكونا لجزء مكمل له‪ ،‬كما ال يكون إال حيث يلحق بهذا املنطوق أو يشوبه‬ ‫جوهريا‬ ‫باملنطوق ارتباطا‬
‫من غموض أو إبهام يقتض ي اإليضاح والتفسير السنتجالء قصد املحكمة فيما غمض أو أبهم ابتغاء‬
‫الوقوف علي حقيقة املراد منه حتى يتسنى تنفيذ الحكم بما يتفق وهذا القصد‪ ،‬ويعتبر الحكم‬
‫ً‬
‫جديدا‪ ،‬ولذلك يلزم أن يقف‬ ‫متمما للحكم الذي يفسره من جميع الوجوه ال ً‬
‫حكما‬ ‫الصادر بالتفسير ً‬
‫عند حد إيضاح ما أبهم أو غمض بالفعل بحسب تقدير املحكمة ال ما التبس على ذوي الشأن فهمه‬
‫على الرغم من وضوحه‪.‬‬
‫ُ‬
‫ويلتزم الحكم امل َف ِّ ّس ْر بعدم املساس بما قض ي به الحكم محل التفسير بنقص أو زيادة‬
‫أو تعديل‪ ،‬وإال كان في ذلك إخالل بقوة األمر املقض ي‪ .‬والتزاما بهذه القواعد وفي نطاقها يتحدد‬
‫بوضوح طلب التفسير‪ ،‬فال يكون له محل إذا ما تعلق بأسباب منفكة عن املنطوق‪ ،‬أو بمنطوق ال‬
‫غموض فيه وال إبهام أو إذا استهدف تعديل ما قض ي به الحكم زيادة أو نقصانا أو كان قضاءه خاطئا‬
‫أو إذا قصد إلي إعادة مناقشة ما فصل فيه من الطلبات املوضوعية‪ ،‬أيا كان وجه الفصل في هذه‬
‫الطلبات‪ ،‬وترتيبا علي ذلك يتعين استظهار دعوي التفسير علي أساس ما قض ي به الحكم املطلوب‬
‫تفسيره إن كان ثمة وجه في الواقع والقانون‪ ،‬لذلك دون التجناوز إلي تعديل ما قض ي به‪.‬‬
‫وفي هذا السياق ووفق ما أبان عنه الواقع العملي للعمل القضائي‪ ،‬كثيرا ما نصادف‬
‫عبارة مع ترتيب األثر القانوني و ما تثير من صعوبات أثناء عملية تنفيذ األحكام القضائية خصوصا‬
‫على مستوى ادارك و استيعاب اإلدارة املتنازع معها لداللة و مفهوم عبارة مع ترتيب األثر القانوني‪،‬‬
‫على أساس انه في بعض الحاالت نجد اإلدارة نفسها عاجزة عن ترتيب األثر القانوني الواردة في‬

‫منطوق الحكم بحجية أن املطالبة القضائية األصلية ال تشمل على بعض املطالب الفرعية املرتبطة‬
‫بموضوع املنازعة أو لصعوبة تنفيذ اآلثار القانونية لحكم قضائي لسبب تذييل هذا الحكم بعبارة‬
‫مع ترتيب األثر القانوني ‪،‬مما يجعل من هذه العبارة في رأيها تتعدى نطاق ما جاء بالطلب األصلي‬
‫للدعوى‪.‬‬
‫وبناء عليه وأمام هذه الوضعية‪ ،‬نتساءل عن مآل عبارة مع ترتيب األثر القانوني عند‬
‫تنفيذ األحكام القضائية ؟ وهل يمتد أثارها إلى إعمال األثر القانوني فيما لم يتم التنصيص عليه‬
‫باملطالبة القضائية؟‬
‫من وجهة نظرنا‪ ،‬فإن ترتيب األثر القانوني الوارد في منطوق الحكم مرتبط باآلثار التي قد‬
‫تلحق القرار اإلداري نفسه من حيث إلغاؤه أو تعديله ‪ ،‬وهكذا تمتد اثار تلك العبارة لتشمل كل ما‬
‫يمكن أن يترتب ليس فقط عن إلغاء القرار اإلداري موضوع املنازعة ‪،‬و لكن نرى انه يتعدى نطاقها‬
‫كل اآلثار الفرعية التي تنجم عنه‪ ،‬بدءا من إلغاء القرار إلى ما يمكن أن يترتب عنه حتى ولو لم يكن‬
‫موضوع املطالبة القضائية وأساس ذلك أن القضاء ال يمكن أن يحل محل اإلدارة و توجيهها‪ ،‬مما‬
‫يبقى على اإلدارة أن تلتزم كخصم شريف بتنفيذ كل ما يرتبه الحكم القضائي من دالالت و‬
‫استحقاقات للجهة املدعية‪ ،‬في إطار القانون إحقاقا للعدل و اإلنصاف‪ ،‬ذلك أن عبارة ترتيب اآلثار‬
‫القانونية قد تؤسس ملرحلة ما بعد إلغاء القرار اإلداري لتترك لإلدارة حرية و هامش التصرف إعماال‬
‫منها ملبدأ فصل السلط‪. .‬‬
‫الفقرة الخامسة‪ :‬مبدأ عدم رجعية القوانين‬

‫وتطبيق عبارة مع ترتيب اآلثارالقانونية‬
‫من املقرر أن أحكام القوانين ال تجري إال على ما يقع من تاريخ نفاذها‪ ،‬وال تنعطف آثارها‬
‫ويقصد بالقانون على ما جرى عليه العمل‬ ‫إلى ما وقع قبلها ما لم ينص القانون على خالف ذلك‪ُ ،‬‬
‫ً‬
‫القضائي القانون بمعناه املوضوعي‪ ،‬محددا على ضوء النصوص التشريعية التي تتولد عنها مراكز‬
‫قانونية عامة مجردة‪ ،‬سواء وردت هذه النصوص بالتشريعات األصلية التي تقرها السلطة‬
‫التشريعية‪ ،‬أم تضمنتها التشريعات الفرعية التي تصدرها السلطة التنفيذية عمال بالتفويض املقرر‬

‫لها لتقرير القواعد التفصيلية الالزمة لتنفيذ القوانين بما ليس فيه تعديل أو تعطيل لها أو إعفاء‬
‫من تنفيذها‪.‬‬
‫ً‬
‫وتسري القاعدة القانونية اعتبارا من تاريخ العمل بها على الوقائع التي تتم في ظلها وحتى‬
‫إلغائها‪ ،‬فإذا حلت محل القاعدة القديمة قاعدة قانونية أخرى‪ ،‬فإن القاعدة الجديدة تسري من‬
‫الوقت املحدد لنفاذها ويتوقف سريان القاعدة القديمة من تاريخ إلغائها‪ ،‬وبذلك يتحدد النطاق‬
‫الزمني لكل من القاعدتين‪ ،‬وتظل املراكز القانونية التي اكتمل تكوينها ورتبت آثارها في ظل القانون‬
‫القديم‪ ،‬خاضعة لحكمه وحده‪.‬‬
‫ونظرا لخطورة اآلثار التي تترتب على األحكام بمعناها الدقيق بشكل عام وبشكل خاص‬ ‫ً‬
‫وحرصا على عدم تأبيد املنازعات من ناحية‪ ،‬والعمل على‬ ‫ً‬ ‫إعمال عبارة (مع ترتيب اآلثار القانونية)‪،‬‬
‫استقرار الحقوق واملراكز القانونية من ناحية أخرى‪،‬فقد أحاط املشرع إصدار األحكام بضمانات‬
‫كثيرة لم يحظ بمثلها أي من األعمال األخرى التي تصدر عن السلطات العامة فالحكم ال ينش ئ حقا‬
‫جديدا لم يكن موجودا‪ ،‬وال يجدد الحق ‪ ،‬وإنما هو يقويه وينش ئ لصاحبه بعض املزايا‪.‬‬
‫ومن وجهة نظرنا‪ ،‬فإن عبارة‪ -‬مع ترتيب اآلثار القانونية ‪ -‬هي األخرى تسري آثارها –‬
‫كقاعدة عامة – من وقت صدور الحكم القضائي فيما اشتمل عليه في منطوقه‪ ،‬وإن كانت املطالبة‬
‫القضائية تنش ئ آثارا هامة هي التي تسري من وقت رفع الدعوى‪ ،‬ويقررها الحكم الصادر فيها‪.‬‬
‫وهكذا‪ ،‬فإذا كانت الواقعة أو املركز القانوني في طور التكوين إلى أن لحق القاعدة‬
‫القانونية تعديل يمس عنصرا أو أكثر من عناصر هذه الواقعة‪ ،‬أو هذا املركز وجب تطبيق القاعدة‬
‫الجديدة – املركز القانوني الذي يحدثه القرار اإلداري كتصرف قانوني إرادي يترتب بمجرد إفصاح‬
‫الجهة اإلدارية عن إرادتها‪ ،‬فيكتمل بذلك نشوء هذا املركز ومن ثم تكون القاعدة الواجب تطبيقها‬
‫لبيان مدى اتفاق القرار بما رتبه من مركز مع حكمها من عدمه‪ ،‬هي القاعدة التي صدر القرار إبان‬
‫العمل بها‪,‬‬
‫وعليه فترتيب اآلثار القانونية للحكم القضائي و إعمال قاعدة مع ترتيب األثر القانوني‬
‫فيما قض ى فيه يكون مرتبطا بالقانون الجاري به العمل أثناء مرحلة املطالبة القضائية مالم ينص‬
‫القانون على خالف ذلك‪،‬ما عاد إذا كانت الواقعة‪ ،‬أو املركز القانوني في طور التكوين إلى أن لحق‬
‫القاعدة القانونية تعديل يمس عنصرا أو أكثر من عناصر هذه الواقعة‪ ،‬أو هذا املركز وجب تطبيق‬
‫القاعدة ترتيب األثر الفوري للقاعدة القانونية بما يترتب عنها قانونا‪.‬‬

‫و أساس ذلك أن املحكمة صاحبة االختصاص تباشر اختصاصها وهي تزن القرار بميزان‬
‫املشروعية في ضوء أحكام القانون‪ ،‬فإذا ثبتت مخالفته ألحكامه قضت بإلغائه‪ ،‬فحكمها يكون حكما‬
‫كاشفا ملدى صدور ذاك القرار مترمال بصحيح حكم القانون‪،‬‬
‫املراجع‪:‬‬
‫‪ -‬مجلس الدولة – املكتب الفني – مجموعة املبادئ التي قررتها املحكمة اإلدارية العليا‬
‫‪ -‬محمد قصري‪ :‬الغرامة التهديدية والحجز في مواجهة اإلدارة املمتنعة‬
‫‪ -‬حسين ياسين العبيدي اللغة القضائية و أثارها في صياغة الحكم القضائي‬
‫‪ -‬عالء رضوان – اآلثار املترتبة عن منطوق األحكام القضائية‬
‫‪ -‬لبنى الوزاني ‪:‬منطوق الحكم املدني من دروس املعهد العالي للقضاء‬
‫‪ -‬عبد العلي فتحي ‪ -‬الفرق بين الحيثيات ومنطوق الحكم فى أحكام القضاء‬
‫‪ -‬مجموعة قرارات مصرية حول حجية األحكام‪-‬‬
‫‪ -‬النقض املدني ‪ -‬الفقرة رقم ‪ 1‬من الطعن رقم ‪ 294‬لسنننة ‪ 34‬ق ‪ -‬تاريخ الجلسة ‪1968 / 04 / 18‬‬
‫مكتب فني ‪ 19‬رقم الصفحة ‪.801‬‬
‫‪ -‬لنقض املدني ‪ -‬الفقرة رقم ‪ 5‬من الطعن رقم ‪ 89‬لسنننة ‪ 41‬ق ‪ -‬تاريخ الجلسة ‪1976 / 06 / 09‬‬

‫الحساب الجاري للشركاء‬

‫ذ البشير العباا ي‬
‫محام بهيئة الدار البيضاء‬
‫مقدمنة‪:‬‬
‫أصبحت املقاوالت في ظل النظام االقتصادي العالمي الحديث تعرف طرقا عديدة‬
‫للتمويل‪ ،‬ذلك أنها استغنت عن الطرق التقليدية للتمويل املتمثلة في الرأسمال االجتماعي املتكون‬
‫أساسا من حصص الشركاء في املقاولة حين إنشائها أو بمناسبة توسيع نشاطها والذي يمثل الضمان‬
‫العام لدائني املقاولة(‪ ،)1‬والتمويل عن طريق االستدانة من البنوك والذي يحتل مركز الصدارة في‬
‫تمويل الشركات ملا يوفره من قدرة على جمع املدخرات وتدبير طرق توظيفها في صورة ائتمان تراعى‬
‫فيه ضوابط أقدم املشرع على تنظيمها في قانون ‪ 103.12‬املتعلق بمؤسسات االئتمان واملؤسسات‬
‫املعتبرة في حكمها كما تم تغييره وتتميمه‪.‬‬
‫ويضاف إلى هاتين الطريقتين من طرق تمويل الشركات طرق حديثة جاءت في صورتين ‪:‬‬
‫صورة منظمة وأخرى غير منظمة‪ ،‬وتظهر الصورة األولى في التمويل عن طريق بورصة القيم(‪ )2‬في‬
‫شكل سندات رأس املال في حالة الزيادة في الرأسمال االجتماعي أو في شكل سندات القرض في حالة‬
‫لجوء الشركة إلى االستدانة(‪ ،)3‬كما أن هناك التمويل عن طريق هيئات التوظيف الجماعي‬
‫للرأسمال‪ ،‬والذي يجد سنده إضافة إلى القانون رقم ‪ 18.14‬القاض ي بتغيير وتتميم القانون رقم‬
‫‪ 41.05‬املتعلق برأسمال املجازفة (‪ ،)4‬في املادتين ‪ 7‬و ‪ 8‬من قانون ‪،103.12‬حيث يمكن لوالي بنك‬
‫‪ -1‬أحمد شكري السباعي‪ :‬الوسيط في الشركات والمجموعات ذات النفع االقتصادي‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،2003 ،‬ص‪:‬‬
‫‪.397‬‬
‫‪ -2‬المنظمة بالظهير الشريف المعتبر بمثابة قانون رقم ‪ 1.93.211‬الصادر بتاريخ ‪ 21‬سبتمبر ‪ ،1993‬الجريدة الرسمية عدد‬
‫‪ 4223‬بتاريخ ‪ 6‬أكتوبر ‪ ،1993‬ص‪ ،1882 :‬كما وقع تغييره وتتميمه بالقانون رقم ‪ 52.01‬الصادر بتاريخ ‪ 21‬أبريل ‪ ،2004‬ج ر‬
‫عدد ‪ 5207 :‬الصادرة بتاريخ ‪ 26‬أبريل ‪ ،2004‬ص‪.1844 :‬‬
‫‪3 - .Manal Zouglami : « les reformes du marché boursier marocain et limité », DESA en sciences‬‬
‫‪economiques, universite faculté de droit aghdal, Rabat, Novembre 2000, p :13.‬‬
‫‪ - 4‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1.15.07‬صادر في ‪ 29‬من ربيع األخر ‪ 19( 1436‬فبراير ‪ ،) 2015‬والمنشور بالجريدة‬
‫الرسمية عدد ‪ 6342 :‬الصادرة بتاريخ ‪ 21‬جمادى األولى ‪ 12( 1436‬مارس ‪ ،)2015‬ص ‪ ،1596 :‬والمعدل مؤخرا بالقانون رقم‬

‫املغرب بعد استطالع رأي لجنة مؤسسات االئتمان أن يسمح للبنوك باملساهمة في مقاوالت موجودة‬
‫أو مزمع إحداثها وذلك بمنشور يحدد شروط املساهمة‪.‬‬
‫أما الصورة الثانية للتمويل الحديث والتي تمتاز بطابعها غير املنظم قانونا فتتمثل فيما‬
‫أطلق عليه بعض الباحثين(‪ ،)1‬تسمية النظام العرفي املركب‪ ،‬والذي يعد من أحد ابتكارات املنظومة‬
‫املقاوالتية‪ ،‬أال وهو نظام الحساب الجاري للشركاء أو ما يصطلح على تسميته محاسباتيا ب ‪Le‬‬
‫‪.compte courant d’associe‬‬
‫يعد هذا النظام وليد تطور األنظمة املحاسباتية واملالية للمقاوالت‪ ،‬فماذا نعني بهذه‬
‫التقنية ؟ وما هي خصائصها وأحكامها ؟ وما هي الوظائف التي يضطلع بها هذا الحساب في إنعاش‬
‫الخزينة املالية للمقاولة وتعزيز ضمانات هذه األخيرة عند رغبتها في الحصول على االئتمانات ؟ وأخيرا‬
‫ما هي اإلشكاالت التي يطرحها توظيف هذا الحساب من الناحية العملية ؟ هذا ما سنعمل على تناوله‬
‫بالدرس والتحليل من خالل تقسيم موضوع مقالنا إلى فصلين نتناول في الفصل األول ماهية‬
‫الحساب الجاري للشركاء وأحكامه‪ ،‬على أن نتطرق في الفصل الثاني لوظائفه واإلشكاالت التي‬
‫يطرحها من الناحية العملية‪ ،‬مع اإلشارة إلى أننا سنركز في دراستنا للحساب الجاري للشركاء على‬
‫الجانب القانوني مع التطرق بين الفينة واألخرى – وكلما سنحت لنا الفرصة‪ -‬للجانب املحاسبي‬
‫والضريبي‪.‬‬
‫وقبل هذا وذاك‪ ،‬فال بد من التطرق إلى التنظيم القانوني لهذه الوسيلة من وسائل التمويل‬
‫الذاتية للمقاولة في فصل تمهيدي‪.‬‬
‫‪ 58.22‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1.23.68‬بتاريخ ‪ 23‬محرم ‪10( 1445‬اغسطس ‪ )2023‬والمنشور بالجريدة الرسمية‬
‫عدد ‪ 7228‬بتاريخ ‪ 21‬صفر ‪ 7( 1445‬سبتمبر ‪ ،)2023‬ص ‪.7160 :‬‬
‫‪ -1‬هشام زغوان ‪ :‬الحساب الجاري للشركاء‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا المعمقة في القانون الخاص‪ ،‬كلية الحقوق بالدار‬
‫البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،2005-2004‬مرجع الخزانة ‪ :‬ددع م – خ – ‪ ،140‬الصفحة ‪.11:‬‬

‫فصل تمهيدي ‪ :‬التنظيم القانوني للحساب الجاري للشركاء‬
‫امتاز التنظيم القانوني للحساب الجاري للشركاء باملغرب بطابعه املحتشم‪ ،‬ذلك أننا نجده‬
‫منظما في نصوص متناثرة هنا وهناك نوردها كما يلي ‪:‬‬
‫‪ – 1‬يخضع الحساب الجاري باعتباره اتفاقا بين الشريك الفاتح للحساب والشركة‬
‫املستفيدة منه إلى األحكام العامة للعقد وفق ما سطره ظهير االلتزامات والعقود‪ ،‬إضافة إلى األحكام‬
‫الواردة به واملتعلقة بالقرض‪.‬‬
‫‪ – 2‬الفقرة الثانية من املادة ‪ 2‬من قانون ‪ 103.12‬املتعلق بمؤسسات االئتمان والهيئات‬
‫املعتبرة في حكمها ‪:‬والتي أدرجته ضمن األموال التي ال يمكن اعتبارها متلقاة من الجمهور لفائدة‬
‫مؤسسات االئتمان‪ ،‬حيث جاء فيها ‪ ":‬غير أنه ال تعتبر أمواال متلقاة من الجمهور ‪:‬‬
‫‪ -‬األموال املقيدة في حساب شركة باسم الشركاء فيها على وجه التضامن والشركاء املوصين‬
‫في شركات التوصية والشركاء املتضامنين والشركاء واملديرين وأعضاء مجلس اإلدارة وأعضاء مجلس‬
‫اإلدارة الجماعية أو مجلس الرقابة واملساهمين الذين يملكون ما ال يقل عن ‪ %5‬من رأس مال‬
‫الشركة‪."...‬‬
‫واملالحظ أن شرط النسبة في امتالك الرأسمال من أجل فتح حساب جاري للشركاء قد تم‬
‫تعديله في القانون البنكي الجديد إذ أنه كان محددا في في نسبة ‪ %10‬في ظهير ‪ ،1993‬وهو تعديل‬
‫محمود ال سيما إذا علمنا أن املشرع سعى من ورائه إلى تشجيع املساهمين في الشركة على تمويلها‬
‫بهذه الطريقة بما يخدم مصالح الجميع داخلها‪ ،‬حيث وسع من دائرة املستفيدين من هذه التقنية‬
‫ودعم وسائل التمويل الذاتي في اتجاه تقليل فرص اللجوء إلى االستدانة من مؤسسات االئتمان‪.‬‬
‫‪ – 3‬الفقرة الثانية من املادة ‪ 18‬البند ‪ 3‬من قانون ‪ 103.12‬املتعلق بمؤسسات االئتمان‬
‫والهيئات املعتبرة في حكمها‪ :‬ذلك أن هذه املادة تمنع على كل شخص غير معتمد باعتباره مؤسسة‬
‫ائتمان أن يحترف بصفة اعتيادية القيام بالعمليات املشار إليها في املادة ‪ 11‬من قانون ‪ ،103.12‬غير‬
‫أن الفقرة الثانية جاءت باستثناءات واردة على سبيل الحصر تجيز القيام بهده العمليات منها ‪:‬‬

‫" مباشرة عمليات الخزينة مع شركات تكون له معها بصفة مباشرة أو غير مباشرة رأس‬
‫مال تخول إلحداها سلطة مراقبة فعلية على الشركات األخرى"‪.‬‬
‫فاملشرع هنا اشترط في الشريك الفاتح للحساب الجاري للشركاء أن يكون شخصا معنويا‬
‫مع ضرورة توافر روابط رأس مال مشترك‪.‬‬
‫‪ – 4‬املادة ‪ 66‬من قانون ‪ 5.96‬التي تمنع على املسيرين أو الشركاء الطبيعيين تحت طائلة‬
‫بطالن العقد‪ ،‬االقتراض بأي شكل من األشكال من الشركة‪ ،‬كما يمنع عليهم العمل على أن تمنح لهم‬
‫الشركة دائنية في الحساب الجاري أو بأية طريقة أخرى‪."...‬‬
‫وبمفهوم املخالفة فإنه يتحقق ما يلي ‪:‬‬
‫أ – يمكن للشركاء في هذا النوع من الشركات متى كانوا أشخاصا اعتباريين أن يستفيدوا‬
‫من دائنية في الحساب الجاري للشركة‪ ،‬والسبب في ذلك يعود للمراقبة املزدوجة بين الشركة الدائنة‬
‫والشركة املدينة(‪ ،)1‬وهو ما ال يمكن تحقيقه متى كان الشريك شخصا ذاتيا‪.‬‬
‫ب – يمك ننن لألش ننخاص الطبيعين ننين ال ننواردين بامل ننادة ‪ 66‬أع نناله أن يس ننتفيدوا م ننن حس نناب‬
‫جناري للشنركاء دائنن تجناه الشنركة فني شنكل حسناب دائننن ولنيس مندين‪ ،‬لكنن منع الحنذر منن الوقنوع فنني‬
‫الحظر وذلنك عنند إجنراء املوازننة بنين املبلنغ الندائن واملبلنغ املندين‪ ،‬وثبنوت كنونهم مندينين للشنركة‪ ،‬منع‬
‫ما يستتبع ذلك من عقوبات جنائية‪.‬‬
‫‪ – 5‬س ننكوت املش ننرع ف نني امل ننادة ‪ 62‬م ننن ق ننانون ‪ 17.95‬املتعل ننق بش ننركات املس نناهمة وحت ننى بع نند‬
‫التعديالت األخيرة التي عرفها هذا القانون‪ ،‬عن تمديد هذا املنع –أي منح دائنية في الحساب الجاري‪-‬‬
‫إلى املتصرفين غير األشخاص املعنويين‪ ،‬وهو ما دفع البعض(‪ )2‬إلى اعتبار املننع النوارد باملنادة ‪ 66‬منن‬
‫قانون ‪ 5.96‬قابال للتمديد إلى املتصرفين الطبيعيين في شركات املساهمة‪.‬‬
‫‪ – 6‬املادة ‪ 14‬من قانون ‪ 13.97‬املتعلق باملجموعات ذات النفع االقتصادي كمنا تنم تعديلنه‬
‫بالقانون رقم ‪ ،)3(69.13‬والتي جاء فيهنا ‪ ":‬يمكنن أن يمننح األعضناء للمجموعنة قروضنا أو تسنبيقات‬
‫‪ - 1‬هشام زغوان‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.46:‬‬

‫‪ - 3‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1.15.29‬في ‪ 21‬من جمادى األولى ‪ 12( 1436‬مارس ‪ ،)2015‬الجريدة الرسمية عدد‪:‬‬
‫‪ ،6348‬بتاريخ ‪ 12‬جمادى اآلخرة ‪ 2( 1436‬أبريل ‪ ،)2015‬ص ‪.3521:‬‬

‫فنني حسنناب جننار‪ ،‬ويجننوز لهننم أيضننا أن يقننرروا وضننع مجمننوع أو بعننض األربنناح إن تحققننت رهننن تصننرف‬
‫املجموعة في شكل تسبيقات "‪.‬‬
‫واملالحظ أن التسبيقات التي يقدمها أعضاء املجموعة غير مشنمولة باالسنتثناء النذي تننص‬
‫عليه الفقرة الثانية من املادة ‪ 18‬من قانون ‪ 103.12‬املتعلق بمؤسسات االئتمان والهيئات املعتبرة في‬
‫حكمها‪ ،‬والتي تتحدث عن األموال التي تعتبر متلقاة من الجمهور‪ ،‬وال باملنع املنصوص عليه في الفقرة‬
‫الثانية من املادة ‪ 18‬والتي تجيز لبعض األشخاص القيام بعملينات تقتنرب منن عملينات االئتمنان لكنهنا‬
‫ال تنندخل فنني حكمهننا‪ ،‬فبمنناذا يمكننننا أن نكيننف هننذه التسننبيقات؟ هننل تأخننذ شننكل قننروض توضننع رهننن‬
‫إشننارة املجموعننة أم شننكل مسنناهمات لنندعم النشنناط االقتصننادي للمجموعننة‪ ،‬باعتبننار أن الهنندف مننن‬
‫خلننق املجموعننة وحسننب الفق ننرة األخيننرة مننن املننادة ‪ 1‬مننن قننانون ‪ 13.97‬لننيس الننربح‪ ،‬وأنهننا ال تكتسننب‬
‫الصفة التجارية إال بتحديد غرضها ودون ارتباطها بالقيد بالسجل التجاري ؟‬
‫الواقننع‪ ،‬أن هننذه التسننبيقات تأخننذ شننكل نظننام حسنناب جنناري للشننركاء يسننتحق عنهننا العضننو‬
‫املنضننوي تحننت لننواء املجموعننة الفوائنند متننى سننعت ه ننذه األخيننرة إلننى تحقيننق ال ننربح لصننالح أعض ننائها‪،‬‬
‫والعكننس صننحيح فننال داعنني السننتعمال تقنيننة الحسنناب الجنناري للشننركاء مننا دامننت هننذه املجموعننة لننم‬
‫تتجه نحو االستثمار‪ ،‬وبالتالي تحقيق الربح ألعضائها‪.‬‬
‫‪ – 7‬الفقرة ‪ 10‬منن املنادة ‪ 7‬منن القنانون رقنم ‪ 24.86‬املتعلنق بالضنريبة علنى الشنركات‪ ،‬والتني‬
‫جاء فيها ‪ ":‬تشمل التكاليف القابلة للخصم بحسب مدلول املادة ‪ 5‬أعاله ‪...‬‬
‫‪ -10‬املصاريف املالية مثل ‪...‬‬
‫ب – الفوائند املدفوعننة إلنى الشننركاء عنن املبننالغ التني دفعوهننا مقندما إلننى الشنركة ملننا يسننتلزمه‬
‫االستغالل بشرط أن يكون رأس مال الشركة قد تم دفعه بالكامل‪.‬‬
‫على أن مجموع املبالغ املترتبة عليها الفوائد القابلة للخصم ال يجوز أن يفوق مبلغ رأس مال‬
‫الشننركة‪ ،‬كمننا ال يجننوز أن يتعنندى سننعر الفائنندة القابلننة للخصننم سننعرا يحنندد كننل سنننة بق نرار للننوزير‬
‫املكلف باملالية اعتبارا لسنعر الفائندة املتوسنط للسننة السنابقة املسنتحق عنن سنندات الخزيننة لسنتة‬
‫أشهر‪.‬‬
‫‪ – 8‬الفقننرة ‪ 9‬مننن املننادة ‪ 15‬مننن القننانون رقننم ‪ 17.89‬املتعلننق بالضننريبة العامننة علننى النندخل‬
‫والتي جاء فيها ‪:‬‬

‫" تشمل التكاليف القابلة للخصم املنصوص عليها في املادة ‪ 13‬أعاله ‪:‬‬
‫‪ – 9‬املصاريف املالية ‪.‬‬
‫ب‪ -‬الفوائد املدفوعة الى الشركاء غير الشريك الرئيس ي في شركات التضامن وشركات‬
‫التوصية البسيطة مكافأة على املبالغ التي أسلفوها الشركة ملواجهة ما يستلزمه استغاللها ‪ ،‬بشرط‬
‫أن يكون رأس مال الشركة قد تم دفعه بكامله‪.‬‬
‫على أن مجموع املبالغ املترتبة عليها الفوائد القابلة للخصم ال يجوز أن يفوق مبلغ رأس مال‬
‫الشركة كما ال يجوز أن يتعدى سعر الفوائد القابلة للخصم سعرا يحدد كل سنة بقرار للوزير‬
‫املكلف باملالية اعتبارا لسعر الفائدة املتوسط للسنة السابقة املستحق عن سندات الخزينة لستة‬
‫أشهر"‪.‬‬
‫وفيما يلي جدول يحدد معدالت الفائدة القصوى القابلة للخصم من الوعاء الضريبي‬
‫للشركة‪ ،‬واملترتبة عن الحسابات الجارية الدائنة للشركاء من سنة ‪ 1997‬تاريخ إحداث هذا الخصم‬
‫إلى سنة ‪ 2023‬والخاص بالنصف األول من كل سنة(‪.)1‬‬
‫سعراألقص ى للفائدة القابلة‬ ‫السنة‬
‫للخصم‬
‫‪%9‬‬ ‫‪1997‬‬
‫‪%8‬‬ ‫‪1998‬‬
‫‪% 6.5‬‬ ‫‪1999‬‬
‫‪% 6.25‬‬ ‫‪2000‬‬
‫‪ - 1‬للمزيد من االطالع على هذه النسب المرجو مراجعة موقع بنك المغرب عبر الرابط التالي ‪:‬‬
‫‪https://www.bkam.ma/ar/%D8%A7%D9%84%D8%A3%D8%B3%D9%88%D8%A7%D9%82/%D‬‬
‫‪8%A3%D8%B3%D8%B9%D8%A7%D8%B1-‬‬
‫‪%D8%A7%D9%84%D9%81%D8%A7%D8%A6%D8%AF%D8%A9/%D8%A3%D8%B3%D8%‬‬
‫‪B9%D8%A7%D8%B1-%D8%A7%D9%84%D9%81%D8%A7%D8%A6%D8%AF%D8%A9-‬‬
‫‪%D8%B9%D9%84%D9%89-‬‬
‫‪%D8%A7%D9%84%D8%AD%D8%B3%D8%A7%D8%A8%D8%A7%D8%AA-‬‬
‫‪%D8%B9%D9%84%D9%89-‬‬
‫‪%D8%A7%D9%84%D8%AF%D9%81%D8%AA%D8%B1?limit=0&block=c1360dae9b4bd8541‬‬
‫‪534f6fd5caff64c&offset=20#address-8e77b3bb422bb1fde8bad3a41a33987e-‬‬
‫‪c1360dae9b4bd8541534f6fd5caff64c‬‬
‫تاريخ االطالع ‪ 2023/10/10‬على الساعة ‪ 11:42‬صباحا‪.‬‬

‫‪% 5.62‬‬ ‫‪2001‬‬
‫‪% 4.87‬‬ ‫‪2002‬‬
‫‪% 2.85‬‬ ‫‪2003‬‬
‫‪% 3.54‬‬ ‫‪2004‬‬
‫‪% 2.65‬‬ ‫‪2005‬‬
‫‪% 2.61‬‬ ‫‪2006‬‬
‫‪% 2.63‬‬ ‫‪2007‬‬
‫‪%3.48‬‬ ‫‪2008‬‬
‫‪% 3.29‬‬ ‫‪2009‬‬
‫‪2.87‬‬ ‫‪2010‬‬
‫‪2.99‬‬ ‫‪2011‬‬
‫‪2.97‬‬ ‫‪2012‬‬
‫‪3.74‬‬ ‫‪2013‬‬
‫‪3.62‬‬ ‫‪2014‬‬
‫‪2.12‬‬ ‫‪2015‬‬
‫‪2.11‬‬ ‫‪2016‬‬
‫‪% 1.81‬‬ ‫‪2017‬‬
‫‪% 1.84‬‬ ‫‪2018‬‬
‫‪% 1.94‬‬ ‫‪2019‬‬
‫‪% 1.80‬‬ ‫‪2020‬‬
‫‪% 1.63‬‬ ‫‪2021‬‬
‫‪% 1.42‬‬ ‫‪2022‬‬
‫‪% 2.98‬‬ ‫‪2023‬‬
‫واملالحظ أن سعر الفائدة األقص ى عن الحسابات الجارية للشركاء قد عرف تراجعا يرجع‬
‫إلى التراجع الذي عرفته أسعار الفائدة على القروض بمختلف أنواعها‪ ،‬خاصة متى علمنا أنه يحدد‬
‫اعتبارا لسعر الفائدة املتوسط للسنة السابقة املستحق عن سندات الخزينة لستة أشهر‪ ،‬بيد أنه‬

‫تضاعف بالنصف سنة ‪ 2023‬لنفس العلة‪ ،‬حيث عرف سعر الفائدة على القروض ارتفاعا من‬
‫‪ %4.34‬خالل الفصل الثالث من سنة ‪ 2020‬إلى ‪ %5.26‬خالل الفصل الثاني من سنة ‪.2023‬‬
‫الفصل األول ‪ :‬ماهية الحساب الجاري للشركاء وأحكامه‬
‫تنصرف ماهية الحساب الجاري للشركاء إلى تعريفه وبيان خصائصه أوال‪ ،‬ثم تمييزه عن‬
‫النظم املشابهة له ثانيا‪ ،‬وتبيان طبيعته القانونية ثالثا‪ ،‬وذلك في مبحث أول‪ ،‬على أن نتطرق في‬
‫املبحث الثاني لتحديد أحكامه‪.‬‬
‫املبحث األول ‪ :‬ماهية الحساب الجاري للشركاء‬
‫سنقسم هذا املبحث وكما سبقت اإلشارة إلى ذلك إلى ثالثة مطالب‪ ،‬نعرض في املطلب‬
‫األول لتعريف الحساب الجاري للشركاء وبيان خصائصه‪ ،‬ثم نعمل في مطلب ثان على تمييزه عن‬
‫النظم املشابهة له‪ ،‬بينما نتطرق في مطلب ثالث لطبيعته القانونية‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬تعريف الحساب الجاري للشركاء وبيان خصائصه‬
‫يعتبر الحساب الجاري للشركاء من التقنيات التي ولدت من رحم املنظومة الحديثة لتسير‬
‫املقاولة‪ ،‬لذلك فهو لم يحظى وكما سبق بيانه بتنظيم قانوني واضح املعالم(‪ ،)1‬ومن هذا املنطلق‬
‫كان لزاما علينا وضع تعريف له من ناحية(الفقرة األولى)‪ ،‬وبيان خصائصه من ناحية ثانية (الفقرة‬
‫الثانية)‪.‬‬
‫‪ - 1‬عكس الحساب البنكي بنوعيه ‪:‬باالطالع أو ألجل‪ ،‬والذي نظمه المشرع المغربي في الباب األول من القسم السابع من مدونة‬
‫التجارة المتعلق بالعقود البنكية في الفصول من ‪ 487‬إلى ‪.508‬‬

‫الفقرة األولى ‪ :‬تعريف الحساب الجاري للشركاء‬
‫أمام غياب تنظيم قانوني ملوضع مقالنا – كما سبقت اإلشارة إلى ذلك‪ -‬كان البد لنا من‬
‫الرجوع إلى الفقه والقضاء من أجل استجالء تعريف له‪ ،‬وهكذا‪ ،‬فقد عرفه أستاذنا عز الدين‬
‫بنستي(‪)1‬بأنه ‪ ":‬التسبيق في شكل حساب جاري يمثل القرض الذي يمنحه الشريك لفائدة الشركة‬
‫والذي يخوله صفة مقرض"‪.‬‬
‫وقد عرفه الفقيه املحاسبي ميشال فاندر ليندن(‪ )2‬بأنه ‪ ":‬الوضعية التي تسجل فيها‬
‫بكيفية متتالية واعتيادية الديون املتقابلة للشركاء والشركة‪ ،‬والتي يملكون فيها في غالب األحيان‬
‫سلطة التسيير"‪.‬‬
‫كما عرفه البعض من الفقهاء املحاسبيين الفرنسيين(‪ ": )3‬الحساب املفتوح باسم الشريك‬
‫في الشركة ضمن دفاترها التجارية‪ ،‬والذي يشمل ديونه املضمنة في خانة الخصوم عن املوازنة املالية‬
‫السنوية واملولدة لفائدة بشرط امتالك هذا األخير ل ‪ %5‬من الرأسمال"‪.‬‬
‫وقد عرفه اتجاه فقهي آخر(‪ )4‬بأنه ‪ ":‬اتفاق مالي ينجز في شكل حساب جاري للشركاء‬
‫يجمع بين شريك فأكثر ومقاولة ويكونون مساهمين في رأسمالها‪ ،‬يلتزم من خالله املقرض بدفع أو‬
‫ترك أموال في صورة تسبيقات نقدية متتالية على أن يستردها فورا عند املطالبة بها"‪.‬‬
‫وعرفه القضاء املغربي(‪ )5‬بأنه ‪":‬حساب يفتح باسم الشريك في الشركة بالدفاتر التجارية‬
‫لهذه األخيرة تدون به العالقة املالية بين الشريك والشركة‪ ،‬هذه العالقة التي تتمثل في تمويل‬
‫الشركة من طرف الشريك إما عن طريق ضخ مبلغ مالي في حسابها لدى البنك أو تغطية بعض ديونها‬
‫أو اقتناء بعض املواد لفائدتها"‪.‬‬
‫‪ - 1‬أستاذنا عز الدين بنستي‪ ،‬الشركات في التشريع المقارن والمغربي‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬ص‪.124 :‬‬
‫‪2- Michel vender lindene courant d’assosie ; les editions du bulletin Pacioli, edition 126,‬‬
‫‪15/09/2002,‬‬
‫‪ - 3‬تعريف مستمد من الموقع االلكتروني وكالة المنشئين للمقاولة الفرنسية‬
‫‪www.apce.com‬‬
‫‪4 - Mireme Geninet :les quasi –apports en societes, rev.soc, n :1,1987, p :30.‬‬
‫‪ - 5‬قرار صادر عن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء عدد ‪ ،2004/3608:‬في الملف التجاري عدد ‪،2003/12/4056‬‬
‫بتاريخ ‪ ،2004/12/06‬غير منشور‪.‬‬

‫ونعرفه بدورنا بأنه ‪ ":‬الحساب الذي يفتحه الشريك في شكل تسبيق مالي للشركة يفتح له‬
‫سجل خاص بدفاترها التجارية‪ ،‬ويكون قابال للتطعيم بمبالغ إضافية‪ ،‬ويمنح للشريك الحق في جني‬
‫الفوائد وصالحية السحب الفوري بمجرد الطلب ما لم يتم االتفاق مع الشركة على خالف ذلك"‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬خصائص الحساب الجاري للشركاء‬
‫يتميز الحساب الجاري للشركاء بعدة خصائص نجملها فيما يلي‪:‬‬

‫‪ – 1‬من حيث املرونة ‪ : La Souplesse‬ففتحه ال يستدعي انعقاد الجمعية العامة العادية‬
‫أو االستثنائية للشركاء‪ ،‬وال يستدعي كذلك إجراء تعديل في النظام األساا ي للشركة كما هو الشأن‬
‫في الزيادة أو التخفيض من رأس املال‪.‬‬
‫‪ – 2‬من حيث إجراءاته الشكلية ‪ :‬ذلك أنه يمتاز بعدم توقفه على إجراء شكلي معين من‬
‫قيد في السجل التجاري أو نشر بالجريدة الرسمية أو الجرائد املخول لها نشر اإلعالنات القانونية‪.‬‬
‫‪ – 3‬من حيث االلتزامات ‪ :‬فهو يتضمن التزامات متقابلة ‪ :‬التزام الشريك بدفع تسبيقات‬
‫للشركة وهو ما يعتبر بالنسبة لها وسيلة من وسائل التمويل الذاتية أي الداخلية‪ ،‬والتزام هذه‬
‫األخيرة في غالب األحيان بمنح فوائد عن هذه التسبيقات‪ ،‬على أن تقوم فيما بعد بخصمها من وعائها‬
‫الضريبي‪ ،‬والبد من اإلشارة أنه يشترط لتحقق هذه الحالة ثالثة شروط أساسية وهي ‪:‬‬
‫أ – تحرير الرأسمال االجتماعي للشركة كامال‪ ،‬وذلك بأداء جميع الحصص واألسهم‪ ،‬فال‬
‫يقبل أن تلجأ الشركة إلى االستدانة – بالرغم من أنها داخلية‪ -‬والرأسمال االجتماعي لها لم يؤد‬
‫بكامله بعد‪ ،‬وعليه فال يمكن للشركات في طور التأسيس وشركات التضامن وشركة التوصية‬
‫البسيطة املؤسسة برأسمال رمزي أن تستفيد من تقنية الحساب الجاري للشركاء ‪.‬‬
‫ب‪ -‬عدم استغراق املبالغ املدفوعة في الحساب الجاري للشركاء لرأسمال الشركة‪ ،‬وذلك‬
‫إلقرار نوع من التوازن بين مديونية الشركة ورأسمالها االجتماعي‪.‬‬

‫ج – امتالك الشريك ل ‪ % 5‬من رأس مال الشركة‪ ،‬وهو ما تم التنصيص عليه صراحة في‬
‫املادة ‪ 2‬من قانون ‪ 103.12‬املتعلق بمؤسسات االئتمان والهيئات املعتبرة في حكمها فيما يخص‬
‫استثناءات األموال املتلقاة من الجمهور‪.‬‬
‫د – أن ال يتعدى سعر الفوائد القابلة للخصم املعدل القانوني املحدد كل سنة بقرار من‬
‫وزير املالية كما سبقت اإلشارة إليه واملحدد في الجدول أعاله ‪.‬‬
‫‪ – 4‬من حيث التمويل ‪ :‬يعتبر الحساب الجاري للشركاء من أهم الوسائل التي تلجأ إليها‬
‫الشركات لتغطية الحاجيات التمويلية للشركة التي تمتاز بطابعها املؤقت‪ ،‬وقد اعتبرها‬
‫البعض(‪)1‬طريقة من طرق التمويل باالستدانة الداخلية تمكن الشركة من تسبيقات نقدية تتميز‬
‫بضعف نسبة فائدتها مقارنة مع ما هو معمول به في القطاع البنكي‪ ،‬باإلضافة إلى دينامية وقابلية‬
‫الفوائد املترتبة عليه للخصم من الوعاء الضريبي للشركة‪ ،‬وهو بهذا الوصف يصنف ضمن مصادر‬
‫التمويل الخارجة عن نطاق األبناك ‪.Extra bancaires‬‬
‫‪ – 5‬من حيث ازدواجية صفة صاحب الحساب الجاري ‪ :‬فهو من جهة شريك في الشركة‬
‫مساهم في رأسمالها‪ ،‬ومن جهة ثانية دائن مقرض لها‪ ،‬ولعل هذا ما دفع القضاء الفرنس ي في العديد‬
‫من أحكامه وقراراته إلى اإلقرار باستقاللية صفة الشريك عن صفة الدائن في الحساب‬
‫الجاري(‪)2‬مستندا في ذلك على أن عالقة املشاركة تجد سندها في عقد الشركة‪ ،‬بينما تجد عالقة‬
‫الدائنية سندها في التسبيقات املمنوحة في شكل قرض تأخذ صورة حساب جاري للشركاء‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬تمييزالحساب الجاري للشركاء‬

‫عن النظم املشابهة له‬
‫من أجل إبراز التمييز الحاصل بين الحساب الجاري للشركاء والنظم املشابهة له سوف‬
‫نعمل على تقسيم هذا املطلب إلى فقرتين ‪ :‬نتناول في األولى تمييز الحساب الجاري للشركاء عن‬
‫‪ - 1‬هشام زغوان‪ ،‬المرجع السابق ‪ ،‬ص‪.98 :‬‬


‫الحساب الجاري العادي‪ ،‬على أساس أن نتناول في الفقرة الثانية تمييز الحساب الجاري للشركاء عن‬
‫حصة الشريك في الشركة‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬تمييزالحساب الجاري للشركاء عن الحساب الجاري‬
‫إذا كان الفقه الفرنس ي يعرف كما سبقت اإلشارة إلى ذلك(‪)1‬الحساب الجاري للشركاء على‬
‫أنه تلك التسبيقات املدفوعة من طرف الشركاء في الشركة سواء بدفع أموال بخزينة املقاولة أو‬
‫بترك مبالغ مالية تحت تصرفها مؤقتا‪ ،‬فإن أستاذنا عز الدين بنستي يعرف الحساب الجاري العادي‬
‫بأنه(‪ ":)2‬حساب معد الستقبال عمليات متعددة تتعاقب بسرعة وعلى التوالي تفقد كل عملية‬
‫تقيدها في الحساب الجاري ذاتيتها بنوع من التجديد لتصبح مجرد مفرد من مفردات الحساب"‪.‬‬
‫ويذهب األستاذ شكري السباعي في تعريفه للحساب الجاري على أنه(‪" :)3‬هو االتفاق أو‬
‫العقد الذي يبرمه شخصان يتبادالن فيه عالقة الدائنية واملديونية نتيجة الصفقات واملعامالت‬
‫القانونية التي تجري بينهما‪ ،‬بحيث ال دائن وال مدين إال بعد ختام الحساب ‪la clôture du compte‬‬
‫وتحقيق الرصيد‪ ،‬ويتقرر على ضوء هذا الرصيد مركز أطراف العالقة‪ ،‬فمن كان الرصيد لفائدته‬
‫كان هو الدائن ومن كان الرصيد ضده كان هو املدين"‪.‬‬
‫أما الفقيه ريبر فيذهب في شرحه للتسمية الحساب بالجاري إلى أن العمليات فيه تمتاز‬
‫بكونها مسترسلة أو تتم بالتسلسل‪.‬‬
‫ومن جانب آخر فقد أدخلته املادة ‪ 2‬من ظهير ‪ 6‬يوليوز ‪ 1993‬املتعلق بمؤسسات االئتمان‬
‫في حكم األموال املتلقاة من الجمهور‪ ،‬وفق الصيغة التالية‪ " :‬األموال املودعة في حساب جار –سواء‬
‫كان ذلك بإعالم سابق أو بدونه ولو كان من املمكن أن يصير مدينا"‪.‬‬
‫وقد غيرت صياغة هذه الفقرة عند إعادة النظر في الظهير السابق بالقانون رقم ‪103.12‬‬
‫املتعلق بمؤسسات االئتمان واستعاض عنها املشرع بالصيغة التالية ‪":‬‬

‫‪ - 2‬أستاذنا عز الدين بنستي‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.129:‬‬
‫‪ - 3‬ذ‪.‬شكري السباعي ‪ :‬الوسيط في النظرية العامة في قانون التجارة والمقاوالت التجارية‪ ،‬الجزء الثاني‪ ،‬ص‪.121-120:‬‬

‫تعتبر في حكم األموال املتلقاة من الجمهور ‪:‬‬

‫‪ -‬األموال املودعة في حساب لسحبها عند الطلب سوء أكان ذلك بإعالم سابق أو بدونه ولو‬
‫كان من املمكن أن يصير الحساب مدينا‪."...‬‬
‫واملالحظ من خالل إعادة النظر في صياغة هذه الفقرة أن العبارات التي طالها التغيير هي‬
‫تحويل صفة الحساب من جار إلى حساب عند الطلب أو حساب باالطالع‪ ،‬والسبب في ذلك راجع –‬
‫حسب رأينا املتواضع‪ -‬إلى رغبة املشرع في إحداث تناسق بين هذه الفقرة وبين املواد املنظمة‬
‫للحساب البنكي بمدونة التجارة(‪ ،)1‬والتي تقسمه إلى حساب باالطالع وحساب ألجل(‪ ،)2‬خاصة متى‬
‫علمنا أن ظهير ‪ 6‬يوليوز ‪ 1993‬سابق من حيث الزمن لتاريخ إصدار مدونة التجارة(‪.)3‬‬
‫ً‬
‫بناء على ما سبق نتوصل إلى خالصة مفادها أن إرادة األطراف في الحساب الجاري تتجه إلى‬
‫فتحه بغية تسوية املعامالت الرابطة بينهما عن طريق تقييد مبلغ املدفوعات كبنود في الحساب بدل‬
‫تسديد مبلغ كل عملية على حدة‪.‬‬
‫كما أن الحساب الجاري يعتبر عقد بنكيا‪ ،‬بينما الغاية من فتح الحساب الجاري للشركاء‬
‫هو تمويل الشركة عن طريق االستدانة الداخلية تتخذ شكل تسبيقات بين الشريك والشركة(‪،)4‬‬
‫ومن ثم فالحساب الجاري للشركاء ال يعتبر بأي حال من األحوال عقدا بنكيا‪ ،‬حيث يستند في‬
‫مقوماته والغايات املرجوة من إحداثه على العرف التجاري‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬تمييزالحساب الجاري للشركاء‬
‫عن الحصة في الشركة‬
‫إذا كان الحساب الجاري للشركاء عبارة عن تلك التسبيقات املدفوعة من طرف الشركاء‬
‫إلى الشركة‪ ،‬فإن الحصة في الشركة شرط أساا ي وجوهري لتأسيسها إذ يقدم كل شريك حصة في‬
‫رأس املال‪.‬‬
‫‪ - 1‬خاصة الباب األول المعنون ب" الحساب البنكي"‪ ،‬الفصول من ‪ 487‬إلى ‪ 508‬من مدونة التجارة‪ ،‬والذي أدرجه المشرع ضمن‬
‫القسم الرابع المنظم للعقود البنكية‪ ،‬والكل يدخل ضمن الكتاب الخامس من المدونة والمتعلق بالعقود التجارية‪.‬‬
‫‪ - 2‬تنص المادة ‪ 487‬على أن ‪ ":‬الحساب البنكي‪ ،‬إما حساب باالطالع أو حساب ألجل"‬
‫‪ - 3‬صدر بخصوص تنفيذ القانون ‪ 15.95‬المتعلق بمدونة التجارة ظهير شريف رقم ‪ 1.96.83‬بتاريخ ‪ 15‬ربيع األول ‪1417‬‬
‫الموافق لفاتح أغسطس ‪ ،1996‬الجريدة الرسمية الصادرة بتاريخ ‪ 19‬جمادى األولى ‪ 1417‬الموافق ل‪ 3‬أكتوبر ‪ ،1996‬عدد‬
‫‪ ،4418‬صفحة ‪.2187‬‬
‫‪ - 4‬هشام زغوان‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.22 :‬‬

‫ومعلوم أن الحصة يمكن أن تكون نقدية أو عينية أو حقوقا معنوية‪ ،‬ويمكن أن يقدم‬
‫العمل حصة في رأس املال‪ ،‬إال أنه يجب أن يقدم أحد الشركاء على األقل مبلغا من املال يدخل في‬
‫ذمة الشركة‪ ،‬ويشكل ضمانة لحقوق الدائنين‪ ،‬وإال كانت مدنية وليست تجارية(‪.)1‬‬
‫ً‬
‫وبناء على ما سبق يمكن استنتاج ما يلي ‪:‬‬
‫يمكن أن يسحب الشريك في أي وقت شاء املبلغ الدائن به للشركة من الحساب الجاري‬
‫للشركاء‪ ،‬وذلك في الحالة التي ال يتفق فيها األطراف على تجميده أو تنظيمه مع األخذ بعين االعتبار‬
‫املصلحة املشتركة لألطراف‪ ،‬وفي املقابل يخضع رأس مال الشركة ملبدأ ثبات الرأس مال‪ ،‬فال يقبل‬
‫كقاعدة عامة املساس به من تخفيض أو زيادة أو توزيعه فيما بين الشركاء‪ ،‬إال بموجب تعديل يقع‬
‫على النظام األساا ي بعد موافقة الجمعية العامة الغير العادية‪.‬‬
‫املطلب الثالث ‪ :‬الطبيعة القانونية للحساب الجاري للشركاء‬
‫يكاد يجمع الفقه والقضاء على اعتبار الحساب الجاري للشركاء بمثابة عقد قرض ينعقد‬
‫بين الشركاء واملقاولة‪ ،‬وعلى الرغم من نسبية هذا الطرح بالنظر إلى عامل املرونة املميز له‪ ،‬والذي‬
‫يجعل منه قابال ألن يوظف ألغراض ائتمانية أخرى من دون القرض‪ ،‬فإنه يشكل في الحقيقة حدا‬
‫أدنى من النظام القانوني لهذا الحساب‪ ،‬ما عدا في الحاالت التي يتفق بموجبها األطراف على توظيفه‬
‫في شكل آخر‪.‬‬
‫املبحث الثاني ‪ :‬أحكام الحساب الجاري للشركاء‬
‫من أجل إبراز أحكام الحساب الجاري للشركاء ارتأينا تقسيم هذا املبحث إلى مطلبين‪،‬‬
‫نتناول في األول فتح الحساب الجاري للشركاء‪ ،‬وفي الثاني كيفية إدارة هذا الحساب‪ ،‬وفي املطلب‬
‫الثالث إغالق الحساب الجاري للشركاء‪.‬‬
‫‪ - 1‬ذ‪.‬فؤاد معالل‪ :‬شرح القانون التجاري المغربي الجديد‪ ،‬طبعة ‪ ،2009‬ص‪.235:‬‬

‫املطلب األول ‪ :‬فتح الحساب الجاري للشركاء‬
‫يفتح الحساب الجاري للشركاء بالدفاتر املحاسبية للمقاولة املمولة ‪Les Livres‬‬
‫‪ Comptables‬ويحمل اسم الشريك املقرض ويسجل ضمن خصوم املقاولة‪.‬‬
‫وعادة يخصص املحاسبون أو املسيرون سجال محاسبيا خاصا به يحمل إسم سجل‬
‫الحسابات الجارية للشركاء تدون به جميع التسبيقات وقيمتها وتاريخ دفعها أو التخلي عنها وزمن‬
‫قبضها فعليا من املقاولة املقترضة وطبيعتها والغرض منها وتاريخ استردادها ومعدل الفوائد الناجمة‬
‫عنها‪ ،‬والسؤال املطروح إذن ما هي آليات فتح الحساب الجاري للشركاء بالشركات؟‬
‫جوابا على التساؤل املطروح سوف نتطرق إلى كيفية فتح الحساب الجاري للشركاء في كل‬
‫من شركة املساهمة والشركة ذات املسؤولية املحدودة‪ ،‬ثم في املجموعة ذات النفع االقتصادي‪.‬‬
‫أ – في شركات املساهمة ‪:‬‬
‫بالرجوع إلى القانون رقم ‪ 17.95‬كما تم تغييره وتعديله املنظم لشركات املساهمة يتضح لنا‬
‫بأنه لم يتطرق صراحة إلى مساطر املراقبة والترخيص واملصادقة بشأن الحسابات الجارية للشركاء‬
‫الناشئة بين املساهمين والشركة التي يساهمون فيها‪ ،‬بل تعرض فقط لالتفاقات املالية املنعقدة بين‬
‫الشركة واملتصرفين ومدرائها العامين‪ ،‬وذلك عمال بأحكام املادة ‪ 56‬وما يليها من القانون ‪ 17.95‬إذا‬
‫تعلق األمر بشركة مساهمة ذات مجلس اإلدارة واملواد ‪ 95‬وما يليها من نفس القانون إذا تعلق األمر‬
‫بشركة مساهمة ذات مجلس اإلدارة الجماعية ومجلس الرقابة‪.‬‬
‫بناءا على ما سبق يمكن التوصل إلى نتيجة مفادها أنه إذا لم يكن الشريك الدائن متصرفا‬‫ً‬
‫أو مديرا عاما منتدبا أو عضوا في مجلس الرقابة‪ ،‬فإن فتحه لحساب جاري ال يخضع إطالقا ملسطرة‬
‫الترخيص املسبق‪.‬‬
‫وفي نفس الوقت‪ ،‬تبقى ملراقب الحسابات مهمة مراقبة وتتبع حسابات الشركة بما في ذلك‬
‫سجل الحساب الجاري للشركاء وفق املسطرة املنصوص عليها باملواد من ‪ 159‬إلى ‪ 181‬من القانون‬
‫‪.)1(17.95‬‬

‫ب – في الشركة ذات املسؤولية املحدودة ‪:‬‬

‫بالرجوع إلى القانون رقم ‪ 5.96‬املنظم للشركة ذات املسؤولية املحدودة وال سيما املادة ‪64‬‬
‫منه يتبين لنا بأن على مسير أو مراقب أو مراقبو الحسابات إن وجدوا أن يقدموا إلى الجمعية العامة‬
‫أو يضيفون إلى الوثائق املقدمة للشركة في حالة استشارة كتابية تقريرا بشأن االتفاقات الحاصلة‬
‫مباشرة أو عن طريق شخص وسيط بين الشركة وأحد املسيرين أو الشركاء أو تبت الجمعية العامة‬
‫في هذا التقرير وال يمكن أن يشترك املسير أو الشريك املعني في التصويت وال تؤخذ أنصبته بعين‬
‫االعتبار عند احتساب النصاب واألغلبية‪.‬‬
‫غير أنه إذا لم يوجد مراقب للحسابات‪ ،‬فإن االتفاقات املبرمة من طرف مسير غير شريك‬
‫تخضع للموافقة املسبقة من طرف الجمعية العامة (‪.)1‬‬
‫ج – املجموعة ذات النفع االقتصادي ‪:‬‬
‫تلعب تسبيقات األعضاء في الحساب الجاري دورا هاما ال يستهان به في ضمان تمويل‬
‫املجموعة ذات النفع االقتصادي‪ ،‬سيما تلك املؤسسة بدون رأسمال اجتماعي‪ ،‬فاملادة ‪ 14‬من‬
‫القانون رقم ‪ 13.97‬تنص على ما يلي ‪:‬‬
‫" يمكن أن يمنح األعضاء للمجموعة قروضا أو تسبيقات في حساب جار‪ ،‬ويجوز لهم أيضا‬
‫أن يقرروا وضع مجموع أو بعض األرباح إن تحققت رهن تصرف املجموعة في شكل تسبيقات "‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬كيفية إدارة الحساب الجاري للشركاء‬
‫تتم إدارة الحساب الجاري للشركاء من قبل مسيري الشركة‪ ،‬وذلك بصرف النظر عن‬
‫كونهم من الشركاء أم ال‪ ،‬فاملسير باعتباره اآللية التنفيذية باملقاولة هو الذي يتكلف بتدبير عمليات‬
‫الحساب وتشغيله بهدف تمويل الحاجيات التمويلية للمقاولة‪ ،‬ولألطراف الحرية املطلقة في إقرار‬
‫القواعد العامة بشأن كيفية تشغيل الحساب الجاري مع إبراز آثاره إزاء األطراف‪.‬‬
‫‪ - 1‬راجع نص المادة ‪ 64‬من قانون ‪ 5.96‬المتعلق بالشركة ذات المسؤولية المحدودة‪.‬‬

‫بناء عليه‪ ،‬يكون عقد الحساب الجاري للشركاء مجرد اتفاق إطار يعين الخطوط العريضة‬ ‫ً‬
‫املتعلقة بتنفيذه والغرض منه‪ ،‬على أن يتفق األطراف بتطبيق األعراف التجارية والعادات االتفاقية‬
‫التي ارتضوها‪.‬‬
‫وفي نفس الوقت‪ ،‬قد يتضمن العقد عددا مهما من الشروط االتفاقية املنظمة لتشغيل‬
‫الحساب‪ ،‬ومن ثمة‪ ،‬فإن العقد يعتبر شريعة املتعاقدين تماشيا مع الفصل ‪ 230‬من ق‪.‬ل‪.‬ع(‪.)1‬‬
‫وبصورة عامة‪ ،‬يترتب على الحساب الجاري للشركاء التزامات متبادلة‪:‬‬
‫أ – التزام الشريك الدائن بدفع مبلغ التسبيقات املتفق عليها‪.‬‬
‫ب – في حين تلتزم الشركة بصورة أساسية وجوهرية برد التسبيقات إلى الشريك بالنظر‬
‫ملواعيد استحقاقها مع االلتزام بدفع الفوائد القانونية أو االتفاقية‪ ،‬بينما قد تقتصر على رد‬
‫التسبيقات فقط إذا كان الحساب بدون فائدة‪.‬‬
‫املطلب الثالث ‪ :‬غلق الحساب الجاري للشركاء‬
‫للشريك الدائن في الحساب الجاري أن يضع حدا لالتفاق املالي الذي يربطه بالشركة‪،‬‬
‫حيث إنه لن يعمل بعد ذلك بطبيعة الحال على تغذية حسابه الجاري بأموال جديدة لتتوقف بذلك‬
‫جميع العمليات الدائنة أو املدينة بغاية تصفية الرصيد‪.‬‬
‫وتتم تصفية الحسابات الجارية للشركاء عبر تحديد أرصدتها النهائية‪ ،‬وتعيين مقدار الدين‬
‫الواجب دفعه من قبل املدين به‪.‬‬
‫وتعد الوثائق املحاسبية الوسيلة القانونية الوحيدة املقبولة إلنجاز وتصفية الرصيد‬
‫والحسم في املنازعات الناشئة بخصوص املبلغ اإلجمالي لرصيد الحساب النهائي‪.‬‬

‫الفصل الثاني ‪ :‬وظائف الحساب الجاري‬

‫وإشكاالته من الناحية العملية‬
‫تعتبر املقاولة بحق املحرك الرئيس ي القتصاديات الدول املصنعة أو السائرة في طريق‬
‫النمو‪ ،‬وعصب ازدهارها وتطورها‪ ،‬ولكي يتسنى للمقاولة أن تلعب ذلك الدور فالبد لها من إيجاد‬
‫وسائل تمويل بعيدة عن مؤسسات االئتمان التي تمتاز بطابعها الصارم وفوائدها املرتفعة‪ ،‬إضافة‬
‫إلى اشتراطها للضمانات في منحها لالئتمان التجاري‪.‬‬
‫من هذا املنطلق‪ ،‬ظهرت الحاجة إلى التفكير في تغطية الحاجيات املالية للمقاولة من‬
‫شرايينها الداخلية‪ ،‬وقد شكلت تقنية الحساب الجاري للشركاء الوريد الرئيس ي لهذا التمويل‪ ،‬فما هي‬
‫وظائفه؟ وما هي أهم اإلشكاالت التي يطرحها من الناحية العملية؟ هذا ما سنعمل على تناوله‬
‫بالدراسة والتحليل من خالل تقسيم هذا الفصل إلى مبحثين نتناول في األول وظائف الحساب‬
‫الجاري للشركاء‪ ،‬بينما نعرض في الثاني ألهم اإلشكاالت التي يطرحها من الناحية العملية‪.‬‬
‫املبحث األول ‪ :‬وظائف الحساب الجاري للشركاء‬
‫يبدأ الحساب الجاري للشركاء عند استخدامه من طرف الشريك كوسيلة تمويلية (املطلب‬
‫األول)‪ ،‬ثم ما يلبث أن ينقلب إلى وسيلة ائتمانية في مرحلة ثانية تمكن الشركة من تعزيز ضمانها‬
‫العام تجاه الدائنين خاصة مؤسسات االئتمان (املطلب الثاني)‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬الوظيفية التمويلية‬
‫مما ال شك فيه أن الشريك يتصرف كبنكي عندما يمول خزينة املقاولة عبر تسبيقات‬
‫بناء عليه فإننا نمركز الحساب الجاري للشركاء ضمن طرق‬ ‫نقدية في الحساب الجاري للشركاء‪ً ،‬‬
‫التمويل باالستدانة الداخلية‪ ،‬وذلك قياسا على االستدانة الخارجية التي تلعب فيها املقاوالت‬

‫البنكية دورا بارزا في ضمان تمويل الشركات التجارية وتجمعاتها بل وتمويل االقتصاد الوطني بصفة‬
‫إجمالية(‪.)1‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬الوظيفة االئتمانية‬
‫ال ينحصر دور الحساب الجاري للشركاء في تمويل املقاولة فقط‪ ،‬بل له دور ثان مهم‬
‫وأساا ي‪ ،‬ويتجلى باألساس في الوظيفية االئتمانية التي تظهر على وجه الخصوص عندما يتم توظيفه‬
‫كوسيلة لضمان حصول املقاوالت على األموال الالزمة من قبل مؤسسات االئتمان عبر تجميده‬
‫ورهنه أو من خالل تأخير رتبة دينه‪.‬‬
‫ويقصد باالئتمان التنازل على مال حاضر مقابل مال مستقبل‪ ،‬ويعد أساس أو عصب‬
‫التجارة وشريان عالم األعمال‪ ،‬وينبني االئتمان على ثالث عناصر أساسية وجوهرية ‪:‬‬
‫‪ – 1‬الثقة؛‬
‫‪ – 2‬ارتباطه بعقد؛‬
‫‪ – 3‬ارتكازه على الزمن أو األجل‪.‬‬
‫املبحث الثاني ‪ :‬اإلشكاالت العملية للحساب الجاري للشركاء‬
‫في ظل غياب تنظيم الحساب الجاري للشركاء ومختلف ميكانيزماته بنصوص صريحة‪،‬‬
‫أصبح هذا الحساب يطرح العديد من اإلشكاالت تصدى لها الفقه املحاسبي والضرائبي إلى جانب‬
‫االجتهاد القضائي‪ ،‬ومن أهم هذه اإلشكاالت ‪:‬‬
‫‪ – 1‬ازدواجية صفة صاحب الحساب بين دائن وشريك وأثرها على اتخاذ القرارات داخل‬
‫الشركة ؟‬
‫‪ – 2‬مخاطر السحب الفجائي ملجموع الرصيد الدائن للشريك وأثره على مالية الشركة ؟‬
‫‪ - 1‬هشام زغوان‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.98-97 :‬‬

‫‪ – 3‬طبيعة الفوائد املستحقة عن الحساب الجاري للشركاء‪ ،‬أهي اتفاقية أم قانونية ؟‬

‫‪ – 4‬موقع صاحب الحساب الجاري للشركاء من مسطرة صعوبة املقاولة ؟‬
‫هذا ما سنعمل على تناوله بالدرس والتحليل من خالل بعض اآلراء الفقية املحاسبية‬
‫وبعض االجتهادات الفقيه املغربية واملقارنة ؟‬
‫املطلب األول ‪ :‬ازدواجية الصفة و أثرها على اتخاذ القرارات داخل الشركة‬
‫سبق وأن بينا أن صفة الشريك في الشركة الذي يقدم على فتح حساب جاري لصالحها‬
‫ضمن دفاترها التجارية تمتاز باالستقاللية عن صفته كدائن‪ ،‬ذلك أن عالقته في الحالة األولى تمتاز‬
‫بطابع املشاركة‪ ،‬وفي الثانية بالدائنية ‪.‬‬
‫بيد أن آلية الحساب الجاري للشركاء قد تستعمل لتقوية املركز القانوني واملالي للشريك‬
‫داخل الشركة‪ ،‬خاصة إذا كان يتولى اإلدارة والتسيير ويملك حصة ال يستهان بها من رأس مال‬
‫الشركة‪ ،‬وعليه فإنه يصبح هو املتحكم الرئيس ي في تمويل الشركة ويسطر لها مشاريعها التوسعية‬
‫ذات الطابع االستثماري داخل السوق‪ ،‬فينقلب األمر هنا إلى تعسف من لدن الشريك تجاه باقي‬
‫الشركاء يمكن أن يؤدي إلى اإلضرار بالغرض االجتماعي الذي أنشأت من أجله الشركة‪.‬‬
‫وأمام هذه الحالة‪ ،‬ال يبقى لألطراف املتضررة مناص من اللجوء إلى القضاء من أجل الحد‬
‫من هذا التعسف‪ ،‬خاصة متى علمنا أن الشريك الفاتح للحساب الجاري للشركاء يلوح بين الفينة‬
‫واألخرى بسحب رصيده الدائن من حسابه الجاري كورقة للضغط على باقي الشركاء‪.‬‬
‫وفي هذا االتجاه فإن االجتهاد القضائي الفرنس ي ممثال في محكمة االستئناف‬
‫بباريس(‪)1‬ذهب إلى اعتبار هذه الحالة منافية لنية املشاركة ‪ L’affectio societatis‬والتي تعتبر من‬
‫األركان املوضوعية لعقد الشركة والتي تقوم على الرغبة في التعاون وتوجيه إرادة الشريك نحو‬
‫العمل املشترك على قدم املساواة مع باقي الشركاء‪ ،‬وبالتالي تحقيق الصالح العام للشركة‪.‬‬
‫‪1 - Arret de la cour d’appel de paris, 3 eme chambre civile, 25 octobre 2005.‬‬

‫وهكذا‪ ،‬فقد قضت محكمة االستئناف بباريس برد طلب شركة ‪Tac Intraser‬والتي كانت‬
‫قد اشترت أسهم شركة ‪ Barki agency‬الشركة املساهمة بشركة ‪ Logoplan‬إلى جانب حسابها‬
‫الجاري بهذه األخيرة واملفتوح بدفاترها التجارية‪ ،‬ذلك الطلب الرامي إلى تسديد هذا الحساب‪.‬‬
‫وقد استندت محكمة االستئناف بباريس في ردها لطلب شركة ‪ Tac Intraser‬على أن شركة‬
‫‪ Logoplan‬كانت قد اشترطت على شركة ‪ Barki agency‬عدم سداد الحساب الجاري إال بعد‬
‫استشارة املجلس اإلدارة ووفق ما تسمح به خزينة الشركة دون املساس بنشاط الشركة وتطوره‬
‫والذي من شأنه أن يمس بفعل هذا السحب‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬مخاطرالسحب الفجائي للرصيد الدائن للشريك و أثره على مالية‬
‫الشركة‬
‫يأتي هذا اإلشكال كمحصلة لإلشكال السابق‪ ،‬ففي غياب النص على كيفية السحب التي‬
‫يجيرها الشريك على األموال املوضوعة في حسابه الجاري لدى خزينة الشركة سواء في النظام‬
‫األساا ي أو في اتفاق مستقل‪ ،‬فإن هذا السحب الفجائي من شأنه أن يشكل خطرا على حياة الشركة‬
‫وأن يمس ببرامجها االستثمارية املسطرة‪.‬‬
‫وفي هذا الصدد ذهبت محكمة النقض الفرنسية في قرار لها(‪ )1‬إلى القول بأن مطالبة‬
‫الشريك بالسداد الفوري لحسابه الجاري الدائن يمثل تعارضا مع مصالح الفاعلين في الشركة‬
‫ويتنافى مع الهدف من نية املشاركة‪ ،‬ويكون مدفوعا بالرغبة في التعسف في استعمال الحق‪ ،‬بل إن‬
‫محكمة النقض الفرنسية ذهبت أبعد من ذلك واعتبرت أن الشرط الذي يربط السداد الفوري‬
‫للمبلغ الدائن للشريك بموافقة املجلس اإلداري للشركة شرط صحيح وزادت على ذلك أن هذا‬
‫السداد يجب أن يتماش ى مع قدرة الخزينة على السداد‪ ،‬ودون أن يؤدي هذا السداد إلى توقف‬
‫استغالل الشركة أو املس بتطور حياتها االقتصادية‪.‬‬
‫وهذا القرار يوضح مستوى تدخل القضاء الفرنس ي والنضج الذي اتسم به في معالجة‬
‫مواضيع تمتاز في جانب كبير منها بالصبغة اقتصادية‪.‬‬
‫‪1 - Arret cours de cassation N : 06.19060, ch com, du 09 oct 2007, Non publie‬‬

‫املطلب الثالث ‪ :‬طبيعة الفوائد في الحساب الجاري للشركاء‬
‫نود بداية أن نشير إلى أن الحساب الجاري للشركاء يخضع إلرادة الطرفين عند االتفاق‪،‬‬
‫فهو قد يكون بفائدة يتفق عليها الطرفان‪ ،‬وقد يكون بدون فائدة‪ ،‬فيوصف آنذاك أنه حساب جاري‬
‫بدون فوائد‪.‬‬
‫واإلشكال يثار عند عدم وجود اتفاق مكتوب يحدد الفائدة املستخلصة من الحساب‪ ،‬هل‬
‫يتم األخذ بها أم يتم تجاهلها‪ ،‬وفي حالة األخذ بها‪ ،‬ما هي طبيعتها هل هي اتفاقية أم قانونية؟ هذا ما‬
‫سنعمل على تحليله عن طريق التعليق على قرار ملحكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء (‪)1‬‬
‫صدر بتاريخ ‪ 2009/10/27‬بعد أن أحيل عليها امللف من محكمة النقض الذي كان قد نقض قرار‬
‫سابق لها بين نفس األطراف‪.‬‬
‫‪ -‬موجزالوقائع ‪:‬‬
‫تتلخص وقائع هذا النزاع في أنه بتاريخ ‪ 15‬يناير ‪ 2002‬تقدم ورثة الحاج (ع‪.‬ب) بمقال‬
‫افتتاحي أمام املحكمة التجارية بالدار البيضاء في مواجهة شركة (أ) عرضوا فيه أن مورثهم الحاج‬
‫(ع‪.‬ب) توفي بتاريخ ‪ 1999/05/06‬وأنه كان متصرفا عضوا بمجلسها اإلداري‪ ،‬و أنه كان يتوفر‬
‫بصفته مساهما في املدعى عليها على حساب جاري كان يقوم بتطعيمه حسب حاجيات الشركة‪،‬‬
‫وأنهم بعثوا بتاريخ ‪ 2001/09/10‬برسالة مضمونة إلى الشركة يطالبونها بإيفائهم بكشف شامل‬
‫للمبالغ املسجلة بدائنية ومديونية الحساب الجاري للهالك منذ ‪ 1990‬لكن دون جدوى‪ ،‬وأن املدعى‬
‫عليها كانت تفيدهم أن رئيسها يوجد خارج املغرب‪ ،‬مما اضطرهم إلى استصدار أمر من السيد رئيس‬
‫املحكمة التجارية بالدار البيضاء قصد تعيين خبير تكون مهمته االطالع على جميع الحسابات‬
‫الجارية للمساهمين واملسيرين ومعاينة حساب الهالك منذ سنة ‪ 1990‬إلى غاية يومه‪ ،‬وأنه بعد أخد‬
‫ورد تمكن الخبير املعين السيد (ي‪.‬س) بعد دراسة وتحليل الوثائق املدلى بها من طرفهم ومن طرف‬
‫املدعى عليها بتاريخ ‪ 2001/11/05‬من إنجاز مهمته التي خلص فيها إلى أن قدر الدين الشامل للفوائد‬
‫املتوفرة لفائدته بلغ ‪ 12.778.460،13‬حيث كان مصدره سنة ‪ )10.300.000،00( 1990‬ولم يسدد‬
‫منه سنة ‪ 1998‬سوى مبلغ ‪ 7.667.078،95‬درهم‪.‬‬
‫‪ - 1‬قرار صادر عن محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء بتاريخ ‪ 2009/10/27‬تحت عدد ‪ ،2009/5117‬في الملف‬
‫‪ ،12/2008/3173‬غير منشور‪.‬‬

‫وبعد إدراج امللف للمناقشة صدر حكم تمهيدي بتاريخ ‪ 2002/11/21‬قض ى بإجراء خبرة‬
‫حسابية بين الطرفين على يد الخبير السيد (ت‪.‬م) انتهى في تقريره املؤرخ في ‪ 2003/05/20‬إلى تحديد‬
‫مبلغ الحساب الجاري موضوع الدعوى منذ سنة ‪ 1990‬إلى غاية ‪ 2001/12/31‬كما يلي ‪:‬‬
‫‪ -‬أصل الحساب الجاري‪2.650.000،00 :‬‬
‫‪9.313.763،74‬‬ ‫‪ -‬الفوائد القانونية املترتبة ‪:‬‬
‫‪11.963.763،74‬‬ ‫‪ -‬املجموع ‪:‬‬
‫فقضت املحكمة التجارية وفق الخبرة مع استبعاد مبلغ التعويض لكونه غير مبرر‪.‬‬
‫‪ -‬التعليق ‪:‬‬
‫يثير هذا النزاع موضوعا بالغ األهمية يتمحور حول الهدف من فتح الحساب الجاري‬
‫للشركاء من طرف الشريك‪ ،‬وإلى أي حد يترجم رغبته في تطوير حياة الشركة مع استفادته باملقابل‬
‫من تعويضات هذه املبالغ تأخذ شكل فوائد‪.‬‬
‫والقرار األول محكمة االستئناف التجارية بالدار البيضاء الصادر بتاريخ ‪2004/12/06‬‬
‫باستبعاده لهذه الفوائد في احتساب املبلغ الدائن لورثة الشريك والثابتة من خالل خبرتين‬
‫قضائيتين‪ ،‬يكون غير مستوعب لتقنية الحساب الجاري للشركاء‪ ،‬خصوصا وأننا نجده في تعليله‬
‫للقرار(‪ )1‬يخلط املفاهيم ويحصر املستفيد من الحساب الجاري في املتصرفين أو املديرين العامين‬
‫بقوله ‪... ":‬كما أنه يستشف من هذه املواد بأن الحساب الجاري هذا ال يمكن االتفاق بشأنه إال مع‬
‫املتصرفين أو املديرين العامين والذين هم شركاء في الشركة‪."...‬‬
‫والحال أن هذه املواد تتحدث عن االتفاقات املبرمة بين الشركة من جهة وبين متصرفيها‬
‫ومديرها العام من جهة ثانية والتي تخضع لترخيص مسبق من طرف مجلس اإلدارة‪ ،‬والتي يروم‬
‫املشرع من خالل إخضاعها للترخيص املسبق حماية مصالح الشركاء في الشركة‪ ،‬وإضفاء الشفافية‬
‫على عملياتها املالية‪.‬‬
‫‪ - 1‬جاء في الفقرة كاملة ما يلي ‪" :‬وحيث عن الحساب الجاري للشركاء في الشركة يدخل ضمن االتفاقات التي تبرمها الشركة مع‬
‫أحد متصرفيها أو مديرها العام المنصوص عليها في المواد ‪ 56‬إلى ‪ 62‬من قانون شركات المساهمة‪ ،‬كما أنه يستشف من هذه‬
‫المواد بأن الحساب الجاري هذا ال يمكن االتفاق بشأنه إال مع المتصرفين او المديرين العامين والذين هم شركاء في الشركة‪."...‬‬

‫بيد أن محكمة النقض في قرارها القاض ي بنقض القرار املذكور ومؤاخذته عليه عدم أخذه‬
‫بالخبرتين الحضوريتين املأمور بهما من طرف املحكمة‪ ،‬حيث نصت األولى على أن نسبة الفائدة هي‬
‫‪ %7‬والثانية على أن هذه النسبة هي ‪ ، %6‬يكون قد استبعد وجود اتفاق مسبق بين الطرفين كتابة‬
‫يحدد نسبة الفائدة وأن هذه الفائدة تم إقرارها ضمنيا ما دامت الوثائق املحاسبية للشركة تشير‬
‫إليها من خالل ما توصل إليها الخبيران في تقريرهما‪.‬‬
‫والقرار االستئنافي الثاني والذي راعى في حكمه النقطة التي نقض القرار من أجلها‪ ،‬ذهب في‬
‫اتجاه آخر‪ ،‬واستند إلى الفصل ‪ 872‬الذي جاء فيه بأن‪ ":‬فوائد املبالغ التي تتضمنها الحسابات‬
‫الجارية تستحق بقوة القانون على من يكون مدينا بها من الطرفين‪ ،‬ابتداء من يوم ثبوت تقديمها"‪.‬‬
‫وزكت طرحها بالخبرتين املأمور بهما من طرف املحكمة واللتان تشيران إلى هاته الفوائد‪،‬‬
‫واعتبرت استنادا إلى الفصل املذكور أنه ال مجال للحديث عن الفوائد االتفاقية ما دام أنها‬
‫منصوص عليها بمقتض ى القانوني‪ ،‬وبالتالي فهي قانونية‪.‬‬
‫املطلب الرابع ‪ :‬موقع صاحب الحساب الجاري للشركاء في مسطرة صعوبة املقاولة‬
‫يعتبر الشريك الدائن للشركة بحساب جاري دائنا عاديا يأتي في مرتبة متأخرة بعد الدائنين‬
‫املمتازين والدائنين املرتهنين‪ .‬وعليه‪ ،‬فهو ال يستحق أي مبلغ في حالة استغراق هذه الديون‬
‫ملوجودات الشركة‪.‬‬
‫واإلشكال الذي يطرح هو عندما تخضع الشركة لنظام معالجة صعوبات املقاولة‪ ،‬هل‬
‫نضحي باملصلحة االجتماعية ونمكن الشريك من دينه أم نقيد هذا الحق متى كانت املقاولة خاضعة‬
‫لهذه املسطرة‪ ،‬ونستعيض عنه بدمجه في رأس مالها االجتماعي أو بالتخلي املؤقت عنه إلى حين‬
‫اجتياز الصعوبة ؟‬
‫ثم هل الحساب الجاري للشريك يعتبر من العقود الجارية أو التي في طور التنفيذ والذي‬
‫خولت املادة ‪ 573‬بمقتضاه للسنديك وحده أن يطالب بها دون إذن القاض ي املنتدب أو من رئيس‬
‫املقاولة‪.‬‬

‫مما ال شك فيه أن أحكام الكتاب الخامس تعتبر من النظام العام‪ ،‬وتأسيسا على نص‬
‫املادة ‪ ،573‬فالسنديك وحده من يملك سلطة طلب تنفيذ الحساب الجاري للشريك أو املطالبة‬
‫بإقفالها حسب املصلحة االجتماعية واالقتصادية للمقاولة‪ ،‬وهو ما يشكل قيدا بارزا وحيدا على‬
‫قاعدة التسديد الفوري للحساب الجاري للشريك(‪.)1‬‬
‫وقد استقر العمل القضائي الفرنس ي على مجموعة من القيود اإلضافية التي ترد على‬
‫قاعدة التسديد الفوري للحساب الجاري للشركاء في حالة توقف املقاولة عن الدفع‪ ،‬نجملها فيما‬
‫يلي ‪:‬‬
‫‪ – 1‬ال يجوز املطالبة بهذا التسديد بمجرد توقف املقاولة عن الدفع؛‬
‫‪ – 2‬سبق ملحكمة ‪ Lyon‬التجارية الفرنسية(‪ )2‬أن رفضت طلب التسديد بعلة ضرورة‬
‫استمرار النشاط االجتماعي للمقاولة‪.‬‬
‫وتبقى الحالة الغالبة أن الشريك الدائن للشركة بالحساب الجاري للشركاء يقوم بدمج‬
‫دينه برأس مال الشركة بغية التقليص من الخصوم‪ ،‬ولتبني مخطط االستمرارية‪ ،‬وفي هذا اإلطار‬
‫جاء في حكم صادر عن املحكمة التجارية بالدار البيضاء(‪:)3‬‬
‫"‪...‬بناء على التقرير الذي أودعه سنديك التسوية القضائية السيد الشكدالي بكتابة‬
‫بناء على الحكم القاض ي بحصر مخطط االستمرارية في حق مؤسسة (ع‪.‬ج)‪،‬‬ ‫الضبط جاء فيه أنه ً‬
‫والذي حدد التزامات وهي الزيادة في الرأسمال وتدعيم الحساب الجاري للشركاء وتسديد الديون‬
‫وفق الجدول‪ ،‬فإنه بخصوص االلتزام األول وهو الزيادة في الرأسمال‪ ،‬فإن رئيس املقاولة زوده‬
‫بمحضر جمع عام استثنائي منعقد بتاريخ ‪ 2001/04/06‬يفيد رفع الرأسمال بقيمة ‪ 10.000‬درهم‬
‫بواسطة اندماج الحساب الجاري الدائن إلى حدود ‪ ،1999‬وبذلك فرأسمال الشركة ارتفع إلى‬
‫‪ 550.000‬درهم‪.".....‬‬
‫وجاء في تعليل حكم آخر صادر عن نفس املحكمة بمناسبة وضع شركة حافالت (ر) في‬
‫نظام التسوية القضائية(‪ )1‬ما يلي ‪:‬‬

‫‪2 - Jugement du 10 janvier 1995, T.comm de Lyon.‬‬
‫‪ - 3‬حكم تجاري صادر عن غرفة المشورة بالمحكمة التجارية بالدار البيضاء بتاريخ ‪ 10‬يونيو ‪.2002‬‬

‫" حيث يرمي تقرير القاض ي املنتدب في املسطرة إلى الحكم وفقا القتراح سنديك التسوية‬
‫القضائية‪ ،‬وذلك بحضر مخطط استمرارية شركة حافالت (ر)‪ ،‬وذلك طبقا ملا جاء في تقرير‬
‫السنديك‪.‬‬
‫وحيث يستفاد من تقرير السنديك أن نجاح مخطط االستمرارية وتحقيق نتائج إيجابية‬
‫على املستوى االقتصادي يمكن تحقيقه اعتمادا على تصحيح الوضعية القانونية للشركة‪ ،‬وذلك‬
‫برفع رأسمالها بمبلغ ‪ 164.500.000‬درهم‪ ،‬وذلك عن طريق تحويل مبلغ الحساب الجاري‬
‫للمساهمين البالغ قدره ‪ 34.250.000‬درهم وتقديم دفعات نقدية من طرف املساهمين بمبلغ‬
‫‪ 130.250.000‬درهم‪."...‬‬
‫وقد قضت املحكمة بما يلي ‪":‬تصرح املحكمة بجلستها العلنية ابتدائيا وحضوريا ‪:‬‬
‫‪ -‬بحصر مخطط االستمرارية لشركة حافالت (ر) الكائن مقرها االجتماعي بزنقة محمد‬
‫الراض ي السالوي‪ ،‬الرقم ‪ ،35‬الدار البيضاء‪.‬‬
‫‪ -‬بتنفيذ رئيس املقاولة السيد (أ‪.‬ع) ما التزم به من الزيادة في رأسمال الشركة‪ ،‬وجعله‬
‫مطابقا للمقتضيات القانونية‪:‬‬
‫أ‪ -‬دمج الحساب الجاري للشركاء؛‬
‫ب – ضخ مبلغ ‪ 30.000.000‬درهم نقدا في حسابات الشركة وفقا املبين أدناه‪."...‬‬
‫‪ - 1‬حكم صادر عن المحكمة التجارية بالدار البيضاء بتاريخ ‪ ،2002/04/08‬تحت عدد ‪ ،2002/142:‬ملف تجاري عدد‬
‫‪.10/2002/94:‬‬

‫املح ـ ــورالثانـ ــي ‪:‬‬

‫مقاالت خاصة باإلدارة القضائي ــة‬

‫اإلشعار للغير الحائز‬

‫بين‬
‫امتياز الخزينة وضمانات الملزم‬
‫ذ عبد الواحد علومي‬
‫استاذ باحث زائرباملعهد العالي للقضاء‬
‫رئيس كتابة الضبط بمحكمة االستئناف اإلدارية بمراكش‬
‫مقدم ــة ‪:‬‬

‫عهد املشرع املغربي للسلطة العامة ممثلة في الخزينة العامة‪ ،‬وبعض اإلدارات األخرى (‪ )1‬أمر‬
‫تأسيس الضرائب وتحصيلها وزودها من السلطات واالمتيازات العامة بما يكفي ألداء وظيفتها تلك‪،‬‬
‫وسن لها قواعد إجرائية تقنن مجال تدخلها للمحافظة على حقوق الخزينة‪ ،‬كما سن في املقابل‬
‫ضمانات واسعة للخاضعين للضريبة لحمايتهم من كل تعسف أو شطط قد يرتكب في حقهم من‬
‫طرف اإلدارة ضد حقوقهم املالية (‪ )2‬عن طريق مساطر قانونية تضبط مجال تدخلها وحدوده‪.‬‬
‫وإذا كان التحصيل الجبائي هو مجموع العمليات واإلجراءات التي تهدف إلى حمل مديني‬
‫الدولة والجماعات املحلية وهيأتها واملؤسسات العمومية على تسديد ما بذمتهم من ديون بمقتض ى‬
‫القوانين واألنظمة الجاري بها العمل‪ ،‬أو ناتجة عن أحكام وقرارات القضاء أو عن االتفاقات(‪ .)3‬فان‬
‫تتبع مسار هذه العمليات واإلجراءات يقودنا عبر محطات قانونية عدة قبل الوصول إلى املحطة‬
‫النهائية وهي التحصيل الفعلي للدين العمومي‪ ،‬ومن بين املحطات التي أسالت مدادا كثيرا ونقاشا‬
‫عموميا واسعا بين الفاعلين السياسين والحقوقين واالقتصاديين مسطرة اإلشعار للغير الحائز‪،‬‬
‫باعتباره إجراءا استثنائيا وفعاال جاء في إطار توسيع قاعدة ضمان استخالص الدين العمومي ‪،‬‬
‫‪ - 1‬عدد المشرع المغربي من خالل المادة ‪ 3‬من القانون رقم ‪ 15.97‬بمثابة مدونة تحصيل الديون العمومية المحاسبون المكلفين‬
‫بتحصيل الديون العمومي‪.‬‬
‫‪ - 2‬ذ‪ /‬محمد قصري في كتابه المنازعات الجبائية المتعلقة بربط وتحصيل الضريبة امام القضاء المغربي‪ ،‬ابي رقراق للطباعة‬
‫والنشر الطبعة الثانية ‪.2009‬‬
‫‪ - 3‬المادة ‪ 1‬من القانون ‪ 15.97‬بمثابة مدونة تحصيل الديون العمومية‪.‬‬

‫بمقتضاه خول املشرع من خالل املواد ‪ 95‬و‪100‬و‪ 101‬و‪ 104‬من مدونة التحصيل للمحاسب املكلف‬
‫إمكانية متابعة الغير الحائز لألموال اململوكة للمدين األصلي عن طريق مباشرة هذه املسطرة (‪.)1‬‬
‫وقد أبان التطبيق العملي لهذه املسطرة عن عدة عيوب و خروقات كادت أن تعصف بالثقة‬
‫املفروضة بين اإلدارة الضريبية وامللزم وتخل بالتوازن الالزم في العالقة بينهما‪ ،‬مما حدا بالحكومة إلى‬
‫املسارعة بوضع ميثاق ملزم لإلدارات املكلفة بالتحصيل وللمواطن يعيد ضبط وثر هذه اآللية‪ ،‬و‬
‫تطويعها لتعزيز مناخ الثقة بين اإلدارة و دافعي الضرائب في أفق إعادة املصالحة بينهما لتحقيق‬
‫نغمة التوازن الضروري بين حقوق امللزم وحقوق اإلدارة الجبائية‪.‬‬
‫فما هي إذن خصائص اإلشعار للغير الحائز والذي بمقتضاه منح االمتياز للخزينة ونطاق‬
‫تطبيقه وآثاره؟ وهل هناك من أوجه تشابه بينه وبين مساطر قانونية أخرى؟ و ما هي الضمانات‬
‫القانونية التي منحها املشرع للملزم في مقابل هذه االمتيازات املمنوحة لإلدارة الجبائية ؟ و أخيرا هل‬
‫تصدى القضاء اإلداري لفرض رقابته على أعمال السلطة اإلدارية بغية منع التجاوزات التي تصدر‬
‫عن هذه اإلدارة خالل التنزيل الواقعي لهذه املسطرة من خالل بعض نماذج أحكام قرارات القضاء‬
‫اإلداري؟ وعلى هدى هذه التوطئة تتضح معالم هذا املوضوع‪ ،‬إذ سوف أتناول في املبحث األول منه‬
‫تجليات امتياز اإلدارة الجبائية من خالل التعريف بمسطرة اإلشعار للغير الحائز‪ ،‬خصائصه‪ ،‬نطاق‬
‫تطبيقه واآلثار املترتبة عنه‪.‬‬
‫أما املبحث الثاني فسأخصصه للوقوف على ضمانات امللزم من خالل هذه املسطرة‬
‫وتجلياتها القانونية‪ ،‬اإلدارية دون إغفال الضمانات القضائية متمثلة في تدخل القضاء اإلداري في‬
‫عملية التحصيل هاته لتكريس وترسيخ الضمانات الجبائية التي خولها املشرع للطرف األضعف في‬
‫العالقة الجبائية (امللزم) بل وإرساء ضمانات أكثر كلما كان ذلك متاحا في حال سكوت املشرع‬
‫الجبائي أو غموض ما جاء به(‪. )2‬‬
‫‪ - 1‬عبد الرحيم الكنبداري في تحصيل الديون الضريبية‪ ،‬مقاربة قانونية قضائية سلسلة المعارف القانونية والقضائية‪.‬‬
‫‪ - 2‬ذ عبد الرحيم الكنداري المرجع السابق ص ‪.119‬‬

‫املبحث األول‬
‫امتيازالخزينة العامة في التحصيل من خالل اإلشعارللغيرالحائز‬
‫ألزم املشرع املغربي الغير املودعة لديه أموال املدين األصلي بأداء الضرائب وباقي الديون‬
‫العمومية إما تلقائيا أو بناء على طلب املحاسب تحت طائلة ترتيب املسؤولية باألداء على وجه‬
‫التضامن‪ ،‬وقد اعتبر وزير املالية أثناء مناقشة مشروع مدونة التحصيل أمام لجنة املالية بمجلس‬
‫النواب‪ ،‬أن إجراء اإلشعار للغير الحائز يعد من بين اإلجراءات التي لها أهمية متميزة في ميدان‬
‫التحصيل‪ ،‬حيث يعد اللجوء إليه مسلكا ناجعا‪ ،‬يغني اإلدارة عن حجز وبيع منقوالت املدين(‪.)1‬‬
‫إال أن هذا اإلجراء االستثنائي للتحصيل يلفه الكثير من الغموض حول مفهومه‪ ،‬طبيعته‬
‫وحدوده‪ ،‬غموض على مستوى التشريع‪ ،‬استتبعه بالضرورة جدل فقهي وتضارب في العمل القضائي‬
‫فهناك من اعتبره سالحا فتاكا بين يدي اإلدارة الضريبية‪ ،‬يمكنها من استخالص الديون العمومية في‬
‫أسرع وقت وبأدنى جهد وان القباض لجؤوا اليه بشكل آلي ومكثف ملا ملسوه فيه من فعالية و‬
‫مردودية(‪ )2‬بل ذهب بعض الباحثين الى اعتباره انه إذا كان لظهير ‪ 21‬غشت ‪ 1935‬قوته الضاربة‬
‫املتمثلة في اإلكراه البدني(‪ )3‬فان مدونة التحصيل املالية امتلكت بدورها عنصر قوتها في اإلشعار‬
‫للغير الحائز بعدما أصبح اإلكراه البدني جد معقد قانونيا(‪.)4‬‬
‫وهناك اتجاه ثان يرى بان التشريع الخاص باالشعار للغير الحائز يتميز بنوع من "التراخي"‬
‫والال وضوح وغياب الحماية(‪ ،)5‬في ظل غياب تام للشكليات وعدم وجود اجل قانوني للمحاسب‬
‫العمومي للقيام به وعدم التنصيص على وجوب إخبار امللزم ملباشرته‪ ،‬بل ان االنتقاد طال حتى‬
‫تسميته التي توهم بان القصد من املسطرة هو إشعار‪ ،‬اخطار‪ ،‬في حين ان األمر أعمق من ذلك‬
‫بكثير‪ ،‬فهو حجز ألموال املدين لدى الغير‪ ،‬وهو ما يعكس التناقض بين الطابع السكوني للكلمة‬
‫‪ - 1‬عبد الرحمان ابليال ‪،‬عبد الرحيم الطور‪،‬تحصيل الضرائب والديون العمومية على ضوء المدونة الجديدة‪ ،‬مطبعة االمينة ص‪.30‬‬
‫‪ - 2‬في سنة ‪ 2007‬كان عدد االشعارات للغير الحائز على مستوى ‪ 11‬قباضة بالدائرة المالية لمكناس هو ‪ 1653‬وفي سنة ‪2008‬‬
‫ارتفع الى ‪ 4248‬أي بزيادة ‪ %31‬وقد بلغ الى حدود ‪ 2009/09/30‬رقم ‪ 5063‬اشعار المصدر (الخزينة الجهوية بمكناس) وارد‬
‫ايضا بمؤلف عبد الرحيم الكنداري المرجع السابق ص‪.84‬‬
‫‪ - 3‬كانت شروط هذه المسطرة جد مبسطة‪ ،‬وتثمتل اساسا في كونها مسطرة ادارية وليست قضائية‪ ،‬كما في القانون المحلي ويتم‬
‫اللجوء اليها مباشرة بعد االنذار في اطار اختيارات المحاسب وليس وفق تراتبية دقيقة كما في القانون الحالي (المرجع السابق)‪.‬‬
‫‪ - 4‬العربي العزيز االشعار للغير الحائز والمنازعة فيه‪ ،‬عرض منشور بمجلتي القسطاس والزيتونة مطبعة سلسبيل يوليوز ‪2010‬‬
‫ص ‪ 173‬و‪.174‬‬
‫‪ - 5‬عبد الرحمان حداد‪ ،‬االشعار للغير الحائز بين التشريع والممارسة القضائية‪ ،‬عرض منشور بالمرجع السابق ص‪.205‬‬

‫املستعملة "اإلشعار" والطابع القهري اإلجباري للمسطرة(‪ )1‬وفي اعتقادي ان االتجاهين معا‬
‫يتقاطعان في نقطة عدم حماية امللزم‪ ،‬وإال ملا تدخل القضاء اإلداري ملحاولة خلق التوازن بين‬
‫الطرفين وللوقوف أكثر عند هذا اإلجراء ومعرفة مدى امتياز الخزينة العامة في التحصيل من خالل‬
‫هذه املسطرة ومحاولة استجالء الغموض الذي يعتريه ارتأيت تقسيم هذا املبحث إلى مطلبين كما‬
‫يلي‪ :‬اإلشعار للغير الحائز التعريف والخصائص (املطلب األول)‪ ،‬نطاق التطبيق واآلثار (املطلب‬
‫الثاني)‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬تعريف اإلشعارللغيرالحائزوخصائصه‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬التعريف‬
‫ظهرت مسطرة اإلشعار للغير الحائز في فرنسا منذ سنة ‪ 1808‬وتعتبر مقتضيات الفصلين‬
‫‪ 262‬و‪ 263‬من كتاب املساطر الجبائية املرجع األساس ي لهذا اإلجراء(‪ ،)2‬الذي حظي باهتمام من لدن‬
‫اإلدارة الجبائية التي خصصت له العديد من الدوريات‪،‬ومن لدن القضاء اإلداري الذي تعددت‬
‫تدخالته للسهر على حسن تطبيق املسطرة او التنصيص على بعض الشكليات التي أهملها‬
‫التشريع(‪.)3‬‬
‫وقد اقتبس املشرع املغربي هذا االجراء من القانون الفرنس ي‪ ،‬وتم التنصيص عليه ألول مرة‬
‫باملغرب في ظهير ‪ 21‬غشت ‪ 1935‬من خالل مقتضيات املادتين ‪ 61‬و‪ 62‬منه‪ ،‬اال انه لم يحظ باهتمام‬
‫بالغ اال من خالل مدونة تحصيل الديون العمومية الحالية (قانون ‪ )97.15‬حيث اعتبر كوسيلة‬
‫اضافية غير مكلفة وفعالة لتحصيل ديون الخزينة العامة(‪ )4‬واملالحظ غياب تعريف لهذا االجراء في‬
‫النصوص القانونية املنظمة له‪ ،‬واكتفى بتنظيم مقتضياته في الباب الخامس من املدونة املعنون‬
‫بالتزامات املودع لديهم واالغيار الحائزين(‪ ،)5‬وأيضا على مستوى االجتهاد القضائي املغربي ال نجد‬
‫‪ - 1‬عبد الرحمان حداد مرجع سابق ص‪ 205‬و‪.206‬‬

‫‪ - 2‬يشار الى هذه المسطرة اختصارا بفرنسا )‪ ،avis à tiers détenteur (ATD‬منظم بمقتضى كتاب المساطر الجبائية الفصول‬
‫‪ 263L‬و ‪ L262‬قانون ‪ 9‬يوليوز‪ 1991‬قانون رقم ‪.91-650‬‬
‫‪ - 3‬عبد الرحمان حداد المرجع السابق‪.‬‬
‫‪ - 4‬المنازعات الضريبية وتحصيل الدين العمومية سلسلة "دراسات وابحاث"جمع وتنسيق زكرياء العماري ص‪ 183‬كما ورد‬
‫بالهامش ان هناك ما يناهز ‪ 611.260‬اشعار للغير الحائز سنة ‪ 1997‬تمت االستجابة الى ما يقارب ‪ 188.995‬نسبة مئوية تقدر ب‬
‫‪.%30.9‬‬
‫‪ - 5‬نظم المشرع المغربي هذا االجراء من خالل مدونة تحصيل الديون العمومية من المادة ‪ 100‬الى ‪.104‬‬

‫تعريفا دقيقا ومستقال لهذا اإلجراء(‪ )1‬واعتبرت محكمة النقض الفرنسية في قرار صادر عنها بتاريخ ‪2‬‬
‫يونيو ‪ 1980‬اإلشعار للغير الحائز بمثابة حكم بالتصديق على حجز ما للمدين لدى الغير حائزة‬
‫لقوة الش يء املقض ي به وال يخضع ألي شرط شكلي يهدف إلى إجبار الغير لتسليم املبالغ التي يحوزها‬
‫او هو مدين بها للملزم وفاء بالضرائب والرسوم والديون األخرى الواجبة على هذا الغير واملتمتعة‬
‫بامتياز الخزينة(‪.)2‬‬
‫وقد عرفه بعض الباحثين(‪ )3‬بأنه إجراء تنفيذي استثنائي يتمتع بصفة حكم بالتصديق على‬
‫حجز ما للمدين لدى الغير حائز لقوة الش يء املقض ي به يتعين على االغيار الحائزين على أساسه‬
‫تسليم األموال التي يحوزونها او يدينون بها للملزم للمحاسب العمومي فورا‪ ،‬وفاءا بالضرائب‬
‫والرسوم والديون الواجبة على هذا األخير واملتمتعة بامتياز الخزينة في حدود مبلغ الدين الضريبي‪،‬‬
‫تحت طائلة ترتيب مسؤولياتهم‪.‬‬
‫وعرف ميثاق تحصيل الديون العمومية االشعار للغير الحائز(‪ )4‬بأنه مسطرة قانونية من‬
‫بين مساطر تحصيل الديون العمومية‪ ،‬والذي تتم مباشرته عبر طلب موجه من طرف املحاسب‬
‫العمومي الى احد االغيار الحائزين او املودع لديهم‪ ،‬من اجل دفع األموال التي يحوزونها والتي تعود‬
‫للملزمين الذين لم يؤدوا عند االجال املقدرة ما بذمتهم من ديون‪ ".‬يتضح من خالل ما سبق ان‬
‫اإلشعار للغير الحائز هو مسطرة خاصة والية قانونية تمكن الدائن (الخزينة ‪..‬الخ) بدين عمومي من‬
‫استخالص دينه من يد الغير بطريقة غير مباشرة بدل استخالصه مباشرة من يد املدين (امللزم)‪.‬‬
‫ويمتد مفعول هذا التسليم إلى الديون بأجل أو الديون املشروطة التي للمدين على االغيار‬
‫الحائزين املتابعين‪.‬‬
‫‪ - 1‬تطرقت بعض احكام القضاء االداري لالشعار للغير الحائز من دون تقديم تعريف دقيق له منها الحكم الصادر عن ادارية الرباط‬
‫بتاريخ ‪ 2013/06/17‬امر عدد ‪ 468‬من الملف رقم ‪ 2013/01/435‬غير منشور حيث اعتبره من االجراءات التنفيذية لتحصيل‬
‫الديون العمومية طبقا للمادة ‪ 102‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‪.‬‬
‫‪ - 2‬عبد الرحيم الكنداري مرجع سابق ص ‪.85‬‬
‫‪ - 3‬العربي الغمري مرجع سابق ص ‪.126‬‬
‫‪ - 4‬هو ميثاق موقع بتاريخ ‪ 17‬ابريل ‪ 2014‬من طرف الخزينة العامة للمملكة‪ ،‬المديرية العامة للضرائب‪ ،‬االتحاد العام لمقاوالت‬
‫المغرب‪،‬المجموعة المهنية البناك المغرب وزارة التشغيل والشؤون االجتماعية وزارة االقتصاد والمالية وغيرها من الفاعلين في‬
‫مجال المال واالعمال تجاوبا مع النقاش العمومي الذي اثاره الفاعلون السياسيون واالقتصاديون واالجتماعيون بخصوص مسطرة‬
‫تحصيل الديون العمومية بواسطة األشعار للغير الحائز‪ ،‬بما يعزز الثقة بين االدارة والملزم ويساهم في تحسين مناخ األعمال‬
‫ببالدنا‪ ،‬كما جاء بديباجة هذا الميثاق‪.‬‬

‫وعليه‪ ،‬فان املحاسب املكلف بالتحصيل تبعا لهذه االلية يمكن له املطالبة باستخالص‬
‫وتحويل مبلغ الضرائب والرسوم وغيرها من الديون املتمتعة بامتياز الخزينة من يد مديني امللزمين‬
‫بهذه الديون إلى حساب االدارة التابع لها وذلك عن طريق توجيه اشعار لالغيار الحائزين ملبالغ‬
‫يملكها امللزمون من اجل الوفاء عن هؤالء في حدود ما ترتب في ذمتهم من ديون عمومية‪ ،‬وقد يكون‬
‫االغيار الذين يوجه إليهم اإلشعار من املحاسبين العموميين او املقتصدين او املكترين وبصفة عامة‬
‫كل الحائزين او املدينين بمبالغ تعود او ينبغي ان تعود الى املدينين بتلك الديون‪ ،‬وهؤالء الحائزين‬
‫ملزمين تحت طائلة التعرض للعقوبات املسطرة باملادة ‪ 104‬من املدونة بتسليم فورا املبالغ التي في‬
‫حوزتهم في حدود طلب املحاسب بناء على السند الضريبي الذي يعتبر بمثابة سند تنفيذي (‪ )1‬وفي‬
‫حالة عدم امتثال االغيار الحائزين بالتسليم الفوري‪ ،‬تحل مسؤوليتهم محل مسؤولية املدينين‬
‫الضريبين على سبيل التضامن ويصبحون خاضعين لكل إجراءات التحصيل الجبري ماعدا اإلكراه‬
‫البدني تبعا ملقتضيات املادة ‪ 104‬من مدونة التحصيل‪ ،‬ويمكنهم دفع هذه املسؤولية عن طريق‬
‫الدفع بكون املبالغ املعنية وقع الحجز عليها من طرف جهات أخرى تتمتع بحق االمتياز او انه سبق‬
‫(‪.)2‬‬
‫التوصل بإشعار سابق للغير الحائز وفي هذه الحاالت يجب تقديم الحجة املثبتة لذلك‬
‫ونظرا للطابع االستثنائي لهذه املسطرة‪ ،‬فانها تتميز بمجموعة من الخصائص‪ ،‬فما هي اذن‬
‫خصائص االشعار للغير الحائز؟ وبالتالي تجليات امتياز الخزينة العامة من خالل هذه املسطرة‬
‫االستثنائية؟‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬خصائص اإلشعارللغيرالحائزوتجليات امتياز‬

‫الخزينة العامة من خاللها‪.‬‬
‫باعتبار ان اإلشعار للغير الحائز إجراء تنفيذي ومباشر يمكن املحاسب من تحصيل الدين‬
‫العمومي على خالف اإلجراءات التحفظية وإجراءات التحصيل األخرى التي غالبا ما يكون القصد‬
‫‪ - 1‬جاء قرار محكمة النقض تحت عدد ‪ 1069‬بتاريخ ‪ 98/11/26‬ملف عدد ‪ 97/77‬وحيث ان االمر يتعلق باجراء قانوني يلزم‬
‫المحجوز لديه يعدم اخراج االموال المذكورة اال بعد اداء الديون التي تتمتع باالمتياز وهو بمثابة حكم حائز لقوة الشيء المقضي به‬
‫‪،‬قرار غير منشور‪.‬‬
‫‪ - 2‬االثبات في المادة الجبائية بين القواعد العامة وخصوصيات المادة الدكتور عبد الرحمان ابليال ص ‪.172‬‬

‫منها تحصين الدين ما لم يتأت تحصيله(‪ )1‬فانه يتميز بمجموعة من الخصائص لعل أبرزها البساطة‪،‬‬
‫املباغثة والفعالية‪.‬‬
‫‪ - 1‬البساطة ‪ :‬وتتمثل في عدم خضوع هذه املسطرة ألي إجراء شكلي مما ينم عن غاية‬
‫املشرع وراء سن اإلشعار للغير الحائز واملتمثلة في عدم تقيد املحاسب بالشكليات اإلدارية املعتادة في‬
‫باقي اإلجراءات التنفيذية والتحفظية املرتبطة بمساطر التحصيل الجبري‪ ،‬فبمجرد الحصول على‬
‫الترخيص من طرف الخازن اإلقليمي وتوجيه هذا اإلشعار متضمنا العناصر األساسية الكفيلة‬
‫بتعيين املدين وتحديد خصائص الدين تلقى املسؤولية مباشرة على هذا الغير الحائز بما يقتضيه‬
‫القانون تالفيا إلثارة مسؤوليته(‪ ،)2‬إال أن هذه البساطة التي تعد من بين أهم خصائص اإلشعار‬
‫للغير الحائز التي يشيد بها مؤيدو هذا اإلجراء تلقى انتقادات الذعة من لدن مجموعة من الباحثين‬
‫الذين يستغربون الغياب شبه التام لشكليات تطبيق املسطرة‪ ،‬والتي تضع حقوق امللزم على‬
‫الهامش‪ ،‬خصوصا حقه في االخبار و التعرض‪ ،‬في ظل الصمت املقصود(‪ )3‬من لدن املشرع حول‬
‫وجوب احترام اي مقتض ى قانوني من لدن املحاسب قبل مباشرة هذا اإلجراء‪ ،‬ومن تم كان من الالزم‬
‫التساؤل حول انعكاسات هذه البساطة على املستوى العملي والقضائي؟‬
‫فعلى الصعيد العملي‪ ،‬يعتبر املحاسبون املكلفون بالتحصيل ان عدم تطرق املشرع الى‬
‫الشكل والطريقة واإلجراءات األولية التي يتعين على املحاسب القيام بها قبل ممارسته هذه املسطرة‬
‫ليس غموضا بقدر ما هو امتياز لإلدارة ضد كل تهرب او سوء نية من جانب امللزمين‪ ،‬اذ كيف لهذا‬
‫االجراء ان يحقق الفعالية املرجوة منه اذ علم به امللزم وقام بسحب أمواله قبل مصادرتها من قبل‬
‫اإلدارة‪.‬‬
‫ان هذه القراءة من جانب اإلدارة كثيرا ما اصطدمت بقاض إداري ال يتوانى في تفسير‬
‫النصوص القانونية بما يراعي مبادئ املشروعية وآثار خرقها على حرية ومصلحة الفرد‪ ،‬فغموض‬
‫النص ال يجب ان ينظر اليه على انه منح صالحية واسعة لإلدارة الجبائية في استعمال امتيازاتها دون‬
‫قيد او شرط اذ كيف يعقل ان تطالب اإلدارة االغيار بتسليم ما بين ايديهم من اموال تعود للملزم‬
‫‪ - 1‬عبد الرحيم الكنداري المرجع السابق ص‪.86‬‬

‫‪ - 3‬عبد الرحيم الكنداري المرجع السابق ص‪ 87‬للمزيد انظر عبد الرحمان حداد "االشعار للغير الحائزين التشريع والممارسة‬
‫القضائية" مرجع سابق ص‪.207‬‬

‫دون ان يكون هذا األخير على علم بذلك(‪ ،)1‬حيث جاء باحدى أحكامه(‪ ")2‬وحيث انه باستقراء‬
‫املقتضيات القانونية أعاله تثبت ان املشرع وان كان لم يشترط ضرورة احترام إجراءات معينة إزاء‬
‫امللزم قبل اللجوء إلى مسطرة اإلشعار للغير الحائز فانه ونظرا للطابع االستثنائي للمسطرة املذكورة‬
‫وما يترتب عنها من تسليم فوري للمبالغ املوجودة في حوزة االغيار واملودع لديهم مع ما قد يسفر عنه‬
‫ذلك للمعني باألمر من أضرار‪ ،‬واعتبارا كذلك ملبدأ حق الدفاع الذي يعد من املبادئ األساسية‬
‫الواجب احترامها في حالة عدم النص عليها صراحة‪ ،‬فان القابض يبقى ملزما بتوجيه إشعار إلى‬
‫الخاضع قصد إخباره بإجراءات االستخالص املباشرة في حقه عن طريق اإلشعار للغير الحائز "وهذا‬
‫ما أيدته محكمة االستئناف اإلدارية بمراكش في إحدى قراراتها)‪ (3‬حيث جاء به" لكن حيث انه مما ال‬
‫مراء فيه انه يتعين على القابض عمال بمقتضيات املادتين ‪ 36‬و‪ 41‬من مدونة تحصيل الديون‬
‫العمومية‪ ،‬احترام مبدأ تدرج إجراءات التحصيل ومباشرتها داخل االجل املحدد قانونا‪ ،‬بدون صائر‬
‫يجعل اجراءات تحصيل الدين العمومي وما يترتب عنها غير قانونية وحيث استقر االجتهاد القضائي‬
‫للغرفة اإلدارية على اعتبار ان عدم ثبوت احترام تدرج إجراءات التحصيل وذلك بتبليغ اإلنذار‬
‫القانوني للمخاطب باألداء قبل سلوك باقي إجراءات التحصيل الجبري يجعل مسطرة التحصيل‬
‫معيبة" وهذا ما استقر عليه قضاء محكمة النقض حيث جاء باحدى قراراته االخيرة (‪ >> )4‬لكن‬
‫حيث انه وبمقتض ى املادة ‪ 36‬من مدونة تحصيل الديون العمومية فانه ال يمكن مباشرة التحصيل‬
‫الجبري اال بعد إرسال آخر إشعار الى املدين‪ ...‬ومؤدى ذلك ان تبليغ اإلشعار بدون صائر قبل اللجوء‬
‫الى مسطرة التحصيل الجبري يعتبر ضمانة أساسية للملزم ال يمكن تجازوها بمجرد التقييد في‬
‫الجدول بل ال بد من إثبات املحاسب املكلف بالتحصيل قيامه بتبليغ اإلشعار املذكور واملحكمة التي‬
‫اعتبرت ان عدم ادالء الطالب بما يفيد توصل املطلوب باإلشعار املذكور يجعل إجراءات التحصيل‬
‫الغية تكون قد سايرت املقتض ى املذكور مما يجعل قرارها مرتكزا على أساس‪.<<...‬‬
‫‪ - 2‬الفعالية ‪ :‬تبقى فعالية اي إجراء في النتيجة التي يحققها واملدة التي يستغرقها لتحقيق‬
‫هذه النتيجة‪ ،‬واذا ما أسقطنا هذه القاعدة على اإلشعار للغير الحائز ومقارنته بطرق التحصيل‬
‫‪ - 1‬جهد كان حجية وارد بكتاب المنازعات الضريبة وتحصيل الديون العمومية جمع وتنسيق زكرياء العماري السابق ص ‪-184‬‬
‫‪.185‬‬
‫‪ - 2‬حكم المحكمة االدارية بمراكش رقم ‪ 216‬بتاريخ ‪ 2010/03/13‬بالملف عدد ‪ 2009/09/843‬وارد بمؤلف زكرياء العماري‬
‫المرجع السابق ص ‪.185‬‬
‫‪ - 3‬قرار عدد ‪ 85‬بتاريخ ‪ 25‬يناير ‪ 2012‬غير منشور‪.‬‬
‫‪ - 4‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 2/331‬وتاريخ ‪ 2015/04/16‬ملف اداري (الثاني) عدد ‪ 2014/2/4/2041‬غير منشور‪.‬‬

‫األخرى نجده اكثر فعالية حيث يحتل الوسيلة األجدى بين يدي املحاسبين العموميين لتحصيل‬
‫ديون امللزمين بعد استنفاد التحصيل الودي‪ ،‬حيث يضع نقطة النهاية للضرائب والرسوم موضوعه‬
‫على خالف اإلجراءات األخرى التي يفض ي بعضها الى بعض ضمن مراحل متواصلة ومتداخلة تستهلك‬
‫وقت املحاسب و جهده بتعقيداتها املسطرية و ضعف مردوديتها (‪ )1‬فتوسيع قاعدة املخاطبين‬
‫واملعنيين بمسطرة اإلشعار للغير الحائز وامتدادها إلى غير امللزم من املودع لديهم أموال هذا‬
‫األخير(‪ )2‬وكذا التسليم الفوري لهذه املبالغ والذي تنص عليه املادة ‪ 102‬من مدونة التحصيل تجعل‬
‫من هذه املسطرة تتميز بفعالية خطيرة على مصالح امللزم واالغيار‪ ،‬حيث يكفي املحاسب البحث‬
‫والتحري وتحين الفرصة‪.‬‬
‫ان استخالص الديون العمومية وأداء االغيار الحائزين لديون امللزمين وتحقيق املسؤولية‬
‫املالية والشخصية للمحاسب ليس فقط التجسيدين الوحيدين لفعالية اإلشعار للغير الحائز‪ ،‬بل‬
‫ان امتداد مفعوله الى الديون باجل والديون املشروطة‪ ،‬اي استمراره في الزمن في مواجهة الغير‬
‫الحائز واملدين‪ ،‬له من األهمية والخطورة الش يء الكثير(‪.)3‬‬
‫وهكذا وفي نازلة تتعلق بممارسة هذه املسطرة‪ ،‬طالب القابض املالي رئيس كتابة الضبط‬
‫تسليم األموال املتحصلة من ثمن بيع العقار املحجوز حجزا تنفيذيا عن طريق ممارسة مسطرة‬
‫اإلشعار للغيرالحائز‪ ،‬فطالب ورثة املدين أمام القضاء اإلداري االستعجالي برفع التعرض املقدم امام‬
‫رئيس كتابة الضبط الستخالص الدين الضريبي في إطار مسطرة اإلشعار للغير الحائز‪ ،‬غير ان‬
‫رئيس املحكمة اإلدارية قض ى برفض طلب رفع التعرض وسن قاعدة مفادها " انه يجوز للقابض‬
‫املالي ان يطالب بواسطة اإلشعار للغير الحائز املنصوص عليه باملادتين ‪ 100‬و‪ 101‬من القانون ‪-97‬‬
‫‪ 15‬رئيس كتابة الضبط بتسلم األموال املتحصلة من بيع عقار محجوز حجزا تنفيذيا الستخالص‬
‫الدين العمومي املترتب في ذمة املدين باعتباره خلفا عاما للملزم الحقيقي بالدين العمومي " وقد جاء‬
‫في تعليل األمر(‪ ) 4‬املذكور انه "حيث إنه بموجب الفصل ‪ 100‬من مدونة التحصيل ال يمكن لكتاب‬
‫الضبط أن يسلموا األموال الناتجة عن عمليات التفويت للورثة أو املستحقين لها إال بعد إثبات أداء‬
‫‪ - 1‬عبد الرحيم الكنداري المرجع السابق ص ‪.87‬‬

‫‪ - 2‬راجع المادتين ‪ 100‬و ‪ 101‬من مدونة تحصيل الديون‪.‬‬
‫‪ - 4‬امر رئيس المحكمة االدارية بفاس عدد ‪ 1090‬ملف استعجالي عدد‪ 04/ 19‬اورده االستاذ محمد قصري المرجع السابق ص‬
‫‪.234‬‬

‫الضرائب والرسوم الواجبة على األشخاص الذين يمتلكون تلك األموال او العقارات املبيعة و يتعين‬
‫على كل الحائزين لتلك األموال بمقتض ى املادة ‪ 101‬بناء على طلب من هذا األخير في شكل إشعار‬
‫للغير الحائز‪ "...‬هذا طبعا اذا كانت ملكية األموال املبيعة تعود الى امللزم باعتبار ان الورثة ال‬
‫يسألون عن الضريبة اال في حدود التركة‪ ،‬وهذا ما كرسه قضاء محكمة النقض حيث جاء بإحدى‬
‫قراراته(‪ " )1‬لكن حيث ان محكمة االستئناف ملا انتهت إلى أن التضامن يجب ان ينص عليه القانون‪،‬‬
‫وانه ليس مفترضا بين الورثة‪ ،‬و ان االلتزام بأداء الضريبة حق للدولة في ذمة الهالك ال يسأل الورثة‬
‫عنه اال في حدود التركة و ال يمتد الى أموالهم الخاصة‪ .‬و ان اإلدارة عندما تابعت واحدا من الورثة‬
‫بمجموع الدين تكون قد ألزمته بما ال يلزمه‪ ،‬تكون قد طبقت القانون تطبيقا صحيحا وما اثير غير‬
‫جدير باالعتبار " إال أن مقومات هذه الفعالية و التي حدت بالقابض الى اللجوء اليه بشكل كبير‬
‫جدا خصوصا نحو املؤسسات البنكية باعتبارها الوجهة املفضلة و اليسيرة ‪ ،‬جعلت هذه األخيرة‬
‫تخش ى فقدان ثقة الزبائن فيها ‪ ،‬مما بات يهدد مصالحها االقتصادية وينعكس سلبيا على االقتصاد‬
‫الوطني ككل‪ ،‬حيث أصبحت العديد من االبناك‪ ،‬للحد من سيف هذا اإلجراء‪ ،‬تقترح على زبائنها من‬
‫رجال األعمال فتح حسابات بأسماء شركات ذات مسؤولية محدودة عوض الحسابات املفتوحة‬
‫بأسمائهم الشخصية (‪.) 2‬‬
‫‪ - 3‬املباغتة ‪ :‬باعتبار أن اإلشعار للغير الحائز هو إجراء من إجراءات التحصيل الجبري‪،‬‬
‫فيكفي ملمارسته تبعا للمادة ‪ 36‬من م ‪.‬ت ‪.‬د‪.‬ع مباشرة بعد إرسال آخر إشعار للمدين دون صوائر‪،‬‬
‫وتقييد تاريخ إرسال هذا اإلشعار في جدول الضرائب و الرسوم او في أي سند تنفيذي اخر‪ ،‬مما يمنح‬
‫للمحاسب امتياز مباغتة امللزم او املودع لديهم بالحجز على األموال التي في حوزتهم في أي لحظة شاء‬
‫دون التقيد بأي شرط او إجراء إضافي‪ ،‬فتستخلص تبعا لذلك ديون امللزم في حين غفلة منه نظرا‬
‫لغياب النص القانوني الذي يلزم املحاسب بإشعار امللزم بينما التشريع الفرنس ي ال يسمح للمحاسب‬
‫املكلف بالتحصيل بإجبار الغير على التسليم اال بعد انقضاء اجل شهرين املفتوحة في وجه امللزم‬
‫للتعرض‪ ،‬فاملشرع الفرنس ي يميز بين تاريخ اإلشعار وتاريخ اإلجبار وهو التمييز الغير الوارد في مدونة‬
‫تحصيل الديون العمومية بالرغم من أهميته‪ ،‬مما يطرح معه بحدة سؤال املوازنة بين مصلحة‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 670‬وتاريخ ‪ 2010/9/23‬ملف عدد ‪ 2010/1/4/525‬غير منشور‪.‬‬

‫‪ - 2‬عبد الرحيم الكنبداري المرجع السابق ص ‪.87‬‬

‫امللزم وصالحيات الخزينة خاصة أن املشرع املغربي اقتبس هذه املسطرة من نظيره الفرنس ي ولم‬
‫تتدارك السلطات الجبائية هذا املقتض ى عندما أتيحت لها فرصة التوقيع على ميثاق تحصيل‬
‫الديون العمومية بواسطة اإلشعار للغير الحائز سنة ‪ 2014‬حيث اكد وزير االقتصاد واملالية‬
‫مباشرة بعد التوقيع على امليثاق خالل الندوة الصحفية التى عقدها ان امليثاق يهدف معالجة‬
‫اإلشكاليات العملية املتعلقة بتطبيق املسطرة‪ ،‬بما يعزز الثقة بين اإلدارة و امللزم‪ ،‬ويسهم في تحسين‬
‫مناخ األعمال‪ ،‬و تحقق التوازن الالزم بين حقوق امللزم وحقوق خزينة الدولة‪ ،‬في أفق إعادة‬
‫املصالحة بين اإلدارة و دافعي الضرائب‪.‬‬
‫وقد لقيت هذه الخاصية بدورها انتقادات حادة من لدن بعض الباحثين و الفاعلين‬
‫االقتصاديين الذين وجدوا في غياب شرط التوقيت فراغا آخر في التشريع الخاص باإلشعار للغير‬
‫الحائز ينضاف إلى غياب شرط االخبار ليضع حقيقة الضمانات التي خولها املشرع للمدين في مدونة‬
‫التحصيل موضع تساؤل(‪ )1‬ويكرس امتياز الخزينة العامة‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬نطاق التطبيق و اآلثار‬

‫الفقرة األولى ‪ :‬نطاق تطبيق اإلشعارللغيرالحائز‬
‫(‪)2‬‬
‫في نطاق تطبيق اإلشعار للغير الحائز بين نطاق التطبيق من حيث‬ ‫ميز بعض الفقه‬
‫الديون ‪،‬األموال واألشخاص‪.‬‬
‫‪ - 1‬من حيث الديون ‪ :‬يستغرق هذا اإلجراء كافة الديون املتحملة بشكل مشروع من لدن‬
‫املحاسب املكلف بالتحصيل بغض النظر عن العيوب التي قد تكون شابتها في مرحلة الوعاء‪ ،‬سواء‬
‫من ناحية املشروعية او من الناحية املسطرية شرط أن تكون مستحقة في تاريخ تبليغ اإلشعار‪.‬‬
‫ويمتد مفعول التسليم إلى الديون باجل او الديون املشروطة التي للمدين على االغيار الحائزين‬
‫املتابعين تبعا للفقرة الثانية من املادة ‪ 102‬م‪.‬ت‪.‬و ‪.‬ع من قبيل األجور و الصفقات العمومية والتي‬
‫تنص على انه "يمتد مفعول هذا التسليم الى الديون باجل او الديون املشروطة التي للمدين على‬
‫االغيار الحائزين املتابعين"‪.‬‬
‫‪ - 1‬عبد الرحمان حداد مرجع سابق ص ‪.207‬‬

‫‪ - 2‬عبد الرحيم الكنبداري مرجع سابق ص ‪.88‬‬

‫‪ - 2‬من حيث األموال ‪ :‬بالرجوع إلى املادة ‪ 102‬من م‪.‬ت‪.‬د‪.‬ع والتي تنص صراحة على انه "‬
‫يترتب على اإلشعار للغير الحائز‪ ،‬التسليم الفوري للمبالغ املوجودة في حوزة االغيار املشار إليهم في‬
‫املادتين السابقتين‪ ،‬في حدود مبلغ الضرائب و الرسوم و الديون األخرى املطلوب أداؤها‪ " ...‬نجد ان‬
‫املشرع أشار إلى مقتضيين مهمين األول انه يتعين حيازة األموال لدى االغيار في حدود مبلغ الدين‬
‫الضريبي املبين في اإلشعار دون حجز املبلغ املوجود بالحساب برمته‪ ،‬اما الثاني فيتعلق بكون‬
‫االشعار للغير الحائز ينصب على األموال فقط دون القيم املنقولة التي تباشر في شأنها مسطرة‬
‫الحجز العادية‪ ،‬حيث يعين هذا الغير حارسا عليها و اوردها املشرع في فروع مختلف من م ت د ع‬
‫كالفرع الخامس املتعلق ببعض مساطر التحصيل الجبري الخاصة ببعض األصناف من األموال‬
‫كحجز السفن و بيعها اال ان مفهوم االموال القابلة للحجز تثير عدة إشكاليات امام عدم تحديد‬
‫املشرع املقصود من األموال القابلة للحجز بصفة دقيقة‪ ،‬حيث يذهب االتجاه املدافع عن حقوق‬
‫الخزينة الى ان غموض هذا املفهوم يخلق عدة إشكاليات وصعوبات عملية للقابض اثناء ممارسة‬
‫هذا االجراء خاصة عندما يتعلق األمر بأموال مودوعة لدى البنوك سواء على شاكلة حسابات‬
‫جارية او حسابات ودائع كحسابات املحامين واملوثقين اذ غالبا ما يتعلل هؤالء بان األموال املودوعة‬
‫في حساباتهم تعود ملكيتها لزبنائهم(‪.)1‬‬
‫وقد تصدى القضاء اإلداري للحسم في مثل هذه اإلشكاالت عن حق حيث جاء في إحدى‬
‫أحكامه " الحساب املنهي للمحامي املنظم بظهير ‪ 93/9/10‬يعتبر حسابا للزبون وليس حسابا خاصا‬
‫للمحامي مما يجعل الحجز املضروب عليه لتنفيذ دين ضريبي في ذمة املحامي غير مؤسس –رفضه‪-‬‬
‫نعم(‪.")2‬‬
‫‪ - 3‬من حيث األشخاص ‪ :‬من خالل املادتين ‪ 100‬و ‪ 101‬من م‪.‬ت‪.‬د‪.‬ع يتضح ان األشخاص‬
‫الذين يباشر اإلشعار للغير الحائز في مواجهتهم ينقسمون الى قسمين وقد ميزهم املشرع من خالل‬
‫عنوان الباب الخامس‪ ،‬الذي اورد به مسطرة اإلشعار للغير الحائز عوض ان يلحقها بمساطر‬
‫التحصيل الجبري او يعنونها بمساطر خاصة للتحصيل الجبري‪ ،‬فمنهم املصفين القضائيين‪،‬‬
‫املوثقين الحراس‪ ،‬مصفي الشركات املنحلة‪ ،‬كتاب الضبط‪ ،‬املفوضون القضائيون‪ ،‬املحامون‬
‫‪ - 1‬االشعار للغير الحائز بين هاجس الفعالية و اكراهات التطبيق‪،‬الحسين الحايلة إطار بالخزينة العامة باحث في سلك الدكتوراه‬
‫ص ‪.189‬‬
‫‪ - 2‬امر رئيس المحكمة االدارية بالرباط رقم ‪ 701‬بتاريخ ‪ 2006/6/26‬ملف عدد ‪ 06/476‬وارد بمقال الحسين الحايلة مرجع‬
‫سابق ص ‪.189‬‬

‫وسماهم املشرع املودع لديهم‪ ،‬وهذه الفئة ملزمة بأداء املبالغ املودعة لديها بصفة تلقائية وبصرف‬
‫النظر عن وجود تعرض من لدن املدين او الغير دونما حاجة الى تقديم طلب من طرف املحاسب‪،‬‬
‫وقد جرى العمل اإلجرائي بأقسام التنفيذ باملحاكم عند بيع عقار محجوز او من خالل دعوى‬
‫القسمة بين الورثة ان ال يتم تسليم املبالغ اال بعد تقديم األطراف لوثيقة بين يدي مامور التنفيذ‬
‫تفيد خلو العقار املبيع وذمة االطراف من التزامات ضريبية‪ ،‬ومنهم الفئة الثانية وهي التي خاطبتها‬
‫املادة ‪ 101‬من مدونة التحصيل وتضم املحاسبين العموميين و املقتصدين و املكترين وكل الحائزين‬
‫و املديين اآلخرين بمبالغ يملكها او ينبغي ان تعود لفائدة املدين كاملؤسسات البنكية ورؤساء‬
‫كتابات الضبط بصفتهم محاسبين عموميين وهذه الفئة سماها املشرع باالغيار الحائزين وهي ملزمة‬
‫بأداء املبالغ الحائزة لها بناء على طلب املحاسب املكلف بالتحصيل على شكل إشعار للغير الحائز‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬آثاراإلشعارللغيرالحائز‬

‫يترتب على اإلشعار للغير الحائز التسليم الفوري للمبالغ املوجودة في حوزة االغيار‬
‫الحائزين في حدود مبلغ الدين العمومي املطلوب أداؤه‪ ،‬وذلك استنادا ملقتضيات املادة ‪ 102‬من‬
‫املدونة عكس املشرع الفرنس ي كما سبق بيانه‪ ،‬وتسلم مقابل هذا التسليم وصوالت من طرف‬
‫املحاسب يمكن االعتداد بها في مواجهة امللزمين أنفسهم عكس املشرع الفرنس ي كما سبق بيانه وفي‬
‫هذا الصدد حاولت الحكومة من خالل ميثاق تحصيل الديون العمومية بواسطة االشعار للغير‬
‫الحائز التخفيف من حدة هذه االثار بالتنصيص على مجموعة من املقتضيات الجديدة منها التزام‬
‫اإلدارة بإخبار امللزم بمباشرة اإلشعار للغير الحائز عبر توجيه رسالة اليه في هذا الشأن باملوازاة مع‬
‫تبليغ اإلشعار للغير الحائز‪ ،‬هذا األخير الذي يقوم أيضا بمجرد توصله باإلشعار بإخبار املدين‬
‫الواقع تحت طائلة هذا اإلجراء ‪ ،‬واذا تعلق األمر بمؤسسة بنكية‪ ،‬يتم إخبار املدين بكل الوسائل‬
‫املعمول بها في تواصلها مع زبنائها بما فيها الرسائل عبر الهاتف النقال ان كان ذلك ممكنا وذلك بعد‬
‫عملية االقتطاع باإلضافة الى ذلك تلتزم اإلدارة الجبائية بتحويل امللزم فرصة التخاذ ما يراه مناسبا‬
‫ملواجهة هذا األمر‪ ،‬وذلك بإرجاء دفع املبالغ املحجوزة للمحاسب املعني الى ‪ 72‬ساعة بعد عملية‬
‫اقتطاع املبلغ من طرف املودع لديه او الغير الحائز الذي توجد اموال امللزم تحت عهدته ‪ .‬هذا فيما‬
‫يتعلق بالديون الحالة االجل‪ ،‬اما الديون بأجل او املشروطة التي للمدين على االغيار الحائزين‬
‫املتابعين فإن الفقرة الثانية من املادة ‪ 102‬من املدونة تقض ي بأن التسليم الفوري يمتد الى هذه‬
‫الديون‪ ،‬اما ميثاق تحصيل الديون العمومية فقد نص على انه ال يتم اقتطاعها اال بعد تاريخ حلول‬
‫اجلها او تاريخ تحقق شرطها‪.‬‬
‫وفي حالة عدم امتثال االغيار الحائزين واملودع لديهم لاللتزامات املفروضة عليهم بموجب‬
‫مسطرة اإلشعار للغير الحائز‪ ،‬تحل مسؤوليتهم محل مسؤولية املدين على سبيل التضامن‬
‫ويصبحون خاضعين لكل إجراءات التحصيل الجبري باستثناء اإلكراه البدني‪.‬‬
‫والجدير بالذكر انه في حالة حصول امللزم على قرار قضائي لفائدته يتعين على املحاسب‬
‫إيقاف إجراءات تحصيل الدين‪ ،‬اذا تبين للقاض ي اإلداري االستعجالي جدية املنازعة أي املنازعة‬
‫املنصبة على صفة امللزم او على عدم قانونية تأسيس الضريبة وفرضها‪ ،‬وهذا ما ذهبت اليه العديد‬
‫من القرارات(‪ )1‬وكرستها محكمة النقض(‪ )2‬أيضا بغض النظر عن وضع الضمانات الكافية وفق ما‬
‫هو منصوص عليه بمقتض ى املادتين ‪ 117‬و‪ 118‬من مدونة التحصيل‪ .‬من خالل ما سبق يتضح ان‬
‫أهم اآلثار املترتبة عن اإلشعار للغير الحائز هي التسليم الفوري للمبالغ ‪.‬‬
‫ويعتقد بعض الفقه(‪ )3‬ان اإلشعار للغير الحائز مؤسسة استحدثت نتيجة تحوير وتطويع‬
‫املشرع ملؤسسة قانونية موجودة أصال‪ ،‬وهي الحجز لدى الغير(‪ )4‬مع إضافات ترمي إلى تجاوز نقائص‬
‫هذه املؤسسة واالستفادة من مكامن قوتها لتغدو أكثر فاعلية ونجاعة خدمة لهدف اقتصادي‬
‫محض هو استخالص الديون العمومية بأقل تكلفة‪ ،‬وهي ليست املرة األولى التي يعهد فيها التشريع‬
‫القانوني الى تطويع مؤسسات قانونية من اجل تحقيق أهداف معينة فيحدث مؤسسات جديدة‪،‬‬
‫نذكر على سبيل املثال الضمان االحتياطي في القانون الصرفي كتطوير للكفالة وغيرها‪ ،‬اال ان‬
‫الغالب في اعتقاد هذا الفقه هو الضمانات التي خولها املشرع الجبائي للملزم سواء منها التشريعية‬
‫او القضائية ‪ ،‬ألنه ال يمكن القفز على هذه الضمانات لتحقيق بعض األهداف كيفما كان نوعها‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة االستئناف االدارية بمراكش عدد ‪ 83‬وتاريخ ‪ 2013/10/23‬ملف عدد ‪ 2013/1902/42‬غير منشور ‪.‬‬
‫‪ - 2‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 10‬بتاريخ ‪ 03‬يناير ‪.2002‬‬
‫‪ - 3‬المرحوم مصطفى التراب مرجع سابق ص ‪.344‬‬
‫‪ - 4‬هناك اختالف بين مؤسسة اإلشعار للغير الحائز و الحجز لدى الغير يكفي ان نذكر ان الحجز لدى الغير ال يصبح سندا تنفيذيا‬
‫اال بعد عقد جلسة االتفاق الودي او ما يسمى المصادقة على الحجز من طرف السيد رئيس المحكمة اما االشعار للغير الحائز فال‬
‫تحتاج لذلك‪ ،‬حيث ان الغير ملزم بتسليم المبالغ الى المحاسب حاال؛ اضف الى ذلك ان الحجز لدى الغير يمكن ان ينصب على‬
‫االموال او اشياء منقولة يحوزها المحجوز بين يدي ه وال يمكن تصور غير االموال كمحل للحجز في مسطرة االشعار للغير الحائز‬
‫وبصريح المادة ‪ 102‬من م‪.‬ت‪.‬د‪.‬ع للمزيد من معرفة اوجه التشابه واالختالف انظر ذ مصطفى التراب تغمده هللا برحمته‪ ،‬مدى‬
‫المقاربة والمفارقة بين الحجز لدى الغير واالشعار للغير الحائز‪ ،‬سلسلة الندوات الجهوية طيلة سنة ‪ 2007‬المنظمة من طرف‬
‫المجلس االعلى (محكمة النقض حاليا) بمناسبة الذكرى الخمسينية لتأسيسه في الندوة الجهوية السادسة تحت عنوان المنازعات‬
‫االنتخابية والجبائية من خالل اجتهادات المجلس االعلى‪-‬مطبعة االمينة الرباط‪ 2007 -‬ص‪.341‬‬

‫بالقدر الذي يضمن حسن وعدالة تطبيق هذه املسطرة‪ ،‬تحقيقا للتوازن الالزم بين حقوق امللزم‬
‫وضمانات خالل جميع مراحل التحصيل وحقوق اإلدارة الجبائية‪ .‬فما هي إذن ضمانات امللزم من‬
‫خالل هذه املسطرة ؟‬
‫املبحث الثاني ‪ :‬ضمانات امللزم من خالل مسطرة اإلشعار للغيرالحائز‬
‫خول املشرع لإلدارة الجبائية سلطات واسعة وامتيازات كبرى باعتبارها الجهة املناط بها‬
‫تحصيل الديون الضريبية وفي املقابل منح للمدين امللزم مجموعة من الضمانات القانونية التي توفر‬
‫بعض الحماية القانونية ملصالحه وملركزه االجتماعي واالقتصادي في املجتمع سعيا منه لتحقيق نوع‬
‫من التوازن في العالقة الجبائية ومحاولة منه ألنسنة إجراءات التحصيل بما يعزز الثقة بين اإلدارة‬
‫وامللزم ويسهم في تحسين مناخ األعمال (‪ ،)1‬إال أن هذه الضمانات تبقى محدودة في ظل غياب‬
‫مسطرة تواجهية تحترم حقوق امللزم بما يضمن التخلي عن عنصر املفاجأة الناتج عن االقتطاعات‬
‫املباشرة من الحسابات البنكية لألشخاص وهو ما حدا بالقضاء اإلداري املغربي إلى العمل على‬
‫محاولة توفير هذه الحماية والضمانة من خالل إقراره ملجموعة من األحكام والقرارات والقواعد التي‬
‫تم إرساؤها بناء على تواتر مجموعة من األحكام العاكسة ملنحى وتوجه معين للقضاء املغربي في‬
‫تناوله إلشكاليات مختلفة كشف عنها تطبيق مقتضيات م ‪.‬ت ‪.‬د ‪.‬ع في مباشرة إجراءات التحصيل في‬
‫مواجهة املدين وعلى هذا املنحى سنقسم هذا املبحث ملطلبين ‪:‬‬
‫نخصص املطلب األول للضمانات القانونية املخولة للملزم‪ ،‬ثم نخصص املطلب الثاني‬
‫ألوجه الحماية القضائية للمدين خالل مرحلة التحصيل‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬الضمانات القانونية املخولة للملزم‬

‫يمكن التمييز داخل الضمانات القانونية املخولة للملزم بين الضمانات القانونية العامة‬
‫والضمانات القانونية الخاصة ملسطرة اإلشعار للغير الحائز‪ ،‬لذلك سنتطرق للضمانات العامة‬
‫(الفقرة األولى)‪ ،‬ونخصص الفقرة الثانية للضمانات الخاصة‪.‬‬
‫‪ - 1‬مقتطفات من المداخلة التي ألقاها وزير االقتصاد والمالية خالل انعقاد المناظرة الوطنية الثانية حول الجبايات التي انعقدت في‬
‫‪ 29‬و‪ 30‬ابريل من سنة ‪.2013‬‬

‫الفقرة األولى ‪ :‬الضمانات العامة‬

‫جعل املغرب من تدعيم وإقرار دولة الحق والقانون اختيارا سياسيا ال محيد عنه وعكست‬
‫املدونة الجديدة للتحصيل االحترام الدقيق لحقوق اإلنسان من خالل إقرارها ملجموعة من‬
‫الضمانات للمدين(‪ )1‬واملقصود بالضمانات العامة‪ ،‬الضمانات الدستورية التي اقرها دستور اململكة‬
‫للفرد وتبنتها مدونة تحصيل الديون العمومية نظرا لتعلق موضوع الضريبة بحقوق اإلنسان كما هي‬
‫متعارف عليها دوليا فيما يخص العدالة الضريبة لتحقيق التعايش السلمي بين الفرد والدولة‬
‫والوفاق ليساهم كل طرف في خدمة األخر سعيا وراء تكريس املصلحة العليا للبالد والتي تتجسد‬
‫أساسا في بلوغ التنمية االقتصادية واالجتماعية املنشودة حتى تتحقق صور التعايش بين الدولة‬
‫واألفراد املتمثلة في قبول األخيرين بدفع الضرائب لألولى مما يمكنها من القيام بنشاطها وإقبال‬
‫أصحاب رؤوس األموال على استثمار أموالهم في املشاريع التي تخططها الدولة (‪ )2‬ومن بين هذه‬
‫الضمانات العامة التي أقرتها مدونة التحصيل العمومية نجد ‪:‬‬
‫‪ - 1‬مبدأ شرعية التضريب ‪ :‬يقصد بالشرعية عامة سيادة حكم القانون أو ضرورة احترام‬
‫القواعد القانونية العامة من طرف كافة سلطات الدولة‪ ،‬وتقع حماية هذا املبدأ على كاهل السلطة‬
‫القضائية‪ ،‬أما شرعية التضريب فيجد سنده في نص الدستور واملواثيق الدولية ويعني حق السلطة‬
‫الشرعية وحدها صالحية سن الضرائب وتوزيعها حيث ينص الفصل ‪ 39‬من دستور اململكة لسنة‬
‫‪ 2011‬بأنه "على الجميع أن يتحمل كل على قدر استطاعته التكاليف العمومية‪ ،‬التي للقانون وحده‬
‫إحداثها وتوزيعها وفق اإلجراءات املنصوص عليها في هذا الدستور"‪ .‬وتكلفت مدونة التحصيل‬
‫بتأصيل شرعية التحصيل كضمانة شكلية تجعل من مباشرة أي إجراء لتحصيل الديون العمومية‬
‫خارج اإلجراءات املنصوص عليها في مدونة التحصيل باطال وغير شرعي يخول ملن كان عرضة له حق‬
‫استرداد ما دفعه من مبالغ بل وإمكانية مقاضاة املحاسب املكلف بالتحصيل الذي باشر اإلجراء غير‬
‫الشرعي اتجاهه ومطالبته بالتعويض بل إن القوانين املالية في كل سنة تحرص على التأكيد على انه‬
‫‪ - 1‬عبد الرحيم الكنبداري مرجع سابق ص‪.112‬‬

‫‪ - 2‬عبد هللا حداد تطبيقات الدعوى االدارية في القانون المغربي منشورات عكاط الرباط ‪ 1999‬ص ‪.34‬‬

‫يمنع تحت طائلة العقاب جنائيا استخالص أي ضريبة مهما كان الوصف أو االسم الذي تجبى به‬
‫غير ما دون فيها بموجب أحكام القانون(‪.)1‬‬
‫‪ - 2‬عدم رجعية القوانين املؤسسة ملساطير التحصيل ‪ :‬يجد هذا املبدأ سنده الدستوري‬
‫في القاعدة املشهورة عدم رجعية القوانين وقد تبنى الدستور املغربي هذا املبدأ من خالل الفقرة ‪4‬‬
‫من الفصل السادس ولو أن هذا املبدأ يرد عليه بعض االستثناءات نظرا لخصوصية القانون‬
‫الجبائي‪ ,‬مثل القوانين الجبائية التفسيرية أو تغير األسعار في بعض الضرائب (‪.)2‬‬
‫‪ - 3‬الحق في استرداد املبالغ التي تزيد عن املبلغ الواجب دفعه ‪ :‬إذا تبين أن الضريبة التي‬
‫أداها امللزم بضريبة إضافية أو مزدوجة أو في غير محلها أو نتيجة خطأ مادي ارتكبته اإلدارة أمكنه‬
‫استرداد املبالغ التي تم تحصيلها زيادة على مبلغ الضريبة عن طريق توجيه طلب إلى إدارة التحصيل‬
‫داخل األربع سنوات املوالية لتاريخ أداء املبالغ الزائدة وإال سقط هذا الحق بالتقادم (‪.)3‬‬
‫‪ - 4‬حق امللزم في اللجوء إلى القضاء ‪ :‬كفلت جميع الدساتير العاملية حق لجوء املواطنين‬
‫إلى القضاء لرد املظالم دفاعا عن مصالحهم الذاتية وقد حرص الدستور املغربي الذي ينهل من‬
‫املواثيق العاملية في بعدها الكوني(‪ )4‬على ضمان إعمال هذا الحق في محتواه املقرر دستوريا بجعله‬
‫االتفاقيات الدولية‪ ،‬وكما صادق عليها املغرب‪ ،‬تسمو فور نشرها على التشريعات الوطنية‪ ،‬وحق‬
‫التقاض ي ال يجوز معه قصر مباشرته على فئة دون أخرى أو إجازته في حالة بذاتها دون سواها أو‬
‫إرهاقه بعوائق منافية لطبيعته‪ ،‬لضمان أن يكون النفاد إليه حقا لكل من يلوذ به غير مقيد في ذلك‬
‫إال بالقيود التي يقتضيها تنظيمه والتي ال يجوز بحال ان تصل في مداها إلى حد مصادرته(‪ .)5‬و يبقى‬
‫حق اللجوء إلى القضاء حق أصيل ال يمكن الحد من مداه أو استعماله إال وفق القانون(‪ .)6‬وقد ورد‬
‫باملادة ‪ 141‬من مدونة تحصيل الديون العمومية بان تعرض النزاعات التي قد تنشأ عن تطبيق‬
‫أحكام هذا القانون على املحاكم اإلدارية املوجودة باملكان الذي تستحق فيه الديون العمومية‪.‬‬
‫‪ - 1‬غالبا ما ينص المشرع على هذه المقتضيات ضمن الباب المتعلق باالحكام االنتقالية انظر المادة ‪ 143‬من م‪.‬ت‪.‬ع‪.‬‬
‫‪ - 3‬قانون رقم ‪ 56.03‬يتعلق بتقادم الديون المستحقة على الدولة والجماعات المحلية الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم‬
‫‪ 1.04.10‬بتاريخ ‪ 21‬ابريل ‪ 2004‬الصادر بالجريدة الرسمية عدد ‪ 5208‬وتاريخ ‪ 29‬ابريل ‪ 2004‬ص ‪.1895-1894‬‬
‫‪ - 4‬تعتبر المادة ‪ 5‬من اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان لسنة ‪ 1948‬هي المؤسس لهذا الحق والتي تنص على ان لكل شخص الحق‬
‫في أن يلجأ إلى المحاكم الوطنية إلنصافه عن أعمال فيها اعتداء على الحقوق األساسية التي يمنحها له القانون‪.‬‬
‫‪ - 5‬مقتطفات من قرار المحكمة الدستورية العليا المصرية قضية رقم ‪ 15‬لسنة ‪ 2014‬مكتبة حقوق اإلنسان جامعة منيسوتا‪.‬‬
‫‪ - 6‬قاعدة حكم إدارية اكادير عدد ‪ 2006/481‬بتاريخ ‪ 06-12-28‬ملف عدد ‪ 2005/568‬ش غير منشور‪.‬‬

‫‪ - 5‬حق ضمان احترام السر املنهي ‪ :‬في مقابل حق االطالع الذي خوله املشرع لإلدارة‬
‫الجبائية ألزمها بكتمان السر املنهي بمناسبة مشاركة كل شخص أثناء مزاولته ملهامه أو اختصاصه‬
‫في تحديد الضرائب والواجبات والرسوم ومراقبتها واستيفائها أو املنازعات املتعلقة بها حيث يجب‬
‫على إدارة التحصيل أن تحافظ على سرية الوثائق واملعلومات التي تحصل عليها أثناء القيام بمهامها‬
‫تبعا ملقتضيات املادة ‪ 140‬من مدونة التحصيل(‪.)1‬‬
‫‪ - 6‬احترام حق امللكية والسالمة الشخصية ‪ :‬يعتبر حق امللكية من الحقوق الكونية بل‬
‫هناك من أضفى عليه صفة القدسية(‪ )2‬لذلك نجد جميع الدساتير تنص على احترامه وعدم املس به‬
‫إال في حدود ضيقة وطبقا للقانون ويمكن تعريف حق امللكية بأنه حق عيني على ش يء معين يخول‬
‫صاحبه دون غيره بصورة مطلقة استعمال هذا الش يء واستغالله والتصرف فيه وذلك في حدود‬
‫القانون و النظام دون تعسف‪ ،‬أما احترام السالمة الشخصية للفرد فينبثق من الحق في الحياة‬
‫حيث ال يمكن اعتقال الفرد إال طبقا للقانون تبعا للحاالت التي أجاز فيها املشرع اللجوء إلى اإلكراه‬
‫البدني في ميدان التحصيل‪ ،‬وقد نص الدستور املغربي على الحق في الحياة والسالمة وحماية امللكية‬
‫في املادتين ‪ 20‬و ‪ 21‬والفصل ‪.)3( 35‬‬
‫وعليه فإنه ال يمكن اللجوء إلى اإلجبار املالي والجسدي للملزم إال بعد استنفاد جميع‬
‫املساطر الرضائية‪ ،‬وقد كرست مدونة التحصيل الطابع االستثنائي لإلشعار للغير الحائز كوسيلة‬
‫لتحصيل الديون العمومية من خالل املادة ‪ 36‬مما يفيد أنه ال يتم اللجوء إلى هذا اإلجراء إال بعد‬
‫سلك جميع وسائل التحصيل الجبري األخرى من إشعار و إنذار تحت رقابة القضاء‪ ،‬طبعا لضمان‬
‫عدم تعسف إدارة التحصيل في استخدام السلطات املخولة لها قانونا‪ .‬هذا بخصوص الضمانات‬
‫ا لعامة التي يشترك فيها امللزم مع باقي مواطني البلد فماذا عن الضمانات الخاصة التي خولها املشرع‬
‫للمدين خالل مرحلة التحصيل‪.‬‬
‫‪ - 1‬تنص المادة ‪ 140‬من مدونة التحصيل "يلزم بكتمان السر المهني وفق أحكام التشريع الجنائي الجاري به العمل لكل شخص‬
‫يشارك بمناسبة مزاولة مهامه واختصاصه في تحصيل الديون العمومية بمقتضى هذا القانون"‪.‬‬
‫‪ - 2‬اإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان و المواطن الصادر عام ‪ 1789‬بعد الثورة الفرنسية‪.‬‬
‫‪ - 3‬ينص الفصل ‪ 20‬من الدستور المغربي "الحق في الحياة هو أول الحقوق لكل إنسان و يحمي القانون هذا الحق" الفصل ‪21‬‬
‫ينص على أنه "لكل فرد الحق في سالمة شخصه و أقربائه و حماية ممتلكاته"‪.‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬الضمانات الخاصة‬
‫يقصد بالضمانات الخاصة مجموع الحقوق واالمتيازات التي يخولها التشريع املنظم‬
‫ملساطر استخالص الدين العمومي للملزم(‪ )1‬وتتنوع هذه الحقوق على مستوى مساطر التحصيل‬
‫لتشمل كل ما قررته تلك املساطر من إجراءات تحمل في طياتها ضمانات لفائدة امللزمين تفرض على‬
‫إدارة التحصيل وجوب التقيد بشكلياتها وآجالها تحت طائلة بطالن تصرفاتها (‪ )2‬وتتلخص أهمها فيما‬
‫يلي ‪:‬‬
‫‪ - 1‬حق اإلخبار واآلجال والشكلية التي ينبغي احترمها قبل الشروع في التحصيل ‪ :‬جعل‬
‫املشرع اإلجراءات الجبرية ال تبتدأ إال بعد استنفاد جميع الطرق الحبية في استخالص الدين‬
‫العمومي وفق ترتيب معين وضعه املشرع من خالل املادة ‪ 39‬من القانون ‪ 97/15‬املتعلق بتحصيل‬
‫الديون العمومية (‪ )3‬بهدف أنسنة إجراءات التحصيل من جهة وتحفيز امللزمين على الوفاء وديا‬
‫بالديون العمومية ورغبة في تحسين العالقة بين اإلدارة وامللزم من جهة ثانية‪ ،‬حيث حرص على أن ال‬
‫يتم تبليغ اإلنذار إليهم إال بعد انصرام اآلجال املقررة باملادة ‪ 30( 91‬يوما ابتداء من تاريخ االستحقاق‬
‫و‪ 20‬يوما على األقل بعد إرسال أخر إشعار املنصوص عليه في املادة ‪ )36‬وتعتبر هذه اآلجال كاملة‬
‫تبعا للمادة ‪ 17‬من مدونة التحصيل (‪ )4‬بحيث ال يحسب اليوم األول الذي يقع فيه تبليغ اإلنذار‬
‫الضريبي وال اليوم األخير الذي يقع فيه هذا اإلجراء‪ ،‬كل ذلك رغبة من املشرع في انتفاع امللزم من‬
‫اكبر فترة ممكنة وتكريسا لضمانة اإلخبار ومنح متسع من الوقت للملزم ألداء ما بذمته من ديون‬
‫عمومية‪ ،‬حيث جاء بميثاق تحصيل الديون العمومية بواسطة اإلشعار للغير الحائز ضمن عنوان‬
‫الضمانات التي يتمتع بها امللزم بخصوص حق اإلخبار واآلجال التي ينبغي احترامها قبل الشروع في‬
‫التحصيل بواسطة اإلشعار للغير الحائز‪ .‬يتم إخبار امللزم بواسطة إعالم بالضريبة يتضمن تاريخ‬
‫الشروع في التحصيل وتاريخ استحقاق الدين وفي هذا الصدد يتعين على امللزم أن يخبر اإلدارة‬
‫الجبائية واإلدارة املكلفة بالتحصيل في آن واحد بعنوانه الحقيقي وبكل تغيير يطرأ على هذا العنوان‬
‫‪ - 1‬محمد عبد اللطيف الضمانات الدستورية في المجال الضريبي مطبوعات جامعة الكويت الطبعة األولى ‪ 1999‬ص ‪.242‬‬
‫‪ - 3‬تنص المادة ‪" 39‬تباشر إجراءات التحصيل الجبري للديون العمومية حسب الترتيب التالي‪-:‬اإلنذار الحجز – البيع‪."...‬‬
‫‪ - 4‬تنص المادة ‪ 17‬من ق‪.‬ل‪.‬ع "عندما يصادف حلول األجل يوما معطال‪ ،‬يرجأ تاريخ اإلستحقاق إلى أول يوم عمل موال و‬
‫تعتبر اآلجال المنصوص عليها في هذه المدونة آجاال كاملة"‪.‬‬

‫وذلك من اجل ضمان توصله باإلشعارات واملراسالت تحت طائلة تحمله مسؤولية اآلثار القانونية‬
‫املترتبة عن عدم قيامه بذلك وفي املقابل تلتزم كل اإلدارات املكلفة بالتحصيل بعدم مباشرة أي‬
‫إجراء زجري في حق امللزم إال بعد انصرام فترة التحصيل الرضائي وإخباره بما بقي في ذمته من ديون‬
‫أصبحت مستحقة وهكذا يستفيد امللزم ابتداء من تاريخ الشروع في تحصيل الدين من أجل سبعين‬
‫يوما على األقل لألداء التلقائي لديونه قبل الشروع في مسطرة تحصيل الديون العمومية بواسطة‬
‫اإلشعار الغير الحائز"‪ .‬وبعد إنذار امللزم بضرورة أداء ما بذمته من ديون ضمن اآلجال املحددة وعند‬
‫عدم وفائه تبدأ في حقه مباشرة اإلجراءات املوالية من حجز تم البيع مع إلزام املحاسبين املكلفين‬
‫بالتحصيل بوجوب الحصول على ترخيص من رئيس اإلدارة التي ينتمون إليها قبل مباشرة إجراءات‬
‫التحصيل الجبري هاته‪ ،‬باستثناء اإلنذار‪ ،‬واللجوء إلى القضاء للحصول على موافقته في حال رغبتهم‬
‫في اتخاذ إجراءات التحصيل الجبري ذات الطبيعة الخاصة واالستثنائية كحجز العقارات والسفن‬
‫واألصول التجارية واإلكراه البدني‪.‬‬
‫وجعلت املدونة هذه اإلجراءات تحت إشراف ورقابة القضاء ملدى سالمة وصحة املسطرة‬
‫املتخذة في حق املدين كما نصت على عدم جواز الحجز على بعض األموال العتبارات إنسانية‬
‫اجتماعية شخصية (‪.)1‬‬
‫‪ - 2‬الحق في االستفادة من التقادم الضريبي ‪ :‬التقادم هو مض ي املدة والتقادم الجبائي في‬
‫التحصيل هو سقوط حق اإلدارة الجبائية (املحاسب) في املطالبة بالدين العمومي‪ .‬واستنادا‬
‫ملقتضيات املادة ‪ 123‬من املدونة فان إجراءات تحصيل الضرائب والرسوم والحقوق الجمركية‬
‫وحقوق التسجيل و التمبر تتقادم بمض ي ‪ 4‬سنوات من تاريخ الشروع في التحصيل‪ .‬ويعد التقادم من‬
‫الضمانات األساسية املقررة لفائدة امللزم املدين بالضريبة في مواجهة اإلدارة املكلفة بالتحصيل‪،‬‬
‫ويمكن أن يتم قطع تقادم الديون بسبب مباشرة املكلفين بالتحصيل ألي إجراء من إجراءات‬
‫(‪)3‬‬
‫التحصيل الجبري (‪ )2‬أو بأحد اإلجراءات املنصوص عليها في الفصلين ‪ 381‬و ‪ 382‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‬
‫ولالستفادة من سقوط الحق بالتقادم يجب على امللزم أن يدفع به وإذا تم إجباره باألداء يمكنه‬
‫‪ - 1‬نص المادة ‪ 46‬من ق‪.‬ل‪.‬ع‪.‬‬

‫‪ - 2‬بالرغم من أن االشعار للغير الحائز لم يورده المشرع ضمن الباب المتعلق بدرجات التحصيل الجبري‪ ،‬إال أنه يبقى إجراءا من‬
‫إجراءات التحصيل الجبري القاطعة للتقادم‪( ،‬المحكمة اإلدارية بالرباط) أمر تحت عدد ‪ 468‬و تاريخ ‪ 2013-06-17‬ملف رقم‬
‫‪ 2013-1-453‬و قرار محكمة االستئناف اإلدارية عدد ‪ 517‬تاريخ ‪ 23‬ماي ‪ 2012‬ملف رقم ‪ 11/9/472‬و قرار محكمة‬
‫اإلستئناف اإلدارية بالرباط عدد ‪ 226‬بتاريخ ‪.)2007-04-30‬‬
‫‪ - 3‬عبد الرحيم الكنداري مرجع سابق ص ‪.117‬‬

‫اللجوء إلى القضاء اإلداري لوقف املسطرة املطبقة وال يتقيد في ذلك بمقتضيات الفصلين ‪ 117‬و‬
‫‪ 118‬من مدونة التحصيل التي تقتض ي تقديم املطالبة وتكوين الضمانات والغاية من استفادة امللزم‬
‫من الحق في التقادم هو حتى ال يظل سيف اإلدارة الجبائية مسلطا عليه من جهة والدفع باملحاسب‬
‫املكلف لعدم التقاعس في تحصيل الدين الضريبي من جهة أخرى‪ ،‬وتجدر اإلشارة إلى انه إذا أوفى‬
‫املدين امللزم بدينه بعد انقضاء اجل التقادم فانه ال يستطيع املطالبة باسترجاع املبالغ املؤداة‬
‫بدعوى انه دفع دينا انقض ى بالتقادم(‪)1‬ويبقى أهم اثر للدفع بالتقادم في حال ثبوته هو سقوط‬
‫الدين العمومي مع كافة توابعه من فوائد التأخير وصوائر التحصيل حتى ولو لم تكن هذه التوابع‬
‫قد سقطت هي ذاتها استقالال بالتقادم الخاص بها تبعا ملقتضيات الفصل ‪ 376‬من ق‪.‬ل‪.‬ع الذي‬
‫ينص على أن التقادم يسقط الدعاوى املتعلقة بااللتزامات التبعية في نفس الوقت الذي تسقط فيه‬
‫الدعوى املتعلقة بااللتزام األصلي ولو كان الزمن املحدد لتقادم االلتزامات التبعية لم ينقض بعد"‪.‬‬
‫ويظل املحاسب مسؤوال عن عدم اتخاذ التدابير الالزمة ملنع تقادم الديون العمومية من القيام‬
‫اإلجراءات القاطعة له(‪.)2‬‬
‫‪ - 2‬منح تسهيالت في األداء ووقف أداء الدين الضريبي ‪ :‬القاعدة العامة انه ال يحق ألي‬
‫سلطة عمومية أو إدارية أن توقف أو تؤجل تحصيل الضرائب والرسوم و الديون األخرى‪ ،‬أو أن‬
‫تعرقل سيره العادي تحت طائلة إثارة مسؤوليتها الشخصية(‪.)3‬‬
‫أما اإلستثناء فهو إمكانية املحاسب املكلف بالتحصيل أو رئيس اإلدارة التي ينتمي إليها أن‬
‫يقبال من املدينين تبرئة ذمتهم على أقساط‪ ،‬مقابل تقديم الضمانات املنصوص عليها في املادة ‪118‬‬
‫أعاله(‪ )4‬وإذا كانت جل التشريعات املعاصرة تنص على إمكانية منح تسهيالت لألداء للمدين وتشترط‬
‫أن يكون املدين حسن النية وفي ضائقة مالية فإنها ال تنص على وجوب تقديم الضمانات كما يشترط‬
‫ذلك املشرع املغربي‪ ،‬بل تكتفي بالتنصيص على وجوب تقديم املدين تعهدا كتابيا بموجبه بأداء دينه‬
‫الضريبي على أقساط(‪ )5‬بمثابة استعطاف وحماية مؤقتة(‪ )1‬أما بخصوص الحق بوقف الدين‬
‫‪ - 1‬نصت المادة ‪ 73‬من ق‪.‬ل‪.‬ع على أن ‪ " :‬الدفع الذي يتم تنفيذا لدين سقط بالتقادم ال يخول اإلسترداد‪ ،‬ولو كان الدافع يجهل واقعة‬
‫التقادم"‪.‬‬
‫‪ - 2‬تنص المادة ‪ 125‬من مدونة التحصيل على أن ‪ " :‬المحاسبين المكلفين بالتحصيل الذين تركوا أجل التقادم يمر دون القيام‬
‫بإجراءات التحصيل أو الذين شرعوا فيها ثم تخلوا عنها إلى أن تقادمت ‪ ...‬غير أنهم يبقون مسؤولين تجاه الهيئات العمومية ‪."..‬‬
‫‪ - 3‬الفقرة األولى من المادة ‪ 124‬من مدونة التحصيل‪.‬‬
‫‪ - 4‬الفقرة الثانية من المادة ‪ 124‬من مدونة التحصيل‪.‬‬
‫‪ - 5‬عبد الرحمان ابيال رحيم طور مرجع سابق ص ‪ ، 66‬وقد كانت وزارة العدل والحريات سباقة ورائدة في تفسير الفقرة ما قبل‬
‫األخيرة من المادة ‪ 118‬من مدونة التحصيل عندما اعتبرت التزام المنفذ عليه باألداء بمثابة ضمانة وفقا للسلطة التقديرية التي‬

‫العمومي فهو حق وضمان مخول بمقتض ى القانون للمدين في اللجوء إلى املحاسب املكلف من اجل‬
‫أن يوقف أدائه للدين العمومي أو متابعته بإجراء من إجراءات التحصيل الجبري وذلك إلى حين‬
‫البث في شكايته املتعلقة بوقف الدين من طرف اإلدارة الجبائية وهو ما يطلق عليه باملسطرة‬
‫اإلدارية التي تتيح للملزم إرجاء الوفاء بالضريبة املتنازع بشأنها(‪ )2‬أو بعضها وأن يطلبوا من املحاسب‬
‫املكلف بالتحصيل إيقاف األداء في الجزء املتنازع بشأنه‪ .‬وقد نصت مدونة التحصيل على‬
‫املقتضيات املنظمة ملسطرة وقف األداء في املواد من ‪ 117‬إلى ‪ 120‬و وضعت مجموعة من الشروط‬
‫الشكلية واملوضوعية لالستفادة من هذا الحق‪ .‬وتتمثل هذه الشروط الشكلية في ‪:‬‬
‫‪ ‬تقديم طلب ممن لم الصفة وهو املدين سواء املدين الرئيس ي املباشر أو املدينين‬
‫املشار إليهم في املواد من ‪ 93‬إلى ‪ 99‬من مدونة التحصيل‪.‬‬
‫‪ ‬ضرورة وجود منازعة في أصل الضريبة موازية لطلب وقف األداء‪.‬‬
‫‪ ‬ضرورة تقديم الطلب داخل اآلجال املنصوص عليها في القوانين واألنظمة الجاري بها‬
‫العمل(‪.)3‬‬
‫أما الشروط املوضوعية فتتلخص في ‪:‬‬
‫‪ ‬أن يكون الطلب قد انصب على الجزء املتنازع فيه ‪.‬‬
‫‪ ‬تقديم ضمانات من شانها أن تؤمن تحصيل الديون أو الجزء املتنازع فيه تبعا للمادة‬
‫‪ 118‬من مدونة التحصيل‪.‬‬
‫وعند اعتبار املحاسب للطلب مستوفى لجميع الشروط الشكلية و املوضوعية وكون‬
‫الضمانات املقدمة من طرف املدين كافية(‪ )4‬فإن املحاسب يوقف جميع إجراءات التحصيل الجبري‬
‫منحها المشرع إلى المحاسب المكلف بالتحصيل من خالل الرسالة الدورية عدد ‪ 63‬س‪ 1‬وتاريخ ‪ 24‬شتنبر ‪ 2014‬حول موضوع‬
‫التدابير اآلنية الواجب اتخاذها للرفع من مردودية وحدة التبليغ والتحصيل بالمحاكم‪.‬‬
‫‪ - 1‬تنفيذ األحكام اإلدارية و الحقوق التي تحجز إداريا إلقتضائها‪ ،‬الطيب برادة‪ ،‬األمنية بالرباط‪.‬‬
‫‪ - 2‬تحصيل الديون الضريبية مقاربة قانونية و قضائية‪ ،‬عبد الرحيم الكنبداري‪ ،‬مرجع سابق‪.‬‬
‫‪ - 3‬نظرا لعدم تحديد اآلجال و غموضها فإن صياغة المادة ‪ 117‬من مدونة التحصيل لقيت انتقادات عديدة‪ ،‬للمزيد انظر عبد الرحيم‬
‫ابليال و عبد الرحيم طور مرجع سابق ص ‪.71‬‬
‫‪ - 4‬عدد الفصل ‪ 118‬من م‪.‬ت هذه الضمانات في السندات العمومية و غيرها من القيم المنقولة و الكفالة البنكية و الديون على‬
‫الخزينة العامة و سندات التخزين و رهن األصل التجاري أو تخصيص عقار بالرهن الرسمي أو أية ضمانات أخرى تقبل من‬
‫طرف المحاسب‪ .‬انظر الهامش ‪ 66‬قبله بخصوص ريادة وزارة العدل و الحريات في التوسع في تفسير عبارة "الضمانات‬
‫األخرى" الواردة بالفقرة ما قبل األخيرة من م ‪ 118‬من مدونة التحصيل‪.‬‬

‫الجارية في حق املدين األصلي املباشر وكذا املتضامنين واألغيار والحائزين حتى ولو لم يكونوا هم‬
‫الذين تقدموا بطلب وقف األداء‪.‬‬
‫أما في حالة عدم تكوين ضمانات أو عندما يعتبر املحاسب املكلف بالتحصيل أن الضمانات‬
‫املعروضة غير كافية فانه يتابع اإلجراءات إلى حين استيفاء الدين (‪ )1‬وقد اعتبر القضاء اإلداري عدم‬
‫تقييد الضمانة املتمثلة في رهن األصل التجاري بالسجل التجاري رغم اإلشهاد على تقديمها بمقتض ى‬
‫أمر استعجالي ومرور ما يناهز شهرين على التزام طالب اإليقاف بالتقييد يجعل محصل الضرائب‬
‫محقا في اإلستمرار في عملية االستخالص(‪.)2‬‬
‫وباإلضافة إلى كل هذه الضمانات التي خولها املشرع للمدين في مرحلة التحصيل وخاصة‬
‫بمناسبة مسطرة اإلشعار للغير الحائز فان القضاء اإلداري املغربي بدوره عمل على تكريس مجموعة‬
‫من الضمانات لفائدة املدين املواجه بهذه املسطرة من خالل مجموعة من األحكام الصادرة عن‬
‫مختلف درجات املحاكم املختصة في املادة اإلدارية والتي حاولت إحداث توازن في العالقة الجبائية‬
‫بين طرف قوي يملك العديد من الصالحيات واالمتيازات و طرف ضعيف يملك بعض الضمانات‬
‫التي ال يمكن بحال من األحوال ان تقارن بتلك املخولة إلدارة التحصيل(‪ ،)3‬حول هذه الضمانات التي‬
‫حاول القضاء اإلداري املغربي ترسيخها لفائدة املدين من خالل مسطرة اإلشعار للغير الحائز‬
‫سيتمحور املطلب الثاني‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬الضمانات القضائية املمنوحة للملزم‬

‫كرس القضاء اإلداري املغربي عدة ضمانات لفائدة املدين املواجه بمسطرة االشعار للغير‬
‫الحائز من خالل معالجته للنوازل املعروضة عليه سواء في تفسيره للقواعد القانونية بشكل يضيف‬
‫عناصر للقاعدة وهذا ما يعرف بالتقنين اإلضافي ‪ )4(le normatif additionnel‬أو يخلق على مستوى‬
‫أعلى قاعدة بأكملها وهذا ما يدعى بالتقنين األصلي ‪ le normatif original‬مستندا في ذلك على‬
‫مجموعة من املبادئ التي تحكم مساطر التحصيل كمبدأ التفسير الواسع‪ ،‬باعتبار قواعد‬
‫‪ - 1‬الفقرة الثانية من الفصل ‪ 117‬من مدونة التحصيل‪.‬‬

‫‪ - 2‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 99‬مؤرخ في ‪ 2000-10-26‬ملف إداري عدد ‪ 2000/1/4165‬أورده محمد قصري المرجع السابق‬
‫ص ‪.623‬‬
‫‪ - 4‬عبد القادر تعالتي‪ ،‬الضمانات الجبائية من خالل التشريع والقضاء‪ ،‬م‪.‬م‪.‬ا‪.‬م وعدد ‪ 1997/19‬ص ‪.33‬‬

‫التحصيل ترتبط بالشرعية االجرائية ومبدأ الشك يفسر لصالح امللزم ‪,‬كما انه تخفيفا عن امللزم‬
‫فقد جعل عبئ اإلثبات موزعا بين إدارة التحصيل وبين امللزم وجعلها من الضمانات املخولة للملزم‬
‫عند ما يكون اإلثبات على عاتق اإلدارة الجبائية(‪)1‬حيث تأخذ املنازعة في مسطرة اإلشعار للغير‬
‫الحائز أوجها متعددة فرضها غموض موقع هذا اإلجراء من درجات املتابعة من جهة‪ ،‬ومن جهة‬
‫أخرى اإلشكالية القانونية املتمثلة في تحديد طبيعة هذه املنازعة‪ ،‬هل هي منازعة وقتية يختص‬
‫بالبت فيها قاض ي املستعجالت ؟ أم هي منازعة موضوعية يرجع فيها االختصاص ملحكمة املوضوع ؟‬
‫(‪)2‬‬
‫وأمام صمت املشرع‪ ،‬فإن أغلب توجهات القضاء اإلداري املغربي قد سارت في نفس املنحى‬
‫الذي ذهب إليه الفقه في اعتبار اإلشعار للغير الحائز حجزا تنفيذيا(‪.)3‬‬
‫ويمكن أن نميز داخل الضمانات التي كرسها القضاء اإلداري املغربي بين ضمانات كرسها‬
‫القضاء أالستعجالي وأخرى كرسها قضاء املوضوع‪.‬‬
‫‪ - 1‬نجد هذه القاعدة مكرسة في قراري محكمة النقض عدد ‪ 2/58‬تاريخ ‪ 2016-01-28‬ملف اداري الثاني عدد ‪2015/2/4/1193‬‬
‫والقرار عدد ‪ 4/2‬وتاريخ ‪ 2016-01-07‬ملف اداري الثاني عدد ‪ 2015/2/4/4141‬غير منشورين‪ ,‬حيث قضى االول<< لكن‬
‫حيث ان المحكمة مصدرة القرار المطعون فيه لما عللت قضاءها بما جاءت به من انه لم يثبت من خالل وثائق الملف ان االدارة‬
‫المستانفة قد ادلت سواء ا مام محكمة الدرجة االولى رغم التزامها بذلك في محضر جلسة البحت او امام هذه المحكمة رغم التزامها‬
‫بذلك في عريضة الطعن باالستئناف بما يفيد ويثبت قيامها بسلوك تلك المسطرة كما يفرضها القانون المحتج به والتي تشكل احدى‬
‫الضمانات المخولة لفائدة الملزم في عملية التصحيح الضريبي وهو ما يرتب كجزاء إلغاء التصحيح الضريبي الذي اقدمت عليه‬
‫ادارة الضرائب بشان الضريبة موضوع المنازعة تكون قد ردت عن صواب الدفوع المثارة بتعليالت سائغة يؤكدها واقع الملف ‪....‬‬
‫فالعبرة ليست باالقوال واالشارات في المذكرات والمقاالت بان المسطرة تم التقيدبها بل البد من اثبات ذلك وتعزيزه بالوثائق‬
‫والحجج الدالة عل ذلك ‪ >>...‬اما الثاني فاكد انه <<‪ ...‬حيث ان المادة ‪ 224‬من المدونة العامة للضرائب قد اوجبت على مفتش‬
‫الضرائب إذا الحظ ما يستوجب القيام ببعض التصحيحات او تقدير ثمن التملك أو نفقات االستتمار ‪ ...‬ان يبلغ الخاضع للضريبة‬
‫االساس الجديد المصحح إال أنها لو تشترط ان يثبت هذا المفتش التصحيح بمقتضى عقود مقارنة وال ان يتبث امام المحكمة عند‬
‫المنازعة القضائية الثمن المصحح من طرفه وان المحكمة لها من وسائل التحقيق ما يكفيها من التحقق من ذلك واعمال سلطتها في‬
‫تقدير ال قيمة المناسبة‪ ،‬والمحكمة مصدرة القرار المطعون فيه لما اعتبرت ان <<المشرع افترض ان االصل هو الثمن المصرح به‬
‫في صلب عقد التفويت وأتاح لالدارة امكانية اللجوء الى تقويم نقصان االثمنة المعبر عنها في العقود اذا تبث لها من قيامها بقياس‬
‫متوسط االثمنة المعمول بها في السوق العقارية بمكان وزمان معين باعتماد المقارنة مع عقود البيع التي تقدم الدارة التسجيل قصد‬
‫تسجيلها وانه لما كان من الواضح ان المستانف عليها نازعت صراحة في مقالها للدعوى في صحة االسسس المعتمدة في عملية‬
‫التصحيح فان ادارة الضرائب تكون في المقابل مطالبة باال دالء يمراكز المقارنة التي تتبت موضوعية مسطرة التصحيح التي‬
‫نهجتها مما يجعل العقود المذكورة ال تصلح كعناصر للمقارنة‪ >>..‬فانها تكون قد جعلت من عناصر المقارنة شرطا لقبول مبدأ‬
‫تصحيح الضريبة في حين ان المشرع لم يتطلب ذلك بمقتضى المادة ‪ 224‬من المدونة العامة للضرائب كما ان المحكمة اذا كانت‬
‫تملك سلطة تقدير عناصر المقارنة فان استبعادها لهذه العناصر في غياب اثبات الملزم ما يخالف ذلك كان يقتضي منها اجراء‬
‫تحقيق بواسطة خبير مختص وهي لما لم تفعل فانها لم تمكن محكمة النقض من بسط رقابتها على ما انتهت إليه‪.>>...‬‬
‫‪ - 3‬قرار محكمة االستئناف االدارية بمراكش عدد ‪ 61‬بتاريخ ‪ 03‬يوليوز ‪ 2013‬ملف رقم ‪ 2013/1902/14‬غير منشور‪.‬‬

‫الفقرة األولى ‪ :‬الضمانات التي كرسها القضاء أالستعجالي اإلداري‬

‫استمد القضاء اإلداري االستعجالي اختصاصه باعتبار ان طلبات إيقاف تنفيذ الدين‬
‫العمومي طلبات وإجراءات وقتية ويكتنفها الطابع االستعجالي باعتبار ان امللزم بها يكون مداهما‬
‫بالتنفيذ على امواله لكون الغير الحائز ملزم بتسليم االموال لإلدارة الجبائية حاال وإال اعتبر‬
‫مسؤوال‪ ،‬لذلك فالقضاء االستعجالي هو املختص بالنظر في مثل هاته الطلبات ملا يتوفر عليه من‬
‫سرعة في البث وتقصير في املواعيد ويسر في ‪.‬اإلجراءات(‪ )1‬مما يشكل امتيازا وضمانا حقيقيا للملزم‬
‫املواجه بمسطرة االشعار للغير الحائز وهذا ما عبر عنه القرار الصادر عن محكمة االستئناف‬
‫االدارية بالرباط(‪ ...( )2‬لكن حيث ان االشعار للغير الحائز هو اجراء من إجراءات التحصيل الجبري‬
‫وانه وان كان يكتسب القوة التنفيذية بمجرد صدوره فانه يمكن لقاض ي املستعجالت االمر بإيقاف‬
‫تنفيذه متى كان هناك موجبا لذلك مما يكون معه السبب غير مرتكز على أساس‪ )...‬وجاء في األمر‬
‫الصادر عن السيد رئيس املحكمة اإلدارية بالدار البيضاء(‪ )3‬ما يلي ‪:‬‬
‫"وحيث ان اإلشعار للغير الحائز حسب مقتضيات املواد ‪ 100‬وما بعدها من مدونة‬
‫التحصيل يترتب عنه التسليم الفوري للمبالغ املحجوزة وبالتالي استخالص الدين الضريبي في اي‬
‫وقت الش يء الذي تكون معه حالة االستعجال متوفرة في النازلة خالفا ملا يدعيه املدعى عليه ‪ ..‬وحيث‬
‫ان الضرائب املذكورة تكون مشمولة باإلشعار للغير الحائز املتحدث عنه سابقا مما يكون معه‬
‫الطلب بخصوص هذه السنوات جديا‪. "...‬‬
‫وبخصوص الضمانات التي كرسها القضاء االستعجالي فقد أعفى امللزم في حال تقديمه‬
‫طلب بإيقاف التنفيذ من التقيد بمسطرة الطعن اإلداري وكذا من وجوب توفير الضمانة الكفيلة‬
‫بسداد الدين العمومي‪ ،‬حيث جاء بالقرار الصادر عن محكمة االستئناف اإلدارية بمراكش (‪" : )4‬‬
‫وحيث إن الطلب في نازلة الحال يهدف في الحقيقة إلى التعرض على اإلشعار للغير الحائز ومعلوم أن‬
‫هذا اإلجراء يدخل في حكم طبيعته في زمرة االجراءات االستثنائية التي يمكن عن طريقها للمحاسب‬
‫العمومي استيفاء حقوق الخزينة العامة وفقا الجراءات مبسطة وسريعة و يترتب عليها التسليم‬
‫‪ - 1‬محمد القصري المرجع السابق ص ‪.191‬‬

‫‪ - 2‬قرار عدد ‪ 226‬بتاريخ ‪ 2007-04-30‬ملف عدد ‪ 2-06-87‬اورده المرحوم الثراب المرجع السابق‪.‬‬
‫‪ - 3‬أمر عدد ‪ 370‬صادر بتاريخ ‪ 2006-06-15‬في الملف عدد ‪ 2006/368‬س غير منشور‪.‬‬
‫‪ - 4‬قرار محكمة االستئناف اإلدارية مراكش عدد ‪ 92‬وتاريخ ‪ 2013-11-13‬ملف عدد ‪ 2013/1902/65‬غير منشور‪.‬‬

‫الفوري ألموال املدين املوجودة لدى الجهات املعنية باألمر ومن تم فان هذه االجراءات تستدعي‬
‫تدخل قاض ي املستعجالت كلما كانت مراكز االطراف واضحة وبالتالي فان الدعوى املرفوعة الى هذا‬
‫األخير تعتبر مقبولة حتى وان كانت غير مسبوقة بأية مطالبة ادارية ودون تقديم اية ضمانة الش ئ‬
‫الذي يبقى معه ما اثير بخصوص خرق مقتضيات املادتين ‪ 117‬و ‪ 118‬من مدونة التحصيل الديون‬
‫العمومية غير جدير باالعتبار‪.‬‬
‫وحيث من جهة اخرى فان االستجابة لطلب ايقاف تنفيذ اجراءات التحصيل رهينة بتوفر‬
‫عنصري االستعجال وجدية املنازعة‪.‬‬
‫وحيث ان حالة االستعجال تنشأ من طبيعة الحق املطلوب صيانته ومن الظروف املحيطة‬
‫به ويستنتجها قاض ي املستعجالت من ظروف ومالبسات الدعوى املعروضة عليه اما جدية املنازعة‬
‫فهي تتجلى إما في منازعة امللزم في صفته كخاضع للضريبة او في قانونية تأسيسها وفرضها وإجراءات‬
‫استخالصها حسبما استقر عليه االجتهاد القضائي في هذا الصدد وكرسته محكمة النقض الغرفة‬
‫االدارية في العديد من قرارتها منها القرار عدد ‪ 10‬الصادر بتاريخ ‪ 2002-1-3‬في امللف عدد‬
‫‪. 2/1/4/1628‬‬
‫وحيث ان حالة االستعجال تعتبر قائمة في نازلة الحال بالنظر الى ان من شان متابعة‬
‫اجراءات االستخالص املباشرة في حق املعني باألمر عن طريق االشعار للغير الحائز غل يده ومنعه‬
‫من التصرف في حسابه البنكي مع ما قد ينجم عن ذلك من أضرار ‪>>...‬‬
‫وجاء في احدى حيثيات االمر الصادر عن السيد رئيس املحكمة االدارية بالرباط(‪ " :)1‬وحيث‬
‫تواتر االجتهاد القضائي على االستجابة لطلبات إيقاف اجراءات تحصيل الديون العمومية كلما‬
‫قامت جدية املنازعة في صفة امللزم او في البطالن الظاهر ملسطرة الفرض أو التحصيل أو في تقادم‬
‫هذه االخيرة او متى توفر عنصر االستعجال بمفهوم الضرر الذي يتعذر تداركه وذلك دونما حاجة‬
‫إلى تقديم الضمانات املنصوص عليها في املادة ‪ 117‬من مدونة تحصيل الديون العمومية ‪" ..‬‬
‫ومعلوم أن املنازعة في بطالن مسطرة اإلشعار للغير الحائز ليست من اختصاص القضاء‬
‫اإلداري االستعجالي ألنه ال يمكنه النظر إليها إال بالتفحص والتدقيق واملساس بالجوهر وهي بالتالي‬
‫‪ - 1‬امر رقم ‪ 2350‬بتاريخ ‪ 2015-10-02‬ملف رقم ‪.2013/7101/2389‬‬

‫تكون من اختصاص قضاء املوضوع حيث جاء في قرار ملحكمة النقض ما يلي(‪ ..." :)1‬حيث ان مناط‬
‫انعقاد اختصاص قاض ي املستعجالت هو توفر عنصر االستعجال في النازلة وعدم املساس بما‬
‫يمكن ان يقض ي به في الجوهر وحيت ان الطلب يهدف إلى رفع اإلشعار للغير الحائز وهو طلب بشكل‬
‫منازعة جوهرية تقتض ي النظر في مشروعية إجراءات التحصيل وهو يخرج عن اختصاص قاض ي‬
‫املستعجالت ويكون االمر بما قض ى بخالف ذلك واجب اإللغاء ‪"..‬‬
‫وجاء في قرار اخر صادر عن محكمة االستئناف االدارية بمراكش(‪ )2‬ما يلي ‪ " :‬وحيث انه مما‬
‫ال مراء فيه ومما استقر عليه االجتهاد القضائي ملحكمة النقض ان االشعار للغير الحائز يعتبر إجراء‬
‫من إجراءات التحصيل وان املطالبة برفعه تشكل منازعة موضوعية تخرج عن اختصاص القضاء‬
‫االستعجالي في البث فيها ملا فيها من مساس في جوهر الحق خاصة وان املراكز القانونية لإلطراف‬
‫بخصوص الدين العمومي موضوع املنازعة الحالية غير واضحة ومن تم فان قاض ي املستعجالت ملا‬
‫قض ى برفع الحجز على الحساب البنكي للمستأنف عليها املفتوح لدى بنك ‪ ...‬يكون قد جانب‬
‫الصواب ويتعين لذلك التصريح بإلغاء هذا الشق من االمر املستأنف والحكم تصديا بعدم‬
‫اختصاص قاض ي املستعجالت للبت فيه "‪ ،‬بعدما كان في وقت سابق يحور الطلبات املرفوعة إليه‬
‫بشأن رفع الحجز إلى طلبات إيقاف إجراءات التحصيل‪ ،‬حيث جاء في قرار صادر عن نفس املحكمة‬
‫(‪" : )3‬لكن حيث إنه وبغض النظر عن تلك املنازعة املوضوعية‪ ،‬فإن قضاء االستعجال دأب على‬
‫تحويل الطلبات املقدمة إليه بشأن رفع الحجز املوقع بمقتض ى اإلشعار للغير الحائز على الحساب‬
‫البنكي وإعادة تكييفها إلى طلبات إيقاف إجراءات التحصيل‪ .‬باعتبار أن ذلك هو الجوهر الحقيقي‬
‫لتلك الطلبات ما دام تم تقديمها إلى قضاء االستعجال ‪"...‬‬
‫لكن مع ذلك يمكن أن ينعقد اختصاص القضاء االستعجالي للبت في طلب رفع اإلشعار‬
‫للغير الحائز(‪ )4‬التي تكون فيها املراكز القانونية لإلطراف واضحة وال تحتاج إلى فحص هدا اإلشعار أو‬
‫‪ - 1‬قرار عدد ‪ 532‬ملف اداري عدد ‪ 2003/2/4/258‬بتاريخ ‪ 2006-6-21‬منشور بمؤلف محمد قصري المرجع السابق ص‬
‫‪.618-617‬‬
‫‪ - 2‬قرار عدد ‪ 61‬بتاريخ ‪ 3‬يوليوز ‪ 2013‬ملف عدد ‪ 13/1902/14‬غير منشور‪.‬‬
‫‪ - 3‬قرار عدد ‪ 142‬بتاريخ ‪ 2008-04-09‬ملف عدد ‪ 2007/2/76‬منشور بمجلة المحاكم اإلدارية عدد ‪ 2008/03‬ص ‪.198‬‬
‫‪ - 4‬جاء باألمر الصادر عن السيد رئيس المحكمة اإلدارية بالبيضاء بتاريخ ‪ 2007-12-20‬ما يلي ‪ ...( :‬وحيث يختص قاضي‬
‫األمور المستعجلة بالبت في طلبات رفع الحجز متى تبت أن الحجز وقع بطالنا مطلقا لعدم استيفائه األركان الالزمة لصحته أو لعدم‬
‫تحقق األوضاع الشكلية الضرورية إليقاعه‪ ،‬كحالة حصوله بدون سند‪ ،‬أو انعدام المديونية أو كونه انصب خطأ على حساب بنكي‬
‫مملوك للغير‪...‬وحيث إن االشعار للغير الحائز يترتب عليه التسليم الفوري للمبالغ المحجوزة‪ ،‬مما يجعل شرط االستعجال قائما في‬

‫تقييمه من الناحية املوضوعية كان يكون الدين العمومي قد تم تسديده من قبل امللزم ولهذا األخير‬
‫الدليل املثبت لذلك فهنا يكون دور قاض ي املستعجالت هو معاينة أن اإلشعار للغير الحائز لم يعد‬
‫له مبرر‪.‬‬
‫من خالل ما سبق يتضح أن القضاء االستعجالي قد أبدى في مسعاه لتحقيق الضمانات‬
‫الالزمة للطرف األضعف في العالقة الجبائية نوعا من التدخل االيجابي في تأويل وتفسير بعض‬
‫النصوص وتحديد نطاق مقتضياتها ‪,‬فما هي يا ترى الضمانات التي حاول قضاء املوضوع جاهدا‬
‫تكرسيها في سبيل تحقيق نوع من التوازن في العالقة الجبائية بين اإلدارة وامللزم وهو ما سوف يكون‬
‫موضوع الفقرة الثانية ‪.‬‬
‫الفقرة الثانية ‪ :‬الضمانات التي كرسها قضاء املوضوع‬
‫لقد أجمع القضاء املغربي على اعتبار أن املنازعة في صحة أو مشروعية مسطرة اإلشعار‬
‫الغير الحائز من اختصاص قضاء املوضوع ألنها إما منصبة على تدرج اإلجراءات ومدى احترامها من‬
‫قبل املحاسب املكلف بالتحصيل أو منصبة على مشروعية الضريبة موضوع اإلشعار أو منصبة على‬
‫صفة امللزم بالضريبة وكلها منازعات يفترض فيها املساس بالجوهر وتبقى من اختصاص قضاء‬
‫املوضوع‪ ،‬جاء في قرار صادر عن محكمة االستئناف اإلدارية بمراكش(‪ )1‬ما يلي‪" :‬حيث لئن كان إجراء‬
‫اإلشعار للغير الحائز املخول للقابض اللجوء إليه تطبيقا للمادة ‪ 101‬وما بعدها من مدونة تحصيل‬
‫الديون العمومية هو إجراء تنفيذي استثنائي يعتبر النزاع بشأنه كما هو الشأن بالنسبة للمنازعة في‬
‫باقي إجراءات التحصيل – نزاعا موضوعيا ال يختص به قاض ي االستعجال نظرا ملساسه بجوهر‬
‫النزاع فان البث في مشروعيته التي أثارها الطرفان بمقتض ى الطعن باالستئناف ‪ ...‬هو من قبيل‬
‫املنازعة املوضوعية التي من شان البث فيها التعرض لجوهر املنازعة وهو خارج عن اختصاص‬
‫قاض ي االستعجال‪ ."...‬و من بين أهم الضمانات التي كرسها قضاء املوضوع قاعدة تدرج املتابعات‬
‫ورتب على عدم احترامها بطالن اإلشعار للغير الحائز بالرغم من االرتباك الذي عرفته مدونة‬
‫التحصيل العمومية وهي تتطرق لإلشعار الغير الحائز حيث لم تدرجه ضمن ترابية إجراءات‬
‫النازلة‪ ،‬وحيث إنه بالنظر لألثر الفوري لإلشعار للغير الحائز كإجراء تنفيذي مباغت ارتأينا األمر مؤقتا برفع الحجز على الحساب‬
‫البنكي للطالب) أورده عبد الرحيم الكنبداري مرجع سابق ص ‪.96‬‬
‫‪ - 1‬قرار عدد ‪ 142‬بتاريخ ‪ 2008-04-09‬في الملف عدد ‪ 2007/2/67‬منشور بمجلة المحاكم االدارية عدد ‪ 2008/3‬الصفحة‬
‫‪.199-194‬‬

‫التحصيل وفق املادة ‪ 39‬منها وخصته بباب مستقل هو الباب الخامس تحت عنوان التزامات املودع‬
‫لديهم واالغيار الحائزين‪ ،‬حيث جاء في أمر صادر عن السيد رئيس املحكمة اإلدارية بالرباط(‪ )1‬مايلي‬
‫" وحيث ان الحجز بواسطة اإلشعار للغير الحائز يعتبر في حد ذاته حجزا تنفيذيا على أموال املدين‬
‫ومن تم يشترط أن ينصب على أموال خاصة باملدين دون غيره وان تحترم بشأنه قاعدة تدرج‬
‫املتابعات كما هي منصوص عليها في القانون ‪ 15/97‬من توجيه لإلشعار بدون صائر وتبليغ قانوني‬
‫لإلنذار الضريبي قبل الحجز وان كل إخالل بهاته الشروط يجعل إجراء الحجز غير مبرر" وجاء في‬
‫أمر حديث آخر عن نفس الجهة (‪" )2‬وحيث انه من جهة أخرى فان املشرع اوجب من خالل مدونة‬
‫تحصيل الديون العمومية احترام تراتبية إجراءات التحصيل وفق ما استقر عليه العمل القضائي في‬
‫إطار الضمانات املخولة للملزمين وانه في ظل عدم تبوث توجيه إنذار قانوني باألداء يكون لجوء‬
‫القابض إلى مسطرة اإلشعار للغير الحائز مع ما تتضمنه من أمر مباشر بتحويل املبالغ إلى الجهة‬
‫الدائنة ينطوي على مخالفة ملبدأ التدرج املقرر في مدونة تحصيل الديون العمومية وهي اإلجراءات‬
‫اآلمرة امللزمة لالداراة والتي ينجم عن مخالفتها بطالن إجراءات التحصيل كما في نازلة الحال‪ ،‬الش يء‬
‫الذي يتعين معه التصريح ببطالن اإلشعار للغير الحائز موضوع الدعوى وترتيب اآلثار القانونية على‬
‫ذلك ‪"...‬‬
‫وجاء بقرار صادر عن محكمة االستئناف اإلدارية بمراكش مايلي(‪ ...": )3‬وحيث استقر‬
‫االجتهاد القضائي للغرفة اإلدارية على اعتماد أن عدم ثبوت احترام تدرج إجراءات التحصيل الجبري‬
‫يجعل مسطرة التحصيل معيبة‪( ،‬قرار الغرفة اإلدارية عدد ‪ 53‬بتاريخ ‪ 21‬يناير ‪ 2004‬امللف عدد‬
‫‪ "...) 2003-2-4-758‬و فعال هذا ما كرسته الغرفة اإلدارية بمحكمة النقض حسب أخر قراراتها في‬
‫املوضوع (‪" )4‬لكن حيث انه و بمقتض ى املادة ‪ 36‬من مدونة تحصيل الديون العمومية فانه ال يمكن‬
‫مباشرة التحصيل الجبري إال بعد إرسال (آخر إشعار إلى املدين) ‪ ...‬ومؤدى ذلك أن تبليغ اإلشعار‬
‫بدون صائر قبل اللجوء إلى مسطرة التحصيل الجبري يعتبر ضمانة أساسية للملزم ال يمكن تجاوزها‬
‫بمجرد التقييد في الجدول بل ال بد من إثبات املحاسب املكلف بالتحصيل قيامه بتبليغ اإلشعار‬
‫‪ - 1‬امر عدد ‪ 1015‬بتاريخ ‪ 2009-7-28‬ملف رقم ‪ 2009/01/860‬غير منشور اورده عبد الرحيم الكنبداري‪.‬‬
‫‪ - 2‬امر صادر عن السيد رئيس المحكمة االدارية بالرباط بتاريخ ‪ 2016-4-5‬ملف عدد ‪ 2016/7109/14‬المرجع السابق ص‬
‫‪ 123‬هامش ‪ 462‬غيرمنشور‪.‬‬
‫‪ - 3‬القرار عدد ‪ 85‬بتاريخ ‪ 25‬يناير ‪ 2012‬ملف عدد ‪ 2- 2010/09/200‬غير منشور‪.‬‬
‫‪ - 4‬قرار عدد ‪ 2/331‬بتارخ ‪ 2015-04-16‬ملف اداري الثاني عدد ‪ 2014/2/4/2041‬غير منشور‪.‬‬

‫املذكور واملحكمة التي اعتبرت أن عدم إدالء الطالب بما يفيد توصل املطلوب باإلشعار املذكور‬
‫يجعل إجراءات التحصيل الغية‪ ،‬تكون قد طبقت املقتض ى املذكور مما يجعل قرارها مرتكزا على‬
‫أساس ومعلال تعليال سليما والوسيلة على غير أساس ‪ " ...‬من خالل قراءة سريعة ملختلف هذه‬
‫األحكام والقرارات الصادرة عن مختلف درجات القضاء اإلداري املغربي يتضح انه اعتبر مسطرة‬
‫اإلشعار للغير الحائز حجزا تنفيذيا من شانه غل يد امللزم عن التصرف في ماله وتحويله حاال إلى‬
‫خزينة الدولة ويجب احترام تدرج وتراتبية املتابعات شأنه وفي ذلك تعزيز اكبر لضمانات امللزم‬
‫الضريبي وبالطبع ليست هي الضمانة الوحيدة التي كرسها قضاء املوضوع حيث نجد أيضا حق امللزم‬
‫في التبليغ القانوني بآخر إشعار بدون صائر تم اإلنذار قبل ممارسة مسطرة اإلشعار للغير الحائز‬
‫حيث ذهب القضاء اإلداري إلى اعتبار تضمينات الجدول الضريبي وان كانت صحيحة إال أنها ال تنزل‬
‫منزلة التبليغ حيث جاء بقرار للغرفة اإلدارية انه "لئن كان كل ما اثبت بمستخرج الجداول من‬
‫البيانات ينهض حجة على أن محصل املالية وجه التنبيه بدون صائر فإنها ال تنهض حجة على امللزم‬
‫أمام إنكاره املستمر توصله باإلعالم الضريبي وبالتنبيه باألداء بدون صائر وباإلنذار باألداء قبل‬
‫مباشرة إجراءات التنفيذ الجبري" (‪ )1‬إال ان بعض الفقه(‪ )2‬ذهب ابعد من ذلك وأكد أن العمل‬
‫القضائي اعتبر الرسالة التبليغية التي تبعثها اإلدارة وترجع حاملة لعبارة (غير مطلوب) ال تعتبر‬
‫توصال صحيحا‪ ،‬إال أن املتمعن في االجتهادات القضائية في املادة اإلدارية يرى العكس حيث جاء‬
‫بقاعدة قرار صادر عن محكمة االستئناف اإلدارية بمراكش مايلي(‪": )3‬توجيه اإلشعار الضريبي إلى‬
‫الخاضع للضريبة عن طريق البريد املضمون مع اإلشعار بالتوصل إلى العنوان الوارد بإقراره او في‬
‫العقد موضوع الضريبة أو في مراسالته والذي رجع بمالحظة (غير مطالب به) يعد تبليغا صحيحا‬
‫ومرتبا لجميع أثاره القانونية بعد انصرام اجل ‪ 10‬أيام التالية لتاريخ إثبات تعذر التسليم‪."...‬‬
‫و هذا ما أكدته الغرفة اإلدارية بمحكمة النقض في إحدى قراراتها األخيرة(‪ )4‬الذي جاء فيه ‪:‬‬
‫"‪ ....‬حيث انه وطبقا للمادة ‪ 10‬من كتاب املساطر الجبائية فانه عند تعذر التبليغ لألسباب‬
‫املذكورة بهذه املادة ومنها رجوع الرسالة بمالحظة (غير مطالب به) فان التبليغ يعتبر متحققا بعد‬
‫‪ - 1‬قرار عدد ‪ 369‬بتاريخ ‪ 2003/06/15‬ملف إداري عدد ‪ 2002/4/1437‬أورده عبد الرحيم الكنبداري مرجع سابق ص ‪123‬‬
‫عن زكرياء الدغمي مرجع سابق هامش ص رقم ‪.458‬‬
‫‪ - 2‬محمد االعرج المنازاعات الجائية في العمل القضائي للمحاكم االدارية ص ‪.58‬‬
‫‪ - 3‬قرار عدد ‪ 403‬بتاريخ ‪ 29‬ابريل ‪ 2010‬ملف رقم ‪ 2010/9/15‬غير منشور‪.‬‬
‫‪ - 4‬قرار عدد ‪ 2/29‬بتاريخ ‪ 2016/01/21‬ملف اداري الثاني عدد ‪ 2010 2015/2/4/75‬غير منشور‪.‬‬

‫مرور اليوم العاشر لتعذر التبليغ‪ ."...‬وفي هذا الصدد وكما عبر عن ذلك ميثاق تحصيل الديون‬
‫العمومية بواسطة اإلشعار للغير الحائز فانه يتعين على امللزم أن يخبر اإلدارة الجبائية و اإلدارة‬
‫املكلفة بالتحصيل في آن واحد بعنوانه الحقيقي وبكل تغيير على هذا العنوان وذلك من اجل ضمان‬
‫توصله باإلشعارات واملراسالت تحت طائلة تحمله مسؤولية اآلثار القانونية املترتبة عن عدم قيامه‬
‫بذلك‪ .‬أما مالحظة (الرجوع الى املرسل) فلم يعتبرها قضاء الغرفة اإلدارية بمحكمة النقض تبليغا‬
‫حيث جاء بإحدى قراراتها األخيرة(‪ .." )1‬واملحكمة مصدرة القرار املطعون فيه بتأييدها للحكم‬
‫املستأنف تكون قد تبنت تعليله الذي ورد فيه ( ان اإلدارة صرحت خالل جلسة البحث أنها وجهت‬
‫رسالة التبليغ األولى إلى املدعى ‪-‬املطلوب‪ -‬بعنوانه املضمن بعقد البيع والتي رجعت بمالحظة ‪-‬غير‬
‫مطالب به‪ -‬دون ان تدلى بما يثبت تلك الواقعة رغم تكليفها بذلك وهو تعليل مطابق لواقع امللف‬
‫الذي بالرجوع إليه يلفي ان رسالتي التبليغ أرجعتا بمالحظة ‪-‬الرجوع إلى املرسل‪ -‬دون أي إفادة بشأن‬
‫حصول التبليغ من عدمه علما بان إدارة البريد اذا كانت هي الجهة املكلفة بالتبليغ فان ذلك ال ينفي‬
‫دور إدارة الضرائب في التحقق منه وتتبع إجراءاته لتحقيق ضمانة التبليغ القانوني والحال خالف‬
‫ذلك في النازلة ‪ ."...‬وهو ما أكدته أيضا في حيثية أخرى من نفس القرار ‪ ":‬و املحكمة مصدرة القرار‬
‫املطعون فيه التي ثبت لها من خالل وثائق امللف و محضر البحث االبتدائي أن االدارة أدلت بصورة‬
‫لرسالة تذكير أولى و ثانية و ظرفي البريد املضمون يحمالن مالحظة (الرجوع إلى املرسل) دون أي‬
‫إفادة و رتبت عن ذلك بأن الظرفين املذكولرين ال يفيدان شيئا في سلوك مسطرة الفرض و أيدت‬
‫الحكم املستأنف بإلغاء إجراءات فرض الضريبة ‪ ...‬تكون قد راعت مجمل ما ذكر ‪"...‬‬
‫وباإلضافة إلى الضمانات التي كرسها قضاء املوضوع استقالال عن القضاء االستعجالي نجد‬
‫أنه أكد بعض الضمانات األخرى التي سبق ان كرسها هذا األخير‪ ،‬منها عدم التقيد باملطالبة‬
‫اإلدارية وتقديم الضمانة عندما ال يتم ممارسة مسطرة اإلشعار للغير الحائز بطريقة قانونية و‬
‫سليمة حيث جاء بقرار حديث للغرفة اإلدارية بمحكمة النقض(‪ )2‬مايلي"‪ ...‬على اعتبار أن امللزم ال‬
‫يكون مقيدا بسلوك مسطرة التظلم اإلداري متى ثبت للمحكمة ان الفرض الضريبي قد ثم حيادا عن‬
‫‪ - 1‬قرارعدد ‪ 2/76‬وتاريخ ‪ 2015-01-29‬ملف اداري الثاني عدد ‪ 2013/2/4 1733‬غير منشور‪.‬‬

‫‪ - 2‬قرارعدد ‪ 2/67‬و تاريخ ‪ 2016/02/04‬ملف إداري الثاني رقم ‪ 2015/2/4/994‬غير منشور‪.‬‬

‫الضوابط القانونية املنظمة له و املرتبة لبطالنه ‪ "...‬و هو ما سبق أن أكدته في العديد من القرارات‬
‫السابقة (‪. )1‬‬
‫ومعلوم أيضا أن منازعة امللزم في سقوط الحق في التحصيل بناء على التقادم يعفي من‬
‫التظلم اإلداري و تقديم الضمانة أيضا كما أكدت ذلك العديد من القرارات الصادرة عن الغرفة‬
‫اإلدارية (‪ )2‬حيث جاء بإحداها ‪":‬لكن حيث إن إجراءات التحصيل تتقادم بمض ي أربع سنوات بين‬
‫تاريخ الشروع في التحصيل أو إجراء من إجراءاته و بين تاريخ اإلجراء املوالي له‪ ،‬و املحكمة ملا تبث لها‬
‫من أوراق امللف و الوثائق املدلى بها من طرف الطاعن أن هذا األخير لئن كان قد شرع فعال في‬
‫تحصيل الضرائب ‪ ....‬فإن املدة الفاصلة بين هذا اإلجراء األخير و بين تاريخ حصول املطلوبة على‬
‫مستخرج الجداول ‪ ...‬تجاوز أربع سنوات دون أن يتخللها أي إجراء قاطع للتقادم تكون قد طبقت‬
‫مقتضيات املادة ‪ 123‬من مدونة تحصيل الديون العمومية املحتج بها تطبيقا سليما ‪ ...‬لكن حيث إن‬
‫مسطرة املطالبة املسبقة املنصوص عليها في املادة ‪ 120‬املحتج بها ال تكون واجبة إال في حالة املنازعة‬
‫في صحة إجراءات التحصيل أو لعدم اعتبار أداءات يكون الطاعن قد قام بها طبقا للمادة ‪ 119‬من‬
‫مدونة التحصيل‪ ،‬و أما املنازعة في إجراءات التحصيل لسقوط حق الخازن في التحصيل فال يتوقف‬
‫قبولها على املطالبة املذكورة و املحكمة ملا ردت الدفع املذكور بتعليلها لم تخرق ما احتج به و تكون‬
‫الوسيلة غير جديرة باإلعتبار‪." ...‬‬
‫ومعلوم أن التقادم ينقطع بكل إجراء من إجراءات التحصيل الجبري يتم بمسعى من‬
‫املحاسب املكلف بالتحصيل أو بإحدى اإلجراءات املنصوص عليها في الفصلين ‪ 381‬و ‪ 382‬من‬
‫الظهير بمثابة قانون اإللتزامات و العقود‪ ،‬و عبأ إثبات القيام بهذه اإلجراءات يقع على اإلدارة‬
‫الجبائية‪ ،‬و هذا ما أكدته الغرفة اإلدارية ملحكمة النقض في العديد من قراراتها (‪ .)3‬حيث جاء‬
‫‪ - 1‬منها القرار عدد ‪ 2/76‬و تاريخ ‪ 2015/01/29‬ملف إداري (الثاني) عدد ‪ 2015/2/4/1733‬و القرار عدد ‪ 258‬بتاريخ‬
‫‪ 2015/04/02‬ملف إداري (الثاني) عدد ‪ 2014/2/4/1136‬حيث جاء بحيثياته ‪ "...‬لكن حيث إن قضاء هذه المحكمة استقر على‬
‫اعتبار الخاضع للضريبة غير ملزم بسلوك مسطرة التظلم اإلداري قبل اللجوء إلى الطعن القضائي متى كانت منازعته منصبة حول‬
‫صفته كملزم أو حول عدم تقيد اإلدارة الجبائية بشرط الفرض الضريبي ‪."..‬‬
‫‪ - 2‬قرار عدد ‪ 242‬و تاريخ ‪ 2011/12/29‬ملف إداري عدد ‪ 2010/1/4/722‬و هو نفس التوجه الذي سلكته من خالل قرار آخر‬
‫حديث لها تحت عدد ‪ 2/825‬و تاريخ ‪ 2015/11/19‬ملف إداري (الثاني) عدد ‪ 2015/2/4/1837‬حيث جاء بإحدى حيثياته "‪ ...‬و‬
‫هذا ما سار عليه اجتهاد محكمة النقض باعتبار أن الطرف المطلوب في النقض ينازع في صفته كملزم ‪ ...‬مما يجعله غير ملزم‬
‫بسلوك مسطرة المطالبة اإلدارية المنصوص عليها في المادة ‪." ... 120‬‬
‫‪ - 3‬القرار عدد ‪ 1/1106‬المؤرخ في ‪ 2015/06/04‬ملف إداري رقم ‪ ،2015/1/4/962‬و هو نفس المبدأ كرسته الغرفة في القرار‬
‫عدد ‪ 1/1141‬المؤرخ في ‪ 2015/6/04‬ملف رقم ‪ 2015/1/4/1144‬و كذا عدد ‪ 1/1303‬المؤرخ في ‪ 2015/6/25‬ملف إداري‬
‫رقم ‪ 2013/1/4/3599‬غير منشورين‪.‬‬

‫بإحداها "لكن حيث إن الطالبين قد اقتصرا في الوسيلة على اإلشارة إلى نص املادة ‪ 123‬من مدونة‬
‫تحصيل الديون العمومية‪ ،‬دون أن يبينا ما هي اإلجراءات القاطعة للتقادم التي قاما بها‪ ،‬و كيف ثم‬
‫خرق نص املادة‪ ،‬مما لم يمكن معه محكمة النقض من معرفة ما يعيبانه على القرار املطعون‬
‫فيه‪."...‬‬
‫ومعلوم أن طلب امللزم املواجه بمسطرة اإلشعار للغير الحائز و قيامه باألداء استجابة‬
‫لإلشعار باعتباره من إجراءات التنفيذ الجبري تجنبا للحجز على أمواله ال يشكل اعترافا يؤدي إلى‬
‫قطع التقادم و هذا ما أكده القرار الصادر عن الغرفة اإلدارية ملحكمة النقض(‪": )1‬و من جهة ثانية‬
‫حيث إن ما قام به املدين من طلب مهلة و أداء استجابة إلجراءات التنفيذ الجبري عليه و تجنبا‬
‫للحجز على أمواله كما هو ثابت مما عرض و نوقش و ليس من شأن ما قام به أن يشكل اعترافا‬
‫يؤدي إلى قطع التقادم فكان جميع ما أتير بدون أساس ‪"...‬‬
‫و تتقادم ديون الصندوق الوطني للضمان اإلجتماعي تبعا ملقتضيات الفصل ‪ )2( 76‬من‬
‫ظهير ‪ 1972/07/27‬بمض ي أربع سنوات من اليوم األول من الشهر الذي يلي صدور البيان الحسابي‬
‫السنوي الذي يوجهه الصندوق إلى املدين حيث جاء في إحدى حيثيات القرار الصادر عن الغرفة‬
‫اإلدارية (‪ )3‬ما يلي "‪ ...‬و مؤدى الفصل املذكور و خصوصا في فقرته الثانية التي تحيل على مقتضيات‬
‫الفقرة األولى أنها تجعل تطبيقها بشأن التقادم الرباعي مشروطا بتوجيه الكشف الحسابي املذكور‪،‬‬
‫و ال يعتبر عدم توجيهه كل سنة مؤديا إلى سقوط الحق ألن القول بذلك يجعل الدين يتقادم بمض ي‬
‫سنة و هو ما يناقض مفهوم النص القائم على أن عدم توجيه الكشف و البيان الحسابي السنوي‬
‫كل سنة يجعل الدين متقادما بمض ي أربع سنوات‪ ،‬مما يكون معه القرار الذي ذهب خالف ذلك‬
‫خارقا للفصل ‪ 76‬املذكور و معلال تعليال ناقصا عرضة للنقض ‪"...‬‬
‫باإلضافة إلى كل هذه الضمانات األساسية نجد أن هناك بعض الضمانات املتفرقة من بينها‬
‫إمكانية الجمع في دعوى واحدة بين عدة ضرائب ما دامت املنازعة في فرضها أو تحصيلها تخص نفس‬
‫‪ - 1‬القرار عدد ‪ 100‬المؤرخ في ‪ 2002/12/26‬الملف اإلداري عدد ‪ 2000/1/4/1281‬منشور بمؤلف األستاذ محمد قصري‬
‫المرجع السابق ص ‪.562,563‬‬
‫‪ - 2‬ينص الفصل ‪ 76‬المذكور على أنه "تتقادم دعوى التحصيل المقامة منفصلة عن الدعوى العمومية بمضي أربع سنوات من‬
‫اليوم األول من الشهر الذي شهر صدور البيان الحسابي و السنوي الذي يوجهه الصندوق‪ ...‬إلى المدين ‪ ...‬و من أجل تطبيق‬
‫أحكام الفقرة السابقة يجب على الصندوق ‪ ...‬أن يوجه إلى المدين قبل ‪ 31‬ديسمبر من كل سنة و إال سقط حقه بيانا حسابيا‪،‬‬
‫يتضمن العمليات المتعلقة به و ما عليه فيما يخص السنة المالية السابقة‪"...‬‬
‫‪ - 3‬يتعلق األمر بالقرار عدد ‪ 12/115‬المؤرخ في ‪ 2013/02/21‬ملف إداري رقم ‪ 2011/2/4/886‬غير منشور‪.‬‬

‫امللزم (‪ ،)1‬عدم التعسف في استخدام السلطات املخولة للخزينة حيث أكد املجلس األعلى (محكمة‬
‫النقض حاليا) في احد قراراته أن "بقاء هذا الضمان –حجز تحفظي‪ -‬ألكثر من سنتين دون رفع‬
‫دعوى في موضوع املديونية ‪ ...‬يجعل من الواجب رفع الحجز(‪ ، ".. )2‬األخذ باآلجال األفيد للملزم و‬
‫االعتداد بالتظلم ولو رفع الى جهة غير مختصة مادام انه بإمكان الجهة املتظلم لديها الرتباطها‬
‫العضوي بالجهة املعنية احالة التظلم اليها باالضافة الى مجموعة من الضمانات االدارية االضافية‬
‫التي اتى بها ميثاق تحصيل الديون العمومية بواسطة االشعار للغير الحائز نذكر منها التزام االدارة‬
‫باخبار امللزم بمباشرة مسطرة االشعار للغير الحائز عبر توجيه رسالة إليه في هذا الشأن باملوازاة‬
‫مع تبليغ االشعار للغير الحائز‪ ،‬التزام االدرارات املكلفة بالتحصيل بتخويل امللزم فرصة التخاد ما‬
‫يراه مناسبا ملواجهة هذا االمر‪ ،‬وذلك بارجاء دفع املبالغ املحجوزة للمحاسب املعني الى ‪ 72‬ساعة‪،‬‬
‫بعد عملية اقتطاع املبلغ من طرف املودع لديه او الغير الحائز الذي توجد اموال امللزم تحت‬
‫عهدته‪ ،‬وال يتم اقتطاع املبالغ بالنسبة للديون بأجل و الديون املشروطة اال بعد تاريخ حلول اجلها‬
‫او تاريخ تحقق شرطها‪،‬‬
‫إال ان العقبة التي تعترض القضاء االداري في تفعيل هذه الضمانات االدارية االضافية‬
‫بالرغم من محدوديتها‪ ،‬انها ال ترقى الى درجة القانون ‪ ،‬وخاصة فيما يتعلق باالجل املمنوح للملزم‬
‫التخاذ ما يراه مناسبا حسب تعبير امليثاق ‪ ،‬وهو ‪ 72‬ساعة عكس املشرع الفرنس ي الذي منحه اجل‬
‫شهرين باعتبار ان االدارة الجبائية تضمن اداء الدين العمومي عن طريق حجز الحساب تحفظيا و‬
‫ان امللزم ال يمكنه التصرف في املبلغ املحجوز من حسابه داخل اجل الشهرين وهناك فرق كبير بين‬
‫‪ 72‬ساعة وشهرين فيما يتعلق باتخاذ امللزم ما يراه مناسبا‪.‬‬
‫يتضح من خالل هذه الضمانات التي اوردتها ان القضاء االداري أنه حاول جاهدا التخفيف‬
‫على املدين وتكريس الضمانات التي خولها اياه املشرع بل وإحداث ضمانات جديدة في حال سكوت‬
‫النص القانوني او غموض مقتضياته لخلق التوازن النسبي بين طرفي العالقة الجبائية ‪.‬‬
‫‪ - 1‬هذا ما أكده القرار الصادر عن الغرفة اإلدارية للمجلس األعلى (محكمة النقض حاليا) تحت عدد ‪ 653‬بتاريخ ‪2006/7/19‬‬
‫ملف إداري عدد ‪ 2003/2/4/298‬وارد بمؤلف ذ‪ /‬محمد قصري المرجع السابق ص ‪.608‬‬
‫‪ - 2‬قرار الغرفة المدنية عدد ‪ 93/2770‬بتاريخ ‪ 1993/04/02‬ملف رقم ‪ 95/725‬منشور بمجلة المحاكم المغربية عدد ‪ ،86‬ص‬
‫‪.134‬‬

‫اال ان االستفادة من كل هذه الضمانات من لدن امللزم تبقى رهينة بمدى وعيه بحقوقه‪،‬‬
‫وسعيه للحصول عليها عبر اللجوء الى القضاء(‪ .)1‬مما يستدعي من االدارة الجبائية التكثيف من‬
‫حمالت التعبئة والتوعية لبناء جسور الثقة بينها وبين امللزمين‪ ،‬وكذا ترجمة ميثاق تحصيل الديون‬
‫العمومية بواسطة االشعار للغير الحائز الى قانون ملزم لإلدارة و امللزم معا مع التركيز على منح اجل‬
‫كاف للملزم‪ ،‬على غرار التشريع الفرنس ي ‪ ،‬بإرجاء دفع املبالغ املحجوزة للمحاسب املعني‪.‬‬
‫فهل يمكن الحديث مستقبال عن قانون ينص صراحة على تعزيز ضمانات امللزم خاصة‬
‫فيما يتعلق بالتحصيل بواسطة االشعار للغير الحائز في مقابل امتياز الخزينة ؟‬
‫‪ - 1‬عبد الرحيم الكنبداري‪ ،‬مرجع سابق ص ‪.125‬‬

‫المدرسة الوطنية لكتابة الضبط في المغرب‬

‫بين الضرورة والتأجيل ‪-‬دراسة مقارنة‬
‫ذ عبد العلي اشرنان‬
‫أستاذ باحث‬
‫‪ -‬املقدم ـ ـة ‪:‬‬
‫يعد إصالح القضاء ومن خالله إصالح اإلدارة القضائية من أبرز األوراش االصالحية‬
‫باملغرب التي انطلقت منذ سنة ‪ 2011‬والتي تعزيز أسس الحكامة القضائية ‪،‬وقد تكرس هذا التجه‬
‫مع الدستور الجديد الذي كان ثمرة إرادة ملكية سامية‪ ،‬حيث تم تنظيم العديد من الندوات‬
‫املتعلقة بالحوار الوطني إلصالح منظومة العدالة‪ ،‬حيث أدرجت النجاعة والفعالية القضائية‬
‫كمحور من املحاور الهامة التي طرحت للنقاش لصلتها باملرفق القضائي وأهميتها في تحقيق العدالة ‪.‬‬
‫والنجاعة القضائية أو الفعالية في األداء القضائي أو املردودية القضائية ‪،‬أسماء مختلفة‬
‫ملعنى واحد‪ ،‬يتمثل في سلوك أيسر املساطر القانونية في أسرع اآلجال لتحقيق العدالة‪ ،‬وتوزيعها على‬
‫املتقاضين إنهاءا للخصومة القضائية وهذه األمور ال تتحقق في غياب أي مكون من مكونات العدالة‬
‫التي تشمل القاض ي وكاتب الضبط واملحامي واملفوض القضائي والعدل والخبير‪...‬الخ وحتي‬
‫املتقاض ي‪.‬‬
‫وملا كان التكوين هو املدخل لتحقيق هذه األهداف املرجوة فإن تكوين كاتب الضبط يحتل‬
‫أهمية قصوى في فكر وزارة العدل للرقي باإلدارة القضائية مع العلم أن التكوين من منطلقه الفكري‬
‫واالجتماعي ال يستثني أحدا ويشمل الجميع القاض ي وكاتب الضبط واملحامي واملفوض القضائي‬
‫والتلميذ والطالب والحرفي والصانع ‪...‬الخ فهو ضروري وهام لكي يرتقي اإلنسان بمستواه الفكري‬
‫والقانوني والعملي واإلداري‪.‬‬
‫كون وحسب معجم اللغة العربية املعاصرة‬ ‫والتكوين مفرد وجمعه تكوينات من مصدر ّ‬
‫املقصود به التدريب والتعليم ‪ ،1‬وبعبارة أوسع يقصد به اإلحداث‪ ،‬والتبصر‪ ،‬والتخليق ‪،‬واالختراع‪،‬‬
‫‪ - 1‬معجم اللغة العربية المعاصر‪ ،‬المؤلف أحمد مختار عمر ‪،‬الناشر عالم الكتب ‪،‬القاهرة سنة النشر ‪2008‬‬

‫والصنع ‪،‬والتصوير‪. 1‬وملا كانت اإلدارة القضائية في املغرب تتميز بخصوصيتها فقد ظلت تشغل حيزا‬
‫كبيرا من اهتمام وانشغاالت كاتب الضبط املغربي ورغبته في االرتقاء بمهنته‪ ،‬وفق منهجية واضحة‬
‫تروم تطوير هذا املرفق الحيوي الذي يشكل عصب الدولة في تحقيق األمن القضائي والنجاعة‬
‫القضائية و الحكامة الجيدة و العدالة وبسط سيادة القانون ‪.‬‬
‫واإلدارة القضائية كمصطلح حديث ورد في القانون التنظيمي للمجلس األعلى للسلطة‬
‫القضائية‪ 2‬والقانون التنظيمي املتعلق بالنظام األساس ي لرجال القضاء‪ 3‬و قانون ‪ 38.15‬املتعلق‬
‫بالتنظيم القضائي ‪،4‬كنتيجة الستقالل السلطة القضائية عن وزارة العدل غير أننا لم نجد في إطار‬
‫بحثنا هذا تعريفا جامعا لها بل تتعدد التعاريف وتختلف حسب سياق كل موضوع وطرح كل باحث‬
‫ويرى البعض في “اإلدارة القضائية” مجموع إجراءات التسيير اإلداري التي يتخذها القضاة‪ ،‬والتي ال‬
‫تكون قابلة للطعن سواء تعلقت بتسيير العمل داخل املحكمة‪ ،‬كما هو الحال حين يحدد رئيس‬
‫املحكمة‪ ،‬بعد استشارة الجمعية العمومية‪ ،‬تشكيلة الجلسات واأليام التي ستعقد فيها‪ ،‬أو تعلقت‬
‫بتدبير القضايا املعروضة‪ ،‬كما هو الحال حين يقرر رئيس الجلسة تأخير القضية ويحدد تاريخا‬
‫معينا للنظر فيها‪ .‬فمثل هذه القرارات تندرج في خانة إجراءات اإلدارة القضائي"‪.5‬‬
‫غير أن هذا التعريف يظل غير دقيق كون إجراءات التسيير اإلداري يقوم بها أيضا رؤساء‬
‫كتابة الضبط تحت إشراف املسؤولين القضائيين وال تشمل فقط تنظيم جدول املحكمة وتصريف‬
‫وعرف البعض اإلدارة القضائية بكونها "مجموع املهام التي يقوم بها املوظفون اإلداريون‬ ‫امللفات ‪ّ ،‬‬
‫باملحاكم أو اإلدارة املركزية لوزارة العدل واملصالح التابعة لها التي ال تدخل ضمن اختصاصات‬
‫السلطة القضائية‪ ،‬والتدبير املعقلن ملختلف الوسائل للمساهمة في القيام بالعملية القضائية على‬
‫الوجه األكمل ‪،‬وتلبية حاجيات املواطنين في التقاض ي بنجاعة وفعالية "‪. 6‬‬
‫غير أن هذا التعريف يظل هو األخر ناقصا كون اإلدارة القضائية ال تضم فقط املوظفين‬
‫اإلداريين وانما موظفين ذوو مهام شبه قضائية واملهندسين والتقنيين ‪.....‬الخ ‪.‬كما أن قرار املحكمة‬
‫‪ - 1‬معنى التكوين في المعاجم العربية واألنطولوجيا ‪،‬الصفحة على األنترنيت‪:‬‬

‫‪https://ontology.birzeit.edu/term/%D8%AA%D9%83%D9%88%D9%8A%D9%86‬‬
‫‪ - 2‬أنظر القانون التنظيمي رقم ‪ 100.13‬المتعلق بالمجلس األعلى للسلطة القضائية‬
‫‪ - 3‬أنظرا لقانون التنظيمي رقم ‪106.13‬المتعلق بالنظام األساسي للقضاة‬
‫‪ - 4‬أنظر قانون ‪ 38.15‬المتعلق بالتنظيم القضائي المغربي‬
‫‪ - 5‬ذ‪.‬رشيد صدوق محام عام بمحكمة النقض "اإلدارة القضائية ومبدأ استقالل القضاء في المغرب " ‪.‬‬
‫‪ -6‬ذ‪.‬عبد هللا عصفوري ‪،‬منتدب قضائي ‪،‬باحث في القانون العام "اإلدارة القضائية بين التبعية واإلشراف ومبدأ فصل السلط "‬

‫الدستورية في امللف رقم ‪ 041/19‬عدد ‪ 89/19‬م‪.‬د نص على "‪....‬وحيث إنه‪ ،‬إلى جانب األعمال‬
‫اإلدارية واملالية لإلدارة القضائية‪ ،‬فإن هذه األخيرة‪ ،‬تتميز عن باقي اإلدارات العمومية‪ ،‬في أدائها‬
‫لعمل موسوم بالطبيعة القضائية‪ ،‬ما ُيضفي خصوصية على نشاط مرفق العدالة قياسا بباقي‬
‫املرافق اإلدارية األخرى‪ ،‬فتلقي الشكايات‪ ،‬على سبيل املثال‪ ،‬واملحاضر واملقاالت وتحرير‬
‫االستدعاءات وحضور االستنطاق وتحصيل الرسوم القضائية وأداء مهام التبليغ واملشاركة في هيئة‬
‫الحكم وتحرير محاضر الجلسات وعمل التنفيذ‪ ،‬وهي أعمال تندرج في خانة الولوج إلى العدالة‬
‫وإجراءات التقاض ي‪ ،‬مما ُيسبغ صفة مساعدي القضاء على هيئة كتابة الضبط املشكلة للمورد‬
‫غيبت مفهوما مهما‬ ‫البشري لإلدارة القضائية"‪ 1‬غير أن هذه التعاريف تبقى تعاريف كالسيكية ّ‬
‫وحديثا وهو اإلدارة القضائية اإللكترونية التي برزت أهميتها القصوى خالل جائحة كورونا وقد‬
‫عرفت منظمة التعاون االقتصادي والتنمية )‪ (OECD‬اإلدارة اإللكترونية كما يلي "استعمال‬
‫تكنولوجيا االعالم واالتصال وخصوصا االنترنيت كأداة لتحقيق إدارة جيدة " ‪ 2‬وعرفها مشروع‬
‫املدونة الرقمية رقم ‪ 67.13‬بكونها "مجموعة التكنولوجيات واالستعماالت املرتبطة باإلمكانية‬
‫املتاحة امام املستعمل‪ ،‬سواء كان شخصا ذاتيا او معنويا‪ ،‬من اجل اخباره وتوجيهه ولتمكينه من‬
‫مباشرة املساطر اإلدارية بواسطة الخدمات عبر الخط وكذا بإمكانية اإلدارة من التواصل مع‬
‫املستعمل عبر نفس الخدمات"‪ 3‬وهذه التعاريف يعتريها بعض النقص كون اإلدارة االلكترونية‬
‫القضائية فريدة من نوعها فيما تقدمه من خدمات تشمل تبادل الوثائق إلكترونيا والتأكد من‬
‫صحتها وتقديم الوثائق بطريقة رقمية وتحيين امللفات رقميا بخالف باقي اإلدارات العمومية الرقمية ‪.‬‬
‫وبما أن موضوعنا سيتمحور حول تكوين كاتب الضبط ‪،‬وفق إطار قانوني ومؤسساتي‬
‫‪.‬فإننا نتساءل جميعا عن ماهية هذا التكوين والجهة التي تقوم به وتعمل على تنزيله ؟ وأهدافه ؟‬
‫وأنواعه ؟كما ال ننس ى الحديث عن سياق تراجع وزارة العدل عن إنشاء املدرسة الوطنية لكتابة‬
‫الضبط كمؤسسة مستقبلية ال محيد عنها وعن وجودها في تكوين كاتب الضبط واستبدالها بمعهد‬
‫املهن القضائية القانونية وكتابة الضبط ‪ ،‬وال ننس ى ذكر نماذج لهذه املدارس في كل من فرنسا التي‬
‫‪ - 1‬قرار المحكمة الدستورية رقم ‪ 014/19‬عدد ‪ 89/19‬م‪.‬د ‪،‬الصفحة على األنترنيت‬

‫)‪ (cour-constitutionnelle.ma‬المحكمة الدستورية | ‪Cour Constitutionnelle‬‬
‫‪ -2‬منظمة التعاون االقتصادي والتنمية ‪ (OECD):‬هي منظمة دولية تعمل من أجل سياسات أفضل من أجل حياة أفضل‪ ،‬هدفها‬
‫هو تعزيز السياسات العامة التي تعزز الرخاء وتكافؤ الفرص والرفاهية للجميع‪ .‬يوجد مقرها بباريس‪ ،‬وانشات سنة ‪ 1948‬عن‬
‫منظمة التعاون االقتصادي االوروبي‪.‬انظر ‪:‬الموقع االلكتروني للمنظمة‪: https://www.oecd.org/fr/apropos‬‬
‫‪ -3‬أنظر مشروع المدونة الرقمية رقم ‪67.13‬‬

‫تتقدم علينا بخطوات كبيرة في هذا املجال وكذا املدرسة الوطنية ملستخدمي أمانات الضبط في‬
‫الجزائر كنوع من الدراسات املقارنة ‪،‬مع ذكر االقتراحات والتوصيات التي نقدمها في سبيل إخراج‬
‫املدرسة الوطنية لكتابة الضبط لحيز الوجود ‪.‬‬
‫وعليه‪ ،‬فإن دراستنا لهذا املوضوع ستنطلق من محور أول نعرض فيه للتكوين الذي كانت‬
‫تعرفه هيئة كتابة الضبط في ظل املعهد العالي للقضاء سابقا‪ ،‬قبل أن نتناول التجارب املقارنة في‬
‫املوضوع من خالل التجربة الفرنسية والتجربة الجزائرية‪.‬‬
‫املحوراألول ‪ :‬تكوين كتاب الضبط وفق التجرب ـ ـة املغربي ـ ـة‬

‫املالحظ من خالل القانون الجديد املنظم للمعهد العالي للقضاء رقم ‪ 37.22‬الصادر بتاريخ‬
‫‪ ،12023/08/10‬خاصة مادته ‪ 4‬أنه حصر مهام املعهد وفق صيغته الجديدة في التكوين األساس ي‬
‫والتخصص ي واملستمر لفائدة القضاة‪ ،‬وفي التكوين في مجال اإلدارة القضائية لفائدة املسؤولين‬
‫القضائيين‪ ،‬حيث أخرج تكوين هيئة كتابة الضبط سواء تعلق بالتكوين األساس ي أو املستمر أو‬
‫التأهيلي من مجاالت اختصاصه‪ ،‬ذلك أنه سيسند في مرحلة الحقة إلى الجهة التي سوف تختص به‪.‬‬
‫بالرجوع إلى الوضع السابق لقانون ‪ 37.22‬نجد تكوين موظفي هيئة كتابة الضبط كان‬
‫مسندا للمعهد العالي للقضاء الذي سبق أن تأسس بمقتض ى ظهير ‪ 1.02.240‬املتعلق بتنفيذ‬
‫القانون رقم ‪ 09.01‬الصادر في ‪ 3‬أكتوبر ‪ 2002‬بعدما كان يسمى في السابق باملعهد الوطني للدراسات‬
‫القانونية والقضائية واملحدث سابقا بمقتض ى مرسوم امللكي رقم ‪ 2.69.587‬الصادر في ‪ 29‬يناير‬
‫‪ 1970‬ومن أهم أهداف هذا املعهد ‪:‬‬
‫‪ -‬التكوين األساس ي للملحقين القضائيين ‪:‬أسالك دراسية وندوات وتداريب تطبيقية‪،‬‬
‫بغاية اكتساب املعارف واملهارات والسلوكيات الالزمة ملمارسة القضاء؛‬
‫‪ -‬التكوين املستمر والتخصص ي للقضاة ‪:‬دورات دراسية وندوات وتداريب داخل املغرب‬
‫وخارجه؛‬
‫‪1‬‬
‫‪ -‬الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم ‪ 1.23.60‬بتاريخ ‪ 23‬محرم ‪ 10( 1445‬اغسطس ‪ ،)2023‬والمنشور بالجريدة الرسمية‬
‫عدد ‪ ،7228‬بتاريخ ‪ 21‬صفر ‪ 7( 1445‬شتنبر ‪ ،)2023‬ص ‪.7147 :‬‬

‫‪ -‬التكوين األساس ي واملستمر في ميدان كتابة الضبط ‪:‬تلقين علوم وتقنيات ومناهج‬
‫التسيير والتدريب وخدمة الوافدين وقواعد وأسس اإلجراءات املسطرية املتبعة أمام مختلف‬
‫درجات املحاكم ودراسة قواعد وإجراءات تنفيذ األحكام والقرارات واألوامر القضائية؛‬
‫‪ -‬تنظيم دورات التكوين األساس ي واملستمر والتخصص ي لفائدة مساعدي القضاء‬
‫وممارس ي املهن القانونية؛‬
‫‪ -‬القيام بالنشر و األبحات و الدراسات العلمية في مختلف امليادين القانونية و القضائية‬
‫و الفقهية؛‬
‫‪ -‬القيام بتنظيم دورات أو ندوات تكوينية في املجال القانوني و القضائي لفائدة أطر و‬
‫أعوان الدولة و الجماعات املحلية و املؤسسات العامة و الخاصة؛‬
‫‪ -‬القيام في نطاق اتفاقيات التعاون الثقافي و التقني و القضائي املبرمة بين اململكة املغربية‬
‫و الدول األجنبية بقبول طلبة أجانب للمشاركة في دورات تكوين امللحقين القضائيين و موظفي كتابة‬
‫الضبط‪ ،‬و تنظيم ندوات تكوينية متخصصة لفائدة القضاة أو األطر القضائية أو أطر كتابة‬
‫الضبط األجنبية‪ ،‬و القيام بمهام الخبرة و اإلستشارة و التدريس لدى الدول املذكورة‪.1‬‬
‫لكن ما يهمنا في هذه الدراسة هو التكوين الذي يهم كاتب الضبط سواء األساس ي أو‬
‫املستمر ‪،‬ذلك أن الولوج لجهاز كتابة الضبط كان يتم من خالل املشاركة في املباريات الخاصة‬
‫بموظفي وزارة العدل حسب األطر التالية‪:‬‬
‫‪ -‬منتدبين قضائيين‬
‫‪ -‬محررين قضائيين‬
‫‪ -‬كتاب الضبط‬
‫‪ -‬تقنيين معلوماتيين‬
‫‪ -‬مهندسين‬
‫‪2‬‬
‫‪ -‬مساعدين اجتماعيين‬
‫وهؤالء األطر يخضعون لتكوين أساس ي في املعهد العالي وتكوين مستمر ‪.‬‬
‫‪ - 1‬لمزيد من التفاصيل أنظر الظهير رقم ‪ 1.02.240‬المتعلق بتنفيذ القانون رقم ‪ 09.01‬الصادر في ‪ 3‬أكتوبر ‪2002‬‬
‫‪ - 2‬أنظر النظام األساسي لموظفي هيئة كتابة الضبط‬

‫الفقرة األولى ‪ :‬التكوين األساي ي لكاتب الضبط أددافه وبرامجه‬

‫‪ – 1‬أهداف التكوين األساس ي ‪:‬‬
‫تخضع كل فئة مهنية من الفئات املذكورة لتكوين باملعهد العالي للقضاء‪ ،‬وتتراوح مدته بين‬
‫أسبوعين إلى ‪ 4‬أسبوع‪ ،‬وعمليا يتكون كتاب الضبط باملعهد وفق برنامج تكويني يشمل ما يلي‪:‬‬
‫‪ o‬املعارف القانونية األساسية للعمل بوزارة العدل و الحريات؛‬
‫‪ o‬اإلجراءات املسطرية املتبعة أمام مختلف املحاكم؛‬
‫‪ o‬قواعد وإجراءات تنفيذ األحكام والقرارات واألوامر القضائية؛‬
‫‪ o‬قواعد السلوك املنهي والتواصلي الخاص بمجال العمل؛‬
‫كما يخضع كتاب الضبط في طور التكوين لدورات تدريبية باملحاكم أو باملؤسسات املركزية‬
‫لوزارة العدل أو باملؤسسات العامة والخاصة عند االقتضاء‪ ،‬ملدة تتراوح بين ثالثة أسابيع و‪12‬‬
‫أسبوعا‪.‬‬
‫وعمليا يتم تكوين كتاب الضبط باملعهد ضمن مجموعات‪ ،‬تحت إشراف أستاذ أو عدة‬
‫أساتذة‪ ،‬وفق مناهج بيداغوجية حديثة تعتمد منهجية املشاركة والتفاعل والورشات التطبيقية‪.‬‬
‫وتتم مراقبة سلوك وأداء كتاب الضبط‪ ،‬وتتبع مدى استيعابهم للمعلومات وكذا تقييم‬
‫نشاطهم وما اكتسبوه من مؤهالت‪ ،‬من خالل اختبارات وأعمال توجيهية‪ ،‬ومشاريع أحكام محررة‪.‬‬
‫وأثناء التخرج‪ ،‬يخضع كتاب الضبط لتقييم عام حول ما اكتسبوه من معارف ومهارات أثناء‬
‫فترة التكوين باملعهد والتداريب العملية باملحاكم وغيرها‪.1‬‬
‫على أن التكوين األساس ي لكتاب الضبط يتم عبر مرحلتين‪:‬‬
‫‪ -‬مرحلة التكوين النظري والتطبيقي باملعهد أو املراكز املحدثة لهذا الغرض‪ ،‬حيث يخضع‬
‫املتكون خاللها لتكوين مكثف في كل املعارف واملساطر الضرورية له ملزاولة مهامه بشكل سلس‬
‫وفعال أثناء التحاقه بمقر تعيينه؛‬
‫‪ -‬مرحلة التدريب العملي باملحاكم تحت إشراف رؤساء مصالح كتابة الضبط وكتابة النيابة‬
‫العامة‪ ،‬وتهدف إلى تمكين املتدربين من ممارسة اإلجراءات األساسية لكتابة الضبط بكافة الشعب‬
‫‪ - 1‬المعهد العالي للقضاء ‪،‬تكوين كتاب الضبط عنوان الصفحة على األنترنيت‪:‬‬
‫‪ism.ma/basic/web/index.php?r=entry/greffiers‬‬

‫واألقسام وإنجاز نفس األشغال التي يقوم بها كتاب الضبط بمختلف فئاتهم‪ ،‬وجعلهم‪ ،‬أيضا‪ ،‬في‬
‫احتكاك مباشر مع محيط العمل املنهي لتمكينهم من التأقلم مع الضوابط اإلدارية واملهنية املنظمة‬
‫للمرافق القضائية‪ ،‬واختبار قدراتهم السلوكية والتواصلية في ميدان العمل‪.‬‬
‫أما بالنسبة لبرامج التكوين األساس ي فتشمل املجاالت التالية ‪:‬‬
‫‪ ‬التعريف باملرفق القضائي ووظائفه األساسية؛‬
‫‪ ‬التمكين من املفاهيم األساسية للقانون؛‬
‫‪ ‬التعريف بقواعد العمل في املؤسسة القضائية؛‬
‫‪ ‬تحقيق الحماية املهنية للموظف الجديد من خالل تعريفه بحقوقه وواجباته‬
‫املنصوص عليها قانونا؛‬
‫‪ ‬تسهيل االندماج في محيط العمل وذلك من خالل التمكن من آليات التواصل وقواعد‬
‫السلوك املنهي لكاتب الضبط‪.‬‬
‫‪-2‬التقييم واملتابعة ‪:‬‬
‫يتم تقييم ومتابعة التكوين األساس ي عبر آليتين‪:‬‬
‫‪ -‬استمارات التقييم اآلني املعبأة من قبل املتكونين بعد كل حصة تكوينية؛‬
‫‪ -‬دفتر التداريب باملحاكم املتضمن ملالحظات رؤساء مصالح كتابة الضبط والنيابة العامة‬
‫املشرفين على التدريب‪.1‬‬
‫الفقرة الثانية ‪:‬التكوين املستمرلكاتب الضبط ‪ :‬أددافه وبرامجه‬

‫‪-1‬أهداف التكوين املستمر ‪:‬‬
‫بناء على الفقرة الثانية من املادة ‪ 2‬من القانون ‪ 09.01‬السابق الذي كان ينظم املعهد العالي‬
‫للقضاء‪ ،‬واستنادا إلى مرسوم ‪ 12‬يناير ‪ 2006‬املتعلق بالتكوين املستمر لفائدة موظفي وأعوان‬
‫الدولة‪ ،‬انخرط املعهد العالي للقضاء في التكوين املستمر لكتاب الضبط بشكل منتظم ومتواتر‪.‬‬
‫‪ ‬تحسين كفاءات وخبرات و مردودية موظفي جهاز كتابة الضبط؛‬
‫‪ - 1‬المعهد العالي للقضاء ‪،‬اهداف التكوين األساسي وبرامجه ‪،‬الصفحة على األنترنيت‪:‬‬
‫‪ism.ma/basic/web/index.php?r=formationi/greffiers‬‬

‫‪ ‬استكمال خبرة أطر وموظفي كتابة الضبط في املجاالت التقنية واملعلوماتية؛‬

‫‪ ‬مواكبة املستجدات القانونية واملسطرية الخاصة بمجال كتابة الضبط؛‬
‫‪ ‬تلقين معارف التدبير والتسيير وخدمة الوافدين على فضاءات العدالة؛‬
‫‪ ‬ترسيخ قواعد السلوك والتواصل الفعال في املجال املنهي‬
‫‪ -2‬حاجيات التكوين املستمر‪:‬‬
‫تحدد الحاجيات التكوينية لبرنامج التكوين املستمر لكتاب الضبط بعد االستشارة مع‬
‫املسؤولين القضائيين واإلداريين ومؤطري كتاب الضبط بمختلف محاكم اململكة‪ ،‬حيث توجه‬
‫مديرية تكوين كتاب الضبط كتابا في املوضوع من أجل اقتراح املواضيع الكفيلة بتلبية الخصاص‬
‫التكويني للموظفين على مستوى مختلف املساطر واإلجراءات التي يمارسونها‪.‬‬
‫وبناء على جواب السادة املسؤولين وتحديدهم للمواضيع ذات األولية من حيث التكوين‬ ‫ً‬
‫املستمر‪ ،‬يضع املعهد برنامجا للتكوين املستمر على مستوى مختلف الدوائر القضائية للمملكة‪،‬‬
‫ويسهر على تنفيذه بعد املصادقة عليه من طرف مجلس اإلدارة‪.‬‬
‫وتعقد حلقات للتكوين املستمر بمختلف املحاكم محليا وجهويا؛‬
‫تنصب برامج التكوين املستمر لكتاب الضبط على املجاالت التالية‪:‬‬
‫‪ ‬املجال التنظيمي والتدبيري (خاص برؤساء املصالح)‬
‫‪ ‬املجال املدني‬
‫‪ ‬املجال الزجري‬
‫‪ ‬املجال األسري‬
‫‪ ‬مجال القضاء املتخصص (اإلداري والتجاري)‬
‫‪ ‬مجال الحسابات‬
‫‪ ‬مجال الطعون القضائية‬
‫‪ ‬املجال السلوكي والتواصلي‬
‫‪ ‬املجال املهاراتي والفني‬
‫‪ ‬مجال املعلوميات‬
‫‪-3‬التقييم واملتابعة ‪:‬‬
‫يتم تقييم وتتبع التكوين املستمر من خالل‪:‬‬

‫‪ -‬تقرير الحلقة التكوينية املنجز من طرف املؤطر‪ ،‬خاصة في جانبه املتعلق باإلشكاليات‬
‫والحلول املثارة أثناء الحصة التكوينية‪،‬‬
‫‪ -‬االستمارة الخاصة بكل مشارك في الحصة التكوينية‪.1‬‬
‫الفقرة الثالثة ‪:‬املعهد الوطني للمهن القضائية والقانونية وكتابة الضبط‬

‫بدل املدرسة الوطنية لكتابة الضبط‬
‫لقد حظي إصالح منظومة العدالة بعناية ملكية سامية من طرف جاللة امللك محمد‬
‫السادس منذ اعتالئه العرش‪ ،‬إذ ما فتئ يعطي توجيهاته السامية للنهوض بورش العدالة ‪.‬من خالل‬
‫تحديث القضاء‪ ،‬وتخليقه وعصرنته‪ ،‬وترسيخ استقالله‪ ،‬وجعله في صلب السياسات العمومية‬
‫والبرامج الحكومية‪ ،‬بهدف إحقاق الحقوق ورفع املظالم‪ ،‬وتوفير مناخ الثقة‪ ،‬كمحفز على التنمية‬
‫واالستثمار‪ .2‬وكان من نتائج دذه العناية السامية انطالق امليثاق الوطني إلصالح منظومة‬
‫العدالة الذي أوص ى باعتماد مبدأ الزامية التكوين األساس ي للموظفين الجدد امللتحقين بهيئة كتابة‬
‫الضبط‪ ،‬ووضع برامج للتكوين األساس ي مناسبة لكل فئة من فئات هيئة كتابة الضبط‪ ،‬والجمع بين‬
‫التكوين األساس ي والتكوين التخصص ي لكتاب الضبط‪ ،‬وكذا سن مقتضيات قانونية العتماد معايير‬
‫موضوعية في تقييم أداء موظفي هيئة كتابة الضبط‪ ،‬تنبني مبدئيا على القدرة على ضبط وتنظيم‬
‫األشغال‪ ،‬وسرعة تصريف اإلجراءات والتطبيق السليم للقانون وحسن التواصل والكفاءة العلمية‪.3‬‬
‫وقد سبق لوزارة العدل أن طلبت من النقابات مدها بتصورها حول املدرسة الوطنية‬
‫لكتابة الضبط في مارس‪ 2022‬تاريخ انعقاد جلسة الحوار القطاعي ‪ 4‬وهو ما يوضح رغبة الوزارة‬
‫آنذاك في تنزيل هذا املشروع الهام‪ ،‬كما أن النقابات مدعوة اليوم لفتح نقاش مع قواعدها‬
‫‪ -1‬المعهد العالي للقضاء أهداف التكوين المستمر وبرامجه ‪،‬الصفحة على األنترنيت‬
‫‪ism.ma/basic/web/index.php?r=formationc/greffiers‬‬
‫‪ -2‬مقالة على وكالة المغرب العربي لألنباء بعنوان " تنزيل ميثاق إصالح منظومة العدالة من أولويات أوراش التحديث‬
‫المؤسسي والتنموي"‪.‬‬
‫‪ -3‬مقالة على هيسبريس بعنوان "وزارة العدل تستعد إلحداث مدرسة وطنية لهيئة كتابة الضبط " عنوان المقال على االنترنيت‬
‫وزارة العدل تستعد إلحداث مدرسة وطنية لهيئة الضبط )‪(hespress.com‬‬
‫‪ - 4‬نفس المقال أعاله ‪،‬رابط الخبر وزارة العدل تستعد إلحداث مدرسة وطنية لهيئة الضبط)‪. (hespress.com‬‬

‫بخصوص هذه املقترحات لفتح آفاق مستقبلية جديدة حول آفاق تكوين كتاب الضبط بمختلف‬
‫فئاتهم‪ ،‬وجعل هذا التكوين رافعة أساسية للنهوض باإلدارة القضائية ‪.‬‬
‫واملالحظ أن وزارة العدل قد طرحت مؤخرا مشروعا جديدا ملعهد املهن القضائية‬
‫والقانونية وكتابة الضبط على جميع الفاعلين في القطاع يعد بديال عن املدرسة الوطنية لكتابة‬
‫الضبط التي سبق للميثاق الوطني إلصالح منظومة العدالة أن اقترحها كمؤسسة وطنية مستقلة‬
‫تعنى بمختلف مجاالت التكوين باإلدارة القضائية من خالل التوصية رقم ‪ 143‬الواردة في الهدف‬
‫الفرعي األول املتعلق ب "التأهيل املؤسس ي الحتضان الجودة وضمان التميز"‪ ،‬من الهدف الرئيس ي‬
‫الخامس املعنون ب "إنماء القدرات املؤسسة ملنظومة العدالة"‪.‬‬
‫ناهيك عن أن التوصية رقم ‪ 144‬من نفس مجاالت األهداف قد نصت هي األخرى على‬
‫إحداث مؤسسة مستقلة لتكوين املحامين‪ ،‬ومعهد وطني مستقل للتوثيق‪ ،‬ومركز مستقل لتكوين‬
‫العدول واملفوضين القضائيين والخبراء القضائيين‪.‬‬

‫املحورالثاني ‪ :‬املدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا والجزائر‬
‫من املفارقات أثناء بحثنا عن مراجع تخص املدرسة الوطنية ملستخدمي أمانات الضبط في‬
‫الجزائر ‪،‬أننا وجدنا املواقع الرسمية للجزائر محجوبة في املغرب‪ ،‬وهو ش يء يحز في النفس وفعل غير‬
‫مبرر ‪،‬ويطرح أكثر من سؤال حول الغاية من هذا الحجب وأهدافه ؟ وقد حاولنا االجتهاد قدر‬
‫املستطاع من خالل الوصول إلى معلومات متفرقة في مواقع مختلفة ‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪:‬املدرسة الوطنية ملستخدمي أمانات الضبط‬

‫بالجزائر‪E.N.P.G‬‬
‫‪-1‬الطبيعة القانونية‪:‬‬
‫املدرسة الوطنية ملستخدمي امانات الضبط هي مؤسسة عمومية ذات طابع إداري تتمتع‬
‫بالشخصية املعنوية و االستقالل املالي وهي موضوعة تحت وصاية وزير العدل‪ ،‬حافظ األختام‪،‬‬
‫مقرها مدينة الجزائر‪.1‬‬
‫‪-2‬النشأة‪:‬‬
‫أنشأت املدرسة الوطنية ملستخدمي امانات الضبط بموجب املرسوم التنفيذي رقم ‪-91‬‬
‫‪2‬‬
‫‪ 184‬املؤرخ في ‪ 18‬ذي القعدة عام ‪ 1411‬املوافق أول يونيو سنة ‪. 1991‬‬
‫واملدرسة منظمة حاليا بموجب املرسوم التنفيذي رقم ‪ 240-11‬املؤرخ في ‪ 10‬جويلية ‪2011‬‬
‫‪3‬‬
‫املتضمن إعادة تنظيمها و سيرها‪.‬‬
‫‪ -3‬املقر‪:‬‬
‫يقع مقر املدرسة بالجزائر العاصمة‪ ،‬االختصاص اإلقليمي لبلدية الدار البيضاء‪.‬‬
‫‪ -4‬تنظيم و تسيير املدرسة‪:‬‬
‫‪ - 1‬موقع وزارة العدل الجزائرية ‪:‬‬
‫‪https://enpg.mjustice.dz/ar/%D8%A7%D9%84%D8%AA%D8%B9%D8%B1%D9%8A%D9%81-‬‬
‫‪%D8%A8%D8%A7%D9%84%D9%85%D8%AF%D8%B1%D8%B3%D8%A9/%D8%A7%D9%‬‬
‫‪84%D9%85%D8%AF%D8%B1%D8%B3%D8%A9‬‬
‫‪ - 2‬الجريدة الرسمية للجمهورية الجزائرية ‪/‬العدد ‪30، 73‬ذو الحجة عام ‪ 1429‬ه موافق ‪ 28‬ديسمبر ‪2008‬م‬
‫‪ - 3‬أنظر المرسوم التنفيذي رقم ‪ 240-11‬المؤرخ في ‪ 10‬جويليه ‪. 2011‬‬

‫يسير املدرسة مجلس إدارة و يديرها مدير‪ ،‬و هي مزودة بمجلس بيداغوجي و علمي‪.‬‬
‫‪ -5‬هياكل املدرسة‪:‬‬
‫تضم املدرسة الوطنية ملستخدمي امانات الضبط الهياكل اآلتية‪:‬‬
‫‪ -‬األمانة العامة‪.‬‬
‫‪ -‬املديرية الفرعية للتكوين املتخصص‪.‬‬
‫‪ -‬املديرية الفرعية للتكوين املستمر و تجديد املعارف‪.‬‬
‫‪ -‬املديرية الفرعية للتربصات‪.‬‬
‫‪ -‬ملحقات‪.‬‬
‫‪-5‬املهام‪:‬‬
‫تتولى املدرسة مهام تكوين مستخدمي أمانات الضبط للجهات القضائية بالجزائر‪ ،‬وتتكلف‬
‫في هذا اإلطار‪ ،‬على الخصوص بما يأتي‪:‬‬
‫‪ -‬ضمان التكوين املتخصص لفائدة املتربصين املنتمين لألسالك الخاصة بمستخدمي‬
‫أمانات الضبط‪،‬‬
‫‪ -‬ضمان التكوين الذي يسبق شغل املنصب و التكوين الذي يسبق الترقية و التكوين‬
‫التخصص ي‪،‬‬
‫‪ -‬تنظيم نشاطات تحسين املستوى و تجديد املعارف‪،‬‬
‫‪ -‬تنظيم االمتحانات و املسابقات‪،‬‬
‫‪ -‬تنظيم املحاضرات و امللتقيات و األيام الدراسية ذات الصلة بمهامها‪،‬‬
‫‪ -‬إعداد البحوث و الدراسات ذات الصلة بمهامها و ضمان نشرها‪،‬‬
‫‪ -‬إقامة عالقات التعاون و التبادل مع املؤسسات املماثلة الوطنية و األجنبية‪.‬‬
‫ويمكن للمدرسة‪ ،‬زيادة عن ذلك‪ ،‬تنظيم محاضرات ولقاءات وأيام دراسية ودورات تكوينية‬
‫لفائدة قطاعات أخرى وفقا للكيفيات املحددة بموجب اتفاقيات‪.1‬‬
‫‪ - 1‬نفس المرجع ‪،‬وزارة العدل الجزائرية ‪،‬الموقع الرسمي ‪.‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬املدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا ‪E.N.G‬‬

‫الهيكلة والتكوين واألدداف‬
‫تأسست هذه املدرسة بموجب مرسوم في ‪ 29‬ابريل لسنة ‪ 1974‬بمدينة ديجون الفرنسية‪،‬‬
‫عرفت توسعة في مساحتها على عدة مراحل بدءا من شهر غشت ‪ 1979‬إلى أكتوبر ‪ 1981‬ثم املرحلة‬
‫الثانية من يناير ‪ 2006‬إلى يوليوز ‪ 2007‬لتنتقل املساحة اإلجمالية من ‪ 11.400‬متر مربع إلى ‪25.516‬‬
‫متر مربع بحمولة تتسع ‪ 374‬متدرب‪ ،‬و‪ 300‬مقعد في املطعم وحضانة أطفال ‪ ،‬تعاقب على تسيريها‬
‫‪1‬‬
‫‪ 10‬مدراء منذ ‪ 1974‬إلى اليوم‬
‫‪ -1‬هيكلة املدرسة ومرافقها اللوجستية ‪:‬‬
‫تتكون املدرسة في هيكلها من األمانة العامة للمدرسة الوطنية للكتبة يرأسها أمين عام‬
‫يساعده نائب‪.‬‬
‫وتتمثل مهمتها في برمجة وتنظيم وإعداد ومراقبة الخدمات الالزمة لتشغيل املدرسة من‬
‫حيث الخدمات اللوجستية‪.‬‬
‫وتتكون األمانة العامة من ‪ 60‬موظفا مقسمين إلى ثمانية مستويات‪.‬‬
‫وتتألف األمانة العامة من‪:‬‬
‫‪ ‬قسم مسؤول عن التنظيم اإلداري للموظفين ‪،‬‬
‫‪ ‬قسم مسؤول عن التنظيم اإلداري للمتدربين ‪،‬‬
‫‪ ‬إدارة مسؤولة عن جرد األموال املنقولة‪.‬‬
‫قسم الداخلية واملشتريات مسؤول عن الخدمات اللوجستية واملشتريات في املدرسة‪:‬‬
‫وتتعلق أقطاب االختصاص هذه بما يلي‪:‬‬
‫‪ ‬الدعم الفني واللوجستي ‪،‬‬
‫‪ ‬االستقبال‪،‬‬
‫‪ ‬نقل‬
‫‪ ‬االستنساخ أو النسخ ‪.‬‬
‫‪ - 1‬موقع المدرسة الوطنية لكتابة الضبط بديجون‪ ،‬الموقع االلكتروني‪:‬‬

‫‪Ministère de la Justice - Ecole nationale greffes‬‬

‫ويتضمن قسم تكنولوجيا املعلومات تشغيل شبكة الكمبيوتر الخاصة باملدرسة‪.‬‬

‫كما يتضمن نظام املعلوميات‪:‬‬
‫‪ 1758 ‬نقطة وصول إلى شبكة الحرم الجامعي ‪،‬‬
‫‪ ‬حوالي ألف جهاز كمبيوتر وأجهزة لوحية مختلفة ‪،‬‬
‫‪ ‬جهازان لعقد املؤتمرات عبر الفيديو ‪،‬‬
‫‪ ‬أدوات للتعويض عن ضعف البصر ‪،‬‬
‫‪ ‬تطبيقات خاصة باإلدارة اإلدارية والتربوية للمتعلمين‪.‬‬
‫ويتم تقسيم اإلدارة املالية إلى ثالثة أقطاب‪:‬‬
‫‪ ‬شعبة األجور والبدالت (أجور املوظفين واملتدربين في التدريب األولي)‪،‬‬
‫‪ ‬قطب امليزانية (التنبؤ وتنفيذ نفقات التشغيل) ‪،‬‬
‫‪ ‬شعبة إدارية (سداد نفقات السفر)‪.‬‬
‫وإلى جانب ذلك‪ ،‬فإن املدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا تقدم خدمات خاصة من‬
‫قبيل ‪:‬‬
‫‪ -‬الحضانة تتسع ل ‪ 15‬طفال تتراوح أعمارهم بين ‪ 10‬أسابيع و ‪ 4‬سنوات‪.1‬‬
‫‪ -‬توفير الولوجيات لذوي االحتياجات الخاصة‬
‫‪ -2‬اهداف املدرسة ‪:‬‬
‫تتمثل مهمة املدرسة الوطنية لكتابة الضبط في تنفيذ السياسة الوطنية بشأن التدريب‬
‫املنهي للموظفين القضائيين‪.‬‬
‫وعلى هذا األساس فإن املدرسة الوطنية لكتابة الضبط تعتبر مسؤولة عن‪:‬‬
‫‪-‬التدريب األولي ملديري دوائر التسجيل وكتاب الضبط املكلفين بالخدمات القضائية؛‬
‫‪-‬القيام بأعمال التدريب املستمر لفائدة موظفي الخدمات القضائية؛‬
‫‪ -‬القيام بأنشطة تدريبية ملديري دوائر التسجيل وكتاب الضبط الذين قد يطلب منهم‬
‫التدريب ‪ ،‬ال سيما في حالة تغيير املهمة ؛‬
‫‪ -‬القيام بأنشطة التدريب املستمر لصالح باقي املسؤولين واملراجعين املنتمين ملهن حرة‪.‬‬
‫‪ - 1‬األمانة العامة للمدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا مهامها وهيكلتها ‪،‬الصفحة على األنترنيت ‪:‬‬
‫‪http://www.eng.justice.fr/index.php?rubrique=204&ssrubrique=11818‬‬

‫وتشارك املدرسة في وضع وتنفيذ الدورتين األولى و الثانية من التكوين القانوني لألمناء‬
‫اإلداريين واملساعدين اإلداريين واملساعدين التقنيين التي تنظمها األمانة العامة لوزارة العدل‬
‫والحريات‪ ،‬عمال باملرسوم املؤرخ ‪ 22‬كانون األول‪/‬ديسمبر ‪.2009‬‬
‫وكجزء من مهامها ‪ ،‬تقوم املدرسة الوطنية بأعمال بحثية ويمكنها تقديم الدعم التربوي‬
‫والخبرة للمحاكم‪.‬‬
‫وفي إطار خطة تكافؤ الفرص‪ ،‬تنظم املدرسة الوطنية للتسجيل دروسا تحضيرية إلعداد‬
‫الخريجين الشباب للمسابقات الخارجية للموظفين القضائيين‪ ،‬كما توفر بعثات للتدريب والتعاون‬
‫الفني وقد تقترح على مدير الخدمات القضائية اتفاقيات مع مؤسسات أو منظمات تعليمية أو‬
‫‪1‬‬
‫بحثية فرنسية أو أجنبية أخرى‪.‬‬
‫‪-3‬التكوين املستمر ‪:‬‬
‫توفر املدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا التدريب أثناء الخدمة لجميع موظفي‬
‫املحاكم القضائية الفرنسية‪.‬‬
‫ويتمتع املحاضرون من جميع املناطق‪ ،‬بما في ذلك اإلدارات واألقاليم الخارجية‪ ،‬الذين‬
‫تستضيفهم ديجون في مؤسسة تابعة لوزارة العدل‪ ،‬بظروف مثالية للتدريب‪ ،‬حيث تضع تحت‬
‫تصرفهم فصول دراسية حديثة تتكيف مع التقنيات الجديدة‪ ،‬وحرية الوصول إلى محطات‬
‫الوسائط املتعددة ومركز املوارد الوثائقية‪ ،‬وأثناء تدريبهم ‪ ،‬يستفيدون من اإلقامة املجانية في‬
‫املدرسة واإلطعام املجاني ‪.‬‬
‫ويستهدف برنامجها السنوي‪ ،‬الذي تثريه اإلصالحات القانونية والتغييرات في أساليب العمل‬
‫ونشر التكنولوجيات الجديدة‪ ،‬جمهورا واسعا‪ ،‬كمكان للتعلم وتحسين املمارسات املهنية في مهن‬
‫التسجيل ‪ ،‬حيث تستقبل املدرسة كل عام أكثر من ‪ 1500‬متدرب بمناسبة دورات التكوين املستمر‬
‫التي يتم تنظيمها في املقرات التابعة لها‪.‬‬
‫‪ -4‬توجهات التكوين املستمر للمدرسة الوطنية لكتابة الضبط ‪:‬‬
‫‪ - 1‬قرار مؤرخ في ‪ 17‬ابريل ‪ 2022‬يحدد تنظيم ومهام المدرسة الوطنية لكتابة الضبط ‪،‬الموقع على األنترنيت‪:‬‬
‫‪Arrêté du 17 avril 2012 fixant l'organisation et les missions de l'Ecole nationale des greffes -‬‬
‫‪Légifrance (legifrance.gouv.fr).‬‬

‫يتم تحديدها سنويا من طرف املدرسة الوطنية لكتابة الضبط بالتشاور مع مديرية‬
‫الخدمات القضائية التابعة للمستشارية ووفقا ألولويات اإلدارة املحددة في وثيقة توجيه التدريب‬
‫املتعددة السنوات وترتبط باالحتياجات التدريبية املحددة بين موظفي املحكمة ‪ ،‬وهي تشكل بنية‬
‫برنامج التكوين املستمر الذي اقترحه قسم األنشطة التربوية باملدرسة‪.‬‬
‫وتهدف جميع الدورات التدريبية املقدمة إلى تحسين نوعية الخدمة العامة من خالل تعزيز‬
‫املهارات التقنية ملوظفي كتابة الضبط باملحاكم‪.1‬‬
‫‪ -1‬نبذة عن التكوين المستمر في المدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا ‪،‬الصفحة على األنترنيت‬

‫‪ -‬خاتمة ‪:‬‬
‫ال يسعنا في الختام إال القول أننا في املغرب ال زالنا متأخرين في مأسسة تكوين كتاب‬
‫الضبط بشكل أكثر تنظيما وتخصصا ‪ ،‬على غرار بعض الدول كفرنسا التي تأسست فيها املدرسة‬
‫الوطنية لكتابة الضبط سنة ‪ 1974‬بينما ظلت الفكرة في املغرب تراوح مكانها منذ انطالق جوالت‬
‫الحوار الوطني حول إصالح منظومة العدالة سنة ‪، 2011‬لهذا فوزارة العدل مدعوة اليوم لتنزيل‬
‫وإخراج املدرسة الوطنية لكتابة الضبط كمؤسسة تكوينية مستقلة ال غنى عنها في سبيل تطوير‬
‫كتابة الضبط املغربية التي تبقى املدخل األساس ي لتحقيق حكامة املرفق القضائي وترسيخ بنيان‬
‫العدالة وتقديم خدمة تليق باملرتفق وباقي املتداخلين في املنظومة القضائية ‪،‬وإلى ذلك نقترح ما يلي ‪:‬‬
‫‪ -1‬العمل على إحياء النقاش مجددا حول املدرسة الوطنية لكتابة الضبط لتلقي‬
‫االقتراحات من مختلف الفاعلين بهيئة كتابة الضبط ومن نخبها املنتجة لألفكار ‪،‬تمهيدا إلخراجها‬
‫لحيز الوجود في أقرب وقت ؛‬
‫‪ -2‬الرفع من مدة التكوين األساس ي الذي يجب أال يقل عن سنتين للمنتدب القضائي‬
‫بحكم املستجدات القانونية التي أوجدها املشرع في قانون التنظيم القضائي الجديد رقم ‪ 38.15‬بما‬
‫فيها إحداث رؤساء أقسام ورؤساء املصالح ‪،‬وسنة ونصف للمحرر القضائي ‪ ،‬وسنة واحدة لكاتب‬
‫الضبط و تتوج بشهادة نهاية التخرج ؛‬
‫‪ -3‬إحداث تعويضات مادية عن التكوين املحلي والجهوي املستمر‪ ،‬الذي يكون خارج‬
‫دائرة املحاكم االبتدائية أو االستئنافية ؛‬
‫‪ -4‬إدراج الذكاء االصطناعي ضمن مواد التدريس وكذا ضمن اليات التواصل والعمل‬
‫داخل اإلدارة القضائية (التوجيه ‪ ،‬االستقبال ‪)...‬؛‬
‫‪ -5‬ترسيخ اعراف املهنة من خالل استقبال األطر الجديدة واملتخرجة ‪.‬‬

‫‪ -‬املراجع املعتمدة ‪:‬‬

‫‪ -‬القوانين والقرارات ‪:‬‬
‫‪ -‬الظهير الشريف رقم ‪ 1.02.240‬املتعلق بتنفيذ القانون رقم ‪ 09.01‬الصادر في ‪ 3‬أكتوبر‬
‫‪2002‬‬
‫‪-‬القانون التنظيمي رقم ‪ 100.13‬املتعلق باملجلس األعلى للسلطة القضائية‬
‫‪-‬القانون التنظيمي رقم ‪106.13‬املتعلق بالنظام األساس ي للقضاة‬
‫‪-‬قانون ‪ 38.15‬املتعلق بالتنظيم القضائي املغربي‬
‫‪-‬قرار املحكمة الدستورية رقم ‪ 014/19‬عدد ‪ 89/19‬م‪.‬د ‪،‬الصفحة على األنترنيت‬
‫| ‪Cour Constitutionnelle‬املحكمة الدستورية)‪(cour-constitutionnelle.ma‬‬
‫‪-‬النظام األساس ي ملوظفي هيئة كتابة الضبط‬
‫‪-‬مشروع املدونة الرقمية رقم ‪67.13‬‬
‫‪-‬الجريدة الرسمية للجمهورية الجزائرية ‪/‬العدد ‪30، 73‬ذو الحجة عام ‪ 1429‬ه موافق ‪28‬‬
‫ديسمبر ‪2008‬م‬
‫‪-‬املرسوم التنفيذي رقم ‪ 240-11‬املؤرخ في ‪ 10‬جويليه ‪. 2011‬‬
‫‪ -‬املواقع االلكترونية الرسمية واملقاالت اإلخبارية ‪:‬‬
‫‪-‬بوابة وزارة العدل املغربية ‪،‬املوقع على األنترنيت‬
‫املصادقة اليوم باملجلس الحكومي على مشروع قانون ‪ 37.22‬املتعلق باملعهد العالي للقضاء‬
‫‪- Ministère de la Justice‬‬
‫‪-‬املعهد العالي للقضاء ‪،‬تكوين كتاب الضبط عنوان الصفحة على األنترنيت ‪:‬‬
‫‪ism.ma/basic/web/index.php?r=entry/greffiers‬‬
‫‪ -‬موقع املدرسة الوطنية لكتابة الضبط بديجون بفرنسا‪ ،‬املوقع االلكتروني ‪Ministère de‬‬
‫‪la Justice - Ecole nationale greffes‬‬
‫‪ -‬األمانة العامة للمدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا مهامها وهيكلتها ‪،‬الصفحة على‬
‫األنترنيت ‪http://www.eng.justice.fr/index.php?rubrique=204&ssrubrique=11818‬‬

‫‪ -‬قرار مؤرخ في ‪ 17‬ابريل ‪ 2022‬يحدد تنظيم ومهام املدرسة الوطنية لكتابة الضبط ‪،‬املوقع‬
‫على األنترنيت ‪Arrêté du 17 avril 2012 fixant l'organisation et les missions de l'Ecole‬‬
‫)‪nationale des greffes - Légifrance (legifrance.gouv.fr‬‬
‫‪ -‬التكوين املستمر في املدرسة الوطنية لكتابة الضبط بفرنسا ‪،‬الصفحة على األنترنيت‬
‫‪ -‬موقع وزارة العدل الجزائرية ‪:‬‬
‫‪https://enpg.mjustice.dz/ar/%D8%A7%D9%84%D8%AA%D8%B9%D8%B1%‬‬
‫‪D9%8A%D9%81-‬‬
‫‪%D8%A8%D8%A7%D9%84%D9%85%D8%AF%D8%B1%D8%B3%D8%A9/%D8%A‬‬
‫‪7%D9%84%D9%85%D8%AF%D8%B1%D8%B3%D8%A9‬‬
‫‪-‬مقالة على وكالة املغرب العربي لألنباء بعنوان " تنزيل ميثاق إصالح منظومة العدالة‬
‫من أولويات أوراش التحديث املؤسس ي والتنموي"‬
‫‪-‬مقالة على هيسبريس بعنوان "وزارة العدل تستعد إلحداث مدرسة وطنية لهيئة كتابة‬
‫الضبط " عنوان املقال على االنترنيت ‪:‬‬
‫وزارة العدل تستعد إلحداث مدرسة وطنية لهيئة الضبط)‪(hespress.com‬‬
‫‪-‬مقال على موقع زنقة‪ 20‬بتاريخ ‪ 15‬مارس‪ 2022‬بعنوان "شروط جديدة لاللتحاق باملحاماة‬
‫‪،‬شهادة املاستر ومعهد للتكوين مقره بمدينة سال (وثيقة)‪.‬‬
‫‪ -‬املقاالت القانونية ‪:‬‬
‫‪ -‬ذ‪.‬رشيد صدوق محام عام بمحكمة النقض "اإلدارة القضائية ومبدأ استقالل القضاء في‬
‫املغرب " ‪.‬‬
‫‪ -‬ذ‪.‬عبدهللا عصفوري ‪،‬منتدب قضائي ‪،‬باحث في القانون العام "اإلدارة القضائية بين‬
‫التبعية واإلشراف ومبدأ فصل السلط "‬
‫‪ -‬املعاجم ‪:‬‬
‫‪-‬معجم اللغة العربية املعاصر املؤلف أحمد مختار عمر ‪،‬عالم الكتب القاهرة سنة‬
‫النشر‪2008‬‬
‫‪-‬معنى التكوين في املعاجم العربية واألنطولوجيا ‪،‬الصفحة على األنترنيت ‪:‬‬

‫‪https://ontology.birzeit.edu/term/%D8%AA%D9%83%D9%88%D9%8A%D9‬‬
‫‪%86‬‬
‫‪ -‬منظمات دولية ‪:‬‬
‫‪ -‬منظمة التعاون االقتصادي والتنمية ‪ (OECD):‬املوقع االلكتروني للمنظمة‪:‬‬
‫‪https://www.oecd.org/fr/apropos‬‬

‫السياسة الجنائية وسؤال االنتقال من الفهم التقليدي‬

‫إلى محاولة التأصيل العلمي‬
‫عبد هللا آيت الطالب‬
‫دكتور في الحقوق‬
‫تعد مسألة تنظيم املجتمعات من املسائل األكثر استقطابا الهتمام الدولة حيث عملت‬
‫هذه األخيرة منذ نشأتها على البحث عن أنجع السبل لتنظيم حياة أفرادها سواء من الناحية‬
‫السياسية أو االقتصادية أو االجتماعية‪ ،‬واتباع سياسة جنائية محددة تستطيع من خاللها حماية‬
‫املجتمع من اإلجرام من جهة‪ ،‬وبسط سلطتها عليه من جهة أخرى‪ ،‬وذلك بوضع نصوص قانونية‬
‫تتسم باملوضوعية تحدد لهؤالء السلوكيات املحظورة التي يجب االبتعاد عنها‪ ،‬وفي حالة مخالفتها‬
‫تقوم الدولة بتوقيع العقاب على مرتكبيها‪.‬‬
‫بيد أن السياسة الجنائية في بداية نشأتها كانت تهدف إلى تبيان جوانب النقص والقصور في‬
‫الوسائل واألنظمة املتبعة في مجتمع ما من أجل التصدي ومكافحة السلوك االنحرافي والجرمي‪ ،‬ثم‬
‫تطور مفهومها تدريجيا بعد استلهام التفسير العلمي لفهم الظاهرة اإلجرامية‪ ،‬فأصبحت تعنى‬
‫بالتوجه العلمي للتشريعات الجنائية في ضوء دراسة شخصية املجرم‪ ،‬وفي مرحلة الحقة تطور‬
‫املفهوم تبعا لتطور علم اإلجرام ومدارسه وباقي علوم الجريمة لتؤسس ملفهوم حديث يقوم على أن‬
‫السياسة الجنائية تروم التنظيم العقالني واالستراتيجي لرد الفعل االجتماعي ضد االنحراف‬
‫والجريمة في مجتمع ما وفي زمن معين‪.‬‬
‫وألن التطرق ملفهوم السياسة الجنائية يضعنا رأسا ألول وهلة أمام إشكالية التعريف‪ ،‬ذلك‬
‫أن الفقه تباينت مواقفه كثيرا عند محاولة إيراد تعريف للسياسة الجنائية من الناحية النظرية‬
‫باختالف املشارب املعرفية والعلمية‪ ،‬وكذلك نتيجة التطورات والتحوالت التي عرفتها الظاهرة‬
‫اإلجرامية‪ ،1‬حيث عكست التعاريف األحوال التي كانت سائدة في حقبة زمنية معينة ووسائل التعامل‬
‫‪1-MARC‬‬ ‫‪Ancel, La réforme pénale et dépénalisation chronique de défense social,‬‬

‫‪(R.S.C.D.C), n° 1983, p 145.‬‬

‫مع السلوك اإلجرامي‪ ،‬وكلما تطورت األوضاع االجتماعية والسياسية واألمنية إال ونضجت املناهج‬
‫الفكرية والعلمية وأدى ذلك إلى التأثير على مفهوم السياسة الجنائية وأولوياتها‪ ،‬وبالتالي تغيرها‬
‫لتتماش ى مع الوضع الجديد الذي أصبح سائدا‪.‬‬
‫ويبدو أن مفهوم السياسة الجنائية يتقاطبه مفهومين أساسيين ارتبط كل منهما بمقومات‬
‫وأسس فكرية وفلسفية متميزة‪ ،‬حاول الفقه تصنيفها إلى مفهوم كالسيكي للسياسة الجنائية‬
‫(املطلب األول)‪ ،‬ومفهوم حديث علمي لهذه األخيرة (املطلب الثاني)‪.‬‬
‫املطلب األول‪ :‬املفهوم الكالسيكي للسياسة الجنائية‬

‫إن مدلول السياسة الجنائية التقليدية أو املعاصرة ليس بذلك الوضوح والدقة التي‬
‫تجعالن الباحث واملهتم يدرك تباين أبعاده ونطاقه‪ ،‬ومكمن صعوبة وضع مفهوم موحد ومتفق عليه‬
‫للسياسة الجنائية يرجع باألساس إلى تطور واختالف األدوات والوسائل واملعلومات التي تمثل رد‬
‫فعل مجتمع معين في زمن معين حيال الجريمة‪ ،‬بين املفهوم التقليدي الذي يرى أن تقتصر تلك‬
‫الجهود على مكافحة الجريمة والتصدي لها مباشرة‪ ،‬والفكر املعاصر الذي بلور أفكاره على ضوء‬
‫نظريات العلوم الجنائية كعلم اإلجرام وعلم النفس االجتماعي وباقي علوم الجريمة بغية الوقاية من‬
‫الجريمة والتصدي ملرتكبيها‪ ،‬وتوقيع الجزاء الزجري املالئم عليهم ومعاملتهم بقصد إعادتهم إلى‬
‫حظيرة املجتمع من جديد‪.‬‬
‫وألن دراسة أي موضوع ال يكتمل إال ببيان مفاهيمه ومصطلحاته من أجل اإلحاطة‬
‫بمدلوالته والوصول إلى غاياته‪ ،‬لذلك ينبغي أن نقف عند املعنى اللغوي للسياسة الجنائية في فقرة‬
‫أولى‪ ،‬وبعده نتطرق للتعريف االصطالحي في الفقرة الثانية‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬التعريف اللغوي للسياسة الجنائية‬

‫السياسة مصدر معناه استصالح الخلق بإرشادهم إلى الطريق القويم في العاجل أو اآلجل‬
‫من أحوالهم‪ ،‬وتأتي في معنى يفيد الحكم وضبط شؤون الدولة الداخلية والخارجية‪ ،1‬وأصل‬
‫‪ -1‬ساس سياسة الدواب‪ ،‬قام عليها ورضاها‪ ،‬والقوم‪ :‬دبرهم وتولى أمرهم‪ ،‬وسوس الطعام‪ ،‬وقع فيه السوس‪ ،‬انظر في مرادفات‬
‫السياسة المنجد األبجدي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار المشرق‪ ،‬بيروت‪ ،1967 ،‬ص ‪.572 – 531‬‬

‫املصطلح في اللغة من ساس يسوس سياسة أي الرجل الدابة قام عليها وراضها وساس الوالي الرعية‬
‫أي دربها وأحسن النظر إليها‪.‬‬
‫وسوس الجمع فالنا‪ ،‬أي ملكوه أمرهم وجعلوه يسوسهم‪ ،‬وسوس له أمرا زينه له‪،‬‬
‫والوسواس داء يصيب الخيل في أعناقها لييبسها‪.1‬‬
‫والرياسة عند الفقهاء املسلمين من قول بعضهم سوسه القوم إن جعلوه يسوسهم أي‬
‫ملكوه أمرهم وساس الرعية سياسة إذا أومر عليهم وفي الحديث النبوي الشريف في صحيح البخاري‬
‫ورد أنه كانت بنو إسرائيل تسوسهم األنبياء كلما هلك نبي خلفه نبي‪.2‬‬
‫أما الجنائية في اللغة كمرادف للسياسة فهي مشتقة من الجناية‪ ،‬والجناية والجريمة‬
‫لفظتان مترادفتان يحل إحداهما مكان األخرى في لغة أهل العرب ويقصد بها الذنب يقال جنى‬
‫الذنب جناية أي أترفه وارتكبه‪ ،‬والجناية مصدر مأخوذ من الفعل جنى‪.‬‬
‫والجناية لغة اسم ملا يجنيه اإلنسان من شر وما اكتسبه‪ ،‬تسمية باملصدر من جنى عليه‬
‫شرا‪ ،‬وهو عام في اللفظ إال أنه خص بما يحرم دون غيره‪.3‬‬
‫ووردت في األثر بمعنى الترويض والتدليل وهو ما يقوم به السائس للدواب واألنعام من‬
‫ترويض لها وتدليل‪ ،‬وتفيد كذلك معنى القيام على الش يء بما يقوم اعوجاجه أو يصلحه‪.4‬‬
‫والجناية بالكسر مصدر وهي الذنب والخطيئة والزلة‪ ،‬وعند الحكام الذنب العظيم الذي‬
‫يجر العقوبة الجنائية على مقترفه‪ ،‬فيقال عنده جنى جناية (جني) أي اقترف ذنبا أو خطيئة‪ ،‬ومنها‬
‫جنيا وجنى الثمار أي تناولها من الشجر‪ ،‬وقيل جنى على نفسه‪ ،‬وجنى على قومه وعشيرته وجنى‬
‫الذنب على فالن أو فالنة أي يجره إليه‪ ،‬والثمرة ونحوها جنى‪ ،‬وجنيا أي تناولها من منبتها‪ ،‬ويقال‬
‫جنى الثمار لفالن وجنى الثمرة فالنا‪ ،‬وجاني عليه بمعنى ادعى عليه جناية لم يقترفها‪ ،‬وتجنى عليه أي‬
‫جانى عليه ويقال تجني عليه جناية‪ ،‬أما الجنائي فهو املختص بالجناية‪. 5‬‬
‫‪ -1‬أبو عبد الرحمن محمد بن عبد هللا قاسم‪ ،‬معجم الطالب‪ ،‬ط‪ ،2‬مكتبة لبنان ناشرون‪ ،‬بيروت ‪ ،1995‬ص ‪.473‬‬
‫‪ -2‬محمد بن إسماعيل البخاري‪ ،‬كتاب أحاديث األنبياء‪ ،‬باب ما ذكر عن بني إسرائيل‪ ،‬ج ‪ ،3‬ط‪ ،3‬دار ابن كثير اليمامة‪ ،‬بيروت‪،‬‬
‫‪ ،1987 / 1401‬ص ‪.1273‬‬
‫‪ -3‬عبد القادر عودة‪ ،‬التشريع الجنائي اإلسالمي مقارنا بالقانون الوضعي‪ ،‬ج‪ ،1‬الطبعة الثانية‪ ،‬منشورات الحلبي الحقوقية‪ ،‬بيروت‪،‬‬
‫لبنان‪2018 ،‬ص ‪.67‬‬
‫‪ -4‬لسان العرب ابن منظور‪ ،‬ج ‪ ،62‬ص ‪ ،)431-425( 394-392‬ط‪ ،1‬دار إحياء التراث العربي‪ ،‬بيروت‪ 1988 ،‬م‪ ،‬ص‬
‫‪394-392‬؛ ‪.431-425‬‬
‫‪ -5‬المنجد األبجدي‪ ،‬نقس المصدر‪ ،‬ص ‪.336‬‬

‫ولفظ السياسة الجنائية لغة من ساس يسوس سياسة شرعية‪ ،‬وقد ورد هذا اللفظ في‬
‫اللغة بمعان كثيرة كما سبق أن قلنا‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬التعريف االصطالحي والفقهي للسياسة الجنائية‬

‫يعود أصل العبارة إلى الفقيه األملاني فيورباخ‪ ،‬الذي نسبت إليه تسمية السياسة الجنائية‬
‫ألول مرة في كتابه القانون الجنائي الصادر سنة ‪ 1803‬حيث أطلقها على مجموعة الوسائل القمعية‬
‫(أي الجزائية) التي تواجه بها الدولة الجريمة‪ ،1‬وبتعبير أدق عرفها على أنها الخطوط العامة التي‬
‫تحدد اتجاه املشرع الجنائي والسلطات القائمة على تطبيق التشريع وتنفيذه من أجل تحقيق الدفاع‬
‫االجتماعي‪.2‬‬
‫كما عرفها األملاني كالينشود ‪ kleinchrod‬بأنها فن تشريعي يحدد الوسائل التي يبحث عنها‬
‫املشرع في سبيل منع الجرائم وحماية حقوق املواطنين‪ ،‬وذلك وفقا ألوضاع كل دولة؛ وبعده حاول‬
‫الفقيه فون ليست ‪ Vonlizt‬تحديد املفهوم التقليدي للسياسة الجنائية على أنها مجموعة منظمة‬
‫من املبادئ التي تعتمدها الدولة لتنظيم عملية محاربة الجريمة‪ ،‬أو هي استعمال القانون الجنائي في‬
‫سبيل مقاومة فاعلة للجريمة‪ ،3‬مضيفا للمفهوم األول كون التصدي للجريمة يتم باالستناد إلى‬
‫‪ -1‬عثمانية لخميستي‪ ،‬عولمة التجريم والعقاب‪ ،‬دار هومة‪ ،‬الجزائر‪ ،2006 ،‬ص ‪.129‬‬
‫‪ -2‬كثيرا ما نجد مصطلح السياسة الجنائية في ترجمته الفرنسية بتسمية ‪ politique criminelle‬أو ‪politique pénale‬‬
‫يفيدان نفس المعنى خاصة في تصور الفقيه ‪ ،Feurbach‬ولكن ذهب ‪ Queloz Nicolas‬الباحث في القانون الجنائي إلى‬
‫التساؤل حول ما إذا كان المفهومين مختلفين بقوله‪:‬‬
‫‪Les concepts de politique criminelle et de la politique pénale sont-ils déférents‬‬
‫فاستخلص ما يلي‪:‬‬
‫‪-quand la politique Pénale n’est qu’un sous-ensemble de la politique criminelle,‬‬
‫‪avrai dire quand a la politique pénale, comme l’un seulement des types d’action‬‬
‫‪de politique criminelle, elle vise à élaborer les incriminations (définition des‬‬
‫‪infractions) et les sanctions qui s’ensuivent et qui s’individualisent dans les‬‬
‫‪sentences prononcées par la justice pénale ».‬‬
‫‪Voir‬‬ ‫‪NICOLAS.‬‬ ‫‪Queloz,‬‬ ‫‪Dictionnaire‬‬ ‫‪de‬‬ ‫‪criminologie‬‬ ‫‪en‬‬ ‫‪ligne,‬‬
‫‪www.criminologie.com, p 1.‬‬
‫‪-‬تاريخ االطالع ‪ 2021/1/12‬على الساعة ‪13h :20.‬‬
‫‪3-JAQUELINE. Bernat de Célis, La politique criminelle a la recherche d’elle-même,‬‬
‫‪in archives de politique criminelle N°2, 1977, P 3-60.‬‬

‫‪Aussi : EL Aoufir CHAkIB, La politique criminelle français (1975-1981) discours‬‬
‫‪et pratique, thèse de doctorat université de bordeaux 1, faculté de droit et des‬‬
‫‪sciences sociales et politiques, 1983, p 12.‬‬

‫البحث العلمي حول أسبابها فيكون بذلك قد جمع بين العلم الجنائي وسياسة الدولة في محاربة‬
‫الجريمة‪ ،‬أي بين العلم وفن السياسة‪ ،‬إال أن هذا التعريف يؤخذ عنه أنه بقي مرتكزا على قانون‬
‫الجزاء كوسيلة ملواجهة الجريمة والتصدي لها‪.1‬‬
‫ويتفق هذا التحديد مع تعريف الفقيه األملاني ميتسجر للسياسة الجنائية بأنها رد فعل‬
‫الدولة ضد الجريمة بواسطة قانون العقوبات‪ ،‬وفي نفس املعنى عرفها الفقيه دوفابر ‪Donnedieu‬‬
‫‪ De Vabres‬بأنها السياسة التي تحدد رد الفعل العقابي والجزائي وبتعبير آخر أنها ليست إال قانون‬
‫العقوبات في حالة الحركة‪.2‬‬
‫تباينت مواقف الفقه إذن في تحديد تعريف للسياسة الجنائية من الناحية النظرية‬
‫التقليدية‪ ،‬حيث ينطلق جانب منهم من املنظور الذي يعتبر أنها سياسة حمائية للحقوق وذلك‬
‫بقولهم "إن السياسة الجنائية هي مجموع الوسائل التي تحددها الدولة للمعاقبة على الجريمة"‪،‬‬
‫وهو الرأي الذي عارضه جانب آخر من منطلق أن الجريمة ظاهرة اجتماعية فإن هناك وسائل‬
‫أخرى غير العقاب وغير الوسائل التي تحددها الدولة في مكافحة الجريمة واالنحراف من قبيل‬
‫األديان السماوية واألخالق ودرجة الوعي املجتمعي‪ ،‬باإلضافة لالعتبارات األخرى‪.3‬‬
‫وتبعا لهذه التعاريف يوحي املفهوم التقليدي للسياسة الجنائية على أنها مازالت تقوم على‬
‫مرتكزات ميتافيزيقية وأفكار تجريدية صرفة تحاكي الواقع دون أن تالمسه‪ ،‬فكانت النظرة إلى‬
‫السياسة الجنائية قاصرة في كونها ال تعدو أن تكون الوسيلة التي يعتمد عليها املشرع الجنائي عند‬
‫صياغة نصوص التجريم والعقاب‪ ،‬أو بصيغة أخرى السياسة الجنائية هي التي تبين املبادئ التي‬
‫يجب السير عليها في تحديد ما يمكن اعتباره جريمة والعقوبات املقررة لها والتدابير املانعة‪ ،‬فهي‬
‫بذلك تعمل على توجيه املشرع في سبيل تطوير التشريع الجنائي‪.4‬‬
‫وال شك أن املفهوم التقليدي للسياسة الجنائية ارتبط ببروز أنظمة سياسية قمعية‬
‫استخدمت كلها التشريع الجزائي كوسيلة لفرض املفاهيم الفكرية اإليديولوجية وتوجيه سياسة‬
‫‪ -1‬مصطفى العوجي‪ ،‬دروس في العلم الجنائي‪ ،‬ج ‪ ،1‬الجريمة والمجتمع مؤسسة نوفل‪ ،‬بيروت ‪ ،1980،‬ص ‪.124‬‬
‫‪2-J.DONNEDIEU. Devabres, La justice pénale d’aujourd’hui, Paris, 1929, p 6.‬‬
‫وقد انتقد هذا الموقف ألنه يركز فقط على فكرة الجزاء المترتب وال يأخذ بعين االعتبار الظاهرة اإلجرامية‪.‬‬
‫‪ -3‬محمد التغدويني‪ ،‬واقعية السياسة الجنائية المغربية‪ ،‬من منظور التشريع الجنائي المغربي‪ ،‬مجلة طنجيس‪ ،‬ع ‪ ،2009 ،8‬ص‬
‫‪.89-88‬‬
‫‪ -4‬توفيق مصباح‪ ،‬المحطات الكبرى في السياسة الجنائية المغربية‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الماستر في القانون الخاص‪ ،‬ماستر المهن‬
‫القانونية والقضائية جامعة عبد المالك السعدي‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬طنجة‪ ،2016-2015 ،‬ص ‪.14‬‬

‫الدولة والقضاء نحو قمع كل معارض لهذه التيارات‪ ،‬فطرح سؤال له حمولته هو هل السياسة‬
‫الجنائية سياسة إيديولوجية لخدمة األنظمة السياسية التسلطية واالستبدادية‪ ،‬وترسيخ‬
‫أيديولوجيتها بوسائل القمع الزجري؟ أم أنها وسيلة ملحاربة ومكافحة الجريمة التي تهدد حقوق‬
‫ومصالح املواطنين ؟‪.1‬‬
‫ونتيجة لذلك نشأ وتقوى في ظل هذه املرحلة املذهب التقليدي أو النظام الكالسيكي‬
‫‪ le système classique‬للقانون الجنائي الذي أخذ في االعتبار الحل القمعي للمشكلة الجنائية‪ ،‬وهذا‬
‫الحل هو في واقع األمر أقدم الحلول وأكثرها استمرارية وشيوعا على كل الحلول األخرى املطروحة‬
‫ملحاربة الظواهر اإلجرامية واالنحرافية‪ ،‬وقد وصف باملذهب التقليدي ألنه ظهر بين سنة ‪1748‬‬
‫تاريخ نشر كتاب مونتسكيو روح القوانين ‪ Esprit des lois‬سنة ‪ 1813‬تاريخ ظهور القانون الجنائي‬
‫البافاري املستمد أساسا من أفكار فورباخ‪ ،Feubach‬ولكن هذا املذهب الزالت فلسفته تنمو‬
‫وتنتشر إلى وقتنا الحاضر‪ ،‬رغم األفكار التي جلبتها املذاهب التقليدية الجديدة املتأخرة‪ ،‬ألن أفكار‬
‫هذا املذهب ليست أفكارا مبعثرة غير ذات قيمة‪ ،‬بل هو فقه تأثرت به التشريعات الجنائية‬
‫املعاصرة‪ ،‬وميزته أنه في الواقع تقليدي ألنه مألوف ولم يحدث على األقل انقالبا عميقا فيما يخص‬
‫حل املشكلة الجنائية‪ ،‬فالحل الذي يقترحه هذا املذهب ملكافحة الجريمة هو كما كان في السابق حل‬
‫قمعي‪.2‬‬
‫وهكذا استمر املفهوم التقليدي للسياسة الجنائية إلى غاية ‪ 1947‬حيث كان االهتمام‬
‫السائد هو البحث في توجهات السياسة الجنائية التشريعية كوسيلة ملواجهة الجريمة بالقوانين‬
‫الجزائية القامعة واملعاقبة‪ ،‬فعانى القانون الجنائي من أزمة حادة في هذه املرحلة إذ أن مفهومه‬
‫التقليدي باعتباره وسيلة تشريعية تحدد سلوك الفرد والجزاءات التي تلحق بمن يخرج على هذا‬
‫السلوك‪ ،‬وليس وسيلة قمع وإخضاع لتيارات سياسية وفكرية تفرضها األنظمة الحاكمة لتسوس‬
‫املواطنين وفقا أليديولوجيتها ولو بقوة الزجر‪.‬‬
‫غير أن مفهوم السياسة الجنائية تطور نسبيا بعد الحرب العاملية الثانية وإن بقي حبيس‬
‫املذهب التقليداني بوصف السياسة الجنائية من حيث الهدف على أنها تطوير القانون الجنائي‬
‫‪1-J.DONNEDIEU.‬‬ ‫‪De Vabres, La crise moderne du droit pénal, la politique‬‬
‫‪criminelle des Etats autoritaire, Paris-Sirey, 1938, p 91.‬‬
‫‪ -2‬محم د الرازقي‪ ،‬علم اإلجرام والسياسة الجنائية‪ ،‬دراسة حول الظاهرة اإلجرامية من حيث أسبابها وطرق القضاء عليها‪ ،‬ط‪،3‬‬
‫دار الكتاب الجديد المتحدة‪ ،‬بنغازي‪ ،‬ليبيا‪ ،2004 ،‬ص ‪.129-124‬‬

‫ملواجهة الجريمة التي تعرض حقوق املواطن ونفسه وسالمته وماله للخطر‪1‬؛ فرغم أن املذاهب‬
‫الكالسيكية في مراحل تطورها حاولت أن تحدد مفهوم السياسة الجنائية من منطلق فهم السلوك‬
‫اإلجرامي وتفسيره‪ ،‬فتسأل األستاذ دونديو دو فابر‪ Donnedieu de Vabres‬هل الجريمة تعتبر خرقا‬
‫للقواعد األخالقية أم استعماال سيئا للحرية يستوجب الجزاء أم حالة مرضية فردية أو جماعية‬
‫يجب عالجها؟ وهل أن القانون الجنائي قانون قمعي أم قانون رضائي؟‪ ،‬بمعنى أنه وسيلة توجيه‬
‫سلوك اإلنسان وفكره وتوافقه االجتماعي‪ ،‬ومن ثم بعد أن بدأت العلوم الجنائية تهتم بدراسة‬
‫الظواهر اإلجرامية والسلوكيات االنحرافية تغير مفهوم السياسة الجنائية إلى أنه فن غايته‬
‫اكتشاف وسائل محاربة الجريمة‪.2‬‬
‫وعموما فإن املفهوم التقليدي الضيق للسياسة الجنائية‪ ،3‬بعدما بدأت املناهج العلمية أو‬
‫الوضعية تطفو على السطح‪ ،‬تأكد أن هذا املنهج الفكري في تعريف السياسة الجنائية تأثر بالفكر‬
‫امليتافيزيقي الذي ظل يقوم على التنظير للسياسة الجنائية على التصور والخيال لشرعية ممارسة‬
‫الدولة لحقها وسلطتها املطلقة على العقاب ‪-‬رغم تأثر سياستها الشرعية الجنائية واملوضوعية‬
‫اإلجرائية‪ -‬وتقوية نفوذ السلطة بواسطة تجريم األفعال واصطناع الجرائم التي يطلق عليها الجرائم‬
‫الشكلية أو االصطناعية‪ ،‬على حساب مصادرة الحقوق والحريات الفردية‪ ،‬وبالتالي يالحظ أنه يقصر‬
‫الهدف من السياسة الجنائية على تحديد الجزاء الجنائي املترتب على ارتكاب الجريمة‪ ،4‬وهو تعريف‬
‫قاصر ال يكفل قيامها بوظيفتها في تطوير القانون الجنائي برمته‪ ،5‬مما أفض ى إلى االنتقال بمفهوم‬
‫وفكرة السياسة الجنائية من املرحلة التقليدية إلى املفهوم العلمي‪.‬‬
‫‪ -1‬مصطفى العوجي‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.125-124‬‬

‫وفي نفس السياق عرفها الفقيه ‪ Pinatel‬على أنها مجموعة الوسائل التي تستخدم لمنع الجريمة والعقاب عليها‪.‬‬
‫‪-J. PINATEL, La société criminogène, éd, calman-ley, Paris, 1971, p 11.‬‬
‫‪2-J. DONNEDIEUDe Vabres, Traité de droit criminelle et de législation pénal‬‬
‫‪comparée 3éme éd, édition Sirey,1974 n° 11, p 21.‬‬

‫‪ -3‬فالمفهوم ال ضيق إذا يعتبر السياسة الجنائية أنها هي مجموعة الوسائل والتدابير التي ينبغي على الدولة اتخاذها لزجر الجريمة‬
‫بأكثر قدر من الفعالية‪ ،‬وبذلك كان مفهوم السياسة الجنائية وظل يتأرجح بين التجريم والعقاب من جهة وما يتعلق بالتدابير‬
‫واإلجراءات المسطرية من جهة أخرى‪ ،‬حيث كان األمر يعالج الظاهرة اإلجرامية في المستويين الموضوعي والشكلي انظر‪:‬‬
‫‪-‬مصطفى العوجي‪ ،‬دروس في العلم الجنائي‪ ،‬مؤسسة نوفل للنشر والطباعة بيروت‪ ،1980 ،‬ص ‪.163‬‬
‫‪ -4‬توفيق مصباح‪ ،‬المحطات الكبرى للسياسة الجنائية المغربية‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.15‬‬
‫‪ -5‬أحمد فتحي سرور‪ ،‬أصول السياسة الجنائية‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬القاهرة‪ ،‬مصر ‪ ،1972‬ص ‪.14‬‬

‫املطلب الثاني‪ :‬املفهوم العلمي للسياسة الجنائيـ ـة‬
‫لقد مر معنا أن تعاريف الفكر الفلسفي التقليدي للسياسة الجنائية تباينت بحسب‬
‫الظروف الحضارية والسياسية واالجتماعية والبيئية‪ ،‬إال أن املسلمات املشتركة بينها ال تنطلق من‬
‫حقائق علمية تجعل من البحث في مفهوم السياسة الجنائية يتجه نحو الشمولية واتساع آفاق‬
‫ومجال مصطلح السياسة الجنائية‪ ،‬بل في املقابل التضييق من مدلولها‪ ،‬وقصره في إنتاج النص‬
‫الجنائي للمنفعة االجتماعية على حساب النظرة املجردة والبعيدة عن شخصية املجرم‪.‬‬
‫لكن واقعية السياسة الجنائية جعلت مفهومها يتطور ويتغير حسب الظروف املختلفة‬
‫واإلمكانات املتوفرة‪ ،1‬ومن هنا تبلورت فكرة السياسة الجنائية أكثر فأكثر ببروز أنصار املفهوم‬
‫العلمي انطالقا من معيار الذاتية في تحديد املفهوم؛ ولعل ما تميز به الفكر العلمي الحديث‪ ،‬أكثر‬
‫من غيره هو محاولة التأسيس للمنهاج التجريبي لفهم وتفسير السلوك اإلجرامي‪ ،‬باعتباره املدخل‬
‫لفهم وتعريف السياسة الجنائية‪ ،‬من خالل طرح تساؤالت ذات أهمية من قبيل ما إذا كانت أبحاث‬
‫وأفكار السياسة الجنائية ترقى إلى مستوى النظريات العلمية أم مجرد أبحاث ودراسات؟ وبصيغة‬
‫أخرى هل السياسة الجنائية علم أم مجرد مهارات فنية؟ وإذا سلمنا بالعلمية ما مدى استقاللية أو‬
‫تبعية علم السياسة الجنائية للعلوم الجنائية األخرى؟‬
‫الفقرة األولى‪ :‬املفهوم الوضعي الحديث للسياسة الجنائية‬

‫أثرت التحوالت التي طرأت على األنظمة السياسة إلى ظهور تعريفات حاول من خاللها فقهاء‬
‫القانون الجنائي وضع وتحديد مفهوم حديث للسياسة الجنائية‪ ،‬حيث عرفها الفقيه مارك‬
‫أنسل‪ Marc Ancel‬بأنها مجموعة املبادئ والتدابير واإلجراءات التي يواجه بها املجتمع ظاهرة‬
‫الجريمة بهدف الوقاية منها ومكافحتها ومعاملة املجرمين‪ ،‬وبصيغة أخرى تهدف في النهاية الوصول‬
‫إلى أفضل صيغة لقواعد القانون وتوجيه كل من املشرع الذي يضع القانون والقاض ي الذي يقوم‬
‫بتطبيقه واإلدارة العقابية املكلفة بتنفيذ ما يقض ي به هذا القاض ي‪.2‬‬
‫‪ -1‬مصطفى العوجي‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.145‬‬

‫‪2-‬‬ ‫‪voir: MARC Ancel, La défense social nouvelle, Op.Cit, P 14.‬‬

‫مما جعل مفهوم السياسة الجنائية يتحرك من الدائرة الضيقة ملفهوم التصدي للجريمة‬
‫املباشر إلى مجال أوسع وأرحب تأثرا بأفكار الدفاع االجتماعي‪ ،1‬التي أعطت للسياسة الجنائية‬
‫مدلوال يجمع بين الوقاية من االنحراف والجريمة والتصدي لها عبر التشريعات الجزائية ومعالجة‬
‫املجرمين وتطوير املؤسسات وأجهزة العدالة الجنائية ‪ ،‬بجعلها مواكبة وأكثر فعالية في فهم‬
‫واستيعاب االنتقال من املستوى النظري املجرد واالفتراض ي لسياسة الدولة في التجريم والعقاب إلى‬
‫املستوى العلمي وامليداني البحثي الهادف إلى تحقيق منجزات تساهم في حماية الدولة من االنحراف‬
‫والجريمة‪ ،‬وفي الوقت نفسه تحديد مسؤولية الدولة عن تأهيل وإصالح املجرم وتأهيله اجتماعيا‪،‬‬
‫ليعود لحظيرة الجماعة ساملا معافى‪ ،‬وتحيد العوامل املؤثرة واملساعدة في االنحراف باتخاذ سبل‬
‫الوقاية‪.2‬‬
‫وهكذا‪ ،‬يتبين أن تأهيل شخص املجرم للحياة االجتماعية يضمن الدفاع االجتماعي‪ ،‬إال أنه‬
‫يجب إطالق بحوث علمية ذاتية للتحقق من مدى فاعلية الجزاءات في تحقيق أغراض الردع العام‬
‫والخاص‪ ،‬كما أن القواعد الجنائية التي نشأ عن هذا البحث‪ ،‬تعتبر بمثابة مبادئ يجب أن ترتكز‬
‫عليها كل سياسة جنائية مستقلة‪ ،‬قد أبدع الفقيه ميرل وفتي ‪ merle,Vitu‬في تصوير ذلك بقولهما‬
‫‪-MARC Ancel, l’étude systématique de la politique Criminelle, APC, N°1, 1975,‬‬

‫‪P 15-20.‬‬
‫ويمكن القول إن تعريف الفقيه ‪ MARC ANCEL‬أقرب التعاريف إلى حقيقة السياسة الجنائية ألنه ال يقتصر على توجيه‬
‫المشرع‪ ،‬بل يمتد إلى إرشاد جميع السلطات المعنية بتطبيق القانون بحيث يشمل جميع التدابير والوسائل التي تستخدم في المواجهة‬
‫الدائمة والمستمرة ضد الظاهرة اإلجرامية للوقاية منها قبل وقوعها أو المبادئ والتوجهات التي يعتمدها المشرع في سن التشريع‬
‫الجنائي لمحاربة اإلجرام وتوجيه مختلف أجهزة الدولة المكلفة بهذه المهمة‪ ،‬أنظر في التعليق على أهمية هذا التعريف أيضا‪:‬‬
‫‪ -‬سناء الوزيري‪ ،‬السياسة الجنائية في ميدان الشركات التجارية‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في الحقوق‪ ،‬شعبة القانون الخاص وحدة‬
‫التكوين والبحث في قانون األعمال‪ ،‬جامعة محمد الخامس أكدال‪ ،‬الرباط‪ ،2006-2005 ،‬ص ‪.6‬‬
‫‪ -1‬اعتبر الفقيه فتحي سرور أن السياسة الجنائية ال تتقيد بقانون العقوبات‪ ،‬فهو ليس إال مجرد عنصر أو أداة لتحقيقها‪ ،‬وأنها تعتبر‬
‫المرشد الذي يستهدف به المشرع اختيار ما يتخذه من تدابير‪ ،‬أنظر‪:‬‬
‫‪-‬أحمد فتحي سرور‪ ،‬أصول السياسة الجنائية‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.15-14‬‬
‫‪ -2‬ويبقى أفضل تعريف لمفهوم السياسة الجنائية الحديث تعريف كوسن ‪ CUSSON‬الذي ربط السياسة الجنائية مفهوما وداللة‬
‫بالضبط االجتماعي لإلجرام بقوله‪:‬‬
‫‪« La politique criminelle désigner les efforts de tous pour maintenir la délinquance‬‬
‫‪dans des limites supportable » ou « l’ensemble des moyens mis en œuvre par les‬‬
‫‪membres d’une société dans le but spécifique de contenir ou de faire reculer le‬‬
‫‪nombre et la gravité des délis »,la définition…exclut donc…les politiques‬‬
‫‪économiques sociales ou démographique qui produisent ce résultat sans que‬‬
‫‪leurs participants en aient l’intention nette » M. Cusson, Le contrôle social du‬‬
‫‪crime,PUF,Paris,1983,p119.‬‬

‫"إن السياسة الجنائية هي التي تكشف وتنظم بطريقة منطقية أفضل الحلول املمكنة ملختلف‬
‫مشاكل املوضوع والشكل التي تثيرها الظاهرة اإلجرامية‪".1‬‬
‫انطالقا من هذا التعريف يظهر أن الصفة العلمية للسياسة الجنائية حسب املدارس‬
‫العلمية توحي بأنها مجموعة من املبادئ العلمية التي يتحدد على أساسها كيفية توجيه نشاط الدولة‬
‫في مجال التجريم والعقاب واملنع‪ ،‬وتكون تلك املبادئ منسجمة مع املبادئ العامة‪ ،‬والظروف الذاتية‬
‫للمجتمع والظروف الفردية والنظام السياس ي القائم‪ ،‬بخالف ما جاءت به املدرسة امليتافيزيقية في‬
‫تصورها النظري العقلي‪ ،‬وذلك في سعيها وراء العدالة الجنائية املطلقة وتوجيه املشرع الجنائي بعيدا‬
‫عن الواقع االجتماعي‪.2‬‬
‫ومن زاوية ارتباط السياسة الجنائية باملصالح الجديرة بالحماية اجتماعيا‪ ،‬عرفها جانب من‬
‫الفقه بأنها مجموعة الوسائل الهادفة إلى مكافحة الجريمة وظاهرة اإلجرام في مجتمع معين ‪،‬خالل‬
‫حقبة ما وموضوعها تحديد ما يعتبر من األفعال املنافية ملصلحة وقيم الجماعة جديرا بالتجريم‬
‫والعقاب‪ ،‬وما ينبغي إخراجه من دائرة التجريم ألنه أصبح غير مناف ملصلحة وقيم الجماعة‪ ،‬كما‬
‫تشمل صورا للجزاء الجنائي األكثر فعالية‪ ،‬والكفيل بالحد من ظاهرة اإلجرام‪ ،3‬أو هي عبارة عن‬
‫مجموعة النظم واللوائح واملواد التي يتصدى بها املجتمع للجريمة بغرض محاصرتها والتقليل من‬
‫مخاطرها‪،‬وترد السياسة الجنائية بشموليتها إلى األجهزة التي تتولى رسم وتنفيذ السياسة الجنائية‬
‫ونعني بها السلطة التشريعية‪ ،‬القضائية‪ ،‬أجهزة األمن والتي غالبا ما تتولى مسؤولية التنفيذ‬
‫العقابي‪.4‬‬
‫وتأييدا لهذا الرأي يمكن أن نقترح للسياسة الجنائية تعريفا يصب في كونها فكر علمي‬
‫يؤسس لشرعية الدولة في سياسة التجريم والعقاب‪ ،‬وذلك برسم األدداف الكبرى للنظام‬
‫الجنائي‪ ،‬بدأ من صياغة نظرية علمية لسياسة التجريم تحمي املصالح الجديرة بالحماية‪،‬‬
‫وتقوية أجهزة العدالة الجنائية وتفعيل دوردا في تنفيذ أدداف السياسة العقابية للتصدي‬
‫للجريمة‪ ،‬فضال إلى إرشاد القادة لتحديد أولويات وأدداف االستراتيجيات‪ ،‬والتخطيط الجنائي‬
‫للسياسة الوقاية والتصدي لألفعال االنحر افية والجرمية‪.‬‬
‫‪1-R.Merle‬‬ ‫‪et A. Vitu, Traité de droit criminel, Paris, 1967, p 7.‬‬
‫‪-2‬أنظر في نفس المعنى؛ محمد التغدويني‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.90-89‬‬
‫‪ -3‬سليمان عبد المنعم‪ ،‬مبادئ علم الجزاء الجنائي‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬المؤسسة الجامعية للدراسة والنشر‪ ،2002 ،‬ص ‪.28‬‬
‫‪ -4‬ثورية بوصلعة‪ ،‬السياسة الجنائية واألمنية في مواجهة الجريمة العابرة للحدود جريمة اإلرهاب‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.31-30‬‬

‫وبذلك يالحظ أن االتجاه الحديث يعطي تعريفا أوسع للسياسة الجنائية املعاصرة على‬
‫ضوء وظائفها‪ ،‬فهي سياسة وقائية تركز على السياسة االجتماعية الرامية إلى تسريع التنمية‬
‫االجتماعية واالقتصادية والسياسية والثقافية التي تحيد العوامل املساعدة واملهيئة لالنحراف‬
‫واإلجرام‪ ،‬وسياسة ملجابهة والتصدي للحدث الجرمي بالوسائل الفاعلة والقادرة على ضبطه‬
‫وإخضاعه لإلجراءات القانونية وإصالح وتأهيل الجاني ليعود سويا للمجتمع‪ ،‬وهي باألساس من‬
‫منظور أحد فقهاء السياسة الجنائية سياسة عمومية أمنية للدولة سواء على املستوى الداخلي أو‬
‫الخارجي باعتبارها فرع من السياسة اإلجرامية ويحبذ وصف السياسة الجنائية بالسياسة املضادة‬
‫للجريمة‪.1‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬إشكالية التأصيل لعلم السياسة الجنائية‬

‫ملا كانت السياسة الجنائية تحدد املبادئ العامة التي توجه للمشرع الجزائي إلى ما ينبغي أن‬
‫تكون عليه نصوص التجريم والعقوبات والتدابير التي تالءم كل جريمة‪ ،‬وأفضل النظم التي تتبع في‬
‫تنفيذ الجزاء بعد صدور الحكم بإدانة املدعى عليه‪ ،‬ثم بيان أساليب الوقاية الالزمة ملنع ارتكاب‬
‫الجريمة‪ ،2‬وهكذا أضحى للسياسة الجنائية أهداف تتجاوز مفهوم التصدي املباشر إلى الوقاية قبل‬
‫قيام الفعل الجرمي‪.3‬‬
‫ونتيجة لذلك ظهرت بوادر املنظور العلمي للسياسة الجنائية‪ ،‬وإن اختلف الفقه حول مدى‬
‫اعتبار علم السياسة علما قائما بذاته؟ أم أنه مجرد دراسات وأبحاث علمية تستند إلى علوم أخرى؟‬
‫يميل اتجاه إلى أن السياسة الجنائية علم قائم بذاته يتضمن دراسة وتقدير املصالح االجتماعية‬
‫التي تعد جديرة بالحماية‪ ،‬فتحدد السياسة الجنائية تلك املصالح مع بيان العقوبات األكثر فعالية‬
‫في تحقيق الغرض الذي تهدف إليه‪ ،‬وعليه فإنه علم يهتم بالدراسة والتحليل ملجاالت السياسة‬
‫‪ -1‬فوزية عبد الستار‪ ،‬مبادئ علم اإلجرام وعلم العقاب‪ ،‬الطبعة الخامسة‪ ،‬دار النهضة العربية بيروت‪ ،‬بدون سنة‪ ،‬ص ‪.211‬‬
‫‪ -2‬ولئن كان المشرع المغربي لم يعرف السياسة الجنائية أسوة بباقي التشريعات المقارنة فإن المجلس الدستوري قد أتى ببيان بعض‬
‫مالمحها بالقول‪" ،‬أن صالحية وضع السياسة الجنائية التي تعد من السياسات العمومية‪ ،‬من خالل سن قواعد وقائية وزجرية‬
‫لمكافحة الجريمة‪ ،‬حماية للنظام العمومي وصيانة لسالمة األشخاص وممتلكاتهم وحرياتهم"‪ ،‬قرار المجلس الدستوري ع ‪-16‬‬
‫‪ 992‬بتاريخ ‪ 15‬مارس ‪ ،2016‬وقد اعتبر كذلك التقرير الثاني لرئاسة النيابة العامة لسنة ‪ 2018‬أن السياسة الجنائية هي‬
‫"سياسة عمومية من سياسات الدولة يتم وضعها من طرف البرلمان وتنفذ من طرف النيابة العامة تحت إشراف رئيسها‬
‫ومسؤوليته"‪ ،‬أنظر التقرير الثاني لرئاسة النيابة العامة‪ ،2018 ،‬ص ‪.150-149‬‬
‫‪ -3‬مصطفى العوجي‪ ،‬األمن االجتماعي‪ ،‬مؤسسة نوفل بيروت‪ ،1983 ،‬ص ‪ 15‬وما بعدها‪.‬‬

‫الجنائية لتقييم مدى مالئمة التجريم في النظام القانوني في دولة ما‪ ،‬وكذا حاالت اإلعفاء من‬
‫العقوبة والظروف التي تراها أكثر مالئمة في إطار التجريم‪.1‬‬
‫ويرى جانب آخر أن علم السياسة الجنائية علم يقوم بدور الوسيط بين علم اإلجرام‬
‫وقانون العقوبات‪ ،‬ودراسة التشريع القائم في ضوء هذا العلم دراسة نقدية للوصول إلى معرفة مدى‬
‫التطابق بينه وبين وظيفته االجتماعية وهي حماية املصالح األساسية‪ ،‬وهذا من منطلق أن املصالح‬
‫ليست كلها جديرة بالحماية الجنائية‪ ،‬فهناك مصالح تحمى إداريا وأخرى مدنيا فتندرج الحماية‬
‫القانونية للمصالح بحسب أهميتها‪ .2‬وفي نظر الفقيه فون ليست ‪ Von Liszt‬يعد علم السياسة‬
‫الجنائية علما يعتمد على اإلملام والتنسيق بين الفروع املختلفة للعلم للحصول على تعاون مثمر في‬
‫مجال الوقاية من الجريمة أو العقاب عنها‪ ،‬ومن ثم فهو يتجاوز حدود القانون‪.3‬‬
‫وعلم السياسة الجنائية حسب االتجاه السابق علم استكمل شرائطه ونظرياته وإن كان‬
‫يعتمد على مساعدة علوم أخرى كعلم اإلجرام‪ ،‬هذا األخير الذي يمده بالنظريات العلمية لفهم‬
‫وتفسير الظواهر السلوكية اإلجرامية واالنحرافية‪ ،‬والوسائل الكفيلة بإخمادها أو محاصرتها‬
‫اعتماد على مناهج علمية لإلحصاء الجنائي‪ ،‬ومنهجي املالحظة والتجريب على العينات املخبرية‪ ،‬وغيره‬
‫من العلوم اإلنسانية األخرى املساعدة واملكملة‪ ،‬مما يجعله علما يهدف إلى البحث عن الصيغ‬
‫واآلليات املالئمة التي تستطيع التوفيق بين متناقضين ومتالزمين في الوقت نفسه‪ ،‬بين إلزام األفراد‬
‫بقاعدة تجريمية تالءم طباعهم االجتماعية‪ ،‬ويعتقدون بإلزامية الخضوع لها طواعية‪ ،‬وتنوع الغرائز‬
‫واالحتياجات واملصالح الالمحدودة لألفراد من ناحية أخرى‪ ،‬وكل ذلك على أسس نظرية وعليمة‬
‫تستهدف تحديث الفكر الجنائي وباقي أدوات الردع االجتماعية‪ ،‬وجعلها تتفاعل تأثيرا وتأثرا مع‬
‫الواقع االجتماعي والعلم الحديث‪.‬‬
‫‪1‬‬ ‫‪-MARC Ancel, la défense sociale, op cit, p 15.‬‬

‫وقد مثل هذا االتجاه أغلب الفقه الجنائي الحديث أنظر مثال‪:‬‬
‫‪-MEREILLE Delmas- Marty, Modèles et mouvement de politique criminelle, éd‬‬
‫‪Economica, Paris, 1982, p 22.‬‬
‫‪ -‬سمير عالية‪ ،‬مبادئ علم اإلجرام والعقاب والسياسة الجنائية أسباب اإلجرام ومكافحتها جزائيا‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.401‬‬
‫‪ -2‬خيري أحمد الكباش‪ ،‬الحماية الجنائية لحقوق اإلنسان‪ ،‬ط‪ ،1‬دار الجامعين‪ ،‬مصر‪ ،2002 ،‬ص ‪.387‬‬
‫‪-‬محمود صالح العدلي‪ ،‬موسوعة القانون الجنائي لإلرهاب‪ ،‬ج ‪ ،2‬ط‪ ،1‬دار الفكر الجامعي اإلسكندرية‪ ،2003 ،‬ص ‪.19‬‬
‫‪3- STEPHAN. Hurwitz, FRANZ. Von Liszt, la politique criminelle contemporaine,‬‬
‫‪in-REV. Inter, Dr ،Pén-1958, p 259 et S.‬‬

‫ورغم أن الواقع يساند هذا الطرح الفقهي ملبرراته العلمية وأسسه الفكرية‪ ،‬فإن جانب آخر‬
‫من الفقه يؤمن بأن أفكار السياسة الجنائية وعبر مراحل تطورها ال تعدو أن تكون مجرد أبحاث‬
‫ودراسات ال تكتمل فيها ضوابط ومقومات البحوث والنظريات العلمية‪ ،‬وأن ما اعتمدت عليه كتب‬
‫القانون الجنائي من فهم وتفسير للسلوك اإلجرامي في ظل النظريات العلمية يخرج من موضوعات‬
‫السياسة الجنائية ويندرج ضمن اختصاص علماء اإلجرام‪.1‬‬
‫وخالفا ذهب البعض اآلخر إلى إدماج علم اإلجرام في السياسة الجنائية واعتباره جزءا منها‪،‬‬
‫بينما يرى فريق ثالث على العكس من ذلك أن السياسة الجنائية ليست إال الفن التطبيقي لتكييف‬
‫النتائج العلمية لعلم االجتماع الجنائي‪ ،‬وفي شق آخر أنها –أي السياسة الجنائية ‪-‬جزء من علم‬
‫اإلجرام التطبيقي‪ ،2‬أو فن املمكن على حد تعبير رئيس النيابة العامة سابقا محمد عبد النبوي‪.3‬‬
‫ومهما يكن من تباين بين املواقف السابقة‪ ،‬فإن االعتقاد بقيام علم للسياسة الجنائية قائم‬
‫بذاته موقف له ما يبرره من الناحية العلمية والواقعية‪ ،‬ألن مجاله كما حدده الفقيه اإليطالي‬
‫غريسبني يكمن في دراسة النشاط الذي يجب أن تمارسه الدول في سبيل الوقاية من الجريمة وقمعها‬
‫ونظرياته الزالت تستند إلى علوم أخرى‪ ،‬مما يجعله علم فتي الحداثة والنشأة‪ ،‬يستمد أسسه‬
‫ونظرياته في تفسير وفهم اإلدراك العلمي للسلوك االنحرافي واإلجرامي من علم اإلجرام لبحث تطور‬
‫مختلف الظواهر اإلجرامية والتركيز جانبا على تحليل القاعدة القانونية والجزائية‪ ،‬وتحديد مدى‬
‫قابليتها للتطبيق التلقائي بما يوفر الحماية املطلوبة للمصالح والقيم اعتمادا على علم اإلجرام‬
‫ومختلف العلوم الجنائية املهتمة بالحقل املعرفي للظاهرة اإلجرامية‪.‬‬
‫‪ -1‬أنكر البعض الذاتية العلمية للسياسة الجنائية ب حجة أنها ال تعالج موضوعا ذاتيا يتفرد به علم اإلجرام‪ ،‬وأنها ال تنفرد بنموذج أو‬
‫منهج علمي معين‪ ،‬بل تعتمد اعتمادا كليا على ما يضعه علم اإلجرام من نتائج‪ ،‬وقصروا وظيفتها على صياغة هذه النتائج في‬
‫صورة اتجاهات عامة للدفاع ضد الجريمة‪ ،‬ومن ثم فإنها ال تتمتع ببنيان علمي مستقل‪ ،‬ومن مناصري هذا الرأي‪:‬‬
‫‪ -‬عبد الباسط محمد حسن‪ ،‬أصول البحث االجتماعي‪ 1966 ،‬ص ‪ ،49‬أورده أحمد فتحي سرور في مؤلفه أصول السياسة‬
‫الجنائية‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.31‬‬
‫‪ -‬عبد الفتاح مصطفى الصبغي الذي اعتبر أن البحث في السياسة الجنائية هو بحث في علم اإلجرام بالذات ألن علم اإلجرام يتولى‬
‫وصف الظاهرة اإلجرامية سواء بصفتها سلوكا فرديا صادرا عن اإلنسان أو بصفتها واقعة اجتماعية وهو نفس ما تدرسه‬
‫األنثروبولوجيا الجنائية وتقدمه كنتائج عملية لتبني عليها السياسة الجنائية استراتيجياتها‪ .‬انظر‪:‬‬
‫‪ -‬عبد الفتاح مصطفى الصبغي‪ ،‬علم اإلجرام‪ ،‬دار النهضة العربية‪ ،‬اإلسكندرية ‪ ،1996‬ص ‪.149‬‬
‫‪ -2‬أحمد فتحي سرور‪ ،‬أصول السياسة الجنائية‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪،29‬‬
‫بينما ذهب مأمون سالمة إلى القول بأن دراسات السياسة الجنائية ال يمكن أن تدخل في علم اإلجرام وإنما تقترب إلى حد كبير من‬
‫دراسات فن التشريع‪ ،‬وهي تأخذ ما تقدمه دراسات علم اإلجرام من أبحاث فيما يتعلق بالوقاية من الجريمة لتنوعها وتقديمه ألولي‬
‫األمر إلعادة النظر في تشريع قائم أو مراعاته في تشريع جديد‪.‬‬
‫‪ -3‬لقاء تواصلي لرئيس النيابة العامة مع طلبة ماستر المنظومة الجنائية جامعة ابن زهر أكادير بتاريخ ‪.2017-11-26‬‬

‫وال ضير في اعتقادنا أن حداثة نشأة علم السياسة الجنائية يمكن أن تقدح من صفته‬
‫العلمية ألن كافة العلوم املهتمة بواقعة االختالل السلوكي‪ ،‬تتفاعل فيما بينها في إطار دراسة متكاملة‬
‫ال تنقص من قيمة الحقول املعرفية‪ ،1‬ألن اإلملام بالنفس البشرية وطباعها يبقى من الصعوبة بما‬
‫كان لتغيرها من شخص آلخر ومن بيئة ألخرى ومن زمن آلخر‪ ،‬والختالف زوايا ورؤى البحث‪ ،‬بين ما‬
‫هو نفس ي‪ ،‬اجتماعي‪ ،‬ثقافي‪ ،‬سلوكي‪ ،‬انحرافي‪ ،‬إجرامي‪ ،‬سياس ي‪ ،‬اقتصادي ‪ ....‬الخ‪ .‬وال شك أن‬
‫التطور الذي أحرزه علم اإلجرام والعلوم النفسية واالجتماعية والتربوية وباقي علوم األنثروبولوجيا‬
‫الجنائية‪ ،2‬كان من العوامل األساسية في تطور األبحاث والدراسات في علم السياسة الجنائية ونقلها‬
‫من الطابع املجرد والتخميني إلى الطابع املوضوعي العلمي الواقعي‪.‬‬
‫فمن ناحية أثبتت األبحاث والدراسات التي اهتمت بالتأسيس لعلم السياسة الجنائية‬
‫الحديث على أنه البد للمعرفة العلمية حتى تكتمل شروطها من خالل مجال علم السياسة الجنائية‬
‫أن تهتم بتحليل وفهم ثالث أبعادحيوية ومهمة‪ ،3‬البعد االجتماعي الذي يجعل منطلق دراسات علم‬
‫السياسة الجنائية ونظرياته تنطلق من الواقع االجتماعي املعاش لكل دولة‪ ،‬والبعد الثاني علمي‬
‫ينصب على دراسة وتفسير السلوك اإلنحرافي واإلجرامي‪ ،‬دراسة علمية تسند إلى املناهج العلمية‬
‫التجريبية واملالحظة وغيرها من املناهج األخرى للعلوم اإلنسانية والبعد الثالث أخالقي يعترف‬
‫‪ -1‬لقد دافع ع لى هذا الموقف الدكتور أحمد فتحي سرور معتبرا أن اعتماد الحقل المعرفي على معطيات العلوم األخرى ال يؤثر في‬
‫ذاتيته العلمية‪ ،‬طالما أن هذا العلم يستهدف من أبحاثه صياغة قوانين علمية وحلوال عامة للموضوعات التي تعالجها‪ ،‬وأول ما‬
‫يحتاجه العلم للتمتع بكيانه واستقالله هو إقامة نظرية أساسية‪ ،‬باعتبار أنه ال يمكن للعلم أن ينشد االستقالل والذاتية بدون أن يتوافر‬
‫له أساس واضح‪ ،‬وإذا طبقنا هذا المعيار على السياسة الجنائية نجد أن اعتمادها على معطيات العلوم األخرى (علم االجتماع‬
‫القانوني‪ ،‬علم اإلجرام‪ ،‬علم العقاب‪ )...‬ال يحول في حد ذاته دون التسليم بالكيان العلمي المستقل للسياسة الجنائية ألنها تختلف عن‬
‫هذه العلوم في منهجها والعناصر التي تقوم عليها‪ ،‬فرغم اعتماده على النتائج التي يقوم بها الباحثون في العلوم األخرى‪ ،‬يتمتع‬
‫بذاتيته العلمية ألنه يهدف غاية أخرى من الغايات التي تستهدفها هذه العلوم ويشق طريقا مستقال عنها مقتصرا على التعاون معها‬
‫في رسم اإلطار النهائي للمجاالت التي يبحث فيها وهي التجريم والعقاب والمنع‪ .‬انظر‪ ،‬أحمد فتحي سرور‪ ،‬أصول السياسة‬
‫الجنائية‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.32‬‬
‫‪ -2‬تعتبر األنثروبولوجيا أحد أنواع الفروع العلمية الحديثة التي اهتمت بدراسة اإلنسان ومشكالته الفردية وقد جاءت كلمة‬
‫‪ anthropologie‬مكونة من مترادفتين ‪ antropo‬التي تعني اإلنسان و‪ Logie‬التي تعني العلم أو الدراسة المنهجية العلمية‬
‫وبذلك يكون المفهوم اللفظي هو الدراسة العلمية لإلنسان‪،‬‬
‫واصطالحا العلم الذي يعنى بدراسة اإلنسان‪ ،‬وتعود اإلرهاصات األولى لهذا العلم للفقيه بوركا‪ Broca‬كمؤسس لعلم األجناس‬
‫البشرية الحديثة الذي أنشأ أول جمعية أنثروبولوجيا في مدينة باريس عام ‪ ،1858‬ورغم اختالف الباحثين في تجسيد فروع علم‬
‫األنثروبولوجيا الجنائية إال أنهم اتفقوا على أنه يعد أهم العلوم الجنائية لدراسة الظاهرة اإلجرامية‪.‬‬
‫أنظر للمزيد في دراسات هذا العلم‪ -:‬أحمد أكرم نشأت‪ ،‬علم األنثروبولوجيا الجنائية‪ ،‬ط‪ ،2‬عمان‪ ،‬األردن‪.2008 ،‬‬
‫‪-PIERRE Grapier, anthropologie criminelle, Paris, 1973.‬‬
‫‪ -3‬تفقد في نفس المعنى سمير عالية‪ ،‬مبادئ علوم اإلجرام والعقاب والسياسة الجزائية‪ ،‬أسباب اإلجرام ومكافحتها‪ ،‬م س‪ ،‬ص‬
‫‪.496‬‬

‫باملسؤولية الشخصية للمجرم ومدى استحقاقه للعقوبة أو التدابير الوقائية‪ ،‬وما يفترض في أجهزة‬
‫العدالة الجنائية من شروط مؤهلة الزمة لقيام العدالة الجيدة وذات مصداقية تحظى بالثقة‬
‫وتتمتع باحترام املتقاضين ‪.‬‬
‫ومن ناحية ثانية بين تطور مفهوم علم السياسة الجنائية‪ ،‬تخوف البعض من الفقه‪،1‬مما‬
‫أسموه أزمة الثقة أو مشكلة علم اإلجرام والسياسة الجنائية‪ ،‬ليس فقط في مستوى حدود ونطاق‬
‫السياسة الجنائية التي تمتد عند الرأي الغالب ‪ -‬ممن يتبنى التعريف املوسع إلى البحث في علم‬
‫السياسة الجنائية‪ -‬الى تلكم التدابير ولو ذات طبيعة اقتصادية أو اجتماعية ملواجهة املجرم بعد‬
‫ارتكاب الجريمة‪ ،‬بل وتتجاوزها إلى مرحلة ما قبل ارتكاب الفعل الجرمي "االنحراف" ليشمل نطاق‬
‫الحماية االجتماعية واالقتصادية‪ ،‬ذلك أن مجال الوقاية يخرج من نطاق القانون الجنائي و يتخلى‬
‫علم السياسة الجنائية عن دراسته لعلوم أخرى مثل علم التنمية اإلنسانية‪ ،‬األنثروبولوجيا‪ ،‬علم‬
‫االقتصاد‪ ،‬علم السياسة‪ ،‬علم االجتماع ‪...‬إلخ)‪.‬‬
‫هذا العمل الوقائي من قبيل السياسة االجتماعية ملواجهة الخطورة االجتماعية للمنحرفين‬
‫ال الجنائية الصرفة املرتبطة بتدابير الخطورة اإلجرامية‪ ،‬تعد ضرورية من مجاالت السياسة‬
‫الجنائية‪ ،‬والتي قد تجعل نظريات علم اإلجرام قاصرة في شق املكافحة والتصدي دون الوقاية حتى‬
‫في النظام العقابي‪،‬وحتى في مجال املكافحة املباشرة الزال واضعو السياسة الجنائية متشككون في‬
‫سالمة نتائج علم اإلجرام‪.2‬لكن الحقيقة أن علم السياسة الجنائية كما أسلفنا الذكر علم قائم‬
‫بذاته لكنه بتعدد نطاقه وتنوع مجاالته يحتاج إلى خالصات علوم أخرى كعلم اإلجرام وباقي العلوم‬
‫اإلنسانية‪ ،‬وإلى ما أسماه الفقه بعلم السياسة الجنائية املقارنة من أجل الوصول إلى أحسن‬
‫الوسائل املنتقاة ملواجهة الظواهر االنحرافية واإلجرامية‪.‬‬
‫وال ننكر من ناحية ثالثة أن التطور الذي أحرزه علم اإلجرام والعلوم النفسية واالجتماعية‬
‫والتربوية وباقي علوم األنثروبولوجيا الجنائية‪ ،‬كان من العوامل املساهمة في تطور نظريات علم‬
‫السياسة الجنائية ونقلها من الطابع املجرد والتخميني إلى الطابع املوضوعي العلمي الواقعي‪،‬‬
‫فأضحت لعلم السياسة الجنائية خصوصية وأهمية في مد وإرشاد األجهزة الفاعلة في السياسة‬
‫‪ -1‬عبد الرحيم صدقي‪ ،‬السياسة الجنائية في العالم المعاصر‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.126‬‬
‫‪ -2‬عبد الرحيم صدقي‪ ،‬السياسة الجنائية في العالم المعاصر‪ ،‬م س‪ ،‬ص‪.126‬‬

‫الجنائية بالنظريات العلمية للبحث عن الوسائل التي تهدف عقلنة رد الفعل الذي تنتهجه الدولة‬
‫ملجابهة االنحراف والجريمة‪.‬‬
‫ويمكن علم السياسة الجنائية من تطوير التشريعات الجزائية وإيجاد آليات لتطوير‬
‫االستراتيجيات املستقبلية للدولة في مجال الوقاية من الجريمة والتصدي لها‪ ،‬وال يعوز الصبغة‬
‫العلمية ما ذهب إليه اتجاه من الفقه من كون أن بعض مذاهب السياسة الجنائية لم تتصف‬
‫بالعلمية ألنها ارتكزت على أساس ميتافيزيقي قوامه التصور العقلي املجرد ال املنهج العلمي في البحث‬
‫وبالتحديد املدارس الكالسيكية والنيو كالسيكية ‪ ،‬وألن أولى محاوالت التأسيس العلمي للسياسة‬
‫الجنائية ظهرت تزامنا مع ظهور املدارس الوضعية التي أدخلت املناهج التجريبية واملالحظة لتتوالى‬
‫بعدها النظريات العلمية الحديثة‪.‬إال أن الواقع يبرز أن الدول النامية الزالت لم تستجمع بعد‬
‫العناصر والنظريات العلمية والفكرية التي تؤهل سياساتها الجنائية وتطبعها بالواقعية والفعالية؛‬
‫فرغم ما نلمسه من انفتاح وتفاعل السياسة الجنائية املغربية مثال في السنين األخيرة مع أفكار‬
‫املدارس املعاصرة وتوصيات وخالصات املؤتمرات واملعاهدات الدولية‪ ،‬إال أن الفاعل السياس ي الزال‬
‫متوجسا من الطابع العلمي للسياسة الجنائية ويعتبرها شأنا سياسيا للدولة يرتبط بمفهوم السيادة‬
‫‪ ،‬واالقتصار في كثير من األحيان على استيراد القوالب الجاهزة والجامدة لخطط واستراتيجيات‬
‫نشأت واستهلكت في بيئة تختلف تمام االختالف عن بلد التطبيق‪.1‬‬
‫واعتقدنا أن التفكير في إنشاء املرصد الوطني لإلجرام‪ ،2‬وتحديد اختصاصاته العلمية‬
‫والتوجيهية في مجال البحث والدراسة في االنحراف والجريمة بناء على مناهج وأسس معرفية‪ ،‬من‬
‫شأنه أن يعطي بعدا ذاتيا لتطوير علم السياسة الجنائية باملغرب‪،‬وإن كنا نرى أن األمر يتجاوز ذلك‬
‫إلى الحاجة امللحة لتأهيل املعاهد والكليات للقيام بالدراسات واألبحاث الجامعية التي تعنى بمواضيع‬
‫السياسة الجنائية والعلوم التي تستمد منها نظرياتها كعلم اإلجرام وعلم النفس الجنائي وعلم‬
‫االجتماع الجنائي ‪ .....‬والتي تعنى بدراسة السلوك الجرمي واالنحرافي عموما‪ ،‬وألن من أهم أسباب‬
‫فشل السياسات الجنائية في البلدان النامية في إيقاف تصاعد الظاهرة اإلجرامية‪ ،‬مرده باألساس إلى‬
‫‪ -1‬في هذا الشأن تؤكد الباحثة لويس مير في إحدى دراساتها سنة ‪ 1984‬حول "األنثروبولوجيا والتنمية" على أنه يجب أال تنفذ‬
‫الخطط الجاهزة التي يضعها الخبراء سواء كانوا وطنيين أو كانت خططا مستوردة أو كان واضعوها أجانب وكأنها قواعد جامدة‬
‫يحتاج المستهدفون منها إلى أن يتغيروا ليصبحوا منسجمين معها‪ ،‬أنظر‪:‬‬
‫‪ -‬فتحية محمد إبراهيم‪ ،‬مصطفى حمدي الشنوائي‪ ،‬األنثروبولوجيا المعرفية‪ ،‬دار المريخ للنشر‪ ،‬الرباط ‪ ،1992‬ص ‪.190‬‬
‫‪ -2‬إال أنه ولألسف تبخر الحلم وأضحى مجرد مصلحة بمديرية الشؤون الجنائية والعفو في التنظيم الهيكلي لوزارة العدل الجديد‪،‬‬
‫والدي نتمنى أن يستوعب الفاعلين جملة الطموحات واألهداف التي الزمت المشروع في مهده‪.‬‬

‫تسليم البعض بكفاية النتائج والنظريات العلمية الجاهزة في تقديم الحلول الشاملة للتعقيدات‬
‫وآثار السلوك على الواقع االجتماعي رغم تعقده وبنيته وتباين بيئته‪ ،‬وبالتالي تهميش العلوم التي من‬
‫شأنها أن تساهم في كشف أغوار السلوك اإلجرامي والتنبؤ بتغيراته املستقبلية ملساعدة األجهزة‬
‫الفاعلة على تحديد أهداف السياسة الجنائية بدقة وبواقعية واستحضار خصائصها املتفردة التي‬
‫وضعها الفكر الجنائي الوضعي ‪.‬‬

‫اختصاصات وتنظيم المصالح الالممركزة لوزارة العدل‪،‬‬

‫المنطلقات وآفاق التنزيل‬
‫د الجياللي مكوط‬
‫باحث في اإلدارة القضائية‬
‫‪ -‬تقديم‪:‬‬
‫ينطلق تصورنا في تحديد اختصاصات وتنظيم املصالح الالممركزة لوزارة العدل من وضع‬
‫راهن ألقسام ومصالح قائمة بذاتها ظلت دون تنظيم أو أنها تتضمن تنظيما محتشما‪ ،‬ومن وضع‬
‫مستقبلي يستشرف وضعية أقسام ومصالح استدعت الضرورة إحداثها من أجل تنزيل ورش‬
‫الجهوية املوسعة والجهوية املتقدمة اللذين نادى بهما جاللة امللك في العديد من خطبه السامية‪،‬‬
‫واللذين انبثق عنهما ميثاق الالتمركز اإلداري‪.‬‬
‫وال يمكن بأي حال من األحوال البحث واستجالء التنظيم املحكم واملتكامل لهذه األقسام‬
‫واملصالح دون األخذ بعين االعتبار التنظيم اإلداري املغربي الذي يمتاز بتبنيه لنظامين أساسيين ‪:‬‬
‫نظام وحدة السلطة اإلدارية‪ ،‬وهي املركزية اإلدارية‪ ،‬ونظام تعدد السلطات وهي الالمركزية اإلدارية‪،‬‬
‫وإذا كان النظام الثاني ال يطرح أي إشكال من حيث تفويض الدولة ملجموعة من سلطاتها إلى‬
‫الهيئات املنتخبة محليا وجهويا‪ ،‬فإن النظام األول بدأ يعرف نوعا من تفويض اختصاص بعض‬
‫الوزارات إلى مصالح الممركزة لها‪ ،‬فيما بات يعرف بالالتمركز اإلداري‪ ،‬الذي مكن هذه األخيرة بفضل‬
‫التفويض الذي منح لها من تحقيق فعالية وقرب وسرعة في األداء‪ ،‬خاصة مع التطور الذي عرفه‬
‫ورش الجهوية املوسعة التي أصبحت تشكل محور التدبير اإلداري على مختلف املستويات‬
‫االقتصادية واالجتماعية والسياسية ونافذة لتنزيل السياسات الحكومية على الصعيد الترابي‪.‬‬
‫ولم تكن وزارة العدل لتحيد عن هذا النهج‪ ،‬على الرغم من طبيعة إدارتها القضائية التي‬
‫تمتاز بنوع من الخصوصية املستمدة من خصوصية وطبيعة املهام التي يتولى تدبيرها موظفو هذه‬
‫الفئة من الوزارات‪ ،‬والتي كانت موضوع العديد من قرارات املحكمة الدستورية كان آخرها القرار‬
‫عدد ‪ 89.19‬بتاريخ ‪ 08‬فبراير ‪ ،2019‬حيث أنها بدأت تأسس لهذا النوع من املقاربة الجهوية في‬
‫تدبيرها ملصالحها الخارجية‪ ،‬وتنزيال كذلك لتوصيات امليثاق الوطني إلصالح منظومة العدالة‪.‬‬

‫وقد تجلت أولى خطوات إعادة هيكلة وزارة العدل ألقسامها ومصالحها على الصعيد‬
‫املركزي‪ ،‬بعد املصادقة على املرسوم رقم ‪ 2.22.400‬بتاريخ ‪ 18‬اكتوبر ‪ 2022‬بتحديد اختصاصات‬
‫وتنظيم وزارة العدل(‪ ،)1‬وذلك على ضوء املستجدات التي عرفتها الوزارة خاصة منها استقالل‬
‫السلطة القضائية عن السلطة التنفيذية ونقل اختصاصات السيد وزير العدل للسيد الوكيل العام‬
‫لدى محكمة النقض رئيس النيابة العامة‪.‬‬
‫كما أن تجليات توجه املشرع املغربي نحو إقرار الالتمركز اإلداري واملالي ألقسام ومصالح‬
‫وزارة العدل قد بدت واضحة من خالل فصلين من فصول قانون التنظيم القضائي الجديد رقم‬
‫‪ ،38.15‬والتي جعلت من ممثل املصالح الالممركزة لوزارة العدل مكونا أساسيا من مكونات محاكم‬
‫اململكة(‪.)2‬‬
‫لذلك‪ ،‬فإن مقاربتنا لهذا التوجه الجديد‪ ،‬وحتى نكون فاعلين وموضوعيين في مالمسة أهم‬
‫محاورها‪ ،‬البد أن تنطلق من إطار عام تمهيدي يحدد املرجعيات التي على أساسها تم تبني هذه‬
‫املقاربة(محور أول)‪ ،‬قبل أن نعرض لتصور تنظيم املصالح الالممركزة لوزارة العدل من حيث‬
‫الشكل (محور ثاني)‪ ،‬وننتهي بعرض تصور لتنظيمها من حيث املوضوع (محور ثالث)‪.‬‬
‫‪ - 1‬الصادر بتاريخ ‪ 21‬ربيع األول ‪ 18(1444‬اكتوبر ‪ ،)2022‬والمنشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 7143‬بتاريخ ‪ 19‬ربيع اآلخر‬
‫‪ 14(1444‬نونبر ‪ ،)2022‬ص ‪.7436 :‬‬
‫‪ - 2‬والمثال يصدق على المادة ‪ 21‬من قانون التنظيم القضائي الجديد التي جعلت ممثل المصالح الالممركزة للسلطة الحكومية‬
‫المكلفة بالعدل يتولى على الصعيد الجهوي والمحلي التنسيق والتعاون مع المسؤولين القضائيين واإلداريين بالمحاكم في إطار‬
‫منظومة تدبير المحاكم‪ ،‬ويُ ِعدُّ وفق نفس المادة وعلى نفس المستوى برامج نجاعة أداء المحاكم ويحدد أهداف كل برنامج ومؤشرات‬
‫القياس المرتبطة به‪ ،‬والمادة ‪ 24‬التي مكنته من العضوية الكاملة بلجنة التنسيق على صعيد كل محكمة من محاكم المملكة‪ ،‬حتى‬
‫يكون على اطالع بالمشاكل والحاجيات المثارة من لدن اللجنة المذكورة والعمل على تجاوزها وتلبيتها في الحدود الممكنة أو‬
‫برمجتها ضمن مشروع الميزانية الفرعية المقبلة لوزارة العدل‪.‬‬

‫املح ـ ـ ــوراألول‬
‫اإلطارالعام املرجعي لتنظيم املصالح الالممركزة لوزارة العدل‬
‫ينطلق تصور تنزيل الالتمركز اإلداري واملالي على صعيد املصالح الالممركزة لوزارة العدل‬
‫من إطار مرجعي عام هدفه الرقي باألداء اإلداري الالممركز للدولة‪ ،‬ويتكون هذا اإلطار املرجعي‬
‫عموما من ‪:‬‬
‫‪ -‬أوال ‪:‬الدستور ‪:‬‬
‫نص الدستور املغربي لسنة ‪ 2011‬على العديد من املقتضيات التي تزكي الالتمركز اإلداري‬
‫وتدعو إلى الجهوية املوسعة من أهمها ‪:‬‬
‫‪ – 1‬الفقرة األخيرة من الفصل األول من الدستور التي تنص على أن ‪ ":‬التنظيم الترابي‬
‫للمملكة تنظيم ال مركزي‪ ،‬يقوم على الجهوية املتقدمة"؛‬
‫‪ – 2‬الفصل ‪ 136‬الذي ينص على أنه ‪ ":‬يرتكز التنظيم الجهوي والترابي على مبادئ التدبير‬
‫الحر‪ ،‬وعلى التعاون والتضامن؛ ويؤمن مشاركة السكان املعنيين في تدبير شؤونهم‪ ،‬والرفع من‬
‫مساهمتهم في التنمية البشرية املندمجة واملستدامة"؛‬
‫‪ – 3‬الفقرة األخيرة من الفصل ‪ 145‬التي تنص على أنه ‪ ":‬يقوم الوالة والعمال‪ ،‬تحت سلطة‬
‫الوزراء املعنيين‪ ،‬بتنسيق أنشطة املصالح الالممركزة لإلدارة املركزية‪ ،‬ويسهرون على حسن سيرها"‪.‬‬
‫‪ – 4‬الفصل ‪ 154‬الذي ينص على أنه ‪" :‬يتم تنظيم املرافق العمومية على أساس املساواة بين‬
‫املواطنات واملواطنين في الولوج إليها‪ ،‬واإلنصاف في تغطية التراب الوطني‪ ،‬واالستمرارية في أداء‬
‫الخدمات‪.‬‬
‫تخضع املرافق العمومية ملعايير الجودة والشفافية واملحاسبة واملسؤولية‪ ،‬وتخضع في تسييرها‬
‫للمبادئ والقيم الديمقراطية التي أقرها الدستور"‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪:‬الخطب امللكية ‪:‬‬
‫كان لنظام الالتمركز اإلداري حضور وازن بالنسبة للمؤسسة امللكية‪ ،‬حيث اعتبره صاحب‬
‫الجاللة في العديد من خطبه بعدا استراتيجيا في تدبير الشأن الترابي للمملكة بهدف االستجابة‬

‫ملتطلبات وتطلعات املواطنين في مجال التنمية‪ ،‬وملواجهة التحديات التي تعرفها البالد وإكراهات‬
‫الظرفية االقتصادية واإلجتماعية خاصة بعد جائحة كورونا‪ ،‬ومن أهم هذه الخطب نجد ‪:‬‬
‫‪ – 1‬الخطاب امللكي في ‪ 6‬نونبر ‪ 2008‬الذي أكد على اعداد ميثاق وطني لعدم التركيز‪ ،‬يتوخى‬
‫حكامة نظام فعال إلدارة ال ممركزة‪ ،‬نظام يعتمد مقاربة ترابية‪ ،‬ويقوم على نقل صالحيات مركزية‬
‫للمصالح الخارجية؛‬
‫‪ - 2‬خطاب ‪ 14‬من أكتوبر ‪ ، 2016‬بمناسبة افتتاح الدورة األولى من السنة التشريعية األولى‬
‫من الوالية التشريعية العاشرة‪ ،‬والذي جاء فيه ‪" :‬إن الهدف الذي يجب أن تسعى إليه كل‬
‫املؤسسات‪ ،‬هو خدمة املواطن‪......‬فعالقة املواطن باإلدارة‪ ،‬سواء تعلق األمر باملصالح املركزية‪،‬‬
‫واإلدارة الترابية‪ ،‬أو باملجالس املنتخبة‪ ،‬واملصالح الجهوية للقطاعات الوزارية‪ ،‬هي تمكينه من‬
‫قضاء مصالحه‪ ،‬في أحسن الظروف واآلجال‪ ،‬وتبسيط املساطر‪ ،‬وتقريب املرافق والخدمات‬
‫األساسية منه"‪.‬‬
‫‪ - 3‬الخطاب امللكي ل ‪ 29‬يوليوز ‪ 2017‬الذي نص على أن من بين املشاكل التي تعيق تقدم‬
‫املغرب‪ ،‬هو ضعف اإلدارة العمومية‪ ،‬سواء من حيث الحكامة ‪ ،‬أو مستوى النجاعة أو جودة‬
‫الخدمات‪ ،‬التي تقدمها للمواطنين‪.‬‬
‫‪ - 4‬الخطاب امللكي السامي ‪ 29‬يوليوز ‪ ، 2018‬الذي دعى فيه جاللته إلى إصدار ميثاق‬
‫الالتمركز اإلداري‪ ،‬داخل أجل ال يتعدى نهاية شهر أكتوبر من نفس السنة‪ ،‬بما يتيح للمسؤولين‬
‫املحليين‪ ،‬اتخاذ القرارات‪ ،‬وتنفيذ برامج التنمية االقتصادية واالجتماعية‪ ،‬في انسجام وتكامل مع‬
‫الجهوية املتقدمة‪.‬‬
‫‪ -‬ثالثا ‪:‬امليثاق الوطني إلصالح منظومة العدالة ‪:‬‬
‫اعتمد امليثاق الوطني إلصالح منظومة العدالة الذي نال ثقة جاللة امللك بعد عرضه عليه يوم‬
‫الخميس ‪ 7‬ماي ‪ 2013‬على ستة أهداف استراتيجية كبرى و‪ 36‬هدفا فرعيا و ‪ 200‬آلية تنفيذ‪،‬‬
‫ويمكن من خالل رصد هذه األهداف وآليات التنفيذ املرتبطة بالالتمركز اإلداري للمصالح‬
‫الخارجية لوزارة العدل تسجيل اإلشارة الصريحة في امليثاق الوطني إلصالح منظومة العدالة في‬
‫جزئه األول املتعلق باألسس العامة إلصالح منظومة العدالة خاصة منها التشخيص الشامل‬
‫والعميق إلصالح هذه املنظومة‪ ،‬كما عكسته مختلف ندوات الحوار الوطني والتقارير الوطنية في‬

‫املوضوع‪ ،‬من خالل النقطة السادسة الفقرة الثانية إلى أنه‪" :‬تعاني اإلدارة القضائية من نقص في‬
‫الالتمركز اإلداري واملالي‪ ،‬ومن محدودية األخذ بقواعد الحكامة الحديثة‪ ،‬ومن الجمع بين مهام‬
‫املسؤولية القضائية واملسؤولية اإلدارية على صعيد املحاكم"(‪.)1‬‬
‫‪ -‬رابعا ‪ :‬قانون التنظيم القضائي رقم ‪:38.15‬‬
‫نص قانون التنظيم القضائي رقم ‪ 38.15‬على توجه جديد لالتمركز اإلداري واملالي لوزارة‬
‫العدل‪ ،‬وذلك من خالل ثالث نقاط أساسية ‪:‬‬
‫‪ – 1‬أن قانون التنظيم القضائي الجديد رقم ‪ 38.15‬راعى من خالل الفقرة الثانية من مادته‬
‫الثانية عند تحديده للخريطة القضائية وتوزيع املحاكم‪ ،‬التقسيم اإلداري للمملكة كمعطى أساس ي‬
‫يرمي إلى تحقيق االنسجام الذي لطاملا نادى به العديد من الباحثين بين التقسيم الترابي للمملكة‬
‫والتقسيم القضائي للخريطة القضائية(‪ ،)2‬كما أنه وألول مرة يتم األخذ بعين االعتبار حجم‬
‫الخدمات اإلدارية املقدمة من طرف املحاكم كمعطى ومؤشر يساعد في تحديث وتحيين الخريطة‬
‫القضائية إما بإضافة محاكم وأقسام جديدة أو إسقاطها(‪)3‬؛‬
‫‪ – 2‬ويظهر هذا التوجه الجديد للمشرع املغربي في تكريس لالتمركز اإلداري واملالي لوزارة‬
‫العدل من خالل املادة ‪ 21‬من قانون التنظيم القضائي املغربي الجديد رقم ‪ 38.15‬التي أسندت‬
‫‪ -1‬المرجو مراجعة الصفحة ‪ 46‬من الميثاق الوطني إصالح منظومة العدالة‪ ،‬خاصة منها الفقرة السادسة المتعلقة بمستوى أساليب‬
‫تدبير مرفق القضاء‪ ،‬المنشور بالموقع الرسمي لوزارة العدل ‪:‬‬
‫‪http://www.justice.gov.ma/lg-1/documents/doccat-0.aspx‬‬
‫‪ - 2‬يمكن حسب رأينا المتواضع تحقيق هذا االنسجام عبر إحداث ‪ 12‬مديرية جهوية لوزارة العدل بعدد جهات المملكة مع اإلبقاء‬
‫على المديريات االقليمية لدى محاكم االستئناف بالمملكة التي يصل عددها اآلن إلى ‪ 23‬مديرية جهوية بحسب عدد هذه المحاكم‪،‬‬
‫وتتبع المديريات االقليمية في تقسيمها التراب ي للمديريات الجهوية التي تدخل في دائرة نفودها الترابي‪ ،‬مثال ذلك عند إحداث‬
‫المديرية الجهوية لوزارة العدل لجهة الدار البيضاء سطات ستكون هذه المديرية الجهوية مشرفة على ثالث مديريات إقليمية وهي ‪:‬‬
‫المديرية االقليمية لدى محكمة االستئناف بالدار البيضاء و المديرية االقليمية لدى محكمة االستئناف بالجديدة والمديرية االقليمية لدى‬
‫محكمة االستئناف بسطات‪.‬‬
‫‪ - 3‬يقصد بالخدمات اإلدارية حسب مدلول هذه الفقرة الخدمات التي يقدمها موظفو محاكم المملكة والتي ال عالقة لها بالنزاعات‬
‫والخصومات القضائية من قبيل الخدمات التالية‪:‬‬
‫‪ -‬السجل العدلي؛‬
‫‪ -‬السجل التجاري؛‬
‫‪ -‬شواهد الجنسية؛‬
‫‪ -‬اإلجراءات اإلدارية للزواج؛‬
‫‪ -‬المصادقة على مطابقة الوثائق ألصولها؛‬
‫‪ -‬المصادقة على الوثائق الرسمية ‪Apostille‬؛‬
‫‪ -‬االستفادة من تسبيقات صندوق التكافل العائلي ‪ .....‬إلى غير ذلك من الخدمات المستجدة والتي أملتها الرغبة الملحة لوزارة العدل‬
‫في تلبية رغبات المرتفقين‪ ،‬والتي لم تكن مدرجة كمعيار موضوعي في تحديد الخريطة القضائية‪ ،‬حيث يتم االكتفاء بمعيار عدد‬
‫الملفات الرائجة أو المحكومة‪.‬‬

‫ملمثل املصالح الالممركزة للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل على الصعيد الجهوي واملحلي التنسيق‬
‫والتعاون مع املسؤولين القضائيين واإلداريين باملحاكم في إطار منظومة تدبير املحاكم‪ ،‬وجعله ُي ِع ُّد‬
‫وفق نفس املادة وعلى نفس املستوى برامج نجاعة أداء املحاكم ويحدد أهداف كل برنامج‬
‫ومؤشرات القياس املرتبطة به(‪.)1‬‬
‫‪ – 3‬ويتجلى هذا التوجه أخيرا في املادة ‪ 24‬من نفس القانون التي مكنت ممثل املصالح الالممركزة‬
‫للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل من العضوية الكاملة بلجنة التنسيق على صعيد كل محكمة من‬
‫محاكم اململكة‪ ،‬سواء كانت محاكم الدرجة األولى أو محاكم الدرجة الثانية‪ ،‬عادية أو متخصصة‪،‬‬
‫وذلك حتى يكون على اطالع باملشاكل والحاجيات املثارة من لدن اللجان املذكورة ويعمل على تجاوزها‬
‫وتلبيتها في الحدود املمكنة أو برمجتها ضمن مشروع امليزانية الفرعية للمديرية الجهوية أو االقليمية‬
‫التي تشكل في مجموعها امليزانية الفرعية املقبلة لوزارة العدل‪.‬‬
‫والبد في هذا الباب من اإلشارة إلى أن املشرع املغربي من خالل قانون التنظيم القضائي املغربي‬
‫الجديد رقم ‪ 38.15‬كان حكيما في عدم إشارته للمندوب الجهوي الذي يمثل املندوبيات الجهوية‬
‫التابعة لوزارة العدل وال للمدير االقليمي الذي يمثل املديرية االقليمية لدى محكمة االستئناف‬
‫املعنية‪ ،‬في صلب املادتين املذكورتين وترك الباب مفتوحا وفقا للصيغة التي سيستقر عليها مشروع‬
‫هذه املصالح الالممركزة للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل‪.‬‬
‫‪ -‬خامسا ‪:‬املراسيم املنظمةلالتمركزاإلداري املرتبطة بوزارة العدل‪:‬‬
‫‪ - 1‬الواقع أن هذه النقطة تأتي في إطار تنزيل القانون التنظيمي لقانون المالية رقم ‪ 130.13‬الصادر بتاريخ ‪ 02‬يونيو ‪،2015‬‬
‫خاصة منه المادة ‪ 39‬المتعلقة بإعداد برنامج نجاعة األداء المتعلق بالقطاعات الوزارية‪ ،‬حيث جاء فيها ‪ ":‬البرنامج عبارة عن‬
‫مجموعة متناسقة من المشاريع أو العمليات التابعة لنفس القطاع الوزاري أو المؤسسة تقرن به أهداف محددة وفق غايات ذات‬
‫من فعة عامة‪ ،‬وكذا مؤشرات مرقمة لقياس النتائج المتوخاة والتي ستخضع للتقييم قصد التحقق من شروط الفعالية والنجاعة والجودة‬
‫المرتبطة باإلنجازات‪.‬‬
‫يعين بكل قطاع وزاري أو مؤسسة مسؤول عن كل برنامج يعهد له بتحديد أهداف ومؤشرات القياس المرتبطة به وتتبع تنفيذه‪.‬‬
‫تضمن أهدا ف برنامج معين والمؤشرات المتعلقة به في مشروع نجاعة األداء المعد من طرف القطاع الوزاري أو المؤسسة‬
‫المعنية‪ .‬ويقدم هذا المشروع للجنة البرلمانية المعنية رفقة مشروع ميزانية القطاع الوزاري أو المؤسسة المذكورة‪.‬‬
‫يؤخذ بعين االعتبار معيار النوع في تحديد األهداف والمؤشرات المشار إليها أعاله‪.‬‬
‫توزع االعتمادات المخصصة للبرنامج‪ ،‬حسب الحالة‪ ،‬داخل ‪:‬‬
‫‪ -‬الفصول المرتبطة بميزانية القطاع الوزاري أو المؤسسة المعنية ؛‬
‫‪ -‬الفصول المرتبطة بمرافق الدولة المسيرة بصورة مستقلة التابعة للقطاع الوزاري أو المؤسسة المعنية ؛‬
‫‪ -‬الحسابات المرصدة ألمور خصوصية التابعة للقطاع الوزاري أو المؤسسة المعنية"‪.‬‬

‫‪ -‬مرسوم ‪ 2.93.625‬بتاريخ ‪ 20‬أكتوبر ‪ 1993‬املتعلق بالالتركيز اإلداري؛‬

‫‪ -‬مرسوم ‪ 2.05.1369‬بتاريخ ‪02‬دجنبر‪ 2005‬املتعلق بتحديد قواعد وتنظيم القطاعات‬
‫الوزارية والالتمركز اإلداري؛‬
‫‪ -‬مرسوم ‪ 2.17.618‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪ 2018‬املتعلق بامليثاق الوطني لالتمركز اإلداري؛‬
‫‪-‬مرسوم للسيد الوزير األول رقم ‪ 385/98‬بتاريخ ‪ 1998/06/ 23‬املتعلق بهيكلة وزارة العدل‬
‫وتنظيمها؛‬
‫‪ -‬مرسوم ‪ 2.10.310‬بتاريخ ‪ 11‬أبريل ‪ 2011‬بتحديد اختصاصات وتنظيم وزارة العدل؛‬
‫‪ -‬قرار لوزير العدل رقم ‪ 516.90‬بتاريخ ‪ 12‬ديسمبر ‪ 1989‬بإحداث مديريات فرعية إقليمية‬
‫تابعة لإلدارة العامة واملوظفين وتحديد اختصاصاتها وتنظيمها ودوائر نفوذها‪.‬‬
‫‪ -‬سادسا ‪ :‬تقارير املؤسسات الدستورية واللجان الجهوية ‪:‬‬

‫‪ -‬تقرير اللجنة االستشارية للجهوية حول الجهوية املتقدمة املعينة من طرف جاللة امللك‬
‫بتاريخ ‪ 3‬يناير ‪ ، .2010‬والذي رفع إلى العناية السامية لصاحب الجاللة امللك محمد السادس‬
‫‪ -‬تقرير املجلس االقتصادي واالجتماعي والبيئي حول متطلبات الجهوية املتقدمة وتحديات‬
‫إدماج السياسات القطاعية‪ ،‬رقم ‪ ،2016/22‬من إعداد اللجنة الدائمة املكلفة بالجهوية املتقدمة‬
‫والتنمية القروية والترابية؛‬
‫‪ -‬توصيات تقرير املجلس األعلى للحسابات الخاص بالوظيفة العمومية أكتوبر ‪،2017‬‬
‫الذي اختار وزارة العدل ضمن ‪ 11‬قطاعا حكوميا باعتبارها ذات أهمية من حيث عدد املوارد‬
‫البشرية أو من حيث املهام املوكولة إليها‪ ،‬أو من حيث عالقتها باملواطنين‪ ،‬وأوص ى في خالصاته بأنه ال‬
‫يمكن تحقيق أهداف التنمية بدون إدارة قادرة على ترجمة ومواكبة استراتيجيات التنمية‬
‫االقتصادية واالجتماعية للمملكة‪ ،‬حيث يتطلب األمر إدارة متجددة جذريا باملقارنة مع اإلدارة‬
‫التقليدية‪ ،‬ويجب أن تكون إدارة متميزة بأدائها الجيد وكفاءتها وفعاليتها وابتكارها وتواصلها‪.‬‬

‫املح ـ ـ ــورالثان ــي‬

‫تصورالالتمركزاإلداري واملالي للمصالح الالممركزة‬
‫لوزارة العدل من حيث الشكل‬
‫ظلت وزارة العدل باعتبارها وزارة سيادة إلى حدود بداية سنة ‪ 2017‬تضم مكونين في تدبيرها‬
‫الجهوي واملحلي ‪ :‬وهما سلطة تنفيذية تضم موظفين نظاميين تابعين لوزارة العدل وسلطة قضائية‬
‫مستقلة عن هذه األخيرة‪ ،‬وقد كان البد لوزارة العدل بعد استقالل السلطة القضائية عن السلطة‬
‫التنفيذية‪ ،‬وبعد التصور الواضح الذي قدمه قرار املحكمة الدستورية رقم ‪ 89.19‬حول مفهوم‬
‫اإلدارة القضائية‪ ،‬ونقاط التماس التي تميز هذه األخيرة عن باقي إدارات الدولة األخرى‪ ،‬وتحديد دور‬
‫وزارة العدل على الصعيد الجهوي واملحلي‪ ،‬من أن تندمج في مشروع الالتمركز اإلداري واملالي‬
‫ملصالحها الخارجية لترسيخ مفهوم إدارة قضائية قريبة من املواطن‪ ،‬والدفع باألداء اإلداري واملالي‬
‫الجهوي واملحلي نحو النجاعة والسرعة والجودة املطلوبة‪.‬‬
‫لذلك‪ ،‬فإن تصورنا لهذا الالتمركز اإلداري واملالي للمصالح الخارجية لوزارة العدل يجب أن‬
‫ينطلق من مجموعة من املقومات الشكلية األساسية نوردها كما يلي ‪:‬‬
‫‪– 1‬أن املنطلق األول في هذا التصور الشكلي ينطلق في تحديد املقصود باملصالح الخارجية‬
‫الالممركزة لوزارة العدل‪ ،‬هل نقصد بها املديريات الفرعية اإلقليمية املتواجدة حاليا والتابعة‬
‫للدوائر االستئنافية محاكم اململكة واملنظمة بمقتض ى قرار لوزير العدل رقم ‪ 516.90‬بتاريخ ‪12‬‬
‫ديسمبر ‪ ،1989‬أم يتعدى ذلك إلى مراكز الحفظ الجهوي‪ ،‬ومصالح كتابات الضبط ومصالح‬
‫كتابات النيابة العامة لدى محاكم اململكة سواء منها العادية أو املتخصصة‪ ،‬أم أن التصور الجديد‬
‫سيأخذ بعين االعتبار إحداث مندوبيات أو مديريات جهوية جديدة تسير وفق التقسيم الترابي‬
‫للمملكة ؟‬
‫إن الجواب على هذا التصور يستدعي منها أوال تحديد الغاية من تنزيل الالتمركز اإلداري‬
‫واملالي لوزارة العدل على الصعيد الجهوي واإلقليمي‪ ،‬واعتماد هذه الغاية في تحديد املصالح‬
‫الالممركزة لهذه األخيرة‪.‬‬
‫ومعلوم أن هذه الغاية تعتبر متقابلة إن شئنا القول‪ :‬فمن جهة فاإلدارة املركزية لوزارة‬
‫العدل بحاجة إلى من يمثلها جهويا ومحليا ويخفف العبء عليها‪ ،‬مع تمكين املوظفين املسؤولين‬
‫على الصعيد الجهوي واملحلي من اتخاذ بعض القرارات التي ال تحتاج إلى التدخل املباشر لوزارة‬
‫العدل‪ ،‬ومن جهة أخرى فاملواطن واملوظف على الصعيد املحلي والجهوي بحاجة إلى بنيات‬
‫إدارية وتقنية ومالية قريبة ومتفاعلة وفق املنظور الجهوي الجديد‪.‬‬
‫لذلك‪ ،‬فإن التصور الصحيح لتحديد املصالح الالممركزة لوزارة العدل والتي تنوب عن هذه‬
‫األخيرة في تنزيل برنامجها وسياستها الحكومية‪ ،‬مع مراعاة خصوصية اإلدارة القضائية التي تمارس‬
‫وفق قرار املحكمة الدستورية رقم ‪ 89.19‬ومشروع قانون التنظيم القضائي املصادق عليها مؤخرا‬
‫من طرف مجلس املستشارين ينبني على تحديد هذه األخيرة على الصعيد الجهوي في مندوبيات‬
‫جهوية وفق التقسيم الترابي للمملكة‪ ،‬وعلى الصعيد اإلقليمي أو املحلي في مديريات إقليمية وفق‬
‫الخريطة القضائية للمملكة‪ ،‬وبذلك تكون املصالح الالممركزة لوزارة العدل قد راعت خصوصية‬
‫اإلدارة القضائية املستمدة أصال من خصوصية القطاع‪ ،‬ووموائمت بين التقسيم الترابي والخريطة‬
‫القضائية للمملكة‪.‬‬
‫بناء على مسودة مشروع قرار وزير العدل بشأن إحداث وتحديد اختصاصات وتنظيم‬ ‫‪ً –2‬‬
‫املصالح الالممركزة التابعة لوزارة العدل‪ ،‬والتي تم تداولها بداية سنة ‪ 2022‬يمكن أن نسجل‬
‫مالحظة حول عنونة مشروع القرار‪ ،‬تستدعي ضرورة إسقاط مصطلح "إحداث" ومصطلح "التابعة"‬
‫الذي عنون به املشروع حاليا‪ ،‬لكون وزارة العدل كما سبق القول قد عرفت إحداث مديريات فرعية‬
‫إقليمية تابعة للدوائر االستئنافية للمحاكم بمقتض ى قرار لوزير العدل رقم ‪ 516.90‬بتاريخ ‪12‬‬
‫ديسمبر ‪ ،1989‬ولكون مصطلح "التابعة" يعتبر حشوا في الكالم ما دام حرف "ل" أي "لوزارة العدل"‬
‫كاف لتبليغ املقصود من املصطلح‪.‬‬
‫كما أنه وإلبراز الطابع اإلداري واملالي لهذه األقسام واملصالح وحفاظا على استقاللية‬
‫السلطة القضائية‪ ،‬فالبد من استعمال مصطلح أكثر دقة وتعبيرا يتعلق ب "السلطة الحكومية‬
‫املكلفة بالعدل" عوض "وزارة العدل"‪ ،‬وهو نفس املصطلح الذي أكد عليه املشرع املغربي من خالل‬
‫أحكام املادتين ‪ 21‬و ‪ 24‬من قانون التنظيم القضائي الجديد ‪.38.15‬‬
‫لذلك‪ ،‬فإننا نقترح العنوان التالي ملشروع القرار ‪":‬قرار وزير العدل عدد ‪ .........‬بتاريخ ‪............‬‬
‫بشأن تحديد اختصاصات وتنظيم املصالح الالممركزة للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل"‪.‬‬
‫‪ - 3‬أن استثناء وزارة العدل بمقتض ى املادة ‪ 46‬من امليثاق الوطني لالتمركز اإلداري سنة‬
‫‪ 2018‬جعلها لم تواكب هذا التطور التنظيمي الذي عرفته بعض القطاعات الوزارية املوازية على‬

‫املستوى الجهوي واإلقليمي‪ ،‬كما أنها لم تحدد بعد املقصود بمصالحها الالممركزة‪ ،‬وعليه يمكن أن‬
‫نميز جيدا بهذا الخصوص بين مصطلحين أساسيين ‪ :‬املصالح الخارجية لوزارة العدل واملقصود بها‬
‫هنا املديريات الفرعية اإلقليمية و مراكز الحفظ الجهوي‪ ،‬ومصالح كتابات الضبط ومصالح كتابات‬
‫النيابة العامة لدى محاكم اململكة سواء منها العادية أو غير العادية‪ ،‬وبين املصالح الالممركزة لوزارة‬
‫العدل التي يقصد بها البنيات اإلدارية الجهوية واإلقليمية التي لها حق البت نهائيا أو جزئيا بمقتض ى‬
‫قرارات في بعض األمور الجهوية دون الرجوع إلى اإلدارة املركزية (املندوبيات الجهوية واملديريات‬
‫اإلقليمية)‪.‬‬
‫لذلك‪ ،‬فإن التوجه الصحيح في تقديرنا املتواضع لتحديد املصالح الالممركزة لوزارة العدل‬
‫ينطلق من تحديدها في مندوبيات جهوية تتولى التدبير اإلداري واملالي لجميع محاكم الجهة‪،‬لكون‬
‫نتدب ‪ ،‬واملفعول ُمنتدب يعني النيابة والتكليف‪ ،‬ومديريات‬ ‫انتدابا ‪ ،‬فهو ُم ِ‬
‫ً‬ ‫فعل انتدب ينتدب ‪،‬‬
‫إقليمية تشرف على هذا التدبير على صعيد الدوائر االستئنافية‪ ،‬ألن كلمة مدير تعتبر اسم فاعل‬
‫ً‬ ‫َّ‬
‫مؤسسة ويكون مسئوال عن ُحسن تنفيذ‬ ‫يتولى إدارة عمل أو مشروع أو َّ‬ ‫لفعل أدار وهو كل من‬
‫األعمال‪.‬‬
‫إضافة إلى ما سبق فإن هذا التوجه لم يأتي من فراغ‪ ،‬بل يجد أساسه في التعريف الذي‬
‫أعطته املادة الرابعة من ميثاق الوطني لالتمركز اإلداري‪ ،‬والتي أكدت في فقرتها الثانية على أنه‬
‫يقصد باملصالح الالممركزة للدولة ‪" :‬التمثيليات أو البنيات اإلدارية الترابية املمثلة لإلدارات‬
‫املركزية‪ ،‬على مستوى الجهة وعلى مستوى العمالة أو اإلقليم‪ ،‬سواء كانت تابعة لقطاع وزاري معين‪،‬‬
‫أو مشتركة بين قطاعين أو أكثر‪ ،‬كيفما كان شكل تنظيم هذه التمثيليات أو البنيات‪ ،‬وأيا كانت‬
‫مسمياتها"‪.‬‬
‫‪–4‬البد كذلك ومن حيث الشكل‪ ،‬قبل إصدار وقرار وزير العدل املتعلق بتحديد‬
‫اختصاصات وتنظيم املصالح الالممركزة للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل من تعديل املادة ‪ 46‬من‬
‫املرسوم رقم ‪ 2.17.618‬بتاريخ ‪ 28‬أكتوبر ‪ 2018‬املتعلق بامليثاق الوطني لالتمركز اإلداري التي جاء‬
‫فيها ‪ ":‬ال تسري أحكام هذا املرسوم على القطاعات الوزارية املكلفة بالعدل وباألوقاف والشؤون‬
‫اإلسالمية وبإدارة الدفاع الوطني واإلدارات املكلفة باألمن الداخلي والقطاعات الوزارية التي ال تتوفر‬
‫على مصالح الممركزة"‪.‬‬

‫وذلك بإخراج وزارة العدل من االستثناء املذكور العتبارين أساسيين ‪ :‬أولها أن قرار املحكمة‬
‫الدستورية رقم ‪ 89.19‬والذي يعتبر ملزما للجميع‪ ،‬جاء بعد صدور املرسوم املذكور‪ ،‬حيث إنه قد‬
‫حسم في طبيعة اإلدارة القضائية‪ ،‬والتي شكلت خصوصيتها الدافع األساس ي لهذا االستثناء‪ ،‬وثانيا‬
‫أن وزارة العدل ستصبح بمقتض ى قرار وزير العدل املنظم للمندوبيات الجهوية واملديريات اإلقليمية‬
‫تتوفر على مصالح ال ممركزة‪ ،‬وهو ما يستوجب عليها بالتبعية تنزيل مقتضيات مرسوم امليثاق‬
‫الوطني لالتمركز اإلداري‪.‬‬
‫‪ – 5‬أن تنظيم العمل الالممركز لوزارة العدل يستدعي تقسيمه إلى عمل يمكن فيه لهذه‬
‫األخيرة التفويض للمصالح الالممركزة في اتخاذ القرار‪ ،‬وبين عمل يرجع فيه حق اتخاذ القرار إلى‬
‫املندوب الجهوي أو إلى اإلدارة املركزية‪ ،‬ولذلك فإننا نفترح تسمية املديريات الجهوية باملندوبيات‬
‫الجهوية‪ ،‬حيث إن مصطلح مندوب يتضمن إشارة واضحة إلى وجود صالحيات كبيرة في اتخاذ‬
‫القرارات وفق توجيهات السلطة الحكومية املكلفة بالعدل‪ ،‬كما أن املندوب يكون هو املسؤول عن‬
‫تنفيذ االستراتيجيات القطاعية في مجال العدل على صعيد الجهة‪ ،‬في حين يتم اإلبقاء على مصطلح‬
‫مديرية إقليمية تتولى إنجاز وتنفيذ وتتبع هذه البرامج واملشاريع على صعيد الدائرة االستئنافية‪ ،‬عبر‬
‫املندوبية الجهوية التابعة لها‪.‬‬
‫املح ـ ـ ــورالثالث‬
‫تصورالالتمركزاإلداري واملالي للمصالح الممركزة‬
‫لوزارة العدل من حيث املوضوع‬
‫ال شك أن إحداث مصالح الممركزة لوزارة العدل على الصعيد الجهوي الترابي واإلقليمي‬
‫القضائي‪ ،‬من شأنه الدفع قدما نحو تنزيل ورش التدبير الالممركز لإلدارة املركزية لوزارة العدل‪،‬‬
‫وتحقيق التوطين الترابي للسياسة الحكومية املتعلقة بمجال العدل‪ ،‬كما أنه سوف يساهم في الحد‬
‫من الهوة التي لطاملا عانى منها التدبير الجهوي اإلداري واملالي على مستوى جهات وأقاليم اململكة‪،‬‬
‫وتقريب وجهات النظر والسياسات االقتصادية واالجتماعية واملرفقية على صعيد الجهة أو اإلقليم‪،‬‬
‫وذلك باألخذ بعين االعتبار خصوصيات الجهة أو اإلقليم في إعداد هذه األخيرة‪.‬‬

‫لذلك‪ ،‬فإن مشروع قرار السيد وزير العدل بإحداث مصالح الممركزة لوزارة العدل على‬
‫صعيد الجهات واألقاليم سوف يكون له أثر إيجابي في الدفع بالتدبير الجهوي واإلقليمي نحو‬
‫األحسن واألجود عبر ما يلي ‪:‬‬
‫‪ – 1‬إسقاط االستثناء الذي نصت عليه املادة ‪ 46‬من امليثاق الوطني لالتمركز اإلداري سنة‬
‫‪ ،2018‬حتى تتمكن وزارة العدل كقطاع حكومي فاعل ومؤثر في تنزيل سياستها الحكومية على صعيد‬
‫الجهة أو اإلقليم‪ ،‬ودائما في حدود تدخلها اإلداري واملالي دون القضائي‪ ،‬الذي أسند كما هو معروف‬
‫للمجلس األعلى للسلطة القضائية‪ ،‬وهو األمر الذي يستدعى إصدار مرسوم لرئيس الحكومة يقض ي‬
‫بتعديل املقتض ى املذكور قبل صدور قرار وزير العدل املنظم للمصالح الالممركزة لوزارة العدل؛‬
‫‪– 2‬اعتبار املندوبيات الجهوية لوزارة العدل في حكم مديريات مركزية بوزارة العدل‬
‫واملديريات اإلقليمية في حكم أقسام بهذه اإلدارة‪ ،‬وذلك لكون املندوبيات الجهوية سوف تتولى تنزيل‬
‫السياسة الحكومية في مجال العدل املتعلقة بجميع مديريات اإلدارة املركزية على مستوى الجهة‪،‬‬
‫كما أنها تضم في هيكلتها رؤساء اقسام‪ ،‬مما يستوجب اعتبارها بمثابة مديرية مركزية‪ ،‬كما أنه وفي‬
‫إطار التسلسل اإلداري وجب اعتبار املديريات اإلقليمية التي ستشتغل تحت إشراف املندوبيات‬
‫الجهوية بمثابة أقسام باإلدارة املركزية‪ ،‬ناهيك عن كونها تضم في هيكلتها اإلدارية مجموعة من‬
‫املصالح‪.‬‬
‫إلى جانب ذلك وانسجاما مع مقتضيات مرسوم امليثاق الوطني لالتمركز اإلداري‪ ،‬خاصة‬
‫منه املادة ‪،44‬فإن التمثيليات اإلدارية الجهوية تعتبر في حكم مديريات باإلدارة املركزية‪ .‬كما تعتبر‬
‫التمثيليات اإلدارية على مستوى العمالة أو اإلقليم في حكم قسم باإلدارة املركزية‪.‬‬
‫ويستفيد رؤساء التمثيليات اإلدارية الجهوية تبعا لذلك من األجر والتعويضات املخولة‬
‫ملدير باإلدارة املركزية‪ ،‬كما يستفيد رؤساء التمثيليات اإلدارية على مستوى العمالة أو اإلقليم هم‬
‫اآلخرون من التعويضات املخولة لرئيس قسم باإلدارة املركزية‬
‫‪ – 3‬كانت القطاعات الوزارية قبل صدور مرسوم امليثاق الوطني لالتمركز اإلداري تنظم‬
‫مصالحها الالممركزة سواء كانت جهوية أو إقليمية بمقتض ى قرار للوزير املكلف بالقطاع الوزاري‪،‬‬
‫بيد أن املرسوم املذكور قد أحدث نقلة نوعية من حيث الجهة املكلفة بإحداث هذه التمثيليات‬
‫القطاعية‪ ،‬فأسند وفق أحكام املادة ‪ 11‬إحداث التمثيليات اإلدارية الجهوية القطاعية وتحديد‬
‫اختصاصاتها وتنظيمها لرئيس الحكومة بمقتض ى مرسوم‪ ،‬في حين أبقى على سلطة الوزير املكلف‬

‫بالقطاع في إحداث التمثيليات اإلدارية القطاعية اإلقليمية وتحديد اختصاصاتها وتنظيمها‬

‫بمقتض ى قرار‪.‬‬
‫‪ – 4‬نفس األمر ينطبق على سلطة التسمية حيث إن سلطة تسمية املسؤولين عن املصالح‬
‫الالممركزة للقطاعات الوزارية سواء كانت جهوية أو إقليمية كانت تسند إلى الوزير الوص ي على‬
‫القطاع‪ ،‬بيد أن املادة ‪ 13‬من مرسوم امليثاق الوطني لالتمركز اإلداري فقد فرق بين املندوبين‬
‫الجهوين للقطاعات الحكومية الذين يعينون بموجب مرسوم‪ ،‬وبين املديرين االقليمين الذين‬
‫يعينون بموجب قرارات من السلطة الحكومية املعنية‪.‬‬
‫‪ –5‬ترك املشرع املغربي من خالل أحكام املادة ‪ 24‬من قانون التنظيم القضائي الجديد رقم‬
‫‪ 38.15‬املجال مفتوحا أمام املندوب الجهوي أو املدير االقليمي لحضور أشغال لجنة التنسيق‪،‬‬
‫بحسب أهمية ودرجة املحكمة التي تنتمي إليها هذه اللجنة‪ ،‬حيث استعمل في املادة املذكورة مصطلح‬
‫"ممثل املصالح الالممركزة للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل"‪ ،‬ونقترح من جانبنا املتواضع حضور‬
‫املندوب الجهوي لجان التنسيق على مستوى محاكم االستئناف وحضور املدير االقليمي على‬
‫مستوى محاكم الدرجة األولى‪ ،‬على أنه ليس هناك ما يمنع من حضور رؤساء األقسام واملصالح‬
‫باملكونين معا أشغال هذه اللجان‪ ،‬ما دام مصطلح "ممثل" جاء عاما وشامال لكل عضو ينتمي‬
‫لألقسام واملصالح الالممركزة للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل‪.‬‬
‫‪ –6‬يضم قسم التنسيق على مستوى املندوبيات الجهوية مجموعة من املصالح كما يلي ‪:‬‬
‫‪ -‬مصلحة التنسيق الجهوي "تضم مكتب التنسيق مع املديريات الجهوية‪ ،‬ومكتب التنسيق‬
‫مع محاكم الجهة‪ ،‬ومكتب التنسيق الجهوي مع باقي القطاعات"‪.‬‬
‫‪ -‬مصلحة التنسيق املركزي "وتضم مكتب التنسيق مع وزارة العدل‪ ،‬ومكتب التنسيق مع‬
‫وزارة االقتصاد واملالية‪ ،‬ومكتب التنسيق مع املجلس األعلى للسلطة القضائية‪ ،‬ومكتب التنسيق مع‬
‫رئاسة النيابة العامة"‪.‬‬
‫‪ – 7‬أن تجربة إحداث املصالح الالممركزة لوزارة العدل سوف تسير وفق النسق الذي تأخذ‬
‫به تدبير اإلدارة القضائية على صعيد محاكم اململكة في ظل قانون التنظيم القضائي رقم ‪،38.15‬‬
‫حيث ستشتغل املندوبيات الجهوية واملديريات االقليمية تحت سلطة ومراقبة الوزارة املكلفة بالعدل‬
‫مع إشراف والي الجهة فيما يتعلق باملندوبيات الجهوية وإشراف عامل العمالة أو اإلقليم فيما يتعلق‬
‫باملديريات االقليمية‪ ،‬وذلك تماشيا مع مقتضيات املادة ‪ 19‬من مرسوم امليثاق الوطني لالتمركز‬

‫اإلداري في تنزيله‪ ،‬وحتى تضمن وزارة العدل انخراطها في ورش الجهوية املوسعة الذي هو ورش ملكي‬
‫ً‬
‫مبني أساسا على أولوية الالتمركز اإلداري‪ ،‬وحتى تضمن كذلك تنسيقها الجهوي واالقليمي مع باقي‬
‫القطاعات الوزارية‪.‬‬
‫وقد أثار إشراف الوالي أو العامل في حالة إحداث املصالح الالممركز لوزارة العدل على‬
‫الصعيد الجهوي واإلقليمي مجموعة من االنتقادات‪ ،‬تتعلق أساسا بأن من شأن هذا اإلشراف أن‬
‫يؤثر على استقالل السلطة القضائية‪ ،‬ويؤدي بالتالي إلى جعل مجموعة من املوارد املادية والبشرية‬
‫واللوجستيكية للمحاكم بيد السلطة التنفيذية‪ ،‬لكن هذا التخوف سرعان ما سوف ينجلي إذا ما‬
‫استحضرنا العوامل التالية ‪:‬‬
‫أ – أن قرار املحكمة الدستورية الذي جاء بعد صدور امليثاق الوطني لالتمركز اإلداري قد‬
‫حسم في إسناد املهام اإلدارية واملالية للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل‪ ،‬حيث تعتبر هي املسؤولة‬
‫عن تدبير املرافق اإلدارية والقضائية التابعة لها من هذه الناحية؛‬
‫ب – أن التدبير اإلداري الجهوي واالقليمي ال يستقيم وفقا ألحكام املادة ‪ 145‬من الدستور‬
‫وأحكام املادة ‪)1( 19‬من مرسوم امليثاق‪ ،‬إال بإشراف السادة الوالة والعمال على املصالح الالممركزة‬
‫لجميع القطاعات الحكومية؛‬
‫ج – أن تنسيق أنشطة املصالح الالممركزة لوزارة العدل‪ ،‬والسهر على حسن سيرها‬
‫ومراقبتها من طرف الوالي أو العامل باعتباره معينا بظهير وممثال للسلطة املركزية على صعيد الجهة‪،‬‬
‫يجعل هذا األخير ووفقا ألحكام املادة ‪ )2(5‬من امليثاق خاضعا بدوره لسلطة ومراقبة وزير العدل‪ ،‬بما‬
‫‪ - 1‬تنص املادة ‪ 19‬من املرسوم رقم ‪ 2-17-618‬صادر يف ‪ 18‬من ربيع اآلخر ‪ 26( 1440‬ديسمرب ‪ )2018‬مبثابة ميثاق وطين لالمتركز اإلداري‪،‬‬
‫املنشور ابجلريدة الرمسية عدد ‪ 6738‬بتاريخ ‪ 19‬ربيع اآلخر ‪ 27( 1440‬دجنرب ‪ ،)2018‬ص ‪ ،9787 :‬على أنه ‪ ":‬ميارس‪ ،‬حتت إشراف وايل اجلهة أو‬
‫عامل العمالة أو اإلقليم‪ ،‬حسب احلالة‪ ،‬رؤساء املصاحل الالممركزة للدولة وخمتلف العاملني حتت إمرهتم مهامهم بكامل املسؤولية‪ ،‬طبقا ألحكام النصوص التشريعية‬
‫والتنظيمية اجلاري هبا العمل‪ ،‬حتت سلطة الوزراء املعنيني‪.‬‬
‫‪ - 2‬تنص المادة الخامسة من مرسوم ميثاق الالتمركز اإلداري على أنه ‪ ":‬تقوم سياسة الالتمركز اإلداري على المرتكزين‬
‫األساسيين التاليين‪:‬‬
‫‪ -‬الجهة باعتبارها الفضاء الترابي المالئم لبلورة السياسة الوطنية لالتمركز اإلداري‪ ،‬بالنظر لما تحتله من صدارة في التنظيم‬
‫اإلداري للمملكة‪ ،‬بما يجعلها مستوى بينيا لتدبير العالقة بين اإلدارات المركزية للدولة وبين تمثيلياتها على المستوى الترابي ؛‬

‫يحقق النجاعة والفعالية وااللتقائية املطلوبة في تنفيذ السياسات الحكومية لقطاع العدل على‬
‫مستوى الجهة وتتبعها‪.‬‬
‫د ‪ -‬أن والي الجهة أو عامل العمالة أو اإلقليم –رغم األسانيد السابقة ‪ -‬يستويان مع وزير‬
‫العدل في توفير الحاجيات من املوارد املادية والبشرية واللوجستيكية الخاصة بدعم املحاكم‪،‬‬
‫لكونهما معا يمثالن السلطة التنفيذية‪ ،‬التي ينبغي أن تظل في جميع األحوال مستقلة عن السلطة‬
‫القضائية‪ ،‬وبالتالي فالقول بأن إشراف الوالي أو العامل على هذه املصالح فيه مس بهذه االستقاللية‬
‫يستدعي القول كذلك بأن إشراف وزير العدل على التدبير اإلداري واملالي باملحاكم له نفس التأثير؛‬
‫‪ – 8‬أن تجربة وزارة العدل في تحديد اختصاصات وتنظيم مصالحها الخارجية‪ ،‬قد سبقتها‬
‫لذلك تجارب وطنية من قبيل وزارة الصحة التي قسمت مصالحها الالممركزة إلى مديريات جهوية‬
‫للصحة وإلى مندوبيات بالعماالت واألقاليم(‪ ،)1‬ووزارة التربية الوطنية التي حددت مصالحها‬
‫الالممركزة في األكاديميات الجهوية للتربية والتكوين على مستوى جهات اململكة‪ ،‬وفي مديريات‬
‫إقليمية على مستوى العماالت واألقاليم‪ ،‬وزارة املالية التي تأخذ بنظام التمركز إداري في الشق‬
‫املتعلق بالضرائب‪ ،‬حيث تمثل الوزارة على الصعيد الجهوي مديريات جهوية للضرائب‪.‬‬
‫كما أنه على مستوى التجارب املقارنة‪ ،‬خاصة منها التجربة الفرنسية التي ينهل املغرب الش يء‬
‫الكثير‪ ،‬فإنها تعرف تدبيرا جهويا لقطاع العدالة يعرف بنظام األقسام اإلدارية الجهوية تتولى التدبير‬
‫اإلداري واملالي للدوائر القضائية التابعة لها (‪ ،)SAR: Service Administratif Régionale‬وفق ما‬
‫هو مفصل في الفصول من ‪R312-70‬إلى ‪ R312-82‬من التنظيم القضائي الفرنس ي‪.‬‬
‫وقد تبنت هولندا نظاما لالتمركز اإلداري واملالي ملصالح وزارة العدل أبعد من التصور الذي‬
‫نحن بصدد دراسته‪ ،‬حيث انقلت اختصاصات وزارة العدل مباشرة إلى املحاكم فيما بات يعرف‬
‫بالتدبير أو اإلدارة املتكاملة ‪ ،Gestion intégrale‬حيث أصبح لكل محكمة ميزانيتها الخاصة تتضمن‬
‫املوارد والنفقات‪ ،‬وتتولى التوظيف والتعاقد دون الرجوع إلى اإلدارة املركزية‪ ،‬وقد عرف هذا‬
‫‪ -‬الدور المحوري لوالي الجهة‪ ،‬باعتباره ممثال للسلطة المركزية على المستوى الجهوي‪ ،‬في تنسيق أنشطة المصالح الالممركزة‪،‬‬
‫والسهر على حسن سيرها ومراقبتها‪ ،‬تحت سلطة الوزراء المعنيين‪ ،‬بما يحقق النجاعة والفعالية وااللتقائية المطلوبة في تنفيذ‬
‫السياسات العمومية على مستوى الجهة وتتبعها‪.‬‬
‫‪1‬‬
‫‪ -‬المادة األولى من قرار وزير الصحة رقم ‪ 003.16‬بتاريخ ‪ 4‬يناير ‪ 2016‬بشأن إحداث وتحديد اختصاصات وتنظيم المصالح‬
‫الالممركزة لوزارة الصحة‪ ،‬منشور بالجريدة الرسمية عدد ‪ 6452‬بتاريخ ‪ 21‬جمادي اآلخرة ‪ 31(1437‬مارس ‪ ،)2016‬ص‪:‬‬
‫‪.2888‬‬

‫الالتمركز على الصعيد املحلي للمحاكم بهولندا في األول تدبيرا مشتركا بين رئاسة املحكمة ونيابتها‬
‫العامة ‪ ،modèle collégial‬وانتقل بعد ذلك إلى التدبير األحادي ‪ modèle dual‬لكل من رئاسة‬
‫املحكمة ونيابتها العامة‪.‬‬
‫‪ – 9‬أن من شأن إحداث هذه املصالح الالممركزة لوزارة العدل تحقيق الغايات التالية ‪:‬‬
‫‪ -‬ملئ الحلقة الفارغة على مستوى التدبير اإلداري واملالي بين السلطة الحكومية املكلفة‬
‫بالعدل ومحاكم جهات وعماالت وأقاليم اململكة؛‬
‫‪ -‬العمل على تنزيل استراتيجية سياسة السلطة الحكومية املكلفة بالعدل على الصعيد‬
‫الجهوي؛‬
‫‪ -‬التنسيق والتعاون بين هذه املصالح الالممركزة وباقي القطاعات الحكومية الالممركزة على‬
‫صعيد الجهة‪ ،‬خاصة فيما يتعلق بتدبير البنايات والتجهيز وتحصيل الديون العمومية‪ ،‬وتبادل‬
‫املعلومات واملعطيات وتدبير العمليات املالية؛‬
‫‪ -‬ترشيد نفقات املحاكم وتسريع وثيرة إنجاز املشاريع على الصعيد املحلي والجهوي واملواكبة‬
‫الفعلية لها عبر ضمان التحديد الحقيقي والفعلي للحاجيات؛‬
‫‪ -‬التدبير الجيد للوضعيات اإلدارية للموظفين بما يستجيب لالنتظارات و نهج سياسة القرب‬
‫مع املوارد البشرية الجهوية) تجزئ الرخص‪ ،‬االستيداع‪ ،‬الرخص اإلدارية‪ ،‬الترقية‪.....(.‬‬
‫‪ -‬إرساء آليات الحكامة الجيدة‪ ،‬وترسيخ ثقافة حسن التدبير وتخليق الحياة اإلدارية‬
‫واملهنية؛‬
‫‪ -‬تقريب مركز القرار من املواطن‪ ،‬وتقليص آماد اتخاذه‪ ،‬تحقيقا للسرعة والفعالية في أداء‬
‫املرافق‬
‫اإلدارية الالممركزة لوزارة العدل‪.‬‬
‫كانت هذه باقتضاب شديد دراسة متواضعة حول مسودة مشروع املصالح الالممركزة‬
‫للسلطة الحكومية املكلفة بالعدل املرتقب إحداثها‪ ،‬والتي سوف تشكل وال شك قفزة نوعية نحو‬
‫تبني وزارة العدل ملقاربة جديدة في تعاطيها مع إشكاالت التدبير اإلداري واملالي على الصعيد الجهوي‬
‫واإلقليمي واملحلي‪ ،‬وجعله أكثر نجاعة وقريبا من املواطن ومن مختلف الفاعلين في منظومة العدالة‪.‬‬

‫بيئة العمل التنظيمية لهيئة كتابة الضبط‬
‫ذ أحمد طبيبي‬
‫باحث جامعي‬
‫‪ -‬مقدمة‪:‬‬
‫تعد هيئة كتابة الضبط محور اإلدارة القضائية بما تملك من اختصاصات إدارية وقضائية‬
‫ومالية تشرف من خاللها على العديد من اإلجراءات‪ ،‬من مرحلة تسجيل مقال الدعوى إلى تنفيذ‬
‫الحكم القضائي‪ ،‬وقد نصت املادة الثالثة من القانون األساس ي لهيئة كتابة الضبط على أن‬
‫املوظفين املنتمين للهيئة يمارسون تحت سلطة رئيس اإلدارة‪ ،‬املهام التي تدخل في مجال اختصاصهم‬
‫بموجب النصوص التشريعية والتنظيمية الجاري بها العمل‪ ،‬ويساعدون القضاء على أداء رسالته‪.‬‬
‫ويمكن معاينة العديد من املظاهر واملؤشرات املهنية واإلدارية التي تساعد موظفي كتابة الضبط‬
‫على أداء مهامهم في ظروف جيدة‪.‬‬
‫وبالنظر للدور الذي تلعبه كتابة الضبط في العملية القضائية وحجم تدخلها و موقعها في‬
‫منظومة العدالة نتساءل في هذه الدراسة عن مدى وجود عوامل بيئية محفزة لنشاطها ومدى‬
‫انعكاس املكونات واملتغيرات املكونة لبيئة العمل في الرفع أو خفض وتيرة أدائها ؟‬
‫وتعتبرالبيئة التنظيمية من أهم املتغيرات التي تميز املنظمات عن بعضها البعض‪ ،‬فباختالف‬
‫وعي املوظفين للخصائص املكونة للبيئة التنظيمية تتباين سلوكاتهم واتجاهاتهم نحو منظماتهم‪.‬‬
‫وسنحاول في هذا املقال تسليط الضوء على مفهوم البيئة التنظيمية واسقاط مدلوله على‬
‫الواقع البيئي لكتابة الضبط‪.‬‬
‫‪ -‬أوال ‪ :‬تعريف البيئة التنظيمية ‪:‬‬

‫يركز األستاذ "كامل محمد املغربي" في تعريفه للبيئة التنظيمية على أهمية خصائص البيئة‬
‫الداخلية في التأثير على سلوكات واتجاهات العمال‪ ،‬كونها تتميز بنوع من الثبات النسبي كالقيم‬
‫والعادات‪ ،‬عكس خصائص البيئة الخارجية كاألسواق واألسعار التي تتميز بعدم االستقرار‪ .‬حيث‬

‫يرى بأنها‪" :‬مجموعة الخصائص التي تميز بيئة املشروع الداخلية التي يعمل الفرد ضمنها‪ ،‬فتؤثر على‬
‫قيمهم واتجاهاتهم وإدراكاتهم‪ ،‬وذلك ألنها تتمتع بدرجة عالية من االستقرار والثبات النسبي"‪.1‬‬
‫وقد أكد هذا التوجه بعض الباحثين حين ركزوا على أهمية وتأثير األبعاد املشكلة للبيئة‬
‫الداخلية للتنظيم في سلوك املوظفين والعمال واملتمثلة في‪" :‬مجموعة النظم السياسات‪ ،‬املكان‪،‬‬
‫الظروف‪ ،‬العالقات الوظيفية واالجتماعية واإلنسانية بين مستويات‪ ،‬املوظفين والتي تشكل جو‬
‫‪2‬‬
‫العمل الذي يمارس فيه العاملون مهامهم‪".‬‬
‫وفي تعريف آخر ومن زاوية أخرى هناك من يركز عناصر البيئة التنظيمية في تعريفه لها بأنها‬
‫‪" :‬مجموعـة مـن األفكـار واملفاهيم واالتجاهـات التـي تـسـود جـو العمـل فـي املنظمة"‪ ،3‬ويقصد أيضا‬
‫بالبيئة التنظيمية بأنها ‪" :‬مقدار الفرق بين الصورة التي يكونها الفرد عـن املنظمة التي يود االلتحاق‬
‫بها من حيث أحوال املنظمة وظروف العمل فيها ونظم اإلشـراف التي يتبعها املشرفون‪ ،‬ونظم الردع‬
‫والعقاب املعمول بها‪ ،‬وما أدركه من واقع األمر عن أحوال تلك املنظمة بعد االلتحاق بها‪ ،‬كما‬
‫يستخدم هذا التعبير في اإلدارة للداللة علـى مجموعة العوامل التي تؤثر في سلوك العاملين داخل‬
‫التنظيم كنمط القيـادة وطبيعـة الهيكـل التنظيمي والتشريعي املعمول به‪ ،‬والحوافز واملفاهيم‬
‫اإلدراكية‪ ،‬وخصائص البيئـة الداخليـة للتنظيم وغيرها من العوامل واألبعاد التي تؤثر على سلوك‬
‫العاملين داخل املنظمة‪".‬‬
‫وهي بهذا تعتبر وسيط بين الرضا عن العمل واألداء‪ ،‬فاملستوى املرتفـع مـن الرضا يدل على‬
‫وجود بيئة تنظيمية إيجابية تحفز على الرفع من األداء والعكس صحيح‪ .‬ومن خالل تحـسين البيئة‬
‫التنظيمية تستطيع اإلدارة التأثير على الفرد أو العنصر البشري الذي يعد جوهر عملية رفع مستوى‬
‫األداء باملنظمة‪ ،‬وبناء على التعاريف السابقة نستطيع أن نحدد بالتتابع خصائص وأهمية عناصر‬
‫البيئة التنظيمية‪:4‬‬
‫‪ -1‬محمد كامل المغربي‪ :‬السلوك التنظيمي‪ ،‬ومفاهيم وأسس سلوك الفرد والجماعة في التنظيم‪ ،‬دار الفكر والنشر والتوزيع‪ ،‬عمان‪،‬‬
‫طبعة ‪ ،2010‬ص‪.303.‬‬
‫‪ -2‬محمد حبيب الصحاف‪ :‬معجم إدارة الموارد البشرية وشؤون العاملين ‪،‬مكتبة لبنان ناشرون ‪،‬طبعة ‪ ،2003‬ص‪.90‬‬
‫‪ -3‬محمود سلمان العميان‪ :‬السلوك التنظيمي في منظمات األعمال‪ ،‬دار وائل للطباعة والنشر‪ ،‬طبعة ‪ ،2010‬ص‪.320 .‬‬
‫‪ -4‬محمد كامل المغربي‪ :‬السلوك التنظيمي‪ ،‬ومفاهيم وأسس سلوك الفرد والجماعة في التنظيم‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.220‬‬

‫‪ -1‬الهيكل التنظيمي‪ :‬يتمثل الهيكل التنظيمي بنمط إحداث األنظمة الفرعيـة مـن أدوات‬
‫وأقسام‪ ،‬ويحدد نمط السلطة وأسلوب اتخاذ القرارات‪.‬‬
‫‪ -2‬نمط القيادة‪ :‬وهي طريقة التأثير في التابعين‪ ،‬وهي على أنواع منها الديكتاتورية أو‬
‫االوتوقراطية أو الديموقراطية‪.‬‬
‫‪ -3‬نمط االتصال‪ :‬االتصال الفعال هو االتصال ذو اتجاهين (الهابط والصاعد) الذي يتيح‬
‫للعاملين فرص إبداء الرأي وتبادل األفكار واآلراء واملعلومات‪.‬‬
‫‪ -4‬املشاركة في اتخاذ القرارات‪ :‬أن املشاركة في اتخاذ القرارات تتيح فرصـة إبـداء الرأي‬
‫وترشيد القرارات يؤدي إلى رفع معنويات املرؤوسين وتحقيق االنسجام فـي بيئة العمل‪.‬‬
‫‪ -5‬طبيعة العمل‪ :‬أن العمل الروتيني يقود إلى إحداث امللل واالهمال وعـدم االكتراث‬
‫والالمباالة نحو التحديث والتطوير بسبب عدم تشجيع االبداع وشعور الفرد بأن عمله ليس بذي‬
‫أهمية‪.‬‬
‫‪ -6‬التكنولوجيا‪ :‬تحقق التكنولوجيا الكثير من املزايا في املنظمات‪ ،‬إال أنها تفـضـي إلى مآخذ‬
‫منها االنعزالية‪ ،‬ألن الفرد يتعامل مع آلة وليس مع عناصـر بـشرية‪.‬‬
‫وتكتسب البيئة التنظيمية أهمية خاصة كونها تؤثر على الوظيفة‪ ،‬واألداء‪ ،‬والرضا الوظيفي‪.‬‬
‫فاملوظفون يكونون أكثر إنتاجية‪ ،‬ورضا في املنظمات التي تتميز ببيئة تنظيمية جيدة أكثر من غيرها‪.‬‬
‫كما أصبح موضوع البيئة التنظيمية من املواضيع الهامة التي تستحوذ على اهتمام اإلداريين نظرا‬
‫لتأثيره على العديد من املتغيرات املرتبطة بسلوك املوظفين‪ ،‬الذي يعتبر أساس العمل‪ ،‬ويمكن‬
‫إجمال أهمية البيئة التنظيمية على النحو اآلتي‪:‬‬
‫‪ -‬وجود عالقة بين البيئة اإليجابية داخل اإلدارة‪ ،‬وتحسين سلوك املوظفين‪ ،‬وأدائهم لتنفيذ‬
‫أهدافها‪.‬‬
‫‪-‬تأثير البيئة التنظيمية على سلوكيات املوظفين‪ ،‬إذ يقض ي املوظف معظم وقته في العمل‪,‬‬
‫حيث االحتكاك بالرؤساء‪ ,‬واملرؤوسين على كافة املستويات‪ ،‬فهو يخضع في سلوكه لتأثيرات البيئة‬
‫التنظيمية بأبعادها املختلفة‪ ،‬كما أنه خاضع للتغير عبر الزمن‪.‬‬
‫‪-‬أن البيئة التنظيمية تمتاز بنوعية ثابتة‪ ،‬بمعنى أن شخصية اإلدارة هي عملية مكتسبة‪،‬‬
‫فالبيئة التنظيمية تتحدد من خالل تفاعل املوظف معها‪.‬‬

‫‪-‬أن توفير البيئة التنظيمية املالئمة‪ ،‬هو مفتاح النجاح لإلدارة الفعالة‪ ،‬واالهتمام املستمر‬
‫بخلق بيئة تنظيمية صحية يسهم في تطوير األداء‪ ،‬وتحقيق أهداف املنظمة بكفـاءة وفعالية‬
‫عاليتين‪.1‬‬
‫‪ -‬ثانيا‪ :‬خصائص البيئة التنظيمية لكتابة الضبط ‪:‬‬

‫بناء على ورد في الفقرة السابقة حول العناصر املحدد للبيئة التنظيمية سوف نتناول هذه‬
‫املحددات على مستوى هيئة كتابة الضبط كما يلي‪:‬‬
‫أ‪ -‬التنظيم الهيكلي واستقاللية كتابة الضبط ‪:‬‬
‫يعد جهاز كتابة الضبط مرفقا عموميا تابعا لوزارة العدل بموجب املادة الثالثة من النظام‬
‫األساس ي املشار إليه أعاله‪ ،‬فهو يباشر مهامه انطالقا من النصوص القانونية والتنظيمية التي تحدد‬
‫هيكلته املؤسساتية‪ ،‬ونطاق وظائفه‪ .‬وإذا ما أخذنا بعين االعتبار تسلسه الهرمي فهو جهاز إداري‬
‫يخضع لسلطة وزير العدل التابع للسلطة التنفيذية‪ ،‬ويخضع موظفوه للنظام األساس ي العام‬
‫للوظيفة العمومية الذي يعتبر بمثابة دستور الوظيفة العمومية ويشمل قواعد تدبير الوضعيات‬
‫اإلدارية ملوظفي القطاعات الحكومية‪.‬‬
‫وتتعدد مظاهر االستقالل الوظيفي لجهاز كتابة الضبط في مجموع املهام التي تباشرها‬
‫بمقتض ى املساطر والقوانين التي تنظم عملها‪ .‬غير أن خضوعها للسلطتين القضائية و التنفيذية في‬
‫اآلن ذاته يثير لبسا ووضعا جدليا مربكا‪ ،‬وهو ما انعكس على املفهوم الوظيفي لإلدارة القضائية‪،‬‬
‫وجعل العديد من املتتبعين ملرفق العدالة ينظرون إلى موضوع استقاللية هيئة كتابة الضبط بشكل‬
‫نسبي نظرا للتداخل القائم بين املجالين القضائي واإلداري في عمل كتابة الضبط وهذا ما أكده قرار‬
‫املحكمة الدستورية عدد‪ 19/89‬الصادر بتاريخ ‪ 08‬فبراير ‪:2 2019‬‬
‫‪1‬نائل عبد الحفيظ العواملة‪ ،‬تطور المنظمات المفاهيم والهياكل واألساليب‪ ،‬دار زهران للنشر والتوزيع‪ ،‬طبعة ‪ ،2013.‬ص‪.‬‬
‫غير منشور‪.‬‬
‫‪ -2‬قرار المحكمة الدستورية عدد ‪ 19/89‬بتاريخ ‪ 08‬فبراير ‪ 2019‬منشور على موقع ‪:‬‬
‫‪https://www.cour-constitutionnelle.ma/Decision?id=1953&Page=Decision‬‬

‫( حيث إنه‪ ،‬إلى جانب األعمال اإلدارية واملالية لإلدارة القضائية‪ ،‬فإن هذه األخيرة‪ ،‬تتميز عن‬
‫باقي اإلدارات العمومية‪ ،‬في أدائها لعمل موسوم بالطبيعة القضائية‪ ،‬ما ُيضفي خصوصية على‬
‫نشاط مرفق العدالة قياسا بباقي املرافق اإلدارية األخرى‪ ،‬فتلقي الشكايات‪ ،‬على سبيل املثال‪،‬‬
‫واملحاضر واملقاالت وتحرير االستدعاءات وحضور االستنطاق وتحصيل الرسوم القضائية وأداء‬
‫مهام التبليغ واملشاركة في هيئة الحكم وتحرير محاضر الجلسات وعمل التنفيذ‪ ،‬أعمال تندرج في‬
‫خانة الولوج إلى العدالة وإجراءات التقاض ي‪ ،‬مما ُيسبغ صفة مساعدي القضاء على هيئة كتابة‬
‫الضبط املشكلة للمورد البشري لإلدارة القضائية)‪.‬‬
‫من جانب آخر يشكل جمود التنظيم الهيكلي الحالي لكتابة الضبط رغم التطور النوعي‬
‫والكمي في أعداد وفئات الوظائف و االنشطة أحد العوامل الكابحة للتطور والتغيير التنظيمي ‪.1‬‬
‫ب ‪ -‬تعدد وتنوع الوظائف واألنشطة ‪:‬‬
‫تتميز املهام املسندة لكتابة الضبط بالتعدد والتنوع ‪ ،‬فهي تشمل باإلضافة إلى الوظائف‬
‫واملهام ذات الطبيعة اإلجرائية والقانونية والتدبيرية والتقنية‪ ،‬العديد من الوظائف الجديدة‬
‫املتخصصة مثل املحاسبة العمومية‪ ،‬واملراقبة والتدقيق ‪،‬وتدبير الصفقات العمومية‪ ،‬وتدبير‬
‫‪2‬‬
‫األنظمة املعلوماتية‪ ،‬وتدبير األرشيف‪ ،‬واملساعدة االجتماعية‪ ،‬والترجمة‪...‬‬
‫وانطالقا من تلك االختصاصات‪ ،‬تقوم كتابة الضبط بدور محوري في العملية القضائية‬
‫اليومية فهي تتدخل في مختلف مراحل الدعاوي والقضايا‪ ،‬كما تباشر رصد وضبط الحسابات‬
‫وتحصيل الرسوم والغرامات والعقوبات املالية القضائية وتوثيق العقود وحفظ أصول األحكام‬
‫والتوقيع عليها‪ ،‬واإلشهاد بصحتها‪ ،‬وأعمال الشبكة والصيانة املعلوماتية وإجراء األبحاث واالستماع‬
‫إلى النساء واألطفال ضحايا العنف وتقديم الدعم واملساعدة القانونية لهم وتقديم خدمات املؤازرة‬
‫القانونية واالجتماعية‪ ،‬كما ال يمكن للمحكمة أن تكون قانونا مكونة من دون كاتب الضبط‪.‬‬
‫وانطالقا من مشروع الدليل املرجعي للوظائف والكفاءات يمكننا حصر املجال الوظيفي لكتابة‬
‫الضبط في عشرين وظيفة نوعية داخل مختلف املحاكم العادية واملتخصصة‪.‬‬
‫‪ -1‬في انتظار صدور النصوص التنظيمية الجديدة المرتبطة بالقانون ‪ 38.15‬المتعلق بالتنظيم القضائي‬
‫‪2‬‬
‫‪ -‬مشروع الدليل المرجعي للوظائف والكفاءات لموظفي و ازرة العدل (غير منشور) ‪:‬‬

‫وتطرق القانون املتعلق بالتنظيم القضائي رقم ‪ )1( 38.15‬إلى كتابة الضبط‪ ،‬برئاسة املحكمة‬
‫وبالنيابة العامة‪ .‬ويقوم رؤساء كتابة الضبط بهذه األقسام بتوزيع املهام التي تناط بالشعب واملكاتب‬
‫التابعة لهم في بداية كل سنة قضائية في جدول رسمي يبين األنشطة واملهام املختلفة ملوظفي كتابة‬
‫الضبط حسب الكفاءات والخبرة والتخصصات والدرجات الوظيفية وحسب حاجيات املرفق‪ .‬وهذا‬
‫التنوع في املهام يساعد املسؤول اإلداري في اعتماد نظام املداورة والتناوب على املهام‪ ،‬بين مختلف‬
‫املوظفين لتخفيف ضغط العمل بالنسبة لفئة من املوظفين‪ ،‬ممن تتطلب املهام املنوطة بهم ساعات‬
‫إضافية داخل مقرات املحاكم‪ ،‬ككتاب الجلسات ومساعدي قاض ي التحقيق وموظفي النيابات‬
‫العامة ومكاتب الحسابات والرسوم القضائية‪ .‬كما تسمح عملية إعادة توزيع املهام السنوية على‬
‫جميع املوظفين إلى تكسير الرتابة في نفوسهم‪ ،‬وخلق الحيوية وتجديد حماس العمل في وسطهم‬
‫سيما أن بعض املهام البسيطة تثير امللل لدى الكثير من األطر اإلدارية بكتابة الضبط‪ ،‬والتي ال‬
‫تتناسب مع طبيعة كفاءتهم العلمية واملهنية‪ .‬وتساهم طبيعة املهام التي يؤديها موظفي كتابة الضبط‬
‫في رفع الروح املعنوية لهم وتنمية الشعور لديهم بأهمية العمل املناط بهم الرتباطه بالقضاء وخدمة‬
‫العدالة‪ ،‬مما يؤدي إلى بذل الجهود إلتمام األشغال املكلفين بها على نحو مرض يواكب أهداف اإلدارة‬
‫القضائية في تحقيق رسالتها السامية‪.‬‬
‫لكن بسبب عدم تفعيل مرجعية الوظائف والكفاءات الذي يحدد معايير الكفاءات لكل‬
‫املهام املنوطة بكتابة الضبط يشتكي العديد من األطر الحاملة للشواهد العليا واألطر املتمرسة ذات‬
‫الخبرة من سوء توزيع املهام من طرف املسؤولين التي تخضع للمزاجية أو الوالءات أو ملعايير ذاتية‬
‫‪2‬‬
‫وغير مهنية‬
‫ج ‪ -‬دامش املشاركة في اتخاذ القرار‪:‬‬
‫‪1‬‬
‫‪ -‬ظهير شريف رقم ‪ 38.22.1‬صادر في ‪ 30‬من ذي القعدة ‪ 30(1443‬يونيو ‪ )2022‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 15.38‬المتعلق‬
‫بالتنظيم القضائي‪ .‬ج‪.‬ر‪ .‬عدد ‪ 7108‬بتاريخ ‪ 14‬ذو الحجة ‪14( 1443‬يوليو‪،)2022‬ص‪.4568.‬‬
‫‪ -2‬نموذج من االحتجاجات النقابية على سوء توزيع األشغال‪:‬‬
‫في آسفي ‪https://www.safitoday.com/2017/04/25 :‬‬
‫في أصيال ‪https://al-jalia.com/2022/12/06/:‬‬
‫في الدار البيضاء ‪https://ihata.ma/post/250402/:‬‬

‫فيما يتعلق باملشاركة في اتخاذ القرار يمكن أن ننظر إليها من زاويتين اثنين‪:‬‬
‫‪ -‬من الجانب اإلداري املؤسساتي‪ :‬بخالف النموذج التنظيمي الفرنس ي الذي ينص في قانون‬
‫التنظيم القضائي على أجهزة موازية للقضاة ولكتابة الضبط في التنظيم الهيكلي للمحاكم من خالل‬
‫الجمعيات العمومية ومكاتب التدبير‪ ،1‬في املغرب يقتصر قانون التنظيم القضائي على عضوية‬
‫القضاة في الهيئات التقريرية باملحاكم ويكتفي بعضوية رئيس كتابة الضبط ورئيس كتابة النيابة في‬
‫تلك األجهزة بصفتهم مالحظين الغير‪.2‬‬
‫‪ -‬من جانب آخر يشارك موظفي كتابة الضبط في تقرير مصيرهم الوظيفي من خالل‬
‫ممثليهم بصفة استشارية في اللجان اإلدارية املتساوية األعضاء سواء تعلق األمر بالترقيات أو‬
‫بالتأديب ‪.3‬‬
‫‪ -‬أما عن الضمانات املمنوحة ملوظفي كتابة الضبط‪ ،‬فعلى غرار موظفي القطاع العام‪،‬‬
‫وباعتبارهم يعملون داخل مرفق العدالة املرتبط بالسلطة القضائية‪ ،‬لذلك أحاطهم املشرع املغربي‬
‫‪1‬‬
‫)‪- Article R212-22 Modifié par Décret n°2019-912 du 30 août 2019 - art. 23 (V‬‬
‫‪« Le tribunal judiciaire se réunit en assemblée générale dans les conditions prévues à la présente‬‬
‫; ‪section selon l'une des formations suivantes : -1° L'assemblée des magistrats du siège‬‬
‫; ‪2° L'assemblée des magistrats du parquet ;-3° L'assemblée des magistrats du siège et du parquet‬‬
‫; ‪4° Les assemblées des fonctionnaires du greffe et du secrétariat de parquet autonome‬‬
‫‪5° L'assemblée plénière des magistrats et des fonctionnaires.‬‬
‫‪L'assemblée plénière des magistrats et des fonctionnaires comporte une commission plénière.‬‬
‫‪ Dans les tribunaux judiciaires comportant un effectif d'au moins vingt magistrats, l'assemblée des‬‬
‫‪magistrats du siège, l'assemblée des magistrats du parquet, l'assemblée des magistrats du siège et du‬‬
‫‪parquet et les assemblées des fonctionnaires du greffe et du secrétariat de parquet autonome‬‬
‫‪comportent une commission restreinte » Code de l'organisation judiciaire ,» publie sur le site :‬‬
‫‪https://www.legifrance.gouv.fr/codes/section_lc/LEGITEXT000006071164/LEGISCTA000018919‬‬
‫‪347/#LEGISCTA000018922854‬‬
‫‪ -2‬تنص المادة ‪ 30‬من قانون التنظيم القضائي المشار إليه أعاله‪ ،‬على مايلي ‪:‬‬
‫"تتكون الجمعية العامة لمحاكم الدرجة األولى ومحاكم الدرجة الثانية من جميع قضاة األحكام وقضاة النيابة العامة العاملين بها ‪.‬‬
‫يحضر رئيس كتابة الضبط ورئيس كتابة النيابة العامة أشغال الجمعية العامة بصفة استشارية‬
‫تنعقد الجمعية‪"......‬‬
‫‪ -3‬المرسوم رقم ‪ 2-59-0200‬الصادر في ‪ 26‬شعبان ‪ 5( 1378‬ماي ‪ )1959‬يطبق بموجبه بخصوص اللجان اإلدارية‬
‫المتساوية األعضاء الفصل ‪ 11‬من الظهير الشريف الصادر بمثابة النظام األساسي العام للوظيفة العمومية‪،.‬ج‪.‬ر‪.‬ع‪2429 .‬‬
‫بتاريخ‪ 7‬ذي القعدة ‪ 15( 1378‬ماي‪،)1959‬ص‪.1522.‬‬

‫بالعديد من الحقوق ومجموعة من الضمانات اإلدارية واملهنية أثناء ممارستهم لعملهم‪ ،‬ويمكن‬
‫إجمالها فيما يلي‪:‬‬
‫‪ .1‬ممارسة الحريات العامة‪ :‬يتمتع موظفو كتابة الضبط بكافة الحقوق املتعلقة بالحريات‬
‫العامة التي يقرها الدستور املغربي لكافة املوطنين املغاربة‪ ،‬مع بعض القيود الواردة عليها والتي ال‬
‫تحد من ممارستها داخل املرافق العمومية بل تعمل على تنظيمها بشكل يسمح بضمان التوازن بين‬
‫الحرية التي يتمتع بها املوظف وبين السلطة املادية واملعنوية التي يجسدها‪.‬‬
‫وفي هذا النطاق يضمن القانون الحرية النقابية للموظف بما يعني ذلك‪ ،‬حقه في االنخراط في‬
‫العمل النقابي‪ ،‬وتشكيل نقابات قطاعية واتحادات نقابية ‪ ،‬وممارسة حق اإلضراب وحرية الرأي‬
‫والتعبير ‪ ،‬واالستفادة من التفرغ النقابي‪ ،‬والتغيب ألسباب نقابية ‪ ،‬وتأسيس جمعيات خاصة‬
‫‪1‬‬
‫باملوظفين‪ ،‬اجتماعية رياضية ثقافية ‪ ،‬ترفيهية‪...‬‬
‫‪ - 2‬الحماية القانونية‪:‬‬
‫يتمتع موظف كتابة الضبط في نطاق تمتعه بمجموعة من الضمانات بأنواع متعددة من‬
‫الحماية القانونية‪:‬‬
‫‪ -‬الحماية الجنائية‪:‬‬
‫وتكمن في مختلف الجرائم والعقوبات الواردة في القانون الجناني والرامية إلى معاقبة مختلف‬
‫أنواع أعمال العنف واالعتداء ضد املوظفين‪ ،‬وقد أشار الفصل ‪ 19‬من النظام األساس ي العام‬
‫للوظيفة العمومية ( ظهير ‪ 24‬فبرابر ‪ )1958‬إلى التزام اإلدارة بحماية املوظفين من التهديدات‬
‫والتهجمات واإلهانات والتشنيع والسباب التي قد يستهدفون لها بمناسبة القيام بمهامهم ‪ ،‬وتعوض‬
‫إن اقتض ى الحال وطبقا للنظام الجاري به العمل الضرر الناتج عن ذلك في كل األحوال التي ال‬
‫يضبطها تشريع خاص برواتب التقاعد وبضمانة الوفاة‪ ،‬حيث إن الدولة هي التي تقوم مقام املصاب‬
‫في الدعاوي ضد املتسبب في الضرر‪. 2‬‬
‫‪ -1‬مقتبس من رسالة نيل الماستر في القانون العام تحت عنوان‪ :‬الحق النقابي للموظف للطالب احمد طبيبي‪ ،‬كلية العلوم القانونية‬
‫واالقتصادية واالجتماعية بوجده ‪ ،‬السنة الجامعية ‪. 2011-2010‬‬
‫‪ -2‬عبد القادر باينة‪ ،‬الوسائل البشرية للنشاط اإلداري‪ ،‬منشورات زاوية‪ ،‬طبعة ‪ ،2009‬ص‪.102 .‬‬

‫‪ -‬الحماية املدنية ‪:‬‬

‫تظهر الحماية املدنية للموظف من خالل تدخل الدولة ملجابهة مسؤولية قيامه بوظيفته في‬
‫مجال املسؤولية اإلدارية‪ ،‬خاصة في األخطاء املرفقية‪ ،‬وأحيانا في األخطاء الشخصية طبقا‬
‫ملقتضيات الفصلين ‪ 79‬و‪ 80‬من ظهير ‪ 12‬غشت ‪ 1913‬املتعلق بقانون االلتزامات والعقود‪.1‬‬
‫‪ - 3‬الحركة االنتقالية ‪:‬‬
‫تشكل الحركة االنتقالية عصب الحياة اإلدارية واالجتماعية للموارد البشرية ولإلدارة على‬
‫السواء‪ ،‬وألجل خلق التوازن بين املصلحة العامة والخاصة فقد اعتمدت اإلدارة على مجموعة من‬
‫املعايير املوضوعية والتي تمكن من الحفاظ على التوازن الالزم للموارد البشرية داخل املرافق‬
‫اإلدارية والقضائية سواء على مستوى أعداد املوظفين أو على مستوى نوعية املهن والتخصصات‪،‬في‬
‫الوقت ذاته عملت على مراعاة الظروف االجتماعية للموظفين بما يضمن استقرارهم ويساعدهم‬
‫على أداء واجباتهم والتزاماتهم في أحسن األحوال‪.2‬‬
‫وقد مكنت حوسبة الحركة االنتقالية من مرحلة اإلعالن عن فتح املجال لتقديم طلبات‬
‫االنتقال إلى غاية مرحلة اإلعالن عن نتائجها‪ ،‬من تحقيق الشفافية التامة في هذه املسطرة‪ ،‬بحيث‬
‫يتمكن املوظفون من االطالع على أماكن العمل الشاغرة حسب املدن‪ ،‬ومعرفة عدد النقط املحصل‬
‫عليها وترتيبها ضمن باقي الطلبات األخرى‪ ،‬هذا باإلضافة إلى إرجاء تعيين املوظفين الجدد برسم‬
‫السنة املوالية إلى غاية التوصل بطلبات انتقال املوظفين ودراسة إمكانية االستجابة لها‪ .‬ليتم في‬
‫األخير عرض كافة النتائج على التمثيليات النقابية وأخذ مالحظاتها واقتراحاتها قدر اإلمكان‪.3‬‬
‫‪-1‬النسخة العربية لقانون االلتزامات والعقود‪ ،‬منشورات جمعية نشر المعلومة القانونية والفضائية‪ ،‬سلسلة النصوص القانونية‪ ،‬العدد‬
‫‪ ،14‬سنة ‪.2009‬‬
‫‪ -2‬ورقة حول الحركة االنتقالية بقطاع العدل صادرة عن مديرية الموارد البشرية منشورة على الرابط التالي‪:‬‬
‫‪http://drh.justice.gov.ma/sp/personnel/docs/AVIS_MU.pdf‬‬
‫‪ -3‬وتتم مسطرة البت في طلبات االنتقال طبقا للرسالة الدورية لوزير العدل والحريات عدد ‪ 45‬س ‪ 1/4‬بتاريخ ‪ 26‬فبراير ‪.2014‬‬
‫كما يلي‪:‬‬
‫أ ‪ -‬تصنيف الطلبات حسب طبيعة المهام المسندة لطالبي االنتقال‪ ،‬والبت فيهـا بما يسمح بالحفاظ على تواجد مجموعة من‬
‫التخصصات بكل المرافق أو بإعادة توزيعها؛‬

‫‪ - 4‬نمط القيادة السائد‪:‬‬

‫القيادة اإلدارية منظور شامل يقتض ي القدرة على التكيف وصياغة التوجهات العامة‬
‫باستشراف املستقبل في ظل الظروف البيئية املتغيرة باعتماد املهارات التواصلية لتحقيق األهداف‬
‫وأفضل النتائج وباألداء األحسن للموظفين وتحفيزهم لالرتقاء بهذا األداء باستمرار وزيادة والءهم‬
‫التنظيمي‪.‬‬
‫ويقودنا هذا املفهوم إلى عدد من التساؤالت األساسية عن الطبيعة التنظيمية والوظيفية‬
‫للقيادة اإلدارية في قطاع العدل ؟ ومدى تأثيرها و تحفيزها للموظفين؟ كيف ينجح املسؤولون‬
‫املركزيون في النهوض بما يجب أن ينهضوا به؟ وكيف يدفع ذلك موظفي كتابة الضبط لتقديم والئهم‬
‫للعمل؟ ثم كيف يقيم الجهود التعاونية ألفراد مجموعة العمل؟ وما أسلوبهم في ممارسة السلطة‬
‫وفي متابعة العمل اليومي وتأثير ذلك على إنتاجية ومعنويات العاملين بكتابة الضبط؟‬
‫وحسب طبيعة البناء الهرمي ملرفق العدالة على املستوى التنظيمي يوجد نوعين من القيادة‬
‫‪ :‬قيادة استراتيجية وقيادة تنفيذية ‪.‬‬
‫‪ -1‬القيادة االستراتجية ‪ :‬وهي قيادة متداخلة بين القيادة السياسية و القيادة اإلدارية‬
‫وأحيانا يحصل التباعد بين الرؤية السياسية و الرؤية التكنوقراطية للعمل و األهداف ووسائل‬
‫تحقيقها‪.‬‬
‫‪ -2‬القيادة التنفيذية ‪ :‬وهي القيادة اإلدارية املحلية التي تباشر مهامها في ارتباط مع ماهو‬
‫موكول للموظفين من مهام من خالل النصوص التشريعية والتنظيمية ويتنوع اسلوبها بين من‬
‫يفضل األسلوب األوتوقراطي الصارم وبين من يوظف األسلوب التشاركي الفعال في مواكبته ملهام‬
‫مرؤوسيه ‪.‬‬
‫ب ‪ -‬االستجابة لمجموعة من طلبات الموظفين رغم حداثة عهدهم بالوظيفة أو قلة النقط المحصل عليها‪ ،‬مادام ذلك يغطي‬
‫الخصاص باألماكن التي يرغبون في االنتقال إليها؛‬
‫ج ‪ -‬اللجوء إلى المفاضلة بين بعض طالبي االنتقال المتساوين في عدد النقط على أساس السن؛‬
‫د ‪ -‬وبالنظر إلى ترابط االنتقاالت فيما بينها‪ ،‬فإن اإلدارة ترفض إمكانية العدول عن ق اررات االنتقال ووجوب تنفيذها ابتداء من فاتح‬
‫يوليو الموالي على طلب االنتقال‪.‬‬

‫‪ - 5‬استعمال وسائل تكنولوجيا املعلوميات واالتصال‪:‬‬

‫تعيش كتابة الضبط واملحاكم على وقع التحول الرقمي من خالل تنفيذ مشاريع رقمنة‬
‫اإلجراءات واملساطر اإلدارية والقضائية والتي تمثل نسبة مهمة من مهام كتابة الضبط‪.‬‬
‫وتعرف هذه العملية وتيرة متسارعة على غرار باقي القطاعات الحكومية‪ .‬ويشكل هذا املشروع‬
‫االستراتيجي رهانا كبيرا لوزارة العدل وملوظفي كتابة الضبط من أجل‪:‬‬
‫‪-‬التخلص من العبئ الورقي للقضايا الذي يعيق العمل ويؤخره بالنظر للعدد الكبير من‬
‫املتدخلين في اإلجراءات القضائية؛‬
‫‪-‬تقليص الجهد والوقت املبذول في العمل؛‬
‫‪-‬تبسيط اإلجراءات البينية مع مختلف املهن القضائية؛‬
‫‪-‬دقة البيانات وجودة املعطيات املعلوماتية التي توفرها األنظمة والتي تعين املسؤولين‬
‫اإلداريين في إعداد املخططات العملياتية داخل املحكمة خصوصا توزيع املهام بين املوظفين‪.‬‬
‫‪-‬الشفافية في رصد أداء املوظفين بحكم وجود تطبيقات تسجل العمل املنجز باسم صاحبه؛‬
‫‪-‬تحسين التواصل اإلداري مع املوظفين من خالل إحداث منصة رقمية لتتبع وضعياتهم‬
‫اإلدارية مع إمكانية التواصل مع مديرية املوارد البشرية عبر هذا املنصة‪.‬‬
‫ورغم أن مشاريع التحول الرقمي تظل من البرامج االستراتيجية الطموحة إال أنها تطرح‬
‫تحديات تكنولوجية غير مسبوقة‪ ،‬حيث تحتاج إلى املواكبة املستمرة من قبل اإلدارة وإلى بنية تحتية‬
‫قوية ومتجددة على مدار السنين‪ ،‬وموظفين لهم مهارات کافية وذلك ما يزيد من رفع التكلفة سنويا‬
‫أمام نقص املوارد املالية وامليزانيات املخصصة لبرنامج التحول الرقمي‪.‬‬
‫خالصة القول أنه من الصعوبة بمكان أن نصل إلى نتائج يقينية عند دراسة متغيرات بيئة‬
‫العمل التنظيمية بالنظر إلى تنوعها و غموضها من جهة و من جهة أخرى ارتباطها الجدلي بعوامل‬
‫خارجية (النظام السياس ي واالقتصادي و االجتماعي السائد ‪ ،‬وعومل داخلية (بيئة العمل املادية ‪،‬‬
‫بيئة العمل الصحية والنفسية‪ ،‬بيئة العمل االجتماعية ‪ )...‬فاليمكن أن نهمل تأثير كل هذه العوامل‬
‫ودورها في ترسيخ نمط محدد من الثقافة التنظيمية لدى موظفي كتابة الضبط‪.‬‬
‫واعتقد أن أي تطوير إيجابي للمتغيرات املتحدث عنها ال يتوقف على بعض التعديالت‬
‫التقنية‪ .‬بل يستدعي إجراءات عميقة‪ ،‬وهو ما يتطلب التزاما سياسيا قويا من طرف الحكومة ووزارة‬

‫العدل باألساس وانخراطا مسؤوال لكافة املتدخلين والشركاء (السلطة القضائية ورئاسة النيابة‬
‫العامة) وموظفي كتابة الضبط وممثليهم‪.‬‬
‫وبالدرجة األولى يجب التخلص من الرؤية التقليدية املرتبطة بالقطاع والذي يعتبر من‬
‫القطاعات التقليدية غير املنتجة التي ليس لها تأثير كبير داخل الحياة االقتصادية واالجتماعية‬
‫والسياسية حيث ظلت هذه الصفة تالزمه لسنين عديدة وانعكست بشكل كبير على كافة الجوانب‬
‫وبصفة أساسية على جوانب التحفيز‪ ،‬حيث ترتب عنه وجود حوافز ال تتالءم مع املهام الوظيفية‬
‫ملوارده البشرية‪.‬‬
‫وعلى مستوى االختيارات والتوجهات العامة‪ :‬إعادة النظر في منظومة تدبير املوارد البشرية‬
‫بقطاع العدل وذلك بتوطين مناهج التدبير العمومي الجديدة‪ ،‬نظرا ملا تتيحه هذه األدوات التدبريية‬
‫الحديثة‪ :‬الدالئل املرجعية للوظائف والكفاءات‪ ،‬التدبير التوقعي للوظائف واألعداد والكفاءات‪...‬‬
‫من إمكانيات هائلة في إرساء دعائم وظيفة عمومية فعالة وناجعة‪ ،‬تتجاوز التسيير التقليدي‬
‫‪1‬‬
‫للموظفين‪ ،‬وتتبنى التدبر االستراتيجي الحديث للرأس املال البشري‬
‫‪ -1‬احمد بنعامر اليوبي ‪ :‬السياسة العمومية في ميدان تدبير الموارد البشرية‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتورة ‪ ،‬كلية الحقوق وجدة‪ ،‬سنة‬
‫‪.2021‬ص‪.383.‬‬

‫املح ـ ــورالثالث ‪:‬‬

‫نافـ ـ ــذة على الجامع ــة‬

‫التوثيق والذكاء االصطناعي‬
‫منير صالح‬
‫باحث في سلك الدكتوراه‬
‫القانون الخاص‪ -‬جامعة القاض ي عياض‬
‫‪ -‬تمهي ـد ‪:‬‬
‫يعد الذكاء االصطناعي موضوع الساعة واملادة الدسمة التي تؤثث النقاش الحلي‬
‫واملتواصل في ظل الثورة الصناعية الرابعة التي يشهدها مجال التكنولوجيا‪ ،‬حيث تخطــى العالم‬
‫مؤخرا ما يسمى « بتقنية املعلوميــات» التي يعتمد فيها اإلنســان على الحاســوب في عملية جمــع‬
‫البيانات واستــرجاعها‪ ،‬وحفظها من طرف اإلنسان الذي يقوم ذاتيا بعملية االستدالل ِ واالستنتاج‬
‫واتخاذ القرارات ‪ -‬اعتمادا على هذه البيانات‪ -‬التي وفرها الحاسوب‪ ،‬ليتجاوز العالم في اآلونة األخيرة‬
‫هاته الوضعية( ‪) 1‬وينتقل إلى عالم الربوتات‪ ،‬واآلالت‪ ،‬والوسائل الذكية ‪ ،‬حيث أصبحت هذه األخيرة‬
‫بديال لإلنسان والحاسوب في عدة ميادين كونها تستطيع خلق وإيجاد الحلول وضبط القرارات بناء‬
‫على العديد من التقنيات التي تقوم بها تلقائيا أو عن طريق نظام التحكم في الذي جاءت به‬
‫مستجدات الذكاء اإلصطناعي‪ ،‬والتي غزت العالم وال زالت ستشمل معظم امليادين والخدمات‬
‫واملهن التي كانت تعتمد أساسا على املوارد البشرية ( الذاتية ) املتمثلة في السلوك البشري املتسم‬
‫بالذكاء الطبيعي ‪.‬‬
‫وال شك أن مهنة التوثيق ملا كانت تعتبر من املهن الضرورية في حياة األشخاص (الذاتيين‬
‫و االعتباريين ) فالبد وأن تتأثر بدورها بثورة الذكاء االصطناعي ‪ ،‬العتبارها من املهن املساعدة‬
‫للقضاء وملا لها من فضائل ومميزات في توفير األمن التعاقدي وتحقيق التوازن والعدالة العقديين‬
‫بين األطراف بمختلف املعامالت والتصرفات‪ ،‬وكذلك ما تحققه من ضمانات الثقة واالئتمان ‪ ،‬مع‬
‫أحمد حبيــب وعبد هللا موســى الــذكاء االصطناعي‪ :‬ثورة في تقنيات العصر المجموعة العربية للتدريب والنشر‪ -‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪ 2019‬ص ‪20،‬‬
‫‪،‬‬ ‫‪:‬‬ ‫‪-1‬‬

‫تنظيم وأرشفة الحقوق والواجبات بين األفراد واملؤسسات على تنوعها‪ ،‬وكذا جميع أشكال العقود‬
‫التي يريد أطرافها أن تكتس ي طابعا رسميا‪ ،‬تماشيا مع القواعد العامة املؤطرة لذلك(‪.)1‬‬
‫فالتوثيق على هذا النحو وقبل ظهور عالم التكنولوجيا شهد تطورا ملحوظا ببالدنا حيث‬
‫كان األصل فيه االعتماد على األنماط التقليدية في تحرير العقود وإبرام التصرفات عن طريق‬
‫استعمال الدعامات التقليدية ( الكتب ‪،‬االوراق ‪ ،‬الخشب ‪ ،‬الحجر وغيرها‪ )...‬والتي كانت تعتبر‬
‫وسائل لحفظ الحقوق حيث استنبطت قيمتها ومكانتها من أحكام الشرائع السماوية ‪ ،‬خاصة‬
‫الشريعة اإلسالمية التي نادت منذ األزل بضرورة توثيق املعامالت والحقوق سواء ما يتعلق بالديون‬
‫أو غيره من التصرفات لقوله تعالى في هذا الشأن " يأيها الذين آمنوا إذا تداينتم بدين إلى أجل‬
‫مسمى فاكتبوه ‪.)2("...‬‬
‫وعلى هذا النحو لم تكن مهنة التوثيق محاطة بشكليات معقدة ولم تكن محتكرة من‬
‫أشخاص خواص أو محددين بل كانت حرة ومتاحة للجميع ‪ ،‬حيث يجوز لألفراد تحرير ما شاءوا‬
‫من عقود تحت مبدأ سلطان اإلرادة وتوثيقها كتابة بينهما على الورق أو على الجلد وغيرها من‬
‫وسائل التوثيق التقليدية‪ ،‬كما لهم تحريرها أمام جهات أخرى تجعل عقدهم أكثر رسمية‪ ،‬وكل ذلك‬
‫حسب إرادتهم وحرياتهم‪ ،‬إال أنه ومع مرور الزمن شهدت مؤسسة التوثيق تحوال شمل بعض‬
‫أساساتها وجزئياتها إبان دخول املستعمر الذي سن لتنظيمها ظهير ماي ‪ 1925‬املنظم للتوثيق‬
‫والذي لم يكن إال نصا قانونيا يخدم مصلحة من شرعه فقط ‪.‬‬
‫ولم يتوقف مسلسل تطور هذه املهنة هنا ‪،‬بل استمر بفعل تدخل املشرع املغربي بعد‬
‫اإلستقالل وفي بداية األلفية الثالثة حيث حاول إعادة هيكلة النظام التوثيقي باملغرب للقضاء على‬
‫معيقاته وإشكاالته وذلك عبر خلق ترسانة تشريعية حديثة ابتدأت بسنه القانون ‪ 16.03‬املتعلق‬
‫بخطة العدالة ‪،‬و القانون ‪ 32.09‬املتعلق بمهنة التوثيق حيث حمال في طياتهما مجموعة من‬
‫املستجدات التي كان املأمول من سنها تالفي املشاكل املطروحة سلفا ‪ ،‬وجعلها مواكبة للتحوالت‬
‫والتطورات التي تشهدها " األنظمة التعاقدية " وذلك عبر تجديد الجهات املؤهلة لذلك وحصرها‬
‫وتحديد الضوابط الخاصة بها وبشكلياتها التي جاءت بها هذه النصوص القانونية(‪:)3‬‬
‫انظر الفصول ‪ 418‬وما بعدها من ق ل ع‪ ،‬التي تنظم المحررات الرسمية‬

‫‪-1‬‬
‫‪ 2‬سورة البقرة اآلية ‪. 281‬‬
‫‪: ،‬‬ ‫‪-‬‬
‫‪ 3‬أنظر شروط ولوج مهنة العدول والموثقين ‪ ،‬وضوابط تحرير الوثائق في القوانين ‪ 16.0‬و‪32.09‬‬
‫‪-‬‬

‫وقد تضمنت هذه األخيرة بنودا ونصوصا تخول إمكانية اعتماد اآلليات الحديثة لتحيين‬
‫نظام التوثيق عبر استعمال وسائل التكنولوجيا في تحرير العقود بغية تذليل كافة الصعاب التي‬
‫تقف عثرة أمام تطوير مهنة التوثيق واستفادة املرتفقين من خدمة التوثيق عبر تبسيط املساطر‬
‫واعتماد الوسائط اإللكترونية للعمل على تعزيز القدرات البشرية وترشيد وعقلنة املوارد املالية‬
‫خاصة مع انتشار نظم الرقمنة والذكاء االصطناعي (‪ ،)1‬فالعالم اليوم لم يعد يفكر فقط في اعتماد‬
‫التوثيق اإللكتروني بديال للتوثيق التقليدي القائم على الدعامات الورقية‪ ،‬بل ينتظر تعويضه‬
‫مستقبال بآليات الذكاء اإلصطناعي ونخص بالذكر هنا "الربوتات الذكية" الش يء الذي يفتح الباب‬
‫أمام طابور زويل ومستمر من الجدل والنقاش املستفيض حول مستقبل مهنة التوثيق في ظل ثورة‬
‫الذكاء اإلصطناعي‪ ،‬التي يعد املغرب من الدول األوائل التي تنخرط فيها وتعمل على تنفيذ توصية‬
‫"الهيئة األممية ألخالقيات أنظمة الذكاء االصطناعي‪.‬‬
‫وفي هذا الصدد‪ ،‬فقد أكدت املديرة العامة لليونسكو السيدة أودري أزوالي أن‪" :‬املغرب‬
‫من البلدان األوائل التي حضرت ضمن ‪ 193‬دولة عضو خالل اعتماد التوصية املتعلقة بأخالقيات‬
‫الذكاء االصطناعي"‪ ،‬مبرزة أن املغرب أصبح من بين أوائل البلدان التي نفذت هذه التوصية‬
‫والعمليات التي تسمح باالستفادة منها بالكامل على األرجح في ظل انتشار اآلالت والربوتات في الحياة‬
‫اليومية ومنافستها لإلنسان ليس في حركاته ومهاراته فقط ‪ ،‬بل حتى في تفكيره‪ ،‬مما ينتج عنه‬
‫إشكاالت قانونية تتعلق وترتبط بتحديد املركز القانوني للروبوت سواء من حيث مدى االعتراف له‬
‫بالشخصية القانونية من عدمها‪ ،‬وتكييف املسؤولية القانونية املترتبة على عمله‪ ،‬ومدى قدرته على‬
‫القيام بمهام التوثيق مستقبال" ‪.‬‬
‫ومن هذا كله تتضح لنا أهمية موضوعنا كونه يتعرض لدراسة عنصرين مهمين في‬
‫الجانب العلمي والعملي هما‪ " :‬التوثيق كمهنة ضرورية والذكاء االصطناعي كضرورة ملحة في عصرنا‬
‫الحالي" ‪ ،‬وكونهما يشتركان في األهمية القانونية التي تتجلي في مدى قدرة املشرع على تحديث‬
‫املنظومة التشريعية لتنظيم كل من الذكاء اإلصطناعي والتوثيق لخلق كيان ومساحة للنقاش‬
‫مستقبال ‪،‬ومن جهة أخرى تتجلى أهمية هذا املوضوع من الناحية العلمية في خلق دينامية وسيولة‬
‫لألقالم األكاديمية بغية إثراء املكتبة القانونية‪ ،‬ناهيك عن األهمية االقتصادية التي وال شك أن‬
‫يمكن تعريف الذكاء اإلصطناعي من جهتنا بكونه ذلك التطور الحاصل في وسائل التكنولوجيا والمعتمد على اآللة والربوت التي لها ذكاء مصطنع للعمل به في جل الميادين لمضاهاة الذكاء‬
‫‪-1‬‬
‫البشري الطبيعي‬

‫الذكاء االصطناعي و التطور التكنولوجي املستمر سيعود بالنفع االقتصادي على البلد كونها وسائل‬
‫تختصر الجهد والوقت ‪ ،‬وتساهم في الربح السريع ‪.‬‬
‫ويتمخض عما سبق بروز إشكالية محورية ملوضوع دراستنا مفادها ‪ :‬هل سيتمكن‬
‫املشرع املغربي مستقبال من ملئ الفراغ التشريعي بخصوص الذكاء االصطناعي واملسؤولية املترتبة‬
‫عنه من جهة‪ ،‬وما مدى قدرة مهنة التوثيق على الصمود أمام املد التكنولوجي في ظل هيمنة الربوتات‬
‫على معظم املجاالت ؟ وبناء على اإلشكالية اعاله يمكن أن نطرح مجموعة من التساؤالت من قبيل ‪:‬‬
‫_ ماهي التطورات التي شهدتها مهنة التوثيق باعتبارها ذات أهمية بالغة باملغرب ؟‬
‫_ هل يمكن تعويض منهي التوثيق "العدول واملوثيقين" بالربوتات أو آالت الذكاء‬
‫االصطناعي مستقبال ؟‬
‫_ هل يمكن أن يخضع الربوت (الذكاء اإلصطناعي) للقواعد العامة للمسؤولية املدنية ؟‬
‫ولإلجابة عن هذه اإلشكالية سأعتمد تصميم ينطلق من مطلب أول نعرض فيه لتطور‬
‫وأهمية مهنة التوثيق باملغرب (من اآلليات التقليدية إلى الوسائل الحديثة)‪ ،‬ثم نعالج في مطلب ثاني‬
‫مستقبل مهنة التوثيق في ظل الذكاء اإلصطناعي (إشكالية قيام الربوت بدور املوثق ومدى استجابته‬
‫لقواعد املسؤولية املدنية)‪.‬‬
‫املطلب األول تطور وأهمية مهنة التوثيق باملغرب‬

‫(من اآلليات التقليدية إلى الوسائل الحديثة)‬
‫يعتبر التوثيق ضمانة اساسية وأداة هامة في حماية الحقوق الشخصية ‪،‬املالية‬
‫(املنقولة‪ ،‬العينية ) والحفاظ عليها وصيانتها في ظل تشعب الحياة االجتماعية واالقتصادية ‪ ،‬حيث‬
‫أضحت معها عالقات وحقوق األطراف في خطر محدق‪ ،‬إذ صرنا نالمس التداخل في هاته العالقات‬
‫بالكيفية التي أصبح معها االصطدام بين مصالح األفراد قاب قوسين ‪ ،‬وفي مبتغى تفادي هذا‬
‫اإلصطدام يرمي املشرع إلى توفير الترسانة التشريعية الكافية لتالفي ذلك مع أخذه بكل احتياطات‬
‫الرصد املستمر ملنع االعتداء على حقوق الناس من أي طرف آخر ظلما وعدو انا مما يفرض ضرورة‬
‫التوجه نحو تعميم نظام التوثيق وشكليته سواء كان ذلك قائما على الدعامات والوسائط‬
‫التقليدية أو اإللكترونية والذكية أيضا مثل الربوتات الذكية ‪ ،‬للتمكن من حماية الحقوق‬
‫والتصرفات في جل مراحلها منذ إنشاء وتكوين العقد أو عند تنفيذه‪ ،‬بل حتى عندما يتطلب األمر‬
‫إقامة الدليل في النزاعات ‪ ،‬كون الكتابة أقوى وسائل اإلثبات في النزاعات والتي تعنى باهتمام كبير‬
‫‪.‬‬ ‫أيضا‬ ‫القضاء‬ ‫حتى‬ ‫بل‬ ‫والفقه‬ ‫التشريع‬ ‫قبل‬ ‫من‬
‫وهذا اإلهتمام املتزايد بالتوثيق (شكلية الكتابة) لم يكن وليد اللحظة بل ظهر منذ القدم نظرا ملا لها‬
‫من ضمانات متعددة في حفظ مختلف الحقوق وإثبات املعامالت املالية منها ( كالتجارة والكسب‬
‫والبيع والشراء)‪ ،‬أو املعتبرة قربة هلل عز وجل كالهبة والوقف والصدقة ‪ ،‬أو املرتبطة باألسرة (الزواج‬
‫والطالق ) على حد السواء‪.‬‬
‫فاملتأمل في هيكلة نظام التوثيق ببالدنا ‪ ،‬تظهر له جليا تلك االزدواجية القانونية التي‬
‫يقوم عليها التوثيق من خالل وجود نظامين أحدهما ذو بعد إسالمي عايش فترة ما قبل الحماية وبني‬
‫على أسس تشريعية وقواعد فقهية مالكية ‪ ،‬وآخر عصري سطع بعد فترة الحماية متشبعا بالرحيق‬
‫القانوني الفرنس ي حيث كان موجها باألساس للرعايا األجانب‪ ،‬ناهيك عن بروز التوثيق اإللكتروني في‬
‫عصرنا الحالي املعتمد على التكنولوجيا والذي يمكن أن يتوجه ويتحول من توثيق إلكتروني إلى أخر‬
‫آلي (ذكي) وهو ما تبناه املشروع العالمي ملا يسمى بالذكاء االصطناعي ‪ ،‬وهذا ما سنعالجه من خالل (‬
‫الفقرة األولى ) املخصصة لدراسة تطور أنماط التوثيق باملغرب ثم التطرق في (الفقرة الثانية)‬
‫ألهمية التوثيق في عدة مجاالت باملغرب ‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬تطورأنماط التوثيق باملغرب‬
‫تدرج نظام التوثيق ومر من مراحل متعددة جعلته يساير الفترة الزمنية التي يعاصرها‪،‬‬
‫ففي عصر ما قبل التطور اإللكتروني ‪ ،‬كان نظام التوثيق تقليديا بحيث كان األصل فيه هو التوثيق‬
‫العادي القائم على نمط العمل واملجهود البدني ( اليدوي ) في تحرير العقود واملعامالت ‪ ،‬ومنه تم‬
‫اإلنتقال إلى عصر الوسائل الحديثة (الحاسوب‪ )...‬التي أدت إلى بروز نوع جديد من التوثيق يدعى "‬
‫التوثيق اإللكتروني " الذي صاحب الثورة الرقمية‪ ،‬ناهيك عن ظهور نظام توثيقي حديث يعتمد‬
‫على نظم الذكاء اإلصطناعي في القيام بمهام التوثيق كما هو حاصل في الكثير من التجارب املقارنة ‪.‬‬
‫فالنمط التقليدي للتوثيق كما أشرت أعاله كان يعتمد على الكتابة والتحرير اليدوي‬
‫للعقود واملعامالت‪ ،‬وقد ارتبط بشكل مباشر منذ القدم بنظام ذو طابع إسالمي يسمى التوثيق‬

‫العدلي(‪،)1‬ونظام التوثيق العصري(‪ )2‬الذي ينظمه ظهير ‪ 4‬ماي ‪ 1925‬واملأخوذ من القانون األساس ي‬
‫لنظام التوثيق الفرنس ي الصادر في ‪ 16‬مارس ‪ 1803‬والذي يطلق عليه قانون فانتوز املعدل حديثا ‪.‬‬
‫وإذا كان التوثيق العدلي ال يختلف عن التوثيق العصري إال من حيث القواعد‬
‫املوضوعية املنظمة للتصرفات القانونية املراد توثيقها‪ ،‬ذلك أن الذي يريد أن يوثق عقد بيع مثال‬
‫سواء لجأ إلى العدول أو املوثقين فاألمر ال يختلف من حيث نتيجته في هذا املساق أو ذاك كون كال‬
‫النظامين يقوم على ألية التحرير اليدوي للمحررات والعقود وهو األصل في التوثيق قبل ظهور‬
‫الوسائل الحديثة(‪.)3‬‬
‫فالغاية من هاذين النظامين هي إضفاء الرسمية على بعض العقود لصحتها ‪ ،‬فقد نظم‬
‫املشرع املغربي األوراق الرسمية بمقتض ى الفصول من ‪ 418‬إلى ‪ 423‬من قانون االلتزامات والعقود‪،‬‬
‫وعرف الفصل ‪ 418‬من قانون االلتزامات والعقود الورقة الرسمية بأنها"‪ ....‬هي التي يتلقاها املوظفون‬
‫العموميون الذين لهم صالحية التوثيق في مكان تحرير العقد وذلك في الشكل الذي يحدده القانون‪.‬‬
‫وتكون رسمية أيضا ‪ - :‬األوراق املخاطب عليها من القضاة في محاكمهم‪ -‬األحكام‬
‫الصادرة عن املحاكم املغربية واألجنبية‪ ،‬بمعنى أن هذه األحكام يمكنها حتى قبل صيرورتها واجبة‬
‫التنفيذ أن تكون حجة على الوقائع التي تثبتها‪".‬‬
‫في حين عرفها ‪ -‬أي األوراق الرسمية ‪ -‬أحد الفقهاء‪ ،‬بأنها تلك التي يقوم بتوثيقها موظف‬
‫عام مختص بذلك(‪ ،)4‬و البد أن نشير أنه ال يكفي لكي يكون املحرر رسميا أن يتم بواسطة هؤالء‬
‫األشخاص‪ ،‬بل ال بد أن يكونوا مختصين بكتابة هذا املحرر من حيث موضوعه ومكان تحريره أي أن‬
‫تكون لهم والية موضوعية على املحرر الذي أقاموه وأن تكون هذه الوالية في املكان الذي حرروه‬
‫فيه(‪ ،)5‬ناهيك عن ضرورة التقيد بالعديد من الضوابط الشكلية التي تعتبر بمثابة ضمانات لحماية‬
‫حقوق املتعاقدين كتلك التي تتعلق بتلقي الشهادة وحفظها وكذا املخاطبة عليها أو تلك التي تهم‬
‫بيانات الوثيقة التي وجب أن تكون صحيحة ‪.‬‬
‫المؤطر بالقانون ‪ 16.03‬الخاص بخطة العدالة‬

‫‪-1‬‬
‫المؤطر بالقانون ‪ 32.09‬المتعلق بمهنة التوثيق العصري‬
‫‪-2‬‬
‫المتطلبات‪ ،‬المجال‪ ،‬الحجية‪ ،‬مطبعة الجسور طبعة ‪ ،2006‬ص ‪.2‬‬ ‫‪ 3‬أستاذنا أحمد خرطة‪ ،‬قانون التوثيق العصري مع مستجدات مشروع قانون التوثيق ‪82– 03‬‬
‫‪-‬‬
‫مطبعة النجاح الجديدة الدار البيضاء‪ ،‬ص‪274‬‬
‫‪ - 4‬محمد الكشبور‪" ،‬رقابة المجلس األعلى على محاكم الموضوع في المواد المدنية محاولة للتمييز بين الواقع والقانون ‪ ،‬الطبعة األولى ‪، 2001‬‬
‫‪ 5‬أحمد أبو الوفا‪" ،‬التعليق على نصوص قانون اإلثبات‪ ،‬طبعة ‪ 1987‬منشأة المعارف اإلسكندرية‪ ،‬ص ‪.85‬‬
‫‪-‬‬

‫ونظرا لتعدد اإلكراهات التي تطال نظام التوثيق التقليدي كان لزاما أن تظهر أشكال‬
‫أخرى تساير ما يشهده العالم من تحوالت طالت الثورة املعلوماتية و التكنولوجية ‪ ،‬إذ كان لتطور‬
‫هذه األخيرة أثر واضح على املبادئ العامة للتوثيق ‪ ،‬خاصة في الشق املرتبط بشكليات (الكتابة‬
‫والتوقيع) التي كانت تقوم على وسط مادي محسوس وملموس‪ ،‬وقد صاحب هذا التطور ظهور‬
‫أنماط وأشكال متعددة للوسائل التي يتم من خاللها إبرام التصرفات القانونية على دعامات غير‬
‫تقليدية من قبيل التعاقد عبر األنترنت أو اإليمايل أو باعتماد الحاسوب والهاتف الذكي(‪.)1‬‬
‫ومواكبة منه لهذه الثورة الرقمية والتفاعل معها ‪ ،‬تدخل املشرع املغربي مستجيبا‬
‫ملتطلبات التطور فأصدر العديد من النصوص التي من املأمول أن تكفي لتنظيم املجال الرقمي في‬
‫شقه التعاقدي‪ ،‬ومن أهما نجد القانون رقم ‪ 53-05‬املتعلق بالتبادل اإللكتروني للمعطيات‬
‫القانونية والذي بموجبه تم اعتماد عوض الدعامات التقليدية آلية الدعامة اإللكترونية التي تعتمد‬
‫العديد من البيانات التي تبين كيفية إبرام العقود اإللكترونية‪ ،‬وتشفيرها‪ ،‬والتوقيع واملصادقة‬
‫اإللكترونيين عليها ‪.‬‬
‫فالقانون رقم ‪ 53-05‬يعتبر أول أساس قانوني للتوثيق اإللكتروني ببالدنا حيث فتح‬
‫املجال لهيمنة العهد الرقمي بشكل ال لبس فيه‪ ،‬مما يرمي على تحقيق األهداف العامة والخاصة‬
‫الرامية إلى تشجيع ولوج املغرب إلى تكنولوجيا اإلعالم واالتصال ‪ ،‬ولالستجابة لتطلعات املتعاملين‬
‫املتعطشين للسرعة والفعالية في النظام القانوني مع اإلستفادة من الجانب اإللكتروني أيضا في‬
‫مجال الخدمات واملرافق األخرى التي يسعى املشرع املغربي إلى تبسيط الولوج واإلنتفاع منها عبر‬
‫تفعيل مسار اإلدارة اإللكترونية ‪.‬‬
‫وفي سبيل تحقيق كل ما قيل فقد أصدر املشرع املغربي العديد من النصوص القانونية‬
‫من بينها القانون ‪ 09.08‬الخاص بحماية املعطيات الشخصية ‪ ،‬ناهيك عن القانون رقم ‪43.20‬‬
‫الخاص بخدمات الثقة بشأن املعامالت اإللكترونية الصادر في أواخر سنة ‪ 2021‬وغيرها من‬
‫النصوص التي ستعود بالنفع اإلقتصادي على بالدنا‪ ،‬نظرا لكون التعامل اإللكتروني والعقود املبرمة‬
‫بهذا الشكل تمتاز بعدة خصائص منها الغياب املادي للمتعاقدين أثناء تبادل التعبير عن إرادتهم‪،‬‬
‫‪ -1‬عبد الفتاح بيومي حجازي‪" :‬النظام القانوني للتوقيع االلكتروني"‪ ،‬دار الكتب القانونية‪ ،2008 ،‬ص ‪.8‬‬

‫حيث يتم التعبير عن اإليجاب والقبول فيه من خالل وسائل االتصال عن بعد مما يوفر الوقت‬
‫والجهد (‪.)1‬‬
‫وبه يمكن يمكن القول أنه يمكن ملحرري التوثيق بشقيه العدلي والعصري يسوغ لهما‬
‫إبرام العقود اإللكترونية التي تلعب دورا مهما في الحياة التعاقدية مع التقيد بالقواعد اإلجرائية التي‬
‫جاءت بها القوانين والتي من بينها القانون رقم ‪ 53.05‬الذي أطر الشروط والبيانات الواجب توفرها‬
‫في العملية التعاقدية املبرمة إلكترونيا لخلق وثيقة إلكترونية صحيحة شكال ومضمونا ويمكن‬
‫اإلحتجاج بها (‪.)2‬‬
‫وتبعا لهذا لتطور التكنولوجي لم يعد النقاش منصبا على الوسائل والدعامات التي‬
‫تساعد اليد العاملة واملوار البشرية على القيام باألعمال والخدمات أيا كانت طبيعتها‪-‬مثل "خدمات‬
‫التوثيق"‪ -‬بل أصبح الرهان اآلن هو البحث عن السبل الكفيلة بتعويض املوارد البشرية باملوارد‬
‫اآللية والربوتات في ظل إنتشار الذكاء اإلصطناعي وما صاحبه من تحوالت قد تهدد نوعا ما مستقبال‬
‫(الذكاء الطبيعي) وتجعله على املحك‪ ،‬خاصة وأن أغلب الدول إعتمدت برامج الذكاء اإلصطناعي‬
‫الذي إنخرط املغرب في مسلسله مؤخرا‪ ،‬حيث سيعمل مشرعنا ال محالة على ملئ الفراغ التشريعي‬
‫في املستقبل القريب إلستفادة املغرب من هذه التجربة التي ستعود بالنفع على اإلقتصاد و املجتمع‬
‫املغربيين شريطة توفير الضمانات الكافية والضرورية لهذا املجال خاصة وأننا على إجماع بخطورة‬
‫امليدان التكنولوجي وحساسيته كمجال خصب إلرتكاب الجريمة ‪ ،‬وإختراق النظم والبيانات‬
‫املعلوماتية مما قد ينعكس سلبا على إستراتيجية الدولة بهذا الخصوص‪.‬‬
‫فالثورة التكنولوجية الرقمية‪ ،‬أسفرت عن اختراعات عظيمة من بينها‬
‫الحاسوب سابقا و اآللة أو الروبوت حاليا حيث ستشمل هذه اإلختراعات كل امليادين بما فيها ميدان‬
‫التوثيق والذي قد يعوض اليد العاملة بالروبوت و اآلالت اإللكترونية الحديثة‪ ،‬كونها تمتلك القدرة‬
‫على القيام بما برمجت عليه مع التعلم واكتساب املعرفة‪ ،‬وله القدرة على التسيير الذاتي واتخاذ‬
‫تفاعله‬ ‫عن‬ ‫فضال‬ ‫اإلنسان‪،‬‬ ‫تدخل‬ ‫دون‬ ‫باستقاللية‬ ‫القرارات‬
‫مع الوسط الخارجي (‪ ،)3‬وغيرها من املميزات التي قد تنهي مهام اليد العاملة مستقبال وقد تقض ي‬
‫على بعض املهن ‪.‬‬
‫زينب بنعومر – الحجية القانونية للمستندات االلكترونية في التشريع المغربي – عرض في اطار التكوين المستمر للمحكمة التجارية بمراكش منشور بالموقع االلكتروني التالي ‪" - :‬‬
‫‪-1‬‬
‫‪https://www.fichier/pdf.fr/2015/04/10/docelectroniaueendroitmarocain‬تاريخ اإلطالع ‪2023-03-22‬‬
‫‪ -2‬أحمد أدريوش‪ ،‬تأمالت حول قانون التبادل االلكتروني للمعطيات القانونية‪ ،‬م‪.‬س‪ ،‬ص‪.60‬‬
‫أحمد سعد علي البرعي تطبيقات الذكاء االصطناعي والروبوت من منظور الفقه اإلسالمي بحث منشور بمجلة األزهر العدد ‪ 48‬ص ‪455‬‬
‫‪-3‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬أهمية مهنة التوثيق‬

‫ال يخفى عن الجميع أن ملهنة التوثيق مكانة هامة ببالدنا في مختلف القطاعات واملحاالت‬
‫وخاصة في الشق العقاري والتجاري‪ ،‬حيث أضحت مؤسسة التوثيق تسدي خدمات مهمة في هاذين‬
‫املجالين لألشخاص الذاتيين منهم واالعتباريين‪ ،‬وصارت مقصدهم لطلب االستشارات والنصائح‬
‫فيما يريدون القيام به من تصرفات ويبرمونه من عقود‪ ،‬فاألشخاص في الوقت الحاضر وأمام تطور‬
‫املعامالت التي لم تعد كما كانت عليه في السابق(‪ ،)1‬وبسبب ظهور عدة عقود لم تكن معروفة من‬
‫قبل(‪ )2‬أصبحوا في حاجة ماسة إلى من يوجههم التوجيه القانوني السليم لضبط تصرفاتهم وضمان‬
‫حقوقهم(‪.)3‬‬
‫أما في املجال العقاري فتظهر أهمية التوثيق من خالل صيانة األموال العقارية من أن‬
‫تكون عرضة للضياع بإنكارها وعدم إثباتها إذا لم تكن هناك وثيقة تحفظها‪ ،‬والحد من النزاعات بين‬
‫األشخاص من خالل شكلية الكتابة التي تقطع الشك باليقين وتضمن الحقوق ألهلها ‪ ،‬وتؤدي إلى‬
‫تثبيت واستقرار املعامالت العقارية وتحقيق أبعاد األمن العقاري املرجوة من النصوص القانونية‬
‫ذات الصلة بالعقار (‪.)4‬‬
‫أما عن أهمية التوثيق في املجال التجاري فتكمن في دوره في مسار تشجيع االستثمارات و‬
‫تحسين مناخ األعمال من خالل ضمان استقرار املعامالت التجارية و خلق جو من الثقة لدى‬
‫املستثمرين ‪ ،‬مع السعي تدريجيا نحو تعميم رسمية املعامالت التجارية ملا تتميز به من خصوصيات‪،‬‬
‫فالتوثيق هو السبيل لتقوية التجارة وحفظ الحقوق املالية التي تتطور مع تطور امليدان التجاري‬
‫والذي يحتاج مزيدا من الثقة واإلئتمان عند إبرام التصرفات التجارية التي تقوم على حرية اإلثبات‬
‫وفقا للمادة ‪ 334‬من مدونة التجارة ‪.‬‬
‫فالتوثيق مهم جدا لهذا املجال لكونه يشكل دليال على املعاملة ويقال أن التوثيق أقوى‬
‫من اإلثبات‪ ،‬فالتاجر عندما يقوم بتوثيق أعماله فهو في مركز قوة عن الذي يسعى إلى اإلثبات ‪.‬‬
‫عبد القادر العرعاري‪ ،‬ضمان العيوب الخفية في عقد البيع‪ ،‬طبعة ‪ 1996‬مطبوعات المعارف الجديدة‪ ،‬ص ‪.9‬‬
‫‪-1‬‬
‫‪ 2‬من هذه العقود‪ :‬بيع العقار في طور اإلنجاز‪ ،‬اإليجار المفضي إلى تملك العقار‪ ،‬االئتمان االيجاري‪.....‬‬
‫‪-‬‬
‫‪ 3‬محمد الربيعي‪ ،‬محررات الموثقين وحجيتها في اإلثبات في التشريع المغربي‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم الدراسات العليا في القانون الخاص‪ ،‬جامعة الحسن الثاني كلية العلوم القانونية واالقتصادية‬
‫‪-‬‬
‫واالجتماعية‪ ،‬الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،1988-1987‬ص ‪.35‬‬
‫نذكر هنا القانون ‪ 14,07‬المنظم للتحفيظ العقاري والقانون ‪ 39.08‬الخاص بمدونة الحقوق العينية‪...‬‬
‫‪-4‬‬

‫وبناءا عليه فنظام التوثيق بشقيه التقليدي و الحديث هو من الضمانات ويعد أمرا هاما وضروري‬
‫وإجراء الزم لتحقيق اإلستقرار املنشود لشتى املحاالت ‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬مستقبل مهنة التوثيق في ظل الذكاء االصطناعي‬

‫(إشكالية قيام الربوت بدوراملوثق ومدى استجابته لقواعد املسؤولية املدنية)‬
‫الواقع أن الحديث عن مستقبل مهن التوثيق وعالقتها بالذكاء االصطناعي بخصوص‬

‫إمكانية تعويض مهنة التوثيق" بالربوتات أو اآلالت " ببالدنا يبقى حديثا مفترضا من الناحية النظرية‬
‫فقط ‪ ،‬إلى حين أن نعيش هذه التجربة في الواقع ‪ ،‬والتي ال شك أن التطور التكنولوجي الحالي‬
‫واملستمر سيسفر عنها مستقبال وسيجعل مهنة التوثيق ومسارها على املحك ‪ ،‬الش يء الذي سيعمق‬
‫النقاش بين مؤيدي الوسائل التقليدية املعتمدة على للموارد البشرية وبين التيارات الحديثة التي‬
‫تسعى للقضاء على اليد العاملة وتعويضها بأنظمة الذكاء اإلصطناعي ‪ ،‬لذلك سنحاول إيضاح هذه‬
‫الفكرة ولو من جانب ضيق عندما نتطرق إلشكالية مدى استطاعة " الربوت " القيام بمهنة التوثيق‬
‫في الفقرة األولى‪ ،‬ثم نعرج على موقع الربوت من قواعد املسؤلية املدنية ومدى خضوعه لها عند‬
‫ارتكاب أخطاء مهنية معينة في الفقرة الثانية‪.‬‬
‫الفقرة األولى إشكالية قيام الربوت بمهنة التوثيق مستقبال باملغرب‬
‫من املالحظ على املستوى العملي باملغرب أنه يصعب التكهن بفشل أو نجاح مهام‬
‫"الربوت" في جل امليادين ليس فقط في مجال التوثيق‪ ،‬كون األمر الزال لم يتم تنزيله على أرض‬
‫الواقع‪ ،‬وهو ما يصعب التسليم به نظرا ملكانة نظام التوثيق القائم على خصوصيات وضوابط‬
‫تجعله ال يستقيم وال يجد ضالته إال بوجود العناصر البشرية املتمتعة بالذكاء الطبيعي "املوثقون‬
‫والعدول وغيرهم" ‪،‬وبالتالي ولو سلمنا وقلنا على سبيل املثال أن الربوت توغل في ميدان التوثيق‬
‫ودخله‪ ،‬فإنه يستحال عليه إتقان هذه املهنة في خضم الوضع الراهن‪ ،‬وذلك لعدة مبررات من قبيل‬
‫كون التوثيق ينتج بعض املحررات والوثائق التي تستلزم أحيانا بعض اإلجراءات الشكلية (كالتسجيل‬

‫في إدارة الضرائب أو التسجيل في املحافظة العقارية ‪ ،‬أو االنتقال أحيانا إلى مكان التعاقد) (‪)1‬الش يء‬
‫الذي يجعل مهمة الربوت في هذه املهنة محدودة إن لم نقل مستحيلة‪ ،‬ويزكي استمرار نظام التوثيق‬
‫التقليدي الذي تتحقق فيه شروط الثقة التي لن يحظى بها أي نظام توثيقي حديث حاليا ‪.‬‬
‫وفرضا لو شاءت الظروف والتطورات التكنولوجية إقحام الربوت للقيام بهاته املهام‬
‫التوثيقية‪ ،‬فستعترضه صعوبات كثيرة ‪ ،‬ومنه يمكن أن يفلح في عمله فقط كعنصر اصطناعي ذكي‬
‫مساعد للشخص الطبيعي املكلف بالتوثيق ‪ ،‬وعلى األرجح اإلستفادة منه ومن فضائله في إسراع‬
‫العمليات التعاقدية وتبسيطها من خالل محاولة التوفيق والتنسيق بين إيجابيات التعاقد‬
‫اإللكتروني ومزايا الذكاء اإلصطناعي ‪.‬‬
‫وعالقة باملوضوع فالش يء الذي يعضض ما قيل ويؤكد صعوبة حلول الربوت مكان‬
‫الجهات املكلفة بالتوثيق (املوثق او العدل ) في القيام بهذه املهنة هو وجود كما أشرنا إكراهات‬
‫متعددة سنختار منها ما يرتبط باإلكراهات القانونية واللوجستيكية‪.‬‬
‫فبالنسبة للعوائق القانونية نجد أن هناك فراغ قانوني في هذا اإلطار اللهم االتفاقية‬
‫التي شارك فيها املغرب في باب الذكاء االصطناعي(‪ ،)2‬مما يجعلنا ننوه وندعو املشرع املغربي إلى‬
‫خوض مضمار خلق ترسانة تشريعية معاصرة تتوفر فيها ضمانات هامة لالستفادة من الذكاء‬
‫االصطناعي بمختلف امليادين وليس فقط التوثيق‪.‬‬
‫أما بخصوص املشاكل اللوجستيكية التي قد تمنع أحيانا الربوت من مهمته كونه ‪-‬أي‬
‫الربوت‪ -‬يحتاج إلى الكثير من الطاقة الكهربائية أو املغناطيسية او غيرها وهو ما قد يحد من دوره‬
‫بفرضية وجود عطل في الطاقة التي يشتغل بها‪ ،‬فعلى املستوى الواقعي قد تبرز هذه اإلشكالية ويتم‬
‫عرقلة وضياع التصرف أو الش يء املتعاقد عليه ‪ ،‬وبالتالي يصبح الذكاء اإلصطناعي مضرة وليس‬
‫منفعة هذا من جهة ‪.‬‬
‫ومن جهة أخرى أرى أنه ال يمكن تصور وجود "الربوتات " في كل اإلدارات مستقبال‬
‫لخصوصية بعض املهن التي ال يمكن االستغناء فيها عن اإلنسان واألشخاص الذاتيين ومن غير‬
‫املمكن تعويضها بالعامل اآللي أو الربوت‪ ،‬ومن بينها املحاماة والقضاء وغيرها‪ ،‬وبالتالي نظرتنا من‬
‫إضافة إلى وجود بعض العقود التي من المستحيل أن يقوم بها الربوت حاليا مثل توثيق عقد الزواج نظرا لقيمنه اإلجتماعية‬
‫‪-1‬‬
‫أزوالي‪ -‬ا لــذكاء االصطناعي‪ ،‬تقرير اللجنة العالمية ألخالقيات المعارف العلمية والتكنولوجيا التابعة لليونســكو لسنة ‪2017‬م بشأن إعداد و دراسة أولية بشأن أخالقيات الذكاء‬
‫‪ - 2‬أوندري‬
‫االصطناعي منشور بمجلة رســالة اليونســكو‪ ،‬عدد ســبتمبرلسنة ‪2018‬‬

‫هذه الزاوية تتبنى ‪ -‬كما سبق القول ‪ -‬فرضية مكنة االستعانة ببعض الربوتات في عمليات ضبط‬
‫امللفات وتشفيرها وكذا املساعدة داخل اإلدارات املكلفة بالتوثيق وباقي اإلدارات األخرى ‪.‬‬
‫وعالوة على ما قيل أنفا البد من التنويه بالذكاء اإلصطناعي وفوائده‪ ،‬مما سيساعد‬
‫الدولة على تنمية اقتصادها وتلبية حاجياتها الضرورية عبر إنقاص اليد العاملة التي تشغل مناصب‬
‫تظفر بها اليد العاملة الطبيعية وتعويضها بالربوت للقيام بها لتوفير السيولة املالية في باب‬
‫التوظيف و تحقيق املردودية والنجاعة كون الربوت يبرمج ألهداف معينة ويصعب أن يتماطل فيها‬
‫او في إنجازها على خالف اليد العاملة الطبيعية ‪.‬‬
‫ويعتبر الربوت ذكي جدا إذ يقوم بواجبه وفق عدة فروع وتقسيمات تشمل أنواعه‬
‫وتشمل كذلك طرق عمله ‪ :‬منها الربوت الحديثة والتي يمكن أن يكون التحكم فيها خارجي من طرف‬
‫اإلنسان ومنها تلك التي يمكن أن تعمل بشكل مستقل و ذاتي ‪ ،‬فاألولى املتحكم فيها هي الربوتات التي‬
‫يعتمد سلوكها على برنامج تحكم يعمل وفق خوارزميات معينة ويمكن التمثيــل لها بالربوتات‬
‫الصناعية املســتخدمة اآلن في معظــم املصانــع والشركات‪ ،‬فهــي تعتبر مجرد آالت مبرمجة بطريقة‬
‫معينــة ألداء مجموعة من املهام املحددة بشكل دقيق سلفا (‪.)1‬‬
‫أما النوع األخر ويسمى الربوتات ذاتية التشغيل‪ ،‬فهــي ربوتــات متعلمــة تتمتع بقــدرات‬
‫تحاكــي قدرات اإلنســان‪ ،‬مثــل اإلدراك واستعمال اللغة والتفاعل وحل املشكالت والتعلم واإلبداع‪،‬‬
‫وتستند في طريقة عملها إلى التعلم اآللي والخبرات املعرفية ‪ ،‬ويصعب التنبؤ بسلوكها ألنها تعمل‬
‫بطريقة ذاتية من غير تحكم بشــري‪ ،‬وتســمى بـ«الربوتــات املعرفية» العتمادهــا في قراراتها على جمع‬
‫البيانات الضخمة وتحليلهــا واتخاذ القرار بنــاء عليها ويمكن تســميتها أيضا «الربوتات املســتقلة» أو‬
‫التشــغيل»‬ ‫«الذاتية‬
‫الستقاللها في اتخــاذ قراراتها بعيدا عن تحكم اإلنســان(‪.)2‬‬
‫عموما فبلدنا ال محالة ستلجأ ألنظمة الذكاء االصطناعي مستقبال في مختلف امليادين‬
‫تلبية لحاجيات الدولة واملواطنين معا في ظل الثورة الرقمية الرابعة التي تجاوزت االعتماد على‬
‫الوسائط والدعامات اإللكترونية والعمل عن بعد‪ ،‬مما أهلها لتعويض الطرق التقليدية في التعاقد‬
‫واملعامالت و التي كانت تعتمد الدعامات املادية واملستندات الورقية‪.‬‬
‫ضياء الدين زاهر‪ ،‬ـ تكنولوجيا الروبوت‪ :‬اإلمكانات واإلشكاليات مقال بمجلة مستقبل الربية العربية‪ ،‬المركز العربي للتعليم والتنمية‪ ،‬مجلد ‪-9‬عدد ‪28،‬يناير ‪2003‬م‪ ،‬ص‪24.‬‬
‫‪-1‬‬
‫نيفين فاروق فؤاد ا آللــة بيــن الذكاء الطبيعــي والذكاء االصطناعي‪ :‬دراســة مقارنة‪ ، ،‬بحث منشــور بمجلة البحث العلمي في اآلداب‪ ،‬جامعة عين شمس‪ -‬عدد ‪-13‬جزء ‪ 3‬ص‪500‬‬
‫‪-2‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬إشكالية سريان قواعد املسؤولية املدنية‬

‫على أنظمة الذكاء االصطناعي (الربوتات نموذجا)‬
‫يرتبط مفهوم املسؤولية بتحمل الشخص نتائج وعواقب اإلخالل الصادر عن مخالفته‬
‫الواجبات امللقاة على عاتقه أو على عاتق من يتولى رقابته واإلشراف عليه‪ ،‬وهي الجزاء الذي يقوم‬
‫مكان مخالفة الواجب ويقومه ‪ ،‬وهذه املخالفة قد تكون أخالقية تستوجب جزاءا أدبيا‪ ،‬أو قانونية‬
‫تستوجب جزاءا لجبر الضرر‪ ،‬وقد يكون الجبر فيها إما ماديا يسمى تعويضا في إطار القواعد العامة‬
‫للمسؤولية املدنية(‪ ،)1‬وقد يكون التعويض فيه مساس بالذمة املالية وبذات املخالف معا كما هو في‬
‫قواعد املسؤولية الجنائية (‪.)2‬‬
‫وملا كان حديثنا عن عالقة الذكاء االصطناعي بالتوثيق‪ ،‬فنرى أنه من األفضل واألجدر‬
‫التطرق إلشكالية خضوع الربوت لقواعد املسؤولية املدنية من عدمه والتي عهدنا تطبيق قواعدها‬
‫على الشخص الطبيعي واإلعتباري‪ ،‬فكيف هو الحال بالنسبة لإلنسان اآللي أو الربوت ‪ ،‬وبالتالي هل‬
‫الربوت مسؤول عن أخطائه بشكل مستقل‪ ،‬أم أنه تابع في مسؤوليته لشخص ما أم هو مجرد ش يء‬
‫محروس؟ فهذه كلها إشكاالت ستعمق النقاش في باب املسؤولية املدنية للروبوت التي يستعص ي‬
‫تحديدها دون معرفة الطبيعة القانونية للربوت ‪ ،‬ومن ثم البحث عن قواعد املسؤولية املدنية‬
‫املناسبة و املراد تطبيقها عليه ملعرفة املسؤول األول عن الضرر الحاصل إللزامه بالتعويض‪.‬‬
‫وهذا حتما ما يجعلنا ال نستسيغ التسليم بفكرة خضوع الربوت لقواعد املسؤولية‬
‫املدنية بشكل مجرد كشخص مستقل ‪ ،‬والتي ال تقوم إال بالتوفر على األركان الضرورية املتمثلة في (‬
‫الخطأ والضرر والعالقة السببية ) لقيام هاته املسؤولية ‪،‬سواء كان مصدرها العقد ‪ ،‬أو كانت‬
‫تقصيرية مصدرها القانون " العمل غير املشروع" ‪ ،‬ومن جهتنا ونحن بصدد هذه اإلشكالية نرى أن‬
‫املسؤولية التقصيرية هي األقرب تطبيقا على"الربوت" من الناحية النظرية إذ يمكن مستقبال أن‬
‫يخضع لقواعدها بخالف العقدية املترتبة على اإلخالل باإللتزامات التعاقدية التي ال زالت في باب‬
‫التوثيق تقتصر في إنجازها على العنصر البشري‪ ،‬اللهم إذا استفادت مهن التوثيق من الربوت‬
‫انظر قواعد المسؤولية المدنية المنصوص عليها في الكتاب األول من قانون االلتزامات والعقود المغربي‬
‫‪-1‬‬
‫انظر قواعد المسؤولية الجنائية المنصوص عليها في مجموعة القانون الجنائي المغربي‬
‫‪-2‬‬

‫كعنصر مساعد كما أشرنا سابقا في ضبط التعاقدات وتوفير الوقت والثقة للمهنة للحلول دون‬
‫مسؤوليته في هذا الشأن ‪.‬‬
‫فصعوبة التكييف الصحيح لشخصية الربوت هي التي تزيد األمر تعقيدا من الزاوية‬
‫الفقهية بل حتى القضائية خاصة عند ترتيب الجزاء املناسب للضرر(‪ ، )1‬وفي سبيل التوضيح أكثر‬
‫ونظرا لكون الربوت ال يعد إال ش يء(‪ ،)2‬فمنه نقترح مستقبال إمكانية تطبيق أحكام املسؤولية‬
‫التقصيرية الناشئة عن حراسة األشياء عليه املنصوص عليها في القانون املدني املغربي(‪،) 3‬حيث أراد‬
‫بها املشرع األخذ بيد املضرور بغية تخفيف عبء اإلثبات عليه عندما يطالب بالتعويض عن‬
‫األضرار التي تسببها له اآلالت امليكانيكية و الربوتات الخطيرة التي خلفها التطور الصناعي‪.‬‬
‫فاملشرع في هذه املسؤولية حاول أن يعفي املضرور من إثبات خطأ حارس الش يء الذي‬
‫أحدث الضرر‪ ،‬باعتبار أن مسؤولية الحارس تقوم على خطأ مفترض من جانبه في رقابته وبالتالي‬
‫يمكن أن يخضع الربوت لهاته الحالة من حاالت املسؤولية ألنها األقرب للواقع فعلى الرغم من‬
‫استمرار الخالف في اآلراء على تحديد أساس مسؤولية حارس األشياء ومدى اعتبار الربوت ش يء‬
‫وليس صفة‪ ،‬فالبعض يقول أن أساس هذه املسؤولية هو تحمل التبعة‪ ،‬فمن يستفيد من الش يء‬
‫عليه تحمل تبعة الضرر الذي يحدثه للغير‪ ،‬وعليه لكي تطبق قواعد املسؤولية لحراسة الش يء على‬
‫الربوت البد من توفر شرطين هامين ‪ :‬أولهما استجابة الربوت للحراسة وإحداث ضرر للغير(‪ ،)4‬هذه‬
‫الفرضيات كلها بسبب قيام املسؤولية املدنية على االعتبار الشخص ي أي على أساس الخطأ‬
‫الشخص ي املباشر أو غير املباشر(‪.)5‬‬
‫فاإلشكالية تبدو غاية في التشعب بين املؤيد والرافض للفكرة‪ ،‬وبين من اعتبره وكيال‪،‬‬
‫فقد استبعد أصحاب اإلتجاه األول فكرة اإلعتراف بالشخصية القانونية للروبوت واعتبروا أن‬
‫الربوتات مجرد أشياء من الناحية القانونية وما ينتج عنها من أضرار يعالج وفقا لنظام التأمين‬
‫اإللزامي عن حوادث الربوت‪ ،‬أما عن أصحاب االتجاه الثاني فقد طرحوا فكرة الربوت الوكيل‪ ،‬أي‬
‫مدى اعتباره وكيال عن اإلنسان للقيام بما أوكل إليه‪ ،‬بينما وجد جانب آخر من الفقهاء اعتبر‬
‫المسؤوولية المدنية للووووت وين الواقع واستشواف المسؤتقبل مقال منشور بمجلة القانون الدولي والتنمية المجلد ‪ 10‬العدد االول لسنة ‪ 2022‬ص‪334‬‬
‫‪ - 1‬هشماوي اسية ‪:‬‬
‫‪ 2‬عبد الرزاق وهبة سيد احمد محمد‪ ،‬المسؤولية المدنية عن أضرار الذكاء االصطناعي "دراسة تحليلية"‪ ،‬مجلة جيل‪ ،‬األبحاث القانونية المعمقة‪ ،‬العدد ‪43،‬أكتوبر ‪2020‬‬
‫‪-‬‬
‫‪ 3‬نظم المشرع المسؤولية المدنية لحارس الشيء في الفصل ‪ 88‬من ق ل ع وغيره ‪.‬‬
‫‪-‬‬
‫‪ 4‬محمد عرفان الخطيب‪ ،‬المسؤولية المدنية والذكاء االصطناعي‪...‬إمكانية المسألة؟ دراسة تحليلية معمقة لقواعد المسؤولية المدنية في القانون المدني في القانون المدني الفرنسي‪ ،‬مجلة كلية‬
‫‪-‬‬
‫القانون الكويتية العالمية‪ ،‬السنة الثامنة‪ ،‬العدد ‪1،‬مارس ‪2020‬‬
‫محمد عرفان الخطيب‪ ،‬المركز القانوني لإلنسآلة‪ ( " )Robots‬الشخصية والمسؤولية‪ .‬دراسة تأصيلية مقارنة" قراءة في القواعد األوروبية للقانون المدني لإلنسآلة لعام ‪ 2017،‬مثال منشور‬
‫‪-5‬‬
‫مجلة كلية القانون الكويتية العالمية‪ ،‬السنة السادسة‪ ،‬العدد ‪4،‬ديسمبر ‪2018‬‬

‫الربوت شخصا معنويا يمكن او يوجد له اسم‪ ،‬موطن‪ ،‬ذمة مالية مستقلة‪ ،‬جنسية وأهلية يسجل‬
‫فيها كافة املعلومات املتعلقة بالربوت (‪ ،)1‬لكن هذه الفكرة في حد ذاتها ليست مستساغة إلى حد‬
‫كبير‪ ،‬فالشخص املعنوي غير مستقل تماما‪ ،‬بل يديره ويسيره اإلنسان‪.‬‬
‫ولكي نحسم في إشكالية تحديد طبيعة شخصية الربوت ومسؤوليته التي ال هي شخصية‬
‫طبيعية وال اعتبارية‪ ،‬برز اتجاه جديد نؤيده‪ ،‬ونقول أنه من الواجب استحداث شخصية قانونية‬
‫جديدة تناسب خصوصية الربوت أمام عجز قواعد املسؤولية التقليدية عن تغطية األضرار الناتجة‬
‫عن أعماله (‪. )2‬‬
‫فهذا االتجاه األخير هو الذي يؤيد توجه التشريع األوروبي(‪ ،)3‬والذي يدعم فكرة‬
‫االعتراف بالشخصية القانونية للربوت عندما يصل مرحلة االستقاللية التامة‪ ،‬فإذا لم يصل لذلك‬
‫وجب خضوعه لنظام النائب اإلنساني ليتحمل بقوة القانون مسؤولية تعويض املضرور عن أخطاء‬
‫التشغيل الصادرة من الربوت (‪.)4‬‬
‫وما هذا املوقف‪ ،‬في الواقع‪ ،‬إال إعادة لتأهيل لقواعد املسؤولية التقصيرية التقليدية‬
‫لحارس الش يء‪ ،‬وبالتالي وجب على التشريع املغربي تحيين ترسانته التشريعية في باب املسؤولية‬
‫املدنية على غرار التشريعات املقارنة التي كانت سباقة في " تجربة الربوت وأنظمة الذكاء‬
‫اإلصطناعي"(‪.)5‬‬
‫بيد أن البرملان األوربي عندما طالب منح الشخصية القانونية لآلالت الذكية لم يقصد‬
‫كل آالت الذكاء االصطناعي بل أراد بذلك اآلالت األكثر تقنية‪ ،‬والتي تعمل بشكل ذاتي (‪ ، )6‬إال أن‬
‫القرار األوروبي لم يفصل في الجوانب القانونية املرتبطة بالشخصية القانونية للربوت فيما يخص‬
‫الحقوق املتصلة بالحريات األساسية كحق العمل‪ ،‬التملك‪ ،‬الذمة املالية املستقلة‪ ،‬اللجوء للقضاء‬
‫وغيرها‪ ،‬و لم يصنف الروبوتات ضمن األشياء‪ ،‬الش يء الذي يفهم منه توجه املشرع األوروبي‬
‫لتأسيس منزلة الربوت اآللي الكامل األهلية والذي يتمتع بالشخصية القانونية(‪)7‬‬
‫حبيب الكرار جهلول وحسام عبيس عودة‪ ،‬م س ص‪33‬‬
‫‪-1‬‬
‫‪ - 2‬حبيب الكرار جهلول وحسام عبيس عودة‪ ،‬المسؤولية المدنية عن األضرار التي يسببها الروبوت– دراسة تحليلية مقارنة ‪ ،-‬مجلة ريس‪ ،‬المجلد ‪6،‬العدد ‪ 5‬لسنة ‪، 2019‬‬
‫ليحي كريمة‪ ،‬إشكاالت تحديد المسؤولية المدنية لألشخاص في إطار نظم الذكاء االصطناعي‪ ،‬مسطرة إجرائية‪ ،‬مختارات من أشغال الملتقى الوطني حول‪ ،‬مستقبل المسؤولية المدنية‪ ،‬نظمته‬
‫‪-3‬‬
‫كلية الحقوق والعلوم السياسية‪ ،‬قسم القانون الخاص‪ ،‬جامعة امحمد بوقرة‪ ،‬بومرداس‪ ،‬يوم ‪28‬جانفي ‪2020‬م‪ ،‬ص ‪4.‬‬
‫على فياللي‪ ،‬الشخصية القانونية كوسيلة لحماية الطبيعة‪ ،‬مجلة االجتهاد للدراسات القانونية واالقتصادية‪ ،‬المجلد ‪9،‬العدد ‪1، 2020‬م‪ ،‬ص‪3‬‬
‫‪-4‬‬
‫‪ 5‬عماد عبد الرحيم الدحيات‪ ،‬نحو تنظيم قانوني للذكاء االصطناعي في حياتنا‪ :‬اشكالية العالقة بين البشر واآللة‪ ،‬مجلة االجتهاد للدراسات القانونية واالقتصادية‪ ،‬المجلد ‪8،‬العدد ‪، 2019، 5‬ص‪.‬‬
‫‪-‬‬
‫‪25‬وما يليها‬
‫عماد عبد الرحيم الدحيات‪ ،‬نحو تنظيم قانوني للذكاء االصطناعي في حياتنا م_س ص ‪ 33‬وما يليها‬
‫‪،‬‬ ‫‪،‬‬ ‫‪-6‬‬
‫هشماوي أسية‪ ،‬لمسؤولية المدنية للربوت بين الواقع واستشراف المستقبل مقال منشور بمجلة القانون الدولي والتنمية المجلد ‪ 8‬العدد ‪ 1‬لسنة ‪ ،2022‬ص ‪ 333‬وما يليها‬
‫‪.‬‬ ‫‪،‬‬ ‫‪،‬‬ ‫‪،‬‬ ‫‪،‬‬ ‫ا‬ ‫‪-7‬‬

‫وعليه‪ ،‬ونظرا لحساسية هذه اإلشكالية واالختالف املستمر في طبيعة مسؤولية الربوت‬
‫وفي تكييف شخصيته نرى ضرورة مواصلة البحث في تأصيل فكرة مسؤولية الروبوت ببالدنا و‬
‫خاصة في قواعد القانون املدني املؤطرة للمسؤولية املدنية والبحث عن سبل ملئ الفراغ التشريعي‬
‫املتعلق بذلك(‪.)1‬‬
‫‪ -‬خاتم ــة‬
‫في ختام حديثنا عن موضوع مهنة التوثيق والذكاء اإلصطناعي املستشرف مستقبال‬
‫يتضح أنه يصعب تحقيق النتائج التي حققها في العديد من التجارب املقارنة‪ ،‬نظرا لكون املغرب‬
‫الزال لم ينخرط فعليا في هذه الثورة الرقمية الرابعة‪ ،‬وبالتالي يمكن القول ان مهنة التوثيق لن تتأثر‬
‫حاليا بنظام الذكاء اإلصطناعي‪ ،‬بل سيستمر مسلسل اإلعتماد على العنصر البشري كما هو معهود‬
‫في العديد من املهن األخرى‪ ،‬والتي يصعب أو يستحيل تعويضها بالربوتات أو اآلالت الذكية املبرمجة‬
‫وفق نظم الذكاء اإلصطناعي ( كالقضاة و املحاماة ) هذا من جهة ‪.‬‬
‫ومن جهة ثانية‪ ،‬يمكن أن نستفيد من أنظمة ووسائل الذكاء اإلصطناعي في الحالة التي‬
‫قد ال تنعكس مسؤولية الربوت على املستفيدين كالقطاع التربوي أو الرياض ي‪ ...‬وبالتالي فالربوت قد‬
‫ال يسبب ضررا للمتعلم أو الرياض ي بخالف ميدان التوثيق‪ ،‬فقد يخطأ الربوت ولو فرضا ويلحق‬
‫الضرر بحقوق املتعاقدين وهو ما ال نصبوا إليه ‪.‬‬
‫وقد خلصنا في معرض حديثنا في الشق الثاني لهذه الدراسة أنه من الصعب ضبط‬
‫وتكييف شخصية الربوت وتحديد املسؤولية املدنية املناسبة له‪ ،‬نظرا لقصور صور و قواعد‬
‫املسؤولية املدنية التقليدية ببالدنا وعدم شموليتها ملسؤولية الربوتات في أحكام قانون اإللتزامات‬
‫والعقود‪ ،‬ولذلك ال بد من البحث في مدى إمكانية اإلستفادة من هذه التجربة وملئ الفراغ التشريعي‬
‫على غرار املشرع األوروبي‪ ،‬وملا ال اإلعتراف بالشخصية القانونية للروبوت مستقبال باملغرب‪.‬‬
‫هذا وقد ارتأينا أن نشير إلى بعض النتائج املهمة إزاء موضوعنا هذا من قبيل ‪:‬‬
‫همام القوصي‪ ،‬أخطاء ربوت التداول الخوارزمي العامل بالذكاء االصطناعي‪ ،‬دراسة استشرافية في آفاق المسؤولية المدنية بالبورصة‪ ،‬مقال منشور في مجلة جيل‪ ،‬األبحاث القانونية المعمقة‪،‬‬
‫‪-1‬‬
‫العام الخامس‪ ،‬العدد ‪41،‬يوليو ‪2020‬م‪ ،‬ص‪.15:‬‬

‫_ اعتبار الــذكاء االصطناعي هو أســاس الثورة الصناعية (ثــورة القرن الحادي‬

‫والعشــرين) والتي فرضت علــى الفقهاء كثيرا مــن النوازل واملســتجدات التي يجب عليهم أن يتصدوا‬
‫لبيان أحكامها‪.‬‬
‫_ االعتراف بقدرة الذكاء االصطناعي في نفع البشــرية بمختلف املجاالت‪ ،‬وملا ال املهن‬
‫املساعدة للقضاء مستقبال‪ ،‬مما يفرض االعتراف بالشخصية القانونية لنظم الذكاء االصطناعي‬
‫كالربوتات‪.‬‬
‫_ نظرا لخصوصية الدين اإلسالمي القائم في املغرب على الفقه املالكي فالبد من عدم‬
‫معارضة الذكاء اإلصطناعي في مختلف امليادين ومخالفته ألحكام الشريعة اإلسالمية السمحة‪.‬‬
‫‪ -‬الئحة املراجع‬
‫‪ -‬الكتب ‪:‬‬
‫_ أحمد خرطة‪ ،‬قانون التوثيق العصري مع مستجدات مشروع قانون التوثيق ‪ 32,08‬املتطلبات‪،‬‬
‫املجال‪ ،‬الحجية‪ ،‬مطبعة الجسور طبعة ‪،2006‬‬
‫_ عبد هللا موســى‪ ،‬د‪ .‬أحمد حبيــب الــذكاء االصطناعي‪ :‬ثورة في تقنيات العصر‪ ،‬د املجموعة العربية‬
‫للتدريب والنشر‪ -‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪2019‬‬
‫_ محمد الكشبور‪" ،‬رقابة املجلس األعلى على محاكم املوضوع في املواد املدنية محاولة للتمييز بين‬
‫الواقع والقانون ‪ ،‬الطبعة األولى ‪ 2001‬مطبعة النجاح الجديدة الدار البيضاء‬
‫_ أحمد أبو الوفا‪" ،‬التعليق على نصوص قانون اإلثبات‪ ،‬طبعة ‪ 1987‬منشأة املعارف اإلسكندرية‬
‫_ عبد الفتاح بيومي حجازي‪" :‬النظام القانوني للتوقيع االلكتروني"‪ ،‬دار الكتب القانونية‪2008 ،‬‬
‫_ عبد القادر العرعاري‪ ،‬ضمان العيوب الخفية في عقد البيع‪ ،‬طبعة ‪ 1996‬مطبوعات املعارف‬
‫الجديدة‪،‬‬
‫‪:‬‬ ‫‪ -‬املقاالت‬
‫‪ -‬هشماوي اسية املسؤولية املدنية للربوت وين الواقع واستشراف املسقبل مقال منشور بمجلة‬
‫القانون الدولي والتنمية املجلد ‪ 10‬العدد االول لسنة ‪2022‬‬
‫‪ -‬ضياء الدين زاهر ـ تكنولوجيا الروبوت‪ :‬اإلمكانات واإلشكاليات‪ ،‬د‪ ، .‬مقال بمجلة مستقبل الربية‬
‫العربية‪ ،‬املركز العربي للتعليم والتنمية‪ ،‬مجلد ‪-9‬عدد ‪28،‬يناير ‪2003‬م‬

‫ٌ‬ ‫ٌ ً‬ ‫ٌ‬
‫االلكترونية في التشريع املغربي – مقال في اطار‬ ‫القانونة للمستندات‬ ‫‪ -‬زينب بنعومر – الحجية‬
‫التالي ‪" - :‬‬ ‫ً‬ ‫التكوين املستمر للمحكمة التجارية بمراكش ‪ ،‬منشور باملوقع االلكتروني‬
‫‪https://www.fichier/pdf.fr/2015/04/10/docelectroniaueendroitmarocain‬‬
‫‪ -‬نيفين فاروق فؤاد‪ ،‬اآللــة بيــن الذكاء الطبيعــي والذكاء االصطناعي‪ :‬دراســة مقارنة‪ ،‬بحث منشــور‬
‫بمجلة البحث العلمي في اآلداب‪ ،‬جامعة عين شمس‪ -‬عدد ‪-13‬جزء ‪3،‬‬
‫‪ -‬أودري أزوالي‪ -‬الــذكاء االصطناعي‪ ،‬تقرير اللجنة العاملية ألخالقيات املعارف العلمية والتكنولوجيا‬
‫التابعة لليونســكو لسنة ‪2017‬م بشأن إعداد و دراسة أولية بشأن أخالقيات الذكاء االصطناعي منشور بمجلة‬
‫رســالة اليونســكو‪ ،‬عدد ســبتمبرلسنة ‪2018‬‬
‫‪ -‬أودري أزوالي‪ -‬الــذكاء االصطناعي‪ ،‬تقرير اللجنة العاملية ألخالقيات املعارف العلمية والتكنولوجيا‬
‫التابعة لليونســكو لسنة ‪2017‬م بشأن إعداد و دراسة أولية بشأن أخالقيات الذكاء االصطناعي منشور بمجلة‬
‫رســالة اليونســكو‪ ،‬عدد ســبتمبرلسنة ‪2018‬‬
‫_ عبد الرزاق وهبة سيد احمد محمد‪ ،‬املسؤولية املدنية عن أضرار الذكاء االصطناعي "دراسة‬
‫أكتوبر ‪ ،432020‬مجلة جيل‪ ،‬األبحاث القانونية املعمقة‪ ،‬العدد ‪"،‬تحليلية‬
‫‪ -‬محمد عرفان الخطيب‪ ،‬املسؤولية املدنية والذكاء االصطناعي‪...‬إمكانية املسألة؟ دراسة تحليلية‬
‫معمقة لقواعد املسؤولية املدنية في القانون املدني في القانون املدني الفرنس ي‪ ،‬مجلة كلية القانون الكويتية‬
‫العاملية‪ ،‬السنة الثامنة‪ ،‬العدد ‪1،‬مارس ‪2020‬م‬
‫محمد عرفان الخطيب‪ ،‬املركز القانوني لإلنسآلة‪ ( " )Robots‬الشخصية واملسؤولية‪ .‬دراسة‬
‫تأصيلية مقارنة" قراءة في القواعد األوروبية للقانون املدني لإلنسآلة لعام ‪2017،‬مجلة كلية القانون الكويتية‬
‫العاملية‪ ،‬السنة السادسة‪ ،‬العدد ‪4،‬ديسمبر ‪2018‬‬
‫‪ -‬حبيب الكرار جهلول وحسام عبيس عودة‪ ،‬املسؤولية املدنية عن األضرار التي يسببها الروبوت–‬
‫دراسة تحليلية مقارنة ‪ ،-‬مجلة ريس‪ ،‬املجلد ‪6،‬العدد ‪ 5‬لسنة ‪، 2019‬‬
‫‪ -‬عماد عبد الرحي م الدحيات‪ ،‬نحو تنظيم قانوني للذكاء االصطناعي في حياتنا‪ :‬اشكالية العالقة بين‬
‫البشر واآللة‪ ،‬مجلة االجتهاد للدراسات القانونية واالقتصادية‪ ،‬املجلد ‪8،‬العدد ‪2019، 5‬‬
‫‪ -‬همام القوص ي‪ ،‬أخطاء ربوت التداول الخوارزمي العامل بالذكاء االصطناعي‪ ،‬دراسة استشرافية في‬
‫آفاق املسؤولية املدنية بالبورصة مقال منشور في مجلة جيل‪ ،‬األبحاث القانونية املعمقة‪ ،‬العام الخامس‪ ،‬العدد‬
‫‪41،‬يوليو ‪2020‬‬
‫‪ -‬املجالت ‪:‬‬
‫‪ -‬مجلة القانون الدولي والتنمية‬
‫‪ -‬مجلة مستقبل الربية العربية‪ ،‬املركز العربي للتعليم والتنمية‬
‫‪ -‬مجلة البحث العلمي في اآلداب‪ ،‬جامعة عين شمس‬

‫‪ -‬مجلة رســالة اليونســكو‪ ،‬عدد ســبتمبرلسنة‬

‫‪ -‬مجلة جيل‪ ،‬األبحاث القانونية املعمقة‬
‫‪ -‬مجلة كلية القانون الكويتية العاملية‬
‫‪ -‬الدراسات الجامعية ‪:‬‬
‫‪ -‬محمد الربيعي‪ ،‬محررات املوثقين وحجيتها في اإلثبات في التشريع املغربي‪ ،‬رسالة لنيل دبلوم‬
‫الدراسات العليا في القانون الخاص‪ ،‬جامعة الحسن الثاني كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪،‬‬
‫الدار البيضاء‪ ،‬السنة الجامعية ‪،1988-1987‬‬
‫‪ -‬القوانين ‪:‬‬
‫‪ 16,03 -‬املتعلق بخطة العدالة‬
‫‪ 32.09 -‬املتعلق بمهنة التوثيق‬
‫‪ 44.00 -‬املتعلق ببيع العقار في طور االنجاز‬
‫‪ 51.00 -‬املتعلق باليجار املفض ي لتملك العقار‬
‫‪ -‬ظهير اإللتزامات والعقود‬

‫اإلجهاض بين التجريم والمشروعية – قراءة على ضوء‬

‫التحكيم الملكي ومسودة مشروع القانون الجنائي‬
‫د عصام منصور‬
‫دكتور في القانون الخاص‪ ،‬خريج ماستر األسرة والتوثيق‬
‫(مختبر الفلسفة واألســرة واملجتمع)‪ ،‬جامعة سيدي محمد بن‬
‫عبد هللا‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪،‬‬
‫ظهر مهراز – فاس‬
‫‪ -‬تقديم‪:‬‬
‫كانت معظم الشعوب البدائية األولى ال تعير اهتماما بالجنين خاصة إن كانت األسـرة تعج‬
‫باألفراد‪ ،‬فكانت املرأة معتادة على اإلجهاض ووأد األطفال‪ ،‬معتمدة في ذلك على األعشاب املجهضة‪،‬‬
‫وفي حالة نجى الجنين من اإلجهاض فلن ينجو من الوأد عقب والدته مباشرة‪ ،‬حيث كان اإلجهاض‬
‫شائعا بين النساء البدائيات الالئي أعياهن الحمل‪ ،‬ويحصرن سبب ذلك في قولهن‪" :‬عبء األطفال‬
‫ثقيل‪ ،‬فلقد سئمناهم ألنهم ينهكون قوانا "‪ ،1‬ومع تقدم الحركة التاريخية وظهور املعالم الحضارية‬
‫املادية منها والفكرية‪ ،‬تبلورت جملة من القوانين املنظمة لحياة الناس‪ ،‬من أقدمها "شريعة‬
‫حمورابــي "‪.2‬‬
‫‪ -1‬ويل ديورانت‪ " ،‬قضيـة الحضارة "‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬المنظمة العربية للتربية والثقافة والعلوم دار الجيل للطباعة والنشـر‬
‫والتوزيع – بيروت‪ ،‬ص ‪.643‬‬
‫‪ -2‬ولم يشهد مشكل اإلجهاض في الفترة الحديثة بخاصة سكونا أو حسما نهائيا ال من الناحية القانونية وال من الناحية األخالقية‪،‬‬
‫فكان كلما تغير قانون كما حدث مؤخرا في اسبانيا ومحاولة برلمانها تقنين اإلجهاض‪ ،‬أو صدر نص كالمصرح به من طرف "‬
‫رجب طيب أردوغان "‪ ،‬والذي أعتبر اإلجهاض جريمة قتل قائال‪ " :‬يجب أال يحصل أحد على الحق في السماح باإلجهاض‪ ،‬ال‬
‫فرق إن قتلتم الطفل في أحشاء أمه أو قتلتموه بعد والدته "‪ ،‬حتى ينفجر الرأي العام ويعج الشارع بالمتظاهرين المنقسمين بين‬
‫معارض ساخط وبين مؤيد‪ ،‬فإسبانيا وعقب محاولة تقنين اإلجهاض نظمت مسيرات رافضة لألمر امتدت إلى الشارع الفرنسي‪،‬‬
‫والذي أعلن في جزء منه مساندته لمطلب المتظاهرات االسبانيات والمتظاهرين في رفض التقنين‪ ،‬وهو ما حدث أيضا في الشارع‬
‫التركي عقب تصريح رجب طيب أردوغان أين خرج عدد كبير من النساء مستنكرات االتهام‪ ،‬تترأسهن ناشطات نسويات والالئي‬
‫صرحن قائالت أن اإلجهاض في األسابيع العشر األولى من حق المرأة‪ ،‬وقد ضمنه القانون وهو ال يعتبر جريمة قتل‪ ،‬ألن الجنين‬
‫في تلك المرحلة لم يكتسب بعد صفة " البشرية" ولم تقتصر المظاهرات على المعارضات بل كان في الجانب اآلخر مساندين‬
‫للتعديالت انطالقا من مبدأ حق الحميل في الحياة والتي تبدأ من أول يوم حمل‪.‬‬

‫فال شك في أن الحق في الحياة يعد من الحقوق األصلية لآلدمية‪ ،‬إذ ال يجوز املساس به‬
‫بصفة مطلقة وبأي شكل من األشكال‪ ،‬لذلك نجد املشرع املغربي أولى اهتمام خاص لهذا الحق من‬
‫خالل تجريمه لكل الصور التي تستهدف إياه‪ ،‬منذ بداية الحمل‪ ،1‬وعند الوضع‪ ،‬وما بعد الوالدة‪،2‬‬
‫وعليه‪ ،‬فاإلجهاض يهدد حق الجنين في استمرار حمله وتهيئه للحياة اإلنسانية‪ ،‬والعلة من تجريمه‬
‫تكمن في إبعاد أي أذى قد يصيبه منذ مراحله األولى في التكون‪ ،‬وحماية لألم من األخطار التي تهدد‬
‫حياتها وحقوقها اإلنسانية‪ ،‬وأمام هذا الوضع لم يجد املشرع املغربي بدا من التدخل بمجموعة من‬
‫النصوص القانونية‪ ،‬تجرم وتعاقب كل شخص سولت له نفسه بأن يساهم في القضاء على حياة‬
‫جنين ال زال في بطن أمه‪ ،‬باعتباره من أبشع الجرائم املدرجة ضمن قائمة األفعال املرتكبة ضد نظام‬
‫األسرة واألخالق العامة‪.3‬‬
‫لقد عرفت اململكة املغربية تفعيل مجموعة من اإلصالحات تهم مختلف الجوانب التنموية‬
‫من بينها اعتماد دستور جديد للمملكة ابتداء من فاتح يوليوز ‪ ،2011‬والذي حث على احترام‬
‫مجموعة من الحقوق‪ ،‬تماشيا مع املواثيق الدولية‪ ،‬على رأسها الحق في الحياة باعتباره أول حق لكل‬
‫إنسان‪ ،‬وكذلك ضرورة تعبئة كل الوسائل املتاحة لتيسير استفادة املواطنات واملواطنين على قدم‬
‫املساواة من الحق في العالج والعناية الصحية والحماية االجتماعية‪ ،‬وكذا وضع وتفعيل سياسات‬
‫موجهة إلى األشخاص والفئات ذوي االحتياجات الخاصة قصد معالجة األوضاع الهشة التي تعاني‬
‫منها النساء واألمهات واألطفال والوقاية منها وعمال باملواثيق الدولية ‪ -‬واملغرب من بين الدول املوقعة‬
‫عليها‪ ،‬فجمعيات املجتمع املدني والهيئات الحقوقية‪ ،‬إضافة إلى األطباء وفقهاء القانون‪ ،‬طالبوا‬
‫‪ -1‬أثير نقاش حول تحديد اللحظة التي يبدأ منها اتصال الجنين بأمه وتلك التي ينتهي عندها ذلك االتصال‪ ،‬وذهب االتجاه الغالب في‬
‫الفقه إلى أن حياة الجنين تبدأ منذ لحظة اإلخصاب‪ ،‬أي تلقيح الحيوان المنوي للرجل لبويضة المرأة وذلك عن طريق اندماج‬
‫الخليتين اللتين يتكون منها الجنين‪ ،‬مما يجعل حماية الجنين رهينة بنصوص اإلجهاض منذ تلك اللحظة‪ ،‬وتستمر تلك الحماية طوال‬
‫حالة الحمل ونمو الجنين نموا طبيعيا خالل اتصاله بأمه‪.‬‬
‫انظر في هذا االتجاه‪:‬‬
‫‪ ‬محمود مصطفى‪ " ،‬شرح قانون العقوبات – القسم الخاص "‪ ،‬الطبعة الخامسة‪ ،‬القاهرة‪ ،‬ص ‪.294‬‬
‫‪ ‬محمود نجيب حسني‪ " ،‬شرح قانون العقوبات – القسم الخاص "‪ ،‬دار النهضة العربية – القاهرة‪ ،‬طبعة ‪ ،1986‬ص ‪.223‬‬
‫‪ -2‬أشرف الصابري‪ " ،‬جريمة التحريض على اإلجهاض في التشريع المغربي"‪ ،‬مجلة المعرفة القانونية والقضائية‪ ،‬عدد مزدوج‬
‫‪ ،3 – 2‬ص ‪.265‬‬
‫‪ -3‬ال بد من اإلشارة هنا إلى أن شرط األسد في حاالت اإلجهاض دائما ما يكون نتيجة للحمل غير المرغوب فيه‪ ،‬والناتج عن‬
‫عالقات جنسية غير شرعية‪ ،‬حيث أن هذا الحمل يضع المرأة الحبلى أمام االختيار المرير بين القبول بواقع العار والهوان‪ ،‬أو‬
‫التخلص منه عن طريق اإلجهاض في الخفاء دون أن يذاع سرها‪ ،‬والحمل الناتج عن هذه العالقات إن لم يكن دافعا لإلجهاض قد‬
‫يكون دافعا لجريمة قتل الوليد‪.‬‬
‫للمزيد من التوضيحات في هذا اإلطار راجع‪:‬‬
‫‪ ‬عبد الحفيظ بلقاضي‪ " ،‬جريمة قتل األم لطفلها الوليد في القانون المغربي "‪ ،‬منشور بمجلة المحاكم المغربية‪ ،‬عدد ‪ 88‬يونيو‬
‫‪ ،2001‬ص ‪ 75‬والهامش رقم ‪.2‬‬

‫باإلسراع بإخراج قانون جناني جديد إلى الوجود في مسودته التي رأت النور سنه ‪ ،2015‬والذي يضم‬
‫في طياته تعديال فيما يخص قضية اإلجهاض‪.1‬‬
‫حيث أصبح االقتناع راسخا بتغيير القانون الجنائي بالنظر لتصاعد ظاهرة الجريمة وظهور‬
‫أنواع جديدة لها ارتباط بالتقدم العلمي وبالظروف االجتماعية واالقتصادية‪ ،‬أبان هذا القانون عن‬
‫قصور في مكافحتها‪ ،‬هذا فضال عن وجود ثغرات ومشاكل مرتبطة بالنصوص القانونية أو بالواقع‬
‫العلمي‪ ،‬إضافة للطفرة الكبرى التي عرفها مجال حقوق اإلنسان باملغرب‪ ،‬ففي إطار حرصه على‬
‫صيانتها‪ ،‬تم التنصيص عليها ضمن دستور ‪ 2011‬وتحديد آليات للحفاظ عليها‪ ،‬والتي تعد من أهمها‬
‫منح املواثيق الدولية األولوية في التطبيق على القوانين الوطنية ملالءمتها من التوجه العالمي‪ ،‬وملا كان‬
‫القانون الجنائي كغيره من القوانين األخرى‪ ،‬يطبق على مجتمع يتمتع بخصوصيته الثقافية‬
‫واملجتمعية‪ ،‬فإن األمر يفرض على التعديل الجديد الذي يعرفه هذا القانون‪ ،‬استحضار املرجعيات‬
‫األساسية والكبرى التي تؤطر القيم واملثل العليا ألفراد املجتمع املغربي‪ ،‬بهدف تعزيز العدالة‬
‫الجنائية وتطوير سياسة التجريم والعقاب‪.2‬‬
‫‪ -1‬هذه المسودة جاءت بعد حراك مجتمعي وطني‪ ،‬بعد اللقاء التلفزي الذي قام به الدكتور الشرايبي‪ ،‬فتدخل القصر الملكي على‬
‫الخط حيث أعطى الملك أمرا لصياغة نص قانو ني يأخذ بعين االعتبار التطورات السياسية والحقوقية دون الخروج عن روح الدين‬
‫اإلسالمي‪ .‬إذ قامت لجنة رسمية مكونة من وزير العدل ووزير الشؤون اإلسالمية ورئيس المجلس الوطني لحقوق اإلنسان ‪ -‬هذا‬
‫الذي يدل على أن هذا الموضوع تجب مقاربته من الجانب اإلسالمي والحقوقي والقضائي ‪ -‬لتدارس المستجدات في القانون الجنائي‬
‫ومن بينها جريمة اإلجهاض‪ ،‬وكان ذلك في ‪ 11‬مارس ‪ 2015‬فخلصوا إلى تجريم الظاهرة مبدئيا لما يتسببه من آثار صحية ونفسية‬
‫واجتماعية سيئة على المرأة واألسرة والجنين والمجتمع بكامله ومن بين هذه اآلثار ‪ :‬االنتحار‪ ،‬جرائم الشرف والهروب من العائلة‬
‫والتخلص من الحمل أو الرضيع‪ ،‬مما قد يدخل هذه األم إلى مجال الدعارة من بابه الواسع‪ ،‬إال أن هذا التجريم المبدئي قيد‬
‫باستثناءات أكثر مما كان في القانون الجنائي الحالي‪ ،‬غالبا ستضاف إلى الفصل ‪.453‬‬
‫وتجدر اإلشارة هنا إلى أن أطياف المجتمع المغ ربي قد انقسمت إزاء موضوع الترخيص بإجراء عمليات اإلجهاض إلى ثالثة‬
‫أقسام‪ :‬فئة من الفقهاء شددوا على ضرورة تحريم اإلجهاض في جميع األحوال باستثناء الخطر على األم‪ ،‬وفئة من علماء الدين‬
‫وجمعيات نسائية ذهبوا إلى أنه يتوجب تجريم اإلجهاض باستثناء حاالت معينة يقدرها األطباء‪ ،‬بينما دعا أطباء وحقوقيون إلى‬
‫تقنين اإلجهاض أي إباحته بشكل أوسع اقتداء بالمشرع التونسي كما جاء في بيان جمعية ربيع الكرامة أن جسد المرأة ملك لصاحبته‬
‫وال يحق ألحد أن ينوب عنها في اتخاذ القرار بشأنه‪..‬‬
‫‪ -2‬منال منصور‪ " ،‬إشكالية اإلجهاض بين البعد الشرعي والنص القانوني "‪ ،‬مجلة الملف‪ ،‬العدد ‪ 23‬نونبر ‪ ،2015‬ص ‪.39‬‬
‫فنظرا ألهمية الموضوع‪ ،‬فقد عرفت قضية اإلجهاض ببالدنا نقاشا مجتمعيا بين مختلف الفرقاء جعلت منه حديث الساعة يتجدد‬
‫ويأخذ في كل عصر أبعادا معينة في تناوله‪ ،‬خاصة فيما يتعلق بتحديد حاالت اإلباحة والتجريم والدعوات إلدخال تعديالت تشريعية‬
‫على القانون الجنائي تواكب هذه المطالب‪ ،‬على ضوء ما تعكسه المعطيات اإلحصائية الوطنية والدولية حول واقع اإلجهاض‬
‫وآثاره‪ ،‬في هذا السياق تعددت اآلراء بخصوص مسألة اإلجهاض ما بين اإلباحة المطلقة باالستناد على مرجعية حقوق اإلنسان‪،‬‬
‫والت ي تقضي وفق هذا المنظور بضرورة تمكين المرأة من الحرية المطلقة في التصرف في جسدها‪ ،‬وبين من ينادي بضرورة‬
‫مواكبة القانون الجنائي المغربي لحاالت معتبرة من الناحية الشرعية واالجتماعية والطبية من خالل استثناء اإلجهاض في حالة‬
‫االغتصاب أو زنا المحارم أو التشوهات ال جينية والخلقية من العقوبة‪ ،‬وبين من يرفض اإلجهاض مستندا في ذلك على الحق في‬
‫الحياة باعتباره مقدما على جميع الحقوق‪.‬‬

‫وبعد رفع نتيجة املشاورات حول موضوع اإلجهاض إلى العلم السامي لجاللة امللك‪ ،1‬صدر‬
‫بالغ من الديوان امللكي يتجه إلى تأكيد تجريم اإلجهاض غير الشرعي‪ ،‬مع استثناء بعض حاالته من‬
‫العقاب‪ ،‬لوجود مبررات قاهرة كالحمل الذي يشكل خطرا على حياة األم أو على صحتها‪ ،‬وفي حاالت‬
‫الحمل الناتج عن اغتصاب أو زنا املحارم‪ ،‬وفي حاالت التشوهات الخلقية الخطيرة‪ ،‬واألمراض‬
‫الصعبة التي قد يصاب بها الجنين‪ ،‬كما أشار البالغ إلى ضرورة التنسيق بين وزيري العدل والصحة‬
‫مع إشراك األطباء املختصين لبلورة خالصات املشاورات في مشروع مقتضيات قانونية جديدة‬
‫إلدخالها في القانون الجنائي‪.2‬‬
‫وعليه أكد البالغ امللكي‪ 3‬في هذا الشأن على اعتبار أن األغلبية الساحقة تتجه إلى تجريم‬
‫اإلجهاض غير الشرعي باستثناء بعض الحاالت من العقاب لوجود مبررات قاهرة‪ ،‬وذلك ملا تسببه من‬
‫معاناة وملا لها من آثار صحية ونفسية واجتماعية سيئة على املرأة والجنين تنعكس سلبا على‬
‫استقرار وأمن املجتمع ككل‪ ،‬واستنادا إلى هذه الخالصات أصدر جاللته تعليماته السامية إلى كل‬
‫من وزير العدل ووزير الصحة قصد التنسيق بينهما وإشراك األطباء املختصين من أجل بلورة‬
‫خالصات هذه املشاورات في مشروع مقتضيات قانونية قصد إدراجها في مدونة القانون الجنائي‪،‬‬
‫وذلك في إطار احترام تعاليم الدين اإلسالمي والتحلي بفضائل االجتهاد وبما يتماش ى مع تطورات‬
‫املجتمع املغربي وقيمه القائمة على االنفتاح واالعتدال وبما يراعي وحدته وخصوصياته‪ ،‬إضافة‬
‫‪ -1‬كما أن التدخل الملكي في هذه القضية الجدالية مجتمعي له دالالت سياسية ورمزية‪ .‬إذ تعتبر هذه المبادرة تفعيال للمقتضيات‬
‫المنصوص عليها في الدستور الجديد لعام ‪ ،2011‬في باب األدوار الدستورية المنوطة بالمؤسسة الملكية بموجب الفصلين ‪،42-41‬‬
‫كأمير للمؤمنين‪ ،‬ورئيس الدولة‪ .‬كما أن تعيين لجنة مكونة من ممثل المجلس الوطني لحقوق اإلنسان‪ ،‬ووزير العدل ووزير األوقاف‬
‫والشؤون اإلسالمية‪ ،‬فيه إشارة‪ ،‬للمنهجية التوفيقية بين المرجعية الكونية لحقوق اإلنسان‪ ،‬والخصوصية الثقافية والدينية للمجتمع‬
‫المغربي‪ ،‬والتي ينبغي التقاطها من طرف الفاعلين الوطنيين‪ .‬وهي تفيد أيضا بأن" قضية اإلجهاض السري لم تعد خطا أحمر‪ ،‬بل‬
‫"الرهاب" التي كانت سائدة قبل ذلك لدى الفاعلين في المجال العام‪ ،‬وباألخص مكونات‬‫صارت "قضية طبية بامتياز"‪ ،‬لتجاوز حالة ُّ‬
‫الحركة النسوية الوطنية‪.‬‬
‫‪ -2‬هشام مالطي‪ " ،‬حكم إجهاض المغتصبة بين الشرع والقانون "‪ ،‬مجلة المحاكم المغربية – العدد ‪ ،150‬ص ‪.67‬‬
‫‪ -3‬المالحظ أن المبادرة الملكية أضفت على النقاش العمومي طابعا مؤسساتيًّا‪ ،‬فقد تفاعلت معها كل الفعاليات المدنية والحقوقية‬
‫والثقافية من مختلف التيارات األيديولوجية والسياسية‪ ،‬وتقاسمت مواقفها وتصوراتها مع مؤسسات رسمية متنوعة‪ ،‬عكس‬
‫المحاوالت السابقة‪ ،‬التي كانت محدودة من حيث مضمون النقاش أو الجهات المساهمة فيه‪ ،‬كما أدى النقاش العمومي المؤسساتي‬
‫حول اإلجهاض إلى تهيئة بيئة تفاعلية داخل المجال العام سمحت لكل الفاعلين من مختلف التيارات الدينية والسياسية والثقافية‪،‬‬
‫بتجاوز حالة "الصمت" أو الالمباالة‪ ،‬إلى وضع المشاركة والتدافع حول شرعنة اإلجهاض أو إباحته‪ ،‬لكن المالحظ أن التدخل‬
‫الملكي في الموضوع أدى إلى رسم الحدود المرجعية‪ ،‬واآلفاق المحتملة للوضع التشريعي الجديد لإلجهاض‪ .‬وعلى الرغم من كون‬
‫اإلجهاض معضلة اجتماعية تترتب عنها عدة مخاطر صحية ونفسية واجتماعية‪ ،‬نتيجة اإلقبال المتزايد على ممارسته خارج أي‬
‫إطار قانوني وأي حماية صحية لألمهات واألطفال‪ ،‬فقد انحصرت المشاورات العمومية حول الموضوع في توسيع قاعدة‬
‫االستثناءات المبيحة لإلجهاض فقط‪ ،‬وفق سقف مرجعي "محافظ"‪ ،‬يسمح باالجتهاد والتشاور في إطار ما يقتضيه‪" :‬احترام تعاليم‬
‫الدين اإلسالمي الحنيف والتحلي بفضائل االجتهاد‪ ،‬وبما يتماشى مع التطورات التي يعرفها المجتمع المغربي وتطلعاته‪ ،‬وبما‬
‫يراعي وحدته وتماسكه وخصوصياته"‪.‬‬

‫للتأكيد على التوعية والوقاية ونشر وتبسيط املعرفة العلمية واألخالقية لتحصين املجتمع من‬
‫األسباب التي قد تؤدي إلى اإلجهاض نظرا لكون القانون وحده ال يكفي للحد منه‪.‬‬
‫وتماشيا مع التعليمات امللكية املشار إليها أعاله‪ ،‬تم توسيع الحوار العمومي مع كافة الفاعلين‬
‫من أطباء وحقوقيين ورجال قانون ودين وممثلي األحزاب السياسية والنقابات املمثلة بالبرملان‪،‬‬
‫يمكن القول على أن اآلراء املستطلعة لم تخرج على النقاش العام الدولي الدائر حول املوضوع‪،‬‬
‫والذي يعرف ثالثة اتجاهات رئيسية‪:1‬‬
‫‪ ‬اتجاه أول‪ :‬اعتبر اإلجهاض جريمة في جميع األحوال ال مبرر لها لكونها تمس بحق الجنين في‬
‫الحياة؛‬
‫‪ ‬اتجاه ثان‪ :‬يبيح اإلجهاض بصفة مطلقة على أساس أن املرأة حرة في التصرف بجسدها تأسيسا‬
‫على ما تضمنته اتفاقية القضاء على جميع أشكال التمييز ضد املرأة (سيداو)؛‬
‫‪ ‬اتجاه ثالث‪ :‬اتجاه وسط يدعو إلى تجريم اإلجهاض كأصل‪ ،‬مع إقرار بعض الحاالت االستثنائية‬
‫إلباحته‪.‬‬
‫ألجل ذلك عملت الحكومة املغربية على إحالة مشروع قانون رقم ‪ 10.16‬القاض ي بتغيير‬
‫وتتميم مجموعة القانون الجنائي على البرملان في ‪ 24‬يونيو ‪( 2016‬من أجل املناقشة في القراءة األولى‬
‫لدى لجنة العدل والتشريع وحقوق اإلنسان بمجلس النواب‪ ،‬وتم سحبه من طرف الحكومة‬
‫الجديدة في ‪ 08‬نونبر ‪ 2021‬ليطرح التساؤل حول مصير نقاش قضية اإلجهاض من جديد‪.‬‬
‫‪ -‬أهمية املوضوع‪:‬‬
‫تكمن أهمية املوضوع في كونه له أهمية في نطاق القانون الجنائي على أساس أنه ال يوجد‬
‫تشريع يقر عدم العقاب على اإلجهاض مطلقا‪ ،‬ومن تم كان من حق رجال الفقه الجنائي أن يجعلوه‬
‫موضعا لبحثهم‪ ،‬إال أن هذه األهمية ال تبرز في نطاق القانون الجنائي فحسب‪ ،‬ولكن أيضا في نطاق‬
‫القوانين املنظمة ملهنتي الطب والتوليد‪ ،‬والشريعة اإلسالمية‪ ،‬ويشهد على ذلك انعقاد العديد من‬
‫املؤتمرات الدولية واإلقليمية من أجل الوقوف على مدى جواز اإلجهاض أو تجريمه من النواحي‬
‫‪ -1‬وقد تقدمت وزارة العدل والحريات بمسودة مشروع القانون الجنائي‪ ،‬والتي تضمنت العديد من المستجدات‪ ،‬شملت محاور‬
‫وقضايا كثيرة ومتنوعة‪ ،‬ومن بين المواضيع التي أثارت النقاش بين الحقوقيين بالمجتمع المغربي‪ ،‬وهو موضوع تقنين اإلجهاض‬
‫الذي تعددت بشأنه مواقف إما تحكمها هواجس دينية وأخالقية أو حداثية‪ ،‬تجلت فيما بين من يعتبره حقا من حقوق المرأة التي تملك‬
‫جميع الصالحيات لتقرير مصير جنينها‪ ،‬وبين من يعتبره متناقضا واإلعالن العالمي لحقوق اإلنسان الذي ينص على حق اإلنسان‬
‫في الحياة‪ ،‬ويخالف ما جاءت به الشريعة اإلسالمية‪ ،‬ويتنافى وخصوصية المجتمع المغربي المحافظ‪.‬‬

‫القانونية والطبية والشرعية‪ ،‬كما تبدو أهمية هذا البحث في أن ما يقوم به األطباء من عمليات‬
‫اإلجهاض يحتاجون فيه ملعرفة الحاالت التي يسمح فيها القانون لهم بإجراء هذه العملية دون أن‬
‫يخضعوا لطائلة العقوبات القانونية‪ ،‬ال سيما وأن املشرع قد جرم األفعال التي يترتب عليها إسقاط‬
‫الحوامل بصفة عامة‪ ،‬وشدد العقاب إذا كان محدث هذا الفعل طبيبا أو من في حكمه‪.‬‬
‫كما تبرز أهمية البحث في هذا املوضوع في معرفة الدراسة املقارنة بين التشريعات األجنبية‬
‫بهدف الوقوف على الحاالت التي يمكن للمشرع املغربي أن يجيز فيها اإلجهاض والحاالت التي ال يمكن‬
‫له فيها السماح بإجرائه‪ ،‬فاملوضوع يعتبر أحد أهم املواضيع املطروحة للنقاش في الوقت الراهن‪،‬‬
‫باعتبارها من الجرائم املسكوت عنها وال يسمح بها إال العتبارات طبية‪ ،‬ومع ارتفاع الفاحشة وتزايد‬
‫الدعوة إلى اإلباحة املطلقة لإلجهاض‪ ،‬وفي ظل األرقام الرهيبة الحقيقية لإلجهاض في العالم عامة‬
‫واملغرب خاصة‪ ،‬إضافة إلى ذلك يحظى موضوع البحث في اإلجهاض بأهمية بالغة ألنه يثار من حين‬
‫آلخر‪ ،‬ونظرا للتطور الهائل الذي يعرفه العالم‪ ،‬إضافة إلى الجمعيات النسوية واملجتمع املدني‬
‫واملؤتمرات املتعددة التي تنادي بإباحة إجهاض الجنين‪ ،‬واحترام رغبة املرأة في اإلجهاض‪.‬‬
‫‪ -‬اإلشكاليــة‪:‬‬
‫إن اإلشكالية التي تطرحها قضية اإلجهاض نابعة من جملة املشاكل العقدية والفلسفية‬
‫واألخالقية العميقة والعريقة التي تحملها في طياتها‪ ،‬فنجد أن اإلجهاض يتعلق من جهة بمفهوم‬
‫"الحريـة"‪ ،‬حرية الحامل في التصرف بجسدها وفق رغبتها الحرة‪ ،‬فهي من يقرر إن كان عليها القيام‬
‫بإنزال محتويات رحمها أو الحفاظ عليها‪ ،‬األمـر الذي يقودنا رأسا للمشكلة الثانية وهي " الحق في‬
‫الحياة وقدسيتها "‪ ،‬حياة الجنين باعتباره موجودا " وجودا بالقوة "‪ ،‬حيث يثير اإلجهاض عدة‬
‫مشكالت خلقية وفلسفية؛ فهل الجنين شخص له الحقوق الخلقية نفسها للكائنات الراشدة؟‪ ،‬هل‬
‫إجهاض الجنين مسموحا به خلقيا؟ أو هل اإلجهاض مسموح به خلقيا في ظروف معينة؟ وإذا كان‬
‫اإلجهاض مسموح به في بعض األحيان فما األسباب؟ وفي أي مرحلة من مراحل نمو الجنين ال يسمح‬
‫باإلجهاض؟ وهل قدرة الجنين على النمو والحياة تشكل موقفا خلقيا مغايرا نحو اإلجهاض؟ وهل‬
‫دبيب الحياة والركود داخل أحشاء األم يشكل موقفا أخالقيا مختلفا؟ ثم ماذا لو تعارض حق األم‬
‫مع حق الجنين في الحياة؟‪.‬‬
‫إلى أي حد استطاع املشرع من خالل مقتضيات القانون الجنائي الحد من اإلجهاض‬
‫السري واستيعاب بعض حاالته وتزكية اإلطارالقانوني لجريمة اإلجهاض؟‬

‫‪ -‬التساؤالت الفرعية‪:‬‬
‫‪ ‬هل يحق لألم وفقا ملبدأ الحرية أن توقف حياة إنسان أو كما يقال " مشروع إنسان "؟‬
‫‪ ‬أال يتمتع الجنين على اختالف مراحل تشكله بحق في الوجود واالكتمال؟‬
‫‪ ‬من يقرر مستقبل األم ومستقبل الجنين؟‬
‫‪ ‬هل الجنين يعد كائنا بشريا‪ ،‬وإذا كان ذلك صحيحا‪ ،‬ففي أي مرحلة يصير الجنين كائنا بشريا له‬
‫الحق الخلقي على نفسه في الحياة والذي يمتلكه الكائن البشري الراشد؟‬
‫‪ ‬متى يمكن لألم وألعضاء آخرين من املجتمع أن يتجاوزوا حقوق الجنين؟‬
‫‪ ‬هل يعتبر الجنين في املرحلة التي تسبق نفخ الروح إنسانا؟‬
‫‪ ‬أي مقاربة أو مقاربات حقوقية قانونية‪ ،‬طبية‪ ،‬فلسفية‪ ،‬شرعية اجتماعية يمكن اعتمادها في‬
‫معالجة موضوع اإلجهاض؟‪.‬‬
‫‪ ‬ما هي مستندات القائلين بمواصلة منع اإلجهاض مهما كانت الحاالت وما هي مبررات القائلين‬
‫بإباحته في بعض الحاالت؟‬
‫‪ ‬هل الحاالت املثارة في النقاش العمومي تستوجب إباحة اإلجهاض وإلى أي مدى وبأي ضمانات؟‬
‫ذلك ما سنعمل على تناوله بالدرس والتحليل من خالل تقسيم هذا املقال إلى مبحثين‬
‫نتناول في األول اإلجهاض بين الحق في الحياة وحرية التصرف في الجسد‪ ،‬ونعالج العالقة الجدلية‬
‫بينهما‪ ،‬ثم نتطرق في املبحث الثاني ملستجدات اإلجهاض على ضوء مسودة القانون الجنائي املغربي‬

‫املبحث األول‪ :‬اإلجهاض بين الحق في الحياة وحرية التصرف في الجسد‬

‫(العالقة الجدلية بين الحق في الحياة وحرية التصرف في الجسد)‬
‫احتدم النقاش احتداما عنيفا بين من يدافع عن األجنة وحقهم في االكتمال والخروج للحياة‬
‫ويطلق عليهم "حــركة أنصار الحياة ‪ ،Pro Life Mouvement‬وبين من يرى في اإلجهاض حق من‬
‫حقوق املرأة طاملا أن األمر يتعلق بجسدها من جهة وبأجنة لم تكتسب بعد صفة البشرية أو‬
‫اإلنسانية ويطلق عليهم بــ‪ " :‬حركة حرية االختيار ‪ ،Pro choice Mouvement‬هذا االنقسام‬
‫والتعارض في الرأي والذي وصل حد التصادم إذ‪ ":‬سدد النظر إلى وضعية الحياة البشرية قبل‬
‫الوالدة "‪ ،1‬جعلنا نطرح التساؤالت التالية‪ :‬هل اإلجهاض قضية فردية تخص شخص املرأة وحدها؟‬
‫أم أن للجنين الحق في الحياة فيعتبر فعل املرأة قتال؟ ثم هل يعتبر الجنين إنسانا فيجرم قتله أم أنه‬
‫مجموعة من الخاليا املتكتلة فيكون إجهاضه مجرد استئصال لغدد غير مرغوب فيها؟‬
‫ذلك ما سنعمل على تحليله من خالل تقسيم هذا املبحث إلى مطلبين نعالج في املطلب األول‬
‫قضية اإلجهاض بين دعاة التقنين ومعارضيه‪ ،‬بينما نتناول في املطلب الثاني نقض مزاعم دعاة‬
‫تقنين اإلجهاض‬
‫املطلب األول‪ :‬قضية اإلجهاض بين دعاة التقنين ومعارضيه‬

‫اشتد النقاش مؤخرا حول موضوع اإلجهاض باملغرب‪ ،‬وأثار ردود أفعال ومواقف مختلفة‪،‬‬
‫أحيانا حادة ومثيرة لالنتباه‪ ،‬حيث ينطلق كل طرف من مرجعيته وأيديولوجية وخلفياته‪ ،‬ولكل طرف‬
‫مبرراته‪ ،‬فهذا يدافع عن صحة املرأة واآلخر يدافع عن حق الجنين في الحياة‪ ،‬وأبان اللقاء الوطني‬
‫األخير حول اإلجهاض السري الذي دعت إليه الجمعية املغربية ملحاربة اإلجهاض السري عن‬
‫اختالفات جوهرية بين عدد من التيارات‪ ،‬حيث إن جمعيات نسائية وناشطين مدنيين‪ ،‬طالبوا‬
‫بالترخيص لعمليات اإلجهاض‪ ،‬بهدف محاربة آفة اإلجهاض السري الذي يتم بطرق غير قانونية‪،‬‬
‫وباملقابل وقفت أطراف أخرى ضد هذه املمارسة في املغرب‪ ،‬مخافة أن تتوسع اإلباحة إلى القبول‬
‫‪ 1 -‬يورغن هابرماس‪ " ،‬مستقبل الطبيعة اإلنسانية نحو مسألة ليبرالية "‪ ،‬ترجمة جورد كتورة‪ ،‬من أنطوان الهاشم‪ ،‬المكتبة‬
‫الشرقية‪ ،‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2006‬ص ‪.40‬‬

‫باإلجهاض في جميع الحاالت‪ ،‬رافضين هذه العمليات لكونها " تشكل إجحافا في حق حياة الجنين‪،‬‬
‫باعتبارأن الحياة هي أقدس ش يء في الشرائع الدينية "‪.‬‬
‫وألن قضية اإلجهاض تعتبر من أكثر القضايا املثيرة للجدل في العالم‪ ،‬فقد ظلت تتراوحت في‬
‫العقود الخمسة املاضية بين الرفض والتقنين واإلباحة املطلقة‪ ،‬فما هي طبيعة اإلشكاالت التي‬
‫يطرحها جدل اإلجهاض باملجتمع املغربي؟ وما هي أبرز اتجاهات الرأي لدى مكونات الحركة النسوية‬
‫بخصوصه؟‬
‫الفقرة األول‪ :‬املدافعون عن حرية املرأة في التصرف بجسدها‬

‫‪ -‬املطالبون بتقنين اإلجهاض ‪-‬‬
‫يرى أنصار "حرية االختيار" املدافعون عن اإلجهاض‪ 1‬أن الشخص ال يتحدد فقط وجوده‬
‫بوجود مادة وراثية بشرية‪ ،‬بل يتحدد أيضا بتشكل الشعور املعنوي والتعبير عن األحاسيس والقدرة‬
‫على التواصل والوعي بالذات واالعتراف االجتماعي‪ ،‬وبما أن هذه الخصائص ال نجدها عند الجنين‪،‬‬
‫فإنهم ال يعتبرونه شخصا‪ ،2‬فتكون األجنة بذلك مجموعة من الخاليا املتراصة يحق لألبوين‬
‫استئصالها‪ ،‬فهوية الفرد كشخص وكإنسان تتحدد بفاعليته االجتماعية وعالقته باآلخرين اجتماعيا‬
‫وسياسيا وثقافيا‪.‬‬
‫لكن هل يعني هذا الكالم أن املجنون هو اآلخر يمكن قتله الشتراكه والجنين في نفس‬
‫الصفات؟ يرى أصحاب الحركة أن املجنون يختلف عن الجنين كونه صاحب "تاريخ" أما الجنين فال‬
‫يكون له تاريخ إال بعد ميالده‪ ،‬وبالتالي ال يتحقق وجود الجنين كشخص إال بعد والدته‪.‬‬
‫فالجنين عندهم مجرد "تجمع للخاليا" وبعبارة أدق هو محض "ش يء"‪ ،‬يستدل بعضهم على‬
‫ذلك بقولهم إن الدين اإلسالمي مثال ال يكفن الجنين بخرقة وال يدفنه إال بعد مرور أربعة أشهر "‬
‫فالسقط إذا كان في عمره أربعة أشهر فصاعدا يلف بخرقه ويدفن "‪ ،3‬فماذا عن املدة التي تسبق‬
‫‪ -1‬تجدر االشارة هنا إلى أن االجهاض االختياري يتحدد على أقصى تقدير باألسابيع الست االولى باستثناء اليابان التي أباحت‬
‫االجهاض حتى الشهر التاسع كنتيجة لالنفجار الديموغرافي الذي يعتبر من أهم أسباب اإلجهاض بهذا البلد‪.‬‬
‫‪ -2‬عمر بوفنتاش‪ " ،‬البيوايتيقا – األخالقيات الجديدة في مواجهة تجاوزات البيوتكنولوجيا "‪ ،‬إفريقيا الشرق‪ ،‬المغرب‪ ،‬الطبعة‬
‫األولى ‪ ،2011‬ص ‪.218‬‬
‫‪ -3‬زهير األعرجي‪ " ،‬النظام العائلي ودور األسـرة في البناء االجتماعي اإلسالمي "‪ ،‬قم المشرقـة‪ ،‬الطبعة األولى ‪1415‬هــ‪ ،‬ص‬
‫‪.55‬‬

‫األربعة أشهـر؟ واهتمامهم من جهة أخرى بالعالقة التي ستربط الطفل بوالديه بعد إنجابه وهما ال‬
‫يرغبان به‪.‬‬
‫حيث يرى أنصار االختيار أن للمرأة حق اختيار ما تفعله بجسدها‪ ،‬حيث يعتبرون السماح‬
‫باإلجهاض أكثر أمانا للمرأة‪ ،‬وهم يستشهدون بإحصاءات تبين ارتفاع املوت الناجم عن حاالت‬
‫اإلجهاض غير القانونية‪ ،‬حيث كان هناك آالف الوفيات قبل قضية "روى في واد"‪ ،‬ثم أصبحت قليلة‬
‫بعدما أصبحت عمليات االجهاض تجرى في املستشفيات واملراكز الطبية‪ ،‬كما أنهم يجادلون بأن‬
‫لدى املرأة حقا في اإلجهاض حين تكون ضحية اغتصاب أو سفاح قربى‪ ،‬وأيدت حركة حق اإلجهاض‬
‫املرأة في مسيرتها الطويلة في املطالبة بحقوقها اإلنجابية‪ ،‬فلها حق اإلجهاض بوصفها مخلوقا يتمتع‬
‫بحس أخالقي وقدرة على اتخاذ القرارات‪ ،‬لذلك يكون اإلجهاض اختيار أخالقي ومنطقي‪ ،‬حيث إنه‪" :‬‬
‫ال يوجد من هو أفضل من املرأة نفسها لتقييم ظروف حياتها‪ ،‬وال يوجد من هو أحق منها في تقدير‬
‫وجود طفل من عدمه‪ ،‬وإن املوقف املتعسف من قبل األطباء والسياسيين واملشرعين أنصار االتجاه‬
‫املحافظ الذين يصرون على منع اإلجهاض‪ ،‬يعني ضمنا أن املرأة تفتقر إلى القدرة على اتخاذ قرارات‬
‫عقالنية بشأن نفسها وتحمل مسؤوليتها‪.1‬‬
‫كما أن حق املرأة في اتخاذ القرار هو االعتبار الحاسم في قضية اإلجهاض‪ ،‬واألساس املنطقي‬
‫للقاعدة القانونية القائلة بعدم اختيار األسباب‪ ،‬هو إن للمرأة الحق في أن تتحكم في تكاثرها‬
‫واملخاطر املضمنة في الحمل‪ ،‬وأي اختيارات عامة أو طبية لهذه األسباب ستيهئ الفرصة إلعاقة‬
‫وإحباط التزام املجتمع بمنح املرأة حرية تحديد مستقبلها التكاثري‪ ،‬واألفضل لكي نمنع إعاقة حرية‬
‫اإلدارة‪ ،‬أال يكون ثمة اختبارات عامة لألسباب‪.2‬‬
‫ففي حالة الحمل غير املرغوب فيه‪ ،‬سواء الناتج عن االغتصاب أو ضعف وسائل منع‬
‫الحمل‪ ،‬يكون من حق املرأة إنهاء الحمل وحماية جسدها ضد انتهاك الجنين‪ ،‬فال األم وال أي شخص‬
‫آخر مطالب أخالقيا بتقديم تضحيات واسعة‪ ،‬باألهداف‪ ،‬واملصالح‪ ،‬والصحة ملدة تسعة أشهر من‬
‫أجل حماية حياة شخص آخر‪ ،‬وعلى الرغم من أن طومسون قد استطاعت بهذا القياس أن تكون‬
‫عالمة فارقة ومهمة في تاريخ أخالقيات اإلجهاض‪ ،‬ألنها ‪" :‬دافعت عن الحق في االستقاللية الجسدية‬
‫‪1‬‬
‫‪- Dworking, R, Life’s Dominion, An Argument About Abortion And Euthanasia, Harper Collins,‬‬
‫‪London, 1993, P 166.‬‬
‫‪ -2‬روث كوارتز‪ ،‬ليرودي هود‪ " ،‬التكنولوجيا الوراثية والخيار التناسلي "‪ ،‬ضمن كتاب‪ :‬الجينوم البشري‪ ،‬تحرير دانييل كلفن‪،‬‬
‫ترجمة أحمد مستجير‪ ،‬عالم المعرفة‪ ،‬الكويت‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،1997‬ص ‪.239‬‬

‫للمرأة دون النظر إلى الحتمية البيولوجية‪ ،‬وهوية الجندر ‪ ،Gender Identity1‬إال أنه ينطوي على‬
‫مفارقات شتى‪ ،‬فمن ناحية نالحظ أن عالقة األم بالجنين ال يمكن مقارنتها بعالقة عارضة بين اثنين‬
‫من الغرباء‪ ،‬فالحمل بالجنين حتى وإن كان غير مرغوب فيه ينطوي على معنى إرادي‪ ،‬ذاك املعنى‬
‫املتضمن صراحة في طبيعة العالقة الزوجية‪ ،‬والذي من شأنه إلزام األم بمسؤوليات وواجبات تجاه‬
‫الجنين أخصها الحفاظ على حياته‪.‬‬
‫وقد ساند هذا االتجاه الكثير من التنظيمات النسوية‪ ،‬خاصة وأن املوجة النسوية الثالثة قد‬
‫ركزت اهتمامها على القضايا الحساسة الخاصة باملرأة كالختان والحرية الجنسية وحرية الجسد‬
‫واالجهاض‪ ،‬فاملرأة كائن عاقل واعي ذو إرادة حرة تستطيع السيطرة على جسدها وتملك الحرية في‬
‫التصرف به وحدها‪ ،‬طاملا أنه جسدها هي وال وصاية ألحد عليه وطاملا أن الجنين هو جزء من هذا‬
‫الجسد فيسري عليه نفس االمر‪ ،‬فان فرضت عليها الظروف أو اختارت هي االجهاض فلها ذلك‪.‬‬
‫وقد سبقت سيمون دو بوفوار هذه املوجة في طرق املوضوع والدعوة لتسهيل االجهاض إذ‬
‫ترى أن املرأة ولكي تتحرر من التبعية وتخرج من ركن التاريخ املظلم ما عليها سوى أن تنفك من سجن‬
‫التناسل " املستمر واملتكرر" فتقول‪ ":‬إن السبب العميق الذي حصر املرأة في العمل املنزلي‪ ،‬في‬
‫بداية التاريخ‪ ،‬ومنعها من املساهمة في تعميرالعالم هو استعبادها لوظيفة يخص تحديد النسل‪،‬‬
‫قلبت الديانة املسيحية املفاهيم وجعلت الرشيم ذو روح حينئذ أصبح االجهاض جريمة ضد‬
‫الجنين ذاته "‪ ،2‬وحملت سيمون دو بوفوار الديانة املسيحية مسؤولية تحريم االجهاض ألنها أضفت‬
‫على األجنة روحا‪ ،‬مما حال دون ذلك تكريما وإجالال للروح‪ ،‬وقد ساندها في فكرتها الفيلسوف جون‬
‫بول سارتر الذي يرى في االجهاض حق من حقوق املرأة وحدها‪.‬‬
‫كما نجد مالمح اتجاه ثالث يرى في اإلجهاض جريمة ال إنسانية في حق الطفل واألم على‬
‫السواء‪ ،‬في حق الطفل الذي حرم الحياة‪ ،‬وفي حق األم التي تمر بكل أشكال األلم والعذاب النفس ي‬
‫والجسدي أثناء لفظ جنينها خارج جسدها وهو ميت (باستثناء حركة فيمن األصولية)‪.‬‬
‫وعلى الرغم من وحشية اإلجهاض إال أنه يجب أن يتمتع بصفة الشرعية ويأخذ صبغة‬
‫قانونية‪ ،‬ذلك أن املرأة إذا عزمت ومهما اشتد بها العذاب النفس ي فإن الظروف الخارجية الخانقة‬
‫التي اضطرتها لإلجهاض باقية لن تتغير كاألم العزباء التي تخلى عنها رجلها وتكاتفت الضغوط عليها‪،‬‬
‫‪1‬‬
‫‪- Williams, M, An Ethias Ensemble : Abortion, Thomson, Finnis and the Case of the Violine‬‬
‫‪Player, In Journal of Ratio Jurais, 2004, Vol 17, N 17, P 385.‬‬
‫‪ -2‬سيمون دو بوفوار‪ " ،‬الجنس اآلخـر"‪ ،‬ترجمة‪ :‬ندى حداد‪ ،‬األهلية للنشــر‪ ،‬بيروت‪ ،‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2008‬ص ‪.63‬‬

‫فال تستطيع تحمل مسؤولية الجنين املادية واملعنوية‪ ،‬أو قد تكون خائفة من موت محتم لضياع‬
‫شرفها فيكون الحل الوحيد هو اإلجهاض‪ ،‬لذلك فاإلجهاض واقع ال محالة سواء شرع له أم ال‪،‬‬
‫بمعنى أنه وإن لم يكن ذو صفة قانونية فلن يتوقف بل هو في تزايد مستمر‪ ،‬لذلك كان من األجدر‬
‫بالدولة أن تشرف على عمليات اإلجهاض اآلمن بتوفير ظروف صحية مناسبة إلنقاذ حياة األم‪.‬‬
‫ويمثل املطالبين بالترخيص لإلجهاض باملغرب التيار اليساري والعلماني‪ ،‬ويعتبرون اإلجهاض‬
‫ساحة صراع بينهم وبين املحافظين على غرار مدونة األسرة وتعميم توزيع العازل الطبي‪ ،‬فهم‬
‫يعتبرون أن تقنين اإلجهاض في املغرب مطلب أصبح أكثر إلحاحا من النساء أوال ومن حقوقيين‪،‬‬
‫متذعرين بكون املرأة تملك حرية التصرف في جسدها وتدرك مصلحتها‪ ،‬وأنه ال يجوز ألحد أن يتدخل‬
‫في حريتها‪ ،‬كما يقدم املطالبون بتقنين اإلجهاض التبريرات التالية‪:‬‬
‫‪ ‬تأخر سن الزواج وما يترتب عنه من عالقات خارج إطار الزواج؛‬
‫‪ ‬مضاعفات اإلجهاض تتسبب في نسبة مهمة من وفيات األمها؛ ‪.‬‬
‫‪ ‬تزايد عدد األمهات العازبات ومآس ي قتل املواليد غير الشرعيين؛‬
‫‪ ‬التخلي عن األطفال حديثو الوالدة‪ ،‬وتزايد معدل جرائم بيع الرضع‪.‬؛‬
‫‪ ‬التدابير التي تتخذها وزارة الصحة لتفادي الحمل غير املرغوب فيه وتفادي اإلجهاض السري هي‬
‫تدابير غير كافية وغير فعالة رغم أهميتها‪ ،‬وأنها تهم فقط النساء املتزوجات؛‬
‫‪ ‬انتشار االغتصاب وزنا املحارم‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬القائلون بقدسية الحياة اإلنسانية منذ لحيضات التبرعم األصلية في‬
‫الرحم ‪ -‬ر افضون لتقنين اإلجهاض‪-‬‬
‫يرى معارضو اإلجهاض أنه إذا كان الجنين يحمل جينات‪ ،‬تسبب العذاب واآلالم لحاملها‬
‫وألسرته‪ ،‬مما يعني الرحمة بالوليد وبأهله‪ ،‬فإن عملية اإلجهاض‪ ،‬مهما كانت الدوافع وراءها‪ ،‬هي‬
‫عملية قتل وإزهاق روح وتحطيم متعمد لحياة شخص لم يولد‪ ،‬وهي عملية مهينة تحط من قيمة‬
‫الحياة البشرية التي تعتبر أثمن ما في الوجود‪ ،‬كما أن اإلجهاض يحول اإلنسان إلى سلعة وبضاعة‬
‫يلزم أن تفحص قبل أن تنتج وتعرض‪ ،‬ليستبعد منها ما هو غير مطابق "للمواصفات "‪ ،‬من سيضع‬
‫هذه املواصفات؟ أال تقود هذه املجسات حقا جديدة تسلحت بالعلم الحديث‪ ،‬تعيد الحياة مرة‬

‫أخرى إلى تلك الفكرة الجهنمية إلنتاج السوبرمان التي استولت على أذهان املفكرين والنازيين في‬
‫العقود األولى من القرن املاض ي‪ ،‬أهي اليوجينيا إذن تدخل علينا من الباب الخلفي وقد ارتدت ثياب‬
‫العلم‪ ،‬متخفية تحت اسم "اليوجينيا اليوتوبية" لتذيع الدمار مدعية أنها تسعى إلى تقليل آالم‬
‫اإلنسان القتل باسم الرحمة؟ هل سنعود إلى ما قاله يوما هافلوك إليس‪ :‬يلقي الرجل العطوف‬
‫قرشا للمتسول‪ ،‬أما األكثر عطفا فيبنى له ملجأ حتى ال يحتاج إلى التسول‪ ،‬لكن ربما كان أكثرنا عطفا‬
‫هو من يدبر األمر بحيث ال يولد املتسول؟ نستبدل باملتسول املريض بمرض وراثي؟‪.1‬‬
‫إذا ما وافقنا على أن من حق املجتمع أن يسمح لألمهات بإجهاض األجنة التي تحمل أمراضا‬
‫وراثية‪ ،‬فأي األمراض الوراثية نعني؟ عمى األلوان؟ قصر النظر؟ الحول؟ السكر الوراثي؟ هل نمض ي‬
‫لنجهض األجنة للمرض الوراثي الذي ال يقتل إال في نحو سن األربعين (ومجسه الوراثي جاهز بالفعل‬
‫منذ الثمانينيات؟) أو الحاملة ملرض الزهايمر الذي يصيب اإلنسان عادة بعد سن الستين؟ لو أننا‬
‫استخدامنا املجس الوراثي الخاص بمرض ألجهضنا الجنين الذي أصبح ستيفن هوكنج أستاذ‬
‫الفيزياء الفلكية بجامعة كمبريدج أشهر من سبر أصل الكون في عصرنا‪ ،‬وماذا لو طلب أحدهم‬
‫إجهاض الجنين ألن أعينه ليسن زرقاء مثال؟ فمن املمكن بالطبع أن تصنع مجسات وراثية تكشف‬
‫لون العين في الجنين‪ ،‬نحن نعرف على أية حال أن هناك في البشر أكثر من أربعة آالف مرض وراثي‪،‬‬
‫وأن كل فرد منا يحمل في املتوسط أربعة أمراض منها‪ ،‬ال بد من أن تكون هي األمراض التي تقتل في‬
‫الطفولة‪ ،‬التي يعجز حاملها عن أن يرعى أموره وأن يتحمل مسؤوليات حياته‪ ،‬أم ترى الواجب أن‬
‫يترك القرار لألم الحامل – كما يرى الكثير – بعد أن يشرح لها بالتفصيل كل ما هو معروف عن‬
‫املرض؟ لكن‪ ....‬أليس للجنين هو اآلخر حقوق؟‪.2‬‬
‫فالقائلون " بحق األجنة " يرون أن " حياة اإلنسان تبدأ مع منطلق الحمل‪ ،" ..‬ويرون أنه ال‬
‫مجال الختيار أقل األضرار إذ كان ذلك يقتض ي التخلص من الحميل‪ ،‬الذي يعتبر شخصا منذ‬
‫البداية‪ ،‬ألن الحميل ليس مجرد تابع وال يمكن التضحية به ألجل مصالح شخص آخر ولو كان هذا‬
‫الشخص هو أمه‪ ،3‬فرحم املرأة في تعريفه اللغوي هو الوعاء الذي يحوي الجنين‪ ،‬وبالتالي ال يمكن‬
‫اعتباره عضوا خالصا خاصا باملرأة وحدها‪ ،‬فهو من جهة مستقبل لنطف الرجل‪ ،‬ومن جهة أخرى‬
‫هو بيت للجنين وعلى هذا األساس ال يحق لها أن تتصرف فيه‪.‬‬
‫‪ -1‬أحمد مستجير‪ " ،‬قراءة في كتابنا الوراثي "‪ ،‬الهيئة العامـة للكتاب‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2013‬ص ‪.86 – 85‬‬
‫‪ -2‬أحمد مستجير‪ " ،‬قراءة في كتابنا الوراثي "‪ ،‬الهيئة العامـة للكتاب‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2013‬ص ‪.87‬‬
‫‪ -3‬عمر بوفنتاش‪ " ،‬البيوايتيقا – األخالقيات الجديدة في مواجهة تجاوزات البيوتكنولوجيا "‪ ،‬إفريقيا الشرق‪ ،‬المغرب‪ ،‬الطبعة‬
‫األولى ‪ ،2011‬ص ‪.219‬‬

‫كما نجد أن أعلى نسبة لإلجهاض مردها الحرية الجنسية الحرية املطلقة الالمسؤولة‪،‬‬
‫فممارسة املرأة للجنس يجب أن تتبعه جملة من االعتبارات واالحتياطات حتى ال يقع الحمل غير‬
‫املرغوب فيه‪ ،‬فإن حدث الحمل فعليها أن تتحمل تبعات أعمالها فال تلفظ الجنين‪ ،‬الذي ليس له أي‬
‫ذنب في األمـر‪ ،‬فيحرم من الحياة بعد أن تجمعت خالياه الحية األولى مبشرة بمستقبل قادم‪.‬‬
‫وحتى إن افترض أصحاب هذه الحركة انتفاء صفة اإلنسانية عن الجنين بحجة أنه مجموعة‬
‫خاليا‪ ،‬فإنهم يرون أن هذه الخاليا تتميز بكونها نابضة حيوية فاعلة متطورة تحوي في ذاتها بذور‬
‫إنسان قيد التحقق بمعنى أن تلك الخاليا هي "مشروع إنسان" قابل للتحقق مستقبال وإذا استعرنا‬
‫عبارة أرسطو فنقول عن الخاليا أنها "إنسان" "بالقوة فيكون اإلجهاض بذلك هو عملية قتل‬
‫لألجنة (‪ )....‬قتل لإلنسانية‪ ،‬ال يعتبر الجنين عضوا من أعضاء املرأة وإن اتصل بها بل هو مشروع‬
‫إنسان سينفصل عنها نهائيا بعد مدة"‪ ،‬فإخصاب الخاليا اإلنسانية يشكل البداية الفعلية لسيرورة‬
‫تطويرية ليس فقط تنظم نفسها بنفسها بل غدت تتمتع باالنفراد تبعا لهذا التصور كل ما يمكن‬
‫تحديده بيولوجيا بوصفه نموذجا إنسانيا يجب النظر إليه بوصفه شخصا بالقوة‪ ،‬وهو صاحب‬
‫حقوق أساسية‪ 1‬وعلى رأسها توفير الحماية له‪.‬‬
‫وفي مقابل االتجاه األول‪ ،‬اجتمعت عدة تنظيمات نسائية ومدنية إسالمية‪ ،‬تهتم بقضايا‬
‫األسرة واملرأة والطفل‪ ،‬في إطار تحالف مدني‪ ،‬للتصدي لدعوات تحرير اإلجهاض‪ ،‬تحت لواء"‬
‫االئتالف الوطني للدفاع عن حق الجنين في الحياة‪ ،"2‬وقد شدد على ضرورة مقاربة القضية‪ ،‬من‬
‫منظور يراعي الخصوصية الدينية والثقافية للمجتمع املغربي‪ ،‬وعلى مراعاة مصلحة الجنين أيضا‪،‬‬
‫ولم يمانع من مناقشة باقي االستثناءات املتعلقة بالصحة الجسدية للمرأة وظروف حملها خارج إطار‬
‫الزواج‪ ،‬ومسألة التشوهات الخلقية‪.‬‬
‫ويأتي تأسيس االئتالف الوطني للدفاع عن حق الجنين في الحياة‪ ،‬كرد فعل على دعوات‬
‫تحرير اإلجهاض‪ ،‬وانطالقا مما تسجله من تزايد حاالت اإلجهاض السري وما يترتب عن ذلك من‬
‫انتهاك للحق في الحياة بالنسبة للجنين‪ ،‬فاالئتالف يحرص على مقاربة املوضوع من منطلق أن األصل‬
‫هو حق الجنين في الحياة‪ ،‬بخالف املنطلقات املرجعية لالتجاه األول‪ .‬وهكذا ساهم االئتالف في إثراء‬
‫‪ -1‬زهير األعرجي‪ " ،‬النظام العائلي ودور األسـرة في البناء االجتماعي اإلسالمي "‪ ،‬قم المشرقـة‪ ،‬الطبعة األولى ‪1415‬هــ‪ ،‬ص‬
‫‪.56‬‬
‫‪ -2‬منظمة تجديد الوعي النسائي‪ :‬هي منظمة مغربية مستقلة تعمل على مساندة المرأة لنيل حقوقها ومطالبها االجتماعية العادلة‪،‬‬
‫تأسست المنظمة عام ‪ 1995‬من أجل المحافظة على أصالة المرأة وعلى هويتها اإلسالمية‪ ،‬ومن أجل تقديم خدمة اجتماعية تتميز‬
‫بالفعالية واالقتراب من المشاكل الحقيقية للمرأة والطفل في األسرة المغربية‪.‬‬

‫النقاش العمومي حول قضية اإلجهاض من خالل إعداد مذكرة ترافعية في املوضوع‪ ،‬وجهها للهيئة‬
‫العليا للحوار الوطني إلصالح منظومة العدالة‪.‬‬
‫وبخصوص حاالت إباحة اإلجهاض رفض االئتالف "الربط غير املنطقي الذي يجعل من‬
‫مطلب تقنين اإلجهاض حال للمشاكل املترتبة عن االغتصاب وزنا املحارم في حالة حدوث حمل "‪،‬‬
‫ودعت إلى إصالح نصوص القانون الجنائي خاصة املتعلقة بهذه الجرائم‪ ،‬بما يعزز من ضمانات‬
‫حماية الحق في الحياة ويضمن والدة طبيعية لألجنة وكذا الحرص على تفعيل النصوص املوجودة‬
‫بما يكرس مبدأ عدم اإلفالت من العقاب‪ ،‬خصوصا وأن معدالت اإلجهاض في ارتفاع متزايد‪ ،‬وأن‬
‫الجريمة ال تكون إال بفعل فاعل واستمرار التعاطي مع الظواهر االجتماعية بالتساهل وغض الطرف‬
‫ال يساهم في حلها وإنما يزيد من تفاقمها وتعقيدها‪ .‬وقدم االئتالف بهذا الخصوص مجموعة من‬
‫املقترحات واإلجراءات املسطرية من شأنها تعزيز حق املغتصبة وحمايتها وتفعيل الجانب املسطري‬
‫(التبليغ واإلثبات) وتسريعه‪.‬‬
‫ويجادل أنصار حق الحياة بأنه ال حق ألحد في إنكار الحياة‪ ،‬ألنهم يرون أن الجنين‪ ،‬مهما كان‬
‫صغيرا فهو حياة بشرية‪ ،‬ومن الخطأ أخالقيا استغالل حياة بشرية‪ ،‬وأن حق الطفل الذي لم يولد‬
‫بعد يتوجب أن يسمو على حق املرأة في أال تحمل‪ ،‬أيضا فإنهم يجادلون بأن من يجري عملية‬
‫اإلجهاض يحط من قدر إنسانية كل من يتعلق بهم األمر‪ ،‬بمن فيهم األم‪ ،‬والطبيب‪ ،‬واملشتغلون‬
‫بالرعاية الصحية‪.1‬‬
‫وهكذا فبالنسبة لحنان اإلدريس ي رئيسة "االئتالف الوطني للدفاع عن حق الجنين"‪ ،‬فإنه‬
‫ينبغي التعامل مع اإلجهاض من منطلق أنه جريمة ينبغي أن يعاقب عليها القانون‪ ،‬مع إعمال‬
‫منظومة حقوق اإلنسان وعلى رأسها الحق في الحياة‪ ،2‬وذلك من منطلق ما تعتبره "أبا الحقوق"‬
‫والحق األول الذي تتأسس عليه منظومة حقوق اإلنسان كاملة وذلك الرتباطه بحفظ النفس‬
‫البشرية؛ إذ ال يستقيم التمتع ببقية الحقوق إال بحماية الحق األساس ي‪ .‬وتحتج في ذلك بكون جميع‬
‫الشرائع السماوية واملواثيق الدولية والقوانين الوطنية اتفقت على حماية هذا الحق‪ ،3‬ويرفض‬
‫‪ -1‬فرمجن‪ " ،‬القانون الطبي واألخالق "‪ ،‬ترجمة نجيب الحصادي‪ ،‬المشروع القومي للترجمة‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪،2013‬‬
‫ص ‪.174‬‬
‫‪ -2‬حنان اإلدريسي ‪" ،‬في نقض مزاعم دعاة تقنين اإلجهاض‪ ،‬مقاربة طبية مقارنة"‪ ،‬الرجواني‪ ،‬عصام (تنسيق)‪ ،‬اإلجهاض بين‬
‫الحق في الحياة وحرية التصرف في الجسد‪ ،‬الرباط‪ ،‬منشورات المركز المغربي للدراسات واألبحاث المعاصرة‪ ،‬ماي ‪ ،2015‬ص‬
‫‪37-17‬‬
‫‪ -3‬نظر مداخلة‪ ،‬العثماني سعد الدين‪" ،‬أي مقاربة لتعديل القانون الجنائي في مادة اإلجهاض"‪ ،‬منشورات المركز المغربي‬
‫للدراسات واألبحاث المعاصرة‪ ،‬المرجع السابق‪ ،‬ص‪.17‬‬

‫االئتالف إطالق تعبير "اآلمن" على عملية اإلجهاض‪ ،‬ألنه ليس كذلك‪ ،‬فاألصل فيه أنه‪" :‬عنف ضد‬
‫املرأة وخطرعلى صحتها الجسدية والنفسية عكس ما يدعيه دعاة اإلجهاض"‬
‫وترى الجمعية من جهتها أن تقنين اإلجهاض يتناقض مع حماية حق الجنين في الحياة‪ ،‬ومن‬
‫ُ‬
‫شأن ذلك توسيع دائرة املقبالت على عمليات اإلجهاض‪ ،‬كما أنه سيشجع على زيادة العالقات‬
‫الجنسية خارج الزواج‪ ،‬والدليل على ذلك ارتفاع نسبته بعدد من الدول التي تقننه مثل فرنسا‪.‬‬
‫واعتبرت عائشة فضلي رئيسة الجمعية أن األطباء الذين يقومون بعمليات اإلجهاض "يشاركون في‬
‫جرائم قتل‪ ،‬ويسهمون في عملية تطهير للعرق البشري‪ ،‬ودعت إلى التراجع عن استعمال مفهوم‬
‫اإلجهاض اآلمن ألنه ليس كذلك "‬
‫يمثل الرافضون لإلجهاض التيار املحافظ‪ ،‬فهم يرون أن تجند اليساريين للدفاع عن تقنين‬
‫اإلجهاض هو ركوب على هذه املوجة ملغالبة الفكر املحافظ وسحب البساط من تحت أرجله خاصة‬
‫أن هذا التدافع يكتس ي أيضا طابع سياس ي بوجود بعض الرافضين في الحكومة‪ .‬فالرافضون لتقنين‬
‫اإلجهاض يحتجون أنه ال يجوز التصرف في حياة الجنين إال إذا كان يشكل خطرا حقيقيا على صحة‬
‫األم أو يحمل تشوها كبيرا ويحرم إجهاضه ملجرد الرغبة في إخفاء الحمل أو لظروف اقتصادية‪ .‬هذا‬
‫ويبني أصحاب هذا املوقف على األسباب التالية‪:‬‬
‫‪ ‬حق الجنين في الحياة حق كل شخص؛‬
‫‪ ‬الجنين ال يتحمل أخطاء الوالدين؛‬
‫‪ ‬معالجة اإلجهاض يجب أن تكون في إطار شمولي يبدأ من معالجة األسباب املؤدية للحمل الناجم‬
‫عن الزنا أو الحمل غير املرغوب فيه؛‬
‫‪ ‬تقنين اإلجهاض سيشجع العالقات الجنسية الخارجة عن الزواج وسيزيد من قتل األجنة التي لها‬
‫الحق كذلك في الحياة؛‬
‫‪ ‬اإلجهاض تجارة مربحة يعمل تقنينها على توفير الغطاء القانوني لألطباء واللوبيات عديمي‬
‫الضمير؛‬
‫‪ ‬اإلجهاض جريمة في حق األجنة وعنف جسدي ونفس ي ضد املرأة ‪.‬‬
‫من خالل تحليلنا ملعطيات السالفة الذكــر نالحظ أن هناك صراع بين دعاة إباحة اإلجهاض‬
‫ودعاة تجريم اإلجهاض‪ ،‬فحسب االتجاه الداعي إلى تقنين اإلجهاض فإن رفع القيود القانونية عن‬
‫اإلجهاض وإباحته‪ ،‬وتسهيل اللجوء إليه من شأنه تحقيق نتيجتين‪:‬‬

‫‪ -‬األول ــى‪ :‬تخفيض حاالت اإلجهاض‪.‬‬

‫‪ -‬الثانية‪ :‬الوصول لإلجهاض اآلمن للتقليل حاالت وفيات األمهات‪.‬‬
‫فهم يعتبرون اإلجهاض اآلمن والشرعي أحد مفاتيح الصحة اإلنجابية ويساعد من خفض‬
‫نسبة اإلجهاض‪.‬‬
‫أما االتجاه الداعي إلى تجريم اإلجهاض ينطلق من نقطة أن إباحة اإلجهاض دون ضوابط‬
‫يشكل خطورة على املرأة واألســرة واملجتمع ككل‪ ،‬إذ يؤدي إلى ارتفاع نسبة الفاحشة حيث إن وجوده‬
‫يعني وجود الحل للتخلص بسهولة من العار‪ ،‬وهو آثـر الزنا لدى ينبغي التعامل مع اإلجهاض من‬
‫منطلق أنه جريمة ينبغي أن يعاقب عليها القانون‪ ،‬وعلة تجريمه تكمن في سعي القانون إلى حماية‬
‫الحقوق التي تحميها الشريعة اإلسالمية‪ ،‬وهي حماية حق الجنين في الحياة وحماية األم من األخطار‬
‫وحماية حق املجتمع‪ ،‬لذلك فتجريم اإلجهاض في القانون املغربـي ينسجم مع موقف الفقهاء‬
‫‪.1‬‬
‫والتوجهات الدينية للمملكة‬
‫املطلب الثاني‪ :‬في نقض مزاعم دعاة تقنين اإلجهاض‬

‫ال ريب في أن املسألة األخالقية األساسية في اإلجهاض تتعلق بمقام الحياة وبهوية الجنين‬
‫اإلنساني املعنوية‪ ،‬ذلك أن األبحاث الفلسفية والالهوتية ما برحت تتناول الوقائع البيولوجية التي‬
‫تسبق الوالدة‪ ،‬أي مراحل تطور البذرة اإلخصابية منذ النطفة األولى حتى خروج الوليد من الرحم‪،‬‬
‫فهل يكون التراب والنطفة والعلقة واملضغة مستودع الشخص اإلنساني في تكونه األول؟ إذا ثبت أن‬
‫الوقائع البيولوجية هذه تكتسب مقام الحياة األخالقية‪ ،‬من غير أن نستطيع مع ذلك أن نعين مرتبة‬
‫الوعي الذي ينشط فيها‪ ،‬فال بد من االستفسار عن عواقب اإلجهاض األخالقية‪ ،‬إذ إن اإلنسان ال‬
‫يجوز له أن يقتل الحياة إال في الحاالت الضرورية القاهرة‪ ،‬كالسعي إلى إنقاذ األم التي تنذرها باملوت‬
‫في أوضاع الحمل السقيم املعتل‪ ،‬أو التحقق من التشوهات الجسدية الجسيمة التي تعوق نشوء‬
‫الكيان الجسدي والذهني السليم‪ ،‬أو اإلجماع األخالقي على صون السوية النفسية في حال املرأة‬
‫املغتصبة املعنفة املذلولة أو في حال سفاح القربى املقيت‪.2‬‬
‫‪ -1‬خالد الحمدونــي‪ " ،‬اإلجهاض في المغرب بين التجريم والدعوة إلى التقنين "‪ ،‬مجلة الباحث لدراسات القانونية والقضائية‪ ،‬العدد‬
‫‪ 24‬نونبر ‪ ،2020‬ص ‪.266‬‬
‫‪ -2‬مشير باسيل عون‪ " ،‬قراءة ثقافية في قضية امتالك حق اإلجهاض وإمكان إبطاله "‪ ،‬األربعاء ‪ 6‬يوليو ‪ 2022‬على الموقع‬
‫اإللكترونـــي التالي‪ https://www.independentarabia.com/node :‬تاريخ االطالع‪ 2023/09/06 :‬على الساعــة‪:‬‬
‫‪.12:50‬‬

‫وتبقى املشكلة في نص القانون الذي يوجب احترام الحياة اإلنسانية منذ بدايتها‪ ،‬بيد أن‬
‫ً‬
‫مفهوم البداية ما زال غامضا‪ ،‬إذ إن أغلب التشريعات تبيح اإلجهاض قبل األسبوع الثاني عشر‪ ،‬وإذا‬
‫أردنا أن نوجز االختالف القانوني في تسويغ اإلجهاض‪ ،‬يمكننا أن نورد األسباب التي يستند إليها‬
‫الليبراليون املستحسنون املؤيدون لإلجهاض‪ ،‬واألسباب التي يعتمدها املحافظون الزاجرون‬
‫الوازعون املانعون لإلجهاض‪.‬‬
‫ً‬
‫وهكذا يقوم املنطق الليبرالي على القول إن الجنين قبل انقضاء أربعة وعشرين أسبوعا‪ ،‬ليس‬
‫ً‬ ‫ً‬
‫شخصا كامل األوصاف متمتعا بالوعي الذاتي الذي يمنحه الحقوق الشخصية املطلقة‪ .‬ومن ثم‪،‬‬
‫يجوز للمرأة‪ ،‬في أحوال خطيرة خاصة‪ ،‬أن تجهض جنينها قبل املهلة البيولوجية القانونية‪ ،‬أما‬
‫تسويغ الحظر‪ ،‬فيستند إلى تصور الجنين في مقام الشخص اإلنساني الذي يمتلك‪ ،‬منذ هنيهات‬
‫اإلخصاب األول‪ ،‬الحق األصلي املطلق في الحياة‪ .‬وعليه‪ ،‬ال يجوز إجهاض الجنين حتى ولو عارض‬
‫ذلك حق األم في التصرف الحر بجسدها‪ ،‬إذ إن مثل هذا الحق يخضع لحق الجنين في الحياة‪ .‬يكفي‬
‫أن نتذكر أن تبرعم الجنين مسار تدرجي تطوري مذهل‪ ،‬ال يستطيع املرء أن يترصد كل أحواله‪ ،‬إذ‬
‫تنعقد في دماغ الجنين‪ ،‬حين يأخذ في التكون‪ ،‬ثالثة آالف خلية عصبية في الثانية الواحدة‪.1‬‬
‫إذا ثبت ما سبق‪ ،‬صح لنا طرح التساؤل اآلتــي‪ :‬هل تقنين اإلجهاض يحافظ على صحة‬
‫املرأة؟ ولعل هذا االدعاء من بين املغالطات الكبرى التي يروج لها دعاة إباحة اإلجهاض الذين‬
‫يناضلون من أجل اإلجهاض حماية لصحة املرأة‪ ،‬كل هذا سيدحض بالحجج العلمية كما هو مبين‬
‫في عدد من البحوث والدراسات‪ ،‬فاالدعاء بأن تقنين اإلجهاض سيخفض من نسبة وفيات املرأة‬
‫الحامل‪ ،‬يبقى واهيا لكون املغرب يتوفر على برنامج قوي وضعته وزارة الصحة لتخفيض عدد‬
‫الوفيات‪.‬‬
‫فالرهان املعقود لتخفيض نسبة الوفيات عند الوالدة باملغرب ال يقوم على تقنين وإباحة‬
‫اإلجهاض وإنما على تحسين جودة الخدمات الصحية بالنسبة للمرأة الحامل سواء في العالم‬
‫الحضري أو القروي‪ ،‬فإذا كانت عددا من املنظمات الدولية تنادي بأن هناك حاجة ماسة لتشريع‬
‫اإلجهاض للحد من الوفيات املرتبطة بالحمل في البلدان النامية‪ ،‬فإنه باملقابل هناك رصيد مهم من‬
‫األدلة العلمية التي تدحض هذه األقوال على اعتبار أن الحد من الوفيات املرتبطة بالوالدة يتم من‬
‫‪ -1‬مشير باسيل عون‪ " ،‬قراءة ثقافية في قضية امتالك حق اإلجهاض وإمكان إبطاله "‪ ،‬األربعاء ‪ 6‬يوليو ‪ 2022‬على الموقع‬
‫اإللكترونـــي التالي‪ https://www.independentarabia.com/node :‬تاريخ االطالع‪ 2023/09/06 :‬على الساعــة‪:‬‬
‫‪.13:30‬‬

‫خالل نوعية الرعاية الصحية املقدمة لألمهات ( وغيرها من العوامل غير املباشرة )‪ ،‬وليس إباحة‬
‫اإلجهاض وتسوية وضعيته القانونية‪ ،‬وبالتالي يمكن أن نجزم بأنه ليست هناك حاجة لتشريع‬
‫اإلجهاض لتحسين صحة األم وإنقاذ حياة املرأة‪.1‬‬
‫وتعتبر متطلبات الرعاية الصحية أثناء الحمل ذات أهمية كبرى في تجنب اإلجهاض التلقائي‪،‬‬
‫حيث تزداد أهمية الفحص الطبي وزيارة الطبيب أثناء الحمل حسب صحة األم‪ ،‬فإذا كانت تعاني من‬
‫حالة مرضية كمرض السكري وأمراض الكلى والصرع والضغط الدموي ومرض القلب أو جراحة‬
‫قديمة على مستوى الرحم وغيرها أو مشكلة قديمة في حمل سابق أو الحمل الحالي‪ ،‬فيجب عليها أن‬
‫تنال رعاية أكثر لتفادي املضاعفات الخطيرة التي تحدث أثناء الحمل مثل اإلجهاض والوالدة‬
‫القيصرية أو وفاة الجنين وغيرها من تعقيدات الحمل والوالدة‪،‬وويعتبر التواصل املستمر مع‬
‫الطبيب األخصائي عبر الزيارات املبرمجة ‪ ،‬مع ضرورة ممارسة بعض التمارين الرياضية وأهمها املش ي‬
‫من اآلثار اإليجابية التي تلقي بظاللها على سير الحمل والوالدة‪ ،‬كما أن تثقيف املرأة الحامل بكيفية‬
‫التعامل مع قرب موعد الوالدة والعالمات الدالة عليها يساعد في ذلك‪.2‬‬
‫لذلك يجب العمل على إجراء فحوصات روتينية واختبارات البول والدم من أجل رصد نتائج‬
‫تقدم الحمل وصحته وصحة األم‪ ،‬كما توص ي منظمة الصحة العاملية النساء الحوامل بتوصيات من‬
‫شأنها ضمان حمل سليم بدأ من التغذية الجيدة التي تعتمد على الخضروات والخضراء‪ ،‬والبرتقال‪،‬‬
‫واللحوم واألسماك والبقوليات واملكسرات والحبوب الكاملة والفاكهة التي توفر الطاقة والبروتين‬
‫والفيتامينات واملعادن للصحة الجيدة والحفاظ على النشاط البدني‪ ،‬كما توص ي بفحوصات األم‬
‫والجنين الروتينية والتدابير الوقائية الالزمة أثناء الحمل ملنع حدوث املضاعفات‪ ،‬وتطبيق املشورات‬
‫املقدمة من طرف الطبيب إلى غاية الوالدة باإلضافة إلى الدعم النفس ي والعاطفي من خالل األسرة‬
‫والزوج‪ ،‬ومن أجل السيطرة على تأزم الحمل ومضاعفاته على الحامل االهتمام بقياس الضغط‬
‫الدموي املنتظم وسماع صوت قلب الجنين وغيرها من الفحوصات الروتينية عند الطبيب واملكمالت‬
‫الغذائية أثناء الحمل وقبله‪ ،‬ويجب أن تكون الوالدة تحت إشراف أطباء متخصصين أو قابالت‬
‫مؤهالت في املناطق الريفية‪ ،‬وتنصح منظمة الصحة العاملية من أجل صحة األم والجنين وانخفاض‬
‫معدالت وفيات األمهات االلتزام بما ال يقل عن ثماني زيارات قبل الوالدة موزعة حسب توقيت الحمل‬
‫‪ -1‬حنان اإلدريسي‪ " ،‬في نقض مزاعم دعاة تقنين اإلجهاض – مقاربة طبية مقارنة "‪ ،‬المركز المغربي للدراسات واألبحاث‬
‫المعاصرة‪ ،‬ندوة اإلجهاض بين الحق في الحياة وحرية التصرف في الجسد‪ ،‬مطبعة‪ :‬طوب بريس – الرباط‪ ،‬الطبعة األولى ماي‬
‫‪ ،2015‬ص ‪42‬‬
‫‪ -2‬أحمد محمد بدح وآخرون‪ " ،‬الثقافة الصحية "‪ ،‬دار المسيرة للنشر والتوزيع‪ ،‬ص ‪.235‬‬

‫على النحو التالي‪ ،‬زيارة في الربع األول من الحمل وزيارتين في الربع الثاني وخمس زيارات في الربع‬
‫‪1‬‬
‫الثالث‬
‫وإذا كان مروجو تقنين اإلجهاض أو توسيع دائرة إباحته يقدمون أرقاما تشير إلى أن الدول‬
‫التي تجرم اإلجهاض‪ ،‬وتجعله حقا للمرأة ويمارس في املستشفيات وعالنية‪ ،‬وتلقى فيه خدمات‬
‫صحية نوعية‪ ،‬حيث انخفضت فيها نسبة وفيات الحوامل مقارنة مع الدول التي تجرمه‪ ،‬ألن‬
‫اإلجهاض فيها يتم في السـر ويؤدي في الغالب إلى وفاة األم‪ ،2‬فإنه مع ذلك تبقى هذه اإلحصاءات غير‬
‫رسمية‪ ،‬بل أنه لوحظ أن نسبة انخفاض الوفيات لدى النساء الحوامل منخفض في الدول املتقدمة‬
‫عنه في الدول األخرى ترتبط في الحقيقة بجودة الخدمات الصحية التي توفرها تلك الدولة وال عالقة‬
‫لذلك بإباحة اإلجهاض‪.‬‬
‫نسبة الوفيات‬ ‫البلد‬

‫‪3‬‬
‫‪67/100000‬‬ ‫روسيا‬ ‫دول مقننة لإلجهاض‬
‫‪17/100000‬‬ ‫الواليات املتحدة األمريكية‬
‫‪5/100000‬‬ ‫إيرلندا‬ ‫دول غيرمقننة لإلجهاض‬
‫‪13/100000‬‬ ‫بولونيا‬
‫‪1‬‬
‫‪- Recommandations de L’OMS Concernant les soins prénatals pour que la grossesse soit une‬‬
‫‪expérience positive Janvier 2018, P 2.‬‬
‫‪ -2‬اليزابيث أهمن‪ ،‬إقبال شاة‪ " ،‬اإلجهاض غيــر اآلمــن‪ :‬تقديرات عالمية لعام ‪ ،" 2000‬مجلة قضايا الصحة اإلنجابية (الطبعة‬
‫العربية)‪ ،‬العدد الثالث عشــر ‪ ،2008‬ص ‪.8 – 7‬‬
‫‪ -3‬على الرغم من كون روسيا تعد من أوائل الدول التي قننت اإلجهاض وجعلته وسيلة من وسائل التحكم في الخصوبة‪ ،‬إال أنها‬
‫تعد من أكثر الدول األوربية التي يحدث فيها اإلجهاض غير اآلمن أو السري ومن ثمة تعرف ارتفاع نسبة وفيات الحوامل مقارنة‬
‫ببقية الدو ل‪ ،‬وذلك ألن اإلجهاض القانوني يتم خالل الثالثة أشهر األولى من الحمل‪ ،‬ومن ثم تلجأ النساء في الثالثة أشهر الثانية من‬
‫الحمل إلى اإلجهاض السري‪ .‬هذا ما تشير إليه تقارير مروجو تقنين اإلجهاض من خالل مجلة قضايا الصحة اإلنجابية؛ لذا ومن‬
‫تقاريرهم يتبين أن توسيع دائرة إباحة اإلجهاض في الدول التي تمنعه السيما الدول اإلسالمية والترويج إلى أن السماح به سيقضي‬
‫على اإلجهاض غير اآلمن قول مردود عليه‪ ،‬ومن خالل إحصاءاتهم وتقاريرهم ألنه سيكون دوما ثمة حاجة للجوء إلى اإلجهاض‬
‫السري كما هو الحال في روسيا‪.‬‬
‫‪ ‬يمكن االطالع على هذه اإلحصاءات في‪ :‬مجلة قضايا الصحة اإلنجابيـة – (الطبعة العربية)‪ ،‬العدد الثالث عشـر ‪ ،2008‬ص‬
‫‪.113‬‬

‫كما أن إباحة اإلجهاض لن يقضـي تماما على اإلجهاض السري‪ ،‬ألن اإلجهاض مباح في فترة‬
‫زمنية محددة من الحمل‪ ،‬لذا فسيبقى اللجوء إلى اإلجهاض السري وارد حتى لدى الدول التي تنظمه‪،‬‬
‫وذلك إذا ما رغبت امرأة التخلص من الجنين في مرحلة متأخرة من الحمل دون دواع طبية أو أسباب‬
‫تدعو إلى ذلك‪.‬‬
‫إن الحجة بشأن اإلجهاض قد أخطأت في الوصول إلى املقصد منها‪ ،‬فهو يؤكد أن النقاش‬
‫ينبغي أن يركز على ما إذا كان من الخطأ قتل إنسان بريء بدال من الجدل ما إذا كان الجنين إنسانا‬
‫بريئا أو ال‪ ،‬إن الحجج املؤيدة إلباحة اإلجهاض حول متى تبدأ شخصية اإلنسان تبقى غامضة‪،‬‬
‫وبالتالي ال يمكن أن تحدد لحظة معينة لبداية الشخصية‪ ،‬ونظرا ألن العقل يمكنه أن يذهب بعيدا‬
‫فقط في قدرته على تحديد األخالق‪.1‬‬
‫وفي هذا الصدد يقول الفيلسوف "رونالد دفوركين "‪ ،‬إن تركيز الجدل حول شخصية الجنين‬
‫يغفل القضية األساسية‪ ،‬إلن االختالف حول شرعية اإلجهاض إنما يعود في األصل إلى اختالف‬
‫األفكار حول قيمة الحياة البشرية‪ ،‬فمن يحرمون اإلجهاض كلية‪ ،‬أو من يرون أن يحد منه كثيرا‪،‬‬
‫هؤالء يجعلون حياة اإلنسان قيمة مقدسة ال بد من أن تصان‪ ،‬أما الليبراليون فيرون أن قيمة‬
‫بناء على تم من استثمار بشري فيها‪ ،‬وعند إجهاض بعض األجنة – تلك التي تحمل‬ ‫الحياة إنما تنشأ ً‬
‫أمراضا تميت أو تقعد – إنما يعني ذلك االجهاض التقليل من قيمة الحياة؛ حياة اآلباء وحياة أطفال‬
‫العائلة التي سيولد بها الصغير املريض‪ ،‬وبالتالي سنقلل من قيمة حياة اآلباء وآبائهم املوجودين‪ ،‬تلك‬
‫‪ -1‬بنين جامد جبار‪ " ،‬أخالق اإلجهاض والرحم الصناعي "‪ ،‬مجلة متون ‪ ،Moutoune‬المجلد ‪ ،15‬العدد الثالث ‪ ،2022‬ص‬
‫‪.134‬‬

‫التي استوعبت بالفعل استثمارا بشريا كبيرا‪ ،‬وستكون الخسارة إذنا أكبر بكثير مما نخسره بإجهاض‬
‫حياة لم تصبح بعد حياة حقة‪.1‬‬
‫ويعد اإلجهاض الغير اآلمن من أكثر تحديات الصحة العامة في كل بلدان العالم ‪ ،‬ملا له‬
‫من أثار وخيمة على صحة النساء وحياتهن ‪ ،‬كما أن حمل املراهقات غير املخطط وما ينجر عنه من‬
‫مضاعفات يمثل أهم أسباب الوفاة في الفئة العمرية ‪ 19-15‬سنة ‪ ،‬خاصة في البلدان النامية ‪ ،‬حيث‬
‫يسهم اإلجهاض غير اآلمن والذي يقوم به أشخاص غير مؤهلون في وسط غير صحي بشكل كبير في‬
‫حدوث تلك الوفيات‪ ،‬علما أن أغلب حاالت الحمل غير املقصود يتم إجهاضها إراديا في هذه‬
‫الظروف‪.‬‬
‫وبناء على دراسة قامت بها منظمة الصحة العاملية تبين أن حوالي خمس حاالت الحمل‬
‫اإلجمالية املقدرة بحوالي ‪ 42‬مليون من أصل ‪ 210‬ماليين حالة كل سنة يتم إجهاضها بشكل طوعي‬
‫وتحدث حوالي ‪ 22‬مليون حالة في ظروف صحية فقط بينما تتم األخرى خارج اإلطار القانوني ‪.‬‬
‫وفي شمال إفريقيا ومنطقة الشرق األوسط نجد أغلب الدول تتخذ إجراءات تقيد اإلجهاض‬
‫أو يحظر فيها باستثناء إنقاذ حياة األم‪ ،‬ويعشن فيها حوالي ‪ %80‬من النساء التي تواجه عوائق‬
‫قانونية ضد اإلجهاض‪ .‬ونجد تركيا وتونس الدولتين الوحيدتين على مستوى العالم اإلسالمي التي‬
‫يسمح فيها باإلجهاض بشكل قانوني خالل الثالث األشهر األولى من الحمل بناء على طلب األم‪ ،‬وقد‬
‫انخفضت فيها نسب اإلجهاض بسبب ارتفاع استخدام وسائل منع الحمل الحديثة‪ ،2‬وتحتل‬
‫الواليات املتحدة األمريكية املرتبة األولى عامليا بمليون حالة إجهاض سنويا‪ ،‬كما تتصدر املغرب‬
‫املرتبة األولى عربيا من حيث عدد حاالت االجهاض السرية والتي تصل إلى ‪ 1400‬حالة يوميا منها‬
‫الشرعية وغير الشرعية‪ ،‬وتليها تونس حيث سجلت سنة ‪ 2014‬حسب الديوان الوطني لألسرة‬
‫والعمران في تونس ‪ 14‬ألف حالة سنويا تتم في وحدات الصحة العمومية‪ ،‬وتغيب احصائيات‬
‫اإلجهاض السري‪ ،‬وتشير بعض التقارير في تونس أنها تتم حوالي ‪ 400‬حالة إجهاض سري يوميا‪.‬‬
‫وحسب تقديرات منظمة الصحة العاملية ارتفع عدد حاالت االجهاض سنة ‪ 2015‬إلى ما‬
‫يقارب ‪ 56‬مليون حالة في العالم‪ ،‬وتنتشر أكثر الحاالت في البلدان الفقيرة والنامية‪ ،‬وهذا راجع إلى‬
‫النمو السكاني وعدم الرغبة في زيادة عدد أفراد األسرة‪ ،‬وتشير تقديرات املنظمة إلى حدوث ‪25‬‬
‫مليون حالة إجهاض غير آمن في العالم كل سنة‪ ،‬مما تشكل أزمة صحية عاملية‪ ،‬كما نجد أن حوالي‬
‫‪ -1‬أحمد مستجير‪ " ،‬قراءة في كتابنا الوراثي "‪ ،‬الهيئة العامـة للكتاب‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2013‬ص ‪.90‬‬
‫‪ -2‬رشا دبش وفرزانة رودي‪ " ،‬اإلجهاض في الشرق األوسط وشمال إفريقيا "‪ ،‬المكتب المرجعي للسكان‪ ،2008 ،‬ص‪.2 :‬‬

‫‪ %43‬من حاالت الحمل كل سنة في العالم غير مرغوب فيها‪ ،‬ويبين الجدول التالي حاالت الحمل في‬
‫العالم النامي‪:‬‬
‫‪1‬‬
‫حاالت الحمل في العالم النامي‬
‫عدد الحاالت (ميلون)‬ ‫الحاالت املسجلة‬
‫‪89‬‬ ‫حمل غيرمرغوب فيه‬
‫‪30‬‬ ‫والدة غيرمخطط لها‬
‫‪84‬‬ ‫عملية إجهاض‬
‫‪10‬‬ ‫إسقاط الحمل‬
‫‪1‬‬ ‫وفيات مواليد‬
‫‬
‫‪ -1‬عالم منقسم‪ " ،‬الصحة اإلنجابية والحقوق اإلنجابية في زمن عدم المساواة "‪ ،‬حالة سكان العالم ‪ ،2017‬صندوق األمم المتحدة‪،‬‬
‫ص ‪.66‬‬

‫املبحث الثاني‪ :‬مستجدات اإلجهاض على ضوء‬

‫مسودة القانون الجنائي املغربي‬
‫جاء مشروع قانون رقــم ‪ 10.16‬بمجموعة من املستجدات ملحاربة جريمة اإلجهاض بما فيها‬
‫تجريم اإلجهاض غيـر الشرعي واإلجهاض الذي يخرق املعايير الطبية‪ ،‬باإلضافة إلى اإلجهاض‬
‫القسري‪ ،‬مع رفع التجريم عن اإليقاف اإلرادي للحمل تحت إشراف طبي‪ ،‬حيث أدرج أربع حاالت‬
‫تبيح هذا الفعل‪ ،‬بمعنى ثالث حاالت إضافية على الحالة التي جاء بها الفصل ‪ 453‬من القانون‬
‫الجنائي‪ ،‬حيث تم استثناء هذه الحاالت من العقاب لوجود مبررات قاهرة‪ ،‬وذلك ملا تسببه من‬
‫معاناة وملا لها من آثار صحية ونفسية واجتماعية سيئة على املرأة واألسرة والجنين‪ ،‬بل واملجتمع‬
‫أيضا ويتعلق األمر بالحاالت االستثنائية التالية‪:‬‬
‫أوال – حاالت الحمل الناتج عن اغتصاب أو زنا املحارم؛‬
‫ثانيا – الحاالت التي تكون فيها الحامل مصابة بمرض من األمراض املعتبرة في حكم الخلل‬
‫العقلي؛‬
‫ثالثا – حاالت تبوث إصابة الجنين بأمراض جينية حادة أو تشوهات خلقية خطيرة غير قابلة‬
‫للعالج وقت التشخيص؛‬
‫رابعا – عندما يشكل الحمل خطرا على حياة األم أو على صحتها‪.‬‬
‫املطلب األول‪ :‬مسوغات إباحة اإلجهاض ألسباب اجتماعية‬

‫إن إجهاض املرأة املغتصبة أو الحامل من زنا املحارم هو جريمة عادية شأنها شأن بقية‬
‫جرائم اإلجهاض أخضعها املشــرع الجنائي املغربي لذات األحكام‪ ،‬فاملشـرع لم يعتبر ذلك حالة إباحة‬
‫كالتشريع السودانــي الذي يبيحه خالل التسعين يوم من الحمل‪ ،‬وال عذرا قانونيا مخففا من العقاب‬
‫كالتشريع األردنــي‪ ،‬وظرفا قضائيا كالتشريع العراقي‪ ،‬لذا ظهرت أصوات تنادي املشرع بتوسيع دائرة‬
‫إباحة اإلجهاض‪ ،‬ومن املبررات التي يستند إليها هؤالء هو أن اإلجهاض يعتبر الوسيلة التي تمكن‬
‫املرأة من التخلص من حمل ناتج عن اغتصاب‪ ،‬أو عن زنا املحارم‪ ،‬وهنا يتبادر إلى أذهاننا التساؤل‬
‫عن أي الحقين أولى بالحماية‪ ،‬الحق في الشرف أم الحق في الحياة؟‬

‫الفقرة األولى‪ :‬إمكانية رفع التجريـ ــم عن إجهاض املغتصبة في التشريع املغربي‬
‫لقد أثار موضوع إجهاض املرأة املغتصبة تباينا كبيرا في اآلراء واملواقف بين مؤيدين‬
‫ومعارضين‪ ،1‬حاولوا إيجاد جواب عن سؤال عريض؛ هل من مصلحة الجنين الناتج عن االغتصاب‬
‫أن يخرج إلى الوجود أم ينتهي إلى العدم ؟ ثم هل يمكن إضافة االغتصاب كأحد أسباب إباحة‬
‫اإلجهاض في التشريع املغربي؟ وما هي املبررات الداعية إلى ذلك؟ وفي حالة إقرار إباحة إجهاض‬
‫املغتصبة داخل التشـ ــريع املغربي‪ ،‬ما هي الضوابط التي ينبغي وضعها لتفادي أي انفالت في املمارسـة‬
‫من شأنه تجاوز الضوابط الشرعية والقانونية املؤطرة للموضوع؟ ما هو مصير الفتيات املغتصبات‬
‫؟ وما ذنب األطفال الذين يولدون من فعل اغتصاب؟ وخاصة إذا وقع االغتصاب جماعيا وتعذر‬
‫حينها تحديد األب الشرعي؟‬
‫إن إجهاض املرأة املغتصبة هو إنهاء حالة الحمل الناتج عن جريمة اغتصاب ارتكبت بحق‬
‫هذه املرأة التي ال ذنب لها سوى أنها كانت ضحية للمجرم الذي اغتصبها‪ ،‬فأثمرت جريمة االغتصاب‬
‫حمال للضحية في بطنها جعلها تفكر في كيفية التخلص منه بطريقة مشروعة ال أن تكون متهمة‬
‫بارتكاب جريمة اإلجهاض‪ ،‬األمر الذي دفع بعض التشريعات الجنائية الوضعية إلى إيجاد حل‬
‫ومخرج قانوني ملثل هذه الحالة‪.2‬‬
‫فمن أبرز النتائج التي تترتب على جريمة االغتصاب أن تجد املرأة املغتصبة نفسها وهي تحمل‬
‫جنينا ناتجا عن الجريمة التي ارتكبت في حقها‪ ،‬وهذا من شأنه أن يزيد في محنتها وحيرتها وخصوصا‬
‫متى كان الفاعل (مرتكب جناية االغتصاب) مجهوال أو متعددا‪ ،‬كأن تتعرض املرأة لالغتصاب من‬
‫قبل مجموعة من األشخاص عديمي الضمير‪ ،‬فاسدي األخالق‪ ،‬فهل يتقبل الواقع االجتماعي لهذه‬
‫الضحية طفال ناتجا عن االغتصاب ينضاف إلى الضحية الرئيسية وهما معا ( أي األم وولدها)‬
‫ضحيتان محكوم عليهما مسبقا ( كالفاعل) بعقوبات قاسية ربما تتجاوز عقوبة املجرم الذي يحكم‬
‫عليه من أجل االغتصاب بعقوبات سجنية يقضيها بإحدى املؤسسات السجنية ويخرج بعد انقضاء‬
‫‪ -1‬تجدر اإلشارة إلى وجود اختالف فقهي حول مسألة اإلجهاض في حالة االغتصاب‪ ،‬فالبعض أباح اإلجهاض بشرط أن يمارس‬
‫في المدة الزمنية السابقة لزمن نفخ الروح في الجنين‪ ،‬فحين ذهب فقهاء آخرون إال عدم إباحته ويقصرون اإلباحة على حالة إنقاذ‬
‫حياة األم‪ .‬وما ينبغي التنويه إليه‪ ،‬أن الفقهاء الذين أجازوا اإلجهاض في حالة االغتصاب لم يجيزوه في حالة ما إذا كان الحمل ناتج‬
‫عن الزنا‪ ،‬ووجه االستدالل بقصة المرأة الغامدية حينما جاءت إلى النبي‪ ،‬واعترفت بالزنا وأبلغته بحملها‪ ،‬فلم يقضي الرسول ﷺ‬
‫بإجهاضها ولم يسأل عن عمر الجنين‪ ،‬وإنما أخر إقامة الحد على هذه المرأة إلى غاية وضعها لحملها‪ ،‬وانتهاء حولين كاملين‬
‫للرضاعة‪ ،‬وهذا يدل على حرمة اسقاط الجنين‪ ،‬كما أن إباحة اسقاط الحمل للزنا هو تشجيع على الزنا بانتفاء الهاجس أمام المرأة‪.‬‬
‫‪ ‬محمد علي البار‪ " ،‬مشكلة اإلجهاض – دراسة طبية فقهية "‪ ،‬الرياض‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،1985‬ص ‪.65 – 64‬‬
‫‪ -2‬علي الفيل‪ " ،‬إجهاض المرأة المغتصبة "‪ ،‬بحث منشور في مجلة علوم إنسانية‪ ،2009 ،‬ص ‪.3‬‬

‫مدتها ليستعيد حياته من جديد‪ ،‬وربما يعاود جريمته ليخلف املزيد من الضحايا‪ ،‬وأما املرأة وجنينها‬
‫املغتصبين فمحكوم عليهما بعقوبة مؤبدة تجلب لهما العار مدى الحياة‪ ،1‬فاملرأة املغتصبة في هذه‬
‫الحالة‪ ،‬تكون قد تضررت عندما ارتكب في حقها جريمة اغتصاب نتج عنها حمل غير مرغوب فيه‪،‬‬
‫مما يزيد في محنتها وحيرتها فال تجد سبيال السترجاع توازنها االجتماعي‪ ،‬إال بالتخلص من هذا الجنين‬
‫بطريقة ما؟‬
‫من هنا ظهر تصور جديد لإلجهاض‪ ،‬وهو إمكانية إجهاض املرأة املغتصبة ضحية جريمة‬
‫االغتصاب‪ ،‬فهل يقبل واقع املرأة االجتماعي الطفل الناتج عن مثل هذا الحمل؟ هناك عدة عوامل‬
‫تتحكم في نظرة القانون إلى مسألة إجهاض املغتصبة أهمها العوامل الدينية‪ ،‬واالجتماعية‪،‬‬
‫والثقافية‪ ،‬واألهم من ذلك مصلحة الجنين الذي سيخرج إلى الوجود ليصطدم باملجتمع وهو نتاج‬
‫لحظة آثمة‪ ،‬فهل من مصلحة هذا الجنين أن يخرج إلى الوجود؟‪.2‬‬
‫لم يخرج القانون الجنائي املغربي عن التوجه القاض ي بعدم مشروعية إجهاض املرأة‬
‫املغتصبة‪ ،3‬منذ إقراره سنة ‪ ،1962‬حيث كانت أحكام املادة ‪ 453‬قبل أن تعدل سنة ‪ 1967‬ترفع‬
‫التجريم عن اإلجهاض في حالة وحيدة تتعلق بضرورة إنقاذ حياة األم من الخطر دون حالة إجهاض‬
‫املغتصبة " ال عقاب على اإلجهاض إذا استوجبته ضرورة إنقاذ حياة األم من الخطر‪ ،‬متى قام به‬
‫طبيب أو جراح عالنية‪ ،‬وبعد إخطار السلطة اإلدارية "‪ ،‬ورغم التعديل الذي طال مقتضيات املادة‬
‫‪ 453‬من مجموعة القانون الجنائي سنة ‪ 1967‬فإن املشرع املغربي اكتفى بإضافة حالة " ضرورة‬
‫املحافظة على صحة األم "‪ ،‬إلى حالة إنقاذ حياتها من الخطر وأبقى على حالة إجهاض املغتصبة‬
‫داخل دائرة التجريم‪.4‬‬
‫‪ -1‬إلهام العلمي‪ " ،‬إشكال الحمل الناتج عن االغتصاب – بين االعتراف الجنائي بالخبرة الطبية ورفض مدونة األسرة إقرار النسب‬
‫"‪ ،‬المجلة المغربية للدراسات القانونية والقضائية‪ ،‬العدد ‪ 13‬أكتوبر ‪ ،2016‬ص ‪.140‬‬
‫‪ -2‬بن عودة حسكر مراد‪ " ،‬االغتصاب داخل األســرة وإمكانية إجهاض المرأة المغتصبة في القانون الوضعي "‪ ،‬مجلة دراسات‬
‫قانونية‪ ،‬العدد الخامس عشـر ‪ ،2012‬ص ‪.46-45‬‬
‫‪ -3‬هناك اتجاه ثان‪ :‬يقر بمشروعي ة إجهاض المغتصبة‪ ،‬ولكن ليس صراحة وإنما في إطار ما يسمى " بالتوقيف اإلرادي للحمل "‪،‬‬
‫الذي يبقى جائزا خالل مدة معينة للمرأة الحامل حسب رغبتها وإرادتها‪.‬‬
‫اتجاه ثالث‪ :‬يقر بمشروعية إجهاض المغتصبة من خالل التنصيص على ذلك صراحة‪ ،‬وتمثله العديد من التشريعات الغربية‬
‫كقبرص وفنلندا وبولونيا‬
‫اتجاه رابع‪ :‬لم يقر بمشروعية إجهاض المغتصبة‪ ،‬ولكنه متع المرأة الحامل التي أجهضت نفسها أو ذويها بعذر مخفف من العقوبة‬
‫بدافع الحفاظ على الشرف ودرء العار والفضيحة‪ ،‬واختلف هذا االتجاه في تقدير العذر المخفف‪ ،‬فمنهم من اعتبره عذرا قانونيا‬
‫مخففا في حين اعتبره البعض األخر قضائيا مخففا‪.‬‬
‫‪ -4‬ينص الفصل ‪ 453‬من القانون الجنائي على أنه‪ " :‬ال عقاب على اإلجهاض إذا استوجبته ضرورة المحافظة على صحة األم‬
‫متى قام به عالنية طبيب أو جراح بإذن من الزوج‪.‬‬
‫وال يطالب بهذا اإلذن إذا ارتأى الطبيب أن حياة األم في خطر غير أنه يجب عليه أن يشعر بذلك الطبيب الرئيسي للعمالة أو اإلقليم‪.‬‬

‫والواضح أن هذا التعديل يتسم باملرونة التي تؤدي في الواقع إلى إباحة اإلجهاض في أغلب‬
‫حاالت الحمل غير املرغوب فيها‪ ،‬ال سيما من طرف املرأة التي حملت كرها إما من جراء اغتصاب أو‬
‫نتيجة عالقة جنسية مع إحدى املحارم‪ ،‬إال أن املتمعن في الفصل يدرك تمام اإلدراك أن املشرع‬
‫املغربي‪ ،‬شأنه في ذلك شأن جل التشريعات العربية‪ ،‬لم يفرق بين اإلجهاض العادي‪ ،‬واإلجهاض‬
‫الناش ئ عن إكراه‪ ،‬فسواء أكانت املرأة مرتكبة اإلجهاض مغتصبة أو غير ذلك‪ ،‬فاألمر سيان من‬
‫وجهة نظره‪ ،‬وبذلك ال يميز القانون الجنائي املغربي بين املغتصبة وغيرها‪ ،‬فاإلجهاض غير مشروع‬
‫سواء كان الحمل ناتجا عن زواج صحيح أو زنا أو اغتصاب فالحكم واحد‪ ،‬كما ال يفرق بين الباعث‬
‫على اإلجهاض أكان محمودا أم مذموما‪.1‬‬
‫فباالستناد إلى املقتضيات القانونية املجرمة لإلجهاض نجد أنها ال تجعل من االغتصاب‬
‫ضرورة تبيح اإلجهاض‪ ،‬واملشرع ملا نص على االستثناء الذي يسمح من خالله باإلجهاض ويزيل عنه‬
‫الصفة الجرمية‪ ،‬تناول فقط حالة الضرورة للمحافظة على صحة األم من خالل الفصل ‪435‬‬
‫السالف الذكر‪ ،‬فلو كان الحمل الناتج عن اغتصاب يشكل ضرار على حياة وصحة الحامل‪ ،‬فإن‬
‫اإلباحة تشملها على أساس الخطر الذي يهدد األم وليس بناء على كون الجنين ناتجا عن اغتصاب‪،‬‬
‫فسكوت املشرع بعدم النص على اإلجهاض في حاالت االغتصاب معناه أنه ال يستثني هذه الحالة من‬
‫العقاب‪.2‬‬
‫وفي هذا اإلطار‪ ،‬نادت مجموعة من الفعاليات الجمعوية والحقوقية بمراجعة املقتضيات‬
‫القانونية املتعلقة باإلجهاض‪ ،‬بما يبيح للمغتصبة في حالة نشوء حمل عن جريمة االغتصاب التي‬
‫تعرضت لها اللجوء إلى اإلجهاض‪ ،‬لوجود عدة اعتبارات منها؛ انعدام رضا هذه املغتصبة في الواقعة‬
‫التي تعرضت لها‪ ،‬أو فرار املغتصب املتسبب في الحمل أو إنكاره لواقعة االغتصاب وعدم موافقته‬
‫على نسبة الجنين إليه‪ ،‬وبالتالي يبقى مصير نسب هذا الجنين غير معروف‪ ،‬مما يسبب له وألمه أملا‬
‫وعند عدم وجود الزوج أو إذا امتنع الزوج من إعطاء موافقته أو عاقه عن ذلك عائق فإنه ال يسوغ للطبيب أو الجراح أن يقوم‬
‫بالعملية الجراحية أو يستعمل عالجا يمكن أن يترتب عنه اإلجهاض إال بعد شهادة مكتوبة من الطبيب الرئيس للعمالة أو اإلقليم‬
‫يصرح فيها بأن صحة األم ال تمكن المحافظة عليها إال باستعمال مثل هذا العالج"‪.‬‬
‫تم تغيير هذا الفصل بموجب الفصل األول من مرسوم ملكي رقم ‪ 181.66‬بتاريخ ‪ 22‬ربيع األول ‪( 1387‬فاتح يوليوز ‪)1967‬‬
‫بمثابة قانون يتعلق بتغيير الفصل ‪ 453‬من القانون الجنائي وتتميم الفصل ‪ 455‬من نفس القانون وإلغاء الظهير الشريف المؤرخ في‬
‫‪ 22‬جمادى األولى ‪ 10( 1358‬يوليوز ‪)1939‬؛ الجريدة الرسمية عدد ‪ 2854‬بتاريخ ‪ 4‬ربيع الثاني ‪ 12( 1387‬يوليوز ‪،)1967‬‬
‫ص ‪.1547‬‬
‫‪ -1‬إلهام العلمي‪ " ،‬إشكال الحمل الناتج عن االغتصاب – بين االعتراف الجنائي بالخبرة الطبية ورفض مدونة األسرة إقرار النسب‬
‫"‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.145-144‬‬
‫‪ -2‬مليكة بن عزة ثابت‪ " ،‬اإلجهاض لدوافع أخالقية واقتصادية بين الشريعة اإلسالمية والقانون الجنائي الجزائري "‪ ،‬مجلة‬
‫دراسات قانونية‪ ،‬العدد الرابع عشر‪ ،2012 ،‬ص ‪.73‬‬

‫نفسيا ووسما اجتماعيا ونظرة متدنية في املجتمع الذي يعيش فيه‪ ،‬وأيضا لتالفي اإلجهاض السري‬
‫املرتبط بهذه الحالة والتقليل من حاالت اللجوء إليه‪.1‬‬
‫هنا أصبح التساؤل يطرح نفسه بقوة حول مدى إمكانية توسيع دائرة اإلباحة بالنسبة‬
‫لبعض حاالت اإلجهاض اإلنسانية واالجتماعية القصوى كحالة إجهاض املغتصبة؟ حيث ِعيب‬
‫على املشرع املغربي عدم مسايرته للتطور السريع الذي عرفه املجتمع وضرورة تدخله في القريب‬
‫العاجل لتعديل الفصل ‪ 453‬وغيره من الفصول املنظمة لإلجهاض بما يسمح للمرأة املغتصبة‬
‫بالسماح لها بإجهاض نفسها والتخلص من الجنين الذي يشكل وصمة عار ستذكرها في كل لحظة‬
‫بالجريمة الشنعاء التي أكرهت عليها رغما عنها‪ ،‬وقد تضمن املقترح الجديد ملسودة تعديل القانون‬
‫الجنائي املغربي مادة فريدة تقض ي بتعديل الفصل ‪ 453‬من القانون الجنائي بما يلي‪ " :‬ال عقاب على‬
‫اإلجهاض متى قام به عالنية طبيب أو جراح‪:‬‬
‫‪ – 1‬خالل األسابيع الستة األولى من الحمل إذا ترتب الحمل عن اغتصاب أو زنى‬
‫املحارم‪."...‬‬
‫هذا‪ ،‬وما يبرر الدعوة إلى رفع التجريم عن إجهاض املغتصبة تزايد حاالت جرائم االغتصاب‪،‬‬
‫كما أنه في إطار تفادي أي انفالت في املمارسة من شأنه تجاوز الضوابط الشرعية والقانونية املؤطرة‬
‫إلجهاض املغتصبة والخروج عن الغاية املتوخاة من إباحتها‪ ،‬يقترح وضع شروط وقيود محددة‬
‫تحديدا دقيقا تقيد طالب اإلجهاض وممارسه‪ ،‬من قبيل‪:2‬‬
‫‪ ‬عدم إمكانية إجراء اإلجهاض بسبب االغتصاب‪ ،‬إال بعد اإلدالء بما يفيد تبليغ‬
‫السلطات القضائية أو األمنية بوقوع جريمة االغتصاب‪ ،‬كاإلدالء بنسخة من الشكاية املودعة لدى‬
‫السلطة القضائية أو األمنية املختصة أو بشهادة أو وصل من طرف هذه األخيرة؛‬
‫‪ ‬إحالة املغتصبة فورا إلى املراكز الصحية قصد تسليمها حبوب منع الحمل إذا كانت‬
‫واقعة االغتصاب حديثة؛‬
‫‪ ‬إلزام الطبيب بتبصير املرأة الحامل بمخاطر اإلجهاض والطرق الطبية البديلة مع‬
‫إنجاز تقرير بذلك يوضع بامللف قصد الرجوع إليه عند الحاجة؛‬
‫‪ -1‬ا لمصطفى طايل‪ " ،‬إسقاط الجنين للضرورة بين الفقه اإلسالمي والقوانين الجنائية المغاربية "‪ ،‬مجلة المتوسط للدراسات‬
‫القانونية والقضائية‪ ،‬العدد الثاني‪ ،‬دجنبر ‪ ،2016‬ص ‪55-54‬‬
‫‪ -2‬هشام مالطي‪ " ،‬حكم إجهاض المغتصبة بين الشرع والقانون "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.75 – 74‬‬

‫‪ ‬إحالة املرأة وجوبا على مساعدة اجتماعية أو أحد املراكز االجتماعية لتقديم‬
‫االستشارات الالزمة بخصوص اإلمكانية املتوفرة للتكفل بالطفل؛‬
‫‪ ‬إجراء اإلجهاض وجوبا داخل مصحة عمومية أو مصحة خاصة معتمدة بقرار لوزير‬
‫الصحة‪ ،‬ومنع إجراء اإلجهاض داخل أي مؤسسة صحية خارج اإلطار املذكور؛‬
‫‪ ‬إشعار الطبيب الرئيس ي لإلقليم أو العمالة أو مدير الوحدة الصحية من طرف‬
‫الطبيب الذي يود إجراء العملية؛‬
‫إشعار الطبيب الرئيس ي لإلقليم أو العمالة أو مدير الوحدة الصحية للنيابة العامة‬ ‫‪‬‬
‫املختصة؛‬
‫‪ ‬وضع سجل إقليمي ووطني لحاالت اإلجهاض من طرف املؤسسات واملستشفيات‬
‫الصحية‪ ،‬يمكن االطالع عليه من قبل السلطة الحكومة املكلفة بالصحة والسلطة القضائية‬
‫املختصة (النيابة العامة) كما هو معمول به في مجال زرع األعضاء البشرية؛‬
‫تشديد عقوبة االغتصاب إذا تعلق األمر باالغتصاب الناتج عنه حمل؛‬ ‫‪‬‬
‫‪ ‬تشديد العقوبة في حالة تقديم معلومات كاذبة عن واقعة اغتصاب غير صحيحة‬
‫بهدف إجراء عملية إجهاض؛‬
‫‪ ‬كل تعديل في املوضوع ينبغي أن يكون وفق التوجه الفقهي الذي سمح بجواز‬
‫اإلجهاض مع تقييده بضوابط محددة دون التوسع في تفسيرها أو تأويلها‪ ،‬وذلك بإجرائه قبل نفخ‬
‫الروح في الجنين‪ ،‬أو أن يشكل خطرا على حياة أو صحة األم‪ ،‬وأن تتم عملية اإلجهاض تحت إشراف‬
‫طبي وجراحي متخصص وبطلب من األم وبناء على تقرير طبي مفصل‪.‬‬
‫في نهاية هذه النقطة نؤكد على أن اللجوء إلى اإلجهاض للتخلص من الحمل الناتج عن‬
‫االغتصاب‪ ،‬قد أصبح رخصة وحاجة أفتى بها كثير من أهل العلم لكل امرأة تعرضت لجريمة‬
‫االغتصاب اآلثمة‪ ،‬فأفتوا للمرأة بذلك إذا لم تتحمل نفسيا اإلبقاء على الجنين‪ ،‬ولم تتحمل عائلتها‬
‫لوثة االعتداء على شرف ابنتهم‪ ،‬غير أن الفتوى بالجواز هي ملن لم تتحمل آثار االغتصاب الوحش ي‪،‬‬
‫وأما إذا أرادت الحفاظ على الجنين واالعتناء به‪ ،‬وتعلقت به‪ ،‬ولم يكن تمت حرج نفس ي أو مادي أو‬
‫غيرهما عليها‪ ،‬فإن املقول به هو اإلبقاء عليه‪ ،‬وهناك دليال قاطعا في السنة على عدم قتل الجنين‬
‫الذي حملت به املرأة نتيجة لزنا أو اغتصاب‪ ،‬وهو أن النبي ﷺ لم يرجم الغامدية وفي بطنها ثمرة‬
‫الزنا وربما قد تكون اغتصبت ورضيت بالزنا‪ ،‬فلم يرد خبر بهذا أو ذاك‪ ،‬وقال لها النبي ﷺ " انتظري‬

‫حتى تضعي "‪ ،‬فلما جاءت باملولود بعد أن وضعته قال لها النبي ﷺ " انتظري حتى تفطميه "‪ ،‬فلما‬
‫جاءت به يمش ي بجوارها وفي يده كسرة من خبز‪ ،‬دفع بها النبي ﷺ إلى أصحابه وأوص ى به خيرا ثم أمر‬
‫بها ورجمت‪ ،‬ولو أن ابن الزنا يجوز إسقاطه لفعله النبي ﷺ ‪.1‬‬
‫من هنا ال ريب أن اغتصاب املرأة عذر قوي يجيز اإلجهاض خصوصا وأن املشرع املغربي عدل‬
‫الفصل ‪ 475‬من القانون الجنائي الخاص بإلغاء زواج املغتصب باملغتصبة‪ ،2‬وذلك بحذف الفقرة‬
‫الثانية من الفصل املتعلق بسقوط العقوبة في حالة زواج الفتاة القاصر املختطفة مع من اختطفها‬
‫أو غرر بها‪ ،‬وللقطيعة املطلقة بينهما ال بد من تمكينها من إيقاف الحمل الناتج عن االغتصاب‪ ،‬مع‬
‫جعلها ظرف تشديد في عقوبة االغتصاب وإحاطتها في نفس الوقت بإجراءات دقيقة مثل وضع‬
‫مسطرة إلثبات واقعة االغتصاب‪ ،‬مراعاة مدة زمنية معينة ما بين واقعة االغتصاب ويوم اإلجهاض‬
‫مثال في أجل أقصاه ‪ 40‬يوما‪ ،‬تفاديا للدخول في متاهات الخالف الفقهي‪.3‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬زنا املحارم‬

‫إن من التربية األسرية والجنسية التي دعا إليها اإلسالم ضرورة الفصل في املضاجع بين األبناء‬
‫واآلباء والذكور واإلناث خصوصا في سن البلوغ‪ ،‬مع التزام الحدود في التعامل مع الجسد بأخالق‬
‫الشرع كالحشمة والحياء والوقار‪ ،‬من أجل ضمان حميمية الجسد حتى ال تستباح حرمته والحفاظ‬
‫على نقاء النفس والفطرة السليمة ضمن التماسك األسري‪ ،‬إال أنه وبالنظر إلى الفوارق االجتماعية‬
‫واالقتصادية لبعض األسـر التي تضطر إلى العيش في غرفة واحدة أو في بيت القصدير الذي ال تتسع‬
‫لكل أفراد في األسرة‪ ،‬إضافة لضعف الوازع الديني ونقص التوجيه األسري والتربوي خاصة في جانب‬
‫الثقافة الجنسية والصحة اإلنجابية‪ ،‬فإن هذا األمر يؤدي للوقوع في جرم الزنا وزنا املحارم‪.‬‬
‫لقد اختلفت التشريعات الوضعية في مدى تجريم أو إباحة اإلجهاض من حمل نتيجة الزنا‪،‬‬
‫حيث تبيح بعض التشريعات الغربية إجهاض املرأة إن حملت سفاحا استنادا ملبرر أن استمرار‬
‫‪ -1‬مليكة ب ونجوم‪ " ،‬نازلة إجهاض المرأة المغتصبة بين المجيزين والمانعين "‪ ،‬مجلة دراسات تراثية‪ ،‬كلية اآلداب والعلوم‬
‫اإلنسانية ظهر المهراز – فاس‪ ،‬ص ‪.55‬‬
‫‪ -2‬القانون رقم ‪ 15.14‬القاضي بتغيير وتتميم الفصل ‪ 475‬من مجموعة القانون الجنائي الصادر بتنفيذه الظهير الشريف ‪1.14.06‬‬
‫بتاريخ ‪ 20‬من ربيع اآلخر ‪ 20 – 1435‬فبراير ‪ ،2014‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 6238‬بتاريخ ‪ 11‬جمادى األولى ‪13 – 1435‬‬
‫مارس ‪ ،2014‬ص ‪.3138‬‬
‫‪ -3‬رشيدة بنسرغين‪ " ،‬اإلجهاض بين التنظيم القانوني وإكراهات الواقع "‪ ،‬منشورات مجلة دفاتر قانونية – دفاتر أسرية‪ ،‬العدد‬
‫الثاني – يوليوز ‪ ،2017‬ص ‪.154-153‬‬

‫الحمل قد يعرضها للخطر الجسيم واإليذاء من جانب أهلها‪ ،‬وقد تحاول املرأة وهي تحت تأثير خشية‬
‫الفضيحة والعار وانكشاف أمرها إلى التخلص من الحمل بطرق يكون فيها خطر على حياتها وصحتها‬
‫أو قتل نفسها انتحارا إلنهاء حالة الضيق التي أملت بها‪.‬‬
‫وعليه فإن الذين يبيحون اإلجهاض في هذه الحالة يعتبرون املرأة في حالة دفاع شرعي‪ ،‬ومن‬
‫تم يباح لها إسقاط الحمل دفعا للخطر الذي قد يحصل لها‪ ،‬وهذا القول فيه نظر ألن املرأة هنا‬
‫ليست في حالة الدفاع الشرعي الذي من شروطه األساسية أن يوجه فعل الدفاع إلى املعتدي وليس‬
‫األمر هنا هكذا‪ ،‬على اعتبار أن املرأة في حالة إجهاضها تكون تعتدي على من لم يعتد على أحد فهي‬
‫تقتل جنينا ال ذنب له‪.‬‬
‫وبالرجوع إلى القانون الجنائي املغربي نجده لم يتحدث عن جريمة سماها زنا املحارم‪ ،‬في‬
‫الوقت الذي تشدد بمناسبة تنظيمه جرائم هتك العرض واالغتصاب في الحالة التي يكون فيها‬
‫املجرم أصال للطفل الضحية‪ ،‬غير أن هذا التشديد لم يأت لحماية األسرة‪ ،‬وإنما جاء لحماية الطفل‬
‫نظرا لضعفه البدني والنفس ي‪ ،‬وهذا راجع ربما إلى اعتقاد املشرع أن مثل هذه الجرائم ال يمكنها أن‬
‫تقع في مجتمع مسلم ومحافظ‪.‬‬
‫بيد أن انتشار هذه الجرائم مؤخرا‪ ،‬يجعل املشرع املغربي ملزما بالتنصيص عليها صراحة‪،‬‬
‫وإفراد نصوص خاصة تنص عليها وعلى عقوباتها‪ ،1‬على غرار ما ذهبت إليه مجموعة من التشريعات‬
‫العربية‪ ،‬كالتشريع الجزائري في املادة ‪ 337‬من القانون الجزائي‪ ،2‬لذلك ندعو املشرع املغربي إلى‬
‫اعتماد نفس النهج ‪ ،‬وتحيين بعض فصول القانون الجنائي‪ ،‬وتشديد العقوبات الزجرية في هذه‬
‫الحالة سيما وأنها ستدخل في مستجدات اإلجهاض‪.‬‬
‫‪ -1‬رشيدة بنسرغين‪ " ،‬اإلجهاض بين التنظيم القانوني وإكراهات الواقع "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.155‬‬
‫‪ -2‬تنص المادة ‪ 337‬من القانون الجزائي التي تنص على ما يلي‪ " :‬يعتبر زنا المحارم من الفواحش بين ذوي المحارم والعالقات‬
‫التي ترتكب بين األقارب من الفروع أو األصول‪ ،‬اإلخوة واألخوات‪ ،‬األشقاء من األب واألم‪ ،‬بين شخص وابن أحد إخوته أو‬
‫أخواته من األب أو األم أو أحد فروعه‪ :‬األم أو األب‪ ،‬الزوج أو الزوجة واألرمل أو أرملة ابنه أو مع أحد آخر من فروعه‪ ،‬والد‬
‫الزوج أو الزوجة‪ ،‬أو الزوجة‪ ،‬أو زوج األم أو زوجة األب أو فرع الزوج اآلخر‪ ،‬أومن أشخاص يكون أحدهم زوجا ألخ أو ألخت‪،‬‬
‫وتكون العقوبة بالسجن من ‪ 10‬إلى ‪ 20‬سنة‪ ،‬في الحالتين األولى والثانية وبالحبس من ‪ 5‬إلى ‪ 10‬سنوات في الحاالت رقم‪ 03 :‬و‬
‫‪ 04‬و ‪ ،05‬وبالسجن من سنتين إلى ‪ 5‬سنوات في الحالة رقم ‪ 06‬وتكون العقوبة المؤبد‪ ،‬إذا كان االعتداء الجنسي على القاصر "‪.‬‬

‫املطلب الثاني‪ :‬إجهاض الحنين املصاب‬

‫بالتشوهات الخلقية الخطيرة واألمراض الصعبة‬
‫للتطور العلمي في مجال الهندسة الوراثية الفضل الكبير في معرفة حالة الجنين وهو في رحم‬
‫أمه‪ ،‬وتبيان التشوهات التي يعاني منها‪ ،‬ولكن إن ثبت ذلك تقع العديد من اإلشكاالت‪ ،‬فهل لهذا‬
‫الجنين في كل الحاالت حق في الحياة مهما كانت الوضعية الصحية التي هو عليها؟ أم أن اإلجهاض‬
‫حتمية ال مفر منها؟‬
‫جعل هذا األمر الباحثين والفقهاء في اختالف دائم‪ ،‬ألن املسألة ليست باألمر الهين ما دامت‬
‫تتعلق بحياة كائن حي ليس لبشر الحق في الحكم عليه باإلعدام بعد دب الروح فيه‪ ،‬فاملسألة فيها ما‬
‫يقال من الناحية القانونية والشرعية ما دام الفقهاء لم يتوصلوا إلى قرار موحد ونهائي‪ ،1‬وهنا يثار‬
‫التساؤل التالي‪ :‬هل لهذا الجنين املشوه‪ 2‬حق في الحياة؟ أم أن حالته الصحية تجعل من اإلجهاض‬
‫حتمية ال خيارا ؟ وهل علم األم بحملها في جنين مشوه يعتبر من األسباب املؤثرة في حالتها النفسية‬
‫والعقلية ؟ فقد يقع اإلشكال في حالة اكتشاف تشوه خلقي‪ ،‬أو أمراض تجعل من تكوينه صعبا‬
‫داخل رحم أمه‪ ،‬أو أن قدومه إلى الحياة سيجعل حياته وحياة أمه معرضة للخطر‪ ،‬أو أنه سيولد‬
‫مشوها‪.3‬‬
‫‪ -1‬صباح عبد الرحيم‪ " ،‬عن إشكاالت الجنين المشوه في التشريع الجزائري "‪ ،‬دفاتر السياسة والقانون‪ ،‬المجلد ‪ – 12‬العدد ‪– 01‬‬
‫‪ ،2020‬ص ‪.357‬‬
‫‪ -2‬يسمى التشوه الخلقي‪ ،‬أو االضطراب الخلقي أو العيوب الوالديــة‪ ،‬وهي الشذوذات البنيوية أو الوظيفية بما فيها االضطرابات‬
‫االستقاللية الموجودة منذ الوالدة‪.‬‬
‫‪ -‬عبد الجواد الصاوي‪ " ،‬أطوار تطور الجنين ونفخ الروح "‪ ،‬مقال منشور في مجلة اإلعجاز العلمي التي تصدر عن هيئة‬
‫اإلعجاز العلمي في القرآن والسنة‪ ،‬رابطة العالم اإلسالمي‪ ،‬العدد ‪ 8‬شوال ‪1421‬هــ‪ ،‬ص ‪.12 – 11‬‬
‫يقصد به حدو ث خلل في خلقة الجنين بحيث يكون هذا الخلل ظاهرا يمكن تصويره ورأيته‪ ،‬خاصة مع التطور العلمي في المجال‬
‫الطبي‪ ،‬وتحدث هذه التشوهات عموما في مراحل مبكرة من حياة الجنين‪ ،‬بل قد تحدث قبل تشكل الجنين عندما يكون الخلل في‬
‫الحيوان المنوي‪ ،‬أو البويضة األنثوية‪ ،‬وتنتج هذه التشوهات عن عدة أسباب منها ما هي وراثية انتقلت للجنين عن طريق األب أو‬
‫األم‪ ،‬ومنها ما هو مكتسب عارض يكون ناجم عن عوامل خارجية تؤثر على األم‪ ،‬مثل التعرض لإلشعاعات وتناول أدوية وعقاقير‬
‫بها مواد مؤثرة تؤدي إلى التشوهات‪.‬‬
‫‪ ‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين المشوه واألمراض الوراثية "‪ ،‬دار القلم – دمشق‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،1991‬ص ‪.51‬‬
‫سانَ فِي أَحْ َ‬
‫س ِن تَ ْق ِو ٍيم"‪ ( ،‬سورة التين‪ ،‬اآلية ‪ ،)4‬وقال‬ ‫‪ -‬لقد خلق هللا اإلنسان وصوره في أحسن صورة‪ ،‬قال تعالى‪ " :‬لَقَدْ َخلَ ْقنَا ْ ِ‬
‫اإل ْن َ‬
‫‪3‬‬
‫ورةٍ َّما شَا َء َر َّكبَكَ "‪(،‬سورة االنفطار‪ ،‬اآلية ‪6‬‬

‫ص َ‬‫س َّواكَ فَعَدَلَكَ ‪ ،‬فِي أَي ِ ُ‬ ‫سانُ َما غ ََّركَ بِ َربِكَ ا ْلك َِر ِيم‪ ،‬الَّذِي َخلَقَكَ فَ َ‬ ‫تعالى‪ " :‬يَا أ َ ُّي َها ْ ِ‬
‫اإلن َ‬
‫– ‪ ) 7‬لكن إرادة هللا قد تقتضي أن يصاب الجنين ببعض التشوهات وهو في بطن أنه‪ ،‬والتشوهات الخلقية أو العيوب الوالدية هي‬
‫عبارة عن تخلق غير طبيعي في أحد أعضاء الجسم أو األنسجة في مرحلة تخلق الجنين‪ ،‬تحدث أثناء الشهور الثالثة األولى من‬
‫الحمل وتكون نسبة حدوثها ‪ 1%‬إلى ‪ 3%‬وترجع أسبابها إلى عوامل متعددة كتناول أدوية أثناء الحمل مثل اليود المشع‪ ،‬التدخين‬
‫والكحول‪ ،‬سوء التغذية‪ ،‬عوامل وراثية كزواج األقارب‪ ،‬مما يزيد من فرص حدوث التشوه‪ ،‬والتشوهات المقصودة هي تلك التي ال‬

‫الفقرة األولى‪ :‬أنواع التشوهات التي تصيب األجنة وإحصاءاتها‬

‫كي يتصف الجنين بكونه سويا ال بد وأن يمـر بمراحل التطور املذكورة في القرآن الكريم‪ ،‬قال‬
‫ُ َْ ُ‬ ‫َ ْ َ ْ َ َّ َ َ ْ َ ُ ْ ْ ُ َ ُ‬ ‫اس إ ْن ُك ْن ُت ْم في َرْ‬ ‫َ َ ُّ َ َّ‬
‫اب ث َّم ِم ْن نطف ٍة ث َّم‬ ‫ٍ‬ ‫ر‬‫ت‬ ‫ن‬ ‫م‬
‫ِ‬ ‫م‬ ‫اك‬ ‫ن‬ ‫ق‬ ‫ل‬‫خ‬ ‫ا‬ ‫ن‬‫إ‬‫ِ‬ ‫ف‬ ‫ث‬ ‫ِ‬ ‫ع‬ ‫ب‬ ‫ال‬ ‫ن‬ ‫م‬
‫ٍ ِ‬‫ب‬ ‫ي‬ ‫ِ‬ ‫ِ‬
‫ُ‬ ‫الن‬ ‫سبحانه وتعالى‪ " :‬يا أيها‬
‫ْ َ َ َ ُ َّ ْ ُ ْ َ ُ َ َّ َ َ َ ْ ُ َ َّ َ ُ َ َ َ ُ ْ َ ُ ُّ ْ َ ْ َ َ َ َ ُ َ ٰ َ َ ُ َ ًّ َُّ‬
‫ِمن علق ٍة ثم ِمن مضغ ٍة مخلق ٍة وغي ِر مخلق ٍة ِلنب ِين لكم ۚ ون ِقر ِفي األرح ِام ما نشاء ِإلى أج ٍل مسمى ثم‬
‫َ َ َ‬ ‫َ َ َ ْ‬ ‫َ َّ ْ ُ‬ ‫ُْ‬ ‫ْا ُ َ ُ ُ َ ُ ُ‬ ‫ُ ْ ُ‬
‫نخ ِر ُجك ْم ِطفال ث َّم ِلت ْبلغوا أش َّدك ْم ۖ َو ِمنك ْم َم ْن ُيت َوف ٰى َو ِمنك ْم َم ْن ُي َر ُّد ِإل ٰى أ ْرذ ِل ال ُع ُم ِر ِلك ْيال َي ْعل َم ِم ْن‬
‫َ ْ ْ َ ْ ا َ َ َ ى ْ َ ْ َ َ َ ا َ َ َ ْ َ ْ َ َ َ ْ َ ْ َ َ ْ َ َّ ْ َ َ َ ْ َ َ ْ َ َ ْ ْ ُ وَ‬
‫ْ‬
‫بع ِد ِعل ٍم شيئا ۚ وتر األرض ه ِامدة ف ِإذا أنزلنا عليها املاء اهتزت وربت و أنبتت ِمن ك ِل ز ٍج‬
‫ََ‬ ‫َ َّ َ ُ َ َ‬ ‫َ َّ‬ ‫ْ‬ ‫َبهيج‪َٰ ،‬ذل َك ب َأ َّن َّ َ‬
‫َّللا ُه َو ال َح ُّق َو أن ُه ُي ْح ِيي املوتى َو أن ُه َعل ٰى ك ِل ش ْي ٍء ق ِدير"‪ ،1‬وقوله تعالى أيضا‪ " :‬لق ْد‬ ‫ِ ٍ ِ ِ‬
‫ُ َّ َ َ ْ َ ُّ ْ َ َ َ َ َ ا‬ ‫َ‬ ‫ا‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫ُ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ُ‬ ‫َ‬ ‫َ‬ ‫ْ‬ ‫َََْ‬
‫ٱإلنسان ِمن سالل ٍة ِمن ِط ٍين‪ ،‬ث َّم جعلناه نطفة ِفي ق َر ٍار َّم ِك ٍين‪ ،‬ثم خلقنا ٱلنطفة علقة‬ ‫ِ‬ ‫خلقنا‬
‫َ ْ ا ُ َّ َ َ ْ َ ُ َ ْ ا َ‬ ‫َ َ َ ْ َ ْ ََ َ َ ُ ْ َ ا َ َ َ ْ َ ُْ ْ َ َ َ َ َ َ‬
‫آخرَ‬ ‫ضغة ِعظ ااما فك َس ْونا ولعظام لحما ثم أنشأناه خلقا‬ ‫فخلقنا ٱلعلقة مضغة فخلقنا ٱمل‬
‫َ‬ ‫ْ َ‬ ‫َ َ َ َ َ َّ ُ َ‬
‫ٱَّلل أ ْح َس ُن ٱلخ ِال ِقين "‪.2‬‬ ‫فتبارك‬
‫ففي هذه اآليات القرآنية يبين سبحانه وتعالى وصف الجنين السوي بأدق وأوضح الكلمات‬
‫الربانية والتي تبين أنه من اجتاز بدءا من تمام عملية التلقيح والتخصيب‪ ،‬ومرورا باالنغراس في‬
‫بطانة الرحم واملراحل الالحقة لعمليات التكوين والنمو وحتى الوالدة بكامل الخلقة وسليم األطوار‬
‫املختلفة داخل املرأة بصورة طبيعية دون أن يحتاج إلى أي مساعدة أو تدخل طبي‪ ،‬أما إذا اقتضت‬
‫حالته الصحية التدخل الطبي الستمراره في الحياة أو إذا أصيب بنقص أو آفة في أية مرحلة من‬
‫مراحل التكوين والنمو فعندئذ ال يوصف بأنه جنين سوي بل يمكن وصفه بالجنين املشوه‪.3‬‬
‫–أوال ‪ :‬أنواع التشوهات الخلقية التي تصيب األجنة ‪:‬‬
‫التشوهات الخلقية التي تصيب األجنة كثيرة ومتعددة ويمكن تقسيمها إلى ثالثة أقسام على‬
‫النحو التالي‪:‬‬
‫يستطيع معها الطفل مسايرة الحياة بشكل طبيعي يقدر معه على االندماج في المجتمع‪ ،‬إن التقدم الطبي الحاصل اليوم يجعلنا قادرين‬
‫على معرفة مدى سالمة الجنين وفي أغلب الحاالت في األشهر الثالثة األولى‬
‫‪ ‬رشيدة بنسرغين‪ " ،‬اإلجهاض بين التنظيم القانوني وإكراهات الواقع "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.158‬‬
‫‪ -1‬سورة الحج‪ ،‬اآليــة ‪.6 – 5‬‬
‫‪ -2‬سورة المؤمنون‪ ،‬اآليات ‪.14 – 13 – 12‬‬
‫‪ -3‬عبد الرزاق الكيالنـي‪ " ،‬الحقائق الطبية في اإلسالم "‪ ،‬دار القلم للطباعة والنشـر‪ ،‬دمشق‪ ،‬سوريا‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،1996‬ص‬
‫‪.30‬‬

‫‪ -‬التشوهات الخلقية البسيطة‪ :‬هي التشوهات التي ال تقض ي على األجنة‪ ،‬ويمكن للطفل‬
‫واإلنسان أن يتعايش معها بسهولة أو قد يحتاج إلى إجراء عمليات جراحية بسيطة لتصحيها وإزالتها‪،‬‬
‫أو يمكن معالجة بعضها طبيا باألدويـة والعقاقير‪.1‬‬
‫‪ -‬التشوهات الخلقية املتوسطة الخطورة‪ :‬هي ما قد تسمح بحياة الجنين داخل الرحم ولكنها‬
‫قد تقض ي عليه بعد الوالدة مباشرة‪ ،‬إذ يكون غير قادر على التكيف مع الحياة خارج الرحم‪ ،‬مثال‬
‫لذلك؛ التشوهات التي تصيب الجهاز العصبي أو القلب واألوعية الدموية‪ ،‬أو التشوهات الكبيرة في‬
‫جدار البطن والجهاز البولي ونقص نمو الجمجمة أو املخ أو انسداد القصبة الهوائية وغيرها‪،‬‬
‫فيمكن تشخيص بعضها بواسطة جهاز التصوير أثناء فترة الحمل والجنين ال يزال داخل الرحم‪،‬‬
‫ولكنها تكون ظاهرة وواضحة للعيان عند والدة الجنين مباشرة‪.2‬‬
‫‪ -‬التشوهات الخلقية الخطيرة جدا‪ :‬التشوهات الخلقية شديدة الخطورة تجعل الجنين غيـر‬
‫قابل للحياة وتقض ي عليه مبكرا في مراحل الحياة األولى‪ ،‬وبالتالي غالبا ما يجهض الحمل في األشهـر‬
‫األولى‪ ،‬أو قد يولد الجنين ميتا أو يتوفى بعد الوالدة مباشرة‪ ،‬هذه التشوهات الشديدة من أهم‬
‫أسباب اإلجهاض التلقائي لدى الحوامل‪ ،‬مثال ذلك التشوهات الكبيرة في املخ أو القلب وغيرها‪.3‬‬
‫– ثانيا ‪ :‬إحصائيات حول التشوهات الخلقية ‪:‬‬

‫يوضح الجدول أسفله توزيع عدد التشوهات الخلقية عند حديثي الوالدة املسجلة على‬
‫مستوى مستشفيات الوالدة باملغرب حسب اإلقليم والجهة‪ ،‬لسنة ‪.42019 – 2018 – 2017‬‬
‫‪ -1‬شيخة سالم العريض‪ " ،‬الوراثة‪ ...‬مالها وما عليها "‪ ،‬سلسلة األمراض الوراثية‪ ،‬مركز دراسات وبحوث المعوقين أطفال‬
‫الخليج‪ ،‬دار الحرف العربي للنشـر والتوزيع‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2003‬ص ‪.116‬‬
‫‪ -2‬شيخة سالم العريض‪ " ،‬الوراثة‪ ...‬مالها وما عليها "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.115‬‬
‫‪ -3‬شيخة سالم العريض‪ " ،‬الوراثة‪ ...‬مالها وما عليها "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.116‬‬
‫‪4‬‬
‫‪- Ministère de la santé, direction de la planification et ressources financières division de la‬‬
‫‪planification et des études, service des études et de l’information sanitaire, SANTE EN CHIFFRES‬‬
‫‪2017 et 2018 et 2019.‬‬

‫التوزيع‬ ‫عدد التشوهات الخلقية ‪ 2019‬عدد التشوهات الخلقية ‪ 2018‬عدد التشوهات الخلقية ‪2017‬‬
‫حسب‬ ‫املجموع املجال املجال املجموع املجال املجال املجموع املجال املجال‬
‫القروي الحضري الجهات‬ ‫القروي الحضري‬ ‫القروي الحضري‬
‫‪Tanger‬‬ ‫‪73‬‬ ‫‪71‬‬ ‫‪144‬‬ ‫‪137‬‬ ‫‪131‬‬ ‫‪268‬‬ ‫‪81‬‬ ‫‪82‬‬ ‫‪163‬‬
‫‪Tétouan‬‬
‫‪Hoceima‬‬
‫‪Oriental‬‬ ‫‪64‬‬ ‫‪71‬‬ ‫‪135‬‬ ‫‪72‬‬ ‫‪51‬‬ ‫‪123‬‬ ‫‪106‬‬ ‫‪78‬‬ ‫‪184‬‬
‫– ‪Fès‬‬ ‫‪77‬‬ ‫‪92‬‬ ‫‪169‬‬ ‫‪108‬‬ ‫‪120‬‬ ‫‪228‬‬ ‫‪96‬‬ ‫‪120‬‬ ‫‪216‬‬
‫‪Meknès‬‬
‫– ‪Rabat‬‬ ‫‪55‬‬ ‫‪107‬‬ ‫‪162‬‬ ‫‪40‬‬ ‫‪84‬‬ ‫‪124‬‬ ‫‪46‬‬ ‫‪78‬‬ ‫‪124‬‬
‫– ‪Salé‬‬
‫‪Kénitra‬‬
‫‪Beni‬‬ ‫‪44‬‬ ‫‪110‬‬ ‫‪154‬‬ ‫‪54‬‬ ‫‪115‬‬ ‫‪169‬‬ ‫‪78‬‬ ‫‪206‬‬ ‫‪284‬‬
‫‪Mellal-‬‬
‫‪Kénitra‬‬
‫‪Casablanc‬‬ ‫‪77‬‬ ‫‪74‬‬ ‫‪151‬‬ ‫‪146‬‬ ‫‪438‬‬ ‫‪584‬‬ ‫‪133‬‬ ‫‪134‬‬ ‫‪264‬‬
‫‪a - Settat‬‬
‫‪Marrakec‬‬ ‫‪29‬‬ ‫‪228‬‬ ‫‪257‬‬ ‫‪32‬‬ ‫‪143‬‬ ‫‪175‬‬ ‫‪27‬‬ ‫‪150‬‬ ‫‪177‬‬
‫‪h - Safi‬‬
‫‪Daraa -‬‬ ‫‪64‬‬ ‫‪130‬‬ ‫‪194‬‬ ‫‪46‬‬ ‫‪121‬‬ ‫‪167‬‬ ‫‪63‬‬ ‫‪151‬‬ ‫‪214‬‬
‫‪Tafilalet‬‬
‫‪Souss -‬‬ ‫‪60‬‬ ‫‪89‬‬ ‫‪149‬‬ ‫‪59‬‬ ‫‪203‬‬ ‫‪262‬‬ ‫‪35‬‬ ‫‪93‬‬ ‫‪122‬‬
‫‪Massa‬‬
‫‪Guelmim‬‬ ‫‪16‬‬ ‫‪7‬‬ ‫‪23‬‬ ‫‪21‬‬ ‫‪6‬‬ ‫‪27‬‬ ‫‪18‬‬ ‫‪5‬‬ ‫‪23‬‬
‫‪Oued‬‬
‫‪Noun‬‬
‫‪Laayoune‬‬ ‫‪23‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪23‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪22‬‬
‫‪– Sakiael‬‬
‫‪Hamra‬‬

‫‪Dakhla-‬‬ ‫‪8‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪8‬‬ ‫‪17‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪17‬‬ ‫‪22‬‬ ‫‪0‬‬ ‫‪22‬‬
‫‪Ouededda‬‬
‫‪hab‬‬
‫املجموع‬ ‫‪590‬‬ ‫‪979‬‬ ‫‪1569‬‬ ‫‪754‬‬ ‫‪1412‬‬ ‫‪2166‬‬ ‫‪727‬‬ ‫‪1097‬‬ ‫‪1824‬‬
‫نالحظ من خالل تحليل املعطيات الواردة أعاله‪ ،‬أن هناك ارتفاعا ملحوظا في عدد املواليد‬
‫املصابين بتشوهات خلقية من بين ‪ ،2019 – 2017‬كما أن سنة ‪ 2018‬عرفت على الخصوص‬
‫تسجيل أعلى عدد من التشوهات الخلقية بما مجموعه ‪ 2166‬حالة مقابل ‪ 1569‬حالة فقط سنة‬
‫‪ ،2017‬كما نجد أن هناك تباينا واضحا بين أعداد التشوهات الخلقية املسجلة في كل من املجالين‬
‫الحضري والقروي‪ ،‬بحيث إنه في سنة ‪ 2019‬تم تسجيل ‪ 60 %‬من التشوهات باملجال القروي‬
‫مقابل ‪ 40%‬من الحاالت املصابة باملجال الحضري‪ ،‬وعليه يمكن تفسير هذا التباين بغياب أو نقص‬
‫تتبع حاالت الحمل باملجال القروي‪ ،‬مما يحول دون إجراء التدخالت الطبية الالزمة حالة اكتشاف‬
‫التشوه الخلقي لألجنة قبل الوالدة‪.‬‬

‫كما أن هناك أقسام وأنواع من التشوهات واألمراض الجينية‪ ،‬كالعيوب واألمراض الوراثية‬
‫غير قابلة للحياة‪ ،‬ونذكر منها التثلت الصبغي ‪ 18-13‬وتعدد الصيغ الصبغية وتشوهات‬
‫كروموسومية‪ ،‬ثم األمراض الوراثية الخطيرة جدا والتي ال عالج لها من قبيل التخلف العقلي‬
‫واألمراض العصبية والعضلية‪ ،‬ثم هناك األمراض الوراثية مع إمكانية عالجها‪.‬‬
‫وبخصوص أسباب التشوهات نجد أن أكثر من ‪ 50%‬أسبابها غير معروفة‪ ،‬و ‪ 20%‬متعددة‬
‫األسباب ويمكن أن تدخل بدورها في خانة غير املعروفة و ‪ 7,5%‬تتعلق بطفرات جينية‪ ،‬و ‪6%‬‬
‫مرتبطة بتشوهات صبغية وما بين ‪ 2%‬و ‪ 3%‬مرتبطة بالتعفن‪ ،‬و ‪ 1,5%‬مرتبطة بداء السكري‬
‫وبين ‪ 1 %‬و ‪ 2%‬مرتبطة باألدوية أو األعشاب أو غيرها التي تتناولها املرأة الحامل‪.‬‬
‫وفي هذا السياق تجدر اإلشارة أن ‪ 15%‬من هذه الحاالت تنتهي إلى اإلجهاض العضوي والتي‬
‫تمثل فيها التشوهات الكروموسومية تقريبا النصف‪ ،‬غير أن ‪ 6%‬تبقى على قيد الحياة‪ ،1‬فعلى‬
‫الرغم من إجراء العديد من األبحاث في مجال تشوه األجنة إال أن ‪ 50%‬من التشوهات الخلقية غير‬
‫معروفة‪ ،‬و‪ 25%‬من النسبة الباقية ترجع التشوه إلى عيوب كروموسومية‪ ،‬وأقل من ‪ 10%‬ترجع إلى‬
‫عوامل بيئية والنسبة الباقية ‪ -‬أي ‪ - 15%‬إلى عوامل بيئية وراثية‪ ،‬حيث إن هناك العديد من‬
‫األساليب التشخيصية التي تساعد على اكتشاف تشوه الجنين وتتضمن هذه األساليب التشخيص‬
‫داخل الرحم‪.‬‬
‫‪ - 1‬كريــم أولظيم‪ " ،‬التوقيف الطبي للحمل المرتبط باألمراض الجينية والتشوهات الخلقية"‪ ،‬ندوة اإلجهاض بين الحق في الحياة‬
‫وحرية التصرف في الجسد – مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.68-67‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬حكم إجهاض الجنين املشوه في الفقه اإلسالمي والطب الحديث‬
‫اإلجهاض أو اإلسقاط عموما من املسائل التي تم التطرق لها في كتب الفقه اإلسالمي القديمة‬
‫وأبحاثه املعاصرة‪ ،‬إال أن الجديد فيه يأتي من جهة إمكان تشخيص العديد من التشوهات الخلقية‬
‫في الجنين وهو ال يزال في الرحم‪ ،‬وهذا األمر لم يكن ممكنا في العصور املاضية‪ ،‬وإنما صار ممكنا في‬
‫هذا العصر الذي تقدم فيه العلم‪ ،‬وأثبت أن معظم تشوهات األجنة تحدث في مرحلة مبكرة من‬
‫تكوين الجنين‪ ،‬وأن مدة تكون األعضاء والتي تبدأ من األسبوع الثالث إلى األسبوع الثامن هي املدة‬
‫الحرجة التي تتأثـر فيها األجنة باملؤثرات الخارجية مثل األشعة أو املواد الكيميائية‪.1‬‬
‫فإذا كان الجنين مشوه تشوه خلقي ال يمكن عالجه وعلم والديه بحاله‪ ،‬فهل يجوز لهما‬
‫إجهاضه‪ ،‬لحاجتهما الداعية إلى ذلك‪ ،‬دفعا للحرج الالحق لهما بسبب وجود تلك العاهات‬
‫والتشوهات التي يتصف بها ولدهما فيما بعد أم ال يجوز ذلك؟ هنا يقع إشكال في أحقية األم‬
‫باالحتفاظ بالجنين‪ ،‬ومواصلة أشهر الحمل‪ ،‬أم أننا نلجأ إلى اإلجهاض كوسيلة طبية للتخلص من‬
‫هذا املولود‪ ،‬خاصة وأن اإلجهاض بدوره يطرح العديد من التساؤالت حول مشروعيته قانونا وشرعا‪،‬‬
‫مع ما يسببه قدوم هذا الجنين إلى الحياة في حالة االحتفاظ به‪ ،‬من حالة اضطرابات داخل أسرته‪،‬‬
‫وآالم ومشاكل صحية ونفسية للمولود‪ ،‬والذي يبقى طوال حياته يعاني من هذه التشوهات التي‬
‫تعيق تعايشه بسالم في مجتمع ال زالت نظرته ملن يعاني نظرة نقص وشفقة‪ ،‬كما أنه للمجتمع حق‬
‫تمتع تركيبته البشرية بكامل قواها العقلية والخلقية والجسدية‪.‬‬
‫– أوال ‪ :‬مدى مشروعية إجهاض الجنين املشوه في الفقه اإلسالمي ‪:‬‬
‫بالنسبة لفقهاء القدامى‪ ،‬وإن كانوا ذكروا أمثلة للجنين املشوه وتكلموا عن الحكم الشرعي‬
‫لها‪ ،‬إال أنهم لم يتعرضوا لحكم اإلجهاض‪ ،‬ألن هذه املسألة لم تثر في عصرهم نظرا لعدم إمكان‬
‫كشف تشوه الجنين وهو في بطن أمه في ذلك الوقت‪ ،2‬ألنه وبكل بساطة لم تكن هناك الوسائل‬
‫العلمية التي تشخص حالة الجنين وهو داخل الرحم‪ ،‬وبالتالي لم تكن مسألة إجهاض الجنين املشوه‬
‫مطروحة آنذاك‪ ،‬أما ما كان معروفا قديما فهو اإلسقاط بصفة عامة‪ ،‬وقد أجمع الفقهاء على‬
‫‪ -1‬محمد فحفوحي‪ " ،‬المسؤولية القانونية عن التشوهات الخلقية للجنين – دراسة مقارنة "‪ ،‬مجلة الباحث للدراسات واألبحاث‬
‫القانونية والقضائية‪ ،‬العدد ‪ ،100‬سنة ‪ ،2023‬ص ‪98‬‬
‫‪ -2‬مصباح المتولي حماد‪ " ،‬حكم اإلجهاض وما يثار حوله من أقوال المعاصرين "‪ ،‬مطبعة اإليمان‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2000‬ص‬
‫‪.276 – 275‬‬

‫تجريمه بعد نفخ الروح فيه‪ ،‬أما قبل نفخ الروح فقد أجاز بعض الفقهاء إسقاطه‪ ،‬وقال بجرمته‬
‫آخرين‪.1‬‬
‫أما الفقهاء املعاصرون فقد اتفقوا على عدم جواز إجهاض الجنين املشوه إذا تم نفخ الروح‬
‫فيه‪ ،‬ألنه صار إنسانا محصنا من القتل كأي إنسان يدب في األرض ال يباح قتله بسبب مرضه أو‬
‫عيوبه الخلقية‪ ،2‬أما بالنسبة ملرحلة ما قبل نفخ الروح‪ ،‬فقد اختالف الفقهاء ما بين رأيين‪ :‬اتجاه‬
‫مجيز إلجهاض الجنين املشوه (‪ ،)1‬واتجاه مانع (املعارض) إلجهاض الجنين املشوه (‪.)2‬‬
‫‪ .1‬االتجاه املجيزإلجهاض الجنين املشــوه (اآلراء الفقهية املبيحة إلجهاض الجنين املشوه)‪:‬‬
‫أ‪ .‬جوازإجهاض الجنين املشوه قبل نفخ الروح ‪:‬‬
‫رجح كثير من فقهاء العالم اإلسالمي والباحثين املحدثين جواز إجهاض الجنين املشوه تشويها‬
‫خطيرا كان وغير قابل للعالج في مرحلة ما قبل نفخ الروح‪ ،‬فإذا ما ابتليت حامل بجنين فيه تشوه‬
‫جسيم‪ ،‬وهذا التشوه ال عالج له ويعيق الحياة الطبيعية للجنين‪ ،‬أو كان الجنين مصابا بأمراض‬
‫وراثية خطيرة‪ ،‬واكتشف األطباء ذلك قبل مرحلة نفخ الروح‪ ،‬أي قبل مائة وعشرين يوما من يوم‬
‫التلقيح‪ ،‬فإنه يجوز ويرخص لهذه الحامل ‪ -‬حسب هؤالء الفقهاء‪ -‬بإجهاض جنينها‪ ،‬هذا التوجه‬
‫يجيز اإلجهاض قبل نفخ الروح فيه شرطا أن يثبت علميا وواقعيا خطورة ما به من عيوب وراثية‬
‫تدخل في النطاق املرض ي الذي ال شفاء منه‪ ،‬أما العيوب الجسدية كالعمى أو نقص إحدى اليدين أو‬
‫غير ذلك فإنها ال تعتبر ذريعة مقبولة لإلجهاض ال سيما مع التقدم العلمي في الوسائل التعويضية‬
‫للمعوقين‪ ،3‬ويستند الفقهاء الذين يجيزون إجهاض الجنين املشوه قبل نفخ الروح إلى العديد من‬
‫الحجج لعل أهمها ما يلي‪:‬‬
‫‪ -‬مقصد الشريعة في التيسير ورفع الحرج‪ ،‬ذلك أن إجهاض الجنين املشوه أو املصاب‬
‫بأمراض وراثية خطيرة ال عالج لها‪ ،‬سوف يكون سببا للتيسير ورفع الحرج‪ ،‬فوالدة أجنة مشوهة‬
‫يعانون في مستقبلهم املشقة والعنت في تعامالتهم يسبب ال شك الحرج لهم من خالل نظرة املجتمع‬
‫‪ -1‬بضليس مصطفى‪ " ،‬حكم إجهاض الجنين المشوه في القانون والفقه اإلسالمي "‪ ،‬مجلة أفاق‪ ،‬المجلد ‪ ،11‬العدد ‪ ،2019 ،2‬ص‬
‫‪.151‬‬
‫‪ -2‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين المشوه واألمراض الوراثية "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.435‬‬
‫‪ -3‬عبد النبي محمد أبو العينين‪ " ،‬الحماية الجنائية للجنين "‪ ،‬دار الجامعة الحديثة‪ ،‬اإلسكندرية‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2006‬ص ‪.312‬‬

‫إليهم‪ ،‬بل وسيعاني معهم أهلهم الحرج واملشقة فكان في جواز اإلجهاض تيسيرا للناس ورفعا للحرج‬
‫عنهم وذلك مقصد الشريعة‪.1‬‬
‫‪ -‬إعمال "قاعدة إذا ضاق األمر اتسع"‪ ،2‬ألن املرأة التي تكون بحاجة لإلجهاض بسبب هذا‬
‫العذر الشرعي املقبول‪ ،‬تعد مشمولة بحكم القاعدة‪ ،‬فدرجة تشوه الجنين أو مرضه الوراثي‬
‫الخطير‪ ،‬يجعلها في ضيق يستوجب السعة‪ ،‬ويكون املقصد من وسيلة اإلجهاض في هذه الحالة‪ ،‬هو‬
‫دفع املفاسد املحققة‪ ،‬وجلب املصالح الراجحة‪ ،‬وللوسائل أحكام املقاصد‪ ،‬فالوسيلة إلى أفضل‬
‫املقاصد هي أفضل الوسائل‪ ،3‬فإذا ثبت بتقرير لجنة طبية بعد إجراء الفحوصات الالزمة أن تشوه‬
‫الجنين من النوع الخطير الذي ال يمكن عالجه‪ ،‬فعندئذ نكون أمام عذر شرعي يبيح وسيلة‬
‫اإلجهاض قبل نفخ الروح لتحقيق مقصد رفع الضيق عن املرأة والتيسير عليها وعلى أسرتها‪.4‬‬
‫‪ -‬إعمال قاعدة ‪ -‬إذا تعارضت مفسدتان روعي أعظمها بارتكاب أخفهما وهاته القاعدة يعبر‬
‫عنها الفقهاء بعبارات مختلفة كقولهم إذا تعارضت مفسدتان روعي أعظمهما بارتكاب أخفها‪ 5‬أو‬
‫أهون الشرين‪ ،‬وهي أحد األصول الشرعية املهمة التي يمكن للمجتهد أن يلجأ إليها عند النظر في‬
‫أحكام النوازل التي تجتمع فيها املصالح واملفاسد‪ ،‬أي وجوب املوازنة بين املصلحة واملفسدة ودفع‬
‫أعظم املفسدتين وال ريب أن مفسدة إسقاط الجنين في هذه الصورة أخف من مفسدة بقائه إذا‬
‫كان بهذه الدرجة من التشوه‪ ،‬ولم تنفخ فيه الروح بعد‪ ،‬فاملوازنة بين نطفة أو علقة أو مضغة لم‬
‫تنفخ فيها الروح بعد‪ ،‬وبين كائن حي‪ ،‬يتألم و يشقى بالتشوهات الخطيرة بعد والدته‪ ،‬تقتض ي دفع‬
‫املفسدة األكبر وهي معاناة هذا اإلنسان‪ ،‬لو قدر له أن يعيش وتجنب ما قد يلقاه في حياته من‬
‫ضنك وعسر‪ ،‬ثم موته املحقق بعد العذاب‪ ،‬باإلضافة إلى ما يسببه لذويه من حرج و للمجتمع من‬
‫أعباء وتكاليف‪.‬‬
‫‪ -‬إن مفسدة والدة جنين مشوه تشوها كبيرا ال يمكن عالجه وما يتبعها من معاناة ومشقة‬
‫وحرج سواء لهذا املخلوق أو ألسرته أو للمجتمع‪ ،‬أهون من مفسدة اإلجهاض لذلك تصير هذه‬
‫‪ -1‬محمد رماش لخضر بن قومار‪ " ،‬التشوهات الجينية وأثرها في حكم اإلجهاض "‪ ،‬الملتقى الدولي الثاني – المستجدات الفقهية‬
‫في أحكام األسـرة‪ ،‬المنعقدة بتاريخ ‪ 24‬و‪ ،2018/10 /25‬معهد العلوم اإلسالمية‪ ،‬جامعة الوادي‪ ،‬ص ‪.585‬‬
‫‪ -2‬زين الدين ابن إبراهيم ابن نجيم‪ " ،‬األشياء والنظائر "‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت – لبنان‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬ص ‪.84‬‬
‫‪ -3‬العز بن عبد السالم‪ " ،‬قواعد األحكام في مصالح األنام "‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬دار الفكر – بيروت‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،1388‬ص ‪.84‬‬
‫‪ -4‬محمد مطلق عساف‪ " ،‬حكم إجهاض الجنين بسبب التشوهات الخلقية في ضوء المقاصد الشرعية والقواعد الفقهية "‪ ،‬المؤتمر‬
‫العلمي الدولي التاسع لكلية الشريعة في جامعة النجاح الوطنية‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2019‬ص ‪.15‬‬
‫‪ -5‬ابن نجيم‪ " ،‬األشياء والنظائر "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.89‬‬

‫األخيرة عذرا للدرء أهون الشرين‪ ،‬ال سيما وأن اإلجهاض يتم قبل نفخ الروح وقبل أن تكون للجنين‬
‫صفة اآلدمي‪.1‬‬
‫‪ -‬إعمال قاعدة الدفع أقوى من الرفع‪ ،2‬فإذا أمكن دفع الضرر قبل وقوعه فهذا أولى وأسهل‬
‫من رفعه بعد الوقوع‪ ،‬ألنه من امليسور أن ندفع الش يء في بداية األمر‪ ،‬ولكن قد ال يمكن رفعه بعد‬
‫الذي سيؤول إليه من مفاسد محققة‪ ،‬فكان ال بد من اعتبار مآالت األحكام‪ ،‬ألن "النظر في مآالت‬
‫األحكام مقصود شرعا" لذلك فإن إجهاض الجنين وهو في بطن أمه‪ ،‬ولم تنفخ فيه الروح بعد‪،‬‬
‫يمكن القيام به خالفا ملفسدة والدته ومعاناته في الحياة والتي ال يمكن رفعها بعد ذلك‪.‬‬
‫ب‪ .‬جوازإجهاض الجنين املشوه ألم في حالة الخطر ‪:‬‬
‫وضحنا فيما سبق أن اإلجماع منعقد بين عامة الفقهاء على تحريم إجهاض الجنين بعد نفخ‬
‫الروح فيه‪ ،‬وهذا الحكم العام يسري على الجنين سواء كان سليما أو مشوها‪ ،‬لكن هل هناك أسباب‬
‫إباحة تعتري هذا الحكم وتجعل من فعل اإلجهاض مباحا حتى بعد نفخ الروح في الجنين فنكون أمام‬
‫حالة تقتض ي أن اإلجهاض جائز ويمكن القيام به؟‬
‫أخذ الفقه اإلسالمي ال سيما الفقه املعاصر ببعض أسباب اإلباحة وأجاز اإلجهاض حتى وإن‬
‫حصل بعد نفخ الروح ‪ -‬ألسباب عالجية تتمثل في إنقاذ حياة األم وألسباب أخالقية عندما يكون‬
‫الجنين نتيجة فعل اغتصاب وإن كان في هاته الحالة األخيرة مسموح به قبل نفخ الروح فقط‪ .‬يتضح‬
‫مما تقدم أن الحالة الوحيدة التي يكاد يجمع الفقهاء على إباحة اإلجهاض فيها حالة إنقاذ األم من‬
‫الهالك‪ ،‬ويستوي في ذلك أن يكون الجنين الذي تحمله سليما أو مشوها وسواء كان ذلك قبل نفخ‬
‫الروح أو بعده‪.3‬‬
‫‪ -1‬محمد فتح هللا النشار‪" ،‬إجهاض الحمل قبل نفخ الروح "‪ ،‬مجلة البحوث الفقهية والقانونية‪ ،‬جامعة الزهـر‪ ،‬كلية الشريعة‬
‫والقانون‪ ،‬مصر‪ ،‬المجلد ‪ 23‬لسنة ‪ ،2008‬ص ‪.102‬‬
‫‪ -2‬تاج الدين عبد الوهاب السبكي‪ " ،‬األشياء والنظائر "‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،1991‬ص ‪.127‬‬
‫‪ -3‬يستدل الفقهاء في إباحة اإلجهاض بدافع إنقاذ االم من الموت بعدة ادلة من المعقول أهمها‪:‬‬
‫‪ ‬يجوز اإلجهاض لداعي إنقاذ األم لدفع الضرر عنها ‪ -‬والضرر يزال‪ -‬وألن هذا النوع من المشقة يقتضي التيسير وال يقال ذلك‬
‫ارتكابا ألمر محرم‪ ،‬ألن الضرورات تبيح المحظورات وألن هذا من باب عن دفع أعظم الضررين‪.‬‬
‫‪ ‬األ م سبب في وجود جنينها فال يكون سببا في إعدامها وألن األم هي األصل والجنين فرع تابع لها‪ ،‬فيقدم إنقاذ حياتها على‬
‫حياته ألن المتبوع ال يتقدم على التابع‪ ،‬وألن األصل يقدم على الفرع‪.‬‬
‫‪ ‬حاجة الزوج واألوالد لألم أكبر وأعظم‪ ،‬فوجودها في بيتها ضرورة مقدمة على حياة الجنين‪ ،‬حفاظا على وحدة األسرة من‬
‫التفكك والتشرد‪.‬‬
‫‪ ‬حياة األم ظاهرة يقينا‪ ،‬بينما الجنين المشوه في بطنها يحتمل الحياة والممات والجنين وأمه في حالة الخطر الداهم؛ فيقدم هنا‬
‫اليقين على االحتمال‪ ،‬لقوة اليقين‪ ،‬وضعف االحتمال؛ فيجوز إجهاض من احتملت حياته على من تيقنت حياته‪ .‬إضافة إلى‬
‫ذلك‪ ،‬تعد األم الحامل أصال ولودا‪ ،‬والجنين فرع مولود يتسنى لألم أن تلد غيره إذا ما أجهضته‪.‬‬
‫‪ ‬غالبا ما تكون فرصة نجاح إنقاذ األم أكبر من نسبة نجاح إنقاذ الجنين نظرا الستقرار حياتها بخالف الجنين‬

‫‪- 2‬االتجاه املانع(املعارض) إلجهاض الجنين املشوه (اآلراء الفقهية املحرمة إلجهاض‬
‫الجنين املشوه)‪:‬‬
‫أ‪ .‬إجماع الفقهاء على تجريم اإلجهاض بسبب التشوه بعد نفخ الروح‪:‬‬
‫أجمعت األمة اإلسالمية على مر عصورها وباختالف مذاهبها على تحريم اإلجهاض بعد نفخ‬
‫الروح‪ ،‬مهما اختلفت أسبابه دواعيه‪ ،‬وجاء في املوسوعة الفقهية " وال يعلم خالفا بين الفقهاء في‬
‫تحريم اإلجهاض بعد نفخ الروح نصوا على أنه إذا نفخت في الجنين الروح حرم اإلجهاض إجماعا‪،‬‬
‫وقالوا إنه قتل له بال خالف‪ ،‬فالفقهاء القدامى قالوا بتحريم اإلجهاض بعد نفخ الروح دون تفريق‬
‫منهم لكونه يشكل خطرا على أمه أم ال‪ ،‬إذ ال يتصور أي سبب يؤدي إلى إباحة اإلجهاض في هذه‬
‫املرحلة‪.1‬‬
‫ولعل في إجماع الفقهاء على تحريم اإلجهاض بعد نفخ الروح وعدم اعتبار التشوه عذرا يلغي‬
‫التحريم هو الذي حدى بمجمع الفقه اإلسالمي أن يصدر قراره الصريح بالتحريم والذي جاء فيه‪" :‬‬
‫إذا كان الحمل قد بلغ مائة وعشرين يوما‪ ،‬فال يجوز إسقاطه‪ ،‬ولو كان التشخيص الطبي يفيد أنه‬
‫مشوه الخلقة "‪ ،2‬وفضال على عموم النهي في القرآن الكريم واألحاديث الشريفة عن قتل النفس يبرر‬
‫العلماء إجماعهم على تحريم إجهاض الجنين املشوه بعد نفخ الروح بمجموعة من الحجج‪:3‬‬
‫‪ ‬جمال أحمد زيد الكيالني‪ " ،‬حكم إجهاض الجنين المشوه في الفقه اإلسالمي "‪ ،‬مجلة جامعة األقصى‪ ،‬سلسلة العلوم‬
‫اإلنسانية‪ ،‬المجلد التاسع‪ ،‬العدد الثاني‪ ،‬غزة – فلسطين‪ 31 ،‬ديسمبر ‪ ،2005‬ص ‪)399‬‬
‫‪ -1‬محمد نعيم ياسين‪ " ،‬أحكام اإلجهاض "‪ ،‬مجلة الشريعة والدراسات اإلسالمية‪ ،‬مجلس النشر العلمي‪ ،‬جامعة الكويت‪ ،‬المجلد‬
‫السادس‪ ،‬العدد الثالث عشر‪ ،1989 ،‬ص ‪.248‬‬
‫‪ -2‬قرارات مجمع الفقه اإلسالمي بمكة المكرمة‪ - ،‬الدورة ‪ ،12‬عام ‪ ،1990‬ص ‪.277‬‬
‫‪ -3‬استدلوا بالحجج التالية‪:‬‬
‫‪ ‬أنه إذا رأى اإلنسان المبتلى حمد هللا عز وجل على نعمته عليه حيث فضله عليه‪ ،‬وزاده ذلك تعلقا بربه‪ ،‬كما أن فيه معرفة لقدرة‬
‫ْف يَشَا ُء} فاهلل تعالى يري خلقه مظاهر قدرته وعجائب‪،‬‬‫ص ِو ُر ُك ْم فِي ْاأل َ ْر َح ِام َكي َ‬
‫هللا عز وجل وتحقيقا لقوله تعالى {ه َُو الَّذِي يُ َ‬
‫صنعه‪ ،‬وإجهاضه محادة لهذه اإلرادة وكم يشهد الواقع لبعض حاالت التشوه الخلقي التي عاشت وتكيفت مع الحياة وبرزت في‬
‫بعض نواحيها بما يثبت عظيم صنع هللا في خلقه‪.‬‬
‫‪ ‬إن النقص والتمام في األعضاء هو قدر هللا فمنهم من يخلق له األعضاء جميعا‪ ،‬ومنهم من يكون قضاء هللا خديجا ناقصا غير‬
‫تام‪ ،‬فالتشوهات هي من هللا‪ ،‬وما دامت قدر هي من وقدره‪ ،‬فال يصح االعتراض عليها بإباحة اإلجهاض‪ ،‬إنما الواجب هو‬
‫التداوي‪ ،‬إذ ه و المشروع في ديننا‪ .‬وإجماع الفقهاء على تحريم إجهاض الجنين المشوه ال يرتبط بدرجة التشوه أو نوعه إذ يظل‬
‫هذا التحريم يخضع للقاعدة العامة في حرمة قتل النفس‪ ،‬ورغم أن هناك مذاهب أو آراء قد تتجه إلى إثارة الخالف في هاته‬
‫المسألة على أساس أن مفسدة وجود مشوه في المجتمع وبقائه مع هذا التشوه واآلالم الجسدية عليه‪ ،‬وعلى والديه أعظم وأكبر‬
‫من مفسدة إجهاضه إال أن الفقهاء مجمعون على حرمة اإلجهاض بعد نفخ الروح على أساس أن مقاصد المكلف ال تطغى‬
‫مقاصد الشارع( أحمد بن عبد هللا الضويحي‪ " ،‬القول المختار في إجهاض األجنة المشوهة من خالل القواعد الفقهية "‪ ،‬ورقة‬
‫عمل مقدمة لندوة تطبيق القواعد الفقهية‪ ،‬منظم بالرياض خالل ‪ 07 – 06‬محرم ‪ 1429‬هــ‪ ،‬ص ‪)17‬‬

‫ب ‪.‬اآلراء الفقهية التي تجرم إجهاض الجنين املشوه قبل نفخ الروح ‪:‬‬
‫مبررين ذلك أن العلوم الطبية ليست يقينية بل يحوم‬ ‫عارض آخرون إجهاض الجنين املشوه ّ‬
‫حولها الشك‪ ،‬وهذا ما ال يدخل التنبؤ الطبي ضمن حالة الضرورة الشرعية املبنية على الجزم‬
‫واليقين‪ ،1‬وقيل أيضا في إجازة إجهاض الجنين املشوه أنه قد يفتح املجال للمرأة الحامل لتناول‬
‫أدوية تؤدي إلى تشويه الجنين تبريرا لإلجهاض أو لعدم رغبتها في الحمل‪.‬‬
‫وأبعد من ذلك أكد املعارضون أن التشوه ال يعد عائقا أمام التفوق فكم من عباقرة‬
‫مشوهين‪ ،‬ضف إلى ذلك فإن الطب في تطور مستمر ويومي وما استعص ى البارحة أضحى اليوم سهل‬
‫املشوه‪ ،2‬حيث يرى هذا الفريق‪ 3‬أن تحريم‬ ‫ّ‬ ‫العالج‪ ،‬فمن غير العدل واإلنصاف إجهاض الجنين‬
‫إجهاض الجنين املشوه ال يقتصر على مرحلة ما بعد نفخ الروح التي تعرف إجماع على التحريم‪ ،‬بل‬
‫وحتى في مرحلة ما قبل نفخ الروح‪ ،‬حيث ال يمكن القول بجواز اإلجهاض لوجود عيوب خلقية‬
‫بالجنين‪ ،‬فهذه العيوب ال يمكن أن تشكل سببا أو عذرا إلزالة حكم التحريم‪ ،‬فيحرم إجهاض الجنين‬
‫املشوه في جميع األحوال سواء قبل نفخ الروح أو بعده لعدم توفر أركان الضرورة الشرعية في‬
‫إجهاضه من جهة‪ ،‬إضافة إلى أن تبني هذا التوجه سيفتح الباب على مصراعيه لالدعاءات الكيدية‬
‫وللتذرع إما من طبيب ال أخالق له‪ ،‬أو من امرأة أرادت التخلص من الحمل ألي سبب من األسباب‬
‫من جهة أخرى‪.4‬‬
‫ويرى بعض العلماء أن أركان الضرورة الشرعية غير متكاملة في هذه القضية‪ ،‬حيث إن الطب‬
‫لم يصل فيها إلى اليقين أو الظن الغالب بأن هذا الجنين مشوه‪ ،‬وال يعدو األمر كونه احتماال حذر‬
‫‪ -1‬بن يحي بن حسين النجيمي‪ " ،‬اإلجهاض أحكامه وحدوده في الشريعة اإلسالمية والقانون الوضعي – دراسة مقارنة "‪ ،‬مكتبة‬
‫العبيكان‪ ،‬الرياض‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2011‬ص ‪.108‬‬
‫‪ -2‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين المشوه واألمراض الوراثية – األسباب والعالمات واألحكام "‪ ،‬دار القلم‪ ،‬دمشق‪ ،‬الطبعة األولـى‬
‫‪ ،1991‬ص ‪.435‬‬
‫‪ -3‬انظر‪:‬‬
‫‪ ‬محمد سعيد رمضان البوطي‪ " ،‬موقف الشريعة اإلسالمية من التحكم بنوع وأوصاف الجنين باإلسقاط عند ظن التشوه "‪،‬‬
‫بحث مقدم لمؤتمر الهندسة الوراثية بين الشريعة والقانون‪ ،‬جامعة اإلمارات العربية‪ ،‬كلية الشريعة والقانون‪ ،‬في الفترة ما بين‬
‫‪ 22‬إلى ‪ 24‬صفـر ‪ 1423‬الموافق ‪ 7 – 5‬ماي ‪ ،2002‬ص ‪.298‬‬
‫‪ ‬عبد هللا حسين باسالمة‪ " ،‬الجنين وتطوراته وتشوهاته "‪ ،‬بحث مطبوع من كتاب محمد علي البار‪ " ،‬الجنين المشوه‬
‫واألمراض الوراثية للبار"‪ ،‬ملحق رقم ‪ ،5‬دار القلم‪ ،‬دمشق ‪ ،1991‬ص ‪.491‬‬
‫‪ ‬مصباح المتولي السيد حماد‪ " ،‬حكم اإلجهاض وما يثار حوله من أقوال بعض المعاصرين – دراسة فقهية مقارنة "‪ ،‬اإليمان‬
‫للطباعة‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2000‬ص ‪.293‬‬
‫‪ ‬محمد بن يحي حسن النجيمي‪ " ،‬اإلجهاض أحكامه وحدوده في الشريعة اإلسالمية والقانون الوضعي – دراسة مقارنة "‪،‬‬
‫العبيكان للنشر‪ ،‬الرياض‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2011‬ص ‪.107‬‬
‫‪ -4‬جمال أحمد الكيالني‪ " ،‬حكم الجنين المشوه في الفقه اإلسالمي "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.397 – 396‬‬

‫منه األطباء‪ ،‬ولذا فإن مثل هذه الحال ال تعد من الضرورة‪ ،‬ولهذا ال يجوز اإلجهاض للتشوه‪ ،1‬كما‬
‫صدر قرار املجمع الفقهي اإلسالمي التابع لرابطة العالم اإلسالمي في دورته الثانية عشرة والذي نص‬
‫على‪ " :‬إذا كان الحمل قد بلغ مائة وعشرين يوما‪ ،‬فال يجوز إسقاطه‪ ،‬ولو كان التشخيص الطبي يفيد‬
‫أنه مشوه الخلقة‪ ،‬إال إذا ثبت بتقرير لجنة طبية من األطباء الثقات املختصين أن بقاء الحمل فيه‬
‫خطر مؤكد على حياة األم‪ ،‬فعندئذ يجوز إسقاطه سواء كان مشوها أم ال دفعا ألعظم الضررين "‪،2‬‬
‫ويستدل القائلون بحرمة إجهاض الجنين املشوه تشوها شديدا قبل مرحلة نفخ الروح بالعديد من‬
‫الحجج‪.3‬‬
‫إن قتل الجنين في هذه الحالة بسبب التشوهات يمكن وصفه مصغرة ملا يعرف بقتل الرحمة‬
‫املحرم شرعا وقانونا‪ ،‬واملنافي ألهم مقصد من مقاصد الشريعة وهو مقصد حفظ النفس‪ ،‬وإذا كان‬
‫‪ -1‬علي يوسف المحمدي‪ " ،‬بحوث فقهية في مسائل طبية معاصرة "‪ ،‬دار البشائر – بيروت‪ ،‬لبنان‪ ،‬الطبعة الثالثة ‪ ،2008‬ص‬
‫‪.222‬‬
‫‪ -2‬قرار المجمع الفقهي اإلسالمي لرابطة العالم اإلسالمي رقم ‪ )12/4( 71‬بشأن " الجنين المشوه خلقيا "‪ ،‬على الموقع اإللكتروني‬
‫‪www.themwl.org‬‬
‫‪ -3‬التي تذكر أهمها ما يلي‪:‬‬
‫ق}‪ ،‬فمثل هذه‬ ‫س الَّتِي َح َّر َم هللاُ ِإ َّال ِب ْال َح ِ‬
‫{و َال ت َ ْقتُلُوا النَّ ْف َ‬
‫‪ ‬عموم النهي عن قتل النفس الوارد في كتاب هللا عز وجل كقوله تعالى َ‬
‫اآلية‪ ،‬وغيرها كثير دلت بمنطوقها على حرمة قتل النفس بغير حق والجنين نفس محرمة ال يجوز قتله بغير حق وليس من‬
‫الحق قتل بريء ألنه سيولد مشوها‪ .‬كما يستدلون بحديث عبد هللا هللا عنه أن النبي صلى هللا عليه وسلم قال‪ " :‬ال مسعود‬
‫رضي بن يحل دم امرئ مسلم إال بإحدى ثالث الثيب الزاني والنفس بالنفس والتارك لدينه المفارق للجماعة "‪ ،‬فداللة الحديث‬
‫أن رسول هللا صلى هللا عليه وسلم حدد األمور التي يباح بها دم المسلم ولم يرد فيه حق قتل الجنين ألنه سيولد مشوها‪ ،‬ومن‬
‫األحاديث أيضا ذلك ما جاء في الصحيحين عن أنس بن مالك قال ‪ :‬قال رسول هللا صلى هللا عليه وسلم "ال يتمن أحدكم الموت‬
‫لضرر نزل به فإن كان ال بد متمنيا فليقل اللهم أحيني ما كانت الحياة خيرا لي‪ ،‬وتوفني ما كانت الوفاة خيرا لي "‪.‬‬
‫‪ ‬يرى الفقهاء المعاصرون الذين حرموا اإلجهاض (قبل نفخ الروح) بسبب التشوه أن أركان الضرورة الشرعية‪ ،‬غير متكاملة‬
‫في هذه القضية (قضية الجنين المشوه)‪ ،‬حيث أن الطب لم يصل فيها إلى اليقين أو الظن الغالب بأن الجنين مشوه‪ ،‬فهي تدخل‬
‫في منطقة الظن واالحتمال وتخرج من منطقة اليقين والجزم‪ ،‬لذلك ال تدخل تحت قانون الضرورة‪ ،‬إذ ال بد للضرورة‬
‫الشرعية من ثالثة عناصر األول أن تكون أسبابها قائمة ال متوقعة‪ ،‬والثاني أن تكون نتائجها يقينية أو غالبة على الظن‪،‬‬
‫والثالث أن تكون المفسدة المترتبة على المحظور أعظم من خطر المفسدة المترتبة على ارتكابه (محمد سعيد رمضان‬
‫البوطي‪ " ،‬مسألة تحديد النســل وقاية وعالجا "‪ ،‬دار الفكر المعاصر‪ ،‬دمشق‪ ،‬دون ذكر الطبعة‪ ،‬ص ‪.)93‬‬
‫‪ ‬إن في والدة الجنين المشوه عظة للمتعافين فإذا رأى اإلنسان مبتلى حمد هللا عز وجل على نعمته‪ ،‬عندما فضله عليه وزاده‬
‫ذلك تعلقا بربه‪ ،‬كما أن فيه معرفة لقدرة هللا عز وجل وتحقيقا لقوله تعالى‪ " :‬هو الذي يصوركم في األرحام كيف يشاء "‪ ،‬فاهلل‬
‫تعالى يري خلقه عجائب قدرته‪.‬‬
‫أن عناية الشارع الحكيم بالجنين ظاهرة جلية في صور متعددة فقد رخص للحامل باإلفطار – وإن كان الصوم واجبا – وهذا حشية‬
‫إلحاق الضرر بحملها‪ ،‬وكذلك أوجب تأخير العقوبات البدنية على الحامل حتى تضع حملها‪ ،‬وجعل للجنين أهلية ناقصة وحفظ له‬
‫العديد من الحقوق كالميراث والوصية والنسب وتعمد إجهاضه مناقض للمقصود من األحكام (منال يوسف عز الدين‪ " ،‬التوائم‬
‫السيامية إجهاضها‪ ،‬وفصلها‪ ،‬وأحكام العبادات "‪ ،‬مذكرة لنيل شهادة الماجستير في العلوم الجنائية وعلم اإلجرام‪ ،‬جامعة أبو بكر‬
‫بلقايد‪ ،‬تلمسان‪ ،‬السنة الجامعية ‪ ،2010/2009‬ص ‪)34‬‬
‫‪ ‬إن التقدم العلمي القائم والتقنيات الحديثة استطاعت في كثير من األحيان مداواة بعض أمراض األجنة في أرحام أمهاتهم أثناء‬
‫الحمل في كثير من الحاالت ولعل التطور المتصاعد للطب في المستقبل يعالج كثير من الصعوبات الطبية لمرضى التشوهات‬
‫الخلقية مما يؤدي بإذن هللا إلى استقرار حياتهم وتالشي معاناتهم (فتيحة عطوي مصطفى‪ " ،‬اإلجهاض بين الشرع والطب‬
‫والقانون "‪ ،‬المنشورات الحقوقية‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2001‬ص ‪)299‬‬

‫السلف الصالح يسدون الذريعة إلى املفاسد في عصرهم‪ ،‬ويعللون بعض اجتهاداتهم بمراعاة فساد‬
‫الزمان‪ ،‬وهم في حياة الوحي‪ ،‬فما بالك في زماننا الذي انتشر فيه املنكر وتحكم الشر والهوى في‬
‫نفوس الخلق‪ ،‬فاألخذ فيه باالحتياط والحزم والتحرز مما عسـى أن يكون طريقا إلى الفساد أوجب‬
‫وأولى‪.1‬‬
‫ويتلخص الحكم الشرعي إلجهاض الجنين املشـوه في ثالث نقاط‪:‬‬
‫‪ -‬منع هذه التشوهات إن أمكن‪ ،‬وذلك باالحتياط لألجنـة‪ ،‬فتحتاط األم ويحتاط األب بالوقاية‬
‫من املؤثرات الخارجية التي قد تؤدي إلى التأثير على الجنين‪ ،‬وتجنب األسباب املؤدية إلى التشوهات‪.2‬‬
‫‪ -‬عالج هذه التشوهات‪ ،‬فإذا أمكن عالج الجنين وهو في بطن أمه‪ ،‬وذلك في حالة ما إذا تحقق‬
‫األطباء من وجود هذه التشوهات فإن هذا هو الواجب‪.‬‬
‫‪ -‬اإلجهاض؛ وهل يصار إليه أو ال يصار إليه إذا لم يتمكن األطباء من عالج هذه التشوهات‪.‬‬
‫هذه التشوهات يقسمها الفقهاء في الوقت الحاضـر إلى مرحلتين‪:‬‬
‫‪ -‬املرحلة األولــى‪ :‬التشوهات التي تصل قبل نفخ الروح؛ يعني يكتشف أن هذا الجنين قد‬
‫حصلت له عيوب خلقية قبل نفخ الروح‪ ،‬فهنا أكثـر املعاصرين يجيزون إجهاض الجنين في هذه‬
‫املرحلة لقاعدة‪ :‬ارتكاب أخف الضررين‪ ،‬فاإلجهاض ضرر وخروجه معيبا عيبا خلقيا ضرر عليه وعلى‬
‫والديه‪ ،‬لكن ال يجب أن ننسـى أن هناك العديد من الفقهاء من حرم اإلجهاض في هذه املرحلة‪ ،‬على‬
‫اعتبار أن حالة الضرورة غيـر متوفرة على حد قولهم‪ ،‬ألن من شروط الضرورة الشرعية أن تكون‬
‫النتائج املتوقعة يقينية أو غالبة على الظن بموجب أدلة علمية‪ ،‬وهذا حسبهم مفقود في هذه‬
‫الحالة‪.3‬‬
‫‪ -‬املرحلة الثانية‪ :‬اكتشاف العيوب والتشوهات الخلقية بعد نفخ الروح؛ فهنا ال يجوز‬
‫إجهاضه وذلك لحرمة قتل النفـس ألنه بعد نفخ الروح أصبح نفسا معصومة ال يجوز اإلقدام على‬
‫قتلها وانتهاك حرمتها‪ ،‬لكن هناك من يجيزون إجهاض الجنين بعد نفخ الروح إذا كان في بقائه ضرر‬
‫محقق على أمه‪ ،‬وعلى هذا إذا كان الجنين مشوها خلقيا ومريضا ومرضه سيؤدي إلى تضرر األم‪.4‬‬
‫‪ -1‬قطب الريسونـي‪ " ،‬صناعة الفتوى في القضايا المعاصرة "‪ ،‬دار ابن حزم‪ ،‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪ ،2004‬ص ‪.119‬‬
‫‪ -2‬محمد بن يحي بن حسن النجيمي‪ " ،‬اإلجهاض‪ ،‬أحكامه وحدوده في الشريعة اإلسالمية والقانون الوضعـي – دراسة مقارنة "‪،‬‬
‫مكتبة العبيكان‪ ،‬الطبعة األولــى ‪ 1430‬هــ ‪ 2011 /‬م‪ ،‬ص ‪.173‬‬
‫‪ -3‬محمد بن يحي بن حسن النجيمي‪ " ،‬اإلجهاض‪ ،‬أحكامه وحدوده في الشريعة اإلسالمية والقانون الوضعـي – دراسة مقارنة "‪،‬‬
‫مكتبة العبيكان‪ ،‬الطبعة األولــى ‪ 1430‬هــ ‪ 2011 /‬م‪ ،‬ص ‪.140‬‬
‫‪ -4‬إبراهيم بن محمد قاسم بن محمد رحيم‪ " ،‬أحكام اإلجهاض في الفقه اإلسالمي "‪ ،‬سلسلة إصدارات الحكمة‪ ،‬الطبعة األولى‬
‫‪ ،2002‬ص ‪.177‬‬

‫– ثانيا ‪ :‬إجهاض الجنين املشوه طبيا ‪:‬‬

‫نظر األطباء العرب املسلمين لهذه العيوب الخلقية نظرة علمية‪ ،‬وحاولوا أن يشرحوها بشكل‬
‫يتالءم مع املعلومات الطبية التي كانت معروفة وسائدة بشكل كبير يومئذ‪ ،‬فكانت عالجاتهم ناتجة‬
‫عن وجهة نظرهم أن الصحة واملرض والعيوب الخلقية ناجمة عن خلل في التوازن بين األخالط‬
‫األربعة لجسم اإلنسان‪ ،‬وهـي؛ الصفراء – السوداء – البلغم – الدم‪ ،‬وقد ظل هذا االعتقاد سائدا‬
‫لفترة طويلة من الزمن‪ ،1‬وقد انقسم األطباء في مسألة إسقاط الجنين املشوه إلى فريقين‪ ،‬فريق يبيح‬
‫ذلك بشروط وفريق يرى عدم اإلسقاط مطلقا‬
‫‪ -‬الفريق األول‪ :‬يرى أنه إذا ما ثبت وجود تشوهات بالجنين بصورة دقيقة قاطعة ال تقبل‬
‫الشك‪ ،‬من خالل لجنة طبية موثوقة‪ ،‬وكان هذا التشوه غير قابل للعالج ضمن اإلمكانات البشرية‬
‫املتاحة ألهل االختصاص‪ ،‬فالراجح هو إباحة اإلسقاط في هذه الحالة‪ ،‬نظرا ملا يلحقه من مشاق‬
‫وصعوبات في حياته‪ ،‬وما يسببه لذويه من حرج‪ ،‬وللمجتمع من أعباء ومسؤوليات وتكاليف في‬
‫رعايته‪ ،‬ولكن هذا اإلسقاط ليس على إطالقه‪ ،‬ولكنه مقيد بشروط منها‪:‬‬
‫‪ ‬أن يكون بعد موافقة الوالدين؛‬
‫‪ ‬أن يكون هذا اإلسقاط قبل مرور مائة وعشرين يوما من بدء الحمل‪ ،2‬أما إذا كان الجنين‬
‫املشوه قد نفخت فيه الروح وبلغ مائة وعشرين يوما‪ ،‬فإنه ال يجوز إسقاطه مهما كان التشوه‪ ،‬إال إذا‬
‫كان في بقاء الحمل خطر على حياة األم‪ ،‬فعندئذ يجوز إسقاطه‪ ،‬سواء كان مشوها أم ال دفعا ألعظم‬
‫الضررين‪ ،‬وذلك ألن الجنين بعد نفخ الروح فيه أصبح نفسا‪ ،‬يجب صيانتها واملحافظة عليها‪ ،‬سواء‬
‫كانت سليمة من اآلفات واألمراض أو كانت مصابة بش يء من ذلك‪ ،‬وسواء رجي شفائها مما بها أم لم‬
‫يرج‪.3‬‬
‫‪ -‬الفريق الثاني‪ :‬يرى عدم جواز إجهاض الجنين املشوه مطلقا‪ ،‬فالتشوهات الخلقية قد‬
‫أرادها هللا لبعض عباده‪ ،‬فمن صبر فقد ظفر‪ ،‬وهي أمور تحدث على مر التاريخ‪ ،‬ومن املؤسف أن‬
‫الدراسات تدل على أن نسبة اإلصابة بالتشوهات الخلقية في ازدياد‪ ،‬وذلك نتيجة تلوث البيئة‪ ،‬وكثرة‬
‫اإلشعاعات الضارة التي تنشر في األجواء‪ ،‬والتي لم تكن معروفة من قبل‪ ،‬وال بد من أن تصل إلى‬
‫‪ -1‬هدى عبد هللا طاهر‪ " ،‬التشوهات الخلقية لألجنة بين الماضي والحاضـر "‪ ،‬مجلة التراث العلمي العربي‪ ،‬العدد ‪،2019 – 40‬‬
‫ص ‪.433‬‬
‫‪ -2‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين المشوه واألمراض الوراثية – األسباب والعالمات واألحكام "‪ ،‬دار القلم‪ ،‬دمشق‪ ،‬الطبعة األولـى‬
‫‪ ،1991‬ص ‪.439‬‬
‫‪ -3‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين المشوه واألمراض الوراثية – األسباب والعالمات واألحكام "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.441‬‬

‫الحياة خارج الرحم ‪ 2% - 1%‬من األجنة وبها تشوهات خلقية تستدعي العناية واملعاناة من األهل‬
‫واألسـر واملجتمع‪ ،‬ومن رحمة هللا بالناس أن جعل مصير العديد من األجنة املشوهة إلى اإلجهاض‬
‫واملوت قبل الوالدة‪.1‬‬
‫– ثالثا ‪ :‬الحاالت التي يجوز فيها إجهاض الجنين املشوه في الفقه اإلسالمي والطب‬
‫الحديث ‪:‬‬
‫قد توجد دواعي طبية كلما ثبت إصابة الجنين ببعض التشوهات واألمراض الوراثية‪ ،‬فهل‬
‫اكتشاف هذه التشوهات تصلح أن تكون مبررا قويا إلسقاط الجنين أم ال؟‬
‫ذهب بعض الفقهاء إلى أن هناك بعض الحاالت يجوز فيها إسقاط الجنين املشوه‪ ،‬وذلك‬
‫لوجود مبرر قوي يبيح هذه العملية بشرط أن يكون اإلسقاط قبل نفخ الروح أي قبل مرور مائة‬
‫وعشرين يوما‪ ،‬وبالتالي فحاالت التي يجوز فيها إجهاض الجنين املشوه في الفقه اإلسالمي والطب‬
‫كاآلتي‪:‬‬
‫‪ -‬الحالة األولى‪ :‬حالة التشوه الشديد غير قابل للعالج‪ :‬وهذه التشوهات أو النواقص‬
‫الخلقية الكبيرة تقض ي على حياة الجنين مبكرا‪ ،‬مثل أن يكون بال دماغ – أو قلب‪ ،‬أو من غير كلي‪،‬‬
‫وهكذا‪ ،2‬وبالتالي يسقط الحمل تلقائيا‪ ،‬وهذه التشوهات من أهم أسباب اإلسقاط عند الحوامل‪،‬‬
‫وعادة ما تظهر هذه التشوهات الخلقية في األسبوعين األولين من الحمل‪ ،‬وال تستمر معها الحياة‪،‬‬
‫لذلك ال داعي ملعرفة حكم إجهاضها‪ ،‬لسقوطه املبكر في أغلب األحيان‪.3‬‬
‫وفي كتب الفقه الحنفي‪" :‬إن من األعذار التي تبيح اإلسقاط قبل نفخ الروح انقطاع اللبن‬
‫بسبب الحمل‪ ،‬وهي ترضع طفلها آلخر وليس لزوجها والد الطفل ما يستأجر به املرضع له ويخاف‬
‫هالكه وفي نطاق هذا املثال الفقهي‪ ،‬وإذا لم يمكن ابتداء وقف الحمل بين زوجين ظهر بهما أو‬
‫بأحدهما مرضا أو عيبا خطيرا وراثيا يسري إلى الذرية‪ ،‬ثم ظهر‪ .‬الحمل‪ ،‬وثبت ثبوت قطعي دون ريب‬
‫‪ -1‬عبد هللا باسالمة‪ " ،‬الجنين المشوه واألمراض الوراثية "‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬ص ‪.434‬‬
‫‪ -2‬أحيانا يكون سبب التشوه تعرض األم الحامل للعالج باألشعة بكميات كبيرة لمداواة سرطان في عنق الرحم مثال‪ ،‬أو تعاطي‬
‫عقاقير السرطان واألورام الخبيثة التي تقتل الجنين أو تحدث فيه تشوها بالغا‪ ،‬أو تصاب األم بالحصبة األلمانية في الشهر األول من‬
‫الحمل‪ ،‬وهنا احتمال تشوه كبير جدا نسبته ففي الغاب يسقط الجنين تلقائيا‪ ،‬وإن أسقط في األربعين األولى – كما في حالة األم إذا‬
‫أصيبت بالحصبة األلمانية – فال مانع من ذلك لوجود العذر القوي المبيح لإلسقاط فضال عن أن كثير من العلماء قد أجازه وهذا‬
‫الرأي هو ما اختاره الشيخ جاد الحق شيخ األزهـر رحمه هللا‪ " :‬والذي أختاره وأميل إليه في اإلجهاض قبل استكمال الجنين مائة‬
‫وعشرين يوما رحميا‪ ،‬أنه يجوز عند الضرورة التي عبر عنها الفقهاء بالعذر "‪.‬‬
‫محمد بدر السيد إسماعيل‪ ،‬ص ‪.214 – 213‬‬
‫‪ -3‬عمر بن محمد بن إبراهيم غانم‪ " ،‬أحكام الجنين في الفقه اإلسالمي "‪ ،‬دار األندلس الخضراء للنشـر والتوزيع‪ ،‬جدة‪ ،‬الطبعة‬
‫األولى ‪ ،2001‬ص ‪.181‬‬

‫ً‬
‫بالوسائل العلمية والتجريبية أن بالجنين عيوبا وراثية خطيرة‪ ،‬ال تتالءم مع الحياة العادية وأنها‬
‫تسري بالوراثة في ساللة أسرته‪ ،‬جاز إسقاطه ما دام لم تبلغ أيامه الرحمية مائة وعشرين يوما "‪.1‬‬
‫‪ -‬الحالة الثانية‪ :‬التشوهات الخطيرة واملمكنة العالج ولكن بصعوبة أو عناية فائقة‪ :‬وهي‬
‫تشوهات خلقية كبيرة‪ ،‬مثل التي تصيب الجهاز العصبي وروافده‪ ،‬أو القلب أو األوعية الدموية‪ ،‬أو‬
‫الجهاز البولي‪ ،‬وتظهر هذه التشوهات في العادة في مرحلة التخلق لألعضاء‪ ،‬أي بين األسبوعين‬
‫الثالث والثامن‪ ،‬وقد تقض ي هذه التشوهات على حياة الجنين داخل الرحم‪ ،‬أو فور والدته‪ ،‬وقد‬
‫يعيش الطفل بها ولكنها تتطلب عالجا مستمرا‪ ،‬وعناية فائقة‪ ،‬واعتمادا على الغير بسبب تعطل كثير‬
‫من وظائف أعضائه‪.‬‬
‫– رابعا ‪ :‬شروط اإلجهاض املشروع للجنين املشوه ‪:‬‬
‫ً‬
‫إذا لم يبلغ عمر الجنين مائة وعشرين يوما‪ ،‬وثبت بالتشخيص الدقيق أن هذا الجنين مصاب‬
‫بتشوهات تستحيل أو تصعب معها الحياة‪ ،‬وكانت نتائج هذا التشخيص حقيقية ال ظنية وال وهمية‬
‫وأن حياته تكون سيئة‪ ،‬ويترتب على ذلك آالم عليه وعلى أهله‪ ،‬فال بأس حينئذ كما تقدمنا من‬
‫إسقاط هذا الجنين على مذهب الكثير من الفقهاء الذين تقدم ذكرهم‪ ،‬ولكن هذا اإلسقاط ليس‬
‫على إطالقه‪ ،‬بل إن الفقهاء الذين أجازوا اإلسقاط لهذا العذر قيدوه بكثير من الشروط وملجرد‬
‫وجود بعض التشوهات البسيطة التي يمكن أن يعيش الجنين بها ومعها‪ ،‬أو يمكن عالجها داخل أو‬
‫خارج الرحم‪ ،‬وقد اشترطوا لذلك الشروط التالية‪:‬‬
‫‪ ‬أن يكون اإلجهاض قبل نفخ الروح – أي قبل مرور مائة وعشرين يوما – ألنه ال يجوز إجهاض‬
‫الجنين بعد نفخ الروح فيه إال في حالة واحدة‪ ،‬وهي إذا ما خيف على حياة األم من بقاء الجنين في‬
‫بطنها‪ ،‬وأي عذر بعد نفخ الروح غير هذا فهو غير معتبر شرعا‪ ،‬كما قرر ذلك الفقهاء‪.2‬‬
‫‪ ‬أن يكون هناك عذر أو ضرورة معتبرة شرعا إلباحة إسقاط الجنين‪.‬‬
‫‪ -1‬زيم الدين ابن نجيم الحنفي ابن عابدين‪ " ،‬البحر الرائق شرح كنز الحقائق "‪ ،‬ج الرابع‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت – لبنان‪،‬‬
‫الطبعة األولى ‪ 1418‬هـــ‪ 1997/‬م‪ ،‬ص ‪.335‬‬
‫‪ -2‬انظر‪:‬‬
‫‪ ‬شمس الدين محمد عرفة الدسوقي‪ " ،‬حاشية الدسوقي على الشرح الكبير "‪ ،‬ج الثاني‪ ،‬دار الفكر العربي‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة‬
‫األولى ‪ ،1982‬ص ‪.311‬‬
‫‪ ‬علي أحمد الندوي‪ " ،‬القواعد الفقهية "‪ ،‬دار القلم‪ ،‬دمشق‪ ،‬الطبعة الثالثة ‪ 1414‬هــ‪ 1994 /‬م‪ ،‬ص ‪.141‬‬
‫‪ ‬أبو حامد محمد بن محمد الغزالي الطوسي‪ " ،‬إحياء علوم الدين "‪ ،‬ج الثاني‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة األولى‬
‫‪ ،1993‬ص ‪.51‬‬

‫‪ ‬إصابة الجنين بتشوهات خطيرة ال يمكن أو يصعب عالجها‪ ،‬فإذا ثبت لألطباء أن الجنين‬
‫مصاب بتشوهات خلقية واسعة تؤدي في الغالب إلى موته ولو بعد فترة من والدته جاز إسقاطه لهذا‬
‫السبب إذا لم يبلغ مائة وعشرين يوما‪ ،‬فاملعيار في جواز اإلجهاض قبل استكمال الجنين مائة‬
‫وعشرين يوما رحميا‪ ،‬هو أن يثبت علميا وواقعيا خطورة ما به من عيوب وراثية‪ ،‬وأن هذه العيوب‬
‫تدخل في النطاق املرض الذي ال شفاء منه وأنها تنتقل إلى الذريـة‪.1‬‬
‫الفقرة الثالثة‪ :‬موقف املشرع املغربي من إجهاض الجنين املشوه‬

‫بالرجوع إلى املواد املنظمة لجريمة اإلجهاض نجد املشرع املغربي لم يميز في حماية حق الجنين‬
‫في الحياة بين جنين مشوه وجنين طبيعي‪ ،‬بل جاءت هذه الحماية مطلقة تشمل جميع األجنة‪،‬‬
‫فالقانون الجنائي املغربي أقر حماية للجنين وهو في بطن أمه‪ ،‬وذلك بإلحاق العقوبات على عملية‬
‫اإلجهاض وممارسيها‪ ،‬ولم يفرق بين الجنين املشوه والجنين غير املشوه‪ ،‬فالنصوص التشريعية لم‬
‫تفرق بين الحالتين‪ ،‬فاملشرع املغربي لم يعترف بالوقف اإلرادي للحمل‪ ،‬ولم يأخذ بعين االعتبار حالة‬
‫الجنين الذي سيولد‪ ،‬وإنما ربط إباحة اإلجهاض العالجي بوجود تهديد لحياة األم‪ ،‬مما يعني أن‬
‫القانون الجنائي لم يستثني إمكانية لجوء األم إلى إنزال جنينها إذا ثبت من خالل الفحوصات التي‬
‫قامت بها أنه سيولد مشوها أو من ذوي االحتياجات الخاصة‪ ،‬ويعتبر هذا التوجه نفسه املنصوص‬
‫عليه في مدونة أخالقيات األطباء املغربي في الفصل ‪ 32‬الذي نص على أنه‪ " :‬ال يمكن اللجوء إلى‬
‫اإلجهاض العالجي إال إذا كانت حياة األم في خطر‪ ،‬وأن هذه العملية من شأنها إنقاذ حياتها"‪.‬‬
‫وقد حمل مشروع القانون الجنائي في طياته مقترحات تجيز عملية إجهاض الجنين املشوه‪،‬‬
‫رغم أنها أثارت جدال واسعا في أوساط املغاربية‪ ،‬كونه يجيز إجهاض الجنين املشوه‪ ،‬لكن ومع عدم‬
‫املصادقة على املشروع تبقى مشكلة إجهاض الجنين املشوه مطروحة‪ ،‬كون املشروع لم يفصل في‬
‫األمراض أو الحاالت التي تؤدي إلى اإليقاف العالجي للحمل‪ ،‬وهو ما يجعل املجال مفتوحا للتأويالت‬
‫واالحتماالت‪ ،‬حيث من األمور التي تؤثر على التوازن النفس ي والعقلي لألم‪ ،‬علمها ومعرفتها بأنها‬
‫تحمل في بطنها جنينا مشوها أو معاقا‪ ،‬فهل يمكن في هذه الحالة إجهاض هذا الجنين املشوه تحت‬
‫مسمى اإليقاف العالجي أم ال؟‬
‫‪ -1‬دار اإلفتاء المصرية‪" ،‬الفتاوى اإلسالمية من دار اإلفتاء المصرية "‪ ،‬المجلد التاسـع‪ ،‬الناشـر المجلس األعلى للشؤون‬
‫اإلسالمية‪ ،‬مصـر‪ 23 ،‬نوفمبر ‪ ،2009‬ص ‪.3107‬‬

‫تمت اإلشارة في املسودة إلى التشوهات كحالة من ضمن الحاالت املبررة لإلجهاض‪ ،‬واملقصود‬
‫بها التشوهات الكبرى التي تستحيل معها الحياة بعد الوالدة‪ ،‬على أن تكون في الشهور الثالثة األولى‬
‫درءا للشبهات وابتعادا عن الخالفات الفقهية‪ ،‬مع ضرورة تشكيل لجنة للحسم في التشوهات التي‬
‫تعتبر خطيرة وتستدعي اإلجهاض وجعلها في الئحة حصرية‪ ،‬من تم ينبغي عند إباحة إجهاض الجنين‬
‫املشوه توافر مجموعة من الضوابط التي تكفل ضمان قصرها على حاالت الضرورة فقط‪ ،‬وال تتخذ‬
‫وسيلة لتحقيق أغراض أخرى‪ ،‬ومن هذه الضوابط‪:‬‬
‫‪ -‬ال يجوز إجراء عملية اإلسقاط إال بتقرير من لجنة طبية مكونة من ثالثة أطباء على األقل‪،‬‬
‫شريطة أن يكون هؤالء األطباء مسلمين‪ ،‬ويوضح التقرير تأكيد إصابة الجنين بتشوهات ال يمكن‬
‫عالجها‪ ،‬ويوضح في هذا التقرير أيضا حالة املرأة الصحية بالتفصيل وما يمكن أن تؤول إليه حالتها‬
‫في الحالتين حالة اإلجهاض وعدمه‪.‬‬
‫‪ُ -‬يعرض هذا التقرير على لجنة من الفقهاء املختصين إلبداء حكم الشرع في التقرير وما إذا‬
‫كانت الحالة يباح فيها اإلسقاط أم ال‪ ،‬ويجوز أن يجتمع األطباء مع الفقهاء في حالة الحاجة إلى مزيد‬
‫من اإليضاح‪ ،‬ويجب أن يتم ذلك كله في وقت مناسب حرصا على صحة األم وحياتها‪.‬‬
‫‪ -‬يجب أن تجرى هذه العملية في مستشفى عام تابع للدولة‪ ،‬وتحت إشراف إدارة املستشفى‪.‬‬
‫في رأينا يجب أن يكون معيار إباحة إجهاض الجنين املشوه من عدمه‪ ،‬هو درجة خطورة‬
‫التشوه ومدى تعايش هذا الجنين مع هذا العيب بعد الوالدة‪ ،‬فيجب أن تكون القاعدة في اإلجهاض‬
‫املنع والتحريم واالستثناء هو اإلجهاض ويكون كاآلتي‪:‬‬
‫‪ -‬إذا كان التشوه خطيرا ويشكل خطر على حياة األم أوال‪ ،‬وعلى حياة الجنين ثانيا فيجوز‬
‫اإلجهاض‪ ،‬ألنه ال أمل في والدته دون أن يسبب خطرا على حياة األم أو على حياته‪ ،‬فيستدعي األمر‬
‫التدخل الجراحي‪ ،‬وهنا لن يكون إال بتقرير مفصل للطبيب‪ ،‬ويعتبر الخطر املحقق واملهدد لحياة‬
‫األم هو املعيار‪ ،‬فقد يكون الولد مشوها ولكن يوجد له حل طبي‪ ،‬كوالدة التوائم امللتصقة فقد‬
‫أثبت التطور العلمي أنه تمت العديد من الجراحات وتم فصلهم‪ ،‬رغم أن االلتصاق قد يكون أحيانا‬
‫في مناطق جد صعبة كالرأس واملخ‪ ،...‬فال يجب علينا التسرع في الحكم على كائنات حية وهبها هللا‬
‫نعمة الحياة‪.‬‬
‫‪ -‬إذا كان التشوه من قبيل العيوب الخلقية والتي يمكن للطب مستقبال عالجها‪ ،‬فال يجوز‬
‫اإلجهاض‪ ،‬فالعلم الحديث استطاع أن يكشف أنواع التشوهات مثل تشوه حجرة القلب وتشوه‬
‫خطير في النخاع الشوكي والعمود الفقري‪ ...‬فهذه التشوهات يمكن للجنين أن يعيش بعضه بعد‬

‫الوالدة‪ ،‬كما يمكن إصالحها بعد الوالدة‪ ،‬فال يجوز إسقاطه ألن العلم في تطور مستمر ويمكن أن‬
‫يعيش هذا الجنين أو يعالج فكيف لنا أن نحكم بقتل شخص قد ينعم مستقبال بنعمة الحياة‪.‬‬
‫‪ -‬ال بد من اإلدراك التام بأن القاعدة العامة في اإلجهاض هي املنع والتحريم‪ ،‬ولذلك ال يجب‬
‫علينا التوسع في هذه املسألة‪ ،‬ألن للجنين املشوه حق في الحياة‪ ،‬وهذا الحق كرمه به هللا سبحانه‬
‫وتعالى‪ ،‬فال يجب للفرد أن يتدخل ويسحب منه هذا الحق‪ ،‬خاصة في وقتنا الحاضر‪ ،‬والذي يعرف‬
‫تطورا هائال في مجال التكنولوجيات الطبية‪ ،‬فالعديد من التشوهات تم عالجها‪.‬‬
‫‪ -‬عقد مؤتمرات وندوات متخصصة يشرف عليها علماء الطب والفقه اإلسالمي والقانون‬
‫تضبط من خاللها آليات التعامل مع األجنة املشوهة‪ ،‬كطرق الكشف عنها‪ ،‬وتصنيفها‪ ،‬ثم تصدر‬
‫املواقف – قدر اإلمكان – بخصوص التعامل مع تلك األجنة املشوهة‪.‬‬
‫‪ -‬ضرورة رعاية املرأة في املرحلة التي تسبق الحمل‪ ،‬وأثناء الحمل‪ ،‬تفاديا لكثير من التشوهات‬
‫التي تصيب الجنين‪.‬‬
‫‪ -‬التذكير بأن االلتزام بتعاليم الدين الحنيف يحمي من وقوع التشوهات التي يكون سببها‬
‫األمراض املعدية املنقولة جنسيا‪ ،‬باللجوء إلى الفاحشة التي حرم هللا مجرد االقتراب منها‪ ،‬فضال‬
‫عن اقترافها‪.‬‬
‫‪ -‬عدم اللجوء إلى إجهاض الجنين املشوه بعد نفخ الروح‪ ،‬إال إذا كان في بقاء هذا الجنين خطر‬
‫محقق على األم‪.‬‬
‫‪ -‬عدم اللجوء إلى إجهاض الجنين املشوه قبل نفخ الروح‪ ،‬إال إذا ثبت بطريقة علمية مؤكدة‬
‫أن تشوهه كبير‪ ،‬وسيجعل حياته متعبة له ولغيره‪.‬‬
‫‪ -‬ال يجب على الدول اإلسالمية أن تنساق وراء هذه القوانين الغربية التي تبيح اإلجهاض‬
‫ألسباب واهية‪ ،‬بل يجب أن تعمل على تجريم هذه الظاهرة والحد من انتشارها وذلك بسن قوانين‬
‫صارمة تعاقب كل األطراف املسؤولة عن هذه التصرفات والعمليات‪.‬‬
‫‪ -‬ال يعتبر التشوه سببا ومبررا إلجهاض الجنين‪ ،‬فإجهاضه يعتبر اعتداء على نفس إنسانية‬
‫بريئة‪ ،‬إال إذا كان هذا التشوه كبيرا ال تتحقق معه الحياة‪ ،‬أو أنه يشكل خطرا على حياة األم‪ ،‬فإنه‬
‫في هذه الحالة يجوز اإلجهاض‪.‬‬
‫‪ -‬تطوير األبحاث العلمية في علم األجنة الذي يسمح باالكتشاف املبكر لحاالت التشوه‬
‫وبالتالي إمكانية معالجة هذه الحاالت في مرحلة متقدمة من حياة الجنين‪.‬‬

‫‪ -‬أن يتم اختيار الزوج والزوجة على أساس الصالح من الناحيتين الخلقية والخلقية‪ ،‬وضرورة‬
‫تعزيز إجراء الفحوصات الطبية الوقائية قبل الزواج‪ ،‬للتأكد من عدم وجود األمراض التي قد‬
‫تنتقل إلى الذرية‪.‬‬
‫‪ -‬الفحص الطبي املستمر للجنين للتأكد من سالمته وإمكانية عالجه وهو في رحم أمه‪.‬‬
‫‪ -‬دراسة األسباب والعوامل التي قد تؤدي إلى التشوهات الخلقية واألمراض الوراثية‪ ،‬ومحاولة‬
‫إيجاد الحلول الالزمة التي تعدمها أو تقلل منها‪ ،‬ألن الدين أمرنا بالتداوي وما خلق هللا من داء إال‬
‫وخلق له الدواء كما جاء في قول رسولنا الكريم‪.‬‬
‫‪ -‬تعزيز حماية الجنين املشوه بالنصوص العقابية الرادعة لإلجهاض حتى ال يكون التشوه‬
‫ذريعة لإلجهاض‪ ،‬واستعمال الجنين املشوه في أغراض غير مشروعة‪ ،‬ومن ثمة غلق الباب أمام‬
‫املتالعبين بخلقة هللا – عز وجل – في ظل ظهور مستجدات حديثة كثيرة مثل اختيار الجنين‪،‬‬
‫واألجنة املجمدة‪ ،‬واستعمال بيوض األجنة في األبحاث العلمية وظهور تجارة األجنة وغيرها‪.‬‬

‫‪ -‬خاتمة‪:‬‬
‫الواقع أن عمليات اإلجهاض ال تحتاج لفتوى أو قانون يشرعها حتى تلجأ إليها املرأة‪ ،‬فهذه‬
‫العمليات منتشرة وعلى نطاق واسع سواء أبيحت أو حرمت‪ ،‬ولكنها تتم في إطار غير قانوني تغيب‬
‫فيه الضمانات الصحية‪ ،‬وتكون فيه حياة األم مهددة هـي األخرى باملوت‪ ،‬لهذا نجد الكثير من‬
‫الندوات والتظاهرات الفكرية والتي تقودها ناشطات نسويات ينادين بضرورته حتى يتم تجنب‬
‫حاالت الوفيات املنتشرة من جراء غياب الرعاية الصحية الالزمة‪ ،‬كما أن تدخل الدين من جهة‬
‫والقانون من جهة أخرى خاصة في الدول املحافظة قد حد من فعل اإلجهاض وقننه‪ ،‬لكن ماذا عن‬
‫الجانب األخالقي وكيف تناول املوضوع؟‪.‬‬
‫لقد تم طرح قضية اإلجهاض في املغرب وفق مقاربة محافظة تستحضر الخصوصية‬
‫الثقافية والدينية للمجتمع املغربي‪ ،‬وعلى الرغم من ظهور بعض األصوات التي تدافع عن الحرية‬
‫الفردية للمرأة في التصرف في حقوقها الجنسية واإلنجابية‪ ،‬إال أن صداها بقي منحصرا في حدود‬
‫ضيقة‪ ،‬ولم يحظ بترحيب باقي القوى املجتمعية‪ .‬كما أن بعض الجمعيات الحقوقية عبرت عن‬
‫استيائها من املشروع الجديد للقانون الجنائي في شقه املتعلق باإلجهاض الذي ال يعالج حسبها إال‬
‫الحاالت النادر وقوعها؛ فأغلب الحاالت التي تلجأ إلى اإلجهاض السري‪ ،‬تكون ناجمة عن حمل بعد‬
‫عالقة جنسية حرة وغير شرعية‪.‬‬
‫وإذا وظفنا مفهوم املسؤولية كمفهوم مالزم ملفهوم الحريـة‪ ،‬فإن القانون الداخلي لكل بلد‬
‫بيده أن يمنح للجنين حقه الذي منحه إياه الخالق تعالى وليس األم‪ ،‬وبالتالي فهذه األخيرة ال تملك‬
‫قرار سلبه الحياة والتحكم فيها‪ ،‬وهذه املسؤولية هي التي ستجبرها على التطلع لألسباب البعيدة التي‬
‫ستضطرها بعد أشهر معدودات إلى القيام بفعل اإلجهاض‪ ،‬وعلى الحالة النفسية التي ستمر بها‬
‫والتي تعرضها لالكتئاب املزمن‪ ،‬كما حدث للكثير منهن‪.‬‬
‫فهل سيكون الحل إذن هو تجريم فعل اإلجهاض أم تقنينه ومنح الرعاية الصحية الالزمة‬
‫للراغبات فالفعل‪ ،‬وإذا ما سلمنا بالتصور فإن األمهات العازبات مضطرات للقيام بذلك في جنح‬
‫الظالم وفي ظروف صحية سيئة وبطرق خطيرة قد تؤدي بحياتها‪ ،‬وإن كرسنا التصور الثاني صار‬
‫اإلجهاض أمرا طبيعيا في املجتمع وحق يكفله القانون لكل أم لم يرق لها أمر حملها فتتميع القضية‪.‬‬
‫وعلى الرغم من انطالق النقاش العمومي حول اإلجهاض منذ زمن طويل‪ ،‬فإنه لم يفض إلى‬
‫قلب املنطلقات األيديولوجية والدينية املهيمنة‪ ،‬والتي تقوم على استدامة التراتبية االجتماعية في‬
‫العالقة بين الرجل واملرأة‪ ،‬فهذه األخيرة ال تملك حرية االختيار املطلق في االحتفاظ بجنينها أو‬
‫التخلص منه‪ ،‬إال في ظل االستثناءات والتي تجعل حياة الجنين أولى من حرية املرأة سواء أكانت‬
‫متزوجة أو ال‪ .‬وهي املنطلقات التي حاول دعاة اإلجهاض خلخلتها من خالل تقديم بنية حجاجية‬
‫بديلة‪ ،‬تقوم على الحرية الفردية للمرأة والتركيز على املخاطر االجتماعية من استمرار الوضع‬
‫القانوني السابق‪ ،‬والذي يضيق على حرية ممارسة اإلجهاض ويسمح بالنتيجة بتزايد حاالت اللجوء‬
‫لإلجهاض غير اآلمن‪.1‬‬
‫‪ -‬االستنتاجات‪:‬‬
‫‪ ‬الجنين ليس جزءا من جسد املرأة تتصرف فيه كيفما تشاء بل هو كائن قائم بذاته له على‬
‫الحامل به حقوق وليس عليه اتجاهها واجبات‪.‬‬
‫‪ ‬ليس هناك إجهاض آمن بالنسبة للمرأة‪ ،‬فكل إجهاض هو عملية مؤملة ومعقدة وذات‬
‫مخاطر وتبعات سلبية على صحة املرأة جسديا ونفسيا‪ ،‬وفيه مخاطر ولو تم في املستشفيات وتحت‬
‫الرعاية الطبية‪ ،‬فوسائل اإلجهاض تنطوي على خطورة على صحة األم حتى ولو تمت بطريقة آمنة‪،‬‬
‫فمثال اإلجهاض قد يحدث نزيف‪ ،‬أو تعفنات في الرحم‪ ،‬كما قد يؤدي إلى الوفاة‪ ،‬وال تسلم صحة األم‬
‫من الخطر حتى إذا تم اللجوء إلى اإلجهاض عن طريق حبوب اإلجهاض‪ ،‬ألن هذه األخيرة قد تؤدي إلى‬
‫مضاعفات خطيرة على صحتها‪ ،‬إذا اإلجهاض هو عنف جسدي وحتى نفس ي يهدد صحة األم‪،‬‬
‫باإلضافة إلى ذلك هو عنف جسدي يمارس ضد الجنين ككائن إنساني‪ ،‬فإذا تم استخدام تقنية‬
‫الشطف في اإلجهاض‪ ،‬فإن الجنين يشعر باأللم ويصارع املوت‪ ،‬كما قد يشطف دون أن يموت في‬
‫رحم األم فيتم تركه جانبا إلى املوت‪.‬‬
‫‪ ‬اإلجهاض ال يتم اللجوء إليه بدافع اللذة وإنما هو خيار صعب اإلقبال عليه يكون لضرورة‬
‫الطبية لكن غالبا ما يتم االعتماد عليه كوسيلة لتفادي الحمل الغير املرغوب فيه الناتج عن الزنا‪.‬‬
‫‪ ‬على الرغم من املنهج املقيد لإلجهاض في التشريع الجنائي املغربي‪ ،‬إال أن ذلك لم يمنع من‬
‫انتشار عمليات االعتداء على األجنـة باإلجهاض السري‪ ،‬وهذا إن دل على ش يء إنما يدل على قصور‬
‫نصوص التجريم عن تحقيق الحماية املرجوة لحق الجنين في الحياة من الناحية الواقعية‪.‬‬
‫‪ -1‬للمزيد حول استمرار الهيمنة الذكورية في العالقات الجنسية الرضائية بين الرجل والمرأة‪ ،‬أنظر‪:‬‬
‫‪ Bakass, F. ; Ferrand, M. (2017), « L'entrée en sexualité à Rabat : les nouveaux‬‬
‫‪"arrangements" entre les sexes », Population, 1/2013, (Vol. 68), p. 41-65‬‬
‫‪http://www.cairn.info/revue-population-2013-1-page-41.htm (consultée le 13 Février 2017).‬‬

‫‪ -‬التوصيات‪:‬‬
‫‪ ‬التأكيد باإلجماع على أن األصل في الحياة اإلنسانية التي خلقها هللا تعالى الحفظ والحماية‬
‫خاصة الحياة الجنينية للحمل‪ ،‬وال يجوز إجهاضه مطلقا إال في حالة الضرورة القصوى التي يقدرها‬
‫ويحكم بها أهل االختصاص من الفقهاء وبتتبع من األطباء‪ ،‬مع صدور أمر قضائي بذلك بعد دراسة‬
‫ملف كل حالة تتطلب التدخل لإلجهاض‪ ،‬بحيث تعطي فيها األهمية واألولوية ألجل إنقاذ حياة األم‬
‫الحامل وذلك قبل نفخ الروح في جنينها باإلجماع‪ ،‬وال يجوز التوسع فيه باعتباره قضية شأن عام تهم‬
‫استقرار وأمن املجتمع إال بقدر املصلحة وما يسمح به االجتهاد‪ ،‬حسب ما ذهب إليه رأي املجلس‬
‫العلمي األعلى باعتباره صاحب سلطة الفتوى وأعلى هيئة دينية باملغرب في بالغ أصدرته أمانته‬
‫العامة في ‪ 3‬دجنبر ‪ 2019‬استنادا للمقاصد الشرعية القائمة على جلب املصلحة ودفع املفسدة‬
‫وحفظ النفس والنسل في املقام األول‪.‬‬
‫‪ ‬ضرورة وجود الضابط الشرعي للمصلحة املعتبرة دون التوسع فيه عند األخذ بتوصيات‬
‫وخالصات االستشارات املوسعة حول قضية اإلجهاض‪ ،‬التي قدمتها اللجنة امللكية الوزارية املشتركة‪،‬‬
‫لجاللة امللك بالدار البيضاء بتاريخ ‪ 15‬ماي ‪ ،2015‬والتي انتهت إلى أن األغلبية الساحقة تتجه إلى‬
‫تجريم اإلجهاض غير الشرعي‪ ،‬مع استثناء بعض حاالته من العقاب لوجود مبررات قاهرة‪ ،‬وبالتالي‬
‫الدعوة للحفاظ على مكتسبات اإلجماع الحكومي والحقوقي املغربي لخالصات اللجنة االستشارية‬
‫امللكية حول قضية اإلجهاض دون الرجوع لنقطة الصفر من جديد‪ ،‬والتي تبلورت في مشروع القانون‬
‫رقم ‪ 10.16‬القاض ي بتغيير وتتميم مجموعة القانون الجنائي الذي يطرح التساؤل عن مصيره بعد‬
‫أن كان في طور املناقشة للتصويت عليه منذ سنة ‪ ،2016‬وفجأة تم سحبه من الحكومة الجديدة في‬
‫‪ 8‬نونبر ‪.2021‬‬
‫‪ ‬معالجة مشكل اإلجهاض ال يكفيه فتح نقاش مجتمعي يقوده أهل االختصاص من الفقهاء‬
‫مع االنفتاح على جل املتدخلين من رجال القانون والقضاء وكذا هيئات الحكومة واملجتمع املدني‪،‬‬
‫ألجل التوصل لقانون جامع يوصل للحماية املكفولة للحمل ويحدد حاالت التجريم واإلباحة‬
‫إلسقاطه للضرورة‪ ،‬بل يحتاج ملعالجته من جذوره من خالل الوقاية من أسبابه بالرجوع للقيم‬
‫األخالقية والدينية السمحة واألعراف والتقاليد األصلية‪ ،‬إضافة إلعادة تفعيل دور األسرة واملسجد‬
‫والحي واملدرسة والجامعة وغيرهم‪ ....‬بهدف توعية وتربية الجيل الصاعد على املثل العليا واملعرفة‬
‫العلمية الصحيحة خاصة ما يهم التربية األسرية والصحة اإلنجابية والثقافة الجنسية الهادفة‪،‬‬
‫ألجل تحصين املجتمع دينيا وأخالقيا ومعرفيا من السلوكيات املنحرفة والسلبيات الدخيلة على‬
‫قيمنا ومبادئنا مثل دعوات اإلباحية الجنسية خارج مؤسسة الزواج بل والحمل منها‪ ،‬مما يناقض‬
‫مقاصد الشرع في حماية الكليات الخمس وحماية النفس البشرية‪.‬‬
‫‪ ‬يجب اإلبقاء على مبدأ تجريم اإلجهاض في القانون الجنائي املغربــي‪.‬‬
‫‪ ‬يجب فتح نقاش عميق وواسع بين كل املعنيين من فقهاء وأطباء ورجال القانون حول حاالت‬
‫الحمل الناتج عن زنا املحارم أو عن جرائم االغتصاب أو حاالت األجنة املشوهة تشوها خلقيا كبيرا‬
‫وعقليا‪.‬‬
‫‪ ‬تطوير األبحاث العلمية في علم األجنة الذي يسمح باالكتشاف املبكر لحاالت التشوه‪،‬‬
‫وبالتالي إمكانية معالجة هذه الحاالت في مرحلة متقدمة من حياة الجنين‪.‬‬
‫‪ ‬وضع القيود والشروط الدقيقة لإلجهاض في إطار املرجعية اإلسالمية‪ ،‬في حاالت زنا املحارم‬
‫واالغتصاب والتشوه الخلقي للجنين فقط‪.‬‬
‫يبقى موضوع اإلجهاض يشعل الجدل إلى اآلن بين الجمعيات الحقوقية‪ ،‬فاإلجهاض في املغرب‬
‫موضوع شائك ومعقدا جدا‪ ،‬ويبقى السؤال املطروح‪ :‬ملاذا بقي البرملان مستنكفا على قانون ينظم‬
‫األمـر رغم تدخل جاللة امللك ومناقشته بين اللجان الثالث؟‬

‫‪ -‬اإلحصائيات ‪:‬‬
‫التغيرات في األسرالقانونية لإلجهاض في العالم ‪2013 – 2005 – 1996‬‬

‫‪2013‬‬ ‫‪2005‬‬ ‫‪1996‬‬
‫‪30‬‬ ‫‪28‬‬ ‫‪24‬‬ ‫عند الطلب‬
‫‪36‬‬ ‫‪34‬‬ ‫‪31‬‬ ‫ألسباب اجتماعية واقتصادية‬
‫‪52‬‬ ‫‪44‬‬ ‫‪42‬‬ ‫بسبب ضعف الجنين‬
‫‪52‬‬ ‫‪48‬‬ ‫‪43‬‬ ‫في حالة االغتصاب أو زنا املحارم‬
‫‪64‬‬ ‫‪64‬‬ ‫‪52‬‬ ‫للحفاظ على الصحة العقلية للمرأة‬
‫‪66‬‬ ‫‪67‬‬ ‫‪63‬‬ ‫للحفاظ على الصحة البدنية للمرأة‬
‫‪97‬‬ ‫‪98‬‬ ‫‪97‬‬ ‫إلنقاذ حياة املرأة‬

‫‪ -‬الئحة املراجع‪:‬‬
‫‪ -‬املصادرالفقهية‪:‬‬
‫‪ ‬أبو حامد محمد بن محمد الغزالي الطوس ي‪ " ،‬إحياء علوم الدين "‪ ،‬ج الثاني‪ ،‬دار الكتب‬
‫العلمية‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة األولى ‪.1993‬‬
‫‪ ‬زيم الدين ابن نجيم الحنفي ابن عابدين‪ " ،‬البحر الرائق شرح كنز الحقائق "‪ ،‬ج الرابع‪ ،‬دار‬
‫الكتب العلمية‪ ،‬بيروت – لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪ 1418‬ه ــ‪ 1997/‬م‪.‬‬
‫‪ ‬شمس الدين محمد عرفة الدسوقي‪ " ،‬حاشية الدسوقي على الشرح الكبير "‪ ،‬ج الثاني‪ ،‬دار‬
‫الفكر العربي‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة األولى ‪.1982‬‬
‫‪ ‬علي أحمد الندوي‪ " ،‬القواعد الفقهية "‪ ،‬دار القلم‪ ،‬دمشق‪ ،‬الطبعة الثالثة ‪ 1414‬هــ‪1994 /‬‬
‫م‪.‬‬
‫‪ -‬الكتب‪:‬‬
‫‪ ‬إبراهيم بن محمد قاسم بن محمد رحيم‪ " ،‬أحكام اإلجهاض في الفقه اإلسالمي "‪ ،‬سلسلة‬
‫إصدارات الحكمة‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2002‬‬
‫‪ ‬أحمد مستجير‪ " ،‬قراءة في كتابنا الوراثي "‪ ،‬الهيئة العامـة للكتاب‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى‬
‫‪.2013‬‬
‫‪ ‬بن يحي بن حسين النجيمي‪ " ،‬اإلجهاض أحكامه وحدوده في الشريعة اإلسالمية والقانون‬
‫الوضعي – دراسة مقارنة "‪ ،‬مكتبة العبيكان‪ ،‬الرياض‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2011‬‬

‫‪ ‬تاج الدين عبد الوهاب السبكي‪ " ،‬األشياء والنظائر "‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة‬
‫األولى ‪.1991‬‬
‫‪ ‬زهير األعرجي‪ " ،‬النظام العائلي ودور األسـرة في البناء االجتماعي اإلسالمي "‪ ،‬قلم املشرقـة‪،‬‬
‫الطبعة األولى ‪1415‬ه ـ‪.‬‬
‫‪ ‬زين الدين ابن إبراهيم ابن نجيم‪ " ،‬األشياء والنظائر "‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت – لبنان‪،‬‬
‫الطبعة األولى‪.‬‬
‫‪ ‬سيمون دو بوفوار‪ " ،‬الجنس اآلخـر"‪ ،‬ترجمة‪ :‬ندى حداد‪ ،‬األهلية للنشــر‪ ،‬بيروت‪ ،‬لبنان‪،‬‬
‫الطبعة األولى ‪.2008‬‬
‫‪ ‬شيخة سالم العريض‪ " ،‬الوراثة‪ ...‬مالها وما عليها "‪ ،‬سلسلة األمراض الوراثية‪ ،‬مركز دراسات‬
‫وبحوث املعوقين أطفال الخليج‪ ،‬دار الحرف العربي للنشـر والتوزيع‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2003‬‬
‫‪ ‬عبد النبي محمد أبو العينين‪ " ،‬الحماية الجنائية للجنين "‪ ،‬دار الجامعة الحديثة‪،‬‬
‫اإلسكندرية‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2006‬‬
‫‪ ‬العز بن عبد السالم‪ " ،‬قواعد األحكام في مصالح األنام "‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬دار الفكر – بيروت‪،‬‬
‫‪ ‬علي يوسف املحمدي‪ " ،‬بحوث فقهية في مسائل طبية معاصرة "‪ ،‬دار البشائر – بيروت‪،‬‬
‫لبنان‪ ،‬الطبعة الثالثة ‪.2008‬‬
‫‪ ‬عمر بن محمد بن إبراهيم غانم‪ " ،‬أحكام الجنين في الفقه اإلسالمي "‪ ،‬دار األندلس الخضراء‬
‫للنشـر والتوزيع‪ ،‬جدة‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2001‬‬
‫‪ ‬عمر بوفنتاش‪ " ،‬البيوايتيقا – األخالقيات الجديدة في مواجهة تجاوزات البيوتكنولوجيا "‪،‬‬
‫إفريقيا الشرق‪ ،‬املغرب‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2011‬‬
‫‪ ‬فتيحة عطوي مصطفى‪ " ،‬اإلجهاض بين الشرع والطب والقانون "‪ ،‬املنشورات الحقوقية‪،‬‬
‫بيروت‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2001‬‬
‫‪ ‬قطب الريسونـي‪ " ،‬صناعة الفتوى في القضايا املعاصرة "‪ ،‬دار ابن حزم‪ ،‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى‬
‫‪.2004‬‬
‫‪ ‬محمد بن يحي بن حسن النجيمي‪ " ،‬اإلجهاض‪ ،‬أحكامه وحدوده في الشريعة اإلسالمية‬
‫والقانون الوضعـي – دراسة مقارنة "‪ ،‬مكتبة العبيكان‪ ،‬الطبعة األولــى ‪ 1430‬ه ـ ‪ 2011 /‬م‪.‬‬
‫‪ ‬محمد بن يحي حسن النجيمي‪ " ،‬اإلجهاض أحكامه وحدوده في الشريعة اإلسالمية والقانون‬
‫الوضعي – دراسة مقارنة "‪ ،‬العبيكان للنشر‪ ،‬الرياض‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2011‬‬
‫‪ ‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين املشوه واألمراض الوراثية – األسباب والعالمات واألحكام "‪ ،‬دار‬
‫القلم‪ ،‬دمشق‪ ،‬الطبعة األولـى ‪.1991‬‬
‫‪ ‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين املشوه واألمراض الوراثية – األسباب والعالمات واألحكام "‪ ،‬دار‬
‫القلم‪ ،‬دمشق‪ ،‬الطبعة األولـى ‪.1991‬‬
‫‪ ‬محمد علي البار‪ " ،‬الجنين املشوه واألمراض الوراثية "‪ ،‬دار القلم – دمشق‪ ،‬الطبعة األولى‬
‫‪.1991‬‬
‫‪ ‬محمد علي البار‪ " ،‬مشكلة اإلجهاض – دراسة طبية فقهية "‪ ،‬الرياض‪ ،‬الطبعة األولى ‪.1985‬‬
‫‪ ‬محمود نجيب حسني‪ " ،‬شرح قانون العقوبات – القسم الخاص "‪ ،‬دار النهضة العربية –‬
‫القاهرة‪ ،‬طبعة ‪.1986‬‬
‫‪ ‬مصباح املتولي السيد حماد‪ " ،‬حكم اإلجهاض وما يثار حوله من أقوال بعض املعاصرين –‬
‫دراسة فقهية مقارنة "‪ ،‬اإليمان للطباعة‪ ،‬القاهرة‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2000‬‬
‫‪ ‬مصباح املتولي حماد‪ " ،‬حكم اإلجهاض وما يثارحوله من أقوال املعاصرين "‪ ،‬مطبعة اإليمان‪،‬‬
‫‪ ‬ويل ديورانت‪ " ،‬قضيـة الحضارة "‪ ،‬الجزء األول‪ ،‬املنظمة العربية للتربية والثقافة والعلوم دار‬
‫الجيل للطباعة والنشـر والتوزيع – بيروت‪.‬‬
‫‪ ‬يورغن هابرماس‪ " ،‬مستقبل الطبيعة اإلنسانية نحو مسألة ليبرالية "‪ ،‬ترجمة جورد كتورة‪،‬‬
‫من أنطوان الهاشم‪ ،‬املكتبة الشرقية‪ ،‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2006‬‬

‫‪ -‬الندوات العلمية‪:‬‬
‫‪ ‬ندوة‪ :‬اإلجهاض بين الحق في الحياة وحرية التصرف في الجسد‪ ،‬الرباط‪ ،‬منشورات املركز‬
‫املغربي للدراسات واألبحاث املعاصرة‪ ،‬ماي ‪.2015‬‬
‫‪ -‬مداخلــة‪:‬‬
‫‪ -‬اإلدريس ي حنان‪" ،‬في نقض مزاعم دعاة تقنين اإلجهاض‪ ،‬مقاربة طبية مقارنة‬
‫‪ -‬العثماني سعد الدين‪" ،‬أي مقاربة لتعديل القانون الجنائي في مادة اإلجهاض"‪،‬‬
‫‪ -‬كريــم أولظيم‪ " ،‬التوقيف الطبي للحمل املرتبط باألمراض الجينية والتشوهات‬
‫الخلقية"‪،‬‬
‫‪ -‬أحمد بن عبد هللا الضويحي‪ " ،‬القول املختار في إجهاض األجنة املشوهة من خالل‬
‫القواعد الفقهية "‪ ،‬ورقة عمل مقدمة لندوة تطبيق القواعد الفقهية‪ ،‬منظم بالرياض خالل ‪– 06‬‬
‫‪ 07‬محرم ‪ 1429‬هـ‬
‫‪ -‬امللتقيات‪:‬‬
‫‪ ‬محمد رماش لخضر بن قومار‪ " ،‬التشوهات الجينية و أثرها في حكم اإلجهاض "‪ ،‬امللتقى‬
‫الدولي الثاني – املستجدات الفقهية في أحكام األسـرة‪ ،‬املنعقدة بتاريخ ‪ 24‬و‪ ،2018/10 /25‬معهد‬
‫العلوم اإلسالمية‪ ،‬جامعة الوادي‬
‫‪ -‬املؤتمرات‪:‬‬
‫‪ ‬محمد سعيد رمضان البوطي‪ " ،‬موقف الشريعة اإلسالمية من التحكم بنوع وأوصاف‬
‫الجنين باإلسقاط عند ظن التشوه "‪ ،‬بحث مقدم ملؤتمر الهندسة الوراثية بين الشريعة والقانون‪،‬‬
‫جامعة اإلمارات العربية‪ ،‬كلية الشريعة والقانون‪ ،‬في الفترة ما بين ‪ 22‬إلى ‪ 24‬صفـر ‪ 1423‬املوافق ‪5‬‬
‫– ‪ 7‬ماي ‪.2002‬‬
‫‪ ‬محمد مطلق عساف‪ " ،‬حكم إجهاض الجنين بسبب التشوهات الخلقية في ضوء املقاصد‬
‫الشرعية والقواعد الفقهية "‪ ،‬املؤتمر العلمي الدولي التاسع لكلية الشريعة في جامعة النجاح‬
‫الوطنية‪ ،‬الطبعة األولى ‪.2019‬‬

‫‪ -‬املقاالت العلمية‪:‬‬
‫‪ ‬أشرف الصابري‪ " ،‬جريمة التحريض على اإلجهاض في التشريع املغربي"‪ ،‬مجلة املعرفة‬
‫القانونية والقضائية‪ ،‬عدد مزدوج ‪3 – 2‬‬
‫‪ ‬إلهام العلمي‪ " ،‬إشكال الحمل الناتج عن االغتصاب – بين االعتراف الجنائي بالخبرة‬
‫الطبية ورفض مدونة األسرة إقرارالنسب "‪ ،‬املجلة املغربية للدراسات القانونية والقضائية‪ ،‬العدد‬
‫‪ 13‬أكتوبر ‪2016‬‬
‫‪ ‬بضليس مصطفى‪ " ،‬حكم إجهاض الجنين املشوه في القانون والفقه اإلسالمي "‪ ،‬مجلة‬
‫أفاق‪ ،‬املجلد ‪ ،11‬العدد ‪2019 ،2‬‬
‫‪ ‬بنين جامد جبار‪ " ،‬أخالق اإلجهاض والرحم الصناعي "‪ ،‬مجلة متون ‪ ،Moutoune‬املجلد‬
‫‪ ،15‬العدد الثالث ‪2022‬‬
‫‪ ‬جمال أحمد زيد الكيالني‪ " ،‬حكم إجهاض الجنين املشوه في الفقه اإلسالمي "‪ ،‬مجلة‬
‫جامعة األقص ى‪ ،‬سلسلة العلوم اإلنسانية‪ ،‬املجلد التاسع‪ ،‬العدد الثاني‪ ،‬غزة – فلسطين‪31 ،‬‬
‫ديسمبر ‪2005‬‬
‫‪ ‬خالد الحمدونــي‪ " ،‬اإلجهاض في املغرب بين التجريم والدعوة إلى التقنين "‪ ،‬مجلة الباحث‬
‫لدراسات القانونية والقضائية‪ ،‬العدد ‪ 24‬نونبر ‪،2020‬‬
‫‪ ‬رشيدة بنسرغين‪ " ،‬اإلجهاض بين التنظيم القانوني و إكراهات الو اقع "‪ ،‬منشورات مجلة‬
‫دفاتر قانونية – دفاتر أسرية‪ ،‬العدد الثاني – يوليوز ‪2017‬‬
‫‪ ‬صباح عبد الرحيم‪ " ،‬عن إشكاالت الجنين املشوه في التشريع الجزائري "‪ ،‬دفاتر السياسة‬
‫والقانون‪ ،‬املجلد ‪ – 12‬العدد ‪2020 – 01‬‬
‫‪ ‬عبد الجواد الصاوي‪ " ،‬أطوارتطورالجنين ونفخ الروح "‪ ،‬مقال منشور في مجلة اإلعجاز‬
‫العلمي التي تصدر عن هيئة اإلعجاز العلمي في القرآن والسنة‪ ،‬رابطة العالم اإلسالمي‪ ،‬العدد ‪8‬‬
‫شوال ‪1421‬هـ‬
‫‪ ‬عبد الحفيظ بلقاض ي‪ " ،‬جريمة قتل األم لطفلها الوليد في القانون املغربي "‪ ،‬منشور‬
‫بمجلة املحاكم املغربية‪ ،‬عدد ‪ 88‬يونيو ‪2001‬‬
‫‪ ‬علي الفيل‪ " ،‬إجهاض املرأة املغتصبة "‪ ،‬بحث منشور في مجلة علوم إنسانية‪2009 ،‬‬

‫‪ ‬محمد فتح هللا النشار‪" ،‬إجهاض الحمل قبل نفخ الروح "‪ ،‬مجلة البحوث الفقهية‬
‫والقانونية‪ ،‬جامعة الزهـر‪ ،‬كلية الشريعة والقانون‪ ،‬مصر‪ ،‬املجلد ‪ 23‬لسنة ‪2008‬‬
‫‪ ‬محمد فحفوحي‪ " ،‬املسؤولية القانونية عن التشوهات الخلقية للجنين – دراسة مقارنة "‪،‬‬
‫مجلة الباحث للدراسات واألبحاث القانونية والقضائية‪ ،‬العدد ‪ ،100‬سنة ‪2023‬‬
‫‪ ‬محمد نعيم ياسين‪ " ،‬أحكام اإلجهاض "‪ ،‬مجلة الشريعة والدراسات اإلسالمية‪ ،‬مجلس‬
‫النشر العلمي‪ ،‬جامعة الكويت‪ ،‬املجلد السادس‪ ،‬العدد الثالث عشر‪1989 ،‬‬
‫‪ ‬املصطفى طايل‪ " ،‬إسقاط الجنين للضرورة بين الفقه اإلسالمي والقوانين الجنائية‬
‫املغاربية "‪ ،‬مجلة املتوسط للدراسات القانونية والقضائية‪ ،‬العدد الثاني‪ ،‬دجنبر ‪2016‬‬
‫‪ ‬مليكة بن عزة ثابت‪ " ،‬اإلجهاض لدو افع أخالقية و اقتصادية بين الشريعة اإلسالمية‬
‫والقانون الجنائي الجزائري "‪ ،‬مجلة دراسات قانونية‪ ،‬العدد الرابع عشر‪2012 ،‬‬
‫‪ ‬منال منصور‪ " ،‬إشكالية اإلجهاض بين البعد الشرعي والنص القانوني "‪ ،‬مجلة امللف‪،‬‬
‫العدد ‪ 23‬نونبر ‪2015‬‬
‫‪ ‬هدى عبد هللا طاهر‪ " ،‬التشوهات الخلقية لألجنة بين املاض ي والحاضـر "‪ ،‬مجلة التراث‬
‫العلمي العربي‪ ،‬العدد ‪2019 – 40‬‬
‫‪ ‬هشام مالطي‪ " ،‬حكم إجهاض املغتصبة بين الشرع والقانون "‪ ،‬مجلة املحاكم املغربية –‬
‫العدد ‪150‬‬
‫‪ -‬مراجع باللغة الفرنسية‪:‬‬
‫‪ Bakass, F. ; Ferrand, M. (2017), « L'entrée en sexualité à Rabat : les nouveaux‬‬
‫‪"arrangements" entre les sexes », Population, 1/2013, (Vol. 68),‬‬

‫االقتصاد التضامني بالمغرب بين المؤسسات التقليدية‬

‫والتجارب الدولية ‪ :‬تكامل أم تصادم‬
‫د جامع سموك‬
‫دكتور في القانون العام والعلوم السياسية‬
‫كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‪ ،‬مراكش‬
‫‪:‬‬‫مستخلص‬
‫يتمحور الفعل التضامني االقتصادي االجتماعي حول جميع مساهمات وحدات املجتمع‬
‫التضامنية كاألفراد و املؤسسات و الدولة في السعي لتقليص الفوارق مهما كانت‪ ،‬وترسيخ التنمية‪،‬‬
‫وأمام التغيرات التي تعرفها األدبيات التنموية والفكر االقتصادي التي أفرزتها الوضعية العاملية‪.‬‬
‫تحاول الدول النامية البحث عن حلول للمشاكل املتراكمة التي تؤرق مجتمعاتها‪.‬‬
‫الكلمات املفتاحية‪:‬‬
‫االقتصاد‪ ،‬التضامن‪ ،‬التعاون‪.‬‬
‫‪Abstract:‬‬
‫‪The social, economic, and solidarity action revolves around‬‬
‫‪all the contributions of the solidarity units of society, such as‬‬
‫‪individuals, institutions, and the state, in striving to reduce‬‬
‫‪differences, whatever they may be, and to consolidate‬‬
‫‪development. .‬‬
‫‪Keywords:‬‬
‫‪Economy, solidarity, cooperation‬‬

‫‪ -‬مقدمة‪:‬‬
‫بدأ اهتمام الدول النامية بقضايا التنمية االقتصادية في خمسينيات وستينيات القرن‬
‫املاض ي‪ ،‬عقب تسارع حركات االستقالل من االستعمار الغربي‪ ،‬وقد كان التحدي األكبر لهذه الدول‬
‫هو اللحاق بركب التقدم االقتصادي واالجتماعي التنموي‪ ،‬ومن ثمة حظيت سياسة االنخراط في‬
‫برامج التصنيع باالهتمام األكبر إال أن حصيلة هذا الجهد التنموي كانت محدودة حيث الزالت الهوة‬
‫بين الطبقات واألقاليم قائمة مما دفع إلى ضرورة إعادة النظر في االتجاهات التنموية مند ثمانينيات‬
‫القرن املاض ي بغية صياغة نمط اقتصادي تنموي بمنظور أخالقي انساني واجتماعي وبيئي‪.‬‬
‫وبعد األزمة االقتصادية لعام ‪ 2008‬تزايد االهتمام باالقتصاد االجتماعي والتضامني السيما‬
‫في ظل اختالالت االقتصاد الرأسمالي وعدم استقراره البنيوي‪ ،‬مما دفع إلى التفكير في مدخالت‬
‫للموازنة بين معادلة خلق فرص العمل وبين إدماج الفئات املهمشة‪ ،‬ولعل االقتصاد التضامني أخذ‬
‫باملوازنة بين اإلنصاف والتمكين والعدالة االجتماعية حيث يجعل اإلنسان في صلب اهتمام العملية‬
‫التنموية بعيدا عن الربح من جهة‪ ،‬كما حققت النماذج االقتصادية التقليدية بعض النجاح النسبي‬
‫في دعم النمو االقتصادي ببلدان العالم الثالث‪ ،‬إال أنها عجزت عن مواجهة األزمات االقتصادية‬
‫واالجتماعية والبيئية املتكررة‪ ،‬مما دفع بالخبراء إلى التفكير في أدوات شاملة وجامعة ملعالجة‬
‫مشاكل التنمية‪ ،‬مما عزز من لظهور نمط االقتصاد التضامني كلبنة أولى في صرح التنمية‬
‫املستدامة‪.‬‬
‫‪ -‬أهمية املوضوع‪:‬‬
‫مما ال شك فيه أن اإلحاطة ولو جزئيا بالجانب النظري لالقتصاد التضامني في شقه‬
‫اإلبستمولوجي واملفاهيمي يشكل مدخال لتحليل الظاهرة‪ ،‬لكنه ال يكفي ملعرفة واقعه وتداعياته على‬
‫املجتمع املغربي حاضرا ومستقبال إذ البد من اعتماد أرقام ومؤشرات لرصد حجم الظاهرة وسيرورتها‬
‫التاريخية‪ ،‬وهو ما سنحاول معالجته في هذا املقال املوسوم ب "االقتصاد التضامني باملغرب بين‬
‫املؤسسات التقليدية والتجارب الدولية ‪ :‬تكامل أم تصادم"‪.‬‬
‫‪ -‬اإلشكالية ‪:‬‬
‫نسعى من خالل هذا املقال إلى استقراء واقع االقتصاد االجتماعي باملغرب السيما وأنه‬
‫حديث العهد خاصة في شقه الحديث الذي يعتمد آليات ومؤسسات حديثة من جهة والقطع مع‬
‫النمط التقليدي املجسد لهذا النوع من االقتصاد قديما من جهة أخرى‪ .‬وفي محاولة لإلجابة على‬

‫إشكالية مدى قدرة االقتصاد التضامني على تحقيق التنمية االجتماعية من خالل آليات وطنية‬
‫ومحلية؟ واستعراض تجارب مقارنة قصد استجالء املشترك بين النمطين املحلي واألجنبي؟‬
‫‪ -‬املنهجيـ ـة ‪:‬‬
‫إن املعطيات الواردة في هذا املقال تقتض ي قراءتها قراءة تحليلية ومقارنة في نفس الوقت ال‬
‫سيما مع تجارب بعض الدول في ما يخص أدوار وأهمية مؤسسات االقتصاد التضامني‪ ،‬وبالنظر‬
‫لكون املوضوع يتداخل فيه القانوني واالقتصادي واإلنساني‪ ،‬فإن توظيف منهج التحليل السياس ي‬
‫هو اآلخر سيكون مفيدا في رسم تصور شمولي حول آليات االقتصاد التضامني في ظل "النموذج‬
‫التنموي الجديد" كمدخل "ربما" يستبطن آمال ملتاعب الفئات املستهدفة بفلسفة هذا النوع من‬
‫االقتصاد باملغرب‪.‬‬
‫ولبسط اإلشكالية التي يتمحور حولها هذا املقال‪ ،‬سنبرز سياق نشأة االقتصاد التضامني‬
‫وسيروته (الفقرة األولى)‪ ،‬ونقف عند حجم هذا النمط من االقتصاد كمدخل لتحقيق اإلقالع‬
‫التنموي‪ ،‬السيما باعتماد حكامة اقتصادية وطنيا وجهويا‪ ،‬كما نرى أنه من املفيد التطرق إلى‬
‫خصائصه باستعراض املؤسسات الفاعلة في شقيها التقليد والحديث (الفقرة الثانية)‪ ،‬على أن‬
‫نختم هذا املقال باستعراض بعض التجارب املقارنة‪.‬‬
‫الفقرة األولى ‪ :‬االقتصاد التضامني ‪ :‬املفهوم والنشأة‬

‫–أوال ‪ :‬مفهوم االقتصاد التضامني ‪:‬‬
‫يشير مصطلح االقتصاد التضامني أو االقتصاد االجتماعي أو الشعبي‪ ،‬إلى االقتصاد‬
‫املتمحور حول اإلنسان الذي يهدف إلى إنتاج السلع والخدمات تلبية لحاجيات الناس وليس لتحقيق‬
‫األرباح ويقوم هذا النمط من االقتصاد على مؤسسات اقتصادية تعمل على خدمة جميع الناس‬
‫وليس خدمة السوق من خالل سلع وخدمات توفر الرعاية االجتماعية وليس مكاسب مادية أو‬
‫ربحية (‪ ،)1‬وثمة مؤسسات االقتصاد االجتماعي التضامني ذات بعدين تقليدي وحداثي‪ ،‬ويندرج‬
‫ضمن الصنف األول على سبيل املثال ال الحصر مؤسسة (تاويزا‪ ،‬نظام انفالس بمنطقة سوس‪،‬‬
‫نظام لوزيعة‪ ،‬الرباع ‪ ،‬الخماس‪،)...‬بينما الصنف الثاني يضم (الجمعيات املدنية‪ ،‬املنظمات األهلية‪،‬‬
‫التعاضديات‪.)...‬‬
‫‪ -1‬جون بولي‪ :‬العولمة الطوفان أم اإلنقاد؟ الجوانب الثقافية والسياسية واالقتصادية‪ ،‬المنظمة العربية للترجمة‪)2004( .‬‬
‫بيروت‪.‬لبنان‪ ،‬ص‪.654 :‬‬

‫وقد عرف املجلس االقتصادي واالجتماعي األوروبي تعريفا شامال لالقتصاد االجتماعي‬
‫والتضامني بأنه‪ ":‬املؤسسات الخاصة ذات التنظيم املهيكل والتي تتوفر على استقاللية القرار‬
‫وتتمتع بحرية االنخراط‪."...‬‬
‫إن استعراض مفهوم االقتصاد االجتماعي وإن بشكل جد مختصر يقتض ي أيضا استجالء‬
‫أهم االتجاهات الفكرية التي خاضت في هذا النمط من االقتصاد‪ ،‬وتكمن هذه األخيرة في االتجاه‬
‫التقليدي والذي ترجع جذوره حسب بعض الباحثين إلى نهاية القرن ‪ ،17‬حيث تراجع دور الدولة في‬
‫االقتصاد أمام ظهور فواعل وأنظمة اقتصادية جديدة‪ ،‬أما بخصوص االتجاه الثاني والحديث فإنه‬
‫عرف توظيف ترسانة مفاهيمية مستمدة من البيئة والتنمية باعتبار أهميتهما في ضمان التوازن‬
‫التنموي بين النموذجين السالف ذكرهما‪ .‬ومما الشك فيه أن التعاريف السالف ذكرها تتقاطع كلية‬
‫في جملة من الخصائص املميزة لالقتصاد التضامني ومنها؛ املشاركة والتضامن ثم االبتكار والتطوع‪،‬‬
‫واالستقالل ثم املصلحة العامة‪.‬‬
‫وعلى ضوء هذه املعطيات أصبح نموذج االقتصاد التضامني الذي طبق في العديد من‬
‫البلدان األوربية واألمريكية بعد إصدار نصوص تنظيمية ورصد آليات تنزيله‪ ،‬يسعى إلى تحقيق‬
‫الرفاهية االجتماعية والحرص على بلوغ العدالة االجتماعية في ظل انتشار الوحي االجتماعي‪.‬‬
‫والجدير بالقول أن تداخل وارتباط االقتصاد باالجتماع في أوربا كان مدخال لظهور‬
‫مؤسسات غير حكومية ذات غرض اجتماعي‪ ،‬ويندرج ضمن هذا املفهوم على سبيل املثال ال الحصر‪،‬‬
‫الصناديق املالية املشتركة‪ ،‬التعاونيات‪ ،‬الجمعيات‪.)1()...‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬سياق النشأة‪:‬‬
‫إن املجتمعات البشرية منذ القدم لم تخل من مؤسسات خيرية ال ربحية مثل مؤسسات‬
‫الوقف والتعاونيات‪ ،‬تهتم بضمان خدمات انسانية للطبقات الفقيرة واملحتاجة‪ ،‬وقد أطلق بعض‬
‫الباحثين على هذه املؤسسات "القطاع الثالث" أو "الطريق الثالث" تمييزا له عن القطاع العام‬
‫والقطاع الخاص‪.‬‬
‫وباستقراء سيرورة االقتصاد التضامني بالعالم‪ ،‬يظهر أن أولى لبناته تعود إلى عام ‪ 1920‬من‬
‫قبل منظمة العمل الدولية بإنشاء "وحدة تعاونيات"‪ ،‬مباشرة بعد تأسيس هذه املنظمة‪ ،‬وقد‬
‫نصت أول وثيقة دولية رسمية على دور مؤسسات االقتصاد التضامني مند سنة ‪.1922‬‬
‫‪ - 1‬إدارة الشؤون االقتصادية واالجتماعية باألمم المتحدة‪،2005 ،‬ص‪.11:‬‬

‫وحري بالقول أن التراث اإلسالمي يعتبر سباقا إلى اعتماد الوقف كأرقى مؤسسة لترسيخ‬
‫ثقافة االقتصاد التضامني خصوصا في املجتمعات العربية واالسالمية‪ ،‬السيما وأنه يستمد‬
‫مشروعيته من القرآن الكريم والسنة النبوية من جهة‪ ،‬عالوة على مساهمته الرائدة في في تعزيز فعل‬
‫التضامن املجتمعي من جهة أخرى‪ ،‬من خالل التنصيص على الصدقة الجارية وعمل الخير‬
‫واالحسان في املجتمع‪.‬‬
‫وتجدر اإلشارة إلى أن مؤسسة الوقف ساهمت عبر التاريخ االسالمي في بناء املدن واملساجد‬
‫وتعبيد الطرق وإنشاء دور العبادة واملارستانات أو ما يسمى حاليا باملستشفيات ومراكز ايواء‬
‫املسنين واملرض ى النفسانيين‪ ،‬أو املالجئ التي يقصدها عابروا السبيل أو الفارين من االضطهاد في‬
‫أماكن أخرى‪.‬‬
‫وبخصوص افريقيا‪ ،‬فإن االقتصاد التضامني يؤدي دورا مهما في مجاالت التمويل السيما‬
‫املقاوالت الصغيرة‪ ،‬كما يضمن نوعا من الحماية االجتماعية والتأمين فضال عن التسويق والتوريد‬
‫للمنتوجات الزراعية املحلية‪ ،‬مما بوأ هذا النوع من االقتصاد مكانة مهمة باعتباره بديال وتكميال في‬
‫اآلن نفسه للنماذج التنموية القائمة بهذه البلدان‪.‬‬
‫ُ‬
‫وفي هذا الصدد أنشأت بعض اإلدارات والوزارات املخصصة بتعزيز االقتصاد االجتماعي في‬
‫كل من مالي واملغرب والكاميرون(‪ .)1‬ومن جهة أخرى أنشأت شبكات افريقية لالقتصاد التضامني‬
‫واالجتماعي على سبيل املثال ال الحصر‪(،‬الشبكة االفريقية لالقتصاد االجتماعي التضامني "‪"RAESS‬‬
‫سنة ‪ ،2010‬ثم الشبكة االفريقية ألصحاب املشاريع االجتماعية"‪ "ASEN‬وشبكة املنشآت‬
‫االجتماعية في شرق أفريقيا "‪."EASEN‬‬
‫وعطفا على ما سبق‪ ،‬فإن تعاريف االقتصاد التضامني تتعدد حسب الزمان واملكان‪ ،‬حيث‬
‫يرجع ظهورها إلى ثمانينيات القرن املاض ي نتيجة لتصدع املعسكر االشتراكي كامتداد لالقتصاد‬
‫االجتماعي‪)2( .‬‬
‫وحري بالذكر أن ثمة تعاريف يحتويها املفهوم الفرنس ي واملؤطر بثالت أنظمة ‪،‬وهي‪:‬‬
‫(التعاونيات‪ ،‬التعاضديات‪ ،‬االتحادات) من جهة‪ ،‬أو املفهوم األنجلوساكسوني الذي يصنف هذا‬
‫النوع من االقتصاد ضمن القطاع الثالث أو ما يسمى بقطاع التطوع من جهة أخرى‪ ،‬ويتجلى‬
‫التفاوت املفاهيمي بتفاوت التعابير الدلة عليه فدول االتحاد األوربي ودول حوض البحر األبيض‬
‫‪1‬‬
‫‪- ESMED ,2011, p : 27.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪- prades , 2005,p :7.‬‬

‫املتوسط تطلق عليه اسم "االقتصاد االجتماعي"‪ ،‬بينما في الواليات املتحدة األمريكية يسمى "‬
‫املنظمات غير الريفية"‪ ،‬وفي انجلترا يسمى ب" القطاع التعاوني" عكس دول أمريكا الالتينية التي‬
‫تصنفه ضمن "االقتصاد التضامني" أو "االقتصاد الشعبي")‪.(1‬‬
‫وعموما فاالختالف الوارد بين املصطلحات اآلنفة الذكر ال ينفي التضامن كمبدأ لهذا النوع‬
‫من االقتصاد وأيضا التقاطع واالشتراك في نفس نمط العمل واآلليات‪.‬‬
‫وبغض النظر عن تعدد مصطلحات ومفاهيم "االقتصاد التضامني" فإن أهميته أصبحت‬
‫في تزايد مستمر السيما في ظل عجز السياسات االقتصادية واالجتماعية حيث يعمل على سد‬
‫النقص من خالل إشراك املواطنين املتضامنين حول إنتاج السلع واملشاركة في تنمية دورة‬
‫االقتصادات املحلية ملجتمعاتهم (‪..)2‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬مؤسسات االقتصاد التضامني‬

‫تتجلى أهمية االقتصاد التضامني في سد الفجوة بين إمكانيات الدول الفقيرة والنمو‬
‫السكاني واتساع تطلعات الشعوب االقتصادية واالجتماعية‪.‬‬
‫وقد عرف املجتمع املغربي التضامن كقيمة اجتماعية وانسانية واقتصادية‪ ،‬وشهد هذا‬
‫التضامن بدوره عدة تطورات في مفهومه ووسائله ومنطلقاته مسايرة للتطورات املجتمعية‪ ،‬فبعد أن‬
‫كان يقتصر على الصيغ التقليدية املتمحورة على الرعاية واإلعانة املجتمعية أصبح اليوم يقوم بدور‬
‫رئيس ي في التنمية املحلية‪ .‬وإذا كان الطابع التضامني لهذا االقتصاد يالمس حاجيات والفئات‬
‫االجتماعية الفقيرة فإن أهدافه بصفة عامة متشعبة وشاملة ملختلف مناحي الحياة (‪.)3‬‬
‫عرف األثر املغربي في ما يخص التضامن االجتماعي مزيجا بين األشكال التقليدية‬
‫والحديثة‪ ،‬على سبيل املثال ال الحصر(تويزا‪ ،‬مؤسسة انفالس‪ ،‬الوزيعة‪ ،‬الخماس‪ ،‬الرباع‪ ،)...‬أو‬
‫(الجمعيات‪ ،‬التعاونيات‪ ،‬املقاوالت الصغيرة)‪ ،‬ويكشف هذا التنوع عن مدى قيمة التآزر والتضامن‬
‫‪1‬‬
‫‪- prades ,2005,p :9.‬‬
‫‪ -‬زياني الطاهر‪ :‬اقتصاد التضامن والتخفيض من الفقر‪ :‬أية عقالنية؟ مجلة االقتصاد والتدبير‪ ،‬جامعة أبوبكر القايد‪)2006(،‬‬ ‫‪2‬‬
‫تلمسان‪ ،‬الجزائر‪ ،‬ص ‪.17:‬‬

‫‪ -‬بوحنية قوي‪ :‬المجتمع المدني في ليبيا وموريتانيا‪ :‬عندما تزحف القبيلة على السياسة والبداوة على السلطة القانونية ‪ .‬مركز‬ ‫‪3‬‬
‫الجزيرة للدراسات‪ ،‬الدوحة‪ .‬قطر‪ )2014( ،‬ص ‪.3 :‬‬

‫في املجتمع املغربي في مواجهة الفقر وسد الفوارق بين فئات املجتمعات الفقيرة‪ ،‬سواء في املجال‬
‫الحضري أو القروي (‪.)1‬‬
‫وحري بالذكر أن األشكال السالف ذكرها كانت تضطلع بدور ريادي في التحسيس والتعبئة‬
‫كمدخل للتنمية املحلية في مختلف مجاالتها االقتصادية واالجتماعية‪ ،‬وقصد استجالء سيرورة‬
‫التضامن االجتماعي في املغرب نرى أنه من املفيد رصد بعض صور هذا األخير في شكليه التقليدي‬
‫والحديث‪.‬‬
‫– أوال ‪ :‬املؤسسات التقليدية ‪:‬‬
‫يتميز املجتمع املغربي بتنوعه وبتعدده الثقافي مما جعل التشبت بالتقاليد االجتماعية‬
‫التقليدية سائدا‪ ،‬وهو ما انعكس على أداء املجتمع في مناحي عديدة؛ اقتصادية‪ ،‬اجتماعية وثقافية‪،‬‬
‫السيما وأن ثمة بعض النماذج للتضامن التقليدي الزالت سارية في البوادي والقرى املغربية‪ ،‬أضف‬
‫إلى ذلك "مؤسسة انفالس"‪" ،‬الخماس"‪.‬‬
‫وتجدر اإلشارة إلى أن تحوالت املجتمع املدني ساهمت في تجاوز الشكل التقليداني املؤطر‬
‫ُ‬
‫باألعراف والتقاليد حيث تتقاطع شبكات التضامن في شقيها السالف ذكره والتي من خاللها تلبى‬
‫حاجيات فئات املجتمع عن طريق اآلليات التعاونية‪.‬‬
‫أ‪ -‬تاويزا‬
‫كلمة "تاويزا" هي عبارة عن شكل من أشكال العمل التضامني القروي يكون بالتناوب لصالح‬
‫فرد من املشتركين‪ ،‬استجابة لضرورة إنتاجية‪ ،‬أو استهالكية خالل فترة الحصاد أو فترة الزراعة‪ ،‬كما‬
‫يستعمل هذا النظام التعاضدي والنمط التضامني في صناعة الحصائر ونسج الخيام والزرابي‪ ،‬وقد‬
‫انتشر اليوم في املدن والحواضر الكبرى خاصة في هوامشها مما يؤكد فاعلية مؤسسة "تاويزا"‪.‬‬
‫وكان التحول التاريخي الذي شهدته العديد من البلدان العربية بانتقالها على املستوى‬
‫االقتصادي من النظم االشتراكية والشعبوية‪ ،‬إلى السياسات الرأسمالية الليبرالية عبر اإلصالح‬
‫االقتصادي وبرنامج التقويم الهيكلي إلى تحلل مسؤولية الدولة التي نفضت يدها من كل ما هو‬
‫اجتماعي‪ ،‬حيث تفاقم الوضع بارتفاع عدد الفقراء وتدهور املستوى املعيش ي للطبقات الفقيرة‪.‬‬
‫وفي هذا السياق اعتبر "جوزيف ستيغليتز" أن نموذج املستقبل هو وجود اقتصاد متوازن‪،‬‬
‫بقطاع خاص تقليدي وقطاع عمومي فعال‪ ،‬واقتصاد اجتماعي في طور التقدم" (‪ .)1‬وكان من نتائج‬
‫‪1‬‬
‫‪ -‬واحي العربي‪:‬مقاربة النوع والتنمية‪ .‬منشورات رمسيس‪ )2008(،‬الرباط‪ ،‬ص ‪.18 :‬‬

‫هذه التحوالت ظهور فاعل جديد في املجال االقتصادي وهو "االقتصاد التضامني" وعلى ضوء‬
‫األزمات االقتصادية خالل العقود األخيرة تبوأ هذا النوع من االقتصاد مكانة مهمة واعترف به‬
‫كقطاع قائم الذات وكنمط خاص مللكية وسائل االنتاج وإعادة توزيع الدخل (‪.)2‬‬
‫ويشكل االقتصاد التضامني في املغرب قطاعا ثالثا يؤسس مع القطاعين العام والخاص‬
‫نموذجا تنمويا يسعى إلى بلوغ التوازن الجغرافي بين املناطق والجهات من جهة‪ ،‬والتوازن البشري بين‬
‫الرجال والنساء من جهة أخرى‪ ،‬وذلك في انسجام تام مع أهداف املبادرة الوطنية للتنمية البشرية‪.‬‬
‫وقد أكدت املقاربات التنموية املتبعة عدم قدرتها على مجابهة التحديات املطروحة من‬
‫الفقر والبطالة‪ ،‬وما أنتجته من فوارق اجتماعية كانت سببا في انتفاضات بعض شعوب املنطقة‬
‫التي رفعت عاليا مطلب الشغل والحرية والعدالة االجتماعية‪.‬‬
‫ب‪ -‬املمارسات العرفية للتضامن‬
‫لقد تعددت املصطلحات التي تشير إلى االقتصاد التضامني والذي محوره االنسان‪ ،‬وهو ما‬
‫يجعله يختلف عن النماذج االقتصادية العادية‪ ،‬فضال عن كونه يرتكز على مؤسسات اقتصادية‬
‫تخدم االنسان وليس األسواق ومن بين هذه املؤسسات كما سلف الذكر (الجمعيات‪ ،‬التعاونيات‪،‬‬
‫التعاضديات)‪.‬‬
‫وتجدر اإلشارة إلى أن مبادرات االقتصاد االجتماعي التضامني تنشط في املنطقة العربية‪،‬‬
‫من خالل هذه املؤسسات‪ ،‬إال أن هذه املبادرات ال تزال تواجه تحديات جسيمة‪ ،‬وأن البلدان‬
‫العربية التي تمر بمرحلة انتقالية والتي تعاني من مشاكل اجتماعية واقتصادية بحاجة إلى االقتصاد‬
‫االجتماعي التضامني لتحقيق العدالة االجتماعية‪.‬‬
‫وباستقراء الحياة الثقافية واالجتماعية باملجتمع املغربي السيما في املجال القروي فإن ثمة‬
‫تجليات لالقتصاد التضامني بأشكال عديدة من الطقوس واملمارسات التعبيرية مثال‪( ،‬تاغنجا‪،‬‬
‫تاويزا‪ ،‬إمروكا‪ ،‬العنصرة)‪.‬‬
‫وإذا كان "آدم سميث" من واضعي فكرة توزيع العمل في القرن ‪ 18‬فإن السبق يعود إلى ابن‬
‫خلدون الذي دعى إلى ضرورة التفريق بين العمل العادي والعمل املتخصص باعتبارها مكونات‬
‫االقتصاد االجتماعي في مجال الفالحة والصناعة والتجارة (‪.)1‬‬
‫‪ - 1‬واحي العربي‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.18 :‬‬

‫‪ -2‬الزرهوني محمد ‪ :‬االقتصاد االجتماعي سند التنمية الترابية بالمجال الجبلي‪ .‬ط‪ ،)2003(،1‬ص ‪.37:‬‬

‫ويعتبر ابن خلدون من مؤسس ي الخطاب حول االقتصاد االجتماعي في العالم العربي‬
‫االسالمي‪ ،‬حيث وضع رؤية وتصور انطالقا من عالقة االقتصاد بالدورة السياسية من جهة‪،‬‬
‫وتداخله مع الظواهر االجتماعية من جهة أخرى‪ ،‬ويحسب البن خلدون أن اعتبر أن عدد السكان‬
‫عامل أساس ي في النمو واالزدهار باعتبار أن القوة البشرية بمثابة الثروة األولى للبلدان (‪.)2‬‬
‫لقد سبق القول أنه في ظل محدودية املؤسسات التقليدية لإلقتصاد التضامني السيما في‬
‫خضم تزايد العجز الحكومي للدول أمام تحديات االنفاق العام‪ ،‬تم اللجوء إلى توظيف آليات‬
‫جديدة مسايرة لإلتجاهات التنموية الحديثة‪ ،‬هكذا نشأت الحاجة إلى تفعيل "رأس املال‬
‫االجتماعي"‪ ،‬كمدخل لتمكين املجتمعات من املشاركة االنتاجية النافعة ملجتمعهم‪ ،‬باعتماد العادات‬
‫والتقاليد والتراث التاريخي‪.‬‬
‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬مؤسسات االقتصاد االجتماعي الحديثة ‪:‬‬
‫تتعدد مكونات االقتصاد التضامني في صيغته الحديثة من املؤسسات التي ترتكز أهدافها‬
‫أوال‪ ،‬على الجانب االجتماعي الذي يجعل من الفرد واالنسان بصفة عامة محور اشتغاله ويمكن‬
‫رصد بعض مكونات هذا النمط من االقتصاد في التعاونيات والجمعيات والتعاضديات‪.‬‬
‫أ ‪ -‬التعاونيات ‪:‬‬
‫تعتبر التعاونيات نموذجا للتنظيمات التي تضم مجموعة من األشخاص تجمع بينهم رابطة‬
‫عمل من أجل تحقيق رغباتهم وحاجياتهم االقتصادية واالجتماعية وذلك في ظل القوانين والضوابط‬
‫املتعارف عليها في شأن التعاونيات(‪.)3‬‬
‫وباستقراء تاريخ التعاونيات في املغرب فإنه وبعد حصوله على االستقالل فقد سجل ما‬
‫مجموعه ‪ 57‬تعاونية السيما في القطاع الفالحي والصناعة التقليدية‪ ،‬وكانت هذه التعاونيات مؤطرة‬
‫بقوانين فرنسية النشأة وذات نظرة اقطاعية متناقضة مع قيم وفلسفة املجتمع املغربي‪. (4).‬‬
‫ورغبة من املشرع املغربي في تدبير وتنظيم املجال التعاوني ملا له من أهمية في إرساء أسس‬
‫تنموية محلية ووطنية فقد تم إحداث مكتب تنمية التعاون وذلك بمقتض ى ظهير ‪146-62-1‬‬
‫الصادر في ‪ 18‬شتنبر ‪ ،1962‬في شأن سن سياسة عامة لتنمية التعاون إال أنه في ظل اعتماد التقويم‬
‫‪ - 1‬ولعلو فتح هللا ‪ :‬االقتصاد السياسي ‪ .‬ط‪ .2.‬دار النشر المغربية‪ ،)1974(،‬ص ‪. 85 :‬‬
‫‪ - 2‬ولعلو فتح هللا‪ ،‬م س ‪ ،‬ص ‪88 :‬‬
‫‪ - 3‬خالص حكيمة ‪ :‬من أجل إرساء اقتصاد اجتماعي يعتمد على الذات ‪ .‬ط‪ .1.‬دار توبقال‪ )2004( .‬المغرب‪ ،‬ص ‪.21 :‬‬
‫‪4‬‬
‫‪- ghazali,op.cit, 2013,p :89.‬‬

‫الهيكلي خالل ثمانينيات القرون املاض ي عرف املغرب تحوالت أدت إلى اعتماد مفهوم االقتصاد‬
‫االجتماعي نظرا ملا يوفره هذا القطاع من إمكانيات في مجال املشاركة واإلبداع وتنمية روح التضامن‬
‫واملسؤولية بين املواطنين)‪. (1‬‬
‫وقد بدأت تنضج مقاربة جديدة في السنوات األخيرة لتنمية االقتصاد التضامني تقوم على‬
‫أساس استغالل االمكانيات قصد التخفيف من البطالة والفقر باعتماد مقاربة جهوية‪ ،‬تصب في‬
‫تأهيل ودعم التعاونيات في إطار ما يسمى ب "املبادرة الوطنية للتنمية البشرية" من جهة‪ ،‬وأيضا‬
‫نتيجة الدعم األجنبي لبعض البرامج من جهة أخرى‪.‬‬
‫ونسوق في هذا الباب على سبيل املثال ال الحصر‪ ،‬برنامج "أركان" املمول من طرف االتحاد‬
‫األوربي في املغرب‪ ،‬مما فتح املجال للتعاونيات لالنخراط في تنزيل هذه البرامج على أرض الواقع و هو‬
‫ما يعكس ارتفاع عدد التعاونيات املؤسسة في هذا السياق‪ ،‬مما بوأها لتصبح رافعة أساسية‬
‫لالقتصاد التضامني باملغرب إلى جانب الجمعيات املدنية(‪.)2‬‬
‫ب ‪ -‬الجمعيات‬
‫تعرف الجمعية بكونها اتفاق قصد بلوغ تعاون دائم وقائم بين شخصين أو مجموعة من‬
‫األشخاص بخصوص توظيف واستغالل معارفهم ومهاراتهم لغرض غير ربحي‪ ،‬وقد حدد املشرع‬
‫املغربي الجمعية وشروط تأسيسها من خالل الظهير الشريف رقم ‪ 1.58.376‬الصادر بتاريخ ‪15‬‬
‫نونبر ‪ ،1958‬في شأن حق تأسيس الجمعيات‪.‬‬
‫وقد عرف ‪" Albert Meister‬ألبير ميستر" الجمعية بكونها تجمع مؤسس على االنخراط‬
‫اإلرادي ومساهمة األعضاء بمعارفهم وأنشطتهم من أجل الجماعة ألهداف غير اقتسام األرباح‪. (3).‬‬
‫وعلى اعتبار أهمية الجمعيات وأدوارها الرائدة في التنمية املحلية‪ ،‬فإنها قد حظيت بمكانة‬
‫خاصة في الخطب امللكية حيث جاء في بعضها‪ ...":‬تشكل هذه الجمعيات نموذجا يجسد سياسة‬
‫االنفتاح التي تنهجهها لتمكين كل مواطن تحدوه روح املبادرة والتطوع‪ ،‬من أن يشارك مشاركة تامة‪،‬‬
‫وعلى مختلف األصعدة في الحياة الجماعية الهامة في تناسق وتكامل مع املهام التي تضطلع بها‬
‫‪1‬‬
‫‪- ghazali,op.cit, 2013,p :92.‬‬
‫‪ - 2‬كويمينة نجيب ‪ :‬االقتصاد االجتماعي‪ :‬حدود المقاربة الجديدة‪ ،‬المغرب االجتماعي ‪ .2009-2008‬دار للعلم‪.‬‬
‫الرباط‪ ،‬ص ‪.59 :‬‬
‫‪3‬‬
‫‪- Albert, M : « vers une sociologie des associations ». Edition ouvriers. (2011)" Paris, France,‬‬
‫‪p :15.‬‬

‫السلطات العمومية والهيئات املنتخبة وفعاليات القطاع الخاص وبذلك تساهم هذه الجمعيات‬
‫بدعمها ومساعدتها للفئات املحرومة وللسكان‪.)1( "...‬‬
‫وحري بالذكر أن العمل الجمعوي يعتمد على مبادئ التطوع والتكافل والتضامن كمدخالت‬
‫لبلوغ األهداف النبيلة التي يسعى النسيج الجمعوي إلى تحقيقها إال أن هذا األخير وبالرغم من كثرته‬
‫وتعدده يطرح سؤال النجاعة في االنجاز من جهة‪ ،‬والتدبير من جهة أخرى‪ ،‬فعلى سبيل املثال ال‬
‫الحصر تفيد بعض اإلحصائيات أن عدد الجمعيات ناهزت حوالي (‪ 100.000‬جمعية) بصرف النظر‬
‫عن الجمعيات التي ال توجد إال في الوثائق أو من أجل االستفادة من املنح‪.‬‬
‫ويتميز النسيج الجمعوي باملغرب بشموليته لكافة امليادين واالهتمامات من أعمال خيرية و‬
‫إحسانية‪ ،‬وفنية وثقافية و اجتماعية من جهة‪ ،‬كما تستهدف أيضا فئات عريضة بتدخالتها‬
‫واهتماماتها بفئات‪ :‬النساء‪ ،‬األطفال‪ ،‬األشخاص املسنين‪ ،‬أو األشخاص من ذوي االحتياجات‬
‫الخاصة من جهة أخرى‪ ،‬دون أن ننس ى تغطيتها لجميع مناطق املغرب‪ ،‬سواء على املستوى الجهوي‬
‫واملحلي واالقليمي والوطني‪ ،‬مما أكسب مؤسسة املجتمع املدني هوية متعددة األبعاد (دولية‪،‬‬
‫وطنية‪ ،‬جهوية) (‪.)2‬‬
‫وال غرو أن الجمعيات في العقد األخير قد برهنت على دينامية كبيرة فيما يتعلق باملقاربة‬
‫التشاركية في تدبير مجاالت متنوعة‪ ،‬وقد كرس دستور ‪ 2011‬هذا الوضع حيث أصبحت الجمعيات‬
‫شريكا أساسيا للسلطات العمومية محليا ووطنيا‪ ،‬السيما وأن املشرع املغربي قد أقر للنسيج‬
‫الجمعوي أدوار دستورية ألول مرة في الفصول (‪11‬؛‪12‬؛‪13‬من دستور ‪ ،)2011‬أضف إلى ذلك‬
‫تخصيص مصادر تمويل من ميزانية الدولة ومن الدعم الخارجي في شكل مساعدات دون أن نغفل‬
‫انخراط األعضاء وتبرعات القطاع الخاص‪ ،‬وحسب بعض االحصائيات الصادرة عن املندوبية‬
‫السامية للتخطيط‪ ،‬فقد تمكنت الجمعيات من تعبئة حوالي ‪ 9,8‬مليار درهم سنة‪.)3( .2015‬‬
‫‪ - 1‬الرسالة الملكية ‪ 15،‬فبراير ‪.2002‬‬

‫‪ - 2‬كريم محمد ‪ :‬االقتصاد االجتماعي بالمغرب‪ ،‬التنمية المعاقة وجدلية االقتصاد والمجتمع‪ .‬ط‪ .)2011( .1‬مطابع افريقيا الشرق‪.‬‬
‫الدار البيضاء‪ ،‬المغرب‪.‬‬
‫‪www.cese.ma‬‬ ‫‪.‬‬ ‫‪ -3‬المجلس االقتصادي واالجتماعي والبيئي‪2015 ،‬‬

‫ج‪-‬التعاضديات‬
‫تصنف التعاضديات ضمن مؤسسات االقتصاد التضامني‪ ،‬وقد ظهرت بفرنسا خالل‬
‫القرن ‪ 19‬كخطوة أولى نحو تفويض املجتمع صالحيات تدبير شؤونه االجتماعية باالعتماد على‬
‫الذات بدل االتكالية وانتظار الدعم واملساعدة من الدولة‪.‬‬
‫وتعتبر التعاضديات بمثابة نموذج حديث للتضامن والتكافل والذي قطع مع األنماط‬
‫التقليدية التي كانت تتأسس على القرابة والدم والدوافع الدينية والعقدية(‪.)1‬‬
‫وقد ارتبط اهتمام التعاضديات في أول األمر بالجانب الصحي حيث يضمن للمنخرطين‬
‫وأفراد أسرهم تسهيالت في هذا الشأن‪ ،‬قبل أن يعمم على باقي املجاالت والقطاعات االنتاجية‬
‫والفالحية والصناعية والخدماتية(‪.)2‬‬
‫وباستقراء تاريخ التعاضديات في املغرب‪ ،‬فإن ظهورها ارتبط بنظام الحماية الفرنسية في‬
‫سياق توفير التغطية الصحية للمعمرين حيث تمكن املؤمنين من االستفادة من الخدمات الصحية‬
‫بتكلفة أقل‪.‬‬
‫وتبنت السلطات املغربية فكرة التعاضد ُبعيد االستقالل من خالل إنشاء تعاضديات‬
‫مماثلة في بعض القطاعات ‪ ،‬على سبيل املثال ال الحصر‪" ،‬التعاضدية العامة للتربية الوطنية" والتي‬
‫تأسست سنة ‪ 1963‬ثم بعدها‪" ،‬تعاضدية القوات املسلحة"‪ ،‬التي تم إحداثها سنة ‪ .1976‬ويعتبر‬
‫الظهير رقم ‪ 1-57-187‬الصادر في ‪ 11‬نونبر ‪ 1969‬بمثابة اللبنة األولى لتقنين التعاضد في املغرب‬
‫حيث يشرح هذا الظهير دور املؤسسة التعاضدية وكيفية اشتغالها‪.‬‬
‫ويشمل النسيج التعاضدي املغربي مجاالت كثيرة ومنها‪ :‬الصحة ‪ ،.‬التأمين‪ ،‬التعليم‪ ،‬والتي‬
‫تمثل أكثر من نصف هذا النسيج حيث بلغ عدد منخرطيها ما بين ‪ 1.5‬و ‪ 2‬مليون منخرط(‪.)3‬‬
‫وتجدر اإلشارة إلى أن أهمية التعاضديات تكمن في سد العجز الذي تعاني منه املنظومة‬
‫الصحية السيما في ظل ضعف وقلة الخدمات املوجهة للعالم القروي ولساكنة هذا الوسط‪ .‬دون أن‬
‫ننس ى مساهمتها أيضا في بنيات االقتصاد االجتماعي والتضامني في خلق وإحداث فرص الشغل ذات‬
‫األثر في تحقيق اندماج اجتماعي واقتصادي على أساس التضامن بغية بلوغ أهداف التنمية‬
‫‪ - 1‬كريم محمد‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.15:‬‬

‫‪ -2‬كريم محمد‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.11:‬‬
‫‪www.cese.ma‬‬ ‫‪.‬‬ ‫‪ -3‬المجلس االقتصادي واالجتماعي والبيئي‪2015 ،‬‬

‫املستدامة لسنة ‪ ،2030‬املتمثل في تعزيز النمو االقتصادي املطرد والشامل للجميع واملستدام‬
‫واملنتج‪ ،‬وتوفير العمل الالئق للجميع(‪.)1‬‬
‫وعلى ضوء ما سبق تعتبر الجمعيات والتعاونيات والتعاضديات النواة األولى لالقتصاد‬
‫التضامني والتي تنتشر في العالم القروي بدرجة أكبر‪ ،‬حيث أصبح هذا النمط من االقتصاد فرصة‬
‫لدعم املنتوجات املحلية فالحية كانت أو صناعية أو سياحية أو غيرها‪ ،‬وبالتالي تعزيز قدرات‬
‫الفئات املستهدفة بخدمات هذه املؤسسات سواء في العالم القروي أو الحضري في اآلونة األخيرة‬
‫(‪.)2‬‬
‫الفقرة الثالثة‪ :‬نماذج من تجارب االقتصاد التضامني‬
‫إن الحديث عن تداعيات التحوالت االقتصادية التي يعرفها العالم والتي أفضت إلى عجز‬
‫الدولة عن تلبية حاجيات املواطنين السيما في ظل تعدد وتنوع هذه األخيرة‪ ،‬بل وانتقالها من‬
‫الضروريات إلى الكماليات فالثانويات‪ ،‬واختالل ميزان تعميمها على جميع الشعوب خاصة شعوب‬
‫العالم الثالث أفضت إلى اعتماد االقتصاد التضامني أو التعاوني كخيار مكمل ألدوار الدولة‬
‫التقليدية‪ ،‬وعلى هذا األساس سنعرض بعض تجارب الدول املقارنة‪ ،‬الغربية والعربية خاصة‬
‫التجربة املغربية‪.‬‬
‫أ‪ -‬نموذج الواليات املتحدة األمريكية‪ :‬يبلغ عدد املنظمات الخيرية في الواليات املتحدة‬
‫األمريكية حوالي ‪ 1.5‬مليون منظمة‪ ،‬تمكنت عام ‪ 2018‬من جذب ‪ 427,71‬بليون دوالر معظمها‬
‫موجه نحو دور العبادة (‪ ،)%29‬واملنح والخدمات االنسانية (‪ ،)%24‬ثم مجاالت التعليم (‪،)%14‬‬
‫وأخيرا مجاالت الصحة (‪(3). )%9‬‬
‫ب‪ -‬نموذج أوروبا والهند ‪ :‬تعمل املنظمات العاملة في مجال االقتصاد التضامني بأوربا‬
‫والتي يبلغ عددها حوالي (‪ 2‬مليون منظمة) وهي تمثل (‪ ،)%10‬من مجمل عدد الشركات األوروبية‬
‫تعمل في نطاق واسع من املجاالت االنتاجية والخدماتية‪ ،‬ويبلغ عدد املنشآت االجتماعية والتضامنية‬
‫في اململكة املتحدة وحدها حوالي (‪ 62‬ألف) منشأة بها حوالي (‪ 800‬ألف موظف)‪.‬‬
‫‪ -1‬كريم محمد‪ ،‬م س‪ ،‬ص ‪.190:‬‬

‫‪ - 2‬أزلماط محمد ‪:‬عالقة االقتصاد االجتماعي بالديمقراطية لتحقيق التنمية االجتماعية‪ ،‬منشورات الجماعة القروية إلغزران‪،‬‬
‫(‪ ،)2014‬تارودانت‪ .‬المغرب‪ ،‬ص ‪.29 :‬‬
‫‪3‬‬
‫‪- Albert, M, op.cit, p : 19.‬‬

‫وفي الهند تعتبر مؤسسة "‪ "AMUL‬أكبر مؤسسة مختصة في تسويق السلع الغذائية حيث‬
‫وظفت حوالي (‪ 3,1‬مليون) ُمنتج من مجموعات اجتماعية وتضامنية‪ ،‬تسمى مجموعات العون‬
‫الذاتي ‪ self-help‬بمداخيل بلغت حوالي (‪ 2,5‬مليون دوالر) سنويا ومعظم مستخدميها من‬
‫النساء ‪(1).‬‬
‫إن مقاربة مفهوم االقتصاد التضامني تختلف من بلد آلخر‪ ،‬إال أن القاسم املشترك بين‬
‫مختلف التعاريف التي تناولت هذا املفهوم يكمن في مبدأ التماسك والتضامن والتآزر‪ ،‬وباستقراء‬
‫تجليات هذا النمط من االقتصاد وفي بعض التشريعات الغربية‪ ،‬فإن املشرع االسباني اعتبر من‬
‫خالل املادة ‪ 2‬من القانون رقم ‪ ،5/2011‬الصادر في ‪ ،2011‬االقتصاد االجتماعي أو التضامني ‪":‬‬
‫مجموعة من األنشطة االقتصادية وأنشطة أرباب العمل التي تقوم بها بصورة جيدة مؤسساتها في‬
‫القطاع الخاص‪ ،‬متبعة إما املنفعة الجماعية أو املنفعة العامة أو هما معا" (‪.)2‬‬
‫ويعرف التشريع البلجيكي االقتصاد االجتماعي بأنه‪ ":‬مجموعة من األنشطة االقتصادية‬
‫املنتجة للسلع والخدمات‪ ،‬التي يقوم بها أساسا شركات تعاونية أو ذات أهداف اجتماعية كما تقوم‬
‫بها التعاضديات"‪ .‬بينما في فرنسا نص املشرع الفرنس ي من خالل القانون املتعلق باالقتصاد‬
‫االجتماعي والتضامني‪ ،‬على أنه‪ ":‬صيغة من صيغ املقاولة والتنمية االقتصادية التي تناسب جميع‬
‫مجاالت النشاط البشري الذي ينخرط فيه األشخاص"(‪.)3‬‬
‫إن ظهور النموذج التعاوني في أوربا مند أواخر القرن ‪ ،18‬جاء كرد فعل للثورة الصناعية‬
‫ومؤسساتها الرسمالية التي دأبت في أول عهدها على تشغيل القوى العاملة من رجال ونساء وأطفال‬
‫لفترة طويلة وبأجور زهيدة وفي بيئة عمل ال إنسانية بهدف تحقيق أكبر قدر من األرباح‪.‬‬
‫ورغم تعدد التجارب في مختلف أرجاء أوربا لكن تأسيس جمعية "روتشديل" التعاونية عام‬
‫‪ ،1844‬يعتبر أول نموذج غربي لجمعية تعاونية في صيغتها الحديثة‪ ،‬وكانت التجربة البريطانية في هذا‬
‫الشأن سببا في انتشار التجربة التعاونية في سائر الدول األوربية (فرنسا‪ ،‬أملانيا‪ ،‬ايطاليا‪ ،‬بلجيكا‪،‬‬
‫الدنمارك‪ ،)...‬وعلى هذا األساس تأسست الجمعية الدولية للتعاونيات" ‪ "ICA‬عام ‪ 1895‬بهدف نشر‬
‫‪1‬‬
‫‪- Albert, M, op.cit, p : 16.‬‬
‫‪ -2‬المجلس االقتصادي واالجتماعي والبيئي‪ ،2015 ،‬ص ‪.40 :‬‬
‫‪ - 3‬العيسوي إبراهيم‪ :‬العدالة االجتماعية والنماذج التنموية مع اهتمام خاص بحالة مصر وثورتها‪ .‬المركز العربي لألبحاث‬
‫ودراسة السياسات‪ )2014( .‬الدوحة‪ .‬قطر‪ ،‬ص ‪.203 :‬‬

‫القيم التعاونية كمدخل ملحاربة االستغالل الرأسمالي وتخفيف الفوارق االجتماعية وتحسين‬
‫األحوال املعيشية لألفراد واملجتمعات األوربية‪.‬‬
‫ومن خالل التعاريف السالف ذكرها يمكن القول أنها تتقاطع في جملة من املبادئ وهي‪:‬‬
‫حرية االنخراط‪ ،‬التضامن‪ ،‬ثم االستقالل الذاتي والتحرر‪ ،‬ذلك أن املمارسة الديمقراطية‬
‫واالجتماعية تستدعي االعتماد على الذات واملشاركة في ظل تحمل املسؤولية واملشاركة مع اآلخرين في‬
‫األرباح واملنافع‪.‬‬
‫ج– االقتصاد التضامني في البلدان املغاربية ‪ :‬نموذج التجربة املغربية‬
‫تتميز املجتمعات العربية واالسالمية بكونها من أكثر املجتمعات البشرية تأهيال العتماد‬
‫نمط االقتصاد التضامني نظرا ملا تتمتع به من نسيج اجتماعي مبني على قيمة التضامن والتكافل‪.‬‬
‫ومن تمة فال غرو أن نشير إلى أن املغرب بلور نموذجا لالقتصاد االجتماعي التضامني والذي عرفه‬
‫املجلس االقتصادي واالجتماعي والبيئي بأنه‪ ":‬تعبير عن مجموع األنشطة االقتصادية واالجتماعية‬
‫التي تنظم في شكل بنيات مهيكلة أو تجمعات ألشخاص ذاتيين أو معنويين بهدف تحقيق املصلحة‬
‫الجماعية"‪.‬‬
‫وعلى اعتبار أهمية وأدوار االقتصاد التضامني فقد أولى املغرب أهمية بالغة له‪ ،‬حيث‬
‫اعتبر من الدول السباقة على مستوى شمال افريقيا والتي أصدرت قوانين تنظم االقتصاد‬
‫االجتماعي فضال عن وضع استراتيجية تدبير وتفعيل دور هذا االقتصاد في تحقيق التنمية‬
‫االقتصادية واالجتماعية (‪.)1‬‬
‫وجدير بالذكر أن املغرب يعتبر من أوائل الدول العربية التي عرفت نظام التعاونيات مند‬
‫أواسط القرن املاض ي‪ ،‬وترجم هذا االهتمام من خالل تدخل املشرع املغربي الذي قام بدسترة العمل‬
‫املدني من خالل دستور ‪ 2011‬ألول مرة في الحياة الدستورية باملغرب‪ ،‬وهو مؤشر أيضا على تنامي‬
‫النشاط التعاوني في املغرب السيما وأنه مرتبط ارتباطا مباشرا بالنمو املطرد للسكان سواء في املدن‬
‫أو القرى املغربية‪ ،‬حيث تعكس املؤشرات ارتفاع نسبة التمدن من (‪ )%8‬قبل ‪ 1955‬إلى (‪)% 29,2‬‬
‫سنة ‪ 1964‬و (‪ )% 60,3‬خالل ‪ 2014‬في انتظار وصوله (‪ )% 67,3‬سنة ‪ ،2030‬وينجم عن هذا‬
‫التطور تنامي معدالت البطالة في أوساط الشباب واتساع الفوارق االجتماعية باملدن‪.‬‬
‫‪ -‬أبوه الهادي عبدو‪.)2014( .‬االقتصاد التضامني والتنمية االجتماعية‪ ،‬االمكانيات والواقع في موريتانيا‪ ،‬تلمسان‪ .‬الجزائر‪،‬‬ ‫‪1‬‬
‫ص‪.120 :‬‬

‫وبخصوص السياسة االجتماعية لالقتصاد التضامني في املغرب‪ ،‬فقد قامت الدولة على‬
‫مدار العقدين السابقين بإحداث مجموعة من املؤسسات العمومية والشبه عمومية على سبيل‬
‫املثال ال الحصر‪ ،‬وكالة التنمية االجتماعية‪ ،‬وكاالت إنعاش وتنمية األقاليم الشمالية والجنوبية‬
‫والشرقية‪ ،‬كما تم إنشاء أقسام خاصة بالعمل االجتماعي واالقتصادي على مستوى العماالت‬
‫واألقاليم‪ ،‬دون أن ننس ى إحداث وزارة األسرة والتضامن والتنمية االجتماعية‪ ،‬وتهدف هذه األجهزة‬
‫مجتمعة إلى بلوغ االنصاف واملساواة والعدالة االجتماعية‪.‬‬
‫وحري بالذكر أن االقتصاد التضامني في املغرب يعتمد على التعاونيات والتعاضديات التي‬
‫بلغ عدد منخرطيها حوالي ‪ 15‬مليون منخرط‪ ،‬ثلثهم من النساء‪ ،‬وذلك بعدما عانى املجتمع املغربي من‬
‫تفش ي مظاهر الفقر والحرمان‪.‬‬
‫‪ -‬خاتمة ‪:‬‬
‫يمكن الخلوص في نهاية هذا املقال إلى أن التاريخ البشري‪ ،‬عرف أفكارا اقتصادية متعدد‬
‫ومختلفة‪ ،‬من حيث طرق تقسيمها سواء على أساس املنطلق الفكري أو املنبع التاريخي أو املجتمعي‪،‬‬
‫مما يفسر كون معالجتها للقضايا واألوضاع مرحلي وظرفي من جهة‪ ،‬ويجعل صيرورة األزمات‬
‫االقتصادية دورية ومستمرة داخل املنظومة االقتصادية الدولية واملحلية‪.‬‬
‫ولعل أواخر القرن العشرين شكلت منعطفا نحو تبني ثقافة مضادة ومغايرة‪ ،‬من حيث‬
‫السماح باالعتماد على النفس في التشغيل الذاتي وخلق املقاولة الشخصية‪ ،‬وهو ما أسس ملفهوم‬
‫التضامن والتعاضد االجتماعي‪ ،‬الذي يجعل اإلنسان قطب الرحى في صلب العملية االقتصادية‬
‫واالنتاجية‪.‬‬

‫أوال – املراجع باللغة العربية‪:‬‬
‫‪ -‬جون بولي‪ .)2004( .‬العوملة الطوفان أم اإلنقاد؟ الجوانب الثقافية والسياسية‬
‫واالقتصادية ‪ .‬املنظمة العربية للترجمة‪ .‬بيروت‪.‬لبنان‪.‬‬
‫‪ -‬زياني الطاهر‪ .)2006( .‬اقتصاد التضامن والتخفيض من الفقر‪ :‬أية عقالنية؟ ‪ .‬مجلة‬
‫االقتصاد والتدبير‪ ،‬جامعة أبوبكر القايد‪ ،‬تلمسان‪ ،‬الجزائر‪.‬‬
‫‪ -‬بوحنية قوي‪ .)2014( .‬املجتمع املدني في ليبيا وموريتانيا‪ :‬عندما تزحف القبيلة على‬
‫السياسة والبداوة على السلطة القانونية ‪ .‬مركز الجزيرة للدراسات‪ ،‬الدوحة‪ .‬قطر‪.‬‬
‫‪ -‬واحي العربي‪.)2008( .‬مقاربة النوع والتنمية‪ .‬منشورات رمسيس‪ ،‬الرباط ‪.‬‬
‫‪ -‬ولعلو فتح هللا ‪ .)1974( .‬االقتصاد السياس ي ‪ .‬ط‪ .2.‬دار النشر املغربية ‪.‬‬
‫‪ -‬الزرهوني محمد‪.)2003( .‬االقتصاد االجتماعي سند التنمية الترابية باملجال الجبلي‪ .‬ط‪.1‬‬
‫‪ -‬خالص حكيمة ‪ .)2004( .‬من أجل إرساء اقتصاد اجتماعي يعتمد على الذات ‪ .‬ط‪ .1.‬دار‬
‫توبقال‪ .‬املغرب‪.‬‬
‫‪ -‬كويمينة نجيب ‪.)2009( .‬االقتصاد االجتماعي‪ :‬حدود املقاربة الجديدة‪ ،‬املغرب االجتماعي‬
‫‪ .2009-2008‬دار للعلم‪ .‬الرباط‪.‬‬
‫‪ -‬كريم محمد‪ .)2011( .‬االقتصاد االجتماعي باملغرب‪ ،‬التنمية املعاقة وجدلية االقتصاد‬
‫واملجتمع‪ .‬ط‪ .1‬مطابع افريقيا الشرق‪.‬الدارالبيضاء‪ .‬املغرب‪.‬‬
‫‪ -‬أبوه الهادي عبدو‪.)2014( .‬االقتصاد التضامني والتنمية االجتماعية‪ ،‬االمكانيات والواقع‬
‫في موريتانيا‪ ،‬تلمسان‪ .‬الجزائر‪.‬‬
‫‪ -‬أزملاط محمد ‪.)2014( .‬عالقة االقتصاد االجتماعي بالديمقراطية لتحقيق التنمية‬
‫االجتماعية ‪ .‬منشورات الجماعة القروية إلغزران‪ .‬تارودانت‪ .‬املغرب‪.‬‬
‫‪ -‬العيسوي إبراهيم ‪ .)2014( .‬العدالة االجتماعية والنماذج التنموية مع اهتمام خاص‬
‫بحالة مصر وثورتها‪ .‬املركز العربي لألبحاث ودراسة السياسات‪ .‬الدوحة‪ .‬قطر‪.‬‬

2023 ‫ دجنبر‬،‫العدد الثاني‬ ‫مجلة اإلدارة القضائية‬
: ‫ثانيا – املراجع األجنبية‬
- Albert, M. (2011)" vers une sociologie des associations".

Edition ouvriers.Paris.France.
- Ghazali,A . (2009) "les cooperatives au Maroc".El Maarif
aljaadida .Rabat.Maroc.
- Jaques, P.(2005) " l’economie solidaire prendre sa vie en
main",Edition Milan.France .
- Marie, J.(2008) "l’evaluation de l’économie sociale et
solidaire une perspective critique et internationale".
310 : ‫الصفحة‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫القانون والتحوالت التكنولوجية أية عالقة ؟‬

‫‪Law and technology‬‬
‫ذ أحمد فندو‬
‫طالب باحث في سلك الدكتوراه‬
‫كلية العلوم القانونية أكدال‬
‫القانون هو مجموعة من القواعد القانونية التي تنظم حياة الفرد داخل املجتمع‪ ،‬ومن‬
‫خصائصه أنه قاعدة اجتماعية فهو ينبثق من داخل املجتمع ويطبق فيه ما يجعله في عالقة تأثير‬
‫وتأثر مع املحيط الذي يشكل مجال تطبيق له‪ ،‬األمر الذي يدفعه للتطور الدائم ملواكبة كافة‬
‫التطورات االقتصادية واالجتماعية والثقافية والتكنولوجية‪.‬‬
‫وهو ما يمكن تلمسه من خالل مجموعة من القوانين التي تعكس توجه املشرع في مجال‬
‫الرقمنة‪ ،‬وخير مثال على ذلك القانون ‪ 53.05‬املتعلق بالتبادل االلكتروني للمعطيات االلكترونية‬
‫الذي ساوى فيه املشرع بين الوثيقة االلكترونية ونظيرتها الورقية‪ ،‬زد على ذلك القانون ‪88.17‬‬
‫الخاص بإنشاء املقاوالت بشكل الكتروني ناهيك عن السجل التجاري االلكتروني وفي األخير القانون‬
‫‪ 73.17‬الخاص بنظام الوقاية ومعالجة صعوبة املقاولة الذي رسخ ثقافة التعامل عن بعد عبر‬
‫الحث على تقديم طلب فتح مساطر معالجة صعوبات املقابلة بشكل االلكتروني وربط سريان ذلك‬
‫بصدور نص تنظيمي‪ ،‬وغيرها من القوانين التي عالجت رقمنة املعامالت واإلجراءات‪.‬‬
‫ومن خالل ما سبق يمكن القول أن أهمية موضوعنا تبرز في شقين األول نظري والذي‬
‫يتجلى في راهنية املوضوع وحداثته إضافة إلى شساعته واتساع نطاقه‪ ،‬بحيث ال يقتصر على قانون‬
‫أو مجال محدد وإنما هو توجه عام خاصة مع ما رافق وباء كورونا املستجد من إجراءات رسخت‬
‫ثقافة التعامل عبر الوسائل االلكترونية‪،‬وعززت من إرادة االنفتاح على التكنولوجيا في شتى مناحي‬
‫الحياة‪.‬‬
‫أما الشق الثاني فهو عملي يرتبط أساسا بتبسيط اإلجراءات واملعامالت وما ينتج عنها من‬
‫اقتصاد في الوقت والنفقات والسرعة في انجاز املعامالت تجارية كانت أم مدنية‪،‬األمر الذي سيؤثر‬

‫إيجابا على األمن التعاقدي وتحقيق التنمية االقتصادية واالجتماعية ومن ثم يحق لنا طرح التساؤل‬
‫األتي‪:‬ما مدى تأثرومسايرة القانون للتحوالت التكنولوجية الراهنة؟‬
‫إلجابة عن هذا التساؤل سنقسم موضوعنا إلى مبحثين نتطرق في األول إلى تأثر املعامالت‬
‫املدنية بالتحوالت التكنولوجية على أن نخصص املبحث الثاني لدور الدليل العلمي في اإلثبات‬
‫الجنائي‪.‬‬
‫املبحث األول ‪ :‬تأثراملعامالت املدنية بالتحوالت التكنولوجية‬
‫احتراما للتقسيم الثنائي املعتمد في هذه الدراسة سنقسم هذا املبحث ملطلبين نعالج في‬
‫األول االعتراف التشريعي بالكتابة االلكترونية على أن نعرج في املطلب الثاني على التوقيع االلكتروني‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬االعتراف التشريعي بالكتابة االلكترونية‬
‫لقي موضوع االعتراف التشريعي بالكتابة االلكترونية اهتماما دوليا‪ ،‬في ظل تزايد أهمية‬
‫التجارة االلكترونية وارتفاع رقم معامالتها ليتوج هذا االهتمام باالعتراف الدولي باملحررات‬
‫االلكترونية وذلك بموجب القانون النموذجي للتجارة االلكترونية الصادر عن لجنةاألمم املتحدة‬
‫للقانون التجاري الدولي –األونسترال‪ -‬سنة ‪ 1996‬بحيث منح الحجية لجميع رسائل البيانات التي‬
‫يمكن إنشاؤها وحفظها أو إبالغها عبر الوسائل الحديثة‪ 1‬هذا االعتراف الدولي نتج عنه إرساء عده‬
‫مبادئ مؤطرة لحجية الوثائق االلكترونية أهمها‪:‬‬
‫‪ ‬عدم التمييز القانوني إزاء الرسائل االلكترونية وهو ما أرسته املادة الخامسة‬
‫من القانون املذكور‪.‬‬
‫‪ ‬الحياد التقني والوسائطي‪ :‬ومعناه أن الدليل العلمي يكون مقبوال أيا كانت‬
‫دعامته‪ ،‬مع حفظ حق األطراف في االتفاق على منح القوة الثبوتية لوسائط دون غيرها‪.2‬‬
‫‪ -1‬خديجة قبال‪":‬الكتابة االلكترونية ‪ -‬دراسة مقارنة‪ -‬رسالة لنيل شهادة الماستر‪ ،‬السنة الجامعية ‪،2006/2005‬ص‪.121-119:‬‬
‫‪ -2‬سليمان الفخفاخ‪":‬دور القاضي في اإلثبات بدليل االلكتروني دراسة في قانون التبادل االلكتروني للمعطيات القانونية" رسالة‪،‬‬
‫السنة ‪ ،2009/2010‬ص‪.69:‬‬

‫‪ ‬املعادلة الوظيفية‪ :‬فالوثيقة االلكترونية أو رسالة البيانات لها نفس قوة‬

‫الوثيقة الورقية‪.‬إذا كانت الجهة التي أصدرتها معلومة وتم تدوينها وحفظها بطريقة تضمن‬
‫سالمتها‪.‬‬
‫أما فيما يتعلق بقانون االلتزامات والعقود باملغرب فإنه قبل قانون ‪ 53.05‬لم يكن هناك‬
‫قانون يعترف بحجية الكتابة االلكترونية أو املحرر االلكتروني‪ ،‬مما جعل الفقه يبحث عن األساس‬
‫القانوني لقبول هذه املحررات‪ .‬فذهب البعض منهم إلى أن حجية هذه املحررات تجد سندها في‬
‫إرادةاألطراف‪ 1‬عبر االتفاقات املعدلة لقواعد اإلثبات املوضوعية على اعتبار أن هذه األخيرة ليست‬
‫من النظام العام عكس القواعد اإلجرائية املنظمة‪ 2‬لسير العدالة‪.‬‬
‫كما أن البعض اعتبرها بداية حجة كتابية إذا توفرت شروط الفصل ‪ 447‬والتي يمكن‬
‫إجمالها في األتي‪:‬‬
‫وجود كتابة؛‬ ‫‪-‬‬
‫‪ -‬أن تكون الكتابة صادرة عن الخصم؛‬
‫‪ -‬أن تجعل هذه الكتابة الحق قريب لالحتمال‪ ،‬وهو شرط من صنع القضاء؛‬
‫أما االتجاه األخير فقد ربط حجية الوثائق االلكترونية باملعامالت البسيطة التي تخرج من‬
‫نطاق تطبيق الفصل ‪ 443‬أو بعبارة أدق االلتزامات التي يقل مبلغها عن ‪ 10.000‬درهم فهذه‬
‫املعامالت يمكن إثباتها بكل الوسائل بما فيها املحررات االلكترونية‪.‬‬
‫أما فيما يتعلق باملعامالت التجارية‪ ،‬وألن األصل حسب املادة ‪ 334‬من مدونة التجارة هو‬
‫حرية اإلثبات ما عدا إذا نص القانون على خالف ذلك‪ .3‬فإن قبول املحررات والكتابة االلكترونية‬
‫أمر بديهي إذا توفرت الشروط املتطلبة قانونا‪4‬وللقضاء في إطار سلطته التقديرية قبول هذه‬
‫املحررات أو ردها عند عدم االقتناع بها أو عند الشك حول سالمتها وذلك في إطار رقابته على صحة‬
‫هذه املحررات‪.‬‬
‫‪ - 1‬خديجة قبال‪،‬م‪،‬س‪،‬ص‪.101:‬‬
‫‪ - 2‬نفس األمر ينطبق على حالة الفقد أو وجود مانع حال دون الحصول على الدليل الكتابي المنصوص عليها في الفصل ‪ 448‬من‬
‫قانون االلتزامات والعقود‪.‬‬
‫‪ - 3‬يونس لعناني‪":‬اإلثبات في العقود التجارية" رسالة لنيل شهادة الماستر‪ ،‬السنة الجامعية ‪،2019/2018‬ص‪.15:‬‬
‫‪ - 4‬شروط االعتداد بالوثيقة االلكترونية هي‪:‬‬
‫‪ -‬أن تكون الجهة المصدرة لها معلومة؛‬
‫‪ -‬أن تحفظ بطريقة مؤمنة تضمن سالمتها من كل تعديل أو تحريف أو تالعب في محتواها‪ ،‬ولعل أهم طريقة لحفظ هذه‬
‫البيانات هي التشفير‪.‬‬

‫والجدير بالذكر أن هذا الخالف حول أساس قبول املحررات الرسمية قد زال مع دخول‬
‫القانون ‪ 53.05‬حيز التنفيذ‪ ،‬حيث تم االعتراف وبقوه القانون بحجية هذه املحررات وبالكتابة‬
‫بصفة عامة سواء كانت كتابة الكترونية أو كتابة تقليدية‪ ،‬بحيث ساوى الفصل ‪ 417‬من قانون‬
‫االلتزامات والعقود بين الدليل االلكتروني والورقي كيفما كانت دعامته ما لم يتفق األطراف على‬
‫خالف ذلك‪.1‬‬
‫كما أن نسخ املحررات تتمتع بنفس القوه الثبوتية ولو لم يتم مطابقتها لألصل بواسطة‬
‫موظف مختص‪ ،2‬وإن في كثير من األحيان يصعب التفرقة بين الوثيقة األصلية ونسختها فيما يتعلق‬
‫باملحررات االلكترونية‪.‬إذا كان هذا بشكل مقتضب ما يتعلق بالكتابة االلكترونية فماذا عن التوقيع‬
‫االلكتروني وهو ما نتطرق له في املطلب الثاني‪.‬‬
‫املطلب الثاني‪ :‬حجية التوقيع االلكتروني‬

‫يعد التوقيع عنصرا أساسيا من عناصر الدليل الكتابي‪،‬فهو ينسب الكتابة ملن وقعها حتى‬
‫ولو لم يكن هو الذي كتبها بخط يده‪ ،‬كما أنه يمنح الحجية للدليل الكتابي سواء كان عرفيا أو‬
‫رسميا ورقيا أو الكترونيا‪ 3‬والتوقيع كما هو معلوم من املفاهيم التي لم تحظى بتعريف تشريعي مما‬
‫جعل البعض يعرفه بأنه مجموع الرموز أو الخطوط أو الكلمات أو أي عالمة أخرى تصدر ممن‬
‫صدر عنه االلتزام بغية نسب مضمونه له‪.‬‬
‫فهو يعتبر عن إرادة الطرف في االلتزام وفي ترتيب اآلثار القانونية عن هذا التصرف‪ ،4‬و ما‬
‫يستنتج من هذا التعريف أنه جاء عاما شامال لكل الحاالت التي قد يأتي بها التوقيع‪.‬أما التوقيع‬
‫االلكتروني فهو الذي يصدر عبر إحدى الوسائط االلكترونية أيا كان نوعها أو شكلها‪ ،‬وللتوقيع‬
‫االلكتروني عدة أنواع يمكن تصنيفها إلى صنفين‪ ،‬صنف يعتمد على الوسيط الذي انصب عليه‬
‫التوقيع وصنف يعتمد على قوة التوقيع االلكتروني الثبوتية‪.‬‬
‫‪ -1‬بنسالم أو ديجا‪ " :‬سلطة القاضي في اإلثبات في المادة المدنية"‪ ،‬أطروحة لنيل شهادة الدكتوراه ‪،2014 /2015‬ص‪.352:‬‬
‫‪ - 2‬الفقرة الثانية من الفصل ‪ 440‬من قانون االلتزامات والعقود‪.‬‬
‫‪ - 3‬سليمان الفخفاخ‪،‬م‪،‬س‪،‬ص‪.54:‬‬
‫‪ - 4‬المحرر االلكترونية نوعان‪:‬‬
‫‪ -‬محرر الكتروني عرفي‪ :‬لم يشترط في المشرع شكال معينا وحجيته تقوم بالتوقيع عليه توقيعا مؤمنا ممن صدر منه‬
‫االلتزام‪.‬‬
‫‪ -‬محرر الكتروني رسمي‪ :‬هي التي يتلقاها الموظف العمومي المختص بحيث يكون شاهدا على مضمون المحرر وعلى‬
‫وضوح إرادة األطراف مع توقيعه هو األخر على المحرر حتى يوصف أنه محرر رسمي‪.‬للمزيد من التفاصيل انظر محمد اهتوت‪:‬‬
‫"شكلية اإلثبات في العقود االلكترونية" مقال السنة ‪،2018‬ص‪.12-10-9-8:‬‬

‫أما الصنف األول فيضم التوقيع البيومتري وهو توقيع يعتمد على خواص كل شخص على‬
‫حدى كبصمة اليد مثال‪ ،‬كما أنه يدرس املظهر الخارجي للتوقيع كدرجة ضغط يد املوقع على القلم‬
‫االلكتروني وكمية االهتزازات التي تكون في الكتابة‪.1‬‬
‫ويقوم هذا النوع من التوقيع على تقنية‪ pen /on‬أي التوقيع بالقلم االلكتروني‪ .‬ثم هناك‬
‫التوقيع الرقمي‪ ،‬وسمي رقميا ألنه يحتوي على قن سري ال يعرفه إال صاحبه ويعتمد على تقنية‬
‫التشفير‪ ،la cryptographie‬وأخيرا هناك التوقيع بواسطة البطاقة البنكية والذي يستنبط أساسه‬
‫من القانون ‪ ،230/2000‬فإدخال البطاقة وتركيب الرقم السري حسب هذا القانون هو بمثابة‬
‫توقيع ألنه يخص العميل فقط‪ ،‬وهو نفس توجه الفقه املغربي‪.2‬فالتوقيع االلكتروني يعد مقبوال في‬
‫اإلثبات متى كان صادرا عن املوقع بواسطة آلية مؤمنة بشهادة وأمكن االحتفاظ به وبآليات إنشائه‬
‫دون تعديل أو تحريف‪.‬‬
‫أما الصنف الثاني فنجده يضم التوقيع االلكتروني املؤمن وهو التوقيع الذي يحترم‬
‫الشروط املنصوص عليها أعاله‪ ،‬إضافة إلى التوقيع االلكتروني العادي املعتمد على استعمال وسيلة‬
‫تعريف موثوقة تضمن ارتباطه بالوثيقة املوقع عليها‪ ،‬ويقع إثبات هذه املوثوقية على من يتمسك‬
‫بالتوقيع االلكتروني العادي معتمدا في ذلك على الخبرة أو على الشهادة االلكترونية البسيطة‪ 3‬التي‬
‫تحدد مدى موثوقية النظام املعتمد‪ ،‬مع العلم أن هذه الشهادة في حالة عدم وجودها ال تنقص من‬
‫حجية هذا النوع من التوقيع االلكتروني‪.‬‬
‫وفي األخير نشير إلى أن التوقيع االلكتروني سواء كان عاديا أو مؤمنا ‪ -‬مصادقا عليه‪ -‬فإن‬
‫حجيته في اإلثبات ثابتة تشريعيا وقضائيا‪ ،‬مع اختالف في درجة هذه الثبوتية فالتوقيع املؤمن يعد‬
‫قرينة قانونية على االلتزام وعلى نسبة مضمون االلتزام للموقع مما يجعل إنكاره صعبا‪ ،‬عكس‬
‫التوقيع العادي الذي يسهل هدم حجيته بكافة الوسائل‪.‬‬
‫إذن كان هذا ما يخص مسايرة املشرع للتحوالت التكنولوجية فيما يخص املعامالت املدنية‬
‫والتجارية‪ .‬فهل يا ترى سار املشرع املغربي على نفس النهج فيما يخص اإلثبات في املادة الجنائية‬
‫خاصة مع استفحال ما يسمى بالجريمة املعلوماتية أو االلكترونية و هو ما سنخصص له املبحث‬
‫الثاني من هذه الدراسة‪.‬‬
‫‪ - 1‬عبد الجليل فدادي‪":‬اإلثبات في نظام البطاقة البنكية" رسالة لنيل الماستر‪ ،‬السنة الجامعية ‪،2015/2014‬ص‪.11:‬‬
‫‪ - 2‬سليمان فخفاخ‪ ،‬م س‪ ،‬ص‪ 55 :‬و‪.56‬‬
‫‪ - 3‬وهي عكس الشهادة االلكترونية المؤمنة التي حددت شروطها المادة ‪ 11‬من القانون ‪.53.05‬‬

‫املبحث الثاني‪ :‬حجية الدليل العلمي أو التقني في اإلثبات الجنائي‬

‫ملعالجة هذا املبحث سنخصص املطلب األول ملبدأ االقتناع الوجداني للقاض ي على أن‬
‫نتطرق في املطلب الثاني لسلطة القاض ي التقديرية في قبول الدليل العلمي‪.‬‬
‫املطلب األول ‪ :‬االقتناع الوجداني للقاض ي الجنائي‬

‫نصت املادة ‪ 286‬من قانون املسطرة الجنائية على أن الجرائم تثبت بجميع وسائل اإلثبات‬
‫سواء كانت هذه الوسائل تقليدية كالشهادة أو االعتراف أو حديثة مرتبطة بالحاسب اآللي وبوسائل‬
‫التكنولوجيا العصرية‪،‬شريطة أن يكون الدليل مشروعا أي متحصل عليه بإجراءات قانونية سليمة‬
‫شكال ومضمونا وتمت مناقشته في جلسة علنية تحترم حقوق الدفاع ومبدأ التواجهية‪ ،‬وال يحده في‬
‫ذلك إال القانون واملنطق‪.‬‬
‫وبناء عليه يتضح أن القاض ي الجنائي له سلطة تقديرية واسعة‪ -‬في إطار القانون طبعا‪ -‬في‬
‫تقدير األدلة كما ونوعا وال رقابة عليه إال فيما يتعلق بالتعليل أو التسبيب‪ ،‬لكن التسليم بإطالقية‬
‫هذا املبدأ يمكن أن تؤدي إلى اختالف األحكام في النوازل املتشابهة‪ ،‬مما يمس سلبا باألمن القضائي‬
‫والقانوني‪ .‬كما أن مبدأ االقتناع الوجداني إذا لم يؤطر قانونا يمكن أن يؤدي إلى التحكم‪ ،‬وهو األمر‬
‫الذي وعى به املشرع ودفعه إلى التنصيص على مجموعة من القيود تعد بمثابة ضوابط لهذا املبدأ‪.‬‬
‫وتقسم هذه القيود إلى قيود قانونية وأخرى قضائية‪ ،‬فأما القيود القانونية فهي التي تؤطر‬
‫عملية اإلثبات وخير مثال يستشهد به في هذا املجال عدم القضاء بالعلم الشخص ي للقاض ي‪ ،‬وأن‬
‫الدليل املدني يخضع لقواعد القانون املدني‪ ،‬كما أنه يتوجب احترام وسائل اإلثبات الحصرية في‬
‫بعض الجرائم كما هو الحل بالنسبة لجريمتي الفساد والخيانة الزوجية‪.1‬‬
‫أما القيود القضائية فتظهر في عدم مخالفة التقدير العقل واملنطق ثم أن تكون األدلة في‬
‫حالة تعددها أو تركيبها متساندة يدعم بعضها بعضا‪ ،‬وأخيرا قيام الحكم على اليقين وفي حالة‬
‫الشك يحكم بالبراءة‪ 2‬ألن الشك يفسر صالحه املتهم‪.‬‬
‫‪ - 1‬محمد زكي أبو عامر‪" :‬اإلثبات في المواد الجنائية ‪ -‬دراسة فقهية وعلمية إلرساء نظرية عامة‪ -‬كتاب طبعة ‪،2011‬ص‪.108:‬‬
‫‪2‬‬
‫‪- Ann Jacols : « L’autorité de la chose jugée en matière pénale livre 2010, p :40.‬‬

‫بعد هذه التوطئة التي حاولنا من خاللها التعريف بمبدأ االقتناع الوجداني للقاض ي‬
‫الجنائي‪ ،‬يحق لنا التساؤل عن قيمة الدليل العلمي في اإلثبات الجنائي‪.‬‬
‫املطلب الثاني ‪ :‬قيمة الدليل العلمي أو التكنولوجي في اإلثبات الجنائي‬

‫من املسلمات القانونية في مجال اإلثبات أن الحق غير املثبت ال وجود له ‪ ،1‬على اعتبار أن‬
‫الطرف الذي يكسب الدعوى ليس هو صاحب الحق دائما وإنما األقدر على اإلثبات أمام القضاء‪.‬‬
‫فاإلثبات هو طريق الحقيقة واإلثبات في امليدان الجنائي له ثالثة مراحل أولها االستدالل‬
‫عبر جمع عناصر التحقيق والثانية هي مرحلة التحقيق أما املرحلة األخيرة فهي املحاكمة‪ ،‬وكما سبق‬
‫الذكر فاملشرع املغربي مراعاة منه للتطورات التكنولوجية التي أخرجت للوجود ما يصطلح عليه‬
‫بالدليل العلمي‪ 2‬قد حاول إضفاء املرونة على نظام اإلثبات الجنائي عبر جعله حرا وغير مقيد‬
‫بوسائل بعينها وهو ما يجعل الدليل الكتروني مقبوال قانونا في اإلثبات‪.‬‬
‫واملقصود بالدليل العلمي كل وسيلة إثبات ال يتحصل عليها أو ال يتم االطالع عليها إال‬
‫باستعمال وسائل علمية تقنية كما أن الدليل العلمي‪ ،‬وحتى يعتد به يجب أن يحفظ بطرق مؤمنة‬
‫تضمن عدم تحريفه بشكل رقمي‪3‬أو املس بمحتواه‪ ،‬األمر الذي يتطلب متخصصين تقنيين في هذا‬
‫املجال كما يتطلب قضاة جنائيين مختصين وذوو تكوين عالي في مجال اإلعالميات والرقمنة‪.‬‬
‫واملالحظ أن بعض التشريعات املقارنة قد نظمت الدليل العلمي بمختلف أصنافه في‬
‫تشريعاتها الجنائية‪ ،‬ومنها على سبيل املثال املشرع البلجيكي الذي نظمه بمقتض ى املادة ‪ 39‬مكرر من‬
‫قانون التحقيق الجنائي الصادر في ‪ 28‬نونبر ‪ 2000‬مما سهل ضبط هذه األدلة ونسخها‪.4‬‬
‫بيد أن املشرع املغربي وإن لم يتطرق بشكل صريح لألدلة العلمية‪،‬إال في نصوص قليلة‬
‫ومتفرقة‪،5‬إال أنه وسع من نطاق القواعد املنظمة لإلثبات الجنائي وجعلها مرنة تتسع ملا استجد من‬
‫أدلة بهذا الخصوص‪ .‬وهو ما يجعلها مقبولة وذات حجية أمام القضاء سواء كانت خاصة باإلثبات‬
‫‪1‬‬
‫‪- Anthony Ben : « Les différents modes de preuves au cours du procès : Les témoignages et‬‬
‫‪attestations de témoins, article publié le 27/09/2011, p :1.‬‬
‫‪ - 2‬عبد الرزاق الزركاني‪ ":‬دور القاضي في تقدير أدلة اإلثبات‪ ،‬مقال ‪،2009‬ص‪.3-1:‬‬
‫‪ - 3‬محمد زروق‪":‬حجية الدليل االلكتروني مشروعيته أمام القضاء الجنائي مقال منشور في مجلة القانون واألعمال‪ ،‬السنة‬
‫‪،2018‬ص‪.10:‬‬
‫‪ - 4‬محمد زروق‪،‬م‪،‬س‪،‬ص‪.11:‬‬
‫‪ - 5‬كالمادة ‪ 108‬من قانون االلتزامات والعقود التي نظمت التقاط المكالمات وأخذ نسخها وتسجيلها‪.‬‬

‫أم النفي‪ ،‬على اعتبار أن الجريمة هي كيان مادي ونفس ي وواقعي‪ 1‬يمكن أن تثبت بكافة طرق اإلثبات‬
‫املشروعة‪ ،‬مع التزام القاض ي بتعليل‪ 2‬اقتناعه الشخص ي وتبرير سلطته التقديرية تجنبا للتحكم‬
‫وضمانا للتطبيق األمثل للعدالة والقانون‪ ،‬ناهيك عن تسهيل تبسيط محكمة النقض لرقابتها على‬
‫املقرر عبر قياس مدى استيعاب القاض ي للدعوى و األدلة تحقيقا لألمن القضائي عبر قبول‬
‫األطراف واملجتمع ملا يصدر عن قضاة املوضوع من أحكام‪.‬‬
‫خاتمة‪:‬‬
‫خالصة ملا سبق يتضح أن املشرع املغربي حاول مسايرة التكنولوجية في شتى امليادين‬
‫واملجاالت سواء تعلقت بجانب االستثمار أو فيما يخص تقريب اإلدارة من املواطنين‪،‬إضافة إلى أن‬
‫وباء كورونا‪-‬كوفيد ‪ -19‬وما فرضه من قيود تتعلق بالتنقل كانت وراء تشجيع العمل عن بعد وبروز ما‬
‫يسمى باملحاكمة عن بعد كلها عوامل دفعت املشرع إلى تنظيم هذه املستجدات بقواعد قانونية ذات‬
‫طابع تقني‪ ،‬إال أن مثل هذه التطورات املتسارعة وغير املستقرة في الزمان ستؤدي ال محال إلى‬
‫مراجعة القوانين بصفة دائمة‪ ،‬وهو ما من شأنه التأثير على األمن القانوني‪ ،‬بحيث أن املخاطبين‬
‫بهذه القواعد سيجيدون أنفسهم أمام قواعد قانونية تتغير بسرعة مما قد يمس استقرار معاملتهم‪.‬‬
‫إال أن مثل هاته اإلشكاالت يمكن تجاوزها بمجموعة من اآلليات لعل أبرزها النشر املسبق‬
‫أواالستباقي الذي تعتمده محكمة النقض في تقريرها السنوي إذا ما ارتأت تعديل اجتهاداتها‪،‬فهذه‬
‫التجارب‪ 3‬الناجحة يمكن أن تعتمدها أيضا السلطة التشريعية حتى يكون املخاطبين بهذه القواعد‬
‫على علم باملستجدات القانونية التي قد تمس اتفاقاتهم ومعامالتهم‪.‬‬
‫‪ - 1‬بدوي المهدي‪":‬السلطة التقديرية للقاضي الجنائي وفقا للتشريع المغربي والمقارن"‪ ،‬مقال سنة النشر‪.2019‬‬
‫‪2‬‬
‫‪-Pierre Bolza : « Le droit à la preuve contraire en procédure pénale », thèse 2010, p :260, 261,‬‬
‫‪269.‬‬
‫‪ - 3‬كذلك هناك على سبيل المثال ال الحصر مشاريع القوانين التي يتم نشرها في موقع األمانة العامة للحكومة‪ ،‬رغم أنها لم يصادق‬
‫عليها البرلمان إال أنه يمكن أن تمنح للمخاطب بالقاعدة القانونية الخطوط العريضة لمشاريع القوانين‪.‬‬

‫الئحة املراجع‪:‬‬
‫‪ -‬الكتب‪:‬‬
‫‪ ‬محمد زكي أبو عامر‪":‬اإلثبات في املواد الجنائية ‪ -‬دراسة فقهية وعلمية إلرساء نظرية عامة‪-‬‬
‫طبعة ‪.2011‬‬
‫‪ -‬الرسائل واألطروحات‪:‬‬
‫‪ ‬خديجة قبال‪":‬الكتابة االلكترونية ‪ -‬دراسة مقارنة‪ -‬رسالة لنيل شهادة املاستر‪ ،‬السنة‬
‫الجامعية ‪.2006/2005‬‬
‫‪ ‬سليمان الفخفاخ‪":‬دور القاض ي في اإلثبات بدليل االلكتروني دراسة في قانون التبادل‬
‫االلكتروني للمعطيات القانونية" رسالة لنيل شهادة املاستر‪ ،‬السنة ‪.2009/2010‬‬
‫‪ ‬يونس لعناني‪":‬اإلثبات في العقود التجارية" رسالة لنيل شهادة املاستر‪ ،‬السنة الجامعية‬
‫‪.2019/2018‬‬
‫‪ ‬بنسالم أوديجا‪":‬سلطة القاض ي في اإلثبات في املدنية" أطروحة لنيل شهادة الدكتوراه ‪/2015‬‬
‫‪.2014‬‬
‫‪ ‬عبد الجليل فدادي‪":‬اإلثبات في نظام البطاقة البنكية" رسالة لنيل املاستر‪ ،‬السنة الجامعية‬
‫‪.2015/2014‬‬
‫‪ -‬املقاالت‪:‬‬
‫محمد أهتوت‪":‬شكلية اإلثبات في العقود االلكترونية" مقال سنة النشر ‪.2018‬‬ ‫‪‬‬
‫عبد الرزاق الزركاني‪ ":‬دور القاض ي في تقدير أدلة اإلثبات‪ ،‬مقال نشر سنة ‪.2009‬‬ ‫‪‬‬
‫محمد زروق‪":‬حجية الدليل االلكتروني مشروعيته أمام القضاء الجنائي مقال منشور في‬ ‫‪‬‬
‫مجلة القانون واألعمال‪ ،‬السنة ‪.2018‬‬
‫بدوي املهدي‪":‬السلطة التقديرية للقاض ي الجنائي وفقا للتشريع املغربي واملقارن"‪ ،‬مقال سنة‬ ‫‪‬‬
‫النشر‪.2019‬‬
‫مراجع باللغة الفرنسية‪:‬‬

2023 ‫ دجنبر‬،‫العدد الثاني‬ ‫مجلة اإلدارة القضائية‬
- Ann Jacols : « L’autorité de la chose jugée en matière pénale

livre 2010.
- Anthony Ben : « Les différents modes de preuves au cours du
procès : Les témoignages et attestations de témoins, article
publié le 27/09/2011.
- Pierre Bolza : « Le droit à la preuve contraire en procédure
pénale », thèse 2010.
320 : ‫الصفحة‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫رقابة القاضي الضريبي على إجراءات تحصيل الدين‬

‫الضريبي‬
‫نورة جبران‬
‫ح ـمــزة ل ـقــوز‬
‫خريجي ماستر قانون املنازعات بالكلية‬
‫متعددة التخصصات بالرشيدية‬
‫‪ -‬مقدمة‪:‬‬
‫يعتبر تحصيل الديون العمومية بصفة عامة‪ ،‬وتحصيل الدين الضريبي خصوصا من أهم‬
‫مواضيع املالية العامة‪ ،‬التي لم تنل كل ما تستحق من الدراسة بفعل عوامل استئثار قضايا الوعاء‬
‫بالعناية أكثر على حساب مادة التحصيل وسيادة ثقافة تنحو نحو اختزال هذه املادة األخيرة تقريبا‬
‫في االستيفاء التلقائي أو الطوعي لديون الدولة ‪ ،1‬غير أنه مع تراكم الباقي استخالصه وتفاقم ظاهرة‬
‫التملص من الوفاء بالديون العمومية‪ ،‬قفز املوضوع إلى واجهة االهتمام‪.‬‬
‫ولعل من أهم مظاهر هذا االهتمام إصدار القانون رقم ‪ )2( 15-97‬بمثابة مدونة تحصيل‬
‫الديون العمومية الذي شكل حدثا قانونيا هاما جدا‪ ،‬ذلك أن إصالح املنظومة القانونية العامة‬
‫املتعلقة بمجال األعمال ابتداء من صدور مدونة التجارة وقوانين جديدة للشركات ومدونة جديدة‬
‫للجمارك والضرائب غير املباشرة وغيرها من اإلصالحات القانونية‪ ،‬وقبلها إحداث محاكم‬
‫متخصصة في املجال اإلداري والتجاري‪ ،‬كل ذلك كان سيظل ناقصا وغير فعال دون إعادة النظر‬
‫جذريا في مسطرة وأليات تحصيل الديون العمومية باعتبار تجاوز وعدم مالئمة التشريع القديم‬
‫املتمثل أساسا في ظهير ‪ 21‬غشت ‪ 1935‬املتعلق بنظام املتابعات في ميدان الضرائب املباشرة‬
‫والرسوم املماثلة والديون األحرى من جهة‪ ،‬والظهير الصادر في ‪ 22‬نونبر ‪ 1924‬الخاص بتحصيل‬
‫‪ - 1‬سعيد اولعربي‪ ،‬إشكالية تحصيل ديون الدولة‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة المعارف الجديدة‪ ،2016 ،‬الصفحة‪.11 :‬‬
‫‪ - 2‬ظهير شريف رقم ‪ 1.00.175‬صادر في ‪ 28‬من محرم ‪ 1421‬الموافق ل ‪ 3‬ماي ‪ 2000‬بتنفيذ القانون رقم ‪ 15-97‬بمثابة‬
‫مدونة تحصيل الديون العمومية‪ ،‬الجريدة الرسمية عدد ‪ 4800‬بتاريخ فاتح يونيو ‪.2000‬‬

‫ديون الدولة من جهة أخرى ‪ ،1‬وهكذا جاءت مدونة تحصيل الديون العمومية في الوقت املناسب‬
‫تكريسا لدولة الحق والقانون واستجابة لتطورات األوساط االقتصادية واالجتماعية والسياسية في‬
‫هذا املجال‪.‬‬
‫وقد عرف القانون رقم ‪ 15-97‬في املادة األولى منه التحصيل بأنه مجموع العمليات‬
‫واإلجراءات التي تهدف إلى حمل مديني الدولة والجماعات الترابية وهيأتها واملؤسسات العمومية على‬
‫تسديد ما بذمتهم من ديون بمقتض ى القوانين واألنظمة الجاري بها العمل‪ ،‬أو ناتجة عن أحكام‬
‫وقرارات القضاء أو عن االتفاقات‪ ،‬كما أن املادة الثانية من نفس القانون جعلت في حكم الديون‬
‫العمومية كل من الضرائب املباشرة للدولة والرسوم املماثلة‪ ،‬وكذا الضريبة على القيمة املضافة‬
‫املشار إليها بعبارة " الضرائب والرسوم " ‪ ،‬وكذلك ضرائب ورسوم الجماعات الترابية وهيئاتها‪.‬‬
‫إن مصطلح التحصيل يعبر عن عبارات متعددة كاإلستيفاء واألداء واإلستحقاق كلها تفيد‬
‫إجراءات وعمليات من خاللها يتم أداء ما بذمة امللزم اتجاه اإلدارة الضريبية‪ ،‬ومعلوم أن تحصيل‬
‫الدين الضريبي وفق مدونة تحصيل الديون العمومية يكون إما رضائي يبتدئ من تاريخ الشروع في‬
‫التحصيل أو اإلصدار إلى تاريخ اإلستحقاق‪ ،‬وقد يكون جبريا يطبق على املدين الذي لم يؤدي ما‬
‫بذمته داخل آجل األداء الرضائي‪.‬‬
‫وهكذا فقد ألزم املشرع املغربي في إطار مسطرة التحصيل الجبري اإلدارة الضريبية بضرورة‬
‫التقيد بإجراءات التحصيل الجبري للدين الضريبي كضمانات للملزم‪ ،‬وذلك من حيث احترام‬
‫التسلسل‪ ،‬وكذلك من حيث صحة اإلجراءات املتخذة من لدن اإلدارة الضريبية‪.‬‬
‫وتنبع أهمية موضوع منازعات تحصيل الدين الضريبي من خالل األهمية التي تحظى بها‬
‫الضرائب في املشاركة في تمويل وتحمل النفقات العمومية حسب القدرة التكليفية لكل مواطن‪ ،‬وهو‬
‫ما جاء في ثنايا الدستور املغربي في الفصل ‪ 39‬منه(‪ ،) 2‬كما أن منازعات تحصيل الدين الضريبي‬
‫تعرف ارتفاعا مضطردا أمام القضاء اإلداري بالنظر إلى الغموض الذي يكتس ي بعض بنود النص‬
‫‪ - 1‬عبد اللطيف العمراني ومراد الخروبي‪ ،‬اإلصالح الجديد في ميدان تحصيل الضرائب والديون العمومية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار‬
‫النشر المغربية‪ ،‬الدار البيضاء‪ ،2000 ،‬الصفحة ‪.17‬‬
‫‪ - 2‬ظهير شريف رقم ‪ 1.11.91‬صادر في ‪ 27‬من شعبان ‪ 1432‬الموافق ل ‪ 29‬يوليو ‪ 2011‬بتنفيذ نص الدستور‪ ،‬الجريدة‬
‫الرسمية عدد ‪ 5964‬مكرر بتاريخ ‪ 30‬يوليوز ‪ ،2001‬الصفحة ‪.3600‬‬

‫القانوني املنظم لعملية التحصيل‪ ،‬كما تبرز أهمية هذا املوضوع من خالل تحوالت مواقف القضاء‬
‫اإلداري في الوقت الراهن بخصوص بعض القضايا التي تطرحها منازعات التحصيل‪.‬‬
‫من منطلق هذه األهمية‪ ،‬تبرز اإلشكالية املحورية التي يطرحها موضوع منازعات تحصيل‬
‫الدين الضريبي في بحث دور لرقابة القضاء الضريبي على إجراءات تحصيل الدين الضريبي‬
‫بالشكل الذي يحقق العدالة؟‬
‫وعلى ضوء هذه اإلشكالية يمكن القول على أن القضاء اإلداري بتعامله مع مقتضيات‬
‫مدونة تحصيل الديون العمومية في إطار منازعات إجراءات تحصيل الدين الضريبي قد استطاع‬
‫فرض رقابته على اإلدارة الضريبية من خالل إجراءات التحصيل وكذلك ساهم بأحكامه الجريئة‬
‫واالنشائية بتحقيق التوازن بين أطراف العالقة الضريبية‪.‬‬
‫وعلى هذا األساس سيتم مقاربة هذا املوضوع وفق التصميم التالي‪:‬‬
‫املبحث األول‪ :‬رقابة القضاء على تسلسل إجراءات التحصيل‬
‫املبحث الثاني‪ :‬الرقابة القضائية على صحة إجراءات التحصيل‬

‫املبحث األول‪ :‬رقابة القضاء على تسلسل إجراءات التحصيل‬

‫حدد املشرع املغربي درجات تحصيل الدين العمومي سواء أكان ضريبيا أو غير ذلك بموجب‬
‫املادة ‪ 39‬من مدونة تحصيل الديون العمومية والتي تنص على أنه‪ " :‬تباشر إجراءات التحصيل‬
‫الجبري لديون العمومية حسب الترتيب التالي‪ - :‬اإلنذار؛ ‪ -‬الحجز؛ ‪ -‬البيع‪.‬‬
‫ويمكن أيضا اللجوء إلى اإلكراه البدني لتحصيل الضرائب والرسوم والديون العمومية‬
‫األخرى وفق الشروط املنصوص عليها في املواد ‪ 76‬إلى ‪." 83‬‬
‫وتشمل إجراءات التحصيل تلك اإلجراءات التي ألزم املشرع املحاسب املكلف بالتحصيل أن‬
‫يقوم بها قبل مباشرة التحصيل الجبري للدين الضريبي (املطلب األول)‪ ،‬كما تشمل إجراءات‬
‫التحصيل كذلك ما نصت عليه املادة ‪ 39‬في إطار إجراءات التحصيل الجبري (املطلب الثاني)‪.‬‬
‫املطلب األول‪ :‬اإلجراءات السابقة للتحصيل الجبري للدين الضريبي‬
‫بالرجوع للمادة ‪ 36‬من مدونة تحصيل الديون العمومية نجد املشرع نص على أنه‪ " :‬ال‬
‫يمكن مباشرة التحصيل الجبري إال بعد إرسال أخرإشعارللمدين دون صائر‪ ،‬ويجب تقييد تاريخ‬
‫إرسال هذا اإلشعار في جدول الضرائب والرسوم أو في أي سند تنفيذي أخر‪ ،‬ويعتد بهذا التقييد‬
‫ما لم يطعن فيه بالزور"‪ ،‬كما نص املشرع بموجب املادة ‪ 37‬على ضرورة الحصول على ترخيص‬
‫مسبق من رئيس اإلدارة التي ينتمي إليها املحاسب املكلف بالتحصيل أو من الشخص املفوض له‬
‫ذلك‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬اإلشع ـ ـار‬
‫ً‬
‫يشكل إرسال أخر إشعار بدون صائر إجراء شكليا من إجراءات التحصيل الرضائي للدين‬
‫الضريبي‪ ،‬يهدف إلى تنبيه امللزم وتذكيره باملديونية التي لم يتم سددها بعد في إطار التحصيل‬
‫الرضائي للدين الضريبي‪ ،‬وتظهر أهمية هذا اإلجراء من خالل ضرورة تقييده في جدول الضرائب أو‬

‫الرسوم متى تعلق األمر بالضرائب أو الرسوم‪ ،‬وإما تقييده في أي سند تنفيذي أخر متى تعلق األمر‬
‫بديون عمومية أخرى‪.‬‬
‫واملثير لالنتباه في هذا الصدد أن املشرع اقتصر فقط على مجرد إرسال هذا اإلشعار ولم‬
‫ً‬
‫ينص على التبليغ‪ ،‬مما يشكل ضربا في أحد الضمانات التي يتمتع بها املدين‪ ،‬خصوصا وأن اإلدارة‬
‫توجه هذا اإلنذار بالبريد العادي دون املضمون مع اإلشعار بالتوصل‪.‬‬
‫إذن‪ ،‬فاإلشكال الذي يطرحه هذا اإلجراء يتمثل في ما الفائدة من إرسال اإلشعار ما لم يتم‬
‫التوصل به من طرف امللزم؟ وما هي األثر املترتبة عن عدم احترام هذا اإلجراء قبل الشروع في‬
‫مسطرة التحصيل الجبري؟‬
‫لقد ذهب العمل القضائي إلى إلزام القابض باإلدالء بما يفيد أنه وجه إشعار دون صائر إلى‬
‫امللزم قبل مباشرة إجراءات التحصيل الجبري تحت طائلة بطالن إجراءات التحصيل الجبري‪ ،‬حيث‬
‫جاء في أحد قرارات محكمة النقض‪ 1‬ما يلي‪ " :‬لكن حيث أن املحكمة ملا تبت لها من وثائق امللف أن‬
‫القابض لم يدل بما يفيد أنه وجه إشعار دون صائر إلى املعني باألمر قبل مباشرة إجراءات التحصيل‬
‫في حقه‪ ،‬وأن قوائم اإلنذارات املدلى بها من طرفه خالية من أي تقييد يفيد ذلك‪ ،‬واعتبرت أن‬
‫ً‬
‫إجراءات التحصيل الجبري املذكورة باطلة طبقا ملقتضيات املادة ‪ 36‬من مدونة تحصيل الديون‬
‫العمومية‪ ،‬مع ما يترتب عن ذلك قانونا من إبطال إلجراء اإلنذار العقاري‪ ،‬تكون قد بنت قضاءها‬
‫على أساس سليم من القانون‪ ،‬ولم تخرق املقتضيات القانونية املحتج بها في ش يء‪ ،‬وما بالوسيلة على‬
‫غير أساس"‪.‬‬
‫وعلى نفس املنوال سارت محاكم املوضوع‪ ،‬حيث قضت محكمة االستئناف اإلدارية‬
‫بمراكش في قرار حديث لها‪ 2‬بما يلى " ‪ ...‬لكن حيث إنه خالفا ملا أثير بمقتض ى سبب اإلستئناف فإنه‬
‫بإستقراء املادة ‪ 36‬من مدونة تحصيل الديون العمومية يتضح أنه ال يمكن مباشرة التحصيل‬
‫الجبري إال بعد إرسال آخر إشعار للمدين دون صوائر‪ ،‬وأنه ملا أحجمت إدارة الضرائب عن اإلدالء‬
‫بوثيقة تؤكد تحقق الشرط املذكور قبل مباشرة إجراءات التحصيل الجبري‪ ،‬فإن تلك اإلجراءات‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة النقض عدد‪ 515/1‬الصادر بتاريخ ‪ 2013/5/30‬في الملف اإلداري عدد‪ ،2012/1/4/1615‬أورده عمر‬
‫أزوكار‪ ،‬الدليل العملي لمدونة تحصيل الديون العمومية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‪ ،‬الدار البيضاء‪ ،2017 ،‬الصفحة‬
‫‪.13‬‬
‫‪ - 2‬قرار محكمة االستئناف اإلدارية بمراكش عدد ‪ 662‬الصادر بتاريخ ‪ 2019/4/3‬في الملف عدد ‪ ،2018/7209/2237‬غير‬
‫منشور‪.‬‬

‫تكون باطلة وأن ما تمسكت به اإلدارة بمقتض ى وسائل استئنافها غير منتج ألن العبرة من تنصيص‬
‫ً‬
‫حاسما‬ ‫املشرع على إرسال اإلشعار بدون صائر تكون بتوصل امللزم به بصفة قانونية بإعتباره إجر ًاء‬
‫يفصل بين مرحلتي التحصيل الرضائي والجبري‪ ،‬مما تبقى معه جهة التحصيل ملزمة بتبليغه للملزم‬
‫ومطالبة بإثبات التوصل به ‪ ...‬مما يبقى معه الحكم املستأنف ملا قض ى بإلغاء إجراءات التحصيل‬
‫لتلك العلة صائبا وواجب التأييد "‪.‬‬
‫أما في ما يخص اإلكتفاء بإرسال اإلشعار دون تبليغه‪ ،‬فمحاكم املوضوع تستند على قضاء‬
‫ً‬
‫محكمة النقض في هذا اإلطار وتحديدا في قرارها عدد ‪ 93‬الصادر بتاريخ ‪ 2011/10/27‬في امللف‬
‫عدد ‪ 806/4/2/2009‬املؤيد للحكم بعدم قانونية اإلشعار بدون صائر الذي لم يقع تبليغه إلى‬
‫املدين‪ ،‬وهذا ما يستفاد مما جاء في قرار ملحكمة االستئناف اإلدارية بالرباط‪ ... " :‬يتضح بأن جهة‬
‫الخزينة قد تخلفت عن اإلدالء بما يفيد تبليغها إلى املستأنف أخر إنذار بدون صائر بخصوص‬
‫الضرائب موضوع الطلب الوارد ذكرها أعاله‪ ،‬خارقة بذلك مقتضيات الفصلين ‪ 36‬و‪ 41‬من القانون‬
‫‪ 97-15‬املنظم ملدونة تحصيل الديون العمومية‪ ،‬مما يجعل الحكم (املستأنف) مجانبا للصواب‪،‬‬
‫وهو ما يقتض ي إلغاءه ‪ ...‬وذلك تماشيا مع ما درج عليه العمل القضائي اإلداري كما يصادف في قرار‬
‫الغرفة اإلدارية بمحكمة النقض عدد ‪ 93‬بتاريخ ‪ 2011/10/27‬في امللف رقم ‪ 2009/2/4/806‬الذي‬
‫أوجب على محكمة املوضوع التحقق من تبليغ اإلشعار بدون صائر إلى امللزم وعدم االعتداد بمجرد‬
‫توجيه أو إرسال ذلك اإلشعار" ‪.1‬‬
‫وقضاء املوضوع اإلداري مازال على نفس النهج ‪ ،‬حيث صدر عن محكمة االستئناف اإلدارية‬
‫بمراكش قرار حديث سنة ‪)2( 2019‬جاء فيه‪ ... " :‬لكن حيث تبين للمحكمة من خالل اطالعها على‬
‫الوثائق املدلى بها من طرف إدارة الضرائب رفقة مقال استئنافها أنها ال تتضمن ما يفيد توصل‬
‫املستأنف عليه سواء بأخر إشعارات بدون صائر املؤرخة في ‪ 2014/07/22‬و‪2015/03/04‬‬
‫و‪ ،2015/10/31‬أو باإلنذار املؤرخ في ‪ ،2014/06/13‬مما تكون معه مسطرة اإلشعار للغير الحائز‬
‫التي باشرها القابض في مواجهة املستأنف عليه مخالفة لقانون كما انتهى إلى ذلك عن صواب‬
‫الحكم املستأنف الذي يتعين الحكم بتأييده "‪.‬‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة اإلستئناف اإلدارية بالرباط عدد ‪ 3928‬الصادر بتاريخ ‪ 2012/10/15‬في الملف عدد ‪ ،771/12/9‬أورده عمر‬
‫أزوكار‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬الصفحة ‪.13‬‬
‫‪ - 2‬قرار محكمة االستئناف اإلدارية بمراكش عدد ‪ 381‬الصادر بتاريخ ‪ 2019/02/21‬في الملف عدد ‪ ،2018/7209/1823‬غير‬
‫منشور‪.‬‬

‫بذلك فإن عدم تبليغ إشعار بدون صائر يعد خرق ملبدأ تدرج إجراءات تحصيل الدين‬
‫العمومي بصفة عامة والدين الضريبي بصفة خاصة‪ ،‬مما يترتب عنه بطالن ما يستتبعه من‬
‫إجراءات التحصيل‪.‬‬
‫وفيما يخص موعد توجيه اإلشعار بدون صائر‪ ،‬فإنه يتوجب على املحاسب أن يقوم بهذا‬
‫اإلجراء داخل عشرة أيام بعد تاريخ اإلستحقاق‪ ،‬وذلك على أبعد تقدير‪ ،‬وهذا ما يستفاد من املادة‬
‫‪ 41‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‪.‬‬
‫الفقرة الثانية‪ :‬الحصول على ترخيص مسبق‬
‫عمل املشرع في إطار اإلجراءات السابقة إلجراءات التحصيل الجبري للدين الضريبي إلى سن‬
‫أحد اإلجراءات التي ال تقل أهمية عن إرسال أخر إشعار بدون صائر وهو ضرورة حصول املحاسب‬
‫املكلف بالتحصيل على ترخيص مسبق يعد بمثابة اإلذن له بالتنفيذ على أموال املدين‪.‬‬
‫وتبرز أهمية هذا اإلجراء من خالل ما رتبه املشرع من جزاء على مخالفته بموجب املادة ‪35‬‬
‫من مدونة تحصيل الديون العمومية والتي جاء فيها "‪ ....‬يمنع تحت طائلة العزل على مأموري التبليغ‬
‫والتنفيذ للخزينة وعلى أي شخص مؤهل لذلك‪ ،‬القيام بأعمال التحصيل الجبري دون ترخيص‬
‫مسبق وفق األشكال املحددة في هذا القانون"‪.‬‬
‫وفي هذا الصدد أقرت محكمة النقض عدم أحقية القابض ملمارسة الحجز إال بناء على‬
‫سند تنفيذي‪ ،‬لذلك قضت ببطالن حجز مبالغ مالية من حساب أحد األفراد في غياب اإلدالء‬
‫بالسند التنفيذي‪ ،‬حيث جاء في قرار لها‪ ... " 1‬ومن جهة ثالثة‪ ،‬فإن محكمة اإلستئناف اإلدارية ملا‬
‫تبت لها من وثائق امللف أن املطلوب في النقض قد نازع في حجز وسحب املبلغ املذكور من حسابه‪،‬‬
‫وأن القابض لم يدلي بالسند التنفيذي الذي على أساسه تم حجز وسحب ذلك املبلغ‪ ،‬واعتبرت أن‬
‫إجراء الحجز والسحب غير مؤسس وتم إجراءه بدون وجه حق ويبقى واجب اإللغاء مع ترتيب األثر‬
‫القانونية على ذلك بتمكين املطلوب في النقض من املبلغ املسحوب من حسابه البنكي‪ ،‬تكون قد بنت‬
‫قضاءها على أساس سليم من القانون وعللت قرارها تعليل كافي ‪."....‬‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 1098‬الصادر بتاريخ ‪ 2012/12/27‬في الملف اإلداري عدد ‪ ،2012/1/4/692‬أورده عمر‬

‫تجدر اإلشارة إلى أن هذا اإلجراء ترد عليه بعض االستثناءات بموجب املادة ‪ 53‬من مدونة‬
‫تحصيل الديون العمومية‪ ،‬بحيث أنه عندما يتعلق األمر بأخذ املدين لألثاث والثمار خفية ويخش ى‬
‫معها ضياع ضمان الخزينة فإن املحاسب املكلف بالتحصيل إذا بلغ إلى علمه ذلك يجري مباشرة‬
‫حجز على املحاصيل أو الثمار من دون الحاجة إلى ترخيص‪ ،‬وهذا ما زكته محكمة االستئناف‬
‫اإلدارية بالرباط في قرار لها جاء فيه‪ ... " 1‬حيث إن القابض لذى إخباره لقيام الشركة املستأنف‬
‫عليها بنقل االليات من الورش ونظرا ألنية هذا التصرف من حيث الزمان واملكان ولعدم حصول‬
‫املستأنف عليها على ترخيص بإستغالل امللك العمومي مؤقتا وعدم توفر الجماعة والقابض على‬
‫عنوان مقرها االجتماعي‪ ،‬يكون اإلنذار بمثابة حجز تحفظي املتخذ من طرفه ( القابض ) ‪ ...‬إجراء‬
‫قانونيا مشروعا والحكم املستأنف ملا نحى غير هذا املنحى يكون مجانبا للصواب وواجب اإللغاء في‬
‫الشق القاض ي بإلغاء مسطرة التحصيل "‪.‬‬
‫املطلب الثاني‪ :‬درجات التحصيل الجبري للدين الضريبي‬
‫إذا كانت مدونة تحصيل الديون العمومية قد أقرت بضرورة إحترام اإلدارة الضريبية‬
‫لدرجات التحصيل الجبري للدين الضريبي‪ ،‬فإن مسطرة اإلشعار للغير الحائز تثير إشكال فيما‬
‫يخص مدى خضوعها للتسلسل في إجراءات التحصيل‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬امللزم وضرورة الخضوع للتدرج في إجراءات التحصيل‬

‫أثار ترتيب إجراءات التحصيل الجبري نقاشا واسعا في ظل النظام السابق للتحصيل‪ ،‬وذلك‬
‫لكون الفصل ‪ 27‬من ظهير ‪ 21‬غشت ‪ 1935‬كان ينص على أن درجات املتابعات ترتب كالتالي‪-1 :‬‬
‫اإلنذار‪ -2 ،‬أ‪ .‬اإلكراه البدني ب‪ .‬الحجز‪ -3 ،‬البيع‪.‬‬
‫كما أن الفصل ‪ 30‬من ذات الظهير نص على جواز إجراء اإلكراه البدني من أجل استخالص‬
‫الضرائب وغيرها من الديون الواجب الوفاء بها حيال املدينين الذين لم يكونوا في ظرف ‪ 20‬يوم‬
‫املوالية لتاريخ تبليغ اإلنذار إما قد باشروا أداء دينهم بتمامه‪ ،‬أو قد أبدو عسرهم‪.‬‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة االستئناف بالرباط عدد ‪ 120‬الصادر بتاريخ ‪ 2012/1/16‬في الملف عدد ‪ ،398/11/9‬أشار إليه عمر أزوكار‪،‬‬
‫مرجع سابق‪ ،‬الصفحة ‪.44‬‬

‫وقد حسمت مدونة تحصيل الديون العمومية الجديدة هذا اإلشكال القانوني‪ ،‬حيث‬
‫تطرقت املدونة في املادة ‪ 39‬بكل وضوح لدرجات التحصيل الجبري حسب ترتيبها املنطقي اإلنذار‬
‫والحجز تم البيع‪ ،‬وأضافت نفس املادة في الفقرة األخيرة أنه يمكن اللجوء إلى اإلكراه البدني وفق‬
‫الشروط املنصوص عليها في املواد ‪ 76‬إلى ‪ ،83‬وبهذا املقتض ى الجديد تكون املدونة قد منحت مديني‬
‫الدولة فرصة أخيرة لتمكينهم من التحلل من ديونهم الضريبية قبل أن تصبح خاضعة لصوائر‬
‫وإضافات مالية تفوق في بعض األحيان أصل الدين الضريبي‪ ،‬لذلك فبعد استيفاء اآلجال املحددة‬
‫للتحصيل الرضائي‪ ،‬يكون القابض في هذه املرحلة ملزما بإتباع مختلف التدابير واإلجراءات قصد‬
‫الضغط على املدين ألداء ديون الخزينة ‪.1‬‬
‫والقضاء اإلداري من جانبه استقر على ضرورة احترام اإلدارة ملبدأ تسلسل إجراءات‬
‫التحصيل تحت طائلة بطالن اإلجراء الالحق لإلجراء السابق‪ ،‬ذلك أنه من حق الخاضع للضريبة في‬
‫حالة ما إذا عمدت مصالح الخزينة إلى إجراء حجز على عقاره مثال دون سلوك اإلجراءات السابقة‬
‫لهذا االجراء‪ ،‬أن يطعن في هذه اإلجراءات لعدم احترام مبدأ تدرج املتابعة واملطالبة ببطالن إجراءات‬
‫التحصيل الجبري‪.‬‬
‫لذلك‪ ،‬فالقضاء يمارس رقابته على اإلدارة من حيث مدى إحترامها ملبدأ تسلسل إجراءات‬
‫التحصيل‪ ،‬وفي هذا املضمار قض ى املجلس األعلى سابقا في إحدى قراراته بما يلى‪ ... " 2‬لكن حيث إن‬
‫املادتين ‪ 36‬و‪ 41‬من مدونة تحصيل الديون العمومية توجب على القابض إحترام تدرج إجراءات‬
‫التحصيل وقطعها مرحلة مرحلة وفي اآلجال املنصوص عليه في القانون‪ ،‬وذلك بالقيام باإلجراء‬
‫السابق تراعي فيه الشكليات القانونية ثم الذي يليه بنفس الكيفية تحت طائلة بطالن تلك‬
‫اإلجراءات‪ ،‬وهذه املسطرة مستقلة بذاتها وال تتعلق بمقتضيات املادة ‪ 119‬من نفس املدونة وليست‬
‫تعرضا على االجراء املتخذ من حيث الشكل يستوجب التكوين املسبق للضمانات املنصوص عليها في‬
‫املادة ‪ 118‬ويكون ما أثير بدون أساس‪ ....‬لكن حيث إن املستأنف لم يثبت تبليغ اإلشعار بدون صائر‬
‫إلى املستأنف عليه حتى يكون صحيحا ومنتجا ألثاره‪ ،‬ألن هذا التبليغ يعتبر ضمانة جوهرية للمدين‬
‫قبل فرض غرامات التأخير عليه وال يكفي تقييد تاريخ اإلرسال بالجدول الضريبي وإحترام اآلجل‬
‫‪ - 1‬نجالء أحمينة‪ " ،‬اإلجراءات العادية واالستثنائية لتحصيل الديون العمومية "‪ ،‬مجلة المنارة‪ ،‬عدد خاص ‪ ،2018‬الصفحة ‪.289‬‬
‫‪ - 2‬قرار المجلس األعلى عدد ‪ 53‬الصادر بتاريخ ‪ 2004/2/21‬في الملف اإلداري عدد ‪ ،2003/2/4/785‬أورده محمد قصري‪،‬‬
‫المنازعات الجبائية المتعلقة بربط وتحصيل الضريبة أمام القضاء اإلداري‪ ،‬الطبعة الثانية‪ ،‬دار ابي رقراق للطباعة والنشر‪ ،‬الرباط‪،‬‬
‫‪ ،2009‬الصفحة ‪ 552‬وما يليها‪.‬‬

‫القانوني ملباشرة إجراءات التحصيل الالحقة بل البد من تبليغ اإلشعار املذكور تحت طائلة بطالن‬
‫تلك اإلجراءات وأن الحكم املستأنف ملا صار على هذا النوع كان صائبا وواجب التأييد "‪.‬‬
‫وعلى منوال الغرفة اإلدارية باملجلس األعلى أوضحت إدارية الرباط في حكم لها ما يلي‪... " 1‬‬
‫لكن حيث من جهة أخرى‪ ،‬تنص املادة ‪ 39‬من نفس املدونة على أن إجراءات التحصيل للديون‬
‫العمومية تباشر حسب الترتيب ابتداء من اإلنذار ثم الحجز ثم البيع‪ ،‬وطبقا ملقتضيات املادة ‪36‬‬
‫فإنه ال يمكن مباشرة التحصيل الجبري إال بعد إرسال آخر إشعار للمدين دون صائر ويجب تقييد‬
‫تاريخ إرساله في جدول الضرائب والرسوم أو أي سند تنفيذي أخر‪ ،‬ويعتد بهذا التقييد ما لم يطعن‬
‫فيه بالزور‪.‬‬
‫وحيث بالرجوع إلى اإلنذارات املحتج بها من طرف القابض‪ ،‬يتضح أن االنذارين األول‬
‫والثالث ‪ ...‬يخصان الضريبة على القيمة املضافة والضريبة العامة على الدخل وال عالقة لهما‬
‫بالضرائب موضوع النزاع‪ ،‬كما أن اإلنذار الرابع رقم ‪ 433‬بتاريخ ‪ 2006/5/10‬وإن أشير إليه في طلب‬
‫مذكرة الجواب‪ ،‬إال أنه لم يقع االدالء به‪ ،‬في حين أن اإلنذار الثاني رقم ‪ 2359‬بتاريخ ‪2005/5/11‬‬
‫يتعلق فقط بالضريبة على الشركات دون الضريبة املهنية‪ ،‬كما تم بشأنه اللجوء إلى مسطرة التعليق‬
‫طبقا للمادة ‪ 43‬من املدونة ‪ ...‬باإلضافة إلى أنه لم يدل بما يفيد أنه قام كذلك بإرسال أخر إشعار‬
‫بدون صائر وتقييده في الجدول الضريبي عمال بمقتضيات املادة ‪ 36‬أعاله‪ ،‬األمر الذي تكون معه‬
‫إجراءات التحصيل التي باشرها القابض سواء بالنسبة للضريبة على الشركات أو الضريبة املهنية‬
‫غير سليمة ويتعين التصريح ببطالنها "‪.‬‬
‫عموما يتبين من خالل رصدنا لهذه املقررات القضائية بأن إجراءات التحصيل الجبري‬
‫إجراءات واردة على سبيل الترتيب وال يمكن لإلدارة الضريبية أن تحل إجراء الحق محل إجراء سابق‪،‬‬
‫وإال اعتبرت معه مسطرة التحصيل الجبري للدين الضريبي باطلة‪ ،‬ذلك ان املشرع والقضاء أيضا من‬
‫خالل إقرارهما ملبدأ تدرج املتابعة راعيا الهدف منه وهو حماية امللزم بالضريبية بصفة خاصة‬
‫وبالدين العمومي بصفة عامة باعتباره الطرف الضعيف في الحلقة الجبائية والحد من تعسف‬
‫اإلدارة الضريبية‪.‬‬
‫‪ - 1‬حكم إدارية الرباط عدد ‪ 88‬الصادر بتاريخ ‪ 2008/1/9‬في الملف رقم ‪ ،06/148‬حكم غير منشور‪.‬‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬مسطرة اإلشعارللغيرالحائز‬

‫وإشكالية الخضوع للتدرج في إجراءات التحصيل‬
‫يشكل اإلشعار للغير الحائز وسيلة قانونية تمكن املحاسب من استخالص الدين‬
‫الضريبي املتمتع بامتياز الخزينة بين يدي األغيار الحائزين لها‪ ،‬ذلك أن اللجوء إليها ال يكون إال بعد‬
‫استنفاذ مرحلة التحصيل الرضائي التي منحها املشرع للمدين من أجل تسوية وضعيته بشكل حبي‪،‬‬
‫فهي إذن مسطرة جبرية تنطوي على وسيلة االكراه املباشر‪ ،‬كما أنها تعد مسطرة بسيطة ال تتطلب‬
‫كثرة اإلجراءات الشكلية املطلوبة في غيرها من إجراءات التحصيل الجبري‪ ،‬الش يء الذي جعل منها‬
‫الوسيلة األنجع بالنسبة للمكلفين بتحصيل الديون الضريبية‪.‬‬
‫ومدونة تحصيل الديون العمومية لم تدرج مسطرة االشعار للغير الحائز في درجات املتابعة‬
‫املنصوص عليها في املادة ‪ 39‬من املدونة‪ ،‬الش يء الذي أدى معه إلى التساؤل حول مدى خضوع هذه‬
‫املسطرة للتدرج في إجراءات التحصيل‪ ،‬والذي يعد من أهم حقوق امللزم‪ ،‬إذ كيف يعقل أن تلجأ‬
‫اإلدارة الضريبية للحجز مباشرة على أموال املدين بواسطة مسطرة االشعار للغير الحائز بدون‬
‫احترام مبدأ تدرج املتابعة الذي يقتض ي أوال إنذار املدين‪ ،‬تم الحجز فالبيع مع إمكانية سلوك‬
‫مسطرة االكراه البدني‪.‬‬
‫أمام هذا الغموض التشريعي الذي يعتري مسطرة اإلشعار للغير الحائز فيما يخص مدى‬
‫خضوعها ملبدأ التدرج في املتابعة‪ ،‬فقد تدخل القضاء اإلداري من خالل مجموعة من املقررات‬
‫القضائية لتكييف اإلشعار للغير الحائز ضمن اإلجراءات املنصوص عليها في املادة ‪ 39‬من مدونة‬
‫تحصيل الديون العمومية‪ ،‬وفي هذا قضت إدارية أكادير بأن الحجز بواسطة اإلشعار للغير للحائز‬
‫يعتبر في حد ذاته حجزا تنفيذيا على أموال املدين‪ ،‬ومن تم يشترط أن ينصب على أموال املدين دون‬
‫غيره‪ ،‬وأن تحترم بشأنه قاعدة تدرج املتابعات كما هي منصوص عليها في القانون ‪ 15-97‬من توجيه‬
‫اإلنذار بدون صائر وتبليغ قانوني لإلنذار الضريبي قبل الحجز‪ ،‬وأن كل إخالل بهذه الشروط يجعل‬
‫إجراء الحجز غير مبرر ‪.1‬‬
‫‪ - 1‬حكم إدارية أكدير عدد ‪ 2009/29‬الصادر بتاريخ ‪ 2009/01/28‬في الملف عدد ‪ ،2009/29‬غير منشور‪.‬‬

‫والقضاء اإلداري مازال مستقر على هذا التوجه الذي يعتبر مسطرة اإلشعار للغير الحائز‬
‫تدخل ضمن اإلجراءات الجبرية املنصوص عليها في املادة ‪ 39‬من مدونة التحصيل‪ ،‬إذ يجب أن تحترم‬
‫بشأنها قاعدة تدرج املتابعات تحت طائلة بطالن إجراءات التحصيل الجبري للدين الضريبي‪ ،‬وفي‬
‫هذا قضت إدارية الدار البيضاء في حكم حديث لها صادر سنة ‪ 2018‬بما يلي " ‪ ...‬وحيث أسس‬
‫املدعي طلبه على وسلتين‪ ،‬كون الجهة املدعى عليها قد قامت بسلوك مسطرة اإلشعار للغير الحائز‬
‫بدون احترام املقتضيات املنصوص عليها في املادتين ‪ 36‬و‪ 39‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‬
‫من خالل عدم احترام مبدأ التدرج في املتابعات وكذا كونه معفى مؤقتا من أداء الضريبة على‬
‫األراض ي املبنية برسم السنوات ‪.2013/2012/2011‬‬
‫وحيث أمسك املجلس املدعى عليه عن الجواب بخصوص ما تمسك به املدعي من بطالن‬
‫مسطرة اإلشعار للغير الحائز ولم يدلي بأية وثيقة تفيد احترامه ملبدأ التدرج في إجراءات التحصيل‬
‫الجبري‪ ،‬طبقا ملقتضيات املادتين ‪ 36‬و‪ 39‬من املدونة السالفة الذكر التي تنص على أن إجراءات‬
‫التحصيل الجبري للديون العمومية تباشر حسب الترتيب بدءا باإلنذار ثم الحجز ثم البيع فاإلكراه‬
‫البدني‪ .‬كما أنه ال يمكن الشروع فيها إال بعد إرسال آخر إشعار للمدين بدون صائر مع وجوب تقييد‬
‫تاريخ إرساله في جداول الضرائب والرسوم أو في أي سند تنفيذي أخر‪ ،‬ويعتد بهذا التقييد ما لم‬
‫يطعن فيه بالزور‪ ،‬وأنه ونظرا لعدم احترام مسطرة اإلنذار القانوني‪ ،‬قبل اللجوء إلى مباشرة مسطرة‬
‫اإلشعار للغير الحائز مما يشكل ذلك خرقا ملبدأ التدرج في املتابعة‪ ،‬وهو األمر الذي يترتب عنه بطالن‬
‫الحجز الذي باشره القابض على الحساب البنكي للمدعي عن طريق اإلشعار لغير الحائز لعدم‬
‫سلوك اإلجراءات السابقة عليه طبقا للقانون ‪.1 " ......‬‬
‫وما يثير االستغراب أن نفس املحكمة ‪ -‬إدارية الدار البيضاء ‪ -‬سبق لها وفي ظرف مدة زمنية‬
‫ال تتعدى ‪ 15‬يوما عن صدور الحكم املذكور أعاله‪ ،‬أن اعتبرت مسطرة االشعار للغير الحائز غير‬
‫مخاطبة بالتراتبية التي تنطبق على إجراءات التحصيل الجبري طبقا للمادة ‪ 39‬من مدونة التحصيل‪،‬‬
‫وقد جاء في حكم حديث لها‪ ... " 2‬وحيث أنه فيما يخص الوسيلة الثانية املستمدة من عدم احترام‬
‫مبدأ تدرج املتابعات طبقا ملدونة التحصيل‪ ،‬فإن املشرع حدد على سبيل الحصر على مستوى الباب‬
‫الثالث من نفس املدونة وذلك بموجب املادة ‪ 39‬منها إجراءات التحصيل الجبري وهي اإلنذار ثم‬
‫الحجز والبيع‪ ،‬بينما نظم مسطرة اإلشعار الغير الحائز في الباب الخامس من املدونة في إطار‬
‫‪1‬حكم إدارية البيضاء عدد ‪ 162‬الصادر بتاريخ ‪ 2018/01/18‬في الملف عدد ‪ ،17/7113/583‬غير منشور‪.‬‬
‫‪2‬حكم إدارية البيضاء عدد ‪ 37‬الصادر بتاريخ ‪ 2018/01/03‬في الملف عدد ‪ ،2016/7113/744‬غير منشور‪.‬‬

‫التزامات املودع لديهم واالغيار والحائزين‪ ،‬وبالتالي فإنه ال يتعين مخاطبة املسطرة املذكورة بالتراتبية‬
‫التي تنطبق على إجراءات التحصيل الجبري أعاله‪ ،‬مما يجعل الوسيلة املثارة غير جديرة باالعتبار‬
‫ويتعين ردها ‪."...‬‬
‫وعلى العموم فإن مسطرة إشعار الغير الحائز من ناحية خضوعها ملبدأ تدرج املتابعات من‬
‫عدمه تبقى إشكالية قائمة تحتاج لتدخل تشريعي للحسم فيها‪.‬‬
‫املبحث الثاني‪ :‬الرقابة القضائية على صحة إجراءات التحصيل‬
‫انطالقا من املادة ‪ 39‬من مدونة تحصيل الديون العمومية فقد أخضع املشرع املغربي‬
‫إجراءات التحصيل الجبري للدين الضريبي ملبدأ التدرج في التحصيل نظرا ملا تنطوي عليه من‬
‫خطورة‪ ،‬لذلك سنعمل على دراسة صحة كل إجراء على حدة من خالل ما تطلبه املشرع من شروط‬
‫لصحته على ضوء ما استقر عليه العمل القضائي‪ ،‬وعليه فإن الطعن أمام القضاء في عدم صحة‬
‫إجراءات التحصيل يشكل أحد أهم األسباب التي يعتمد عليها امللزم في منازعات التحصيل‪.‬‬
‫املطلب األول‪ :‬املنازعة في صحة اإلنذاروالحجز‬
‫يعتبر اإلنذار أول إجراء من إجراءات التحصيل للدين الضريبي الذي من خالله ينذر امللزم‬
‫بالضريبة واملتأخر عن األداء بتسديد دينه الجبائي (الفقرة االولى)‪ ،‬ويقصد بالحجز كدرجة من‬
‫درجات التحصيل الجبري تلك الوسيلة التنفيذية الجبرية املخولة للمحاسب املكلف بالتحصيل‬
‫والتي تهدف إلى تثبيت جزء من أموال املدين محل التنفيذ لتغطية الدين الضريبي املتخلذ في ذمته‬
‫(الفقرة الثانية)‪.‬‬

‫الفقرة األول ـ ـ ـى‪ :‬اإلنـ ـذار‬

‫يجب أن تتوفر في اإلنذار القانوني مجموعة من البيانات‪ ،‬وأن يستجيب لعدة مقتضيات‬
‫تشريعية وقضائية حتى يتم االعتداد به‪ ،‬لذلك البد من توفر بعض الشروط السابقة لتوجيه‬
‫اإلنذار القانوني وكذا تبليغه تبليغا صحيحا‪.‬‬
‫تنص املادة ‪ 41‬من مدونة تحصيل الديون العمومية على أنه ال يمكن تبليغ اإلنذار إال بعد‬
‫مض ي أجل تالتين يوما ابتداء من تاريخ االستحقاق و‪ 20‬يوما من تاريخ توجيه اخر إشعار بدون‬
‫صائر‪ ،‬وعليه فإن اإلدارة تتقيد بهذا اآلجال حتى يعتد باإلنذار بحيث يتوجب احترام مدة عشرين‬
‫ً‬
‫يوما بين تاريخ إرسال اخر إشعار بدون صائر من جهة‪ ،‬وتاريخ توجيه اإلنذار القانوني باألداء من‬
‫جهة أخرى‪ ،‬وهذا ما أقرته محكمة االستئناف اإلدارية بالرباط في قرار لها جاء فيه‪... " : 1‬فالثابت من‬
‫أوراق امللف أن القابض املكلف بالتحصيل وتبليغ املستأنف باإلنذار القانوني رقم ‪ 3251‬بتاريخ‬
‫‪ ،2009/7/22‬بادر إلى توجيه اخر إشعار بدون صائر بتاريخ ‪ 2009/6/2‬عن رسم السكن و‬
‫الخدمات الجماعية املفروض عن سنة ‪ 2008‬كما تم تقييد التاريخ املذكور بالجدول الضريبي و‬
‫الذي يفيد في احترام األجل الذي يفصل بين أرسال الشعار وتبليغ اإلنذار ‪.".....‬‬
‫وفي نفس السياق قد أقر القضاء أنه يتوجب على القابض في حالة تعدد الدين الضريبي‬
‫لنفس امللزم أن يخص كل دين عمومي بإنذار‪ ،‬بحيث ال يحق له جمع الدين الضريبي للملزم في إنذار‬
‫واحد تحت طائلة البطالن‪ ،‬وهذا ما جاء في قرار ملحكمة النقض ‪" :‬لكن حيث إن محكمة االستئناف‬
‫ملا تبين لها أن كل إندار من اإلنذارات التي يحتج بها القابض في قطع التقادم في مواجهة املدين تتعلق‬
‫بضريبة بعينها اعتمادا على املراجع املشار إليها ال بمجموع الدين الضريبي ‪ ،‬وما دام كل إندار تم‬
‫سلوكه بخصوص ضريبة معينة قد تبت بجرد كل إنذار من اإلنذارات املتوصل بها بطريقة قانونية‬
‫وما تضمنته من ضرائب محددة وأن ما قض ى به الحكم املستأنف صائب ومطابق ملقتضيات‬
‫الفصل ‪ 123‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‪.2 "...‬‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة اإلستئناف اإلدارية بالرباط عدد ‪ 1518‬الصادر بتاريخ ‪ 2012/4/9‬في الملف عدد ‪ ،9/10/499‬أورده عمر‬
‫‪ - 2‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 618‬الصادر بتاريخ ‪ 2012 /8/23‬في الملف عدد ‪ ،9/10/499‬أشار إليه عمر أزوكار‪ ،‬مرجع‬
‫سابق‪ ،‬الصفحة ‪.22‬‬

‫وتجدر اإلشارة أنه ال يعتد بمستخرج الجداول الضريبية في إطار اإلنذارات الجماعية وال‬
‫تقوم مقام اإلنذار القانوني بوصفه إجراء من إجراءات تحصيل الدين الضريبي‪ ،‬رغم أن اإلدارة‬
‫الضريبية ال زالت تتمسك لحد األن باإلنذارات الجماعية في مواجهة امللزم ورغم أن القضاء أكد على‬
‫أن تبليغات الجداول الجماعية ال تعتبر ذات حجية أمام ما يتمتع به اإلنذار القانوني‪.‬‬
‫وبالرجوع للمادة ‪ 41‬فقد حاول املشرع تنظيم تبليغ اإلنذار بحيث خصه بمجموعة من‬
‫ً‬
‫األحكام حتى يعتد به صحيحا‪ ،‬ألن اإلنذار ال يأتي مفعوله إال إذا بلغ للمعني باألمر‪ ،‬فالتبليغ هو الذي‬
‫يجعل امللزم في حالة مطل‪ ،‬لذلك فإن اإلنذار ال ينتج أثره إال بعد توصل املدين به وإال حق للمدين‬
‫طلب بطالن إجراءات التحصيل املحتج بها في مواجهته‪ ،‬وهذا ما ذهبت إليه محكمة النقض في قرار‬
‫لها "‪...‬ألن توجيه اإلنذار ال ينتج أثره إال بعد توصل املدين به‪ ،‬واملحكمة ملا قضت بإبطال إجراءات‬
‫التحصيل وبرفع الحجز تكون قد بنت قضاءها على أساس سليم ‪.1"....‬‬
‫غير أنه قد يتعذر تبليغ امللزم فيتم تبليغ الغير نيابة عنه‪ ،‬وهذا ما أقره املشرع بحيث أجاز‬
‫إمكانية تسليم اإلنذار إلى أحد أقارب املدين أو مستخدميه أو أي شخص اخر يسكن معه‪ ،‬لذلك‬
‫وجب بيان االسم الكامل للمبلغ إليه ملعرفة هل يدخل ضمن األشخاص املخول لهم القانون النيابة‬
‫عن املعني باألمر‪ ،‬وهذا ما أقرته محكمة النقض في قرار لهاها ‪ 2‬جاء فيه ‪ ":‬لكن حيث إنه بالرجوع إلى‬
‫اإلنذارات القانونية املشار إليها أعاله يتبين أنها جميعها باستثناء اإلنذار عدد ‪ 2002/4130‬أشير فيها‬
‫إلى أنها بلغت للشركة دون أي إشارة للشخص الذي توصل بهذه اإلنذارات‪ ،‬مما بقيت معه هذه‬
‫ً‬
‫اإلنذارات غير مبلغة تبليغا قانونيا‪."...‬‬
‫إن تبليغ اإلنذار قد يصطدم برفض امللزم تسليم اإلنذار أو عدم العثور عليه واملشرع عالج‬
‫هذه اإلشكالية من خالل الفقرتين الرابعة و الخامسة من املادة ‪ ،43‬حيث اعتبر في حالة الرفض أن‬
‫التبليغ يصير صحيحا بانصرام أجل ‪ 8‬أيام من تاريخ الرفض‪ ،‬أما بخصوص حالة عدم العتور على‬
‫امللزم فإن التبليغ يعتبر صحيحا بعد ‪ 10‬أيام من تعليقه في أخر موطن له‪ ،‬غير أن اللجوء ملسطرة‬
‫تعليق اإلنذار يتطلب إثبات تعذر تبليغ امللزم بمقتض ى محضر قانوني محرر بهذه الواقعة وإال اعتبر‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 72‬الصادر بتاريخ ‪ 2013/01/17‬في الملف عدد ‪ ،2012/1/4/501‬أشار إليه عمر أزوكار‪ ،‬مرجع‬
‫سابق‪ ،‬الصفحة ‪.30‬‬
‫‪ - 2‬قرار للمجلس األعلى (محكمة النقض حاليا) عدد ‪ 2011‬الصادر بتاريخ ‪ 2008/03/05‬في الملف عدد ‪2008/2/4/3019‬‬
‫والملف ‪ ٍ ،2006/2/4/3020‬أشار إليه عمر أزوكار‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬الصفحة ‪.30‬‬

‫التبليغ غير منتج ألثاره القانونية‪ ،‬وهذا ما ذهبت إليه محكمة النقض في قرارها لها جاء فيه‪" : 1‬‬
‫‪...‬فانه ال يعتد بتعليق االنذار في أخر موطن للملزم كإجراء صحيح تطبيقا للمادة ‪ 43‬من مدونة‬
‫تحصيل الديون العمومية‪ ،‬إال إذا تعذر تبليغه فعال بالطرق العادية وإدالء اإلدارة املكلفة‬
‫بالتحصيل بما يثبت ذلك ‪ ،"...‬إن مسألة حصول التبليغ بعد مرور مدة زمنية على تعليق اإلشعار في‬
‫أخر موطن للمدين قد يعتبر وسيلة في يد اإلدارة لتبرير عجزها عن مالحقة املدين‪ ،‬ولذلك فإنه‬
‫يجب أن ال يكون القاعدة‪ ،‬و بناء عليه فاإلدارة تتحمل عبء إثبات قيامها باإلجراءات السابقة‪ ،‬وأنه‬
‫لم يكن أمامها بد من اللجوء إلى هذه الوسيلة ‪.2‬‬
‫بقي أن نشير في األخير أن منازعات التحصيل ال تصنف ضمن منازعات اإللغاء حتى يعتد‬
‫بقاعدة العلم اليقيني بحيث ال تقوم مقام التبليغ بالضريبة أو باإلنذار في إطار التحصيل الجبري‬
‫للدين الضريبي‪.‬‬
‫الفق ـرة الثاني ـة‪ :‬الحج ـ ـ ـز‬
‫يشكل الحجز املسطرة املوالية إلجراء اإلنذار القانوني وهو ينصب على املنقوالت‬
‫والعقارات‪ ،‬ويبقى أهم ما أشارت إليه مدونة تحصيل الديون العمومية بالنسبة لهذا اإلجراء هو‬
‫استبعاد بعض األشياء من هذه املسطرة واملحددة في املادة ‪ ،3 46‬وقد اشترط املشرع في إطار‬
‫الحجز وجوب احترام مجموعة من الشكليات الواجبة االتباع تحت طائلة عدم االعتداد بالحجز‪،‬‬
‫كما خص القانون بعض األموال القابلة للحجز بمقتضيات تتالءم وطبيعتها‪ ،‬لذلك فإن الحجز‬
‫يطرح بعض اإلشكاليات ترتبط بشروط ممارسة الحجز وإجراءاته إضافة إلى طبيعة الحجز في‬
‫التحصيل الجبري‪.‬‬
‫لقد ألزم املشرع القابض في إطار شروط ممارسة الحجز الحصول على ترخيص من طرف‬
‫رئيس اإلدارة التابع لها قبل مباشرة الحجز مع مراعاة االستثناء الوارد في املادة ‪ 53‬من املدونة‪،‬‬
‫‪ - 1‬قرار محكمة النقض عدد‪ 758/1‬الصادر بتاريخ ‪ 2014/06/5‬في الملف عدد ‪ ،2013/1/4/805‬أشار إليه محمد بفقير‪ ،‬العمل‬
‫القضائي للغرفة اإلدارية بمحكمة النقض خالل سنتي ‪ 2014‬و‪ ،2015‬الجزء الثاني‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‪،‬‬
‫البيضاء‪ ،2016 ،‬الصفحة ‪.94‬‬
‫‪ - 2‬عبد الرحمان ابليال ورحيم الطور‪ ،‬تحصيل الضرائب والديون العمومية على ضوء المدونة الجديدة‪ ،‬مطبعة األمنية‪،2000،‬‬
‫الصفحة ‪.40‬‬
‫‪ - 3‬إبراهيم عقاش‪" ،‬إجراءات التحصيل الجبرية في مدونة تحصيل الديون العمومية"‪ ،‬مجلة المناهح‪ ،‬عدد ‪ 9‬و‪،2006 ،10‬‬
‫الصفحة ‪.62‬‬

‫إضافة إلى أن إجراءات الحجز ال يمكن اللجوء إليها إال بعد انقضاء آجل ‪ 30‬يوما من تاريخ تبليغ‬
‫اإلنذار القانوني ‪.1‬‬
‫وإذا كانت الشروط املذكورة أعاله ال تثير أي إشكال من الناحية العملية‪ ،‬فإن االمتيازات‬
‫املمنوحة لإلدارة الضريبية والتي تخول لها حق الحجز على األمتعة وغيرها من املنقوالت التي يملكها‬
‫املدين أينما وجدت‪ ،‬وكذا على املعدات والسلع املوجودة في املؤسسة املفروضة عليها الضريبة‬
‫واملخصصة إلستغاللها ‪ 2‬هي التي تثير إشكاالت من الناحية العملية‪ ،‬حيث إن بعض املحاسبين‬
‫يلجأون عند إنتقالهم إلى املحل املفروض عليه الضريبة إلى حجز املنقوالت املتواجدة باملحل دون‬
‫التأكد من صفة مالكها‪ ،‬وفي هذا قضت إدارية مراكش في حكم لها بأنه ‪ ":‬لكن حيث إن اإلمتياز‬
‫الذي تمنحه املادة ‪ 105‬للخزينة لتحصيل الضرائب والرسوم يسري على املنقوالت التي يملكها املدين‬
‫وتلك التي توجد في املؤسسة املفروضة عليه الضريبة أمام الحجز الذي باشرته الخزينة والذي‬
‫يشكل موضوع الطعن في النازلة فقد انصب على منقوالت ال تملكها الشركة الخاضعة من جهة‪،‬‬
‫وليست موجودة فيها ومخصصة إلستغاللها وإنما توجد في حوزة املدعية وتخصص ملمارسة نشاطها‬
‫هي‪ ،‬ال لنشاط امللزم التي لم يبق لها وجود مادي باملحل املستغل حاليا من طرف املدعية‪ ،‬وبذلك‬
‫يكون استناد القابض للمادة ‪ 105‬في غير محله ‪.3 "...‬‬
‫وملا كانت إجراءات التحصيل الجبري مبنية على سند قانوني ثابت وهو الجدول الضريبي‪،‬‬
‫فال يحتاج األمر إلى البدء بالحجز التحفظي ولكن يصار إلى الحجز التنفيذي مباشرة ‪ ،4‬وعليه‬
‫فالحجز الذي تتحدث عنه املدونة هو الحجز التنفيذي رغم عدم التنصيص صراحة على ذلك‬
‫بإستثناء ما نص عليه املشرع في املادة ‪ 29‬من املدونة‪ ،‬وأمام هذه الطبيعة للحجز في إطار إجراءات‬
‫التحصيل الجبري يطرح السؤال عن مدى إمكانية اللجوء إلى القضاء االستعجالي لرفع هذا الحجز؟‬
‫مادام أن هذا الحجز يرتكز على سند تنفيذي بمثابة أمر بالتحصيل فإنه ال يتصور اللجوء‬
‫إلى القضاء االستعجالي لرفع الحجز ألن الفصل في طلب الحجز رهين بمناقشة صحة السند من‬
‫طرف القضاء االستعجالي‪ ،‬وهذا محضور على هذا الصنف من القضاء‪ ،‬وفي هذا صدر حكم‬
‫‪ - 1‬مقتضيات المادة ‪ 44‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‪.‬‬
‫‪ - 2‬المادة ‪ 105‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‪.‬‬
‫‪ - 3‬حكم إدارية مراكش عدد ‪ 2006/12/311‬الصادر بتاريخ ‪ ،372007/8‬أوردته لمياء رافع‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬الصفحة ‪.63‬‬
‫‪ - 4‬عبد الرحيم حزيكر‪ ،‬إشكالية تحصيل الضرائب بالمغرب‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في القانون العام‪ ،‬جامعة الحسن الثاني‪ ،‬كلية‬
‫العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية بالبيضاء‪ ،2003/2003 ،‬الصفحة ‪.96‬‬

‫إلدارية وجدة جاء فيه‪ ... " : 1‬ومن ثم فتقدير ما إذا كان الطالب هو املالك الحقيقي للمحجوز دون‬
‫املحجوز عليه في ضوء الوسائل واملستندات املضافة للملف يفض ي إلى املساس بجوهر الحق‬
‫املحضور تناوله على قاض ي املستعجالت بالتفسير والتأويل‪ ،‬ومن تم فالبت في الطلب من شأنه‬
‫املساس بما يمكن أن يقض ي به في الجوهر‪ ،‬ومن تم يتعين التصريح برفع النظر عن عدم‬
‫اإلختصاص ‪"...‬‬
‫أما إذا قض ى قضاء املوضوع بإلغاء أمر بالتحصيل‪ ،‬فإن الرجوع إلى القضاء االستعجالي‬
‫لرفع الحجز يكون دائما ممكنا ألنه ال يعدو إال أن يكون كاشفا ملا قض ي به في املوضوع ‪.2‬‬
‫املطلب الثاني‪ :‬املنازعة في صحة البيع واإلكراه البدني‬
‫سيتم في هذا اإلطار الوقوف عند املنازعة في مدى صحة البيع واإلكراه البدني كآخير إجرائين‬
‫للتحصيل الجبري للدين الضريبي‪.‬‬
‫الفقرة األولى‪ :‬البي ـ ـع‬
‫للقيام بإجراءات البيع كدرجة ثالثة من إجراءات التحصيل الجبري‪ ،‬فالبد من توافر بعض‬
‫الشروط أولها حصول املحاسب املكلف بالتحصيل على ترخيص من رئيس اإلدارة طبقا للمادة ‪37‬‬
‫من مدونة التحصيل ‪ ،3‬وكذا انصرام أجل ‪ 8‬أيام من تاريخ الحجز مالم يتم االتفاق بين القابض أو‬
‫ممثله واملدين امللزم بالدين الضريبي على أجل أقل ‪ ،4‬كما يجب أن يتم البيع من قبل املحاسب‬
‫املكلف بالتحصيل أو لحسابه من طرف مأمور التبليغ أو التنفيذ التابع للخزينة‪ ،‬وإما بطلب من‬
‫‪ - 1‬أمر إستعجالي للمحكمة اإلدارية بوحدة عدد ‪2001/70‬الصادر بتاريخ ‪ ،2001/8/30‬أورده أحمد بوعشيق‪ ،‬الدليل العملي‬
‫لإلجتهاد القضائي في المادة اإلدارية‪ ،‬الجزء الثالث‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة المعارف الجديد‪ ،‬الرباط‪ ،2004 ،‬الصفحة ‪.110‬‬
‫‪ - 2‬عمر أزوكار‪ ،‬مرجع سابق‪ ،‬الصفحتان ‪ 47‬و‪.48‬‬

‫املحاسب ملأموري كتابات الضبط أو املفوضين القضائيين ‪ ،1‬أو استثناء من قبل املدين وبتوفر‬
‫شروط محددة ‪.2‬‬
‫ومدونة تحصيل الديون العمومية مراعاة منها ملصلحة املدين املحجوز عليه‪ ،‬نصت في‬
‫الفقرة األخيرة من املادة ‪ 60‬على ضرورة مراعاة الترتيب الذي يرغب فيه املدين في إطار بيع األشياء‬
‫املحجوزة‪ ،‬وفي نفس السياق أشارت املدونة في املادة ‪ 62‬أنه يمكن للمحاسبين أو ممثلهم أو مأموري‬
‫التبليغ والتنفيذ للخزينة أو مأموري كتاب الضبط أو املفوضين القضائيين حينما يتم بيع‬
‫املحجوزات متفرقة أو على شكل حصص أن يوقفوا البيع بمجرد ما يكون محصوله كافيا لتسديد‬
‫مجموع املبالغ الواجبة‪.‬‬
‫بقي أن نشير في األخير أنه عندما يكون محل الحجز أصل تجاري فإن اإلختصاص يعود‬
‫للمحكمة التجارية بالبيع اإلجمالي لألصل التجاري إلستيفاء الدين العمومي‪ ،‬وذلك طبقا للمادة ‪68‬‬
‫من مدونة تحصيل الديون العمومية‪ ،‬وفي هذا قضت محكمة النقض في قرار لها " ‪ ...‬ومن جهة‬
‫أخرى فإن محكمة االستئناف قضت باختصاص املحكمة اإلدارية لكون الدعوى أي طلب تحويل‬
‫حجز تحفظي إلى تنفيذي تهدف في النهاية إلى تحصيل دين مستحق للخزينة العامة‪ ،‬وذلك أن الحجز‬
‫املذكور ينصب على عقار‪ ،‬وهو تعليل ال يطابق واقع امللف الذي يشتمل على محضر حجز تحفظي‬
‫على محل تجاري‪ ،‬والواقع الذي من شأنه أن يجعل االختصاص منعقدا للمحكمة التجارية طبقا‬
‫للفقرة الثامنة من املادة ‪ 68‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‪.3 " ...‬‬
‫الفقرة الثاني ـة‪ :‬اإلكراه البدن ـ ـ ـي‬
‫إذا لم ِتؤدي طرق التنفيذ الجبري لتحصيل الدين الضريبي إلى نتيجة‪ ،‬فإنه يتابع‬
‫التحصيل الجبري بواسطة اإلكراه البدني باعتباره أخر درجة من درجات التحصيل مع مراعاة‬
‫بطبيعة الحال االستثناءات الواردة في املادتين ‪ 77‬و‪ 78‬من مدونة التحصيل‪.‬‬

‫‪ - 3‬قرار المجلس األعلى سابقا عدد ‪ 757‬الصادر بتاريخ ‪ 2010/10/21‬في الملف عدد ‪ ،2010/1/4/408‬أورده عمر أزوكار‪،‬‬
‫مرجع سابق‪ ،‬الصفحة ‪.83‬‬

‫يرجع االختصاص في البت في طلبات اإلكراه البدني وكذلك تحديد مدته في مواجهة املدين‬
‫بدين عمومي إلى رئيس املحكمة االبتدائية بصفته قاضيا للمستعجالت ‪.1‬‬
‫وتطرح املنازعة في صحة اإلكراه البدني إشكالية حول تنازع االختصاص القضائي فهل‬
‫ينعقد االختصاص للقضاء العادي أم للقضاء اإلداري‪ ،‬ذلك أن املشرع في إطار املادة ‪ 141‬من‬
‫املدونة أسند االختصاص للمحاكم اإلدارية للبت في جميع النزاعات الناشئة عن تطبيق مدونة‬
‫تحصيل الديون العمومية‪ ،‬وفي سبيل اإلجابة عن ذلك نستحضر قرار ملحكمة النقض جاء فيه ‪... " :‬‬
‫وحيث إنه لئن كانت املادة ‪ 141‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‪ ،‬تسند االختصاص في النزاعات‬
‫الناشئة عن تطبيقها للمحاكم اإلدارية املوجودة باملكان الذي تستحق فيه الديون العمومية كأصل‬
‫عام‪ ،‬فإن املادة ‪ 80‬هي من تسند االختصاص فيما يتعلق باإلكراه البدني للمحكمة االبتدائية‪،‬حيث‬
‫يتولى قاض ي املستعجالت البت في الطلب مع مراعاة مقتضيات املادة ‪ 141‬املشار إليها‪ ،‬فيكون‬
‫الحكم املستأنف في غير محله وواجب اإللغاء " ‪.2‬‬
‫وتجدر اإلشارة إلى أن املدينين الذين صدر في حقهم االكراه البدني يمكنهم أن يتجنبوا األداء‬
‫شريطة املنازعة في مسطرة اإلكراه البدني‪ ،‬وتتم هذه املنازعة في حاالت معينة‪ ،‬كحالة عدم توصل‬
‫املدين باإلنذار املتعلق باإلكراه البدني‪ ،‬باإلضافة كذلك الى حالة عدم صحة اإلجراءات املتعلقة‬
‫باألسباب الراجعة الى اللجوء الى مسطرة االكراه البدني وكذلك الجهة القضائية املختصة باألمر‬
‫بتنفيذ االكراه البدني‪.‬‬
‫وما نسجله في هذا اإلطار أن مدونة تحصيل الديون العمومية ملا اعتبرت االكراه البدني أخر‬
‫درجة من درجات التحصيل الجبري للدين الضريبي تكون قد أخلت بااللتزامات الدولية‪ ،‬بحيث يعتبر‬
‫من بين املصادقين على اتفاقية االعالن العالمي لحقوق االنسان لعام ‪ ،1948‬والتي نصت في املادة‬
‫‪ 11‬منها على انه ال يمكن حبس شخص عن طريق االكراه‪ ،‬لذلك ينبغي على املشرع مراجعة فصول‬
‫االكراه البدني في مدونة التحصيل العمومية‪ ،‬وذلك بحذفها من دراجات التحصيل الجبري‬
‫واالكتفاء بمسطرة البيع كأخر اجراء لتحصيل الجبري‪.‬‬
‫‪ - 1‬تراجع المادة ‪ 80‬من مدونة تحصيل الديون العمومية‬

‫‪ -2‬قرار محكمة النقض عدد ‪ 563‬الصادر بتاريخ ‪ 2010/8/19‬في الملف اإلداري عدد ‪ ،2010/1/4/505‬أشار إليه عمر‬

‫‪ -‬خاتمة‪:‬‬
‫شكلت مدونة تحصيل الديون العمومية محطة مهمة في اإلصالح القانوني الضريبي‪ ،‬والتي‬
‫تهدف إلى دعم اإلقتصاد الوطني قصد تحقيق معادلة قانونية من خالل تفعيل سبل تحصيل‬
‫الضريبة من جهة وتحسيس املواطن بالضريبة بكونها واجب وطني يجد سنده في الدستور من جهة‬
‫أخرى‪.‬‬
‫وأمام ضعف آلية التواصل بين اإلدارة الضريبية وامللزم بما يضمن مساهمة هذا األخير في‬
‫تحمل أعباء الدولة املالية من خالل إلتزامه بالوفاء الرضائي للدين الضريبي‪ ،‬كان البد من سن‬
‫إجراءات من شأنها أن تجبر امللزم بأداء ما بذمته‪ ،‬وإذا كانت هذه اإلجراءات تشكل ضمانات بالنسبة‬
‫لإلدارة الضريبية فإنها تنطوي على خطورة بخصوص طابعها الجبري تجاه امللزم‪ ،‬ونطرا لخطورة‬
‫إجراءات التحصيل الجبري والتي قد تصل إلى حد املس بحرية امللزم‪ ،‬فقد أدى القضاء اإلداري أدوار‬
‫مشرقة في تطبيقه ملقتضيات هذه املدونة‪ ،‬حيث استطاع بأحكامه الجريئة فرض رقابته على اإلدارة‬
‫الضريبية في كافة مراحل تحصيل الدين الضريبي‪.‬‬
‫وإلعطاء نوع من الفعالية والنجاعة ملنظومة تحصيل الدين الضريبي‪ ،‬نعرض بعض‬
‫املقترحات التي من شأنها أن تخفف من منازعات التحصيل‪:‬‬
‫‪ -‬تجويد النصوص القانونية املؤطرة لعملية التحصيل وتجميعها في مدونة واحدة تشمل كل‬
‫اإلجراءات اإلدارية والقضائية للتحصيل تراعى فيها خصوصية الدين الضريبي‪ ،‬مع القطع مع‬
‫سياسة اإلحالة إلى نصوص القانون الخاص؛‬
‫‪ -‬العمل على خلق وعي جبائي حقيقي‪ ،‬عبر تعزيز آلية التواصل بين اإلدارة الضريبية وامللزم‬
‫حتى ال تبقى الضريبة عبارة عن إكراه يحاول امللزمين بها اإلفالت منه؛‬
‫‪ -‬الرفع من جودة استقبال امللزم‪ ،‬وذلك عبر تفعيل الوسائل التكنولوجيا؛‬
‫‪ -‬تأهيل املوارد البشرية العاملة في إدارة التحصيل من خالل تكوينهم وتحفيزهم وفي املقابل‬
‫اعتماد مقاربة دقيقة ملسألتهم؛‬
‫‪ -‬إعطاء الفعالية للقضاء‪ ،‬وذلك للوصول إلى هدفه املتمثل في تحقيق العدل وإلحاق‬
‫الحقوق بأصحابها‪ ،‬من خالل إحداث قضاء ضريبي متخصص؛‬
‫‪ -‬العناية بالجانب التكويني للقضاة ومساعديهم؛‬

‫والبد في األخير من التأكيد على عدم كفاية الحل التشريعي‪ ،‬ما لم يصاحبه إصالح شمولي‬
‫يقوم على أساس تقديم الحلول الشافية من منطلق التشخيص الشمولي والعميق ألمراض‬
‫التحصيل‪ ،‬ذلك أن التحصيل قضية وطنية تنهض بها سياسة عمومية فعالة‪.‬‬
‫‪ -‬الكتب‪:‬‬
‫‪ -‬أحمد بوعشيق‪ ،‬الدليل العملي لإلجتهاد القضائي في املادة اإلدارية‪ ،‬الجزء الثالث‪،‬‬
‫الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة املعارف الجديد‪ ،‬الرباط‪.2004 ،‬‬
‫‪ -‬محمد قصري‪ ،‬املنازعات الجبائية املتعلقة بربط وتحصيل الضريبة أمام القضاء‬
‫اإلداري‪ ،‬الطبعة الثانية‪ ،‬دار ابي رقراق للطباعة والنشر‪ ،‬الرباط‪.2009 ،‬‬
‫‪ -‬محمد بفقير‪ ،‬العمل القضائي للغرفة اإلدارية بمحكمة النقض خالل سنتي ‪2014‬‬
‫و‪ ،2015‬الجزء الثاني‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة النجاح الجديدة‪ ،‬البيضاء‪.2016 ،‬‬
‫‪ -‬عبد اللطيف العمراني ومراد الخروبي‪ ،‬اإلصالح الجديد في ميدان تحصيل الضرائب‬
‫والديون العمومية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬دار النشر املغربية‪ ،‬الدار البيضاء‪.2000 ،‬‬
‫‪ -‬عمر أزوكار‪ ،‬الدليل العملي ملدونة تحصيل الديون العمومية‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة‬
‫النجاح الجديدة‪ ،‬الدار البيضاء‪.2017 ،‬‬
‫‪ -‬عبد الرحمان ابليال ورحيم الطور‪ ،‬تحصيل الضرائب والديون العمومية على ضوء‬
‫املدونة الجديدة‪ ،‬مطبعة األمنية‪.2000،‬‬
‫‪ -‬سعيد اولعربي‪ ،‬إشكالية تحصيل ديون الدولة‪ ،‬الطبعة األولى‪ ،‬مطبعة املعارف‬
‫الجديدة‪.2016 ،‬‬
‫‪ -‬أطروحة جامعية‪:‬‬
‫‪ -‬عبد الرحيم حزيكر‪ ،‬إشكالية تحصيل الضرائب باملغرب‪ ،‬أطروحة لنيل الدكتوراه في‬
‫القانون العام‪ ،‬جامعة الحسن الثاني‪ ،‬كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية‬
‫بالبيضاء‪.2003/2003 ،‬‬

‫‪ -‬املقاالت واملجالت‪:‬‬
‫‪ -‬نجالء أحمينة‪ " ،‬اإلجراءات العادية واالستثنائية لتحصيل الديون العمومية "‪ ،‬مجلة‬
‫املنارة‪ ،‬عدد خاص ‪.2018‬‬
‫‪ -‬إبراهيم عقاش‪" ،‬إجراءات التحصيل الجبرية في مدونة تحصيل الديون العمومية"‪،‬‬
‫مجلة املناهح‪ ،‬عدد ‪ 9‬و‪.10‬‬

‫املح ـ ــورالراب ــع ‪:‬‬

‫فسحة أدبيـ ــة وشعريـ ــة‬

‫ِسـنـ ـة‪...‬‬
‫ذ عمر املوريف‬
‫أديب وروائي مغربي‬
‫يظل جالسا على سريره الذي رافقه طيلة حياته‬ ‫يغلق ميمون حقيبته العتيقة‪ ،‬يتنهد‪ُّ ،‬‬
‫الزوجية‪ ،‬خارت قواه فلم يستطع الوقوف‪ ،‬كان كمن حكم عليه باملوت وحان وقت تنفيذ الحكم في‬
‫ً‬
‫روحه‪ ...‬روحه ماتت مذ بقي وحيدا على حين غفلة‪ ،‬مرت السنوات اإلثني عشر التي قضاها بين‬ ‫حق ِ‬
‫جدران هذا البيت الذي سكن جوارحه قبل أن يسكنه هو بجسده وروحه‪ ،‬بماضيه وذكرياته‪ ،‬بمرارة‬
‫األيام الكثيرة‪ ،‬وحلوها النادرة‪.‬‬
‫ً‬
‫رفع بصره إلى سقف الغرفة كمن يشاهد شيئا ما يفارقه وال يستطيع له طلبا‪ ،‬سحبته ٌيد‬
‫خفية إلى حيت دهر العمر تالش ى في رمشة عين‪ .‬بين هذه الجدران التي ال تزال تصدع بأصوات‬
‫ٌ‬
‫أصوات أكثرها مزعج وخانق‪ ،‬لكن لها وقع الحنين في النفس‪ ،‬ال‬ ‫مضطربة ال تنفصل عنها البتة‪،‬‬
‫َ‬
‫يدري ميمون ِملا كل األحزان تمس ي أحن ش يء‪ ،‬ال لش يء سوى أنها من بنات املاض ي‪ ،‬ونحن أمة تحب‬
‫املاض ي وتقدسه‪ .‬كل ش يء يتحدث في هذا البيت الذي تحول إلى ما يشبه املتحف‪ ،‬أعضاؤه كلها‬
‫ً‬
‫عتيقة محنطة‪ ،‬صورته وزوجه املعلقة على الجدار الذي نسج عليه العنكبوت خيوطا تنبئ بفوات‬
‫الوقت ودنو األجل‪ ،‬كانا شابين جميلين‪ ،‬كان هو ابن السادسة والعشرين من عمره‪ ،‬بينما هي لم‬
‫تتجاوز التاسعة عشر‪ ،‬كانا مبتسمين في الصورة قبل أن تهجرهما االبتسامة إلى األبد‪ ،‬لم تهجرهما‬
‫دفعة واحدة‪ ،‬بل كانت تخفو ببطئ ملدة فاقت الخمس وعشرين سنة‪ ،‬قبل أن تتالش ى باملرة حينما‬
‫قررت زوجه االنفصال عنه ألنه لم يعد كما عرفته‪ ،‬لقد سرقته الوظيفة‪ ،‬وأثقلته أقساط البيت‬
‫والسيارة ومصاريف البيت واألوالد حتى شاخ قبل األوان‪ ،‬أصبح ذميما‪ ،‬أصلعا‪ ،‬وكثير الصمت‪...‬‬
‫وهي‪ ،‬كانت ال تزال في مقتبل العمر‪ ،‬وتريد أن تعيش الحياة الوردية بكل تفاصيلها‪ ،‬لكنه ال يستطيع‬
‫ألن يحقق‬‫أن يحقق لها ما تريد‪ .‬كان يحاول مرا ا أن يشرح لها أن عجزه هذا ما هو إال نتيجة سعيه ْ‬
‫ر‬
‫لها رغبتها في امتالك بيت وسيارة‪ ،‬لكنها ال تريد أن تفهم أو أن تصغي‪ ...‬تريد الرحيل وحسب‪ ،‬وكان لها‬
‫ما أرادات!‪.‬‬

‫الولدان بدورها رافقا أمهما لصغرهما‪ ،‬كان يظن أنهما بعد أن يعقال سيعودان إليه‪ ،‬فمن‬
‫حد ذبحة حصلت له في‬ ‫أجلهما ضحى بكل ش يء‪ ،‬بوقته‪ ،‬بصحته‪ ،‬بهواياته الكثيرة‪ ...‬لكن ظنه خاب ّ‬
‫الفؤاد تقض ي له املضجع‪ ،‬وترفع النوم من على جفونه‪ ،‬كانا كعصفورين تعلما التحليق لتوهما‪،‬‬
‫فغادرا العش‪ ،‬دون أن يعودا إليه البتة‪ ...‬فظل ميمون وحيدا في النهاية‪.‬‬
‫لم يؤنس وحشة ميمون مذ غادرت أسرته الصغيرة البيت عدا انغماسه في وظيفته التي‬
‫يحب‪ ،‬وعودته إلى هواية كان قد تركها مرغما‪ :‬القراءة والكتابة‪ .‬كانت مكتبته تتسع في البيت على‬
‫حساب املتاع‪ ،‬وكانت كتاباته تتناسل كنجوم بدأت تتألأل في بداية الدجى‪ ..‬كل ذاك كان له بلسما‬
‫ودافعا في االستمرار‪ .‬لكنه العمر الذي ال يرحم‪ ،‬تقدمه في السن جعل من الوهن يد ُّب إليه‪،‬‬
‫ً‬
‫واألمراض تطل عليه صبحا وعشية‪ ،‬كانت على األقل هذه األمراض أفضل من أسرته التي تركته ولم‬
‫تعد تتذكره أو تحس بوجوده‪ .‬كانت لحظة فارقة تلك الليلة األسبوع املاض ي حين حلت به حمى كادت‬
‫أن تؤدي بحياته‪ ،‬لم يجد من يقدم له حتى شربة ماء‪ ،‬حتى أحباله الصوتية كانت في حالة تخدير لم‬
‫يستطع من خاللها الصراخ واالستغاثة‪ ،‬وحتى وإن أراد أن يستغيث من النافذة فلم تكن له طاقة‬
‫للوقوف‪ .‬لم يحضره وقتها إال عناوين صحف محتفلة بالعثور على جثمان شيخ قض ى نحبه وحيدا في‬
‫بيته‪ ،‬ولم يدل على وفاته غير الرائحة التي انبعثت من البيت كأنها عقبان أنهت نهش جيفة‪.‬‬
‫بعد أن عادت إليه نفحات من العافية‪ ،‬توجه صوب الطبيب‪ ،‬شخص حالته وطمأنه بأنها‬
‫أمور طبيعي أن تحصل ملن في سنه‪ ،‬لكن الش يء الذي ليس طبيعيا هو أن يبقى وحيدا في هذه الفترة‬
‫َّ‬
‫من حياته‪ ،‬سأله عن أهله‪ ،‬صرح له ميمون أنه وحيد بال أصل وال جذر‪ .‬ملح له الطبيب بأن الحل‬
‫الوحيد هو أن يقصد دارا للعجزة!‪.‬‬
‫التقط ميمون إشارة الطبيب‪ ،‬لم يجد حال آخر غير تطبيق نصيحته املستترة كي ال يجرح‬
‫شعوره‪ ،‬أخذ اليوم قراره الحاسم بأن يلجأ إلى أحد هذه الدور التي انتشرت في هذه املدينة‪ .‬تساءل‬
‫ونفسه‪ :‬هل سيتركونه يزور هذا البيت بين الفينة واألخرى؟ وملا ال يجعل هذا البيت دارا أخرى‬
‫للعجزة؟؟‪.‬‬
‫ابتسم بحرقة‪ ،‬ودع كل ذكرياته في هذا البيت‪ ،‬تبادر إلى سمعه صوت طفليه وهما صغيرين‪،‬‬
‫تألم كثيرا‪ ،‬عاتب هذه الذاكرة التي أبت إال أن تعمق جراحه‪ ،‬ال زال صوت الطفلين يرتفع‪...‬يزدادا في‬
‫االرتفاع‪ :‬بابا‪...‬بابا!‪.‬‬
‫ش يء من الظلمة تحل باملكان‪ ،‬شلل يضمه إليه فعجز عن الحركة‪ ،‬ثقل تنفسه ّ‬
‫حد‬
‫الضيق‪ ،‬وكأنه مقبل على اإلغماء‪ ...‬هل هو املوت يستعجله الرحيل؟‬

‫صوت الطفلين ال يزال يرن في أذنيه‪...‬غاص في عمق سحيق ال قاع له‪ ،‬شعر بعدها بيد‬
‫يم الظلمة التي حوته والتهمته‪ ،‬النور‬ ‫تهزه بش يء من العنف‪ ...‬بصيص من النور يحل وسط ّ‬ ‫تحركه‪ّ ،‬‬
‫ً‬
‫يزداد إشعاعا‪ ،‬تحسن تنفسه‪ ،‬فتح عينيه بصعوبة‪ ،‬بجانبه طفليه تغمرهما السعادة وهما في ثياب‬
‫الخروج‪ ،‬صدع الصغير بنشوة‪ :‬هيا يا بابا‪ ...‬حديقة األلعاب في انتظارنا‪.‬‬
‫سألته ابنته ذات العشر سنوات من عمرها بسخرية‪ :‬أم أنك تراجعت عن وعدك لنا‬
‫بإخراجنا؟‬
‫ٌ‬
‫سحبهما إليه وضمهما بقوة‪ ،‬ذرف دموعا كثيرة‪ ،‬انتبهت الصغيرة‪ ،‬استفسرت‪ :‬ما بك يا أبي‪...‬‬
‫أتبكي؟‪.‬‬
‫مسح دموعه بطرف يده مصطنعا الضحكة‪ :‬قطعا يا صغيرتي‪...‬هي دموع التثاؤب ال غير‪...‬‬
‫ضحكوا ثالثتهم‪ ،‬ونهض بخفة سائال‪ :‬أين املاما؟‬
‫ً‬ ‫ّ‬
‫هنا‪...‬هيا بنا‪ ،‬فالليل مشرف على الوصول‪ .‬ثم سبقتهم خارجا‪ .‬كانت‬ ‫سمع زوجه ترد‪ :‬أنا‬
‫متجهمة كعادتها‪ .‬أدرك أنها ال تزال في غضبها الذي ال ينتهي‪ ..‬تغضب منه في كل صغيرة وكبيرة‪ .‬أصبح‬
‫الغضب جزء من شخصيتها‪ ..‬وجزء من حياته!‪.‬‬
‫أدرك أنه كان في سنة نوم‪..‬كان في حلم أو كابوس‪...‬أو إشارة ملا هو آت!!‪.‬‬
‫من يدري؟‪.‬‬

‫خري ـ ـف ‪2005‬‬
‫ذ نبيل بوكريم‬
‫شاعـ ـ ـ ـر‬
‫تبا للحـ ـ ــب حتى الجنــون‬ ‫أدون كــالم ـ ــي وأق ـ ــول‬
‫تــطل علي بوابل من الحـنان‬ ‫ك ــانـت في سمــائي ن ــجمة‬
‫دون عـ ـنــف وال ع ـ ــدوان‬ ‫تـ ـغ ــزو الكيان فت ــحت ــله‬
‫واقت ــض ى أمــرها أن ت ــدان‬ ‫إلى أن انطفأت شمعة األحالم‬
‫فال ـغـدر عنـصر من اإلنــسان‬ ‫فلمــاذا أت ـعــجب من األحوال‬
‫فج ــأة بغير موعد أو استئـذان‬ ‫زارنــي في ي ــوم م ــن األيام‬
‫مخلفة وراءها األلم واألحـزان‬ ‫ها هــي محبوبتي تعدو أمامي‬
‫فوق أطــالل الحـب والوجـدان‬ ‫يشـرق بدرها الساطع اللــماح‬
‫سيصـير قلبـي مل ـيـئا باألدران‬ ‫أمــا أن ــا ف ـب ــدون اح ـتـمال‬
‫هـي النتيجة الطبيعية للهــجران‬ ‫ك ـ ــره‪ ،‬أســف وأوهـ ـ ــام‬
‫يطـفـئ حـرارة وضعف الكـيان‬ ‫هــي الدمــوع فقـط وال نسيان‬
‫ال يـســمع له صــوت وال أنــين‬ ‫إنـي أعيـش الحاضـر األل ــيم‬
‫ألجــد روحــي في خــبر ك ــان‬ ‫أحـاور اآلن ف ــقط األط ــالل‬
‫حتـى صـارت لي عـادة وإدمان‬ ‫أتـخـبط وسـط ذكريـات األيـام‬
‫وال تضـني أنه هلوسة أو هذيان‬ ‫فاقـرئي يا حبـيـبتي هذا الكالم‬
‫حـفرت في صـدري منذ أزمان‬ ‫بـل هي ســطور مــن دم ــوع‬

‫املح ـ ــورالخام ــس ‪:‬‬

‫اجتهادات قضائي ــة‬
‫ومستجدات قانوني ــة وتنظيمي ــة‬

‫‪ -‬أوال ‪ :‬االجتهادات القضائية ‪:‬‬
‫أضحى االجتهاد القضائي في املغرب يفرض نفسه يوما بعد يوما‪ ،‬كرافد من روافد تفسير‬
‫القاعدة القانونية‪ ،‬وتقديم التنزيل الصحيح لها‪ ،‬وبغض النظر عن السجال الفقهي الذي عرفه‬
‫تكييف االجتهاد القضائي من حيث اعتباره مصدر من مصادر القانون من عدمه‪ ،‬فإن االجتهاد‬
‫القضائي املغربي – خاصة منه املتخصص – قد أبان عن علو كعبه في تنزيل مجموعة من النصوص‬
‫القانونية ومواكبة التطور االجتماعي واالقتصادي الذي يعرفه املجتمع املغربي‪ ،‬وهو األمر الذي‬
‫أفض ى إلى إيجاد مجموعة من الحلول الواقعية في مختلف الخصومات القضائية املعروضة على‬
‫أنظار املحاكم‪.‬‬
‫لذلك‪ ،‬فإن مجلة اإلدارة القضائية تعتبر هذا املحور الخامس‪ ،‬من أهم املحاور التي يعول‬
‫عليها في تنوير مختلف الفاعلين بمنظومة العدالة‪ ،‬واستجالء الغموض الذي قد يكتنف بعض‬
‫النصوص القانونية أو االلتباس الذي قد يعتريها عند التنزيل‪ ،‬كما أن هذا املحور من شأنه تنوير‬
‫الرأي العام الوطني من الناحية القانونية حول بعض الوقائع التي تستشكل عليهم‪ ،‬وتمكينه من‬
‫توسيع مداركه القانونية واإلحاطة املثلى بمختلف املظاهر االجتماعية واالقتصادية في إطار توفير‬
‫املعلومة القانونية أو ما بات يعرف باملساعدة القانونية بمفهومها الواسع ولو قبل ظهور املنازعات‬
‫والخصومات القضائية‪.‬‬
‫وقد اعتمدت املجلة من أجل هيكلة طريقة معالجة هذه االجتهادات على طريقة جديدة‬
‫تقوم على التقديم لالجتهاد القضائي بإعطاء صورة مختصرة عن املوضوع الذي يطرحه قبل عرض‬
‫هذا األخير من خالل التوجه القضائي في املوضوع‪ ،‬على أمل أن تحقق هذه الطريقة الجديدة الغاية‬
‫املثلى منها في تقريب القارئ من االجتهادات القضائية وفهمها وتحليلها أكثر قبل الوصول إلى درجة‬
‫التعليق عليها‪.‬‬

‫امل ــادة الجنائية‬

‫قيام جريمة الخيانة الزوجية بناء على االعتراف بتبادل القبل‪:‬‬
‫‪-‬تجاذبات متقاطعة في ثنايا قرار محكمة النقض‪-‬‬

‫ذ‪.‬عبد الحق الحطاب‬
‫باحث في الشؤون القانونية‬
‫عضو املركزاملتوسطي للدراسات القانونية والقضائية‬
‫عضو املنتدى الوطني ألطراإلدارة القضائية الباحثين‬
‫كباحث‪ ،‬وأنا بصدد االطالع على زمرة من اإلنتاجات النابعة عن محاكم مملكتنا الشريفة‬
‫خالل الفترة الزمنية األخيرة‪ ،‬صادفت عيناي قرارا قضائيا حديثا مهما صدر عن محكمة النقض‬
‫ببالدنا تحت عدد ‪ ،3/1431‬بتاريخ ‪ ،2018/10/17‬في امللف الجنائي عدد ‪ ،2017/6/21974‬مفاده‬
‫أن اعتراف زوجة بتبادل قبل مع رجل أجنبي عنها يجعل جريمة الخيانة الزوجية قائمة في حقها‪،‬‬
‫الش يء الذي أدى إلى إثارة ضجة ضخمة على جميع املستويات لدى املهتمين بالشأن القانوني‬
‫والحقوقي‪ ،‬وكذا املجال الشرعي واالجتماعي‪.‬‬
‫وبالعودة إلى تفاصيل القرار ووقائعه‪ ،‬يتبين جليا أن سيدة تنحدر من نواحي مدينة بوملان قد‬
‫توبعت بجنحة الخيانة الزوجية من طرف النيابة العامة‪ ،‬وبعد استنفاذ جلسات املحاكمة‪ ،‬صدر‬
‫حكم عن املحكمة االبتدائية بنفس املدينة قض ى في منطوقه ببراءتها منها‪ ،‬ثم أحيل ملف القضية‬
‫على أنظار غرفة االستئنافات الجنحية بعد الطعن فيه من لدن النيابة العامة‪ ،‬فأصدرت قرارها‬
‫املؤرخ في ‪ 2017/07/25‬في امللف الجنحي عدد ‪ ،17/209‬بإلغاء الحكم االبتدائي‪ ،‬وبعد التصدي‬
‫الحكم عليها بأربعة أشهر حبسا نافذة‪ ،‬وأدائها تضامنا مع شريكها تعويضا مدنيا قدره ‪ 5000‬درهم‪،‬‬
‫األمر الذي جعل دفاع املعنية باألمر يتقدم بطعن بالنقض في مواجهة القرار‪.‬‬

‫وأمام محكمة النقض‪ ،‬ورد في الوسيلة املثارة من طرف دفاع الزوجة في العريضة املقدمة‬
‫من طرفه أن القرار االستئنافي خرق إجراءات املسطرة الجنائية لعدم معاينة ضابط الشرطة‬
‫القضائية الذي حرر محضر وقائع القضية حالة تلبس‪ ،‬إضافة إلى عدم ارتكاز القرار على أساس‬
‫حينما اعتبر أن مجرد تبادل القبل يدخل في صميم االعتراف القضائي‪ ،‬وقض ى بإدانة املتهمة من‬
‫أجل الخيانة الزوجية‪ ،‬قبل أن تنهي محكمة النقض النزاع برفض الطعن‪.‬‬
‫وهكذا‪ ،‬تدعو الخالصة التي انبثقت عن أعلى هيئة بالهرم القضائي إلى وقفة تأملية متأنية‬
‫انطالقا من مختلف الزوايا‪ ،‬وتطرح معها عدة تساؤالت من قبيل‪:‬‬
‫‪-‬هل يدخل االعتراف الوارد بمحضر الضابطة القضائية ضمن مفهوم املكاتيب الصادرة عن‬
‫املتهم املنصوص عليها في الفصل ‪ 493‬من القانون الجنائي املغربي كوسيلة إثبات لقيام جريمة‬
‫الخيانة الزوجية؟‬
‫‪-‬وكيف يمكن استنتاج عنصر التلبس في هذه الحالة؟‬
‫‪-‬وهل جاء موقف محكمة النقض مصادفا للصواب ومحترما للقواعد القانونية والتشريعية‬
‫واملبادئ الراسخة املطبقة على النازلة‪ ،‬ال سيما من حيث الشرعية الجنائية والعرف اإلسالمي؟‬
‫وعليه‪ ،‬وإن لم يكن لي شرف السبق للتعليق على القرار موضوع الدراسة‪ ،1‬إال أن الدراسات‬
‫واآلراء التي تطرقت إلى املوضوع‪ ،‬لم تشف الغليل‪ ،‬مما حذا بي بدوري إلى محاولة املغامرة في سبر‬
‫أغواره بشكل مغاير منهجيا نوعا معا‪.‬‬
‫وللجواب عن هذه األسئلة املشار إليها‪ ،‬سأعمل على تبيان موقف محكمة النقض واألسانيد‬
‫التي اعتمدت عليها لتبريره‪ ،‬قبل مناقشته من خالل إبراز شتى اآلراء ومعالجة وجهات نظر التيارات‬
‫إزاء املوضوع سواء من حيث التأييد أو املعارضة‪ ،‬وإبداء موقفنا الشخص ي منها‪.‬‬
‫أوال‪ :‬موقف محكمة النقض‬
‫جاء موقف محكمة النقض مؤيدا لقرار اإلدانة السابق الذي عبرت عنه غرفة االستينافات‬
‫الجنحية باملحكمة االبتدائية بمدينة بوملان في حق الزوجة باعتبارها مرتكبة الفعل الجرمي املتمثل‬
‫‪ -‬القاضي حكيم يعلق على حكم ”القبلة خيانة ‪ ”2019-01-20‬منشور بالموقع االلكتروني ‪:‬‬ ‫‪1‬‬
‫‪https://casaoui.ma/1497936405.html‬‬
‫‪ -‬العربي بوبكري‪" :‬رأي آخر في قبلة الخيانة"‪ ،‬تعليق منشور بالموقع االلكتروني ‪https://www.maroclaw.com‬‬
‫‪ -‬يوسف الزوجال‪ :‬مدى اعتبار القبلة خيانة زوجية‪ ،‬المجلة المغربية لإلدارة المحلية والتنمية‪ ،‬العدد المزدوج ‪،151-150‬‬
‫يناير‪/‬أبريل ‪.2020‬‬

‫في الخيانة الزوجية‪ ،‬استنادا إلى سيد األدلة في القانون الجنائي‪ ،‬أي االعتراف الصادر عنها واملدون‬
‫بمحضر الضابطة القضائية الذي يشكل وثيقة إثبات تدخل ضمن جملة وسائل اإلثبات املنصوص‬
‫عليها في الفصل ‪ 493‬منه‪ ،‬من خالل تبني التعليل اآلتي‪“ :‬يتجلى من تنصيصات القرار املطعون فيه‬
‫أن املحكمة املصدرة له استندت على صواب في إدانة الطاعنة من أجل جنحة الخيانة الزوجية إلى‬
‫اعترافها في محضر الشرطة القضائية بتبادل القبل مع رجل أجنبي عنها"‪ ،‬مضيفة في اآلن ذاته أن‬
‫االعتراف ‪“:‬فعل يشكل خيانة زوجية في حق زوجها‪ ،‬فهو خيانة لرابطة الزوجية والوفاء والثقة بين‬
‫الزوجين‪ ،‬وإن هذا االعتراف ينزل منزلة االعتراف الذي تضمنته مكاتيب أو أوراق صادرة عنها‪ ،‬وبالتالي‬
‫وسيلة إثبات قانونية طبقا ملقتضيات الفصل ‪ 493‬من القانون الجنائي‪ ،‬وتكون املحكمة قد طبقت‬
‫القانون تطبيقا سليما‪”.‬‬
‫ولقد نص املشرع املغربي على هذا النوع من املحاضر في الفصل ‪ 290‬من قانون املسطرة‬
‫الجنائية الذي جاء فيه ما يلي‪ " :‬املحاضر والتقارير التي يحررها ضباط الشرطة القضائية في شأن‬
‫التثبت من الجنح واملخالفات ‪ ،‬يوثق بمضمنها إلى أن يثبت العكس بأي وسيلة من وسائل اإلثبات"‪.‬‬
‫وتبعا للمعطى سالف الذكر‪ ،‬فإن قرار محكمة النقض يتماش ى مع القاعدة القانونية العامة‬
‫املطبقة في املادة الزجرية والجنحية بصفة رئيسية بحكم حجيتها‪ ،‬ما دام لم يثبت عكس ذلك وال‬
‫لبس أو منازعة بشأنها‪.‬‬
‫ثانيا‪ :‬مناقشة رأي محكمة النقض‬
‫لفت القرار الذي نحن بصدد مناقشة حيثياته أنظار املهتمين بالحقل القضائي والشأن‬
‫القانوني باملغرب‪ ،‬حيث انقسموا إلى تيارين‪ :‬األول مؤيد لرأي محكمة النقض‪ ،‬والثاني معارض له‪.‬‬
‫وهذا يحتم على املرء عرض أسانيد كل منهما على حدة‪.‬‬
‫‪ - 1‬عرض أوجه االتجاه املؤيد لرأي محكمة النقض وأسانيده ‪:‬‬
‫يعكس هذا القرار اتجاها قضائيا ينتصر إلى تغليب األفكار املحافظة‪ ،‬فالتحفظ في املجتمع‬
‫راجع إلى تأثير الشريعة اإلسالمية التي تؤسس لحرمة العرض وتزكي ذلك بخصوص جسد املرأة‬
‫عموما والزوجة على وجه التحديد‪.‬‬
‫وغني عن البيان‪ ،‬أن الشرع الحنيف حرم الزنا بمقتض ى دالئل قطعية صريحة وملموسة‬
‫مستمدة من القرآن والسنة‪ ،‬فقد قال هللا تعالى‪" :‬وال تقربوا الزنى إنه كان فاحشة وساء سبيال"‪. 1‬‬
‫‪ - 1‬سورة اإلسراء‪ ،‬اآلية‪.32 :‬‬

‫وقد ميز اإلسالم بين نوعين من الزنا‪ :‬الزنا الفعلي الحقيقي والزنا املجازي‪.‬‬
‫فالزنا الفعلي أو الذي يصطلح عليه فقها بالزنا الحقيقي أو الزنا األكبر له عدة شروط‬
‫يجب توافرها حتى يتحقق‪ :‬تعمد حدوث اإليالج مع العلم بحرمانيته‪ ،‬ويشترط في هذا التعمد توافر‬
‫عنصرين‪ :‬هما العلم بحالله أو بحرامه وعقوبته وصوره وحدوده‪ ،‬والنية لتحقيقه والسعي مرارا في‬
‫طلبه‪ ،‬أي اإلرادة‪ .‬وإذا اجتمع هذين الشرطين تحقق الزنا ووجب الحد‪ ،‬أما إذا انتفى أحدهما فال يقع‬
‫الحد‪.‬‬
‫أما الزنا املجازي أو الزنا األصغر‪ ،‬فقد ورد في حديث نبوي شريف‪ .‬فعن أبي هريرة عن النبي‬
‫صلى هللا عليه وسلم قال ‪ " :‬إن هللا كتب على ابن آدم حظه من الزنا ‪ ،‬أدرك ذلك ال محالة ‪ ،‬فزنا‬
‫والفرج يصدق ذلك كله ويكذبه "‪.1‬‬‫العين النظر ‪ ،‬وزنا اللسان املنطق ‪ ،‬والنفس تتمنى وتشتهي‪ْ ،‬‬
‫وفي هذا السياق‪ ،‬قال النووي في شرح مسلم ‪:‬إن ابن آدم قدر عليه نصيبه من الزنا‪ ،‬فمنهم‬
‫ً‬
‫من يكون زناه حقيقيا بإدخال الفرج في الفرج الحرام‪ ،‬ومنهم من يكون زناه مجازا بالنظر إلى الحرام أو‬
‫االستماع إلى الزنا وما يتعلق بتحصيله‪ ،‬أو باملس باليد بأن يمس أجنبية بيده أو بتقبيلها‪ ،‬أو باملش ي‬
‫بالرجل إلى الزنا‪ ،‬أو النظر أو اللمس أو الحديث الحرام مع أجنبية ونحو ذلك أو بالفكر بالقلب‪.2‬‬
‫وهكذا‪ ،‬ال يحل للمسلم أن يستهين بمقدمات الزنا كالتقبيل والخلوة واملالمسة والنظر فهي‬
‫كلها محرمات ‪ ،‬وهي تؤدي إلى الفاحشة الكبرى وهي الزنا‪.‬‬
‫ويقول ابن القيم الجوزية في كتابه إعالم املوقعين‪" :‬إن املعاص ي ثالثة أنواع ‪ :‬نوع فيه الحد‬
‫وال كفارة فيه‪ ،‬ونوع فيه الكفارة وال حد فيه‪ ،‬ونوع ال حد فيه وال كفارة ; فاألول‪ -‬كالسرقة والشرب‬
‫والزنا والقذف‪ -‬والثاني‪ :‬كالوطء في نهار رمضان‪ ،‬والوطء في اإلحرام ‪ ,‬والثالث ‪ :‬كوطء األمة املشتركة‬
‫بينه وبين غيره وقبلة األجنبية‪ ،‬والخلوة بها ‪ ،‬ودخول الحمام بغير مئزر‪ ،‬وأكل امليتة والدم ولحم‬
‫الخنزير‪ ،‬ونحو ذلك"‪.3‬‬
‫فإذا كان النظر محرما فمن باب أولى القبلة‪ ،‬ألن القبلة أعظم أثرا في النفس من مجرد‬
‫النظر‪ ،‬حيث إن القبلة أكثر إثارة للشهوة وأقوى داعيا للفتنة من النظر بالعين وكل منصف يعلم‬
‫ذلك ‪.‬‬
‫‪ - 1‬رواه البخاري ومسلم‪.‬‬

‫‪ - 2‬أبو زكريا محيي الدين يحيى بن شرف النووي‪ :‬المنهاج شرح صحيح مسلم بن الحجاج المؤلف‪( :‬المتوفى‪676 :‬هـ )الناشر‪ :‬دار‬
‫إحياء التراث العربي ‪ -‬بيروت الطبعة‪ :‬الثانية ‪ ،1392‬المجلد ‪ ، 16‬ص ‪.206‬‬
‫‪ - 3‬ابن القيم الجوزية‪ :‬إعالم الموقعين عن رب العالمين‪ ،‬اعتنى به احمد عبد السالم الزعبي‪ ،‬الجزء ‪ ،1‬شركة دار األرقم بن أبي‬
‫األرقم للطباعة والنشر والتوزيع‪ ،‬بيروت‪ ،‬الطبعة األولى‪ 1997 ،‬ص ‪.366‬‬

‫ومما يدل على تحريم تقبيل املرأة األجنبية ما ورد في الحديث عن معقل بن يسار رض ي هللا‬
‫عنه أن رسول هللا صلى هللا عليه وسلم قال‪" :‬ألن يطعن في رأس أحدكم بمخيط من حديد خير له‬
‫من أن يمس امرأة ال تحل له"‪.1‬‬
‫وفي نفس السياق‪ ،‬ورد في الحديث عن أبي اليسر قال‪ :‬أتتني امرأة تبتاع تمرا‪ ،‬فقلت‪ :‬إن في‬
‫البيت تمرا أطيب منه‪ ،‬فدخلت معي في البيت فأهويت إليها فقبلتها‪ ،‬فأتيت أبا بكر فذكرت ذلك له‪،‬‬
‫فقال‪" :‬استر على نفسك وتب وال تخبر أحدا"‪ ،‬فلم أصبر‪ ،‬فأتيت عمر فذكرت ذلك له فقال‪" :‬استر‬
‫على نفسك‪ ،‬وتب وال تخبر أحدا"‪ ،‬فلم أصبر‪ ،‬فأتيت النبي صلى هللا عليه وسلم فذكرت ذلك له‬
‫فقال له‪" :‬أخلفت غازيا في سبيل هللا في أهله بمثل هذا؟" حتى تمنى أنه لم يكن أسلم إال تلك الساعة‬
‫ً‬
‫حتى ظن أنه من أهل النار‪ ،‬قال‪ :‬وأطرق رسول هللا صلى هللا عليه وسلم طويال حتى أوحي إليه‪{ :‬وأقم‬
‫ّ‬
‫النهار وزلفا من الليل ّإن الحسنات يذهبن السيئات ذلك ذكرى للذاكرين}‪ ،‬قال أبو‬ ‫الصالة طرفي ّ‬
‫اليسر‪ :‬فأتيته فقرأها علي رسول هللا صلى هللا عليه وسلم‪ ،‬فقال أصحابه‪ :‬يا رسول هللا ألهذا خاصة‬
‫أم للناس عامة؟ فقال‪" :‬بل للناس عامة"‪.2‬‬
‫كما أن ما تميز به العرب هو الغيرة الشديدة واملحافظة على العرض والشرف سواء في عهد‬
‫الجاهلية أو في ظل اإلسالم‪ .‬فقد كانوا يقدسون هذا األمر ويعظمونه‪ ،‬بل إنهم يتمسكون بالعفة‪،‬‬
‫ويشيمون عن الرذائل‪ ،‬ويبتعدون عن مساوئ األخالق‪.‬‬
‫وقد عبر عن ذلك الشاعر املتنبي في إحدى قصائده‪ ،‬بقوله‪" :‬يهون علينا أن تصاب جسومنا‬
‫وتسلم أعر ٌ‬
‫اض لنـا وعقـول"‪.‬‬
‫وقد ورد في قصيدة شعرية أخرى لصاحبها البيت الشعري اآلتي‪:‬‬
‫ال بارك هللا بعد العرض في املال‬ ‫أصون عرض ي بمالي ال أبدده‬
‫‪3‬‬
‫ولست للعرض إن أودى بمحتال‬ ‫أحتال للمال إن أودى فأكسبه‬
‫ويسير على ذات املنوال الشاعر الجاهلي عنترة بن شداد‪ ،‬حينما عبر عن ذلك‪:‬‬
‫وما لسواد جلدي من دواء‬ ‫لئن أك أسودا فاملسك لوني‬
‫كبعد األرض عن جو السماء‬ ‫ولكن تبعد الفحشاء عني‬
‫‪1‬‬
‫‪ -‬رواه الطبراني والبيهقي‬
‫‪ - 2‬رواه الترمذي‬
‫‪ - 3‬شرح ديوان الحماسة‪ ،‬أبو علي أحمد بن محمد بن الحسن المرزوقي األصفهاني (المتوفى‪ 421 :‬هـ)‪ ،‬المحقق ‪:‬غريد الشيخ‪،‬‬
‫وضع فهارسه العامة‪ :‬إبراهيم شمس الدين‪ ،‬دار الكتب العلمية‪ ،‬بيروت‪ -‬لبنان‪ ،‬الطبعة األولى ‪ 1424‬هـ‪2003 -‬م‪ ،‬ص ‪.1184‬‬

‫وعلى هذا األساس‪ ،‬فإن اتجاه محكمة النقض إلى اعتبار القبلة الشهوانية خيانة لرابطة‬
‫الزوجية وللوفاء والثقة بين الزوجين‪ ،‬هو تفسير ينسجم وطبيعة املصلحة املحمية من وراء التجريم‬
‫املتمثلة في صيانة حرمة الزواج ورابطته املقدسة‪.‬‬
‫‪ - 1‬بسط أوجه االتجاه الر افض لرأي محكمة النقض وأسانيده ‪:‬‬
‫ركز مناهضو هذا القرار سهام نقدهم الالذع بناء على كونه جاء مخالفا لقاعدة الشرعية‬
‫الجنائية‪ ،‬بعلة أن القانون الجنائي املغربي الذي يجرم العالقات الجنسية الرضائية بين الراشدين‬
‫يميز بين جريمتي الفساد والخيانة الزوجية‪.‬‬
‫كما أن قواعد املادة الجنائية التي تخضع ملبدأ حرية اإلثبات جعلت املشرع يتقيد عند إثبات‬
‫جرائم الفساد أو الخيانة الزوجية بوسائل واردة على سبيل الحصر‪ ،‬حيث نص في الفصل ‪ 493‬من‬
‫القانون الجنائي على أن هذه الجرائم ال تثبت إال بناء على محضر رسمي يحرره أحد ضباط الشرطة‬
‫القضائية في حالة التلبس‪ ،‬أو بناء على اعتراف تضمنته مكاتيب أو أوراق صادرة عن املتهم أو اعتراف‬
‫قضائي‪.‬‬
‫من جهة ثانية‪ ،‬يرى جانب آخر من املهتمين أن القرار املذكور يخالف االجتهاد القضائي‬
‫باملغرب والذي درج على اشتراط وجود العالقة الجنسية في جريمتي الفساد أو الخيانة الزوجية‪،‬‬
‫حيث ال يتصور قيام الجريمتين دون وجود محضر تلبس أو اعتراف في مكاتيب‪ ،‬أو اعتراف قضائي‬
‫بممارسة الجنس‪.‬‬
‫وقد ذهب مناصرو هذا التيار أيضا إلى أن القرار لم يصدر فقط مخالفا للقانون الجنائي‬
‫الذي يشترط العالقة الجنسية الكاملة لإلدانة في جريمتي الفساد والخيانة الزوجية‪ ،‬وإنما أيضا‬
‫معاكس ألحكام مختلف املذاهب الفقهية اإلسالمية التي تشترط حالة التلبس بالزنا‪ ،‬وحضور أربعة‬
‫شهود يعاينون العملية وال يقام الحد إذا اختلت هذه الشهود‪ ،‬كما أن املعلوم في الشريعة اإلسالمية‬
‫أن القبلة مجرد صغيرة من الصغائر وال تعد من كبائر الذنوب‪ ،‬ويكفي أن يتوضأ الشخص لكي‬
‫تسقط عنه‪.‬‬
‫فالفقه الكالسيكي التقليدي يرى أن فعل الخيانة الزوجية هو تدنيس فراش الزوجية‬
‫وانتهاك حرمته بتمام الوطء‪ ،‬ويميز بين نوعين من هذا الفعل الجنس ي‪:‬‬
‫‪-‬خيانة زوجية بسيطة )‪ (Simple Adultère‬يرتكبها الشخص املتزوج مع شخص أجنبي غير‬
‫متزوج‪.‬‬

‫‪-‬ثم خيانة زوجية ثنائية )‪ (Adultère Double‬يرتكبها الشخص املتزوج مع شخص آخر يكون‬
‫هو اآلخر متزوجا أيضا‪. 1‬‬
‫عموما‪ ،‬سار أعمدة الفقه العربي عموما إلى وصف الخيانة الزوجية على أنها ارتكاب الوطء‬
‫غير املشروع من طرف شخص متزوج مع شخص آخر برضاه‪ ،‬وذلك حال قيام العالقة الزوجية فعال‬
‫أو حكما‪ ،2‬ويذهب معه رواد الفقه القانوني باملغرب في اتجاه التطبيق الحرفي ملضامين فصول‬
‫القانون الجنائي فيما يتعلق بالتلبس الجنس ي‪ ،‬أي أن يكونا الطرفان في وضعية ممارسة الجنس أو‬
‫بصدد املمارسة أو االنتهاء منه‪.3‬‬
‫ثالثا‪ :‬موقفنا الشخص ي‬
‫قد يبدو منذ الوهلة األولى أن قرار محكمة النقض خلق رؤية قضائية استثنائية وفريدة‬
‫غير معهودة وفتح من جديد النقاش حول حماية الحريات الخاصة للمواطنين واملواطنات‪ ،‬إال أنه‬
‫بالتمعن في مضمون حيثياته وتعليله‪ ،‬يتضح أن أساس الخالف الواقع بين التيارات التي سقناها‬
‫أعاله بخصوص جريمة الخيانة الزوجية راجع بشكل رئيس ي إلى الغموض الذي يكتنف مراد املشرع‬
‫من مفهوم ” الخيانة الزوجية“‪ ،‬الش يء الذي يجعل االلتباس قائما بخصوص تحديد ماهية الركن‬
‫املادي لهذه الجنحة‪ ،‬ناهيك عن مكونات ركنها املعنوي‪.‬‬
‫وبالرغم من أنه قد يضفي عليه البعض الطابع الشاذ كما رأينا لعدم انسجامه مع االجتهاد‬
‫القضائي الوطني املتواتر سابقا من لدن قضاء محكمة النقض‪ ،‬مع بوادر افتراض تناقضه مع مبادئ‬
‫الشرعية الجنائية بالنسبة للبعض اآلخر كما سبق بيانه‪ ،‬فإنه في رأيي الشخص ي وليس دفاعا عن‬
‫القرار والهيئة املصدرة له‪ ،‬لم يخرج عن نطاق نص الفصول املنظمة لجريمة الخيانة الزوجية‪ ،‬وجاء‬
‫مطابقا ملقتضياتها واحترم روح القانون‪ ،‬كما أنه لم يتوسع في فحواه عند تفسيره‪ ،‬بل ظل متشبعا‬
‫باملرجعية الدستورية والدينية التي تعد من مقومات الدولة وتشريعها‪ ،‬ذلك أن املوقف الذي ذهبت‬
‫‪1‬‬
‫‪- On entend par simple adultère la conjonction illicite qu’a une personne mariée avec une qui lest‬‬
‫‪pas. Et par adultere double l on entend la conjonction illicite qu’a une personne mariée avec une qui‬‬
‫‪est aussi mariée.‬‬
‫‪M. claude et joseph de Ferriere : nouvelle introduction a la pratique contenant lexplication des‬‬
‫‪termes de pratique de droit et de coutume avec les juridictions de France p : 46. Consultable sur le‬‬
‫‪site web : www.books.google.com‬‬
‫‪ - 2‬عبد الحكيم فودة‪ ،‬الجرائم الماسة باآلداب العامة و العرض‪ ،‬دار الكتب القانونية‪ ،‬مصر‪ ،‬القاهرة‪ ،‬طبعة ‪ ،2004‬ص ‪605‬‬
‫أحمد حافظ نور‪ ،‬الزنا في القانون المصري والمقارن‪ ،‬دار نهضة مصر للطباعة والنشر والتوزيع‪ ,‬طبعة ‪ ،1958‬ص ‪.610‬‬
‫‪ - 3‬أنظر ‪:‬امحمد أق بلي وعابد العمراني‪ ،‬القانون الجنائي الخاص المعمق في شروح‪ ،‬مكتبة الرشاد للنشر والتوزيع‪ ،‬ط األولى ‪ ،2020‬ص ‪/ 190‬‬
‫‪ -‬عبد الواحد العلمي‪ ،‬شرح القانون الجنائي المغربي‪ ،‬القسم الخاص‪ ،‬ص ‪/ 218‬‬
‫‪ -‬أحمد الخمليشي‪ ،‬القانون الجنائي الخاص‪ ،‬ج ‪ ،2‬مكتبة المعارف للنشر والتوزيع‪ ،‬الطبعة الثانية ‪ ،1405-1986‬ص ‪249‬‬

‫إليه محكمة النقض يعتبر في اعتقادي موقفا سليما على اعتبار أنه يمنع تفسير النصوص القانونية‬
‫ذات الطابع الجنائي إال وفق ما أراده املشرع‪.‬‬
‫ولكل هذا‪ ،‬ال بد من اإلشادة بقضاة محكمة النقض الذين تولوا زمام مراقبة تطبيق القانون‬
‫إزاء النازلة املطروحة‪ ،‬ونصفق لهم بحرارة على الجرأة والشجاعة التي تحلوا بها‪ .‬ومرد ميولنا إلى‬
‫رجاحة موقف املحكمة وصوابيته إلى ما يلي‪:‬‬
‫‪ ‬أن استخدام املشرع عبارة "الخيانة الزوجية" بدل "املواقعة الجنسية بين رجل وامرأة‬
‫أحدهما متزوج" لم يأتي من فراغ أو اعتباطيا‪ ،‬بل الغرض منه توسيع مجال ارتكاب هذه الجنحة بما‬
‫هو متوافق مع املرجعية األخالقية اإلسالمية التي تعتبر الباعث واملصدر وراء تجريم هذا الفعل‪،‬‬
‫وبالتالي فمرد اقتصار فهم هذه الجنحة على أن املقصود بها هو املواقعة الجنسية هو فهم قاصر‬
‫ومخالف ملا قصده املشرع‪ ،‬حيث إنه حينما ننظر إلى هذه الجنحة من املنظور الشرعي‪ ،‬فإن الخيانة‬
‫الزوجية ال تسع املواقعة الجنسية خارج مؤسسة الزواج التي يكون أحد أطرافها متزوجا فقط‪ ،‬بل‬
‫إنما يشمل كل عالقة غير مشروعة قد تنشأ بين أحد الزوجين وشخص أجنبي عن العالقة الزوجية‪،‬‬
‫فتعتبر عالقة محرمة شرعا وعرفا سواء بلغت حد الزنا أو لم تبلغ‪ ،‬ويشمل ذلك تبادل القبل‪.‬‬
‫وبهذا‪ ،‬يكون مردودا على أصحابه القول بأن القرار جاء مخالفا لقاعدة الشرعية الجنائية‪.‬‬
‫وبالتالي فمحكمة النقض ملا اعتبرت تبادل القبل فعال يشكل خيانة زوجية تكون قد حققت غاية‬
‫املشرع باستعمال لفظ الخيانة الزوجية في صيغته العامة والواسعة واملطلقة‪.‬‬
‫‪ ‬أن القول بأن القرار جاء مخالفا لالجتهاد القضائي ملحكمة النقض الصادر في فترات‬
‫ماضية ال يستقيم‪ ،‬بل إن العكس هو الصحيح‪ ،‬ذلك أن تجريم تبادل القبل من طرفها ليس جديدا‬
‫أو وليد اليوم‪ ،‬بل سبق في قرار لها أن اعتبرت مجرد السالم بالوجه يعتبر أمرا عاديا‪ ،‬في حين أن‬
‫تبادل القبل مع قاصر مجرم ويقع تحت طائلة جريمة هتك عرض قاصر‪.1‬‬
‫‪ ‬أن القول بكون القرار سار في منحى متناقض مع الشريعة اإلسالمية من حيث ضرورة‬
‫وجود إيالج وعالقة جنسية كاملة األركان يبقى غير جدي‪ ،‬لتشبت التيار املدافع عن هذه الفكرة بالزنا‬
‫الحقيقي أو الفعلي الذي أوضحنا معناه آنفا‪ ،‬دون االلتفات إلى النوع الثاني من الزنا أي الزنا‬
‫املجازي‪ ،‬والذي يدخل ضمن خانته القبل وتبادلها مع شخص أجنبي عن الزوج‪ ،‬وهو ما يؤكد سالمة‬
‫املوقف املتخذ من لدن محكمة النقض بشأن هذا الشق املتعلق بالشرع اإلسالمي‪.‬‬
‫‪ - 1‬قرار مؤرخ في ‪.2010/03/11‬‬

‫‪ ‬أن االتجاه الذي نحت إليه محكمة النقض يتوافق أيضا مع السياسة الجنائية‬
‫الوطنية التي تسلتزم سن نظام حمائي مجتمعي بصفة مزدوجة‪ ،‬أي عام وأسري بصفة خاصة‪.‬‬
‫‪ ‬أن االعتراف املدون بمحضر الضابطة القضائية بارتكاب الخيانة الزوجية تأخذ به‬
‫املحاكم وليس وليد اليوم‪ ،‬ويظهر جليا من خالل مجموعة من االجتهادات القضائية‪ ،‬نذكر على‬
‫سبيل املثال ال الحصر‪:‬‬
‫‪ -‬قرار محكمة النقض (املجلس األعلى) سابقا رقم ‪ 11‬س ‪ 25‬الصادر بتاريخ ‪ 14‬يناير‬
‫‪ 1982‬ملف جنحي عدد ‪ 60184‬الذي جاء فيه‪" :‬االعتراف املحرر من لدن الضابطة القضائية واملوقع‬
‫عليه من طرف صاحبه ينزل منزلة اعتراف تضمنته مكاتيب أو أوراق صادرة عن املتهم في ميدان إثبات‬
‫الخيانة الزوجية أو املشاركة فيها"‪.‬‬
‫‪ -‬قرار محكمة النقض رقم ‪ 2305‬س ‪ 21‬الصادر بتاريخ ‪ 9‬نونبر ‪ 1978‬الذي ورد فيه ما‬
‫يلي‪" :‬إن توقيع املتهم على املحضر الصحيح الشكل يعتبر بمثابة االعتراف الذي تضمنته مكاتيب أو‬
‫أوراق صادرة عن املتهم دون اشتراط التلبس وأناط املجلس األعلى ذلك باقتناع املحكمة بما ورد‬
‫باملحضر"‪.1‬‬
‫ومجمل القول‪ ،‬ولرفع اللبس عن خبايا جريمة الخيانة الزوجية وفك عناصرها التكوينية‬
‫فيما يتعلق بركنها املادي‪ ،‬فإن املشرع املغربي مدعو في إطار مراجعة وبلورة التصور الجديد للسياسة‬
‫الجنائية عند اإلقدام على تعديل أحكام مجموعة القانون الجنائي‪ ،‬وال سيما فيما له صلة وطيدة‬
‫بالنقاش املحتدم الدائر بين الفعاليات الحقوقية حول الحق في ممارسة الحريات الفردية‪ ،‬إلى األخذ‬
‫بعين االعتبار مختلف العوامل املؤثرة في تحديد ماهية الجريمة التي نحن بصددها واإلحاطة‬
‫بعواملها‪ ،‬حتى يتسنى لجميع املمارسين التمييز والفصل بينها وبين األفعال الجرمية األخرى كجريمة‬
‫الفساد‪.‬‬
‫كما أن التوجه الحديث املتخذ من طرف محكمة النقض حول مسائل خاصة ترتبط بهذه‬
‫الجريمة بعينها‪ ،‬من خالل الحسم في الحالة التي يكون مرتكب فعل الخيانة الزوجية قاصرا‪ ،‬يجعل‬
‫التشريع الجنائي املغربي مطالبا بتوحيد الرؤى واالقتصار على تطبيق الفصول من ‪ 491‬إلى ‪ 493‬من‬
‫القانون الجنائي على الراشدين فقط دون تمديده إلى فئة األحداث‪ ،‬عبر إضافة فقرة خاصة تنص‬
‫صراحة على ذلك‪ ،‬بدل الخوض في تساؤالت أخرى من حيث التكييف‪ :‬هل يتم متابعته طبقا‬
‫‪ - 1‬أورد هذه االجتهادات‪ ،‬إيهاب عبد المطلب وسمير صبحي‪ :‬الموسوعة الجنائية الحديثة في شرح القانون الجنائي المغربي في ضوء الفقه وأحكام المجلس‬
‫األعلى المغربي ومحكمة النقض المصرية المجلد الرابع ‪ 2011-2010‬توزيع مكتبة الرشاد سطات‪ ،‬ص‪.76‬‬

‫ملقتضيات املادة ‪ 22‬من مدونة األسرة‪ ،‬التي تنص على أن القاصر التي تحصل على إذن قضائي‬
‫بالزواج تكتسب األهلية املدنية في ممارسة الحق في التقاض ي في كل ما يتعلق بآثار عقد الزواج من‬
‫حقوق والتزامات‪ ،‬مما يؤدي أيضا إلى ترتيب املسؤولية الجنائية في حقه‪ ،‬أم التصريح ببراءته بحكم‬
‫أنه حدث غير مكتمل التمييز؛ وهو ما يفرض التعامل معه كضحية تستحق الحماية القانونية طبقا‬
‫ملقتضيات املادة ‪ 484‬من القانون الجنائي‪ ،‬ومن ثم‪ ،‬ال يمكن اعتباره فاعال أصليا في جنحة الخيانة‬
‫الزوجية‪ ،‬طاملا لم يتجاوز ‪ 18‬سنة‪ ،‬ألنه ال يعتد بإرادته في العالقات الجنسية مع الغير وأن كل‬
‫اتصال جنس ي به ولو بإرادته يشكل جريمة هتك عرض قاصر‪.‬‬

‫القاعدة ‪ :‬تقادم العقوبة الجنحية بمرورأربع سنوات من تاريخ اكتساب‬

‫الحكم أو القرارلقوة األمر املقض ي به يسقط تنفيذ العقوبة‬
‫املرجع ‪ :‬قرارمحكمة النقض عدد ‪ 349‬بتاريخ ‪ 18‬مارس ‪ 2015‬في امللف الجنحي عدد ‪2014/1/6/9194‬‬
‫‪ -‬الوسيلة ‪:‬‬
‫في شأن وسيلة النقض الوحيدة املتخذة من الخرق الجوهري للقانون وخرق مقتضيات‬
‫املادة ‪ 650‬من قانون املسطرة الجنائية‪ ،‬ذلك أن القرار االستئنافي القاض ي عليه بالعقوبة الحبسية‬
‫املعنية بالطلب صدر بتاريخ عاشر أكتوبر ‪ ،2006‬وأن تبليغه إليه تم بتاريخ تاسع يوليوز ‪ 2013‬بعد‬
‫أن تقادمت هذه العقوبة الحبسية‪ ،‬ولذلك ال يمكن اعتبار التبليغ املذكور سببا النقطاع التقادم‪،‬‬
‫وال يؤثر بأي شكل على القرار املبلغ‪ ،‬ألن مقتضيات املادة ‪ 650‬من قانون املسطرة الجنائية لم ترتب‬
‫على هذا التبليغ أي أثر موقف أو قاطع للتقادم‪ ،‬واملحكمة املطعون في قرارها عندما اعتبرت تاريخ‬
‫إجراء التبليغ منطلقا الحتساب تقادم العقوبة وقررت رفض طلب العارض الرامي إلى التصريح‬
‫بتقادم العقوبة في حقه فقد خرقت مقتضيات فصل القانون املذكور وعرضت بذلك قرارها‬
‫للنقض‪.‬‬
‫‪ -‬جواب الوسيلة ‪:‬‬
‫حيث يتجلى من القرار املطلوب التصريخ بتقادم العقوبة الحبسية فيه (وهي ثالث‬
‫سنوات)‪ ،‬قد صدر بمثابة حضوري بتاريخ ‪ 10‬أكتوبر ‪ 2006‬وبلغ إلى املحكوم عليه – الطالب –‬
‫بتاريخ ‪ 09‬يوليوز ‪ 2013‬أي بعد مرور أكثر من أربع سنوات على صدوره‪.‬‬
‫وحيث إنه بمقتض ى املادتين ‪ 1/648‬و‪ 1/650‬من قانون املسطرة الجنائية‪ ،‬يتخلص املحكوم‬
‫عليه بعقوبة حنجية من آثار هذا الحكم للتقادم‪ ،‬إذا لم تنفذ عليه تلك العقوبة خالل أجل أريع‬
‫سنوات من تاريخ اكتساب القرار القاض ي بها قوة الش يء املقض ي به‪ ،‬ويكتسب القرار الصادر بمثابة‬
‫الحضوري هذه القوة إذا لم تسع الجهة املكلفة بالتنفيذ إلى تبليغه إلى املحكوم عليه وتنفيذ عقوبته‬
‫عليه قبل أن تسقط بالتقادم‪.‬‬
‫وحيث إن ما ذهبت إله املحكمة املطعون فيه قرارها‪ ،‬وهي تنظر في نزاع يتعلق بالتنفيذ‪ ،‬من‬
‫أن تبليغ القرار بمثابة الحضوري املؤرخ في ‪ 2006/10/10‬إلى املحكوم عليه العارض بتاريخ‬
‫‪ 2013/07/09‬بعد مض ي أمد تقادم عقوبته‪ ،‬جعله ال يكتسب قوة الش يء املقض ي به‪ ،‬قول ال يساير‬
‫املقتضيات القانونية املشار إليها أعاله‪ ،‬إذ إن تبليغ القرار الذي يتم بعد مض ي أمد تقادم العقوبة‪،‬‬
‫ال يترتب عنه أي أثر قانوني‪ ،‬مما يعرض القرار املطعون فيه للنقض واإلبطال‪.‬‬

‫جنحة الفرار في حادثة السيريعاقب عليها بالعقوبة األصلية والعقوبة‬

‫اإلضافية‬
‫املرجع ‪ :‬قرارمحكمة النقض عدد ‪ 481‬بتاريخ ‪ 03‬أبريل ‪ 2014‬في امللف الجنحي عدد ‪2014/10/6/650‬‬
‫في شأن وسيلة النقض الفريدة املتخذة من انعدام األساس القانوني‪ ،‬ذلك أن الغرفة االستئنافية‬
‫أدانت املتعم من أجل جنحة الفرار عقب وقوع الحادثة وعاقبته بغرامة فقط دون األمر بتوقيف رخصة‬
‫السياقة في املدة املنصوص عليها في املادة ‪ 182‬من مدونة السير وتتراوح بين سنة وسنتين‪ ،‬فجاء قرارها غير‬
‫مستند على أساس قانوني ومعرضا للنقض‪.‬‬
‫‪ -‬الجواب على الوسيلة ‪:‬‬
‫بناء على الفصلين ‪ 365‬و‪ 370‬من قانون املسطرة الجنائية وبمقتضاهما يجب أن تكون األحكام‬
‫والقرارات معلله من الناحيتين الواقهية والقانونية‪ ،‬وإال كانت باطلة‪.‬‬
‫حيث إن املادة ‪ 182‬من مدونة السير تعاقب على جنحة الفرار فضال عن العقوبات األصلية املحدد فيها‬
‫وهي الحبس والغرامة بعقوبة إضافية هي توقيف رخصة السياقة ملدة تتراوح بين سنة وسنتين‪ ،‬واملحكمة‬
‫املصدرة للقرار املطعون فيه ملا ادانت الظنين من أجل جنحة الفرار وعاقبته بغرامة نافذة فقط‪ ،‬وقضت بإرجاع‬
‫رخصة السياقة له تكون قد خرقت املقتضيات القانونية املشار إليها أعاله‪ ،‬ولم تحمل لقضائها من أساس‬
‫وعرضته للنقض‪.‬‬

‫القاعدة ‪ :‬العقوبات الحبسية النافذة هي التي تخضع لرد االعتبارالقضائي أما العقوبات‬
‫املوقوفة التنفيذ فتخضع لرد االعتباربقوة القانون‬
‫املرجع ‪ :‬قرارمحكمة النقض عدد ‪ 492‬بتاريخ ‪ 23‬مارس ‪ 2022‬في امللف الجنحي عدد ‪2021/1/6/23381‬‬
‫في شأن وسيلة النقض الوحيدة والتي جاء فيها أن القرار املطلوب رد االعتبار فيه قض ى في الدعوى‬
‫العمومية بإدانة الطالب بسنة حبسا مؤجال‪ ،‬وبغرامة مالية قدرها ‪ 5000‬درهم‪ ،‬وفي الدعوى املدنية بأدائه وباقي‬
‫املتهمين تضامنا تعويضا مدنيا قدره ‪ 120.000‬درهم‪ ،‬غير أن رد االعتبار القضائي ال يمكن تصوره إال في‬
‫العقوبات النافذة السالبة للحرية‪ ،‬األمر الذي نصت عليه املادة ‪ 690‬من قانون املسطرة الجنائية‪ ،‬بالقول أنه‬
‫يجب أن يكون طلب رد االعتبار شامال ملجموع املقررات القضائية بعقوبات نافذة لم يسبق محوها ال عن طريق‬
‫رد اعتبار سابق‪ ،‬وال عن طريق العفو الشامل‪ ،‬كما أن املادة ‪ 692‬من قانون املسطرة الجنائية جعلت احتساب‬
‫أمد رد االعتبار القضائي ابتداء من يوم اإلفراج بالنسبة للمحكوم عليه بعقوبة سالبة للحرية‪ ،‬ولم يحدد املشرع‬
‫أي أجل لرد االعتبار القضائي فيما يخص العقوبات املوقوفة التنفيذ‪ ،‬مما يتعذر معه على املحكمة احتساب‬
‫أمد سريان أجل رد االعتبار بشأنها‪ ،‬األمر الذي يعرض القرار للنقض واإلبطال‪.‬‬

‫حيث يقتصر رد االعتبار القضائي طبقا ملقتضيات املادة ‪ 690‬من قانون املسطرة الجنائية‪ ،‬على‬
‫العقوبات النافذة التي لم يسبق محوها‪ ،‬ال عن طريق رد اعتبار سابق‪ ،‬وال عن طريق العفو الشامل‪ ،‬أما‬
‫العقوبات الحبسية موقوفة التنفيذ فتخضع لرد االعتبار بقوة القانون وفق ما تنص عليه املادة ‪ 689‬من نفس‬
‫القانون‪ ،‬ومقتضيات املادة ‪ 56‬من القانون الجنائي التي تجعل الحكم بإيقاف التنفيذ كأن لم يكن‪ ،‬بعد مض ي‬
‫خمس سنوات من اليوم الذي يصير فيه الحكم حائزا لقوة الش يء املحكوم به‪ ،‬واملحكمة مصدرة القرار املطعون‬
‫فيه‪ ،‬ملا استجابت لطلب رد اعتبار يتعلق بعقوبة موقوفة التنفيذ‪ ،‬تكون قد حادت عن التطبيق السليم‬
‫للقانون‪ ،‬فجاء قرارها خارقا للقانون املوجب للنقض واإلبطال‪.‬‬

‫امل ــادة الشرعي ـ ــة‬

‫القاعدة ‪ :‬التدليس في عقد الزواج يوجب الفسخ – صفة عزوبة املخطوبة –‬
‫املرجع ‪ :‬قرارمحكمة النقض عدد ‪ 149‬بتاريخ ‪ 2011/04/05‬في امللف الشرعي عدد ‪2009/1/2/292‬‬
‫في شأن الوسيلة األولى املتخذة من خرق املادة ‪ 63‬من مدونة األسرة والفصل ‪ 52‬من قانون االلتزامات‬
‫والعقود‪ ،‬ذلك أنه حسب املادة املذكورة فإن املدلس عليه في عقد الزواج بوقائع أثرت على إرادته وأفسدتها تخول‬
‫له طلب فسخ العقد قبل البناء وبعده داخل أجل شهرين من تاريخ العلم بوقوع التدليس‪ ،‬كما أن الفصل ‪ 52‬من‬
‫قانون االلتزامات والعقود ينص على أن التدليس يخول اإلبطال إذا كان ما لجأ إليه من الحيل أو الكتمان أحد‬
‫املتعاقدين أو نائبه قد بلغت في طبيعتها حدا بحيث لوالها ملا تعاقد الطرف اآلخر‪ ،‬واملطلوبة استعملت وسائل‬
‫التضليل بإدالئها بشهادة العزوبة والخطوبة والتصريح أمام العدلين بكونها لم يسبق لها الزواج قاصدة من ورائها‬
‫مظهرا خادعا إليقاعه في غلط حتى يتزوج بها‪ ،‬وقد تأتى لها ذلك وتزوجها تحت تأثير هاذ التدليس وأصدقها‬
‫صداق البكر ‪ 30.000‬درهم‪ ،‬ناهيك عن كثره الهدايا ومراسيم الزواج التي كلفته ‪ 25.000‬درهم‪ ،‬وذلك كله على‬
‫أساس أنها لم يسبق لها زواج‪ ،‬والقرار املطعون فيه ملا اعتبر شهادة الخطوبة ليست شرطا في عقد الزواج أو ركنا‬
‫فيه‪ ،‬وأنها ال تدخل ضمن موجبات فسخ الزواج واستبعد كل ما أدلى به من حجج واعتبرها ال تشكل تدليسا‪ ،‬فإنه‬
‫يكون قد خرق مقتضيات املادة ‪ 63‬من مدونة األسرة والفصل ‪ 52‬من قانون االلتزامات والعقود مما يعرضه‬
‫للنقض‪.‬‬

‫حيث صح ما عابه الطاعن على القرار املطعون فيه‪ ،‬ذلك أنه طبقا للمادة ‪ 4‬من مدونة األسرة فإن‬
‫الزواج ميثاق تراض وترابط شرعي بين رجل وامرأة على وجه الدوام‪ ،‬غايته اإلحصان والعفاف وإنشاء أسرة‬
‫مستقرة برعاية الزوجين‪ ،‬وهذا ال يتأتى إال إذا بني هذا الزواج على نقاء السريرة وحسن الطوية واملطلوبة ملا أدلت‬
‫بشهادة الخطوبة التي أنجزتها والتي تتضمن بأنها عازبة ولم يسبق لها زواج الش يء الذي أكدته أمام عدلي تلقي‬
‫الزواج‪ ،‬والحال أنها كانت متزوجة برجل آخر وطلقت منه حسب نسخة من رسم الطالق عدد ‪ 129‬بتاريخ‬
‫‪ 2001/08/18‬والذي بقي بدون مطعن‪ ،‬تكون قد دلست على الطاعن بوقائع كانت هي الدافع إلى قبول الزواج‪،‬‬
‫واملحكمة ملا عللت قرارها بأن موجبات فسخ الزواج هي ما اصطلح عليها في املدونة من املمنوعات املؤقتة‬
‫واملمنوعات املحرمة تكون قد عللت قرارها تعليال فاسدا‪ ،‬وخرقت مقتضيات املادة ‪ 63‬من مدونة األسرة‪ ،‬مما‬
‫يعرض قرارها للنقض‪.‬‬

‫القاعدة ‪ :‬الخدمة املنزلية ال تعتبرعمال من أعمال الكد والسعاية وال تدخل في تنمية أموال‬
‫األسرة خالل الزواج‬
‫‪ -‬الوسيلة الثالثة‪:‬‬
‫حيث تعيب الطاعنة على القرار بخرق الدستور (الفصلين ‪ 19‬و‪ 32‬منه)‪ ،‬ذلك أنه حمل‬
‫الطاعنة عبء إثبات املساهمة املادية في الثروة‪ ،‬وتقييد ذلك بدورها في العمل املدر للدخل دون‬
‫اعتبار الدور التشاركي في قيام األسرة وتأسيس الثروة األسرية على اعتبار أنها لم تبخل على زوجها‬
‫بمالها‪ ،‬مما يكون معه القرار معرضا للنقض‪.‬‬
‫‪ -‬جواب الوسيلة الثالثة ‪:‬‬
‫لكن‪ ،‬حيث إن املحكمة ملا لم يثبت لديها بمقبول أن الطاعنة ساهمت فعليا في تنمية أموال‬
‫األسرة‪ ،‬واعتبرت أن الخدمة املنزلية من التزاماتها العادية بنص املادة ‪ 51‬من مدونة األسرة‪ ،‬وقضت‬
‫برفض الطلب‪ ،‬فإنها طبقت القانون وعللت قرارها تعليال كافيا‪ ،‬وكان ما بالنعي على غير أساس‪.‬‬

‫القاعدة ‪ :‬الرجوع لبيت الزوجية يجب أن يكون فعليا وعن حسن نية ومغادرة الزوجة لبيت‬
‫الزوجية بعد فترة وجيزة من تنفيذها لحكم يوجب ايقاف نفقتها واعتبارها ناشزا‬
‫حيث يعيب الطاعن القرار املطعون فيه بضعف التعليل الذي هو بمثابة انعدامه‪ ،‬ذلك أن‬
‫املطلوبة هي التي استصدرت الحكم القاض ي بالرجوع إلى بيت الزوجية لرفع حالة النشوز والحصول‬
‫على النفقة التي كان قد تم إيقافها من طرف املحكمة المتناعها عن الرجوع إلى بيت الزوجية سابقا‪،‬‬
‫وأنها لم تكن حسنة النية إذ بمجرد ما ادخلها العون القضائي (ن‪.‬م) إلى بيت الزوجية غادرته على‬
‫الساعة السادسة والنصف مساء حسب محضر معاينة املنجز من طرف العون القضائي السيد‬
‫ً‬
‫مساء‪ ،‬وبقي إلى الساعة الثامنة والنصف‬ ‫(ب‪.‬م) الذي حضر إلى بيت الزوجية على الساعة السابعة‬
‫من نفس اليوم‪ ،‬دون أن يظهر لها أثر‪ ،‬والذي أورد في محضره بأن املسمى سعيد صاحب الدكان‬
‫املجاور أخبره بأن املطلوبة غادرت بيت الزوجية على الساعدة السادسة والنصف‪ ،‬واملحكمة ملا‬
‫اعتمدت محضر التنفيذ املنجز من طرف العون القضائي (ن‪.‬م) لرفع حالة النشوز مع أن هذا‬
‫املحضر قد تم دحضه بمحضر العون القضائي (م‪.‬ب) تكون قد عللت قرارها تعليال ناقصا وهو‬
‫بمثابة انعدامه‪ ،‬مما يعرضه للنقض‪.‬‬
‫حيث صح ما عابه الطاعن على القرار املطعون فيه‪ ،‬ذلك أنه بمقتض ى املادة ‪ 195‬من‬
‫مدونة األسرة‪ ،‬فإن نفقة الزوجة تسقط إذا حكم عليها بالرجوع إلى بيت الزوجية وامتنعت‪ ،‬واستنادا‬
‫إلى هذه املادة‪ ،‬فإن الزوجة الناشز ال تستحق نفقتها إال بعد رجوعها إلى بيت الزوجية رجوعا فعليا‬
‫وعن حسن نية‪ ،‬والثابت من محضر معاينة وإثبات واستجواب املنجز من طرف العون القضائي‬
‫(م‪.‬ن) أن املطلوبة رجعت إلى بيت الزوجية على الساعة السادسة وخمس دقائق مساء من يوم‬

‫‪ 2002/07/05‬وغادرته على الساعة السابعة مساء من نفس اليوم حسب محضر معاينة املنجز من‬
‫طرف العون القضائي (م‪.‬ب) بناء على أمر السيد رئيس املحكمة عدد ‪ ،2002/1161‬والذي بقي‬
‫بدون مطعن‪ ،‬واملحكمة ملا اعتبرت دخول الزوجة إلى بيت الزوجية وخروجها منه بعد أقل من ساعة‬
‫وعدم رجوعها إليه لحد اآلن رجوعا إلى بيت الزوجية‪ ،‬ورتبت عنه أداء الطاعن لنفقتها ابتداء من‬
‫ذلك التاريخ تكون قد عللت قرارها تعليال فاسدا وهو بمثابة انعدامه‪ ،‬مما يعرضه للنقض‪.‬‬

‫القاعدة ‪ :‬عدم التنصيص صراحة في مدونة األسرة على التوكيل في الطالق ال يعني استبعاده‬
‫مطلقا‪ ،‬بل هو جائزبشروط مذهب اإلمام مالك الذي أحلت عليه املادة ‪ 400‬من مدونة األسرة‬
‫حيث يعيب الطالب القرار في الوسيلة الفريدة بنقصان التعليل الذي يوازي انعدامه‬
‫بدعوى أنه لم يتمكن من الحضور إلى املغرب قصد الحضور باملحكمة لجلسة الصلح لصدور‬
‫مذكرة بحث في حقه إثر شكاية كيدية رفعتها املطلوبة في مواجهته ودون تمتيعه بضمانة الحضور أو‬
‫الدفاع عن نفسه‪ ،‬وأنه وكل دفاعه لحضور جلسات الصلح‪ ،‬وأن محكمة الدرجة األولى قضت بعدم‬
‫قبول طلبه وأيدتها محكمة االستئناف في ذلك‪ ،‬دون مناقشة ما أثاره من أن محكمة النقض أخذت‬
‫بالوكالة للتطليق في قرار سابق لها رقم ‪ 941‬صادر بتاريخ ‪ ،2013/12/24‬بناء على إجازة الفقه‬
‫االسالمي للطالق بالوكالة‪ ،‬وأنه كان على املحكمة فك عصمته من املطلوبة الستفحال املشاكل‬
‫بينهما‪ ،‬وتحديد املستحقات‪ ،‬والتمس نقض القرار وإرجاع امللف إلى املحكمة االبتدائية للبت فيه‬
‫طبقا للقانون‪.‬‬
‫حيث صح ما عابه الطاعن على القرار‪ ،‬ذلك أنه لئن كان املشرع قد نص في املادة ‪ 81‬من‬
‫مدونة األسرة على استدعاء الطرفين شخصيا لحضور جلسة الصلح بينهما إليجاد حل للخالفات‬
‫بينهما‪ ،‬واعتبرت توصل الزوج وعدم حضوره تراجعا منه عن طلبه‪ ،‬وكانت فلسفة املشرع بما صاغه‬
‫في مدونة األسرة هو الحرص على األسرة والحفاظ على استقرارها‪ ،‬فإن عدم تنصيصه على التوكيل‬
‫صراحة كما كان عليه األمر في الفصل ‪ 44‬من مدونة األحوال الشخصية‪ ،‬ال يعني استبعاده مطلقا‪،‬‬
‫إذ أنه جائز في مذهب اإلمام مالك الذي أحالت عليه مدونة األسرة في املادة ‪ ،400‬ومعمول به قضاء‬
‫في بعض حاالت املبعدين أو املحكوم عليهم بالسجن أو الحبس ملدد طويلة أو املوجودين في دول‬
‫يتعذر عليهم مغادرتها ويكون للطالق ما يبرره‪ ،‬ومن شأن تعليقه إلحاق الضرر بأحد الزوجين‪ ،‬فال هو‬
‫باملتزوج وال املطلق‪ ،‬وهو ما يتنافى مع قوله تعالى ‪":‬فإمساك بمعروف أو تسريح بإحسان"‪ ،‬والطالب ملا‬
‫تمسك بطلب الطالق‪ ،‬وبأنه لم يتمكن من الحضور للجلسة املذكورة بنفسه‪ ،‬وأناب عنه دفاعه‬
‫األستاذ (ح‪.‬أ) بمقتض ى وكالة مصادق عليها بالقنصلية العامة للمملكة املغربية ب‪ ....‬بتاريخ‬
‫‪ 2019/02/25‬للنيابة عنه في جميع اإلجراءات اإلدارية والقانونية من أجل تطليق املطلوبة من‬
‫عصمته‪ ،‬وبرر بها عدم حضوره الشخص ي كونه يوجد خارج أرض الوطن وأنه موضوع بحث في‬
‫متابعة ً‬
‫بناء على شكاية رفعتها املطلوبة في مواجهته‪ ،‬وأن بقاء املطلوبة في عصمته وهو مبحوث عنه‬
‫خارج أرض الوطن مع استحالة العشرة فيه ضرر كبير له‪ ،‬فإن املحكمة ملا أيدت الحكم املستأنف‬
‫القاض ي بعدم قبول دعواه‪ ،‬ودون البحث فيما أثاره الطالب ومناقشة والتأكد من صحته‪ ،‬والبت‬
‫وفق ما ينتهي إليه تحقيقها بتطبيق القواعد الفقهية املذكورة‪ ،‬والتي هي بمثابة قانون‪ ،‬فإن قرارها‬
‫جاء غير مؤسس‪ ،‬وناقص التعليل وهو بمثابة انعدامه‪ ،‬مما يعرضه للنقض‪.‬‬

‫القاعدة ‪ :‬املصلحة الفضلى للطفل تعتبرمبررموضوعي لطلب التعدد‬
‫املرجع ‪ :‬حكم املحكمة االبتدائية االجتماعية بالدا البيضاء عدد ‪ 4831‬بتاريخ ‪2020/10/26‬‬
‫في امللف الشرعي عدد ‪2020/1618/168‬‬
‫‪ -‬موجزالوقائع ‪:‬‬
‫تتلخص وقائع هذه النازلة في أن املدعي تقدم بمقال افتتاحي واصالحي للدعوى يعرض فيه‬
‫أنه متزوج من السيدة ‪ ....‬وأنه يرغب في إرجاع طليقته السيدة ‪ ....‬التي له منها اإلبن ‪ ......‬وأن له موارد‬
‫مالية كافية إلعالة أسرتين ويلتمس اإلذن له بالتعدد‪.‬‬
‫وبعد تأكيد املدعي ملطالبه وتأكيد املدعى عليها أنها توافق على التعدد دون شروط وإدالء‬
‫النيابة العامة مللتمسها بتطبيق القانون صدر الحكم القاض ي باإلذن بالتعدد‪.‬‬
‫‪ -‬تعليل الحكم االبتدائي ‪:‬‬

‫بنت املحكمة االبتدائية االجتماعية بالدار البيضاء تعليلها للحكم االبتدائي على مجموعة‬
‫من املؤيدات أهمها ‪:‬‬
‫‪ – 1‬إدالء الزوجة املراد الزواج علها بموافقة مصححة اإلمضاء‪ ،‬وتصريحها أمام املحكمة‬
‫بعدم ممانعتها في التعدد؛‬
‫‪ – 2‬عدم اشتراط الزوجة املراد التزوج عليها في عقد الزواج عدم الزواج عليها؛‬
‫‪ – 3‬إثبات الزوج لوضعه املادي املريح بدخل مادي يتراوح بين ‪ 200‬إلى ‪ 400‬درهم يوميا؛‬
‫‪ – 4‬رغبة الزوج في إرجاع طليقته التي له منها اإلبن؛‬
‫‪ – 5‬اعتبار املحكمة أن املصلحة الفضلى لألبناء تقتض ي لم شمل األسرة‪ ،‬وبأن يعيش‬
‫األبوان تحت سقف واحد‪.‬‬

‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬املستجدات القانونية ‪:‬‬
‫ش ـ ـ ـ ــهد النصـ ـ ـ ـ ــف الثـ ـ ـ ـ ــاني مـ ـ ـ ـ ــن سـ ـ ـ ـ ــنة ‪ 2023‬صـ ـ ـ ـ ــدور العديـ ـ ـ ـ ــد مـ ـ ـ ـ ــن القـ ـ ـ ـ ــوانين الجديـ ـ ـ ـ ــدة‬
‫والتع ـ ـ ـ ـ ــديالت الت ـ ـ ـ ـ ــي ت ـ ـ ـ ـ ــم نش ـ ـ ـ ـ ــرها بالجري ـ ـ ـ ـ ــدة الرس ـ ـ ـ ـ ــمية‪ ،‬والت ـ ـ ـ ـ ــي له ـ ـ ـ ـ ــا ارتب ـ ـ ـ ـ ــاط وثي ـ ـ ـ ـ ــق بمج ـ ـ ـ ـ ــال‬
‫اإلدارة القض ـ ـ ـ ـ ــائية‪ ،‬حي ـ ـ ـ ـ ــث إن املجل ـ ـ ـ ـ ــة ارت ـ ـ ـ ـ ــأت م ـ ـ ـ ـ ــن ب ـ ـ ـ ـ ــاب إط ـ ـ ـ ـ ــالع قرائه ـ ـ ـ ـ ــا الكـ ـ ـ ـ ـ ـرام عليه ـ ـ ـ ـ ــا أن‬
‫تض ـ ـ ـ ـ ــعهم ف ـ ـ ـ ـ ــي ص ـ ـ ـ ـ ــلب التوجه ـ ـ ـ ـ ــات ا لجدي ـ ـ ـ ـ ــدة للمش ـ ـ ـ ـ ــرع املغرب ـ ـ ـ ـ ــي‪ ،‬غايته ـ ـ ـ ـ ــا ف ـ ـ ـ ـ ــي ذلل ـ ـ ـ ـ ــك تحي ـ ـ ـ ـ ــين‬
‫النص ـ ـ ـ ـ ــوص القانونيـ ـ ـ ـ ـ ــة وبسـ ـ ـ ـ ـ ــط القواعـ ـ ـ ـ ـ ــد القانونيـ ـ ـ ـ ـ ــة الجديـ ـ ـ ـ ـ ــدة‪ ،‬والت ـ ـ ـ ـ ــي تـ ـ ـ ـ ـ ــؤدي بالض ـ ـ ـ ـ ــرورة‬
‫إلى تحيين املعلومة القانونية‪.‬‬
‫ويتعل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــق األم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر بق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــانونين مهم ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــين ف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــي حي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاة اإلدارة القض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائية األول يتعل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــق‬
‫بإعـ ـ ـ ـ ــادة تنظ ـ ـ ـ ـ ــيم املعه ـ ـ ـ ـ ــد الع ـ ـ ـ ـ ــالي للقض ـ ـ ـ ـ ــاء بواس ـ ـ ـ ـ ــطة الق ـ ـ ـ ـ ــانون رق ـ ـ ـ ـ ــم ‪ 37.22‬بع ـ ـ ـ ـ ــد اس ـ ـ ـ ـ ــتقالل‬
‫املجلـ ـ ـ ـ ــس األعلـ ـ ـ ـ ــى للسـ ـ ـ ـ ــلطة القضـ ـ ـ ـ ــائية حيـ ـ ـ ـ ــث أصـ ـ ـ ـ ــبح السـ ـ ـ ـ ــيد الـ ـ ـ ـ ــرئيس املنتـ ـ ـ ـ ــدب للمجلـ ـ ـ ـ ــس‬
‫هـ ـ ـ ـ ــو الـ ـ ـ ـ ــذي ي ـ ـ ـ ـ ـرأس املجلـ ـ ـ ـ ــس اإلداري بـ ـ ـ ـ ــدال مـ ـ ـ ـ ــن وزيـ ـ ـ ـ ــر العـ ـ ـ ـ ــدل‪ ،‬ويتعلـ ـ ـ ـ ــق الثـ ـ ـ ـ ــاني بالقـ ـ ـ ـ ــانون‬
‫رقـ ـ ـ ـ ـ ــم ‪ 44.22‬الـ ـ ـ ـ ـ ــذي عـ ـ ـ ـ ـ ــدل القـ ـ ـ ـ ـ ــانون رقـ ـ ـ ـ ـ ــم ‪ 45.00‬املتعلـ ـ ـ ـ ـ ــق ب ـ ـ ـ ـ ـ ـالخبراء القضـ ـ ـ ـ ـ ــائيين‪ ،‬حيـ ـ ـ ـ ـ ــث‬
‫فـ ـ ـ ــتح لهـ ـ ـ ــم بـ ـ ـ ــاب ممارسـ ـ ـ ــة مهـ ـ ـ ــام الخبـ ـ ـ ــرة القضـ ـ ـ ــائي فـ ـ ـ ــي شـ ـ ـ ــكل شـ ـ ـ ــخص اعتبـ ـ ـ ــاري سـ ـ ـ ــواء كـ ـ ـ ــان‬
‫منتميا للقطاع الخاص أو للقطاع العام‪.‬‬

‫القانون الجديد رقم ‪ 37.22‬املنظم للمعهد العالي للقضاء‬












‫القانون رقم ‪ 44.22‬املعدل للقانون رقم ‪ 45.00‬املتعلق بالخبراء القضائيين‬


‫‪ -‬ثالثا ‪ :‬املستجدات التنظيمية ‪:‬‬
‫ع ـ ـ ـ ـ ـ ــرف النص ـ ـ ـ ـ ـ ــف الث ـ ـ ـ ـ ـ ــاني م ـ ـ ـ ـ ـ ــن س ـ ـ ـ ـ ـ ــنة ‪ 2023‬ص ـ ـ ـ ـ ـ ــدور العدي ـ ـ ـ ـ ـ ــد م ـ ـ ـ ـ ـ ــن املس ـ ـ ـ ـ ـ ــتجدات‬
‫التنظيميـ ـ ـ ـ ــة‪ ،‬والتـ ـ ـ ـ ــي لهـ ـ ـ ـ ــا ارتبـ ـ ـ ـ ــاط وثيـ ـ ـ ـ ــق بمجـ ـ ـ ـ ــال اإلدارة القضـ ـ ـ ـ ــائية‪ ،‬حيـ ـ ـ ـ ــث إن املجلـ ـ ـ ـ ــة مـ ـ ـ ـ ــن‬
‫ب ـ ـ ــاب إط ـ ـ ــالع الـ ـ ـ ـرأي الع ـ ـ ــام املا ـ ـ ــي والق ـ ـ ــانوني ارت ـ ـ ــأت نش ـ ـ ــرها ف ـ ـ ــي ه ـ ـ ــذا ال ـ ـ ــركن‪ ،‬غايته ـ ـ ــا ف ـ ـ ــي ذلل ـ ـ ــك‬
‫املس ـ ـ ـ ــاهمة ف ـ ـ ـ ــي نش ـ ـ ـ ــر املعلوم ـ ـ ـ ــة التنظيمي ـ ـ ـ ـة والت ـ ـ ـ ــي ت ـ ـ ـ ــأتي غالب ـ ـ ـ ــا م ـ ـ ـ ــن أج ـ ـ ـ ــل تفس ـ ـ ـ ــير وتوض ـ ـ ـ ــيح‬
‫النص ـ ـ ـ ـ ــوص القانوني ـ ـ ـ ـ ــة وتبس ـ ـ ـ ـ ــيطها‪ ،‬وم ـ ـ ـ ـ ــن أج ـ ـ ـ ـ ــل ك ـ ـ ـ ـ ــذلك تبي ـ ـ ـ ـ ــان الط ـ ـ ـ ـ ــرق الفض ـ ـ ـ ـ ــلى للعم ـ ـ ـ ـ ــل‬
‫بها ‪.‬‬
‫وي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــأتي عل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــى رأس ه ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــذه املسـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ تجدات التش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــريعية املرس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوم رق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم ‪2.23.565‬‬
‫الص ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــادر ف ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــي ‪ 2‬غش ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــت ‪ 2023‬املتعل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــق بس ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن ت ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــدابير متفرق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة تتعل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــق بالوض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــعية‬
‫النظامي ـ ـ ـ ـ ـ ــة للقض ـ ـ ـ ـ ـ ــاة‪ ،‬والدوريـ ـ ـ ـ ـ ـ ـة رق ـ ـ ـ ـ ـ ــم ‪ 24.23‬الص ـ ـ ـ ـ ـ ــادرة بت ـ ـ ـ ـ ـ ــاريخ ‪ 22‬س ـ ـ ـ ـ ـ ــبتمبر ‪ 2023‬ع ـ ـ ـ ـ ـ ــن‬
‫الس ـ ـ ـ ــيد ال ـ ـ ـ ــرئيس املنت ـ ـ ـ ــدب للمجل ـ ـ ـ ــس األعل ـ ـ ـ ــى للس ـ ـ ـ ــلطة القض ـ ـ ـ ــائية ح ـ ـ ـ ــول التنظ ـ ـ ـ ــيم الهيكل ـ ـ ـ ــي‬
‫له ـ ـ ـ ـ ــذا األخي ـ ـ ـ ـ ــر ‪،‬الد وري ـ ـ ـ ـ ــة ع ـ ـ ـ ـ ــدد ‪ 23/25‬الص ـ ـ ـ ـ ــادرة م ـ ـ ـ ـ ــن نف ـ ـ ـ ـ ــس الجه ـ ـ ـ ـ ــة بت ـ ـ ـ ـ ــاريخ ‪ 25‬س ـ ـ ـ ـ ــبتمبر‬
‫‪ 2023‬املتعلق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة بتنزي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــل مقتض ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــيات الق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــانون رق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم ‪ 44.22‬املغي ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــر وامل ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــتمم للق ـ ـ ـ ـ ـ ـ ــانون‬
‫‪ 45.00‬املتعلـ ـ ـ ـ ـ ـ ــق بـ ـ ـ ـ ـ ـ ــالخبراء القضـ ـ ـ ـ ـ ـ ــائيين‪ ،‬والدوريـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة رقـ ـ ـ ـ ـ ـ ــم ‪ 23/26‬الصـ ـ ـ ـ ـ ـ ــادرة مـ ـ ـ ـ ـ ـ ــن نفـ ـ ـ ـ ـ ـ ــس‬
‫الجه ـ ـ ـ ـ ـ ــة بت ـ ـ ـ ـ ـ ــاريخ ‪ 09‬أكتـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوبر ‪ 2023‬واملتعلق ـ ـ ـ ـ ـ ــة بمس ـ ـ ـ ـ ـ ــطرة صـ ـ ـ ـ ـ ـ ــرف التعويض ـ ـ ـ ـ ـ ــات املخولـ ـ ـ ـ ـ ـ ــة‬
‫للقضاة املكلفين بمهام اإلشراف على التدبير والتسيير اإلداري للمحاكم‪.‬‬
‫وم ـ ـ ـ ـ ــن جان ـ ـ ـ ـ ــب آخ ـ ـ ـ ـ ــر فق ـ ـ ـ ـ ــد ص ـ ـ ـ ـ ــدرت دوري ـ ـ ـ ـ ــة للس ـ ـ ـ ـ ــيد وزي ـ ـ ـ ـ ــر الع ـ ـ ـ ـ ــدل ع ـ ـ ـ ـ ــدد ‪15‬س‪1/4‬‬
‫بتـ ـ ـ ـ ـ ــاريخ ‪ 26‬سـ ـ ـ ـ ـ ــبتمبر ‪ 2023‬موجهـ ـ ـ ـ ـ ــة للسـ ـ ـ ـ ـ ــادة رؤسـ ـ ـ ـ ـ ــاء كتابـ ـ ـ ـ ـ ــة الضـ ـ ـ ـ ـ ــبط تتعلـ ـ ـ ـ ـ ــق بتصـ ـ ـ ـ ـ ــحيح‬
‫العقـ ـ ـ ـ ــود املبرمـ ـ ـ ـ ــة بـ ـ ـ ـ ــين املتعاقـ ـ ـ ـ ــدين والتـ ـ ـ ـ ــي يك ـ ـ ـ ــون موضـ ـ ـ ـ ــوعها أم ـ ـ ـ ــالك الجماعـ ـ ـ ـ ــات الس ـ ـ ـ ــاللية‪،‬‬
‫ومنشـ ـ ـ ـ ـ ـ ــور للس ـ ـ ـ ـ ـ ــيد الـ ـ ـ ـ ـ ـ ــوزير ع ـ ـ ـ ـ ـ ــدد ‪ 16‬س ‪ 1/4‬بتـ ـ ـ ـ ـ ـ ــاريخ ‪ 06‬أكت ـ ـ ـ ـ ـ ــوبر ‪ 2023‬يتعل ـ ـ ـ ـ ـ ــق بتـ ـ ـ ـ ـ ـ ــأمين‬
‫استمرارية الخدمات وحسن التواصل مع املرتفق‪.‬‬

‫املرسوم رقم ‪ 2.23.565‬الصادرفي ‪ 2‬غشت ‪ 2023‬املتعلق بسن تدابيرمتفرقة‬

‫تتعلق بالوضعية النظامية للقضاة‬



‫‪2023‬‬ ‫‪22‬دجنبر‬
‫سبتمبر‬ ‫الثاني‪،‬‬
‫بتاريخ‬‫العدد‬ ‫القضائية‬
‫الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪23.24‬‬ ‫اإلدارة‬
‫السيد‬ ‫مجلة‬
‫دورية‬
‫‪2023‬حول التنظيم الهيكلي لهذا األخير‬




‫‪2023‬‬ ‫دجنبر‬
‫الثانييخ‪25 ،‬‬
‫سبتمبر‬ ‫العدد بتار‬ ‫القضائية‬
‫الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪23.25‬‬ ‫اإلداةرةالسيد‬
‫مجلةدوري‬
‫‪2023‬حول تنزيل مقتضيات القانون رقم ‪ 44.22‬املغير واملتمم للقانون ‪ 45.00‬املتعلق بالخبراء القضائيين‬



‫أكتوبر‪2023‬‬
‫‪2023‬‬ ‫‪ ،09‬دجنبر‬
‫الثاني‬
‫العددريخ‬ ‫السيدالقضائية‬
‫الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.26‬بتا‬ ‫دوريةاإلدارة‬
‫مجلة‬
‫املتعلقة بصرف التعويضات املخولة للقضاة املكلفين بمهام اإلشراف على التدبير والتسيير اإلداري للمحاكم‬



















‫الضبط‬
‫كتابة‪2023‬‬
‫رؤساءدجنبر‬
‫للسادةالثاني‪،‬‬
‫العدل عدد ‪ 15‬س ‪ 1/4‬بتاريخ ‪ 26‬سبتمبر ‪ 2023‬موجهة العدد‬ ‫السيدةوزير‬
‫القضائية‬ ‫دوريةلة اإلدار‬
‫مج‬
‫تتعلق بتصحيح العقود املبرمة بين املتعاقدين والتي يكون موضوعها أمالك الجماعات الساللية‬

‫يتعلقدجنبر ‪2023‬‬ ‫منشورالسيد وزيرالعدل عدد ‪ 16‬س ‪ 1/4‬بتاريخ ‪ 06‬أكتوبرالعدد‬
‫‪2023‬الثاني‪،‬‬ ‫مجلة اإلدارة القضائية‬
‫بتأمين استمرارية الخدمات وحسن التواصل مع املرتفق‬


‫‪2023‬‬
‫دجنبر‪2023‬‬
‫‪ ،14‬دجنبر‬ ‫العددريخ‬
‫الثاني‬ ‫القضائيةاملنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.35‬بتا‬
‫السيدة الرئيس‬
‫دوريةلة اإلدار‬
‫مج‬
‫حول عقد الجمعيات العامة للمحاكم‬



‫خاتمـ ــة الع ــدد الثان ـ ــي‬
‫"وقالوا الحمد هلل الذي هدانا لهذا وما كنا لنهتدي لوال أن هدانا هللا"‪ ،‬هي آية محكمة من‬
‫سورة األعراف‪ ،‬رقم ‪ ،43 :‬وإن كانت تصف املؤمنين الصالحين عند دخلوهم الجنة ورؤيتهم ملكارم‬
‫هللا عز وجل‪ ،‬ورحمته بهم بأن صرف عنهم عذاب جهنم‪ ،‬إال أنها يمكن أن تنطبق على الثناء والحمد‬
‫الواجب هلل عز وجل بأن ألهمنا وسددنا إلى إخراج هذا العدد الثاني من مجلة اإلدارة القضائية‪،‬‬
‫والتي كانت حلما راود العديد من املنتسبين لإلدارة القضائية بمفهومها الجديد من موظفي كتابة‬
‫الضبط وقضاة األحكام وقضاة النيابة العامة‪ ،‬وبمفهومها الواسع من السادة املحامون واملفوضون‬
‫القضائيون والخبراء والعدول والتراجمة‪ ،‬وجميع من يساهم في تدبير هذه اإلدارة سواء بطريقة‬
‫مباشرة أو غير مباشرة‪.‬‬
‫وأملنا كبير في أن يجد هذا العدد الثاني صداه وبعده القانوني وإشعاعه الفكري القانوني‬
‫واالقتصادي واالجتمايي لد ئةة واسعة من املمارسين والباحثين والطلبة واملهتمين بالأأن‬
‫القانوني والقضائي‪ ،‬وأن يأكل إحد اللبنات األولى إلعطاء االنطقاقة الحقيقة لنهضة ئكرية‬
‫قانونية في جسم اإلدارة القضائية املغربية‪ ،‬ويحفز العديد من املنتسبين إليها وئق التفصيل الوارد‬
‫أعقاه على البحث العلمي والبذل والعطاء الفكري‪ ،‬ويأكل أرضية خصبة لتبادل التجارب وتناقح‬
‫األئكار بين مجموعة من املمارسات الفضلى لد محاكم اململكة سواء تعلقت بمجال العمل‬
‫القضائي وتدبيره اإلداري أو بعمل هيةة كتابة الضبط املرتبط بمجال اإلدارة القضائية في شقها‬
‫اإلداري واملالي‪.‬‬
‫كما أننا نستغل كلمة اختتام هذا العدد للدعوة إلى دعم هذا املولود الجديد‪ ،‬وشد عوده‬
‫باملساهمة املكثفة من طرف املهتمين في العدد الثالث الذي من املرتقب أن يصدر في النصف األول‬
‫من سنة ‪ ،2024‬والذي نتمنى أن يكون ناجحا بإذن هللا‪ ،‬وهللا ولي التوئيق وهو الهادي إلى سبيل‬
‫الرشاد‪.‬‬
‫مدير املجلـ ــة‬
‫الدكتور الجيقالي مكوط‬

‫فهرس العـ ـ ــدد الثان ـ ــي‬

‫‪ -‬كلمة العدد الثاني ‪3 .........................................................................................................................‬‬
‫‪ -‬محاورالعدد الثاني ‪4 ........................................................................................................................‬‬
‫‪ -‬املحور األول ‪ :‬املقاالت القانونية واالقتصادية واالجتماعية ‪6 ............................... :‬‬
‫‪ ‬االلتزام بضمان سالمة املستهلك بين القواعد العامة للمسؤولية املدنية والقانون ‪ 08.31‬القاض ي‬
‫بتحديد تدابيرلحماية املستهلك ‪ .........................‬الدكتورخليل مرزوق ‪7 ................................................................‬‬
‫‪36‬‬ ‫‪‬منهجية االستشارة القانونية ‪ ..........................‬الدكتورالجياللي مكوط ‪.........................................................‬‬
‫‪‬تفاوت الضمانات الحمائية للمرأة بينمدونة الشغل وقانون الوظيفة العمومية ‪ -‬مقال دراسة مقارنة‬
‫‪ ...................................................‬الدكتورة خديجة أبوالقاسم‪51........................................................................‬‬
‫‪‬إشكالية عبارة ترتيب اآلثارالقانونية في منطوق األحكام الصادرة في مواجهة أشخاص القانون العام‬
‫‪ .....................................................‬األستاذ محمد الزكراوي ‪74 ...............................................................................‬‬
‫‪‬الحساب الجاري للشركاء ‪ ..........‬األستاذ البشير العباس ي ‪83 .........................................................................‬‬
‫‪ -‬املحور الثاني ‪ :‬مقاالت اإلدارة القضائية‪109 ..................................................................... :‬‬

‫‪ ‬اإلشعارللغيرالحائزبين امتيازالخزينة وضمانات امللزم‪ ........................‬األستاذ عبد الواحد علومي‪110 .......................‬‬
‫‪ ‬املدرسة الوطنية لكتابة الضبط في املغرب بين الضرورة والتأجيل ‪-‬دراسة مقارنة ‪ ....‬األستاذ عبد العلي اشرنان ‪145 .....‬‬
‫‪ ‬السياسة الجنائية وسؤال االنتقال من الفهم التقليدي إلى محاولة التأصيل العلمي ‪..‬الدكتورعبد هللا آيت الطالب‪165 ....‬‬
‫‪‬اختصاصات وتنظيم املصالح الالممركزة لوزارة العدل‪ ،‬املنطلقات و آفاق التنزيل ‪.....‬الدكتورالجياللي مكوط ‪182 ...........‬‬
‫‪‬بيئة العمل التنظيمية لهيئة كتابة الضبط ‪ ......................‬األستاذ أحمد طبيبي ‪198 .................................................‬‬
‫‪ -‬املحور الثالث ‪ :‬نافذة على الجامعة ‪210 ...................................................................................................... :‬‬

‫‪ ‬التوثيق والذكاء االصطناعي ‪ ...........................................‬األستاذ منيرصالح‪211 .....................................................‬‬
‫‪‬اإلجهاض بين التجريم واملشروعية – قراءة على ضوء التحكيم امللكي ومسودة مشروع القانون الجنائي ‪-‬‬
‫‪ .......................................................................................‬الدكتور عصام منصور‪230 ...........................................‬‬
‫‪‬االقتصاد التضامني باملغرب بين املؤسسات التقليدية والتجارب الدولية ‪ :‬تكامل أم تصادم‬
‫‪ ........................................... ...........................................‬الدكتورجامع سموك ‪293 ..................................................‬‬
‫‪‬القانون والتحوالت التكنولوجية أية عالقة ؟ ‪ ............. Law and technology‬األستاذ أحمد فندو ‪311 ................‬‬
‫‪‬رقابة القاض ي الضريبي على إجراءات تحصيل الدين الضريبي‪ ....‬األستاذة نورة جبران واألستاذ ح ـمــزة ل ـقــوز ‪321 .............‬‬

‫‪344‬‬ ‫املحور الرابع ‪ :‬فسحة أدبية وشعرية ‪............................................................................................... :‬‬
‫‪ِ ‬سـن ــة ‪ ................................................‬األستاذ عمراملوريف ‪345 .........................................................................‬‬

‫‪ ‬خريـ ــف ‪ ........................................ 2005‬األستاذ نبيل بوكريم‪348 ................................................................ ........‬‬
‫‪ -‬املحور الخامس ‪ :‬اجتهادات قضائية ومستجدات قانونية وتنظيمية‪349 ......................‬‬
‫‪ -‬املادة الجنائيـ ــة ‪:‬‬

‫‪ ‬التعليق على قرار محكمة النقض ‪ :‬قيام جريمة الخيانة الزوجية بناء على االعتراف بتبادل القبل‪- :‬تجاذبات متقاطعة في ثنايا‬
‫قرارمحكمة النقض‪ .............................................. -‬األستاذ عبد الحق الحطاب‪350 ..................................................‬‬
‫‪ ‬تقادم العقوبة الجنحية بمرورأربع سنوات من تاريخ اكتساب الحكم أو القرارلقوة األمراملقض ي به يسقط‬
‫تنفيذ العقوبة ‪361 ................................................................................................................................ ...................‬‬
‫‪ ‬جنحة الفرارفي حادثة السيريعاقب عليها بالعقوبة األصلية والعقوبة اإلضافية (سحب رخصة السياقة)‪363 ..................:‬‬
‫‪ :‬العقوبات الحبسية النافذة هي التي تخضع لرد االعتبارالقضائي أما العقوبات املوقوفة التنفيذ‬
‫فتخضع لرد االعتباربقوة القانون ‪364............................................................................................................. ...............‬‬
‫املادة الشرعية ‪:‬‬

‫‪ ‬التدليس في عقد الزواج يوجب الفسخ – صفة عزوبة املخطوبة – ‪365 ........................................................................‬‬
‫‪ ‬الخدمة املنزلية ال تعتبرعمال من أعمال الكد والسعاية وال تدخل في تنمية أموال األسرة خالل الزواج ‪367...........................‬‬
‫‪ ‬الرجوع لبيت الزوجية يجب أن يكون فعليا وعن حسن نية ومغادرة الزوجة لبيت الزوجية بعد فترة وجيزة من تنفيذها‬
‫لحكم يوجب ايقاف نفقتها واعتبارها ناشزا‪368....................................................................................................... .........‬‬
‫‪ ‬عدم التنصيص صراحة في مدونة األسرة على التوكيل في الطالق ال يعني استبعاده مطلقا‪ ،‬بل هو جائزبشروط‬
‫مذهب اإلمام مالك الذي أحلت عليه املادة ‪ 400‬من مدونة األسرة‪370 ............................................................................... .‬‬
‫‪ ‬املصلحة الفضلى للطفل تعتبرمبررموضوعي لطلب التعدد ‪372 ..................................................................................‬‬
‫املستجدات القانونية ‪( :‬النصف الثاني من سنة ‪)2023‬‬

‫‪ ‬القانون الجديد رقم ‪ 37.22‬املنظم للمعهد العالي للقضاء ‪374 ................................................................................‬‬
‫‪ ‬القانون رقم ‪ 44.22‬املعدل للقانون رقم ‪ 45.00‬املتعلق بالخبراء القضائيين ‪386 ..............................................................‬‬
‫املستجدات التنظيمية ‪( :‬النصف الثاني من سنة ‪)2023‬‬
‫‪ ‬املرسوم رقم ‪ 2.23.565‬الصادرفي ‪ 2‬غشت ‪ 2023‬املتعلق بسن تدابيرمتفرقة تتعلق بالوضعية النظامية للقضاة‪389...........‬‬
‫‪ ‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.24‬بتاريخ ‪ 22‬سبتمبر‪2023‬حول التنظيم‬
‫الهيكلي لهذا األخير ‪392 ............................................................................................................................................‬‬

‫‪ ‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.25‬بتاريخ ‪ 25‬سبتمبر‪2023‬حول‬
‫تنزيل مقتضيات القانون رقم ‪ 44.22‬املغيرواملتمم للقانون ‪ 45.00‬املتعلق بالخبراء القضائيين ‪396 ........................................‬‬
‫‪ ‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.26‬بتاريخ ‪ 09‬أكتوبر‪ 2023‬املتعلقة بصرف‬
‫التعويضات املخولة للقضاة املكلفين بمهام اإلشراف على التدبيروالتسييراإلداري للمحاكم‪399 ............................................‬‬
‫‪ ‬دورية السيد وزيرالعدل عدد ‪ 15‬س ‪ 1/4‬بتاريخ ‪ 26‬سبتمبر‪ 2023‬موجهة للسادة رؤساء كتابة الضبط تتعلق بتصحيح‬
‫العقود املبرمة بين املتعاقدين والتي يكون موضوعها أمالك الجماعات الساللية ‪418 ........................................................‬‬
‫‪ ‬منشورالسيد وزيرالعدل عدد ‪ 16‬س ‪ 1/4‬بتاريخ ‪ 06‬أكتوبر‪ 2023‬يتعلق بتأمين استمرارية الخدمات وحسن‬
‫التواصل مع املرتفق ‪419....................................................................................................................................... ....‬‬
‫‪‬دورية السيد الرئيس املنتدب للمجلس األعلى للسلطة القضائية رقم ‪ 23.35‬بتاريخ ‪ 14‬دجنبر ‪ 2023‬حول عقد الجمعيات‬
‫العامة للمحاكم ‪421 .................................................................................................................................................‬‬
‫‪ -‬خاتمة العدد الثاني ‪424 ...........................................................................................................................................‬‬

‫ﻘ‬‫ﺔ اﻹدارة اﻟ‬
‫ﻀﺎ‬
‫ﺠﻠ‬
‫ﺋﻴﺔ‬
‫ﻣ‬
‫‪REVU‬‬
‫‪I‬‬‫‪A‬‬‫‪IRE‬‬
‫‪D'A‬‬
‫‪E‬‬
‫‪IC‬‬
‫‪DMI‬‬ ‫‪J‬‬‫‪U‬‬‫‪D‬‬
‫‪NISTRTION‬‬
‫ردﻣﺪ ‪ISSN.......7661-2820 ..... :‬‬

‫اﻟﻤﻮﻗﻊ اﻻﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ‪www.readjud.com :‬‬
‫اﻟﺒﺮﻳﺪ اﻹﻟﻜﺘﺮوﻧﻲ‪revnaadju@gmail.com :‬‬
‫ﺟﻤﻴﻊ ﺣﻘﻮق اﻟﻨﺸﺮ ﻣﺤﻔﻮﻇﺔ‬

مجلة الإدارة القضائية العدد الثاني

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

مجلة الإدارة القضائية العدد الثاني

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

‫ﺔ اﻹدارة اﻟﻘ‬

‫ﻣﺠﻠﺔ إﻟﻜﺘﺮوﻧﻴﺔ ﻋﻠﻤﻴﺔ ﻗﺎﻧﻮﻧﻴﺔ ﻣﺤﻜّﻤﺔ ﺗﻌﻨﻰ ﺑﺎﻟﺪراﺳﺎت‬

‫رﺋﻴﺲ ﻫﻴﺌﺔ اﻟﺘﺤﺮﻳﺮ‪:‬‬

‫ﻣﺠﻠﺔ ﻧﺼﻒ ﺳﻨﻮﻳﺔ ﺗﺼﺪر ﻣﺠﺎﻧﺎ ﻛﻞ ‪ 6‬أﺷﻬﺮ‬

‫ﺍﻟﻌﺪﺩ ﺍﻟﺜﺎﱐ ‪ -‬ﺩﺟﻨﱪ ‪2023‬‬

‫ردﻣﺪ ‪ISSN.......7661-2820 ..... :‬‬

‫هيئ ـ ـة التح ـ ـريـ ـر‬

‫شروط النشربمجلـ ـ ـة‬

‫‪ --1‬أن يكون البحث املطلوب نشره مرتبطا بمجال ومحاور املجلة؛‬

‫الصفحة ‪2 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫كلمة الع ــدد الثان ـ ـ ــي‬

‫الدكتور الجياللي مكوط‬

‫الصفحة ‪3 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫محاور الع ــدد الثان ـ ـ ــي‬

‫‪36‬‬ ‫‪‬منهجية االستشارة القانونية ‪ ..........................‬الدكتورالجياللي مكوط ‪.........................................................‬‬

‫‪ -‬املحور الثاني ‪ :‬مقاالت اإلدارة القضائية‪109 ..................................................................... :‬‬

‫‪ -‬املحور الثالث ‪ :‬نافذة على الجامعة ‪210 ...................................................................................................... :‬‬

‫الصفحة ‪4 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫‪344‬‬ ‫املحور الرابع ‪ :‬فسحة أدبية وشعرية ‪..................................................................................... .......... :‬‬

‫‪ِ ‬سـن ــة ‪ ................................................‬األستاذ عمراملوريف‪345 ....................................................................‬‬

‫‪ -‬املحور الخامس ‪ :‬اجتهادات قضائية ومستجدات قانونية وتنظيمية‪349 ................‬‬

‫‪ -‬املادة الجنائيـ ــة ‪:‬‬

‫املادة الشرعية ‪:‬‬

‫املستجدات القانونية ‪( :‬النصف الثاني من سنة ‪)2023‬‬

‫الصفحة ‪5 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪6 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫املح ـ ــوراألول ‪:‬‬

‫الصفحة ‪6 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫االلتزام بضمان سالمة المستهلك بين القواعد العامة‬

‫الصفحة ‪7 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫املبحث األول‪ :‬األحكام العامة املنظمة لاللتزام‬

‫املطلب األول‪ :‬ماهية االلتزام بضمان سالمة املستهلك‬

‫الفقرة األولى‪ :‬املفهوم والطبيعة القانونية‬

‫‪ -‬أوال ‪ :‬املفهوم ‪:‬‬

‫الصفحة ‪8 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬الطبيعة القانونية لاللتزام بضمان سالمة املستهلك ‪:‬‬

‫الصفحة ‪10 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪11 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬شروط االلتزام بضمان السالمة ونطاقه الزمني‬

‫‪ -‬أوال ‪ :‬شروط االلتزام بضمان السالمة ‪:‬‬

‫‪ - 1‬ذكرته األستاذة وفاء الصالحي‪ ،‬م‪ .‬س‪ ،‬ص ‪.48‬‬

‫الصفحة ‪12 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪13 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪14 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪15 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫املطلب الثاني ‪ :‬تطبيقات االلتزام بضمان سالمة املستهلك‬

‫الصفحة ‪16 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الفقرة األولى‪ :‬االلتزام بضمان السالمة في عقد البيع‬

‫الصفحة ‪17 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪18 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪19 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪20 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الفقرة الثانية‪ :‬االلتزام بضمان السالمة في عقد نقل األشخاص‬

‫الصفحة ‪21 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪22 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫‪ - 1‬البكاي المعزوز‪ ،‬مس‪ ،‬ص ‪.13‬‬

‫الصفحة ‪23 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫املبحث الثاني‪ :‬املبادئ العامة املنظمة لإلخالل‬

‫الصفحة ‪24 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫املطلب األول ‪ :‬األساس القانوني لاللتزام بضمان السالمة‬

‫الصفحة ‪25 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫الصفحة ‪26 :‬‬ ‫مجلة إلكترونية علمية قانونية محكمة‬

‫‪ -‬ثانيا ‪ :‬عالقة االلتزام بضمان السالمة بااللتزام بالتحذير ‪:‬‬

‫الفقرة الثانية ‪ :‬األساس القانوني لاللتزام بضمان سالمة املستهلك‬