Professional Documents
Culture Documents
ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
תוכן
בפלילי 2.........................................................................................
באזרחי 2........................................................................................
חסיונות 6..................................................................................
1
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
2
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
בן דוד – ניתן לפצל למס' תקופות ובתנאי שבמצטבר לא בשלב השלישי חוזר נטל הבאת הראיה לתביעה .סף ראייתי: (ג) השתלשלות האירועים בקייס .להקדיש 3דק לתכנן ,ולעשות את
יעלו על חודש. מעל לכל ספק סביר שהסייג לא חל ו/או שיש אשם. התכנון מול המיפוי!!!
מאסר לתקופה של עד שנתיים ס' 241לחוק העונשין -דורש דיון תיאורטי בנטלים ע' 69-74וחזקות ע' 76למטה ()3 זה מבחן צ'ק ליסט – פשוט לשפוך פנימה את כל מה יש פה. ()5
הגשת כתב אישום. באזרחי
עדות שקר: נטל השכנוע :על התובע. ()1 מקרא קטן
מאסר של 7שנים ,ואם העדות ניתנה תמורת טובת הנאה – 9 חריגים בהם יעבור נטל השכנוע לנתבע: מספרים שמוארים בצהוב = מספר עמ' במחברת שלי ()1
שנים ס'(237א) לחוק העונשין ( -כמעט לא מופעל. חזקות שבדין הניתנות לסתירה76 . שמבוססת על המחברת של גלית לניאדו
עדות סברה – כלל פסלות טענת הודאה והדחה – הנתבע מודה בעובדות בכתב דברים שמוארים בירוק – פס"ד ()2
עדות שמתייחסת למסקנות של העד ,ולא לעובדות שקלט ()1
התביעה ,אך מעלה טענה שמאיינת את התביעה (לדוג': דברים באדום – חוק ()3
בחושיו – אינה קבילה.
טענת פרעתי – היה חוזה ,אך החוב בגינו נפרע). חלקים שמוארים בסגול – רלוונטי לשאלה התיאורטית ()4
הבחנה בין עדות סברה לעדות על עובדות: ()2
דוק' הנזק הראייתי – כאשר הנתבע גורם לנזק ראייתי דברים שמוארים בכחול – מלומדים ()5
ככל שעדות מפורקת/מפורטת ,כך רכיב הסברה נמוך יותר –
לתובע ,נטל השכנוע ביחס לעניין הספציפי יעבור אליו. דברים שמוארים בוורוד – פישר ()6
נטייה לקבל (ולהפך);
נטל הבאת הראיה :על כל אחד מהצדדים להוכיח את ()2 דברים שמוארים בצהוב – ממש ממש חשוב ()7
ככל שהאמינות האפריוריות גבוהה – נטייה לקבל (ולהפך);
גרסתו.
ככל שהמסקנה קשורה למומחיות ביהמ"ש (" Xהתרשל") - סף ראייתי :מי שגרסתו יותר מסתברת – מאזן ()3
נטייה לפסול (ולהפך); נטלים וסף ראייתי
ההסתברויות.
בפלילי
כאשר כפות המאזניים מעוינות( שתי הגרסאות הוכחו ()4 נטל השכנוע :תמיד על התביעה להוכיח את כל יסודות ()1
מלכודות נפוצות: ()3 באותה מידה) – ביהמ"ש יפסוק לחובת מי שעל כתפיו נטל העברה (ס'34כב לחוק העונשין).
כאשר בעדות יש גם רכיב עובדתי וגם רכיב של סברה – לפרק השכנוע. נטל הבאת הראיה – נע בין הצדדים: ()2
אותה לחלקים ולהתייחס בנפרד לכל חלק. הכשרות והחובה להעיד (א) בשלב הראשון על התביעה .בשלב זה עליה להביא ראיות
Xאמר ש Yהיה מעורב בעבר ב – Z-צריך להעלות שאלה האם
מקור נורמטיבי :ס'+1ס' 2לפק' הראיות. ()1 לכאורה לכך שביכולתה להוכיח את כל יסודות העברה.
הכלל :כולם כשרים ,לכולם יש חובה (חריגים בהמשך). ()2 (ב) בשלב השני לנאשם יש בחירה:
Xהיה עד בעצמו להתרחשות ,או שזו עדות מפי השמועה (שלא
קלט בחושיו) ,ולהתייחס לשתי האפשרויות. חובה אקטיבית המשולה להטלת מס סלקטיבי :העד ()3 לטעון "אין להשיב לאשמה" = התביעה לא הביאה
מתי ביהמ"ש יכיר בעדות למרות שהיא עדות סברה: ()4 משלם מחירים על עדותו :פגיעה במוניטין (צירינסקי ); פגיעה ראיות לכאורה שיש בהן בכדי להביא להרשעה
בפרטיות (רייכר ); זמן; אי נעימות; חשש מאיומים וכיו"ב. (המשמעות :הנאשם לא מנהל פרשת הגנה ולוקח סיכון.
כאשר הסברה מסבירה את התנהגות העד ("פחדתי כי חשבתי
חובה ציבורית שסנקציה בצידה – גם בפלילי וגם באזרחי: ()4 עדיין יכול להיות מזוכה אם התביעה לא תוכיח את
שהוא שיכור").
סירוב של עד להגיע לביהמ"ש: אשמתו מעל לכל ספק סביר).
עדות מומחה.
צו הבאה -ס'73א לחוק ביהמ"ש -שקול לצו מעצר. לנהל פרשת הגנה ולהביא ראיות שיכולות לכל הפחות
עדות מומחה (כולל – )DNAחריג לכלל הפסלות של עדות סברה לעורר ספק סביר בדבר אשמתו.
קנס -ס'(73א)( )2לחוק ביהמ"ש.
שני ממדים בגינם עדות מומחה היא עדות סברה: ()1
צו עיכוב יציאה מהארץ -ס'(73ד)( )2לחוק ביהמ"ש. סף ראייתי שנדרש מהנאשם :מאזן הסתברויות.
המומחה אינו עד להתרחשות – לא קולט אותה בחושיו.
סירוב של עד לענות על שאלות בביהמ"ש: נאשם שטוען לסייג לאחריות פלילית (הגנה עצמית):
העדות מסתמכת על תאוריה – חילוץ מסקנה מהשילוב בין
מאסר לתקופה של עד חודש ס' 5לפק' ביזיון ביהמ"ש – חזקה ניתן לסתירה (ס'34ה לחוק העונשין) שאין סייגים
העובדות (לא היה עד להן) ומעובדות/רעיונות תאורטיים.
ענישה מיידית. לאשמה ,לכן נטל הבאת הראיה לקיומו של הסייג על
שיקולים בעד קבלת עדות מומחה: ()2
נבולסי – לא ניתן להטיל יותר מתקופה אחת של חודש. הנאשם .סף ראייתי :מאזן ההסתברויות.
3
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
פגיעה בתפקיד ביהמ"ש – הפוליגרף נתפש כמאיים על לביהמ"ש הסמכות :לדחות עדות מומחה גם כשהיא עדות עולם מודרני והתפתחות המדע – מצריך מומחים כדי להגיע
תפקידו האפיסטמי של ביהמ"ש (התחקות אחר האמת) – יחידה ,לקבל רק חלק מהעדות; להעדיף ראיות ישירות על לחקר האמת.
מחליף את שק"ד של ביהמ"ש בנוגע להכרעת אמינות. פניה. עדות מומחה כעובדה – עיבוד מידע מדעי ע"י מומחה שקול
טיעונים בעד השימוש בפוליגרף: ()4 בעיית האמינות :Junk Science -אימוץ הלכת דאוברט לעיבוד מידע "רגיל" בחושיו של אדם "רגיל".
אמינות –ראיה מדעית אמינה יותר מעדויות ראייה וראיות (במפורש ובמשתמע) :ביהמ"ש לא יסתמך רק על מידת שיקולים נגד קבלת עדות מומחה: ()3
אחרות המקבלות משקל נכבד בהכרעות של ביהמ"ש .ככל המקובלות של התיאוריה (ריזין ). מהימנות – בעיות תמריציות (בעיקר במשטר אדוורסרי):
שיש חשש ביחס לנבדק שהערים על המכשיר /לבעיה באמינות המבחנים (אבו חמאד ) :מידת הקבלה של התאוריה הטיית העמלה ( )The Commissioning Biasפרז -
התוצאות – אפשר לטפל במישור המשקל. תשפיע על משקל העדות אך לא על קבילותה; יכולת למומחה יש תמריץ "לספק את הסחורה" למי ששכר את
תיווך – ישנם אמצעים לנטרל את השפעת התיווך של מפעיל הפרכת התאוריה בראיות אמפיריות; ביקורת עמיתים; שירותיו (לפחות באופן תת-מודע).
המכשיר (לדוג :פרטים מוכמנים שעולים תוך כדי הבדיקה: שיעור העטות הידוע/הפוטנציאלי; האם הבדיקה
בעיית סלקציה ( - )Selection Biasהצדדים בוחרים את
ככל שהמפעיל אינו מודע ,תנוטרל השפעתו ביחס אליהם). שנעשתה במקרה הקונקרטי ראויה ואמינה; איכות
המומחים שנוחים להם +פערי כוחות בין הצדדים,
המומחה תימדד לפי השכלה וניסיון מעשי.
יתבטאו בהכרח גם ברמה/בטיב עדויות המומחים.
בעיית האמינות – אינטראקציה עם המומחה (מצגורה):
אמינות –
לביהמ"ש שק"ד והדלת תמיד פתוחה בפני ביקורת שיפוטית.
האינטראקציה בין המומחה לבין ביהמ"ש –התנגשות בין
ביהמ"ש קשוב למומחים אך מפעיל מבחנים לבדוק את
שני גופי מומחיות/ידע ,שלכל אחד מהם לוגיקה
עדותם:
וסטנדרטים שונים .עמדת המומחה לא בהכרח עומדת
מבחן פנימי :תוכן הראיה ,שיטת ההוכחה ,ההשלכות.
בסטנדרט המשפטי ,והאחריות להכרעה -על ביהמ"ש.
מבחן חיצוני :האם יש תמיכה לגישת המומחה בעולם
– Junk Scienceשאלות של אמינות ביחס לתחום המדעי
המדעי והמשפטי.
עצמו.
פוליגרף כראיה
התמודדות עם בעיית האמינות ( )Junk Scienceבארה"ב: ()4
שימוש בפוליגרף בהליך אזרחי ככלל הפוליגרף אינו ראיה קבילה ,אך יש לכך חריגים הן ()1
בדין האזרחי והן בדין הפלילי. הלכת פריי – מבחן ההסכמה הכללית 57
אם הצדדים מסכימים ניתן להכניס לסל הראייתי (ביאזי ). ()1
ראיית הפוליגרף מסווגת כבדיקה פסיכולוגית ,המבוססת ()2 הלכת דאוברט – היכולת להפריך את התיאוריה; ביקורת
דרכי הסכמה :רק במפורש (בניגוד לראיות אחרות שאפשר ()2
על ההנחה שלאדם יש תגובות פיזיולוגיות כשהוא משקר, עמיתים; שיעור טעות פוטנציאלית ידוע; מידת הקבלה של
להכניס גם בהינתן הסכמה משתמעת).
ושמכשיר הפוליגרף יכול להצביע על אמרות שקר באמצעות התיאוריה בקהילה המדעית הרלוונטית (השפעה על משקל);
נפקות משפטית :ניתן להכניס לסל הראייתי +ניתן לכבול ()3
מעקב אחר אותן תגובות. איכות המומחה (ידע/מיומנות/ניסיון/השכלה).
שק"ד ביהמ"ש לתוצאות הפוליגרף
טיעונים נגד השימוש בפוליגרף: ()3 ביקורת של שטיין על דאוברט :מתאים למצבים של
סירוב להיבדק בפוליגרף – נפקות ראייתית: ()4
אמינות – ניתן להערים על המכשיר (באמצעות שליטה שווין בין הצדדים (בעיקר באזרחי) – לא עוזר לצדדים
בעבר :עשוי היה לתת לביהמ"ש אינדיקציה לכך שאינו דובר
בתגובות פיזיולוגיות ו/או תרופות). חלשים או לנאשמים בפלילי.
אמת ,ולכן חושש להיבדק (סדובניק; שאלון כחלון).
תיווך ופרשנות – מפעיל המכשיר מתפקד כמתווך בין הבדיקה ההסדרים בישראל: ()5
כיום :ייתכן וכבר לא ישמש כאיתות לשקר לאור היחס
ובין תוצאותיה והאופן בו הן מועברות לביהמ"ש .התיווך בעיות המהימנות:
המסויג של ביהמ"ש לפוליגרף ,לצד העובדה שרמת המודעת
של הציבור ליחס זה גבוהה למדי.
והפרשנות המתלווה לו בהכרח מקטינים את אמינות הבדיקה. לביהמ"ש יש סמכות לזמן עד מומחה מטעמו בפלילי (ס'
פגיעה בפרטיות הנבדק – בהנחה שהפוליגרף אכן חודר כליות 167לחסד"פ) ובאזרחי (ת' 130לתסד"א).
ולב ,הרי שמדובר בפגיעה קשה בצנעת הפרט של הנבדק.
4
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
תנאים בהם עדות קרובים אינה פסולה (ס' 5לפק' הראיות) ()8 אם הקרוב מוסר בחקירה במשטרה גרסה מפלילה ,לא ניתן שימוש בפוליגרף בהליך פלילי
– והקרוב כשר וחייב להעיד: להביא אותה כראיה (אמרת חוץ של עד) לפי ס'10א לפק' בהליך עיקרי – ראיה לא קבילה. ()1
כאשר הקרוב מואשם בעברת אלימות (ס'(5א)( – ))1כולל הראיות ,אלא אם כן הנאשם בוחר להעלות את הקרוב לדוכן בהליכי ביניים – ראיה קבילה בהינתן 2תנאים מצטברים: ()2
אלימות כלפי כל אחד (עומרי ) וגם כלפי רכוש (קרני ). העדים כעד הגנה – ואז מכוח ס' 6לפק' הראיות (אפשרות הסכמה מפורשת (בעיקר מצד הנאשם);
כאשר הקרוב מואשם בעברה בתוך המשפחה (ס'(5א)(– ))2 לעשות שימוש בעדות הגנה גם לשם הרשעה) ,ובהתקיים
הנאשם מיוצג ע"י עו"ד.
בסעיף מנויות עברות ספציפיות מחוק העונשין ( ,)23אבל התנאים של ס'10א לפק' הראיות – ניתן יהיה להציג את
נפקות משפטית – ()3
הפסיקה הרחיבה את הפרשנות לכל עברה בתוך המשפחה – אמרת החוץ.
בהליך עיקרי -כל מידע בנוגע לפוליגרף (עצם הבדיקה/
ולא רק לעברות אלימות. אי הכשרות של בני זוג :ס' 3לפק' הראיות: ()5
התוצאות /סירוב להיבדק) -מהווה ראיה פסולה (ס'.)56
כאשר הקרוב הגיש תלונה כנגד הנאשם בנושא בגינו הוא אם הקשר הזוגי פקע בעת מתן העדות -בני הזוג כשרים
נכון גם לגבי נאשמים וגם לגבי עדים.
מואשם (ס'(5ב) ) – ואין זה משנה אם הקרוב הוא נפגע העברה וחייבים להעיד גם ביחס לתקופה לפני הנישואין ובמהלכם.
או אם היה הראשון להגיש תלונה בעניין. זוג נשוי ופרוד – כשרים להעיד זה נגד זה גם אם גרים תחת בהליכי ביניים – ראיה שאינה כובלת את שק"ד ביהמ"ש.
קרוב שעולה להעיד כעד הגנה מטעם הנאשם (ס' 6לפק' ()9 אותה קורת גג.
הראיות) – עדותו תהא כשרה לשמש הוכחה כנגד הנאשם. אם מדובר בעבירת ביגמיה (ס' 183לחוק העונשין) :בן הזוג
ההצדקה :ההחלטה להעיד קרוב משפחה כעד הגנה היא כשר להעיד ,אך אינו חייב להעיד (ס' 5-6לפק' הראיות לא
החלטה של הנאשם (והסנגור שלו) ,והדין מתייחס אליה כאלה יחולו).
לקיחת סיכון מחושב מצד הנאשם. אי הכשרות של הורים וילדים :ס' 4לפק' הראיות. ()6
כשניתנת עדות לפי ס' – 6אפשר להשתמש יהיה להשתמש גם כרמי – אב ובת שנאשמו באותו כתב אישום ,והבת עלתה
בדברים שעלו בחקירת הקרוב במשטרה בהינתן התקיימות להעיד כעדת הגנה עבור עצמה ,לאחר שמסרה במשטרה גרסה
תנאי ס'10א – מה שלא ניתן לעשות אלמלא העד היה עולה מפלילה כנגד אביה .ביהמ"ש קבע שהעדות של הבת כנגד
לדוכן מיוזמת הנאשם. האב פסולה מהותית מכוח ס' ,4ולא ניתן לעקוף אותה
עדות קטינים באמצעות איחוד כתבי האישום של השניים.
ס'(55א) לפק' הראיות – קטין כשר להעיד ,בפלילי ()1 עדות כנגד שותף של קרוב -חריג לחובת מתן עדות: ()7
ובאזרחי ,אך יש להזהירו שעליו לומר את האמת.
בני זוג (ס' )3והורים וילדים (ס' – )4אינם חייבים להעיד כנגד
בדין הפלילי (ס'(55ב) לפק' הראיות) – כדי להרשיע על סמך ()2 שותף לעברה של הקרוב.
עדות יחידה של קטין מתחת לגיל ( 12גיל האחריות הפלילית – ס' עדות קרובים – כלל פסלות
שותף = נאשם באותו כתב אישום ביחד עם הקרוב.
34ו לחוק העונשין) – נדרשת תוספת ראייתית של חיזוק הדין הישראלי מגדיר עדות קרובים במשפט פלילי כלא ()1
שק"ד האם להעיד כנגד השותף – של הקרוב המעיד. כשרה.
(מאמתת).
מטוסיאן – שותף אינו יכול להתנגד לעדות של בת הזוג של קרובים (ס' 8לפק' הראיות) :בני זוג (גם אם ידועים ()2
כאשר עדות של קטין מובאת בפני ביהמ"ש מכוח ס'10א –
שותפו ,בטענה שהעדות נגדו היא גם עדות נגד בן הזוג. (גם וילדים והורים מין) בציבור/לא נשואים/מאותו
נדרש חיזוק מחוזק כדי לבסס הרשעה –הדרישה נובעת מכך
שיש שתי דרישות נפרדות לחיזוק העדות ,אולם החיזוק לעניין השימוש בעדות כנגד בן הזוג הדעות בפס"ד מאמצים/מאומצים).
הנדרש הוא איכותי ולא כמותי – התוספת המאמתת צריכה חלוקות ,פישר מסכימה עם לוין שהנטייה תהא להימנע אחים – כשרים להעיד זה נגד זה.
להיות משמעותית ומשכנעת יותר. מלעשות שימוש בעדות של בת הזוג כנגד השותף ,כנגד בן המועד הרלוונטי לעניין אי הכשרות :מועד מתן העדות. ()3
הזוג ,כי ההחלטה להעיד אותה לא הייתה של הנאשם.
תכלית התוספות הראייתיות :להגן על ביהמ"ש מפני הטיות אי הכשרות חלה על עדות בביהמ"ש – ולא על חקירת ()4
צפויות בעדות של ילד (תפישת זמן ומרחב; היעדר סנקציה בפועל לא קורה כי מפצלים את כתבי האישום. משטרה.
בגין עדות שקר).
5
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
כאשר יש חשש ביחס למהימנות העדות בשל אינטרס ביהמ"ש רשאי לקבל את עדות החוקר על העדות שגבה מהילד הדין האזרחי (ס' )1(54לפק' הראיות) – לא ניתן לחייב אדם ()3
אישי של השותף -יש להגביר את דרישת החיזוק (גרוניס (כאשר החוקר לא מאשר עדות של הילד בפני ביהמ"ש) ס'– 9 על סמך עדות יחידה של קטין מתחת לגיל 14אלא אם ביהמ"ש
+לוי פס"ד ב"ש ). חריג לכלל עדות מפי השמועה. ינמק את החלטתו.
חיזוק מחוזק = דרישה מהותית ולא כמותית. בעייתיות :החוקר מכתיב לביהמ"ש את הכרעתו בנוגע גיל הקטין נבחן בעת מתן העדות – ולא בשלב ()4
ס' 155לפק' הראיות -שותפים לדבר עבירה שנאשמו ()3 למהימנות העדות +אין אפשרות לחקירה נגדית + החקירה/ביצוע העברה/העוולה.
באותו כתב אישום וחלקם הודו וחלקם לא הודו – יגזרו את שאלות החוקר יכולות להיות מנחות ולפגוע במהימנות חוק הגנת ילדים
העדות. תכלית :להגן על ילדים מפני הטראומה שבמתן עדות ()1
העונש של כולם רק אחרי שיסתיים הליך ברור האשמה של
הנאשמים שלא הודו .ס'(155א). התמודדות :אם החוקר מעיד ,ולא הילד ,התוספת תחולה :חל על ילדים (קטינים עד גיל - 14ס' ,)1בהליך ()2
אם אחד הצדדים מודיע שהוא מתכוון לזמן כעד את אחד הראייתית שתידרש תהיה סיוע (מסבכת -ולא מאמתת). פלילי ,בין אם הקטין חשוד/קורבן/עד.
השותפים שהודו – גוזרים את עונשו מיד .ס'(155א)(.)1 סיוע לעניין חוק הגנת ילדים לא יכול להיות שתיקת החוק חל על עברות ספציפיות המנויות בתוספת ועל עבירות
נאשם שהוא שותף לדבר עבירה ולא הודה – לא יוכל להעיד הנאשם במשפטו ס' 162לחסד"פ. נלוות (ס'1א) – שהן כל עברה שבוצעה במהלך ביצוע אחת
מטעם התביעה ,אך יוכל להעיד כעד הגנה ואז עדותו תוכל ביהמ"ש רשאי לקבל מחוקר הילדים תיעוד בכתב של עדות העברות המנויות בתוספת ,או בקשר עליהן ,בין אם ע"י
לשמש לחובתו ולחובת שותפים אחרים וניתן יהיה להציג גם הילד (ולא תיעוד חזותי כנדרש בס'5א) אם הקלטת התיעוד הנאשם או ע"י אדם אחר.
את העדות שלו במשטרה במסגרת ס'10א (פס"ד ב"ש ). כשלה טכנית ,למרות שננקטו כל האמצעים לביצועה ס'(9ב). העברות המנויות בתוספת:
הלכת קינזי – הרחיבה את ס' 155וקבעה שההסדר יחול גם ()4 האם ניתן להגיש את התיעוד של החוקר גם כאשר הילד עבירות זנות וסרסרות; עבירות מין; הפרת חובה של
על שותפים לדבר עברה שנאשמים בכתבי אישום נפרדים. מעיד (אם החוקר אישר עדות או שכבר מעל גיל 14ביום מתן הורה; תקיפה; התעללות.
פס"ד ב"ש – הלכת קינזי בוטלה ,ותופעל רק במקרים ()5 העדות)? השאלה נותרה בצריך עיון בפלוני ,אבל נקבע: עבירות של הורה או אח :חבלה בכוונה מחמירה; חבלה
חריגים ונדירים – ס' 155נותר על כנו וכלשונו. ברק ארז (רוב) :ממצאי מהימנות הם בסמכות בימ"ש לכן חמורה; פציעה; השארת ילד ללא השגחה; הזנחה;
עברות מין אם הילד מעיד אין לקבל את מסקנות המהימנות של נטישה; מסירת קטין; גניבת קטין; חטיפה; כליאה.
הסיבות לשינויי חקיקה בנוגע לעברות מין: ()1 החוקר. בעבירות הריגה ,רצח וניסיון לרצח:החוק יחול רק בהינתן
שינוי ערכי :פתיחה של מרכזי סיוע לנפגעי עבירות מין ,כניסה דנציגר (מיעוט) :לחוקר הילדים מומחיות ויש לתת מקום אחת משתי דרישות חלופיות:
לתודעה של זרמים פמיניסטיים. לממצאים שלו. (א) הילד קטן מ 12-והוא לא חשוד;
נימוק אמפירי :עלייה משמעותית במקרים מדווחים .החמרת עדות שותף לדבר עברה (ב) הילד גדול מ 12-והחשוד הוא הורה או אח של הילד +
הדין כדי להילחם בתופעה וליצור הרתעה. בעייתיות בעדות שותפים :מהימנות +פגיעה בחסיון מפני ()1 הנפגע הוא ילד (כלשהו).
הכרה של המחוקק בקושי בגיוס ראיות חיצוניות הפללה עצמית של העד. שלב החקירה: ()3
(אובייקטיביות ולא אובייקטיביות) בשל אופי העברה. תוספות ראייתיות לעדות יחידה של שותף לדבר עברה ס' ()2 רק חוקר ילדים יכול לחקור ילד ס'.4
הכרה במאפיינים הייחודיים שקיימים ביחס לקורבנות 54א: בחקירה לא יהיה נוכח אף אדם אחד פרט לחוקר ולילד ס'.5
עבירות מין :האשמה עצמית ,הדחקות ,חוסר אמון. עדות יחידה של שותף שאינו עד מדינה – נדרש חיזוק (תוספת חובה לעשות תיעוד חזותי של חקירת הילד ע"י החוקר ס'5א.
שינויים בדיני העונשין: ()2 מאמתת) כדי לבסס עליה הרשעה .ס'54א(א)
שלב המשפט: ()4
שינויים בעבירות הקיימות :הענישה בעבירת האונס הוחמרה עדות יחידה של שותף שהוא עד מדינה – נדרש סיוע (תוספת
מותר להעיד ילד /לקבל אמרת החוץ שלו כראיה רק באישור
(מ 14-ל ;)16-הוספו נסיבות מחמירות (ס'(345ב) לחוק מסבכת) כדי לבסס עליה הרשעה .ס'54א(א)
חוקר ילדים (בד"כ עו"ס ,מקבל סמכות בלעדית) – ס'(2א).
העונשין); נקבע עונש מזערי לעברייני מין – רבע מהעונש כאשר עדות יחידה של שותף מובאת במסגרת ס'10א – נדרש
חוקר הילדים רשאי להתנות את מתן העדות ס'(2ד).
המרבי (ס' ;)355שונתה הגדרת העבירה – האישה יכולה גם חיזוק לעדותו .ס'10א(ד)
להיות אשתו של האונס ,לא נדרשת התנגדות פיזית שלה או חוקר הילדים/ביהמ"ש יכולים להפסיק עדות של ילד
הפעלת כוח של האנס. באמצע אם ניכר שהעדות קשה לילד (ס'(2ג).
6
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
תחולה :רק בהליך פלילי. ()2 מקור פסיקתי :ציטרין – הרשימה בחוק אינה רשימה ()4 יצירת עבירות חדשות :מעשים שבעבר נחשבו לגיטימיים
אין תחולה על מסמכים (גלעד שרון). סגורה. הפכו לפליליים (החוק למניעת הטרדה מינית).
נאשם/חשוד בחקירה תחת אזהרה – יש רק חסיון מפני ()3 חסיון פסיקתי תמיד יהיה יחסי. שיניים בסדר דין פלילי: ()3
הפללה עצמית (ס'(28א) לחוק המעצרים) .בפועל נהוג לתת גם הבעלים של החיסיון :מי שרשאי לוותר עליו ()5 הרחבת הסדרי ההתיישנות בעברות מין חמורות :התיישנות
זכות שתיקה (חוגלה ) .השאלה בדבר קיומה של זכות נותרה הנהנים מהחיסיון :הבעלים +מי שלא חייב למסור מידע ()6 של 10שנים (ס' 9לחסד"פ); אם הקורבן היה קטין –תקופת
בצריך עיון בגלעד שרון .שתיקה בחקירה יכול להוות חיזוק. אך לא רשאי לוותר על החיסיון. ההתיישנות תספר רק כשהקורבן יגיע לגיל ( 18ס' 354לחוק
נאשם שמוותר על זכות השתיקה (עולה להעיד כעד הגנה) – ()4 נטל ההוכחה :על הטוען לקיומו של חסיון. ()7 העונשין).
מוותר גם על החסיון מפני הפללה עצמית (ס'(47ג) לפק' הראיות). סוגי חסיונות: ()8 שינוי בסדרי העדה של קורבנות :ביהמ"ש יכול להורות
לנחקר/עד בשלב החקירה המשטרתית – אין זכות שתיקה, ()5 שעדות הקורבן תינתן כשהנאשם אינו נוכח באולם; אסור
חסיון מוחלט – לביהמ"ש אין אפשרות להסירו.
רק חסיון מפני הפללה עצמית (ס' )2(2לפקודת העדות). לחקור קורבן על עבר מיני אלא אם זה הכרחי לשם מניעת
חסיון יחסי – לביהמ"ש שק"ד אם להסירו.
לנחקר/עד בשלב המשפט – אין זכות שתיקה ,אלא רק ()6 עיוות דין לנאשם (ס'2א לחוק חקירת עדים).
חסיון קוגנטי –הבעלים שלו לא יכול לוותר עליו. שינויים בדיני הראיות: ()4
חסיון מפני הפללה עצמית מכוח ס' 47לפק' הראיות שחל גם
בהליך אזרחי וגם בהליך פלילי. חסיון דיספוזיטיבי – הבעלים שלו יכול לוותר עליו. הבחנה בין סבירות לאמינות – גם אם התנהגות הקורבן
לעד במשפט – אין זכות שתיקה ,אלא רק חסיון מכוח ס'47 הבחנה בין חסיון לאי-קבילות: ()9 תראה בלתי סבירה ואווילית ,לא ע"פ אמת מידה זו יבחנו
גם אם הוא נאשם באותו עניין בהליך משפטי אחר (חכמי). ראיה חסויה – יש פטור מהצגתה לביהמ"ש ולצד שכנגד, האם התקיימו יסודות העבירה (גרינוולד ).
שיקולים/טיעונים בעד זכות השתיקה: ()7 ומשום שאינה מוצגת לצד שכנגד אינה קבילה בהליך הפלילי החלשת דרישת הקוהרנטיות בגרסת הקורבן -ביהמ"ש עשוי
העיקרי .בהליכי ביניים ובהליכים מנהליים ראיה חסויה היא לקבל סתירות מהותיות ובתנאי שיש גרעין קשה שחוזר על
טרילמה מוסרית – זכות השתיקה הכרחית בכדי למנוע
קבילה ויכולה להיכנס לסל הראייתי. עצמו בעדות.
מהנאשם לעמוד בסיטואציה בה הוא צריך לעשות בחירה בין
3חלופות איומות מבחנה מוסרית (להפליל עצמו/לשקר/בזיון ראיה לא קבילה – אין להציגה בפני ביהמ"ש ,ואם הוצגה ,אין כבישת תלונה (שיהוי) – אינה דורשת הסבר של ממש ,די בכך
ביהמ"ש). לבסס עליה הכרעה שיפוטית (ס' 56לפק' הראיות). שמדובר בעבירת מין.
ביקורת של בנת'ם :מי שפשע – ראוי שייענש ,ולא ראוי
הבחנה בין סודיות לחסיון: ()10 הכרה בזיכרון מודחק (פלוני ) -ניתן להרשיע כשיש תיעוד של
שיבלבל את המוח על מוסר. סודיות – הגנה על מידע מפני חשיפה פומבית .חובת סודיות חשיפת הזיכרון (עלה באופן אותנטי) וראיות חיצוניות
אוטונומיה – זכות השתיקה = מימוש החירות השלילית של מהווה חריג לעקרון הפומביות .חובת סודיות שאינה מלווה שתומכות בתלונה (לא דרישה לתוספת ,רק בחינה קפדנית).
גם בחסיון אינה מעניקה פטור ממסירת המידע לביהמ"ש ריכוך דרישת התוספת הראייתית הנדרשת לשם הרשעה על
הנאשם (.)the right to be left alone
(רייכר – מידע סודי נמסר לביהמ"ש בדלתיים סגורות). סמך עדות יחידה של קורבן – אין צורך בסיוע ,אלא רק
חזקת החפות – זכות השתיקה היא הכלי המרכזי הגנה על
חסיון – חלק מהחסיונות נבנים על גרעין של חובת סודיות, בהנמקה של ביהמ"ש מה הניע אותו להסתפק בעדות .ס'54א
חזקת החפות.
שמאפיין את מרקם היחסים שעליהם נועד החסיון להגן. צמצום התערבות ערכאת הערעור – בעבירות מין מדובר
איזון יחסי הכוחות – זכות השתיקה מאזנת במידת מה את החסיון מהווה חריג לעקרון הגילוי בפני ביהמ"ש. בהכרעה בין גרסאות .ערכאת הערעור לא תתערב בממצאים
החולשה היחסית של הנאשם ביחס למנגנון התביעה שמנהל
לגבי מהימנות הגרסאות כשלא שמעה את העדים.
את החקירה והתביעה נגדו.
חסיונות
צמצום תמריצים לשימוש באמצעים פסולים כנגד הנאשם – הגדרה :פטור ממסירת מידע ()1
בעיקר בשלב החקירה במשטרה .היכולת של הנאשם לבחור זכות השתיקה – ס' 161לחסד"פ
הגדרה :הזכות של נאשם לא לענות לשום שאלה במהלך ()1 תחולה :הליכי חקירה +עדות בביהמ"ש (ס' 52לפק' ()2
בזכות השתיקה נותנת לו כוח מסוים מול החוקר.
משפטו .המשמעות :לא חייב להעיד .ס' 161לחסד"פ .אך זה הראיות).
יוכל לשמש כחיזוק/סיוע לראיות נגדו (פרט לחריגים בטבלה מקור סטטוטורי :ס'-44ס' 52לפק' הראיות. ()3
בעמ' )16
7
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
דברים/מסמכים שהוחלפו בין לקוח לעוה"ד ויש להם קשר לא חל על מסמכים שנערכו על-ידי הרשות והגיעו ממנה הגדלת תמריצי המערכת להימנע מסטגנציה – ככל
ענייני לשירות המקצועי חוסים תחת החסיון (ס' 90לחוק לפרט (קלקודה). שהמערכת נסמכת יותר על הודאות נאשמים ,ופועלת פחות
לשכת עוה"ד). הבעלים של החסיון :נחקר/עד/חשוד/נאשם. ()4 להשגת ראיות נוספות – היא מאבדת מכושרה (ומאמינותה).
מסמכים השייכים ללקוח ונמצאים אצל עוה"ד (מיילים הנהנה מהחסיון :הבעלים הוא גם הנהנה. ()5 יצירת הבחנה בין אשמים לחפים (שטיין וזדמן) – זכות
וכיו"ב) – חוסים תחת החסיון ככל שהם קשורים לתיק .נטל השתיקה משמשת בעיקר את האשמים ,בכך היא מייצרת
אופי החסיון :יחסי למחצה :לביהמ"ש יש שק"ד ,והוא יכול ()6
ההוכחה לקיום הקשר מוטל על הלקוח (היינץ). החצנה חיובית בדמות אינדיקציה לביהמ"ש על קבוצת החפים
להורות לבעל החסיון להעיד ,אבל לא ניתן יהיה להשתמש בעדות
מסמכים הקשורים לתיק ונערכו ע"י צד שלישי (לא עוה"ד ולא כראיה כנגדו בהליך שיתנהל נגדו בנוגע לעבירה
מפשע.
הלקוח) (מוסקונה) ,ושהתכלית הדומיננטית שלהם הייתה שהתגלתה/אוששה אם לא הסכים לכך .ס'(47ב) לפק' הראיות). שיקולים/טיעונים נגד זכות השתיקה: ()8
היערכות להתדיינות משפטית עתידית -יחסו תחת החסיון בנת'ם – מדובר בזכות לא ראויה שעניינה הגנה על פושעים,
יכולת התנאה על החסיון :דיספוזיטיבי – לבעלים יש ()7
(הדסה) ,אבל אופי החסיון מצוי במחלוקת: ולכן אין להכיר בה.
סמכות לוותר על החסיון.
גישה אחת :התחולה נגזרת מהרחבת ס' 48לפק' הראיות דיון נורמטיבי בשאלת תחולת חסיון על מסמכים: ()8 הרתעה;
ולכן החסיון מוחלט; גמול;
הבדל בין מסמך לעדות :המידע במסמך תחום ,בעוד שעדות
גישה שנייה :מדובר בזכות נפרדת מזו הקיימת בפק' יכולה להפליג למחזות לא ידועים +המידע במסמך כבר קיים שיקום.
הראיות ,שמקורה בפסיקה ,לכן החסיון יחסי בלבד. בעולם ,בעוד שעדות מתווכת ע"י מוסרה. חסין מפני הפללה עצמית – ס' 47לפק' הראיות
מצבים בהם לא יחול החסיון: ()4 דמיון בין מסמך לעדות :בשני המקרים מדובר באינפורמציה המידע עליו חולש החסיון :מסירת כל מידע שעלול להפליל ()1
הדחה לדבר עברה – ניסיון של הלקוח להדיח את עוה"ד לדבר מילולית בעלת אמינות אפריורית שווה (פישר :למרות זאת את המוסר בעברה פלילית לביהמ"ש.
עבירה לא תחסה תחת החסיון (פרשת דיוויד וינר). עדות בע"פ נתפשת כיותר מסוכנת מאשר הבאת מסמכים). חל רק על הפללה עצמית – לא על הפללה של אחרים (שמש).
ההצדקה :תכלית החסיון מאזנת בין ויתור חברתי על להכניס פה את כל השיקולים בעד ונגד זכות השתיקה – החסיון לא יחול אם אין סכנת הפללה (התיישנות/עסקת
מידע לטובת שמירה על שלטון החוק .כך ,החרגת הנושא בהבדל אחד :בהקשר של מסמכים הטרילמה המוסרית לא טיעון /נשפט בעבר על העברה /וכיו"ב).
מתחולת החסיון עולה בקנה אחד עם מהות המוסד. מתקיימת כיוון שלמסמך יש תוכן וקיום עצמאי בעולם .כמו חסיון מפני הפללה עצמית בחקירת משטרה – מכוח ס')2(2
כוונה לבצע עברה בעתיד –ס' 262לחוק העונשין :עו"ד מחויב כן ,ניתן לומר שלחלץ מאדם אמירות מפלילות יהווה פגיעה לפקודת העדות ,ולא מכוח ס' 47לפק' הראיות.
לדווח על מידע שיש לו ביחס לכוונה לבצע עברה בעתיד (לא קשה תחולה: ()2
חל על עברות שביצוען הושלם והובאו לידיעתו). חסין עו"ד-לקוח – ס' 48לפק' הראיות בפלילי ובאזרחי
מידע שלפי טבעו אינו סודי או שעוה"ד מחויב למסור המידע עליו חולש החסיון :כל מידע שיש לו קשר ענייני ()1
חל על נחקר/עד/נאשם/חשוד.
לשלטונות המס +מידע שמאמת את הדיווחים הללו לא חוסה לשירות המקצועי (ס' 48לפק' +ס' + 90ס'+ 20ס' 22לחוק
לשכת עוה"ד). לא חל על מידע הנוגע להפללה בחו"ל (דין זר) – זילברברג .
תחת החסיון .בכלל זה :שם הלקוח ,הסכמי שכר טרחה ,יומן
הפגישות של עוה"ד ,עצם הפניה של לקו"ח לעוה"ד ,מסמכי תחולה: ()2 לא חל על עברה עתידית/שטרם הושלמה – פרשנות של פישר
לזילברברג .
הנה"ח של עוה"ד (אברג'ל). פלילי +אזרחי.
מסמכים שהוכנו ע"י צד שלישי (לא עוה"ד ולא הלקוח) תחולה על מסמכים : ()3
גם לאחר שהקשר המקצועי הסתיים.
ושהתכלית הדומיננטית שלהם לא הייתה התדיינות משפטית חל על מסמכים פרטיים שהחשוד יצר אותם (גלעד שרון );
גם אם לא השתכלל קשר חוזי (ובתנאי שהאינטראקציה בה
עתידית אפשרית .בכלל זה :חקירה פנימית לצורך הפקת הועבר המידע לא הייתה חברית כמו מפגש אקראי ברחוב). לא חל על מסמך פרטי ואישי שנערך על ידי הפרט על פי
לקחים ,יומן אישי ,תיעוד וכיו"ב (הדסה). חובה שבדין (קלקודה);
תחולה על מסמכים: ()3
תכתובות בין עוה"ד ללקוח שאינן קשורות לתיק (הדסה). לא חל על מסמכים שנוצרו על ידי אחר – בין אם נוצרו לפי
הבעלים של החסיון :הלקוח (ס'+48ס' 90לחוק לשכת ()5 חובה שבדין ,ובין אם לאו (גלעד שרון).
עוה"ד).
8
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
מסמכים הקשורים לטיפול הרפואי/מידע רפואי הנוגע למטופל עוה"ד מתווכים בין הציבור למרחב המשפטי .החסיון מגן לקוח :נוכחי +פוטנציאלי (אם לא באינטראקציה חברית) +
יחסו תחת החסיון. על התיווך ,ויוצר תנאים להרחבת הציות לחוק. לשעבר (ס'(48ב)).
מסמכים שהתכלית הדומיננטית שלהם הייתה התדיינות ללא החסיון עוה"ד יצטרכו לעבוד עם מידע חלקי ,ולא עד לשלהי המאה ה 18 -הערך המוגן בחסיון היה עוה"ד
משפטית עתידית אפשרית יחסו תחת החסיון (הדסה ). ומקצוע עריכת הדין ,ולכן הבעלים של החסיון היה דאז
יוכלו לספק ללקוחותיהם את ההגנה המיטבית ,שהיא
עוה"ד .משלהי המאה ה 18-ישנה תזוזה במרכז הכובד של
מידע שלא נופל בגדרי החסיון: ()4 תנאי לחקר האמת על פי המודל האדברסרי. החסיון ,והערך המוגן בחסיון הפך להיות הלקוח ומרקם
מידע שלפי טבעו אינו סודי (ישמחוביץ ) ,או מידע שיקולים/טיעונים נגד חסיון עו"ד לקוח: ()10 היחסים שלו מול עוה"ד ,ומשכך הבעלות עוברת ללקוח.
שהרופא/המוסד מחויבים למסור לשלטונות המס +מידע
הנהנה מהחסיון :הלקוח +עוה"ד +כל מי שעובד אצל ()6
פגיעה בפונקציה האפיסטמית של הדין – החסיון פוגע בחקר
עוה"ד.
שמאמת את הדיווחים הללו .בכלל זה :שם הלקוח ,הסכמי האמת.
שכר טרחה ,יומן הפגישות של עוה"ד ,עצם הפניה של מטופל אופי החסיון :מוחלט :לביהמ"ש אין סמכות להסירו (אך ()7
הגנה על פושעים אינה ראויה (בנת'ם ) – בין אם החסיון נתפש
לרופא/מוסד ,מסמכי הנה"ח של הרופא/המוסד. הוא יכול לקבוע שדברים מסוימים אינם נופלים בגדרי החסיון).
כהמשך ישיר של החסיון מפני הפללה עצמית ,ובין אם נתפס
בישמחוביץ זוסמן קובע שעצם קביעת פגישה/קיומו של יכולת התנאה על החסיון :דיספוזיטיבי :הלקוח יכול לוותר ()8
כמכשיר נפרד ,מדובר בכלי בו עושים שימוש בעיקר האשמים,
טיפול אצל רופא פוריות אינם מהווים מידע סודי שחוסה עליו.
ועליהם לא ראוי ולא רצוי שהדין יגן.
תחת החסיון ,ומותיר בצריך עיון את השאלה האם יש הוויתור יכול להיות במפורש או מכללא -מצבים פרדיגמטיים
החסיון משרת את עוה"ד על חשבון סקטורים אחרים במשק
תחומי רפואה אחרים בהם עצם הפניה/הטיפול כן יחסו בהם ניתן להסיק וויתור מכללא:
ועל חשבון הלקוחות – זהו החסיון המוחלט היחיד מבין
תחת החסיון. החסיונות המקצועיים -מאפשר לעוה"ד לגבות פרמיה כשהלקוח מוסר דברים לעוה"ד בנוכחות צדדים שלישיים,
פישר מבקרת :סביר להניח שפסיקה עדכנית ,לאחר בהשוואה לבעלי מקצועות אחרים. שאינם אנשי סודו של עוה"ד (מתמחים וכו') ,ושנוכחותם
לא נכפתה על הלקוח.
חקיקת חוקי היסוד ,תיתן משקל רב יותר לזכות בהקשר זה ,החסיון נתפס כסבסוד של החברה את עוה"ד,
לפרטיות ,ותכריע באופן שונה. ויש לבדוק האם לא מדובר בהשקעת יתר (קפלו ושוול). ביקורת (דיוויד סקלנסקי) :הזכות לפרטיות/לסודיות
מידע הנוגע לפעילות שאינה חוקית -לדוג' :פניה לצורך כמו כן ,עולה הטענה כי בגלל שלשכת עוה"ד בעלת כוח היא יחסית במובן של מערכות יחסים -ויתור בפני צד
ניתוח פלסטי שישנה את פניו של אדם בכדי לשבש חקירה פוליטי רב ,ניתנת עדיפות לפרופסיה המשפטית על חשבון שלישי אינו מעיד על ויתור גורף על הזכות.
נגדו/לסייע לו להימלט מהחוק; סחר לא חוקי בסמים בין פרופסיות אחרות. כשהלקוח מעיד בביהמ"ש על תוכן התקשורת שלו עם
רופא לחולה. החסיון פוגע בחפים -ללא החסיון החפים היו פונים לעוה"ד, עוה"ד.
מסמכים שהתכלית הדומיננטית שלהם לא הייתה התדיינות מה שהיה מהווה איתות לזכותם ,בעוד שהאשמים היו נרתעים כשהלקוח יוזם הליך משפטי נגד עוה"ד ,ביהמ"ש יראה
משפטית עתידית אפשרית .בכלל זה :חקירה פנימית לצורך מכך .בשל קיום החסיון כולם פונים לעו"ד ,וכך חפים ואשמים בכך וויתור מובהק על החסיון ,שכן אין לקפח את זכותו
הפקת לקחים ,תיעוד וכיו"ב (הדסה ). מצויים בקבוצה אחת שאינה מאפשרת מנגנון איתות של עוה"ד להתגונן; כשהלקוח אינו זה שיוזם את ההליך,
הבעלים של החסיון :המטופל. ()5 אפקטיבי. ביהמ"ש יוודא ביתר שאת שחשיפת המידע נחוצה לצורך
הנהנה מהחסיון :המטופל +הרופא +כל הצוות הרפואי ()6 חסין רופא-חולה – ס' 49לפק' הראיות התביעה ,והחשיפה שתותר תהא רק במסגרת ויתור
והמקצועי העובד עם הרופא/במוסד הרפואי בו עובד הרופא. המידע עליו חולש החסיון :מידע שנמסר במהלך עבודת ()1 מינימלי שהכרחי לקיום התביעה.
אופי החסיון :יחסי :לביהמ"ש יש שק"ד אם להסירו (ס' ()7 הרופא ושלפי טיבו נמסר מתוך אמון שיישאר בסוד. מצבים בהם המידע נחשף חרף התנגדות הלקוח – על
(49א)). תחולה: ()2 ביהמ"ש להתייחס למידע כראיה פסולה (ס' 56לפק' הראיות).
התנאה על החסיון :דיספוזיטיבי ,החולה יכול לוותר עליו. ()8 פלילי +אזרחי; שיקולים/טיעונים בעד חסיון עו"ד לקוח: ()9
הוויתור יכול להיות במפורש או מכללא – גם לאחר שהרופא/איש-הצוות לא עובדים במקצוע/במוסד. הגנה על אינטרס עוה"ד והפרופסיה;
דוג' לוויתור מפורש :פוליסת ביטוח. תחולה על מסמכים: ()3 הגנה על האינטרסים של הלקוח – פרטיות ,הגנה מפני הפללה
עצמית בשל התייעצות וכיו"ב;
הגנה על שלטון החוק:
9
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
בדלתיים סגורות ובמעמד צד אחד ובמסגרתו מוצגת הראיה מידע שלפי טבעו אינו סודי ,או מידע שהפסיכולוג מחויב דוג' לוויתור מכללא :הליך משפטי שיוזם החולה נגד
החסויה לביהמ"ש. למסור לשלטונות המס +מידע שמאמת את הדיווחים הללו. הרופא/המוסד.
תנאים להסרת החסיון בהליך פלילי :אם הראיה חיונית ()7 לציין במבחן את השאלה שנותרה בצריך עיון בישמחוביץ הליך ההסרה של החסיון ס'(49ג) לפק' הראיות: ()9
להגנת הנאשם החסיון יוסר (לבני ) .החיוניות נבחנת באופן – ייתכן ופסיכולוגיה נכללת בתחומי הרפואה בהם עצם כשעולה טענה לחסיון מתקיים דיון בנושא תחולת החסיון
אובייקטיבי לאור טענות שני הצדדים ומכלול הנסיבות – אם היא הפניה/הטיפול כן יחסו תחת החסיון +את ההסתייגות בדלתיים סגורות (הגנה על פרטיות);
יכולה לעורר ספק סביר בדבר אשמת הנאשם -היא חיונית של פישר מההלכה שנקבעה לפני המהפכה החוקתית. אם מחליט ביהמ"ש שהחסיון לא חל ,יוכל לשמוע את הטענות
(מאזריב ). הבעלים של החסיון :המטופל. ()5 בדלתיים סגורות (שוב – פרטיות).
אם הוסר החסיון בהליך פלילי – למדינה יש אפשרות למנוע הנהנה מהחסיון :המטופל +הפסיכולוג. ()6 שיקולים/טיעונים בעד החסיון: ()10
את חשיפת המידע באמצעות משיכת התביעה.
לשם לב – צוות שעובד עם הפסיכולוג (בקליניקה פרטית הגנה על התקשורת בין רופא לחולה;
תנאים להסרת החסיון בהליך אזרחי :ביהמ"ש נוטה פחות ()8
ובמוסד רפואי גדול) – לא נהנה מהחסיון (בשונה מרופא). עידוד החולים למסור כל מידע שיכול לסייע לטיפולם על ידי
להסרת חסיונות כיוון שמנגד אין חירות של אדם אלא בד"כ
אופי החסיון :יחסי :לביהמ"ש יש שק"ד אם להסירו. ()7 הרופאים המטפלים ,כך שהחולים יזכו לטיפול המיטבי;
אינטרסים כלכליים +בהליך אזרחי למדינה אין אפשרות להגן על
המידע לאחר שהוסר החסיון.
התנאה על החסיון :דיספוזיטיבי ,המטופל יכול לוותר עליו. ()8 מסירת המידע היא חיונית לאינטראקציה ,והאינטראקציה
חסין לטובת הציבור – ס' 45לפק' הראיות הוויתור יכול להיות במפורש או מכללא – היא חיונית למרקם החברתי.
המידע עליו חולש החסיון :התחום הפרדיגמטי הוא ביטחון ()1 דוג' לוויתור מכללא :הליך משפטי שיוזם המטופל נגד פרטיות החולה.
פנים ,אך יכול לחול גם על סוגיות נוספות הקשורות לציבור. הפסיכולוג. שיקולים/טיעונים נגד החסיון: ()11
הבעלים של החסיון :הציבור ,באמצעות כל אחד משרי ()2 הליך ההסרה של החסיון ס'(50ג) לפק' הראיות: ()9 המחיר החברתי שגלום בוויתור על המידע הרפואי -לרוב
הממשלה (לרוב חסיון שמוציא השר לביטחון פנים). כשעולה טענה לחסיון מתקיים דיון בנושא תחולת החסיון יהיה יחס הפוך בין תועלת החולה מהסודיות ,והתועלת
הנהנה מהחסיון :כל צד להליך ,כולל גופים פרטיים, ()3 בדלתיים סגורות (הגנה על פרטיות); החברתית מחשיפת המידע/העלות החברתית מהסתרתו.
בהליכים שהמדינה אינה שותפה להם. אם מחליט ביהמ"ש שהחסיון לא חל ,יוכל לשמוע את הטענות פישר מבקרת :טיעון מעפן.
אופי החסיון :יחסי ,לביהמ"ש יש סמכות להסירו. ()4 בדלתיים סגורות (שוב – פרטיות). אפקט תמריצי חלש -החולים אינם רואים את ההליך
יכולת התנאה על החסיון :קוגנטי ,לציבור אין סמכות ()5 דיון נורמטיבי בעד/נגד החסיון :כמו בחסיון רפואי. ()10 השיפוטי לנגד עיניהם כשהם פונים לרופאים ומחליטים איזה
לוותר עליו לאחר שקם. יותר באוטונומיה מאשר לחלץ ממנו מסמך. מידע לחשוף במסגרת הטיפול -יש לצמצם/לבטל את החסיון,
הליך ההסרה של החסיון :זהה לזה העוסק בחסיון לטובת ()6 חסיון לטובת המדינה – ס' 44לפק' הראיות שלא משפיע על סוג המידע שהמטופל ירצה למסור.
המדינה בהבדל אחד :העתירה לגילוי הראיה החסויה מוגשת המידע עליו חולש החסיון :מידע צבאי ודיפלומטי. ()1 פישר :זה טיעון רלוונטי
למותב הדן בתיק ונידונה בדלתיים סגורות. הבעלים של החסיון :המדינה ,באמצעות רוה"מ ,שר ()2 חסין פסיכולוג-מטופל – ס' 50לפק' הראיות
תנאים להסרת החסיון בהליך פלילי :דיון זהה לזה ()7 הביטחון או שר החוץ. המידע עליו חולש החסיון :מידע שנמסר במהלך עבודת ()1
שבחסיון לטובת המדינה. הנהנה מהחסיון :כל צד להליך ,כולל גופים פרטיים, ()3 הפסיכולוג ושלפי טיבו נמסר מתוך אמון שיישאר בסוד.
תנאים להסרת החסיון בהליך אזרחי :דיון זהה לזה ()8 בהליכים שהמדינה אינה שותפה להם. תחולה: ()2
שבחסיון לטובת המדינה. אופי החסיון :יחסי ,לביהמ"ש יש סמכות להסירו. ()4 פלילי +אזרחי;
חסין עיתונאי – פס"ד ציטרין
יכולת התנאה על החסיון :קוגנטי ,למדינה אין סמכות ()5 גם לאחר שהפסיכולוג חדל מלעסוק במקצוע.
המידע עליו חולש החסיון :זהות המקור שמסר את המידע, ()1
לוותר עליו לאחר שקם. תחולה על מסמכים :בהיקש מחסיון רפואי. ()3
ולא על תוכן המידע.
הליך ההסרה של החסיון :עתירה לגילוי ראיה חסויה ()6 מידע שלא נופל בגדרי החסיון: ()4
במצבים בהם יש חשש שחלקים מתוכן המידע יחשפו את
המוגשת לביהמ"ש העליון ,ונידונה בפני דן יחיד .הדיון מתקיים
זהות המקור – יחסו גם הם תחת החסיון.
10
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
חריגים ספציפיים – ס' 9לחוק הגנת ילדים (עדות של חוקר ()6 מאידך גיסא ,אמינות המקורות תפחת ,משום שהמקורות תחולה :פלילי +אזרחי ()2
ילדים) +ס' ;9ס' ;10ס'10א; ס 12לפק' הראיות – פירוט לא יחשפו לסנקציות הנובעות ממסירת מידע שקרי. הבעלים של החסיון :המקור. ()3
בהמשך. לכן ,המהימנות הא-פריורית בעולם עם חיסיון עיתונאי הנהנה מהחסיון :המקור ,העיתונאי והמסגרת אליה ()4
חריגי רס-ג'סטא – ס' + 9ס' 10לפק' הראיות פחותה. משתייך העיתונאי (עיתון ,תחנת טלוויזיה וכיו"ב).
הגדרה :מצבים בהם עדות מפי השמועה תהא קבילה. ()1
בעולם עם חיסיון תהיינה יותר ראיות מסדר ראשון ובעולם אופי החסיון :חסיון יחסי :לביהמ"ש יש שק"ד אם להסירו. ()5
תחולה :פלילי +אזרחי. ()2 בלי החיסיון תהיינה יותר ראיות מסדר שני. כל החסיונות שמקורם בפסיקה יחסיים.
תנאים מקדימים להתקיימות החריג: ()3 עדות מפי השמועה – כלל פסלות יכולת התנאה על החסיון :דיספוזיטיבי :המקור יכול לוותר ()6
אירוע מרגש ומסעיר – נמדד כפונקציה של חומרת העברה. עדות ביחס למידע שהעד לא קלט בחושיו שלו באופן ישיר, ()1
עליו ולחשוף את עצמו ,גם כאשר העיתונאי לא מעוניין בכך.
סמיכות – האמרה נמסרה בסמיכות זמנים לאירוע. אלא שנמסר לו ע"י אחר:
הליך הסרה :כנראה יהיה דומה לזה של חסיון רפואי. ()7
אם נמסרת כהוכחה לאמיתות תוכנה -היא עדות מפי
שיקולים/טיעונים בעד החסיון: ()8
השמועה ואינה קבילה.
עדות על אמרת חוץ בשעת ביצוע העברה -ס 9לפק' הראיות חקר האמת – עיתונות היא כלב השמירה של הדמוקרטיה,
תנאים מצטברים: ()1 אם נמסרת כהוכחה שהדברים נאמרו –אינה עדות מפי
ותפקוד תקין שלה חיוני לחברה.
השמועה ותהא קבילה.
סמיכות טמפורלית -האמרה נאמרה בספונטאניות בעת (א)
תקינות הממשל – "אור השמש הוא המחטא הטוב ביותר".
ביצוע העברה או בסמוך לה (לפני/אחרי). מקור נורמטיבי :פסיקה :ביידר נ' לוי ; טובול. ()2
תמריצים – בהעדר חסיון מקורות לא יפנו לעיתונאים /לא
לא משנה למי נאמרה האמרה :גורמי ביטחון והצלה/ תחולה :פלילי +אזרחי. ()3
ישתפו פעולה עם עיתונאים.
גורמי חקירה /אנשים פרטיים /בהליך משפטי אחר רציונל: ()4
פרטיות – החסיון נועד להגן על פרטיות המקורות
וכיו"ב. ממד סובייקטיבי בקליטה ומסירה של מידע -ככל שיש יותר
שיקולים/טיעונים נגד החסיון: ()9
ספונטניות -תשאול משטרתי שאינו כולל שאלות חוליות בשרשרת מסירת המידע ,מתרחקים מהאמת.
חקר האמת – כמו חסיונות אחרים ,גם חסיון זה מונע
מכוונות (שאפשר לענות בכן/לא) – לא יפגע בספונטניות. כשתוכן העדות שקרי -אי אפשר להפעיל סנקציה אפקטיבית
שייכות לעניין – האמרה נוגעת במישרין לעובדה שקשורה (ב) מהחברה יכולת לקבל מידע.
על המוסר עדות מפי השמועה ,כי יכול להעיד רק על שנמסר
לעברה (לא חייב להיות ביחס ליסודות העברה). לו. שימוש לרעה -החסיון יכול לשמש מקלט לעבריינים ,או
מוסר האמרה מעיד בביהמ"ש. (ג) אמצעי של מקורות להתנכל לאנשים.
לצד השני אין אפשרות לבצע חקירה נגדית אפקטיבית ,כי
חריג לדרישת העדות בביהמ"ש – פסיקתי (ז'אפר) :אם ()2 יכול להעיד רק על שנמסר לו (לא היה עד להתרחשות). הגיגים תאורטיים משנה שעברה בנוגע לחסיון: ()10
מוסר האמרה לא מתייצב בביהמ"ש מסיבות אובייקטיביות ,ניתן מי שקלט את המידע בחושיו באופן ישיר אינו מצוי בביהמ"ש הזירה העיתונאית היא זירה אפיסטמית ,באופן דומה
לקבל את העדות. – אי אפשר להתרשם באופן בלתי אמצעי לביהמ"ש ,והמעבר בה מקבילות למשקל דומים לאלה
נפקות משפטית של עדות על אמרת חוץ: ()3 מתגובותיו/אמירותיו ביחס להתרחשות (נדרש לקביעת שבביהמ"ש.
עד מתייצב בביהמ"ש ודבק בגרסה – מהימנות לפי ס' 53לפק'). ישנם שני סוגי מידע :ראיות מסדר ראשון – שנותנות מידע על
סוגי חריגים בהם כן תתקבל עדות מפי השמועה: ()5 ההתרחשות נשואת המחלוקת; ראיות מסדר שני – שנותנות
אמרת החוץ תשמש לחזק מהימנות העדות.
מידע על ראיות מהסדר הראשון.
אמרת החוץ תוכל לשמש תוספת ראייתית מסוג חיזוק. חריגים ממשיים -הרציונל לעיל חל עליהם באופן מלא.
נשאלת השאלה – מה התמהיל הרצוי של ראיות מסדר ראשון
עד מתייצב בביהמ"ש ומשנה את גרסתו – אמרת החוץ תוכל חריגים מדומים -עדות מפי שמועה ,אבל מי שקלט את
ומסדר שני ,והשאלה עולה גם בעיתונות.
לשמש לשם הכרזה עליו כעד עוין (ס' 179לחסד"פ). המידע בחושיו נמצא בביהמ"ש ,וניתן להתרשם באופן בלתי
אמצעי מתגובותיו לעדות. בעולם בו יש חיסיון עיתונאי ,יהיה יותר מידע מסדר
עד לא מתייצב למשפט מסיבות אובייקטיביות (ז'אפר) – ראשון – יותר מקורות יפנו לעיתונאים.
אמרת החוץ תוכל לשמש ראייה לאמיתות תוכנה.
11
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
תוכן מילולי –צריכה להיות בעלת תוכן שיכול להתבטא עדות שנרשמה בידי אחר (לא העד אלא שוטר/מדובב מישור המשקל -עדות לפי ס' 9אינה דורשת תוספת ()4
בדיבור או בכתב או בסימנים בעלי משמעות מילולית (כמו וכיו"ב) בתנאי שהעדות נרשמה ע"י מי שקלט בחושיו את ראייתית מאמתת – אך לא מן הנמנע שביהמ"ש ידרוש תוספת
הנהון/סימן של שיסוף גרון). האמרה באופן סימולטני עם קבלת העדות (טובול). כזו.
התנהגות (בריחה) אינה יכולה לשמש כהודאת חוץ, בתנאים מסוימים תתקבל גם אם הרישום נעשה עדות על אמרת חוץ של קורבן עבירת אלימות – ס' 10לפק' הראיות
ותוכל לשמש רק כתוספת ראייתית. שעות ספורות לאחר הקבלה (טובול). תנאי סף מצטברים: ()1
ראשית הודאה (אמירה כללית ועמומה המשקפת תחושת הכתבה של העדות למי שלא קלט אותה בחושיו קורבן אלימות – פרשנות רחבה: (א)
אשמה כללית) אינה יכולה לשמש כהודאת חוץ ,ותוכל (מדובב לשוטר) – אינה קבילה (יעקובוביץ ). גם אם האלימות לא הופעלה ע"י הנאשם;
לשמש רק כתוספת ראייתית. הוכחה שהעדות ניתנה ע"י העד מחוץ לביהמ"ש ס'10א()1 (ב) כולל אלימות נגד רכוש (קרני ; רוקח).
ההודאה תהא קבילה רק אם התוכן שלה יכול לשמש תצהיר/עדות של מקבל העדות מספיק לעניין זה. שייכות לעניין – האמרה נוגעת במישרין למעשה האלימות או (ב)
הוכחה לאשמתו של הנאשם (קרנץ' ) .חריג לכלל יתקיים הגעת העד לביהמ"ש +לצדדים ניתנה הזדמנות לחקור אותו (ג) לנסיבות האופפות אותו.
רק בהינתן 3תנאים מצטברים: ס'10א(.)2 עדות הקורבן/נוכחותו בביהמ"ש אינה תנאי לקבלת העדות ()2
(א) ההודאה היא הבסיס להרשאה; מבחן ההתייצבות (ולא היכולת האפקטיבית לחקור) - -בהתקיים אחד מהתנאים החלופיים הבאים ס':10
(ב) התעלמות מדברים שאמר הנאשם לזכותו שוללת התנאי יתמלא אם העד מגיע לביהמ"ש גם אם שותק/ סמיכות -אמרת הקורבן נאמרה בעת מעשה העבירה או (א)
מההודאה את ההיגיון הפנימי שלה. מקשקש /נתקף אמנזיה /מסרב לענות לשאלות וכיו"ב). בסמוך לה ,או באפשרות הראשונה להתלונן .ס'.)1(10
לנאשם יש הסבר סביר לכך שלא העיד בביהמ"ש. (ג) שוני מהותי בין עדות החוץ לעדות בביהמ"ש ס'10א(א)(:)3 (ד) מבחן מהותי לפי נסיבות העניין -לא מבחן נוקשה של
חופשית ומרצון – תכלית :שמירה על האוטונומיה של הרצון שוני בפרט מהותי בין עדות הפנים לעדות החוץ; או זמנים :הזדמנות ראשונה -יכולה להיות זמן קצר לאחר
החופשי; תחולה :רק על הודאות חוץ; המבחנים: העד מכחיש שנתן את עדות החוץ; או האירוע ,וגם שעות ארוכות אחריו (אמקייס ).
12
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
דיבוב (אקטיבי ופאסיבי) (אלזאם ) – אמצעי חקירה לגיטימי מבחן ההשתלבות -שילוב 2המבחנים. (ג) ביהמ"ש מכריע בין שתי הגרסאות וקובע האם הראיה קבילה.
בישראל .יהפוך לאמצעי פסול רק אם המדובב יעשה פעולות מה עוד יוכל לשמש כדבר מה נוסף :נאשם השומר על מדובר בהחלטת ביניים שאין חובה לנמק אותה בשלב זה
שיסכנו זכויות יסוד של הנאשם (זכות השתיקה) או את זכות השתיקה (מילשטיין :ארבל קובעת שס' 162 (אלא רק בסוף בהכרעת הדין המלאה).
יכולתו לממש אותן (אי-אמון בעו"ד). לחסד"פ אינו הסדר שלילי) .בעבר גם ראשית הודאה ביקורת קרמניצר :ההפרדה בין קבילות הראיה להכרעה
פיתוי והשאה – תלוי נסיבות .יכול להיות אמצעי לגיטימי יכלה לשמש דבר מה נוסף (פלוני) – כיום לא (אדריס). הסופית ,והעובדה שאין חובת נימוק כבר בשלב הביניים
ויכול להיות פסול .פיתוי של הנאשם לוותר על זכויות יסוד כלים שלובים – ככל שלהודאת החוץ משקל רב יותר, פוגעת בנאשם – החלטה על קבילות פעמים רבות מלווה
יכול לעלות לכדי אמצעי פסול חמור אם מציעים טובת הנאה התוספת הראייתית שתידרש תהיה חלשה יותר. ב"מחיר" במשקל ,אבל בהיעדר חובת הנמקה ,לביהמ"ש
(כמו כסף) .הצעה לשנות נוסח כתב אישום יכולה לעלות לכדי אם ההודאה ניתנה בפני איש מרות – תקבל משקל רב יותר יש קושי להעניק בשלב מאוחר יותר משקל נמוך לראיה
אמצעי פסול ,תלוי הקשר. (אבל הבדיקה של "חופשית ומרצון תהיה קפדנית יותר) ,אם עליה הכריז כקבילה.
תמונת מציאות שקרית – תחבולה לגיטימית כל עוד נעשית ניתנה בפני אדם אחר – תקבל משקל נמוך יותר (אבל הבדיקה נפקות משפטית: ()4
בע"פ ולא כוללת פברוק ראיות. של חופשית ומרצון תהא מקלה יותר כי יש פחות חשש מפני אם ההודאה קבילה – תוכל לשמש ראיה לאמיתות התוכן.
פברוק ריאות – אמצעי פסול .כולל :כתיבת הודאה מזויפת של שימוש באמצעים פסולים לשם כפייה). אם ההודאה פסולה – לא ניתן להשתמש בה במשפט (ס',)56
שותף; הצגת מסמך DNAמזויף וכיו"ב .החשש :שהראיות אבל כל ראיה שהושגה בעקבותיה תהא קבילה (אין תחולה
המזויפות יכנסו בטעות לתיק. מלאה של דוקטרינת פרי העץ המורעל האמריקאית -פרחי ).
התחזות לאחר – תלוי למי .התחזות לאדם המהווה סמכות
רוחנית תהא אמצעי פסול .התחזות לרב – אמצעי פסול חמור
(סנקר ) .התחזות לעו"ד – אמצעי פסול חמור.
מישור המשקל: ()5
סיווג של אמצעים פסולים – מצב כיום בעקבות יששכרוב נדרשת תוספת ראייתית של "דבר מה נוסף" כדי לבסס
ראיות שהושגו באמצעים פסולים – יישכרוב (דוק' פסילה פסיקתית) נכנס בקצרה לניתוח של ס' 12ובהרחבה לניתוח של יששכרוב. הרשעה על הודאה לפי ס':12
תכלית :שמירה על טוהר ההליך השיפוטי. ()1
אלימות/איום באלימות: ()1 רקע :תוספת פסיקתית (אנדלרסקי ) ייחודית לזירת
תחולה :כל סוגי הראיות. ()2
אלימות קשה/עינויים :אמצעי פסול חמור = פסילת הודאה. הודאת החוץ.
ההלכה :ראיה תפסל בהתקיים 2תנאים מצטברים: ()3
אלימות אחרת/איום באלימות – אמצעי פסול מתון = אין מאפיינים :תוספת מאמתת ,יכולה להיות מורכבת
הראיה הושגה שלא כדין; מראיה אחת/ממקבץ ראיות; וצריכה להיות חיצונית
פסילה מיידית של ההודאה ,יש לבדוק איך השפיעו האמצעים
קבלת הראיה תביא לפגיעה בזכות הנאשם להליך הוגן (או על הנחקר הספציפי (מבחן סובייקטיבי למחצה). להודאה ולמודה (מקפידים רק על חיצונית למודה).
לזכות יסוד אחרת) – שלא בהתאם לפסקת ההגבלה. שיטות חקירה לא הוגנות (אמצעים פסיכולוגיים): ()2 תכלית :להתמודד עם לחצים פנימיים שעלולים להוביל
מה ימלא את תנאי "הושגה שלא כדין": ()4 אמצעים שיביאו את הנחקר לחוסר יכולת להפעיל שק"ד להודאות שווא (הגנה על בן משפחה ,רצון לרצות את
הפעלת אמצעים בלתי חוקיים/פסולים. ולפעול לפי רצונו החופשי יכולים לעלות לכדי אמצעים החוקרים וכיו"ב .)47
פעולה בניגוד לחוק/תקנה/נוהל מפורש להשגת הראיה. חמורים – תמיד ייבחן לפי ההקשר והנסיבות: מבחנים לבדיקת יכולתן של ראיות נסיבתיות לשמש
מניעת זכויות להן זכאי הנחקר על-פי דין. שעות חקירה לא שגרתיות – האם יש הצדקה לקיום כדבר מה נוסף:
הבטחה שהופרה לא להשתמש בראיה נגד הנאשם (פרחי). החקירה בשעות הקטנות של הלילה /במועד בו הנחקר (א) מבחן ההזדמנות -ככל שהנוכחות במקום פחיות שגרתית
מועד להיות עייף במיוחד? וההסבר פחות סביר כך משתכנעים שהייתה לנאשם
מה ימלא את תנאי הפגיעה בזכות להליך הוגן: ()5
משך החקירה – האם יש הצדקה לחקירה ארוכה? האם הזדמנות לבצע את העבירה;
אי גילוי סיבת המעצר/ההאשמות נגד החשוד.
במהלכה אפשרו לנחקר לשתות/לאכול/לעשן וכיו"ב? (ב) מבחן הפרטים המוכמנים -פרטי חקירה שלא ידועים
מניעה/פגיעה בזכות לייצוג. לציבור ורק מי שהיה בזירת האירוע יכיר;
שימוש בתחבולות: ()3
13
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
נטל ההוכחה :בעל דין שמתנגד להעדה בע"פ יצטרך להוכיח (ולא מצטברים) לבדיקת קיומו של קש"ס בין הראיה הפסולה אי יידוע בדבר זכות השתיקה/חסיון מפני הפללה עצמית.
שמדובר על עסקה מהסוג שנהוג לערוך בכתב (אי התנגדות להרשעה: שיקולים שיש לבחון בדיון על פסילת ראיה מכוח ()6
תכשיר העדה בע"פ). מבחן אובייקטיבי מבחן סובייקטיבי הדוקטרינה:
מהות :לפי לשון הס' דרישת הכתב מתייחסת לכל הפרטים האם יש די ראיות האם הנאשם היה
האופי והחומרה של אי החוקיות האמצעים להשגת הראיה:
מספקות אחרות מורשע גם אילולא תוכן
החיוניים של העסקה ,אבל הפסיקה הגמישה את הדרישה: במבחן
התומכות את להכניס הוגשה הראיה המבחן האם מדובר בפגם טכני/מהותי.
פרייזלר :מספיקה ראשית ראיה בכתב לעמידה בדרישה. לפחות
את כל ההרשעה? הפסולה? האם מדובר בהפרה מכוונת/שיטתית או בהפרה בתו"ל?
חלבי :מכתב הוא ראשית ראייה ולא נדרש שהפרטים הסוגים
ביהמ"ש של הערעור בודק ביהמ"ש של הערעור נכנס
בצהוב
ולעשות האם הזכות שהופרה היא טכנית או מהותית?
האם יש בתיק די ראיותאיזון
החיוניים יופיעו בו; גם אם יש מחלוקת על התוכן ,די בנעלי ביהמ"ש קמא כדי
ביניהם אופן האם הנאשם תרם לאי החוקיות שבהשגת הראיה?
בקיומו של כתב כדי לכונן את הדרישה. כשרות בכדי להביא להחליט האם הייתה
יישום
עזאם :מספיקה קבלה עם שמות הצדדים. להרשעה – ללא קשר הרשעה גם ללא הראייה באיזו מידה של קלות ניתן היה להשיג את הראיה באופן
המבחן
להלך הרוח של ביהמ"ש הפסולה; חוקי (ככל שקל היה להשיג כך ההפרה חמורה יותר –
סתירת ראיה בכתב יכולה להיעשות רק ס' 80סיפא: ()5
קמא. וככל שההפרה חמורה יותר העילה לפסול תגדל).
באמצעות ראיה אחרת בכתב /הודאה של הנתבע /פנקסי הנה"ח האמצעי :בדיקה משפטית האמצעי :לשון הכרעת ההבדל
שלו (בין אם הייתה דרישת כתב מלכתחילה ובין אם לא הייתה). האם הראיה הייתה מתגלית ממילא ע"י הרשויות (אם
של הראיות בתיק. הדין בין
הפסיקה הגמישה את הדרישה וקבעה שערעור על תוכן שאלה נורמטיבית; שאלה עובדתית; הייתה מתגלית ממילא תקטן הסיבה לפסול).
המבחנים
המסמך – חייב כתב/הודאה/פנקסי הנתבע אבל טענות אחרות נטל ההוכחה – מוטל על כתפי הנאשם. מידת ההשפעה של האמצעי הפסול על מהימנות הראיה:
נטל
(לדוג' :נגד תוקף העסקה/החיוב או נגד החוקיות שלהם) – מידת ההוכחה – יצירת ספק סביר שההרשעה ככל שמתעורר חשש לאמינות הראיה ,כך תגבר הנטייה
ומידת
יתקבלו גם ראיות בע"פ (עדות). הייתה על בסיס הראייה הפסולה ,בכדי להביא לפסול אותה.
ההוכחה
ס' :82הדרישה של ס' 80לא תחול על: ()6 לביטול ההרשעה. האם לראיה יש קיום עצמאי מאי החוקיות שהייתה
ביטול ההרשעה וזיכוי ביטול ההרשעה
פעולות בין קרובים מדרגה ראשונה (רוזנברג); אם נמצא כרוכה בהשגתה – רלוונטי בעיקר לראיות חפציות .קיום
הנאשם. והחזרת התיק לערכאה
כשאי אפשר היה להעלות את העסקה על הכתב בגלל כוח קש"ס עצמאי של הראיה יהיה שיקול שלא לפסול ,כיוון
הדיונית.
עליון; שמהימנות של ראיה חפצית תהא פחות מושפעת מעדות.
דרישת הכתב
היה שטר שאבד שלא באשמת המסתמך עליו; דרישה ראייתית שקיימת רק בדין האזרחי. ()1 שיקולי עלות/תועלת חברתיים:
בכפר של אנאלפביתים. הבדלים בין דרישה ראייתית לדרישה מהותית: ()2 חומרת העברה – ככל שחמורה יותר ,תקטן הנטייה
הידיעה השיפוטית מהותית ראייתית לפסול.
הכלל :כאשר בעל דין רוצה להוכיח טענה כלשהי ,עליו ()1 מיועדת לכונן את הפעולה מיועדת להבטיח את מהימנות
המשפטית ההוכחה
חשיבות הראיה להוכחת האשמה – ככל שמרכזית יותר,
להביא ראיות לאותה טענה. בהיעדר כתב – אין פעולה בהיעדר כתב – יש קושי בהוכחה תקטן הנטייה לפסול.
חריג הידיעה השיפוטית (בפלילי ואזרחי) :ביהמ"ש רשאי ()2 משפטית
יש דרישה להעלות את הדברים מועד העלאת הדברים על הכתב שימוש בראיות פסולות – ס' 56לפק' הראיות
לעשות שימוש במידע הבסיסי שכל אדם משכיל ממוצע נושא על הכתב במועד העסקה. אינו משנה – אפשר גם בדיעבד. דנ"פ אבוטבול :ס' 56כולל הנחיות לטיפול בראיות ()1
באמתחתו ,ולהכריע ביחס לטענה מסוימת ,מבלי שהצדדים מקור נורמטיבי לדרישה :ס' 80ו 82-לחוק הפרוצדורה ()3 פסולות:
הביאו ראיות לקיומה. האזרחית העות'מאני. הרישא של הסעיף ,הנחיה לערכאה הדיונית :ראיה פסולה
עובדות עליהן חל חריג הידיעה השיפוטית: ()3 ס' 80רישא :סוגים של עסקאות שנהוג לערוך בכתב – יש ()4 לא תשמש הוכחה לאשמה ואין לבסס עליה שום פס"ד.
עובדות הנוגעות לדין הישראלי (ס'57ב לפק' הראיות). להוכיח בכתב. הסיפא של הסעיף ,הנחיה לערכאת הערעור :אם נעשה
עובדות הידועות לאדם משכיל ממוצע/לאדם סביר ,מבלי שימוש בראיה פסולה יש להחיל אחד משני מבחנים חליפיים
לעיין במקורות כלשהם.
14
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
טעויות והטיות קוגניטיביות :בהיעדר אפשרות להעמיד את דוג' לעובדות שהוגדרו בפסיקה כשייכות לחריג :אקדח
סברות ביהמ"ש למבחן אובייקטיבי חיצוני ,גדלה ההסתברות עלול להמית; מספר הימים בחודש; מחלות נפש עשויות
לטעות הנובעת מהערכת ייתר של ביהמ"ש ביחס לידיעותיו, להוביל להזיות.
או מהטיה קוגניטיבית. עובדות שניתנות לבירור ולקביעה מדויקת על ידי הזדקקות
פגיעה במראית פני הצדק :נקודת המוצא היא שעל ביהמ"ש מהירה ונוחה למקורות שאינם שנויים במחלוקת
מוטל תפקיד פאסיבי ביחס להצגת המסכת העובדתית, דוג :קיומו של סניף בנק – ניתן לברר בקלות באתר של
ותפקיד אקטיבי ביחס להכרעה במחלוקת .כאשר ביהמ"ש הבנק (פועלים נ' פסגות ).
מתפרץ לזירה ונוטל תפקיד פעיל במקום בו הוא אמור להיות
בטריבונאלים מיוחדים בלבד (עבודה/משפחה וכיו"ב) –
פאסיבי ,יש פגיעה בפני הצדק.
מנהגים השייכים לתחום ההתמחות יפלו גם הם בגדרי חריג
שיקול בעד הכנסת ידע אישי של שופט להליך המשפטי: ()6 הידיעה השיפוטית.
יעילות :השימוש בידיעה השיפוטית מוזיל את עלויות עובדות עליהן לא חל חריג הידיעה השיפוטית: ()4
ההוכחה של הצדדים ,וכנגזרת – את העלויות החברתיות של
ידיעה פרטית של שופט.
ההליך השיפוטי בכללותו.
ידיעה הכרוכה בבקיאות מקצועית מסוימת (גם אם השופט
בקיא באופן חריג בעניין מסוים).
דוג' לעובדות שהוגדרו כלא שייכות לחריג :מסלול
התנועה של גוף בעקבות תאונה; חוקי הבליסטיקה;
ניתוח גרפולוגי /ידיעה גרפולוגית.
דין זר – יש להיעזר במומחים.
חריג לעניין הדין הזר -בנסיבות המקימות "חזקת שוויון
הדינים" אין צורך להוכיח את הדין הזר.
שיקולים כנגד הכנסת ידע אישי של שופט להליך ()5
המשפטי:
קושי לשרטט גבול ברור בין "ידיעה שיפוטית" ל"ידיעה
פרטית" של שופט.
סטייה מהמודל האדברסרי:
יסודות המודל האדוורסרי נשענים על שתי חלופות לגילוי
האמת :מנגנון ההסכמה (המקום בו הצדדים מסכימים
ביניהם) ,ומנגנון היריבות (עימות בין גרסאות הצדדים).
ההתבססות על מאגרי הידע האישיים של השופטים אינה
עולה בקנה אחד עם אף אחד מהם;
האוטונומיה של הצדדים נפגעת כתוצאה מצמצום
השליטה שלהם בחומר הראייתי המובא בפני ביהמ"ש.
כרסום בתפקיד הפאסיבי של ביהמ"ש במסגרת ההליך.
15
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
ההצדקה הדאונטולוגית (קאנט) (ע' :)8שני שיקולים ()5 הגישה הכלכלית אקס פוסט (מודל מזעור העלויות של ()2 עדות בדבר האופי הרע של הנאשם
להשאיר את הראיות בדבר האופי הרע מחוץ לסל הראייתי: פוזנר) (ע' 5באמצע ):אין להכניס ראיות בדבר האופי הרע משני הכלל :בשלב הכרעת הדין (ברור האשמה) אין להביא ראיות ()1
טעמים: הנוגעות להתנהגות פלילית קודמת של הנאשם (ס' 163לחסד"פ).
בשל אדם להעניש מוצדק לא - דטרמיניזם
הרחבת גדר המחלוקת – תגדיל עלויות. בשלב גזירת הדין :ניתן להגיש ראיות בדבר האופי הרע של
אישיותו/מוניטין שלילי /השתייכותו לקבוצת האנשים
הנאשם (ס' 187לחסד"פ).
שפשעו בעבר או בעלי מוניטין שלילי -ענישה צריכה הטיות קוגניטיביות – הגדלת שיעור הטעות השיפוטית.
להיות רק בגין מעשה ספציפי. מלכודת :חל רק על נאשם ,לא על קורבן/עדים/אחרים .כאשר
הביקורת על ההצדקה של מודל מזעור העלויות (ע':)5-6
בקייס לא מדובר בנאשם – אין בעיה עם הראיה.
שלילת הבחירה חופשית –אם מעצם היות הנאשם בעל
שטיין -כשלים ביישום :תת הפנמה של עלויות ותועלות תחולה :בהליך הפלילי בלבד. ()2
עבר פלילי נסיק שהוא ביצע את הפשע הנידון ,אזי
בשל פער בין פונק' התועלת של הצדדים לזו של החברה +
שלמעשה נשללה ממנו הבחירה חופשית ,והוא חייב היה מקור הכלל :במשפט האנגלי שנקלט לדין הישראלי בהלכת ()3
יצירת אי-וודאות ביחס למשקל שיקבלו הראיות (תלוי
לבצע את המעשה. שיוביץ :אין להביא ראיות על עברות קודמות או על מעשים
בראיות של הצד השני).
ביקורת על ההצדקה הדאונטולוגית: שליליים שלא הסתיימו בהרשעה.
שטיין -פערי מידע :בין הצדדים ,ובין ביהמ"ש לצדדים. חריגים – מתי מותר להביא ראיה לאופי הרע של הנאשם: ()4
טיעון הדטרמיניזם שולל אפשרות לייצר מערכת משפטית
התעלמות מהקשר בין הדין המהותי לפרוצדורלי (שטיין כשהעברה הקודמת היא יסוד מיסודות העברה הנוכחית
שעובדת לפי כללים יוריסטיים :אין אפשרות לייצר
+פרחומובסקי). (היימן – נהיגה בזמן פסילת רישיון).
מערכת משפטית אפקטיבית ללא חשיבה מערכתית.
התעלמות משאלות חלוקתיות – רגולציה של דיני הראיות כשנדרש לשם הפרכת טענה עובדתית ספציפית שמעלה
טשטוש גבולות בין הנדבך האפיסטמי ולנדבך המטפיזי
תמנע הקצאת סיכונים שרירותית. הנאשם (אבו גודה ).
של המשפט :הידיעה שמישהו עשה משהו רע בעבר אינה
שוללת ממנו את הבחירה האם לעשות מעשה רע סנקיריקו – היעדר העדפה לקסיקלית :מה קורה כשחקר כשהנאשם מעיד להגנתו בדבר אופיו הטוב (ס' 163לחסד"פ).
בהווה/בעתיד. האמת מתנגד עם תכליות אחרות של הדין. מעשים דומים (שיוביץ ) – פירוט בהמשך.
הגישה הכלכלית אקס אנטה (גישה הרתעתית - ()3 עדות שיטה (שוורץ ) – פירוט בהמשך.
סנקיריקו) (ע' – )6אין להכניס ראיות בדבר האופי הרע:
בהליך אזרחי :ראיות בדבר אופי הרע של אחד הצדדים ()5
ייצרו תמריץ שלילי לחזור ולפשוע כי תוחלת העלות ייבחנו ,כמו כל ראיה אחרת ,ביחס לתרומתן לשאלה שבמחלוקת
השולית של הפעולה העבריינית מצטמצמת ויש תמריץ – אם תורמות לברור המחלוקת ,יאפשרו .אם לא – לא יאפשרו.
לבחור בתועלת מהפשע הנוסף.
הצדקות לכלל האופי הרע:
הביקורת על ההצדקה של הגישה ההרתעתית (ע' :)6לא הולך
גישה מסורתית (ע' 5למעלה) :ראיות בנוגע לאופי הרע של ()1
מספיק רחוק בניסיון להכווין התנהגות :ממוקד במניעת
הנאשם מרחיקות את ביהמ"ש מחקר האמת משני טעמים:
הפשע השני ,במקום להכניס ראיות על אופי רע ,ולתמרץ
כפירה בקיומו של רצידיביזם.
הימנעות מהפשע הראשון.
הגישה ההתנהגותית (כהנמן וטברסקי):ראיות בדבר ()4 הטיות קוגניטיביות של מקבלי החלטה במשפט.
האופי הרע יוצרות הטיות קוגניטיביות אצל מקבלי ההחלטות הביקורת על הגישה המסורתית:
במערכת השיפוטית (ע':)7 סנקיריקו :יש נתונים אמפיריים שמעידים על רצידיביזם.
הטיית הייצוגיות -בהינתן שייכות לקבוצה עבריינית, סנקיריקו :אין היגיון פנימי בגישה שמקדשת את חקר
יש הערכת ייתר של הסיכוי לאשמה והערכת חסר של האמת ומונעת מביהמ"ש גישה לראיות שיחשפו אותה.
ראיות ממשיות;
פישר :גישה שמתעלמת מעלויות שיש לחקר האמת
עודף ביטחון בהערכה ראשונית -חשיפה קודם לטענות ומתעלמת מהמתחים שקיימים בפועל במערכת.
התביעה מייצרת הערכה ראשונית לרעת הנאשם.
16
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
מעשים דומים
הכלל :בשלב הכרעת הדין מותר להביא ראיות הנוגעות ()1
לעובדות שיש להן תכונות אחדות שזהות עם העובדות בכתב
עדות שיטה
האישום ,ושיש להן משמעות רלוונטית לשאלה שבמחלוקת.
הכלל :בשלב הכרעת הדין מותר להביא ראיות הנוגעות ()1
למעשים דומים עד לכדי זהות לעברה המיוחסת (טביעת אצבע
רמת הדמיון הנדרשת :נמוכה ,דגש על דרך ביצוע כללית, ()2
הסכמות ראייתיות ולא על טיב המעשה הספציפי.
עבריינית) ,בהינתן עמידה ב 2-תנאים מצטברים (שוורץ):
הגיונות יסוד של השיטה האדוורסרית ביחס לראיות: ()1 תחולה :רק בהליך הפלילי; חל על מעשים שבוצעו לפני ()3
ריבונות הצדדים +יעילות (גישה לחומר) +אינטרס11 .
ייחודיות :מאפיינים שאינם משקפים התנהגות מצויה.
הגשת כתב האישום ,או לאחר מכן (שיוביץ ); לא חל על מעשים
מנגנוני היסוד של השיטה האדוורסרית :מנגנון ההסכמה ()2 חזרתיות :על השיטה לחזור על עצמה באופן כוללני כמקשה
מהם זוכה הנאשם (קריב) – פישר :זו טעות .כן חל על זיכויים
+מנגנון היריבות – הסכמות ראייתיות חותרות תחת שניהם11 . אחת (להבדיל מחזרה מזדמנת של רכיב/שניים מתוכה).
בהם הוכחה אשמה בוודאות גבוה ,אך שלא מספיקה להרשעה.
סוגי הסכמות :תוכן (קבילות/צורת הגשה /הכרעה) + ()3 רמת הדמיון הנדרשת :גבוהה מאוד (כמעט זהות מלאה). ()2
נטל ההוכחה :על התביעה (יכולה להוכיח כל מעשה בנפרד ()4
טמפורליות (לפני/אחרי פרוץ הסכסוך) +קונטקסטואליות תכלית :ראיה לביסוס היסוד הנפשי והעובדתי. ()3 או כמקשה אחת).
(פלילי/אזרחי)12 . נפקות משפטית: ()4 תכלית :ראיה לביסוס היסוד הנפשי בלבד (משמשת ()5
אינטרס הצדדים :הפחתת עלויות +הפחתת סיכונים + ()4 יכולה לשמש כראיה יחידה להרשעה למרות שמדובר בראיה לסתירת טענות תו"ל ,רשלנות ,שגגה ,היעדר כוונה וכיו"ב).
איתות רצינות +התנהגות רצויה (כיבוד חוזה +יעילות איסוף נסיבתית (כזו הדורשת היסק לוגי) – בפועל כמעט לא קורה. נפקות משפטית :יכולה לשמש כחיזוק (תוספת מאמתת). ()6
ראיות)12 . יכולה לשמש כסיוע/כחיזוק (תוספת מסבכת/מאמתת). חריג עברות פדופיליה :ניתן להשתמש במעשים דומים גם ()7
אינטרס חברתי להכרה :יעילות +אוטונומיה13 . ()5 מקרים פרדיגמטיים בהם יעשה שימוש בעדות שיטה: ()5 להוכחת היסוד העובדתי (פלוני).
שיקולים נגד הכרה :יעילות +אוטונומיה13 . ()6 מעשה העברה לא שנוי במחלוקת – עדות השיטה משמשת כדי הנפקות המשפטית :בעברות פדופיליה מעשים דומים יוכלו
גבולות רצויים לקבלה של הסכמות 14 ()7 לקשור את הנאשם למעשה. לשמש כתוספת ראייתית של סיוע (ראיה מסבכת) (פלוני ).
התפתחות היסטורית :מודל ציבורי/מודל פרטי 14 ()8 זהות העושה לא שנויה במחלוקת – עדות השיטה משמשת רמת הדמיון הנדרשת בעברות פדופיליה :נמוכה מהדרישה
דיון פוזיטיבי – הסכמות במישור אזרחי 14-15 ()9 להוכחה שמדובר במעשה עברייני ( – Makinזוג שאימץ ילדים הרגילה ויכולה להתייחס לטיב המעשה וגם לדרך הביצוע
דיון פוזיטיבי – הסכמות במישור פלילי 15-16 ()10 קטנים ובכל פעם הילד מת ונקבר בחצר ) הכללית (פלוני ).
פוליגרף כדוגמא -פלילי +אזרחי 16-17 ()11 סיכום עדות שיטה ומעשים דומים
יש נטייה בפסיקה להגמיש ולהחליש את דרגת הדמיון ()1
דיני הראיות – הגדרה ,ביקורת ,הצדקות הנדרשת לעניין שאלת הקבילות של ראיות שכאלה – ביטוי
טבע אפיסטמי של ההליך השיפוטי; ()1 למעבר מקבילות למשקל.
ראיות ככלי בלעדי לחקר האמת בעידן המודרני; ()2 זלצמן הציעה לבטל את ההבחנה ,להוריד את רמת הדמיון ()2
הגדרה כללית של ראיה; 2 ()3 הנדרשת לעניין שאלת הקבילות – ולהעביר את שאלת הדמיון
הגדרה של ראיה משפטית; 3 ()4 למישור המשקל (ככל שהדמיון רב יותר – הראיה תקבל משקל
גדול יותר).
ההבדל בין ראיות משפטיות לאחרות; 2-3 ()5
הבעייתיות ברעיון של ראיה; 2 ()6
17
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
סעיף סל -נסיבות אחרות בהן דרושה ,לדעת ביהמ"ש ,הנמקה (א) תוספת מסבכת – עליה לקשור את הנאשם לעברה; הגדרה של דיני ראיות +תכלית ונחיצות שלהם; 3 ()7
(ס'.))5(54 (ב) מקור נפרד ועצמאי מהראיה לשמה נדרש הסיוע; הביקורת על דיני הראיות (ההוכחה החופשית); 3-4 ()8
להתייחס לגדרי המחלוקת שהוגדרו בין הצדדים – היא (ג)
ההצדקות לדני הראיות: ()9
אינה חייבת להתייחס דווקא לאחד מיסודות העברה.
מסורתית – חקר האמת4-5 .
פישר :ככל שגזרת המחלוקת רחבה יותר ,כך יהיה
מזעור עלויות – יעילות (עלות/תועלת) +חקר האמת5-6 .
לתביעה קל יותר להביא ראיות לסיוע .כאשר הנאשם
שותק בשלב החקירה – גזרת המחלוקת היא הרחבה התנהגות ראשית – הרתעה ,מניעת תמריצים לפשוע6 .
ביותר מבחינת התביעה. התנהגותית – צמצום/מניעה של הטיות קוגנטיביות7-8 .
ההיררכיה בין התוספות הראייתיות: ()6 דאונטולוגית – וודאות מוסרית כתלות באשמה8 .
הדעות חלוקות בפסיקה מה התוספת הראייתית החזקה תוספות ראייתיות
יותר :ישנם פס"ד שבהם מתקבל הרושם שדבר מה נוסף הוא הגדרה :קטגוריות של מקרים בהם גם כאשר ביהמ"ש ()1
תוספת ראייתית חזקה יותר מדבר לחיזוק ,ולהפך. מייחס משקל מקסימלי לראיה ,הוא מנוע מלבסס הרשעה רק
עליה ,ותידרש תוספת ראייתית.
מה שיכול למלא את דרישת הסיוע ,יכול למלא גם את דרישת
החיזוק ,אך ,מה שיכול למלא את דרישת הסיוע לא בהכרח התכלית :להגן על ביהמ"ש מפני הטיות +להגן על נאשמים. ()2
יכול למלא את הדרישה של דבר מה נוסף. מבחן הכלים השלובים :ככל שביהמ"ש מייחס מהימנות ()3
תוספות ראייתיות בהליך האזרחי – ס' 54לפק' הראיות גבוה יותר לראיה שדורשת תוספת ראייתית – כך התוספת
בעבר היו דרישות לתוספות ראייתיות בהליך האזרחי, ()1 הנדרשת תהא צנועה יותר (ולהיפך).
אולם כיום ניתן לבסס הכרעה משפטית בדין האזרחי עם עדות פישר :יש סף אפיסטמי של מהימנות שאם ראיה לא עוברת
יחידה. אותו ,שום תוספת לא תוכל לרפא .אבל מהרגע שנחצה הסף –
במקומות בהם בעבר נדרשה תוספת ראייתית – הדרישה ()2 יוחל מבחן הכלים השלובים.
הומרה בחובת הנמקה. ביקורת סנג'רו :אם התכלית היא להגן על ביהמ"ש מהטיותיו
הנמקה :פירוט של ביהמ"ש בהחלטתו מה הניע אותו שלו ,אז ראוי היה לדרוש שככל שהראיה מהימנה יותר – כך
להסתפק בעדות יחידה (ס'.)54 תידרש תוספת חזקה יותר.
בבסיס הדרישה יש שני תנאים: היחס בין הערכאה הדיונית לערכאת הערעור :כשנדרשת ()4
קיומו של טעם ממשי להחלטה; תוספת ראייתית ,שאלת קיומה היא שאלה משפטית שפותחת
פתח להתערבות ערכאת הערעור.
חשיפת ההחלטה לביקורת של ערכאת הערעור.
סיווג תוספות ראייתיות: ()5
קטגוריות בהן הכרעה על סמך עדות יחידה דורשת הנמקה ()3
תוספת מאמתת -שופכת אור כללי שמאמת את העדות
(ס':)54
הטעונה תוספת.
עדות של קטין למטה מגיל ( 14ס'))1(54
דבר לחיזוק – דרישה למתן נופך של אמינות ,לא חייב
עדות של בעל דין ,או בן זוגו/הורו/אחיו/ילדיו/אחותו של בעל
להתייחס לזהות הנאשם (כהן).
הדין(ס'.))2(54
דבר מה נוסף – דרישה ייחודית להודאת חוץ ומקורה
עדות של אדם בעל עניין בתוצאות המשפט (ס'.))3(54
בפסיקה (אנדלרסקי ).
התובענה היא נגד עיזבון/קטין/חולה נפש או נעדר(ס'.))4(54
תוספת מסבכת -קושרת את הנאשם לעבירה המיוחסת לו.
סיוע – תוספת שצריכה לעמוד ב 3-תנאים מצטברים:
18
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
19
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
21
מיכל לביא – ט.ל.ח וזה ... ראיות תשע"ו ,פישר – צ'ק ליסט מכוון בחינה – ושאלוהים ישמור על כולנו
22