Professional Documents
Culture Documents
ΠΕΡΙΕΧΟΜΕΝΑ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
45. ό. π., σ. «Το δίκαιο, με άλλα λόγια, δεν έχει αξία ως αντικείμενο
γνώσεως αλλά ως μέσο γιά την επίλυση κοινωνικών προβλημάτων.
Και η ορθή επίλυση των προβλημάτων αυτών, συνεχίζει [ο
σκεπτικιστής von Kirchmann], δεν επιτυγχάνεται με την ψυχρή και
αμέτοχη επιστημονική μελέτη αλλά με την εμπειρία ζωής του
ευαίσθητου γιά τα κοινωνικά προβλήματα και συμμέτοχου στη
διάπλασή τους πολίτη ή κρατικού λειτουργού, δεν αποτελεί επομένως
ζήτημα γνώσεως αλλά συναισθήματος ή διαισθήσεως».
απόφαση
Φοβάμαι ότι δεν είχα τη δύναμη να αποφασίσω γιά τα ουσιώδη της ζωής μου και
διερωτώμαι αν απόχτησα ποτέ αυτή τη δύναμη. Πίστευα τότε πως οι καίριες γιά
τον βίο μας αποφάσεις παίρνονται ύστερα από σκέψη και σοβαρή μελέτη – αφού
σταθμίσεις τα υπέρ και τα κατά της σκοπούμενης ενέργειας. Σήμερα πια ξέρω
ότι σ’ εμένα τουλάχιστον οι αποφάσεις ωριμάζουν με μιά μακρόχρονη
διαδικασία στην οποία η σκέψη και η κρίση παίζουν μάλλον τον μικρότερο
ρόλο(*)
(*) Χρήστος Γιανναράς, Καταφύγιο ιδεών: μαρτυρία (Αθήνα: Ίκαρος, 6η έκδ. 2001),
σ. 241
αποφατισμός
...η άρνηση του αποφατισμού της γνώσης υπήρχε ως καταβολή ή σπέρμα στη
νομική νοοτροπία της ρωμαϊκής παράδοσης. Η Ρώμη είναι η κοιτίδα της
επιστήμης του Δικαίου, της συστηματικής του ανάπτυξης και καλλιέργειας. Και η
εμμονή στις δικανικές θεωρίες εθίζει αναπόφευκτα σε μιάν αντικειμενικοποίηση
των περιπτώσεων, στην υποκατάσταση της δυναμικής απροσδιοριστίας της ζωής
με σχήματα και οριστικά υποδείγματα βίου. Η μοναδικότητα του γεγονότος
κατανοείται με την υπαγωγή του στην αντικειμενικότητα της γενικής
περιπτώσεως – η επαλήθευση της εμπειρίας εξασφαλίζεται με την καταφυγή
στον σχηματικό ορισμό της (*)
(*) Ο ίδιος, Αλφαβητάρι της πίστης (Αθήνα: Εκδόσεις Δόμος, 1983), σς 230 επ.
Φίλιππος Κ. Βασιλόγιαννης 3 Εισαγωγή στην επιστήμη του δικαίου (Β’)
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
(*) Πρβλ. Robert Alexy, Theorie der juristischen Argumentation: Die Theorie des rationalen
Diskurses als Theorie der juristischen Begründung (Frankfurt a. M.: Suhrkamp, 2η έκδ.
1991), σς 266 επ.
Νομικές είναι εκείνες από τις υπό ευρεία έννοια πολιτικές αποφάσεις, γιά τις
οποίες υπάρχει θεσμική υποχρέωση να θεμελιωθούν ως οι καλύτερες δυνατές.
Καθαρά πολιτικές είναι αντίθετα οι αποφάσεις, γιά τις οποίες δεν υπάρχει τέτοια
υποχρέωση (*)
(*) Παύλος Κ. Σούρλας, Η διαπλοκή δικαίου και πολιτικής: και η θεμελίωση των
νομικών κρίσεων (Αθήνα - Κομοτηνή: Εκδόσεις Αντ. Ν. Σάκκουλα, 1989), σ. 152.
47. ό. π., σς 117, 124: «Ευθυκρισία και πείρα είναι και εδώ απαραίτητα
εφόδια... συνοδευόμενη από χαρακτηριστικά παραδείγματα
συγκεκριμένων περιπτώσεων και του τρόπου διευθετήσεώς τους»
48. ό. π., σ. 121: «Βασικά καθήκοντα του δικαστή είναι η αμεροληψία και η
στενά συνδεδεμένη με αυτή αντικειμενικότητα».
ένα (αντι)παράδειγμα
που διέπει την επίδικη διαφορά (π. χ., θεωρεί, ανεξαρτήτως του προσώπου του
κατηγορουμένου, ότι όσοι προκαλούν πολύνεκρα ατυχήματα (και από αμέλεια)
πρέπει να τιμωρούνται αδιακρίτως με την ποινή που αρμόζει στην
ανθρωποκτονία με δόλο
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
1. Οι οπτικές γωνίες του δικαστή και του δικηγόρου: γιατί τις εξαίρει ο
νομικός ρεαλισμός (ΙΙΙ.5);
2. Καταμερισμός πνευματικής εργασίας εντός της έννομης τάξης: γιατί οι
δικαστές πρέπει να έχουν πτυχίο Νομικής;
3. Γιατί ο δικαστής που παραβιάζει το καθήκον του αντικειμενικότητας
ενεργεί ως νομοθέτης;
4. Οι συνειδησιακές συγκρούσεις του δικηγόρου.
5. Το πρακτικό κίνητρο του θεωρητικού του δικαίου.
6. Να διακρίνετε το εξαναγκαστόν από το βάσιμο ενός δικαστικού
φθέγματος.
7. Έχουμε καθήκον υπακοής σε εσφαλμένες δικαστικές αποφάσεις;
Φίλιππος Κ. Βασιλόγιαννης 6 Εισαγωγή στην επιστήμη του δικαίου (Β’)
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
Π. χ.,
- «Ο Α είναι πολίτης της Χ» (claim), «εφ’ όσον γεννήθηκε στη Χ» (data).
- Γιατί;
- Επειδή «όσοι γεννιούνται στη Χ είναι πολίτες της» (warrant).
- Γιατί;
- Επειδή το προβλέπει ο νόμος x (backing).
(*) Βλ. Stephen E. Toulmin, The Uses of Argument (Cambridge: Cambridge University
Press, 2003), π. χ., σς 7 επ.
50. ό. π., σ. 131: «Τα προβλήματα της δικαιοδοτικής πράξεως, είτε αυτά
είναι προβλήματα εφαρμογής είτε προβλήματα ερμηνείας, πρέπει να
επιλυθούν με μιά πολύπλοκη μεν, αλλά ενιαία κίνηση. Αυτο
συμβαίνει επειδή εφαρμογή και ερμηνεία συνδέονται μεταξύ τους και
έτσι καμία από τις δύο πορείες... δεν μπορεί να ολοκληρωθεί πριν και
ανεξάρτητα από την άλλη».
γνώσεως του δικαίου που θα διδαχθούν και ότι αυτή η γνώση αφορά ακριβώς
στους γραπτούς νόμους και τις δικαστικές αποφάσεις. Τελειώνοντας το πρώτο
έτος, οι φοιτητές έχουν φθάσει να θεωρούν ότι σχεδόν τίποτε δεν είναι σαφές στο
δίκαιο, ότι όλα εξαρτώνται από το πώς το ερμηνεύουν τα δικαστήρια και ότι το
καλύτερο που δύναται να πράξει ένας δικηγόρος είναι να καταλήξει σε μιά
βάσιμη πρόγνωση της κρίσιμης δικαστικής αποφάσεως... Ωστόσο, όταν αρχίσουν
να εργάζονται ως δικηγόροι, η εικόνα αλλάζει. Ως δικηγόροι μαθαίνουν πολύ
γρήγορα ότι οι πλείστες αντιδικίες δεν αφορούν στα δυσεπίλυτα νομικά
ζητήματα που διδάχθηκαν στη Νομική, αλλά σε ανιαρά πραγματικά
περιστατικά... [Τ]α γεγονότα συνήθως αμφισβητούνται.. (*)
(*) Andrei Marmor, Philosophy of Law (Princeton: Princeton University Press, 2011), σς
137 επ.
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
o νομικά ζητήματα:
o πραγματικά ζητήματα:
Η ενάγουσα και ο σύζυγος της εισήλθαν την 5.4.2011 και ώρα 21:19 με το
αυτοκίνητό τους στο χώρο σταθμεύσεως της εναγομένης, ο οποίος είναι
υπαίθριος, βρίσκεται παραπλεύρως της οδού... στο κέντρο της
Θεσσαλονίκης και εκτείνεται εντός των εγκαταστάσεων της Διεθνούς
Εκθέσεως. Η είσοδος του ως άνω υπαίθριου χώρου φέρει μπάρες γιά τα
αυτοκίνητα, αλλά ταυτόχρονα λειτουργεί και ως ελεύθερη είσοδος γιά
όλους τους πεζούς που θέλουν να εισέλθουν στο χώρο της Διεθνούς
Εκθέσεως και μάλιστα αποτελεί μία από τις ανεπίσημες εισόδους της...
Δηλαδή μέσα από το χώρο του υπαίθριου parking συνεχώς διέρχονται
πεζοί, διότι αυτός λειτουργεί και ως οδός η οποία ανήκει στον Δήμο και
επιτρέπεται η διέλευσή της... Η ενάγουσα εισήλθε στον χώρο αφού
παρέλαβε από το αυτόματο μηχάνημα που είναι εγκατεστημένο στην
είσοδο του parking την ειδική κάρτα εισόδου και αφού ανασηκώθηκε η
μπάρα που εμποδίζει την ελεύθερη διέλευση των οχημάτων, στάθμευσε
το αυτοκίνητο της κοντά στην είσοδο του χώρου σταθμεύσεως σε θέση
της επιλογής της. Αφού έλαβε τα κλειδιά του αυτοκινήτου, χωρίς να
επικοινωνήσει ή να συζητήσει με οποιονδήποτε προστηθέντα της
εναγομένης σχετικά με τη φύλαξη του αυτοκινήτου, αποχώρησε από τον
χώρο. Επίσης, προέκυψε ότι στο συγκεκριμένο χώρο σταθμεύσεως της
εναγομένης δεν αναλαμβάνεται καμία επιπλέον υποχρέωση φυλάξεως,
αλλά, αντίθετα, σε πινακίδες που είναι αναρτημένες σε διάφορα εμφανή
μέρη αναφέρεται «ΑΣΦΑΛΙΖΕΤΕ ΤΑ ΑΥΤΟΚΙΝΗΤΑ ΣΑΣ ΑΠΟ ΚΛΟΠΗ
ΚΑΙ ΦΘΟΡΕΣ». Επί πλέον, στο parking δεν υπάρχει προσωπικό φυλάξεως,
αλλά μόνον ένας υπάλληλος της εναγομένης που βρίσκεται σε γυάλινο
κουβούκλιο δίπλα στα αυτόματα μηχανήματα πληρωμής μόνο γιά να
επιβλέπει τις συναλλαγές και την ορθή λειτουργία των μηχανημάτων.
υπαγωγή
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
52. ό. π., σς 211 επ.: «Ο συλλογισμός γενικά, όπως ολόκληρη η λογική, δεν
είναι μέθοδος γιά την ανεύρεση και την απόδειξη της αλήθειας... [Ο]
συλλογισμός δεν θεμελιώνει ότι ο Σωκράτης είναι θνητός»
Ή, μιλώντας φιλοσοφικά:
Πρόκειται γιά διαφορετικές αρχές. Έστω ότι κάποιος πιστεύει το α και συγχρόνως
ότι εάν α, τότε β. Δοθέντος ότι οι πεποιθήσεις αυτές συνεπάγονται το β, η αρχή
της λογικής συνεπαγωγής ορίζει ότι ενδεχομένως του προσφέρεται ένας λόγος να
πιστεύει ότι β. Δεν ορίζει ότι ο ίδιος οφείλει να μη πιστεύει το αντίθετο του β, το
μη β. Το να πιστεύεις το μη β, όταν πιστεύεις επίσης το α και ότι εάν α, τότε β,
αντίκειται στην αρχή της λογικής συνέπειας, όχι στην αρχή της λογικής
συνεπαγωγής. Από την άλλη πλευρά η αρχή της λογικής συνέπειας δεν ορίζει ότι
κάποιος έχει λόγο να πιστεύει το β δεδομένου ότι ο ίδιος πιστεύει το α και εάν α,
τότε β (*).
(*) Gilbert Harman, Change in View: Principles of Reasoning (Cambridge, Mass.: The
MIT Press, 1986), σ. 11.
o μιά διάταξη
Φίλιππος Κ. Βασιλόγιαννης 12 Εισαγωγή στην επιστήμη του δικαίου (Β’)
o ένα επιχείρημα
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
1. Δείτε τον συλλογισμό της § 52: είναι λογικά ορθός ή εσφαλμένος και
γιατί;
2. Δείτε τον δικανικό συλλογισμό της § 53: πώς είναι δυνατή η θεμελίωση
της νομικής κρίσεως: η προαιρετική αναγραφή του θρησκεύματος στις
αστυνομικές ταυτότητες προσβάλλει την (αρνητική) θρησκευτική
ελευθερία; Θεμελιώνει ο ίδιος δικανικός συλλογισμός την εν λόγω
απόφανση;
Φίλιππος Κ. Βασιλόγιαννης 14 Εισαγωγή στην επιστήμη του δικαίου (Β’)
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
54. ό. π., σ. 144: «Ερμηνεία δεν επιδέχονται όλα τα αντικείμενα, αλλά μόνο
εκείνα που εγκλείουν κάποιο νόημα».
o «οι διακρίσεις λόγω φύλου δεν αντίκειται στην αρχή της ισότητας»
εξήγηση: ιδεολόγημα (;)
κατανόηση: μιά παραδοσιακή σύλληψη των κοινωνικών
ρόλων; (Π. χ., ο Αριστοτέλης ως προς τη δουλεία [*])
θεμελίωση: είναι δυνατή η θεμελίωση του ισχυρισμού (αν
και ίσως εξηγείται και είναι κατανοήσιμος);
55. ό. π., σ. 146: «Πράξη που γίνεται χωρίς απολύτως κανένα λόγο, ούτε
καν ένα λόγο κατ’ αρχάς αφανή και σκοτεινό, δεν αποτελεί πράξη»
και
56. ό. π., σ. 153: «... η εκτίμηση ότι μιά διάταξη είναι σαφής ή ασαφής δεν
είναι μιά απλή φιλολογική ή γλωσσολογική εκτίμηση, αλλά μιά
εκτίμηση νομική»
(*) Κώστας Μπέης, Εισαγωγή στη δικονομική σκέψη: γενικές αρχές της πολιτικής
δικονομίας (Αθήνα: Εκδοτικός Οίκος Αφοί Π. Σάκκουλα, 3η έκδοση 1981), σς 6 επ.
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
57. ό. π., σς 156 επ.: «[α]ξιώνουμε βεβαιότητα του ισχύοντος δικαίου και
παράλληλα αποτροπή της δικαστικής αυθαιρεσίας και σεβασμό των
αποφάσεων του δημοκρατικού νομοθέτη».
59. ό. π., σς 157 επ.: «Η σημασία αφορά ειδικά τις σχέσεις μεταξύ
γλωσσικών σημείων και πραγματικότητας. Η πολυπλοκότητα των
σχέσεων αυτών έχει συμβάλει ώστε εντός της επιστήμης της
γλωσσολογίας να διαμορφωθεί ένας ολόκληρος κλάδος που
ασχολείται αποκλειστικά με το πρόβλημα αυτό, η σημασιολογία ή
σημαντική (semantics)».
Λίγοι γνωρίζουν ότι η επιτυχία της Επαναστάσεως του ‘21 οφείλεται στον ακάματο
υπασπιστή του Θεοδώρου Κολοκοτρώνη Friedrich Weber. Εκτός του ότι συνέλαβε το
σχέδιο της πολιορκίας της Τριπολιτσάς και της καταστροφής του Δράμαλη στα
Δερβενάκια – που και στα δύο έπρεπε να κάμψει τις αντιρρήσεις του ιδίου του
Κολοκοτρώνη – ο Weber προετοίμασε το μυστικό ταξίδι του κυρίου του στην Αγγλία,
όπου, όπως γνωρίζουμε πλέον με πάσα βεβαιότητα, ο Γέρος του Μωριά συνήψε με
την Αγγλική Κυβέρνηση, εν ονόματι του λαού της Καρύταινας, τρία ευνοϊκά δάνεια,
εκμεταλλευόμενος συν τοις άλλοις, υπέρ των ελληνικών συμφερόντων, το σύντομο
ειδύλλιό του με γνωστή κυρία της Βασιλικής Αυλής.
Φίλιππος Κ. Βασιλόγιαννης 19 Εισαγωγή στην επιστήμη του δικαίου (Β’)
(*) Πρβλ. William G. Lycan, Φιλοσοφία της γλώσσας, μετ. Γιώργου Μαραγκού
(Αθήνα: Gutenberg, 2007), ιδίως σ. 20.
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
61. ό. π., σς 169 επ.: «Η θέσπιση του νόμου θεωρείται ως ιστορικό γεγονός,
ως ένα προϊόν αποφάσεων που πάρθηκαν και πράξεων που
τελέστηκαν από συγκεκριμένους ανθρώπους και υπό την επίδραση
συγκεκριμένων ιστορικών, κοινωνικών και πολιτικών συνθηκών».
της εξακριβούσης τί σημαίνουν ταύτα διά τον δημιουργόν των. Απαιτείται άλλο
είδος ερμηνείας διά του οποίου καθορίζεται τί σημαίνουν ταύτα δι’ ημάς... Η
θέλησις του νομοθέτου, η μόνη εις τον νόμον αυτόν τούτον ομιλούσα κρατική
βούλησις την οποία ζητεί η ερμηνεία να εξακριβώση, δεν είναι η θέλησις του
συντάκτου του νόμου, δεν είναι σκέψις την οποίαν πράγματι διενοήθη τις ποτέ,
δεν είναι καθωρισμένον πραγματικόν γεγονός, αντιθέτως ευρίσκεται εις διαρκήν
εξέλιξιν και απαντά εις νέας νομικάς ανάγκας και νέας νομικάς ερωτήσεις επί
των χρονικώς μεταβληθεισών σχέσεων με νέας εννοίας, τας οποίας ο νομοθέτης
δεν ηδύνατο να προΐδη. Η ιστορία λοιπόν μιάς νομικής σκέψεως δεν τερματίζεται
διά της εις το κείμενον του νόμου διατυπώσεώς της.... Πλην η καρποφόρος αυτή
δύναμις έχει τα όριά της (*).
(*) Gustav Radbruch (§ 24), Εισαγωγή εις την επιστήμην του δικαίου, μετ. Νικολάου
Ταζεδάκη (Αθήναι 1962), σς 242 επ.
originalism v. interpretivism
o ή η ιδέα του πρωταρχικού νοήματος του συντάγματος
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
63. ό. π., σς 183, 184 επ.: «[Η] ανεύρεση της ‘εικαζόμενης βουλήσεως’ του
νομοθέτη αναδεικνύεται μιά περιττή κατασκευή που τείνει να
συμπέσει με την αντικειμενική-τελολογική ερμηνεία... Γιατί το
κείμενο του νόμου φαίνεται πιό σαφές σε ένα νομικό από ό,τι σε ένα
μη νομικό;... Ο φοιτητής της νομικής σπανίως ανατρέχει σε λεξικά
και δεν γίνεται καλός νομικός όσο καλά και αν μάθει τους ορισμούς
των διαφόρων νομικών όρων. Αυτό που αποκτά σιγά-σιγά – και που
δεν διαθέτει ο μη νομικός – είναι η εξοικείωση με τη χρήση της
νομικής γλώσσας, εξοικείωση που συμβαδίζει αναπόσπαστα με τη
βαθμιαία κατανόηση των προβλημάτων που καλείται να επιλύσει το
ισχύον δίκαιο και μιά διαρκώς πληρέστερη παράσταση των βασικών
του ρυθμίσεων, ορισμένων χαρακτηριστικών περιπτώσεων
εφαρμογής των διαφόρων διατάξεών του, του τρόπου λειτουργίας της
έννομης τάξεως, των γενικών αρχών που διέπουν τις βασικές
ρυθμίσεις της, των λόγων που δικαιολογούν διάφορες επί μέρους
διατάξεις της κ. ο. κ... Ένας φιλόλογος, που δεν είναι εξοικειωμένος με
τη νομική γλώσσα, είναι φυσικό να έχει μεγάλες δυσκολίες να
συλλάβει το νόημα της διατάξεως... Ένας στοιχειωδώς έμπειρος
νομικός ωστόσο δεν θα παρασυρόταν από την τρέχουσα σημασία
των εκφράσεων αυτών...»
το καλύτερο επιχείρημα
64. ό. π., σ. 180 (182): «[Η] συστηματική ερμηνεία υπό την εκδοχή της
αξιολογικής ενότητας της έννομης τάξεως βρίσκεται πάρα πολύ
κοντά προς την αντικειμενική-τελολογική ερμηνεία. Και οι δύο
στρέφονται προς τη ratio του νόμου, απλώς η πρώτη τονίζει
περισσότερο το στοιχείο της αξιολογικής αλληλουχίας του ισχύοντος
δικαίου βάσει της εναρμονίσεως των ηθικοπολιτικών αρχών που
διατρέχουν την έννομη τάξη στο σύνολό της»
o η διάταξη του άρθρου 304 § 4 του Ποινικού Κώδικα (**) είναι άραγε
σύμφωνη με την αρχή της ανθρώπινης αξιοπρέπειας (***), κατά
την οποία δεν πρέπει ποτέ να χρησιμοποιείται ο άνθρωπος απλώς
ως μέσον;
o αν έμβρυο = πρόσωπο, είναι αντισυνταγματική
- ωστόσο: πώς δικαιολογούνται οι κοινώς παραδεδεγμένες
εξαιρέσεις στις περιπτώσεις βιασμού, αιμομιξίας και
κινδύνου γιά την υγεία ή τη ζωή της εγκύου; Συνεπώς,
μάλλον έμβρυο # πρόσωπο
o αν έμβρυο = πράγμα, είναι συνταγματική
- ωστόσο: άμβλωση # αντισύλληψη!
- γιατί οι αμβλώσεις σε ένα ώριμο στάδιο της κυήσεως (π. χ.
στον 6ο μήνα) ενέχουν μεγαλύτερη απαξία από ό,τι σε ένα
συγκριτικά πρώιμο (π. χ. στον 2ο μήνα); Συνεπώς, μάλλον
έμβρυο # πράγμα
o ρύθμιση και απαγόρευση
- το χρονικό όριο της βιωσιμότητας του εμβρύου, ως
απώτατος χρόνος υποβολής σε άμβλωση, θα ήταν άραγε
σύμφωνο με το Σύνταγμα;
- μάλλον ναι, διότι
στο στάδιο της βιωσιμότητας του εμβρύου, αν και
αυτό δεν έχει δικαίωμα, έχει πάντως συμφέροντα στη
ζωή
έχει προηγουμένως δοθεί η ευκαιρία στην έγκυο να
επιλέξει την άμβλωση ως εάν το ζήτημα να ήταν
ουσιωδώς θρησκευτικό (προστασίας, δηλαδή, και των
πεποιθήσεων ενός αθέου) και
το κράτος νομιμοποιείται πλέον να προστατεύσει τη
δημόσια σφαίρα από μιά προσωπική επιλογή που
προσβάλλει βάναυσα την αυταξία της ανθρώπινης
ζωής, επικαλούμενο τις πλέον έγκριτες
αξιολογήσεις όλων των ελεύθερων και ίσων πολιτών
(*) Βλ., αναλυτικά, Ronald Dworkin, Η επικράτεια της ζωής (passim), και
του γράφοντος, «Η εγγενής αξία της ανθρώπινης ζωής κατά τον Ronald
Dworkin: ένα υπόδειγμα αναστοχαστικής ισορροπίας » (χειρόγραφο
διαθέσιμο στην προσωπική ιστοσελίδα του: http://users.uoa.gr/~pvassil/
Vassiloyannis.html)
(**) Δεν είναι άδικη πράξη η τεχνητή διακοπή της εγκυμοσύνης που
ενεργείται με τη συναίνεση της εγκύου από γιατρό μαιευτήρα -
γυναικολόγο με τη συμμετοχή αναισθησιολόγου, σε οργανωμένη
νοσηλευτική μονάδα, αν συντρέχει μία από τις ακόλουθες περιπτώσεις:
α) Δεν έχουν συμπληρωθεί δώδεκα εβδομάδες εγκυμοσύνης. β) Έχουν
διαπιστωθεί, με τα σύγχρονα μέσα προγεννητικής διάγνωσης, ενδείξεις
σοβαρής ανωμαλίας του εμβρύου που επάγονται τη γέννηση
παθολογικού νεογνού και η εγκυμοσύνη δεν έχει διάρκεια περισσότερο
Φίλιππος Κ. Βασιλόγιαννης 29 Εισαγωγή στην επιστήμη του δικαίου (Β’)
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
65. ό. π., σ. 192: «Εκεί... όπου υπάρχουν κενά του δικαίου, ο δικαστής
υφίσταται κατά κανόνα μιά διπλή πίεση: αφ’ ενός οφείλει,
προκειμένου να μην αρνησιδικήσει, να δικάσει την υπόθεση και να
εκδώσει απόφαση παρά το ότι δεν ανευρίσκει σχετική διάταξη νόμου,
αφ’ ετέρου όμως πρέπει να δώσει λύσει στηριζόμενη στο ισχύον
δίκαιο και όχι σε υποκειμενικές του επιλογές, δηλαδή οφείλει να
κρίνει χωρίς να σφετερισθεί τη νομοθετική εξουσία και εισαγάγει
νέες, δικής του επινοήσεως ρυθμίσεις στην έννομη τάξη».
περιώνυμες διατάξεις
Ο Κώδικας ρυθμίζει όλα τα ζητήματα δικαίου που υπάγονται στο γράμμα και το
πνεύμα οποιασδήποτε διατάξεώς του. Αν ο νόμος δεν εμπεριέχει εφαρμοστέα
διάταξη, ο δικαστής οφείλει να αποφασίσει σύμφωνα με το έθιμο, εν απουσία δε
αυτού, σύμφωνα με τον κανόνα που ο ίδιος θα υιοθετούσε ως νομοθέτης. Ως προς
αυτό πρέπει να ακολουθεί την παραδεδεγμένη νομική δογματική και παράδοση....
Όπου ο νόμος εκχωρεί ρητώς στον δικαστή διακριτική ευχέρεια, ή τον εξουσιοδοτεί
να λαμβάνει υπ’ όψιν του τις περιστάσεις ή να αξιολογεί τα δεδομένα, πρέπει
αυτός να βασίζει την απόφασή του στις αρχές της δικαιοσύνης και της επιείκειας
(*).
66. ό. π., σ. 197: «Αυτά τα κενά που από πολλούς χαρακτηρίζονται αφανή
σε σύγκριση με τα συνηθισμένα που λέγονται εμφανή, δεν θα μας
απασχολήσουν εδώ περισσότερο...».
παραδοσιακές διακρίσεις
67. ό. π., σς 197, 206, 209: «Η αναλογία βασίζεται στην πιο γενική και
αφηρημένη αρχή της δικαιοσύνης, σύμφωνα με την οποία οι όμοιες
περιπτώσεις πρέπει να ρυθμίζονται και όμοια (αρχή της ίσης
μεταχειρίσεως)... [Ε]ρμηνεία και πλήρωση των κενών βασίζονται
στην ίδια μέθοδο και επομένως δεν διαφέρουν μεταξύ τους... Το
κριτήριο της οριοθετήσεως της υπάρξεως ή όχι ρητής διατάξεως γιά
ένα σύνολο βιοτικών σχέσεων δεν μπορεί να είναι τα δυνατά νοήματα
του κειμένου, αλλά η ενότητα ή διάσταση μεταξύ κειμένου
(«γράμματος») και ratio («πνεύματος») του νόμου.»
λαμβάνοντας σοβαρά υπ’ όψιν μας την αρχή της ίσης μεταχειρίσεως:
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
1. Δείτε τις διατάξεις της § 64: πώς θα αξιολογούσε το έργο του δικαστή η
παραδοσιακή και πώς η μη παραδοσιακή μεθοδολογία; Λάβετε υπ’ όψιν σας γιά
την απάντησή σας τη σύγκριση του Dworkin στην § 63 μεταξύ λογοτεχνίας και
ερμηνείας του δικαίου.
2. Δείτε τις διακρίσεις της § 65: μπορείτε να συλλάβετε τί υποδεικνύουν προς τον
ερμηνευτή; Αν όχι, γιατί; (Πρβλ. X.20, ερώτηση 2η.)
3. Γιατί, αν λάβουμε σοβαρά υπ’ όψιν μας την αρχή της ίσης μεταχειρίσεως, δεν
υφίστανται κενά δικαίου;
Φίλιππος Κ. Βασιλόγιαννης 32 Εισαγωγή στην επιστήμη του δικαίου (Β’)
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
68. ό. π., σ. 220: «Κρίση λοιπόν και όχι γνώση είναι αυτό που πρωταρχικά
απαιτείται κατά τις λοιπές πέρα της αποδείξεως ενέργειες της
εφαρμογής του δικαίου».
το ραββινικό δικαστήριο «όχι μόνο διέφερε σε κάθε γενεά, αλλά κάθε ραββίνος
που λάμβανε μέρος σε αυτό το χρωμάτιζε με τον χαρακτήρα του και την
προσωπικότητά του. Μόνον ό,τι είναι ατομικό δύναται να είναι ακριβοδίκαιο και
αληθές» (*)
(*) Isaak Bashevic Singer, In My Father’s Court (New York: Farrar, Straus and Giroux,
1962), σ. viii (η έμφαση του γράφοντος)
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΠΡΟΒΛΗΜΑΤΙΣΜΟΙ
69. ό. π., σ. 225: «Ας ξεκινήσουμε όμως από μιά πρώτη εποπτεία
γεγονότων και προσώπων»
του δικαίου
1711-1776 Hume § 12
1712-1778 Rousseau η ιδέα του αυτονομοθετείν, § 33
1724-1804 Kant βλ. ό. π., 19, 87 επ., 100, §§ 4, 5, 9, 40, 43
1738-1794 Beccaria μιά ωφελιμιστική μεταρρύθμιση του ποινικού
δικαίου
1748-1832 Bentham θεμελίωση του ωφελιμισμού
1779-1831 Hegel η φιλοσοφία του δικαίου ως σύνοψη του
γερμανικού ιδεαλισμού
1779-1864 Savigny βλ. ό. π., σς 231 επ.
1790-1859 Austin ό. π., σ. 61
1806-1873 Mill, J. S. ό. π., σ. 90, §§ 38, 41
1818-1883 Marx μιά ριζική κριτική της αστικής κοινωνίας και
των θεσμών της
1818-1992 Jhering μιά καθοριστική μεταστροφή από την νομική
τυποκρατία προς τον πραγματισμό, από τους
ευφυέστερους θεωρητικούς του δικαίου
1838-1900 Sidgwick ένα μεθοδολογικό επίτευγμα και υπόδειγμα
1841-1935 Holmes προς τον νομικό ρεαλισμό, §§ 9, 18, 20
1881-1973 Kelsen βλ. ό. π., σς 10, 64 επ., §§ 14, 15, 16, 19, 21, 23, 25,
42
1906-1992 Hart βλ. ό. π., σς 11, 65 επ., §§ 9, 13, 19, 34, 35, 36
1921-2002 Rawls βλ. ό. π., σς 238 επ., §§ 9, 33, 64
1931-2013 Dworkin βλ. ό. π., σ. 11, §§ 3, 38, 62, 63
70. ό. π., σ. 230: «Οι ιδρυτές της σχολής εμφορούνταν από την πεποίθηση
ότι εγκαινίαζαν μιά νέα επιστήμη του κράτους, της πολιτικής και του
δικαίου, η οποία στηρίζεται σε ορθολογικές μεθόδους και κατά τούτο
μπορεί να συγκριθεί σε επιστημονικότητα με τα μαθηματικά,
διεκδικώντας την ίδια ακρίβεια στον τρόπο συναγωγής των
πορισμάτων της π. χ. με τη γεωμετρία («more geometrico»)»
Βλ. §§ 27 επ.
(*) Ernst Cassirer, Η φιλοσοφία του Διαφωτισμού, μετ. Αννέτε Φώσβινκελ (Αθήνα:
Μορφωτικό Ίδρυμα της Εθνικής Τραπέζης, 2013), σς 372, 373, 374.
(*) Βλ. Andreas von Tuhr, Bürgerliches Recht: Allgemeiner Teil, in Enzyklopädie der
Rechts- und Staatswissenschaft (Berlin: Verlag von Julius Springer, 1923), σς 10 επ., 13
επ.
ΕΡΩΤΗΣΕΙΣ
ΕΥΡΕΤΗΡΙΟ