Professional Documents
Culture Documents
نشأت التجارة اإللكرتونية داخل العا مل االفرتاضي الذي تسود فيه ثقافة العوملة يف كل اجملاالت ،وكذا التطور احلاصل يف
جماالت االتصاالت اإللكرتونية ،واليت تؤثر تأثريا جذريا على الطريقة اليت تتم هبا املعامالت التجارية االقتصادية بصفة عامة،
ومفهوم التجارة اإللكرتونية القانوين ،ال خيتلف عن مفهوم التجارة التقليدي إال من حيث إن اإلعالن عن السلع واملنتجات
وعملية التسويق تتم عرب قنوات االتصال اإللكرتونية واليت من أشهرها اإلنرتنت
وقد تعددت مفاهيم أو تعريفات التجارة اإللكرتونية فيما بني الفقهاء وتقارير املنظمات الدولية ،حيث أصبح مصطلح
التجارة اإللكرتونية متداوال بكثرة لدى خمتلف القطاعات االقتصادية مؤخرا خالل التوجهات احلديثة يف القانون التجاري
سواء الداخلي أو الدويل ومن بينها" :جمموعة املعامالت التجارية اليت يتم الشراء فيها عن طريق وسائل االتصال".
ومشكلة التجارة اإللكرتونية تتجلى يف عدم قدرة القانون على مواكبة التطور السريع للتكنولوجيا احلديثة ،وقد تنبه املشرع
هلذه املسألة يف العديد من الدول األجنبية والعربية ،حيث إن أمهية وضع تشريعات لتنظيم املصاحل القانونية للتجارة اإللكرتونية
وتأمينها ومحايتها باتت ضرورة ملحة.
وقد أولت الدول األجنبية والعربية عناية خاصة بالتجارة اإللكرتونية منذ نشأهتا ،على سبيل املثال التشريع األمريكي
والتشريع الفرنسي ،...وقد تدخل املشرع املغريب ،مستجيبا للتطورات احلديثة ،وتتضح أمهية هذه التدابري يف جمال التجارة
واألعمال من خالل اهتمام معظم املنظمات الدولية واإلقليمية والقوانني الداخلية للدول األجنبية والعربية ،واليت عاجلت
موضوع التجارة اإللكرتونية واملعامالت اإللكرتونية بشكل عام ،نظرا لدورها الفعال من خالل احلياة اليومية لألفراد ،رغم
املخاطر احمليطة هبذا النوع من املعامالت ،الذي جيب االهتمام به من خالل سن التشريعات املواكبة واآلمنة هلذه املعامالت
التجارية الدولية والوطنية واليت انتشرت بني األفراد واملؤسسات واحلكومات.
الكلمات المفتاحية:
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
مقدمة :
مما ال شك فيه أن ما قطعه املغرب يف العشرية األخرية من أشواط يف جمال التجارة واألعمال يعترب
طفرة نوعية ،تداخلت يف بلوغها عوامل عدة فرضتها الضرورة امللحة لتأهيل االقتصاد الوطين اىل مصاف
التنافس قاريا و دوليا ،ومتكينه من مؤهالت وقدرات الولوج لألسواق العاملية ،من أبرزها اجملال التشريعي
الذي عمل من خالله املشرع املغريب إسوة بالتشريعات الدولية على سلسلة من اإلصالحات التشريعية اليت
مهت جمال التجارة عرب وسائل االتصال احلديثة.
3333
حيث إن قنوات االتصال احلديثة متتاز أساسا بصبغتها الفرضية وابتعادها عن الواقع املادي وبالسرعة
والتطور السريع ،1ويف ظل هذا التقدم نشأت التجارة اإللكرتونية واستفادت من هذه اإلمكانيات اجلديدة،2
وداخل هذا العا مل االفرتاضي الذي تسود فيه ثقافة العوملة يف كل اجملاالت ،وكذا التطور احلاصل يف جماالت
االتصاالت اإللكرتونية يؤثر تأثريا جذريا على الطريقة اليت تتم هبا املعامالت التجارية االقتصادية بصفة
عامة ،وقد ظهر يف عا مل التجارة احلديثة العديد من املصطلحات التجارية حول التجارة اإللكرتونية اليت
حتتاج إىل مزيد من اإليضاح لتسهيل التعامل مع مكونات هذه املصطلحات ،والظروف اليت نشأت هبا هذه
التجارة.
وقد تعددت مفاهيم أو تعريفات التجارة اإللكرتونية فيما بني الفقهاء وتقارير املنظمات الدولية،
حيث أصبح مصطلح التجارة اإللكرتونية متداوال بكثرة لدى خمتلف القطاعات االقتصادية مؤخرا خالل
التوجهات احلديثة يف القانون التجاري سواء الداخلي أو الدويل ،فمصطلح يعرف مثل هذا االنتشار حيتاج
إىل بيان مدلوالته بدقة يف إطار قانوين ،والتجارة اإللكرتونية لغويا تنقسم إىل مقطعني:
.1التجارة :هي ممارسة البيع والشراء ،وهي حرفة التاجر الذي ميارس األعمال التجارية على وجه
االحرتاف .3
اإللكرتونية :وهي تدل أن التجارة تتم عرب وسائل االتصال احلديثة املعاجلة إلكرتونيا .2
والدعامات اإللكرتونية ،واإللكرتون لغة هو دقيقة ذات شحنة كهربائية سالبة وشحنتها هي اجلزء
الذي ال يتجزأ من الكهرباء.4
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
»1-Valérie Sédallian, «La responsabilité de l'employeur en tant que fournisseur d'accès à internet
LEGICOM 2002/2 (N° 27), p. 48.
2علي كحلون ،اجلوانب القانونية لقنوات االتصال احلديثة والتجارة اإللكرتونية ،دار إسهامات يف أدبيات املؤسسة ،2002 ،ص.155
3أمحد خمتار عمر ،جممع اللغة العربية املعاصرة ،اجمللد األول ،الطبعة األوىل ،عا مل الكتب القاهرة مصر ،2008ص..284
4أمحد خمتار عمر ،م .س ،ص..112
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
كما أن مفهوم التجارة اإللكرتونية القانوين ،ال خيتلف عن مفهوم التجارة التقليدي إال من حيث إن
اإلعالن عن السلع و املنتجات وعملية التسويق تتم عرب قنوات االتصال اإللكرتونية واليت من أشهرها
اإلنرتنت.1
وقد عرفت اجلمعية الفرنسية "للتليماتيك واملاليتميديا" ( ،)AF TELالتجارة اإللكرتونية بأهنا:
"جمموعة املعامالت التجارية اليت يتم الشراء فيها عن طريق وسائل االتصال ".وحسب هذا التعريف فإن
التجارة اإللكرتونية تشمل عملية تلقي الطلب و الشراء مع السداد ويتعلق بشراء السلع و اخلدمات وسواء
3434
كانت األخرية يف شكل معلومات أو ألعاب .2وكذلك فقد عرفتها الوثائق احلكومية األمريكية بأهنا:
"االستعمال األمثل لكل أنواع تكنولوجيا االتصاالت املتاحة من أجل تنمية النشاط التجاري
للمشروعات".3
هذه التعريفات واالهتمام على املستوى الدويل والوطين تدل على أمهية التجارة ،وبالتايل من
الضروري توفري املناخ القانوين والتشريعي املالئم هلا ،وبشكل عام توفري بيئة آمنة للحفاظ على املصاحل
القانونية وحقوق املتعاملني وممتلكاهتم اخلاصة لتشجيع االستثمار ،ونظرا لكون التجارة اإللكرتونية تتم عرب
حمررات ودعامات إلكرتونية ،فإن ضرورة إجياد تنظيم قانوين للتجارة اإللكرتونية هي مسألة ملحة يف الوقت
الراهن.
ومشكلة التجارة اإللكرتونية تتجلى يف عدم قدرة القانون على مواكبة التطور السريع للتكنولوجيا
احلديثة ،فاملشكلة هي مشكلة تكيف مع العصر الرقمي ومتطلباته ،إذ يوجد فراغ تشريعي واسع يف جمال
التجارة اإللكرتونية ،وهذا هو السبب يف ظهور العديد من املسائل اليت تفتقد وجود حل قانوين وبالتايل
تظهر عقبات تعيق انطالق وتطور املعامالت التجارية بني الدول العربية من جهة وبني هذه الدول ودول
العا مل األخرى من جهة ثانية.
وقد تنبه املشرع هلذه املسألة يف العديد من الدول األجنبية والعربية ،حيث إن أمهية وضع تشريعات
لتنظيم املصاحل القانونية للتجارة اإللكرتونية وتأمينها ومحايتها باتت ضرورة ملحة .وهو ما سوف نتطرق له
من خالل العنصرين التاليني:
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
1سليم عبد اهلل اجلبوري ،احلماية القانونية ملعلومات شبكة اإلنرتنت ،الطبعة االوىل ،منشورات احلليب احلقوقية ،القاهرة مصر ،2011ص.22
2مدحت رمضان ،احلماية اجلنائية للتجارة اإللكرتونية ،دراسة مقارنة ،دار النهضة العربية ،القاهرة ،السنة ،2001ص .18
3عبد الفتاح بيومي حجازي ،مقدمة يف التجارة اإللكرتونية العربية ،الكتاب األول ،شرح قانون املبادالت والتجارة التونسي اإللكرتوين دار
الفكر اجلامعي ،االسكندرية ، ،2003 ،ص.46
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
يتميز النظام القانوين األمريكي بتعدد مصادره وذلك نظرا لعدة عوامل أمهها :أن الدستور االحتادي
يضع تقسيما متدرجا للسلطة بني املنظمني االحتاديني واملنظمني احملليني ومنظمي الواليات .إىل جانب أن
القانون العام األمريكي يضم جمموعة من قوانني الدعاوى املتباينة يف أغلب األحيان ،وذلك راجع إىل
اختالف التفاسري والتطبيق املتعارض للسوابق القانونية وطبيعة التشريع األمريكي . 1فضال عن كون دستورها
يتميز بنظام ثالثي للحكم ( وتتعلق بالوظائف التشريعية والتنفيذية والقضائية) على املستوى االحتادي،
ويتجلى هذا النظام يف معظم حكومات الواليات .ناهيك عن تعدد مصادر القوانني األمريكية بني املصادر
االبتدائية والثانوية ،حيث إن األوىل تتميز بأهنا متثل املصادر الرئيسية اليت يقوم عليها القانون ،2أما املصادر
الثانوية3فتفيد القانون يف التوجيه واإلرشاد .4كذلك يرتبط التنظيم التشريعي األمريكي جلوانب التجارة
اإللكرتونية مبستويني (االحتادي ،والواليات) ،وذلك وفقا لنظام االحتاد الفدرايل األمريكي .وسيتم التطرق
ألهم القوانني اليت هلا صلة بالتجارة اإللكرتونية يف التشريع األمريكي:
:1القوانين االتحادية ( الفدرالية)
أوىل الرئيس األمريكي السابق " بيل كلينتون" اهتماما بالغا إلجياد بنية أساسية للمعلومات
على املستوى القومي وعلى املستوى العاملي ،وذلك عن طريق ربط كل نشاط عمل وخمترب وبيت
ومكتبة وغرفة دراسية بشبكة معلومات كبرية حبلول سنة .2015ولذلك قام الرئيس األمريكي بتعيني
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
ـيكيت ،اخلصوصية يف عصر املعلومات ،ترمجة حممد شهاب ،ط ،1مؤسسة األهرام ،القاهرة ،مصر ،1999ص .67 1فريد ه
2تتضمن املصادر الرئيسية للقانون ما يلي :دستور الواليات املتحدة ،ودساتري الواليات املتعددة.
القوانني اليت تصدر بعد عرضها على الكوجنرس ،واهليئات التشريعية يف الواليات.
األنظمة اليت تصدر مبوجب الوكاالت اإلدارية.
مبادئ القانون العام.
3املصادر الثانوية تتضمن الكتب واملقاالت اليت توضح املصادر االبتدائية للقانون ،على سبيل املثال املوسوعات القانونية واألطروحات
والدراسات واألحكام القضائية.
4للمزيد من التفاصيل ميكن الرجوع إىل:
)-Roger leroy Miller, and Gaylord A. Jentz, Law for E– Commerce, 1edition (july 30, 2001
,pp10.11.
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
فريق عمل البنية األساسية للمعلومات ،وترأس وزير التجارة "رونالد" هذا الفريق ،حيث أصدر
الكوجنرس جمموعة من القوانني اليت تعاجل بعض مشاكل التجارة اإللكرتونية ،1أبرزها:
القانون الفدرايل حلماية التخفيف 2للعالمات التجارية
يعاجل هذا القانون الفدرايل (3)FTDAمسائل احلماية للعالمات التجارية املشهورة ،عند االعتداء
عليها بالطرق التجارية أو عن طريق االستعمال غري املرخص له بذلك ،4ويتحقق ذلك االعتداء بقيام
املعتدي على العالمة التجارية املشهورة واستخدامها كاسم جتاري ملتجره االفرتاضي على شبكة اإلنرتنت.5
3636
قانون االتصاالت السلكية والالسلكية
أقر قانون االتصاالت السلكية والالسلكية يف سنة 61996من طرف الكوجنرس األمريكي ،ويشمل
ـة خلصوصية معلومات 7الشبكة اخلاصة بالعمالء ،وميكن مبقتضى هذا القانون
ـ
ـا لتوفري احلماي
القانون أحكام
ملقدمي اخلدمة استخدام أو كشف أو السماح بالوصول إىل معلومات الشبكة اخلاصة بالعمالء اليت ميكن
معرفتها بصورة فردية .8وهذا القانون هو تعديل لقانون االتصاالت لسنة ،1934وكان اهلدف من القانون
اجلديد زيادة املنافسة يف جمال االتصاالت.9
قانون األلفية الرقمية حلقوق النسخ
صدر قانون األلفية الرقمية حلقوق امللكية الفكرية (10)DMCAسنة ،111998حيث مت إقرار
شرعية العمل غري املادي والعمل الرقمي ،وحيتوي هذا القانون على عقوبات مدنية وجنائية ألي شخصي قام
باستعمال طرق غري شرعية بفك التشفري للربامج أو االعتداء على محاية السرية املقررة لتكنولوجيا املعلومات.
أما ما خيص البيع أو االسترياد أو التصنيع أو التوزيع سواء للخدمات أو األدوات فإن القانون مل
يسمح بذلك ،إذا كانت الوسائل املستعملة غري مشروعة أو بدون ترخيص من أصحاب احلقوق اخلاصة
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
ـ .كيت ،اخلصوصية يف عصر املعلومات ،ترمجة :حممد شهاب ،م س ،ص.112 1فريد ه
2تعريف التخفيف (:)Dilutionاملقصود به عدوان على العالمات التجارية وهناك ثالثة تعاريف خمتلفة له ،منها أن التخفيف هو (:التقليل
من قدرة العالمة املشهورة لتعريف ومتييز السلع واخلدمات).
3إن ( ) FTDAهي اختصارا لقانون The federal Trademarks Dilution ACT :1995
4-BENJAMIN WRIGHT & JANE K WINN, the Law of electronic commerce a division
of Aspen publishing, inc, new York, usa, thiedédition, 2000, p70.
5عمربن يونس ،أشهر املبادئ املتعلقة باإلنرتنت يف القضاء األمريكي ،ط ،1دار النهضة العربية ،القاهرة ،السنة ، 2004ص.99
6أقر الكوجنرس األمريكي هذا القانون بتاريخ 1فرباير 1996حيث يعترب هذا القانون تعديال لقانون االتصاالت لسنة .1932
7عرف القانون تلك املعلومات بأهنا :املعلومات املتعلقة بالكمية ،والشكل الفين ،والنوع ،والغرض ،ومقدار االستخدام خلدمة اتصاالت
سلكية وال سلكية اليت يشرتك فيها أي عميل مع ناقل اتصاالت سلكية وال سلكية ،واملتاحة للناقل بواسطة العميل فقط مبقتضى عالقة
الناقل والعميل.
ـ .كيت ،اخلصوصية يف عصر املعلومات ،ترمجة :حممد حممود شهاب ،م.س ،ص .106 8فريد ه
9عمر بن يونس ،اشهر املبادئ املتعلقة باإلنرتنت يف القضاء األمريكي.
) DMCA( 10هي اختصار ل The Digital Millennium Copyright Act :
11صدر قانون االتصاالت السلكية و الالسلكية بتاريخ 28أكتوبر 1998خالل فرتة الرئيس األمريكي السابق" بيل كلينتون".
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
بامللكية الفكرية ،ونص القانون على استثناءات تتعلق باملتطلبات العلمية مثل حاجة املكتبات العامة
واجلامعات وغريها.1
قانون إعفاء اإلنرتنت من الضرائب
صدر قانون اإلعفاء الضرييب لشبكة اإلنرتنت (2)ITFAمن طرف الكوجنرس األمريكي ،حيث كان
اهلدف منه وضع حد للفوضى اليت تتبع من قبل احلكومات الواليات فيما يتعلق بالتشريع الضرييب ملعامالت
التجارة اإللكرتونية.
3737
حيث كانت بعض الواليات قد بدأت بفرض ضريبة على مزودي خدمة اإلنرتنت ،فسمح القانون
لتلك الواليات بأن تستمر بفرض الضريبة ،فيما مل يسمح للواليات األخرى بأن تفرض ضرائب جديدة على
الصفقات اليت تتم عرب شبكة اإلنرتنت ملدة ثالث سنوات اعتبارا من أول أكتوبر .31998
ومت إنشاء اللجنة االستشارية للتجارة اإللكرتونية إلعداد توصية يف املسائل الضريبية واملسائل املتعلقة
بالتجارة اإللكرتونية ،وعندما انتهت اللجنة من أعماهلا يف (مارس )2000 /مل يكن األعضاء قد توصلوا إىل
أغلبية الثلثني الالزمة للتوصية الرمسية لدى الكوجنرس األمريكي ،وكانت أغلبية بسيطة من اللجنة قد طالبت
بعد التأجيل فرتة مخس سنوات قادمة.4
قانون محاية املستهلك من قرصنة اإلنرتنت
مت إقرار هذا القانون الفيدرايل (5)ACPAسنة 1999ملكافحة ظاهرة العدوان على نطاق األمساء
ومحايتها من االعتداء ،ومحاية املستهلك من األثر السليب هلذه الظاهرة ويتضمن هذا القانون تعديال لقانون
العالمات املسجلة الصادر سنة ،1946وجاء النص يف القانون اجلديد حلماية نطاق األمساء متضمنا مبدأ
الرجعية على أن القانون سيطبق على أمساء النطاق املسجلة قبل وبعد تاريخ صدور هذا القانون ما عدا
األضرار املنصوص عليها يف اجلزء )(Aأو ((])من املقطع ( )35من قانون املعامالت املسجلة لسنة
.61946
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
1للمزيد من التفاصيل ميكن الرجوع إىل:
- Roger leroy Miller, and Gaylord Law for E – Commerce, .op,cit,p 121.
(ITFA ;P.L.105-277) 2وهي اختصار ل The Internet TaxFreedomAct:صدر هذا القانون بتاريخ 21أكتوبر
1998
3ميكن الرجوع إىل:
- Roger leroy Miller, and Gaylord A. Jentz, Law for E – Commerce, .op,cit, p (173).
4للمزيد من التفاصيل ميكن الرجوع إىل املوقع(:تاريخ الدخول إىل املوقع 2015/7/13على الساعة 20ليال)
- http : // nytimes.com.Library / tech / 00 / 40 / capital. Htm.
(ACPA ) 5هي اختصار ل (The Anticybersquatting Consumer Protection Act) :صدر هذا القانون
بتاريخ 29نوفمرب.1999
6عمر بن يونس ،أشهر املبادئ باإلنرتنت يف القضاء األمريكي ،م .س ،ص.95
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
إلكرتوين .وبالتايل فإن التوقيع اإللكرتوين له نفس القوة الثبوتية للتوقيع العادي ،واحملررات والدعامات
اإللكرتونية هلا نفس القوة اإللزامية للمحررات الورقية وحىت ينتج التوقيع اإللكرتوين أثره القانوين ،جيب أن
يوافق األطراف على استعمال التوقيعات اإللكرتونية.1
:2قوانين الواليات
اهتمت أغلب الواليات األمريكية بأمن التجارة اإللكرتونية ومعامالهتا ،حيث بدأت العديد من
الواليات بالتدابري التشريعية القانونية للتعامل بأسلوب التجارة اإللكرتونية ،مت إصدار التشريعات املنظمة
3939
لألمن القانوين هلا ،ومن ذلك قانون املعامالت اإللكرتونية لوالية( ديلوير) ،2وقانون املصادقة اإللكرتونية
للمحررات لوالية (نيومكسيكو) ،3وقانون املصادقة اإللكرتونية لوالية واشنطن4الصادر يف 15أبريل .1997
وبعد صدور القانون املوحد للمعامالت اإللكرتونية لسنة ،2000وقانون التوقيعات اإللكرتونية يف
التجارة العاملية والوطنية سنة ،2000استمدت العديد من الواليات األمريكية تشريعاهتا منها ،باإلضافة إىل
القوانني االحتادية األخرى..5
تنبه املشرع الفرنسي إىل ضرورة مسايرة التطور احلاصل يف تكنولوجيا املعلومات واالتصاالت ،حيث
قام بإدخال تعديالت هامة سنة 1980على القواعد التقليدية لإلثبات واالعرتاف ملستخرجات احلاسوب
حبجية قانونية يف اإلثبات وذلك بالقانون رقم ( ،6)525-80هذه البداية املتواضعة من طرف املشرع
الفرنسي كانت حماولة للتكيف مع واقع التعامالت اإللكرتونية.7
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
الرجوع إىل الندوة "التوقيعات اإللكرتونية يف التجارة الدولية و الوطنية" املنعقد يف 14يونيو 2000منشورة باملوقع الذي مت الدخول إليه يوم 1
2016/7/5على الساعة 22ليال.
- http : //63.104.208.130/ webdoc. nsf/ fiels/ ESIGNrpt/ $ file / ESIGNrpt.
صدر قانون املعامالت اإللكرتونية لوالية ( ديلوير) يف 30يونيو سنة .1998 2
قانون املصادقة على احملررات اإللكرتونية لوالية (نيومكسيكو)الصادر يف 4مارس .1996 3
قانون املصادقة اإللكرتونية لوالية واشنطن الصادر يف 15أبريل 1997 4
جتدر اإلشارة إىل أنه البد من التفريق بني القانون املوحد والقانون الفدرايل يف النظام األمريكي: 5
-القانون املوحد :يتناول موضوعات هي باألصل من اختصاص الواليات .لذلك فإن القانون املوحد هو عبارة عن منوذج قانون أو قانون
منوذجي ،ويكون للواليات أن تأخذ به أو ترفضه.
-أما القانون الفدرايل :فإنه يسري وبشكل ملزم على مجيع الواليات .للمزيد ميكن الرجوع إىل:
-لورا داندريا تايسون ،من يستحق من؟ الصراع التجاري يف صناعات التكونولوجيا العاملية ،ترمجة عبد احلميد حمجوب ،الدار الدولية للنشر
والتوزيع ،القاهرة مصر ،1998ص. 39
صدر القانون رقم ( )80_525بتاريخ 12يوليوز 1980حيث جاء بعدة تعديالت على القواعد التقليدية لإلثبات و االعرتاف حبجية 6
احملررات اإللكرتونية يف االثبات.
حممد مرسي زهرة ،احلاسوب والقانون ،مؤسسة الكويت للتقدم العلمي ،ط ، 1سلسلة الكتب املتخصصة ،الكويت ،السنة ،1995 7
ص 193وما بعدها.
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
الثاين:يتمثل يف تفاصيل وشروحات أو تعليقات تعترب دليال عمليا لتطبيق هذه الشروط النموذجية.2
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
1قام املشرع الفرنسي بإدخال تعديل يف 30أبريل سنة 1983بإصدار القانون رقم ( )353-83والقرار التنفيذي رقم ( )83 -1020
الصادر يف 29نوفمرب ، 1983حيث مت مبوجبه تعديل املواد ( ) 17 – 8من القانون التجاري ،وجاء التعديل اجلديد بإمكانية تنظيم
الوثائق والسجالت احملاسبية بالوسائل احلديثة ويف مقدمتها احلاسوب اإللكرتوين.
-للمزيد من التفاصيل ميكن الرجوع إىل:
-Louise Martel et René St-Germain, « La certification de conformité des sites Web »,
Gestion, 2002/5 (Vol. 27), p. 97.
-عايض املري ،مدى حجية الوسائل التكنولوجية احلديثة يف إثبات العقود التجارية ،رسالة دكتوراه ،جامعة القاهرة ،سنة ،1998
ص.249
2للمزيد من التفاصيل ميكن الرجوع إىل:
- Emmanuel Dreyer, Droit de L’information, Responsabilité Pénale des médias, Edition
litec, Libraire de la cour de cassation 27, Place Dauphine, 95001 Paris, 2002.P8 .
-أسامة أبو احلسن جماهد ،خصوصية التعاقد عرب اإلنرتنت ،دار النهضة العربية ،القاهرة ،السنة ،2000ص .30
-عبد الفتاح بيومي حجازي ،التجارة اإللكرتونية ومحايتها القانونية ،م .س ،ص.29
3تنص املادة ( )4-1316من القانون املدين بعد تعديلها بالقانون رقم ( )230-2000تعريف التوقيع اإللكرتوين مبا يلي ":التوقيع الالزم
لالعتداد بالتصرف القانوين للشخص مصدر التوقيع ،و يعرب عن قبول األطراف بااللتزامات املرتتبة على هذا التصرف " .ينظر هدى
حامد قشقوش ،احلماية اجلنائية للتجارة اإللكرتونية عرب اإلنرتنت ،دار النهضة العربية ،القاهرة ،السنة ،2000ص .12
- Lionel Costes, Transaction en ligne, Paiement électronique, galeries marchandes virtuelles,
Bulletin d’activité – Dany droit de l’informatique, N° : 97 – Novembre – 1997 – P : 5 et 9.
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
وينبغي يف حالة التوقيع اإللكرتوين أن يتم استخدام وسيلة آمنة لتحديد الشخص وتأكيد صلته
بالتصرف الذي وضع توقيعه عليه ،حيث يفرتض أمان هذه الوسيلة ،ما مل يوجد دليل خمالف ،مبجرد وضع
التوقيع اإللكرتوين الذي يتحدد مبوجبه شخص املوقع ويضمن سالمة التصرف.
وقرر املشرع الفرنسي بأن يكون للكتابة على دعامة إلكرتونية نفس القوة يف اإلثبات للكتابة اليت
تكون على ورق ،1ولكن املشرع حدد يف املادة ( )1316-1شروطا جيب توافرها لتحقيق هذه املساواة يف
احلجية:2
4141
.1أن تسمح الكتابة بتعيني الشخص الصادرة عنه.
.2وجود الكتابة وضمان حفظها وسالمتها يف ظروف آمنة.
ويكون بذلك املشرع الفرنسي قد أقر مبدأ التكافؤ يف احلجة القانونية بني احملررات والدعامات الورقية
واحملررات اإللكرتونية ،كما ساوى بني التوقيع اإللكرتوين و التوقيع العادي اخلطي ،حيث اعتمد يف ذلك
على قاعدة التكافؤ املستمدة من مبدأ النظري الوظيفي الوارد يف قانون األونسرتال النموذجي ،ورغم ذلك
الزالت هناك بعض اجلوانب القانونية ملعامالت التجارة اإللكرتونية يف التشريع الفرنسي غري مكتملة ،وذلك
راجع للتطور السريع للتجارة اإللكرتونية وتعقد جوانبها التقنية.
أصدرت اليابان3عدة تشريعات مهمة للتجارة اإللكرتونية ،خاصة يف ميدان محاية املعلومات وتنظيم
قواعد شهادات ضمان صحة تبادل املعلومات ،حيث كلفت هيئة حكومية عليا منذ سنة1996مبهمة
وضع اإلطار القانوين والتقين والتنظيمي للتجارة اإللكرتونية ،وقد قسمت هذه اهليئة أعماهلا إىل مرحلتني
أجنزت األوىل منها سنة ،4 1998وال تزال تنجز بقية حمتوى وموضوعات املرحلة الثانية ،ويالحظ أن
التجربة اليابانية ستكون أكثر دقة ومشولية ،ألهنا تعكس حقيقة بالغة األمهية تتجلى يف أن اختاذ التدابري
التشريعية ال يكون على عجل لكنه ال حيتمل التأخري أيضا ،وسيكون بال شك منوذجا مميزا ومتكامال ،وإىل
جانب اجلهد التشريعي فقد اختذت احلكومة إجراءات واسعة لتهيئة القطاعات العامة واخلاصة ملمارسة واسعة
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
نص املشرع الفرنسي ( )1316-3يف قانون املعامالت اإللكرتونية الفرنسي لسنة 2000على ما يلي ":يكون للكتابة على دعامة إلكرتونية 1
نفس القوة يف اإلثبات للكتابة اليت تكون على ورق".
حدد املشرع الفرنسي يف املادة( )1316-1شروط جيب توافرها لتحقيق املساواة يف احلجية بني احملررات اإللكرتونية و العادية و هي: 2
-1أن تسمح الكتابة يف تعيني الشخص الذي صدرت عنه.
-2وجود الكتابة و حفظها يف ظروف من طبيعتها ضمان سالمتها.
أصدر التشريع الياباين قانون بتاريخ 1أبريل 2001املتعلق بالتوقيع االلكرتوين وخدمات املصادقة اإللكرتونية و الغرض منه تسهيل التعامل 3
بالتوقيع االلكرتوين وتشجيع التجارة اإللكرتونية
للمزيد من التفاصيل ميكن الرجوع إىل املوقع اإللكرتوين :تاريخ االطالع على املوقع 2016/4/22على الساعة 12زوال 4
http : // www.bakernet.com / ecommerce/ japon – t.htm.
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
وناشطة للتجارة اإللكرتونية بالرغم من أن أنشطتها ليست غريبة على البيئة اليابانية املعتمدة يف أعماهلا على
االئتمان الرقمي.
تقوم احلكومة اهلندية بإجناز مشروع طموح يف جمال التجارة اإللكرتونية ،وذلك بوضع قانون شامل
يهدف إىل منح املشروعية لالتصاالت اإللكرتونية ويعاجل اجلرائم املعلوماتية ،وقد أكدت جلنة القانون اإلداري
على أنوضع إطار قانوين يف املوضوع الصحيح أصبح ضرورة ملحة لتطوير التجارة اإللكرتونية ،وجيب اإلسراع
4242
يف تنفيذ مشروعات التجارة اإللكرتونية مواكبة للتطور العاملي السريع يف هذا االجتاه.1
وأصدرت اهلند قانون املعلوماتية رقم ( )21بتاريخ 9يونيو ،2 2000الذي اعتمد باألساس
القانون النموذجي للتجارة اإللكرتونية الصادر عن جلنة التجارة الدولية لألمم املتحدة (األونسرتال).3
يتبني بأن الدول املتقدمة يف جمال تكنولوجيا املعلومات واالتصاالت بدأت يف تشييد البنية القانونية
للتجارة اإللكرتونية لرتسيخ مفهومها وبث الثقة واألمان يف التعامل هبا ،واالستفادة منها يف الرتويج
للمنتجات وفتح األسواق اجلديدة.
ثانيا :التدابير التشريعية ألمن التجارة اإللكترونية في الدول العربية
تعد جتربة الدول العربية يف معاجلة املسائل املختلفة املتعلقة باألمن القانوين للتجارة اإللكرتونية حديثة
العهد إذا ما قورنت بالدول األخرى يف هذا اجملال ،فأول دولة عربية أصدرت قانونا متعلقا باملعامالت
اإللكرتونية املؤسس للتدابري التشريعية ألمن التجارة اإللكرتونية هي تونس ،وتبعتها األردن واإلمارات واملغرب
وغريه من الدول األخرى .كما أن هناك عدة دول عربية مازالت تعد مشروع قوانني متعلقة باملبادالت
والتوقيعات اإللكرتونية ،ومازالت هذه املشروعات قيد الدراسة من قبل اللجان املختلفة اليت مت وضعها
إلعدادها ،أو معروضة على اجلهات التشريعية بغية مناقشتها .ومن الدول العربية نذكر لبنان والكويت
وعمان وغريها .وسوف يعاجل الحقا كيفية سن هذه القوانني التشريعية يف بعض الدول العربية ،اليت مازالت
متواضعة رغم اجلهود الكبرية يف هذا اإلطار ،4لكن قبل ذلك ال بأس من بيان موقف الشريعة اإلسالمية
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
1تاريخ الدخول للموقع 2016/4/22على الساعة 13زوال
http://www.ariasource.org/news
2أصدرت اهلند القانون رقم()21-2000بتاريخ9يونيو 2000املتعلق باملعلوماتية ومن خالله متت املساواة بني التوقيع اإللكرتوين والتوقيع العادي.
3تاريخ الدخول املوقع 2016/4/22على الساعة 12زوال
http://www.naavi.org:important laws/itbill 2000 / preamble.htm
4أبرز هذه اجلهود تلك اليت قام هبا املشرع العريب يف هذا اإلطار إصدار القانون العريب النموذجي ملكافحة جرائم الكمبيوتر واإلنرتنت ،حيث
حاول املشرع العريب من خالله أن يعرض لصور إساءة استخدام تقنية املعلومات ومكافحة اجلرائم اليت تقع باملخالفة هلذا القانون ،طبقا للقرار رقم
د 2004/21-417و الذي اعتمدته جامعة الدول العربية عرب األمانة الفنية جمللس وزراء العدل العرب و هو ما مسي أيضا بقانون اإلمارات
العريب االسرتشادي ملكافحة جرائم تقنية املعلومات و ما يف حكمها نسبة إىل مقدم املقرتح و هو دولة اإلمارات العربية املتحدة ،و الذي كان قد
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
من التجارة اإللكرتونية ،حيث تعرض الفقه اإلسالمي إىل هذه القضية باعتبارها من املسائل املستحدثة ،ومل
يوجد خالفا يف الرأي لدى فقهاء املسلمني حول هذه القضية:
ذهب آراء إىل أن الشريعة اإلسالمية ال تتعارض مع كل وسيلة حتقق لنا اليسر واملنفعة وتوفر لنا
الوقت واجلهد واملال ،وهذا أهم ما مييز التجارة اإللكرتونية حيث أن الوسيلة يف حد ذاهتا ال ميكن أن تكون
حراما مطلقا وال حالل مطلقا ،بل إن استخدام املسلم هلا هو الذي حيدد احلكم عليها .ولقد جاء اإلسالم
4343
مبجموعة من القيم والضوابط اليت حتكم املعامالت التجارية ومن أمهها( :منع التجارة يف احملرمات ،وااللتزام
بالصدق واملوضوعية يف عرض السلع واخلدمات حىت ينتفي الغرر ،وحتقيق العدل يف املعامالت) ،وهذه
الضوابط متوفرة يف التجارة اإللكرتونية كما يف غريها من أنواع التجارة ،لذلك هناك توافق مع مبادئ وقواعد
الشريعة اإلسالمية ،فهي جائزة شرعا.1
وذهب رأي آخر أن املقصود من الشريعة اإلسالمية هو حتقيق املصاحل اليت تقوم على جلب املنافع
ودرء املفاسد ،ويف ضوء هذا التصور فإن اإلسالم ال مينع من االستفادة باإلنرتنت يف التجارة طاملا يتم
التعاقد يف إطار القواعد الشرعية .2أما التشريعات العربية اليت أصدرت تدابري لتنظيم مصاحل التجارة
اإللكرتونية متعددة.
يتبىن املغرب سياسة األوراش الكربى منذ فرتة طويلة ،ويعترب املغرب الرقمي((E-MAROC
أمهها ،لذلك فنجاح االسرتاتيجية الوطنية جملتمع املعلومات واالقتصاد الرقمي -املغرب الرقمي - 2013
رهني بتعزيز الثقة الرقمية ،وبلوغ أهداف اسرتاتيجية املغرب الرقمي يتوقف على طريقة سريانه يف وسط قانوين
سليم ،يكفل األمن القانوين واالستقرار للمعامالت ويعزز الثقة فيها .3ولقد أفرزت وسائل االتصال احلديثة
أمناط جديدة من العالقات القانونية ،وأثارت هذه الوسائل العديد من اإلشكاليات .4هلذا من الضروري
....ـــــــــــــــــــــــــــــــ
اعتمده جملس وزراء العدل العرب يف دورته التاسعة عشرة بالقرار رقم د 2003/10/8-19-395و جملس وزراء الداخلية العرب يف دورته
احلادية والعشرين.
-وسيم حرب ،كلمة تقدميية خالل برنامج تعزيز حكم القانون يف بعض الدول العربية – مشروع حتديث النيابات العامة ،-أعمال الندوة
اإلقليمية حول اجلرائم املتصلة بالكمبيوتر ،التابعة لربنامج إدارة احلكم يف الدول العربية التابع لربنامج األمم املتحدة االمنائي ،بتاريخ 20-19
يونيو ،2007املغرب ،ص.7
1عبد احلق محيش ،محاية املستهلك اإللكرتوين ،حبث مقدم إىل مؤمتر األعمال املصرفية اإللكرتونية بني الشريعة والقانون ،جامعة اإلمارات العربية
املتحدة ،كلية الشريعة والقانون وغرفة صناعة وجتارة ديب )10-12 ( ،ماي ،2003ص .1278
2حممد عبد احلليم عمر ،التجارة اإللكرتونية بني املباح واحملرم ،دراسة نشرت على شبكة اإلنرتنت ،املوسوعة العربية للكمبيوتر واإلنرتنت
www.C4arab.com/shousection.php?secid=13.تاريخ االطالع على املوقع 2016/4/22على الساعة 14زوال
3عبد احلكيم زروق ،التنظيم القانوين للمغرب الرقمي ،ط ، 1مكتبة الرشاد ،سطات ،السنة ،2013ص.8 :
4هناك العديد من املشاكل وعلى خمتلف املستويات :
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
بالنسبة لنظام قانوين مماثل للوضع الراهن للتشريع املغريب ،أن يواكب هذه املستجدات ويسن مقتضيات
قانونية جديدة خاصة باملعامالت اإللكرتونية.
وفعال تدخل املشرع املغريب ،مستجيبا للتطورات احلديثة ،فأصدر تشريعا ينظم مبقتضاه التبادل
اإللكرتوين للمعطيات القانونية 1مبوجب القانون .2 53.05
والقانون رقم 09.08املتعلق حبماية األشخاص الذاتيني جتاه معاجلة املعطيات ذات الطابع
الشخصي ،3والقانون رقم 31.08القاضي بتحديد تدابري حلماية املستهلك.4
4444
وكان قد صدر قبل ذلك القانون رقم 07.03بتتميم جمموعة القانون اجلنائي يف ما يتعلق جبرائم
نظم املعاجلة اآللية للمعطيات ،5والقانون 03.03املتعلق مبكافحة اإلرهاب6باخلصوص الفصل 218-1
الفقرة7منه ،حيث تدرج اجلرائم املتعلقة باخرتاق نظم املعاجلة اآللية للمعطيات ضمن الئحة اجلرائم اإلرهابية.
....ـــــــــــــــــــــــــــــــ
األمن القومي و الوطين و خماوف احلكومات من األنشطة اليت قد ترتكب ضدها من خالل شبكة اإلنرتنت ،أو ما يعرف باإلرهاب
االلكرتوين
األمن القانوين واالقتصادي على سبيل املثال عن طريق محاية املتعاقد و املستهلك اإللكرتوين الذي قد يتعرض لالحتيال اإللكرتوين وغريها
من جرائم املعلوماتية و اإلنرتنت.
محاية املعلومات أثناء انتقاهلا من خالل احلواسيب املرتبطة بشبكة اإلنرتنت.
محاية خصوصية األفراد و معلوماهتم الشخصية اليت ميكن تداوهلا و نشرها من خالل اإلنرتنت.
إضافة إىل اشكالية اإلثبات ومدى قبول احملررات اإللكرتونية كحجج و وسائل لالثبات واليت عاجلها أستاذي :نور الدين الناصري،
املعامالت واإلثبات يف جمال االتصاالت احلديثة ،ط ، 1سلسلة الدراسات القانونية املعاصرة رقم ، 12السنة ، 2007ص .16
لقد أوضح بعض النواب الربملانيني أثناء مناقشتهم ملشروع هذا القانون املتعلق بالتبادل اإللكرتوين للمعطيات القانونية خالل دورة أكتوبر 1
2006مبجلس النواب ،أن العنوان يثري اللبس ويطرح بعض االرتباك من الناحية اللغوية ،ومت تأكيد على ضرورة تدقيق الصياغة من أجل
اللبس الذي تطرحه .ويف إطار جواب احلكومة ،أوضح الوزير املنتدب لدى الوزير األول املكلف بالشؤون االقتصادية والعامة ،أن هذا النص
يعاجل العديد من القضايا كالتبادل اإللكرتوين للمعطيات والتوقيع اإللكرتوين ،وتقنية املصادقة اإللكرتونية والتشفري وكذلك التجارة
اإللكرتونية ،وأي عنوان أعطي للمشروع ميكن أن يقلص من حجم النص ،من أجل ذلك ارتأت احلكومة توسيع مضمون العنوان ليشمل
التبادل اإللكرتوين للمعطيات القانونية ،واليت ميكن أن تكون هلا طبيعة إدارية أو مالية أو جتارية .للمزيد من التفاصيل يراجع تقرير جلنة العدل
والتشريع وحقوق اإلنسان مبجلس النواب حول مشروع قانون رقم 53.05يتعلق بالتبادل اإللكرتوين للمعطيات القانونية الوالية التشريعية
السابعة ،2007-2002 :السنة التشريعية اخلامسة ،2007-2006 :دورة أكتوبر ،2006ص .15وأيضا :عبد احلكيم زروق،
التنظيم القانوين للمغرب الرقمي ،م س ،ص.10
ظهري شريف رقم 129.07صادر يف 30نونرب 2007بتنفيذ القانون رقم 53.05املتعلق بالتبادل اإللكرتوين للمعطيات القانونية .منشور 2
باجلريدة الرمسية عدد 5584بتاريخ 06دجنرب .2007وقد صدر بعد ذلك املرسوم رقم 18.08.2بتاريخ 21ماي لتطبيق املواد 13
و 14و 15و 21و 23من القانون رقم 53.05املتعلق بالتبادل اإللكرتوين للمعطيات القانونية .منشور يف اجلريدة الرمسية عدد 744
بتاريخ 18يونيو .2009وهناك مرسومني رقم 2-11-508و 2-11-509خبصوص هذا األخري تقدم هبما السيد الوزير املنتدب
لدى رئيس احلكومة املكلف بإدارة الدفاع الوطين ،ويهدف املرسوم هذا إىل تكليف املديرية العامة ألمن نظم املعلومات التابعة إلدارة الدفاع
الوطين القيام مبهام تسليم الرتاخيص املتعلقة بوسائل وخدمات التشفري واملصادقة على أنظمة وضمان صحة التوقيع اإللكرتوين ،وكذا اعتماد
مقدمي خدمات املصادقة اإللكرتونية ،واليت كانت متارس من طرف الوزارة املكلفة بالتكنولوجيات احلديثة والوكالة الوطنية لتقنني املواصالت
وذلك اعتبارا الرتباط هذه املهام بأمن وسالمة نظم املعلومات واالتصاالت ومتت املصادقة عليهما باجمللس الوزاري للحكومة املنعقد بالعيون
خالل الذكرى األربعني للمسرية اخلضراء والذي ترأسه صاحب اجلاللة حممد السادس نصره اهلل يف 6فرباير 2016كما سنشرح ذلك الحقا.
ظهري شريف رقم 1.09.15صادر بتنفيذ القانون رقم 09.08املتعلق حبماية األشخاص الذاتيني جتاه معاجلة املعطيات 3
ذات الطابع الشخصي ،منشور يف اجلريدة الرمسية عدد 5711بتاريخ 23فرباير .2009وقد صدر بعد ذلك املرسوم رقم .2.09يف
21ماي 2009لتطبيق القانون رقم 09.08املتعلق حبماية األشخاص الذاتيني جتاه معاجلة املعطيات ذات الطابع الشخصي ،منشور يف
اجلريدة الرمسية عدد 5744بتاريخ 18يونيو ،2009ص.552:
مبا يف ذلك املستهلكني على اخلط حيث صدر ظهري شريف رقم 1.11.03يف 18فرباير 2011بتنفيذ القانون رقم 31.08القاضي 4
بتحديد تدابري حلماية املستهلك ،منشور يف اجلريدة الرمسية عدد 5932بتاريخ 7أبريل ،2011ص.1072:
ظهري شريف رقم 1.03.197صادر يف 11نونرب 2003بتنفيذ القانون رقم 07.03بتتميم جمموعة القانون اجلنائي يف ما يتعلق باجلرائم 5
املتعلقة بنظم املعاجلة اآللية للمعطيات ،منشور يف اجلريدة الرمسية عدد 5171بتاريخ 22دجنرب ،2003ص.4284 :
ظهري شريف رقم 1.03.140الصادر يف 28ماي 2003بتنفيذ القانون رقم 03.03املتعلق مبكافحة اإلرهاب .منشور يف اجلريدة 6
الرمسية عدد 5112بتاريخ 29ماي ،2003ص.1755 :
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
باإلضافة إىل القانون رقم 24-96لعام 1996املتعلق بالربيد واملواصالت 1وخاصة ما يتعلق
مبخالفات املس بالتجهيزات السلكية والالسلكية والعقوبات الزجرية ،2والفصل 108من قانون املسطرة
اجلنائية الذي يسمح بالتقاط املكاملات اهلاتفية واالتصاالت كيفما كان شأهنا يف احلدود املرسومة من قبل
املشرع يف إطار هذا الفصل .كما تناولت مدونة اجلمارك خالل سنة ،3 2000أحد جوانب املوضوع
حيث جرم العمليات اجلمركية الناجتة عن املناولة عرب إدخال بيانات مزورة يف النظام املعلومايت للجمارك
4إضافة إىل القانون رقم 34.05القاضي بتفسري وتتميم القانون رقم 2.00املتعلق حبقوق املؤلف واحلقوق
4545
اجملاورة.5
إن هذه التدابري التشريعية تعكس إرادة املشرع املغريب يف تبين وسائل التكنولوجيات احلديثة،
واملعامالت اإللكرتونية مبا فيها التجارة اإللكرتونية ،حيث أصبح اهلاجس اآلن هو توفري األمن يف هذا اجملال.
واملغرب على غرار التشريعات الدولية واملقارنة يعرف طفرة هامة يف هذا الصدد فبعد أن كانت
سياسة األمن املعلومايت لديه ترتكز على تعزيز الوسائل التقنية واإلدارية للسلطات األمنية يف إطار فراغ
قانوين ،عمد يف السنوات األخرية إىل إتباع اسرتاتيجية " املغرب الرقمي "2013تركز فيه على ثالثة حماور
مندجمة هي:
املبادرة األوىل املتعلقة بتحيني النصوص القانونية.
املبادرة الثالثة املتعلقة بتكون األطر البشرية وحتسني الفاعلني املكلفني باحلماية واألمن القانوين.6
وعموما فالتشريعات العربية يف شأن سن تدابري تشريعية يف جمال التجارة اإللكرتونية تنمو ببطء،
فحىت اآلن مثال مل يصدر قانون خاص بالتجارة اإللكرتونية يف املغرب شامل وجامع لكل ما يتعلق هبذه
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
1ظهري شريف رقم 1.97.162صادر يف 7غشت 1997بتنفيذ القانون رقم 24.96املتعلق بالربيد واملواصالت ،منشور باجلريدة الرمسية
عدد 4518بتاريخ 18شتنرب ،1997ص.3721 :
-2احلسن الداكي ،تأثري اجلرمية اإللكرتونية على االئتمان املايل ،سلسلة ندوات حمكمة االستئناف بالرباط ،السنة ،2014العدد ،17ص .12
3مدونة اجلمارك والضرائب غري املباشرة املصادق عليها بالظهري الشريف مبثابة قانون 1.77.339بتاريخ 9أكتوبر 1977كما وقع تغيريها
وتتميمها على اخلصوص مبقتضى القانون رقم 99.02املصادق عليه بالظهري الشريف رقم 1.00.222بتاريخ 5يونيو ،2000منشور
باجلريدة الرمسية عدد 4804بتاريخ 5يونيو ،2000ص.1652 :
حيث ينص الفصل األول من هذه املدونة على ما يلي.......... " :د -الوثيقة :كل حامل يتضمن جمموعة من املعطيات أو املعلومات
كيفما كانت نوعية الطريقة التقنية املستعملة مثل الورق واألشرطة ال .واالسطوانات اللينة واألفالم الدقيقة . "....
4ينص الفصل 281يف الفقرة الثانية من نفس املدونة على أن ":كل عمل أو حماولة تعشري تنجز بطرق معلوماتية أو إلكرتونية ترمي إىل إتالف
واحد أو أكثر من املعلومات املخزنة يف النظم املعلوماتية لإلدارة ."........
5ينص البند 14من املادة األوىل من قانون حق املؤلف على ما يلي :يقصد مبصطلح " قواعد البيانات" جمموعة اإلنتاجات واملعطيات.....
ويسهل الوصول إهلا ذاتيا بواسطة الوسائل اإللكرتونية أو كل الوسائل األخرى".
6احلسن الداكي ،تأثري اجلرمية اإللكرتونية على االئتمان املايل ،سلسلة ندوات حمكمة االستئناف بالرباط ،السنة ،2014العدد ، 17ص.13
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
الثورة الرقمية ،واليت تعترب التجارة اإللكرتونية أحد مظاهرها ،رغم اخنراط املغرب يف االسرتاتيجية اجلديدة اليت
تدعى "باملغرب الرقمي ،" 2013حيث بادر يف هذا اإلطار إىل سن قوانني خاصة حملاربة اجلرمية اإللكرتونية
واالخنراط يف معاهدات جهوية و دولية لتعزيز التعاون يف هذا اجملال.
فباإلضافة إىل قانون 53.05املتعلق بالتبادل اإللكرتوين للمعطيات القانونية ،والقانون رقم 08.09
املتعلق حبماية األشخاص الذاتيني اجتاه معاجلة املعطيات ذات الطابع الشخصي ،هناك القانون رقم 24.96
لعام 1996املتعلق بالربيد واملواصالت ،وخاصة ما يتعلق منها مبخالفات املس بالتجهيزات السلكية
4646
والالسلكية والعقوبات الزجرية ،والقانون 07.03لعام 2003املتمم جملموعة القانون اجلنائي املتعلق جبرائم
اإلخالل بسري نظم املعاجلة اآللية للمعطيات.
فرغم تعدد النصوص التشريعية املغربية اليت تعكس رغبة املشرع يف مواكبة هذه الطفرة املعلوماتية
وخلق ترسانة تشريعية لتحقيق األمن القانوين هلذه املعامالت االفرتاضية ،إال أن تعريف للتجارة اإللكرتونية
ليس مدرج هبذه القوانني املتفرقة ،وبالرجوع إىل القانون 53.05املتعلق بالتبادل اإللكرتوين للمعطيات
القانونية والذي يعترب أول تشريع مغريب يهتم بتنظيم املعامالت اإللكرتونية ،حيث هناك إشارة إىل التجارة
اإللكرتونية هلا يف خمتلف مواد وأبواب هذا القانون ،ذلك أن املشرع من خالل قانون 53.05حاول تطوير
القواعد القانونية التقليدية من خالل التعديالت اليت أدخلها على جمموعة من النصوص الواردة يف قانون
االلتزامات والعقود لتشمل طبيعة املعامالت اإللكرتونية وهنا إشارة إىل التجارة اإللكرتونية اليت تندرج ضمن
هذه املعامالت ،سعيا منه على عدم فصل و استقالل التبادل اإللكرتوين عن باقي التبادالت التجارية
األخرى ،وتسهيل التعامل التجاري وتطوير جمال التجارة اإللكرتونية الذي يعترب من أهم أهداف قانون
53.05مع احملافظة على مصاحل املستهلك من خالل ما يضمنه من أمان واستقرار.
12000 83
يعترب هذا القانون من أوائل القوانني املنظمة للتجارة اإللكرتونية بالنسبة للدول العربية ،وتبعا هلذا
القانون ستخضع العقود اإللكرتونية لنظام العقود الكتابية من حيث التعبري عن اإلرادة ،وأثرها القانوين،
وصحتها ،وتنفيذها فيما ال يتعارض وأحكام هذا القانون ،كما يتضمن القانون تنظيما ألحكام الوثيقة
اإللكرتونية والتوقيع اإللكرتوين وكيفية التعامل هبما ،واختاذ التدابري الضرورية لتجنب كل استعمال غري مشروع
لعناصر التشفري أو املعدات الشخصية املتعلقة بالتوقيع.
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
1صدر قانون املبادالت والتجارة اإللكرتونية التونسي رقم 83يف 9غشت سنة ،2000والقانون منشور بالرائد الرمسي للجمهورية التونسية يف
11غشت .2000
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
واهتم املشرع التونسي بتنظيم عمل خدمات املصادقة اإللكرتونية وعمل على إنشاء جهة عليا
لإلشراف والرقابة على عمل مزودي خدمات املصادقة اإللكرتونية ،وهي "الوكالة الوطنية للمصادقة
اإللكرتونية" ،1هذه األخرية اليت تتمتع بالشخصية االعتبارية وهلا استقالل مايل وإداري خيوالن هلا العديد من
املهام أمهها :منح ترخيص تعاطي نشاط مزود خدمات املصادقة اإللكرتونية يف اجلمهورية التونسية ،ومراقبة
احرتام مزود خدمات املصادقة اإللكرتونية ألحكام هذا القانون ونصوصه التطبيقية ،مث املسامهة يف أنشطة
البحث والتكوين والدراسة ذات العالقة باملبادالت والتجارة اإللكرتونية .2كما نظم القانون العالقة بني البائع
4747
واملستهلك يف املعامالت التجارية اإللكرتونية حاول محاية املصاحل القانونية للمستهلك وبني قواعد احلماية
للمعطيات الشخصية.
ويعترب القانون التونسي بداية جيدة وشجاعة حتتاج إىل املزيد من التدخالت التشريعية ملعاجلة النقص
واخللل ،خاصة ما يتعلق بتنظيم آلية الدفع اإللكرتوين والتحويالت املصرفية اإللكرتونية.
2000 1
أنشأت حكومة ديب مبوجب القانون رقم ( )1لسنة ( ،)2000منطقة ديب احلرة للتكنولوجيا
والتجارة اإللكرتونية واإلعالم ،3وأطلق عليها "مدينة ديب لإلنرتنت" تكون مرجعا لكافة شركات تقنيات
املعلومات الراغبة باالستثمار يف املدينة ،وقد سارعت شركات عاملية كربى -مثل شركة ميكروسوفت-
بإجياد فرع هلا يف مدينة ديب لإلنرتنت .4وتبع ذلك إعالن حكومة ديب عن التحول إىل -احلكومة
اإللكرتونية -بالنسبة لكل الدوائر احمللية العاملة يف نطاق حكومة ديب احمللية ،بدولة اإلمارات العربية املتحدة.
مث كانت املبادرة الثالثة حيث أعلنت حكومة ديب إطالق مشروعها بإنشاء السوق اإللكرتونية يف
ديب ،بوصف أن ذلك طريقها لالقتصاد الرقمي.5
وقدم القانون بفضل القوانني اخلاصة (محاية البيانات ،ومحاية حقوق امللكية الفكرية ،ومكافحة
اجلرائم املتصلة بالتجارة اإللكرتونية) ،الكثري من التسهيالت حلركة انتقال السلع واملنتجات ،وذلك بإعفاء
البضائع الواردة للمنطقة احلرة أو املصنعة أو املنتجة أو املطورة فيها من الرسوم اجلمركية ،وال تستويف عنها
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
نظمت الفصول ( من 8إىل )10من القانون التونسي للتجارة اإللكرتونية األحكام اخلاصة بالوكالة الوطنية للمصادقة اإللكرتونية. 1
عبد الفتاح حجازي ،مقدمة يف التجارة اإللكرتونية العربية ،الكتاب األول ،شرح قانون املبادالت والتجارة التونسي اإللكرتوين دار الفكر 2
اجلامعي ،االسكندرية ،2003 ،ص.128 :
ـ ،عدد اجلريدة الرمسية 258وصفحة.5 صدر القانون رقم 1يف ديب بتاريخ 31يناير 2000واملوافق ل 25شوال 1420ه 3
ميكن الرجوع إىل :تقرير بعنوان – السوق اإللكرتونية طريق ديب إىل االقتصاد الرقمي – جملة اإلمارات اليوم – عدد ،325أبريل – ماي 4
2000ص 26 :وما بعدها .وكذلك " ديب لإلنرتنت" ،حتقيق يف امللحق االقتصادي جلريدة اخلليج ،العدد ،8129يف 21غشت
.2001
حممد أمني الرومي ،املستند اإللكرتوين ،دار الكتب القانونية ،مصر ،السنة ،2008ص.170 : 5
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
رسوم مجركية أو أية رسوم أخرى عند تصديرها ومل خيضع القانون األموال أو أنشطة مؤسسات املنطقة احلرة
طوال مدة عملها ،ألية إجراءات تأمينية أو مقيدة للملكية اخلاصة.1
وتعترب هذه اخلطوة اليت أطلقتها حكومة ديب حافزا مشجعا يقتدى به بالنسبة للدول العربية باالنتقال
التدرجيي للتعامالت التجارية اإللكرتونية ،وتعزيز الثقة لدى املتعاملني هبا ،وأتبع املشرع يف إمارة ديب هذه
اخلطوة الناجحة ،بإجناز سنة 2005حنو 70%من املعامالت والطلبات اليت تقدم إليها بطريقة إلكرتونية.2
2000 2
4848
قامت حكومة ديب بإصدار قانون املعامالت والتجارة اإللكرتونية رقم (3)2مواكبة لتوجه احلكومة
بإحالل الوسائل التقنية احلديثة يف املعامالت والتبادل التجاري .وحيتوي القانون على جمموعة من التعاريف
اليت تفسر املصطلحات الواردة فيه ،كما نظم آلية التعاقد اإللكرتوين باالستناد إىل املراسالت اإللكرتونية
والكتابة اإللكرتونية والتوقيع اإللكرتوين ،كما وضع القانون طريقة حفظ السجالت أو احملررات اإللكرتونية
ومىت تكون هذه احملررات أصلية ،ومت قبول مستخرجات الوسائل اإللكرتونية احلديثة ومنحها احلجية يف
اإلثبات .كما أجاز القانون العقود املربمة بشكل إلكرتوين آمن ،اليت تتضمن نظامي معلومات إلكرتونية أو
أكثر ،تكون معدة ومربجمة مسبقا للقيام مبثل هذه املهمات ،ويكون التعاقد صحيحا ونافذا ومنتجا آلثاره
القانونية على الرغم من عدم التدخل الشخصي أو املباشر ألي شخص طبيعي يف عملية إبرام العقد يف هذه
األنظمة .وميكن أن يتم التعاقد بني نظام معلومات إلكرتوين مؤمن يعود إىل شخص طبيعي أو معنوي ،وبني
شخص طبيعي إذا كان هذا األخري يعلم أو من املفرتض بأن يعلم أن ذلك النظام سيتوىل مهمة إبرام العقد
أو تنفيذه.4
ونظم القانون األحكام املتعلقة بالشهادات وخدمات املصادقة اإللكرتونية ،حيث مشل التنظيم
القانوين مسألة االعرتاف بالشهادات والتوقيعات اإللكرتونية األجنبية ومسح باالستخدام احلكومي للسجالت
والتوقيعات اإللكرتونية ،وقبول اإليداع واإلصدار اإللكرتوين للمحررات .5ويأيت هذا القانون ملتابعة مسرية
التطور اليت بدأت حكومة ديب لدخول العا مل االفرتاضي واالستفادة من تقنيات ثورة املعلومات
واالتصاالت.6
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
للمزيد من التفاصيل ميكن الرجوع إىل املواد ( )8،12،16من قانون )1لسنة .2000 1
عبد الفتاح حجازي ،النظام القانوين حلماية احلكومة اإللكرتونية ،دار الفكر اجلامعي اإلسكندرية ،ط ،1السنة ،2003ص .394 2
ـ.
أصدرت حكومة ديب قانون ( )2لسنة 2002يف ديب بتاريخ 12فرباير سنة ،2002املوافق ل 30ذي القعدة 1422ه 3
ميكن الرجوع إىل املادة ( )14من قانون 2لسنة 2002اإلمارايت. 4
عبد الفتاح بيومي حجازي ،التوقيع اإللكرتوين ،م .س ،ص 5.212 :
حممد أمين الرومي ،املستند اإللكرتوين ،م .س ،ص .170 : 6
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
2004 15
تدابري هامة يف جمال التجارة اإللكرتونية ،حيث تطرق لتنظيم التوقيع 1
يضم القانون رقم ()15
اإللكرتوين ،كما أنشأ القانون هيئة عامة تسمى (هيئة تنمية صناعة تكنولوجيا املعلومات) .2ويكون للهيئة
العديد من األهداف أمهها :تشجيع وتنمية صناعة تكنولوجيا املعلومات واالتصاالت ،إضافة إىل دعم
البحوث والدراسات يف جمال تكنولوجيا التوقيع اإللكرتوين وغريها من األنشطة يف جمال املعامالت اإللكرتونية
وصناعة تكنولوجيا املعلومات.3
4949
وقرر القانون بأن التوقيع اإللكرتوين يف نطاق املعامالت املدنية والتجارية واإلدارية ،ذات احلجية
املقررة للتوقيعات يف أحكام قانون اإلثبات يف املواد املدنية والتجارية .ويكون للكتابة اإللكرتونية وللمحررات
اإللكرتونية ذات احلجية املقررة للكتابة واحملررات الرمسية والعرفية يف أحكام قانون اإلثبات يف املواد املدنية
والتجارية .4وتطرق أيضا القانون لتنظيم قواعد ممارسة نشاط إصدار شهادات املصادقة اإللكرتونية ،واعتماد
شهادات املصادقة اإللكرتونية األجنبية.
ويعترب قانون التوقيع اإللكرتوين املصري رقم ( )15لسنة 2004أول تشريع عريب خاص بتنظيم
التوقيعات اإللكرتونية وإجراءات املصادقة عليها واعتمادها إلكرتونيا .ومن املالحظ أنه كان على املشرع
املصري إصدار قانون لتنظيم املعامالت التجارية اإللكرتونية أوال ،وبعدها تنظيم التوقيعات اإللكرتونية يف
قانون خاص ،مواكبة للجنة األمم املتحدة (األونسرتال) حيث أصدرت القانون النموذجي بشأن التجارة
اإللكرتونية سنة ،1996وبعدها القانون النموذجي للتوقيعات اإللكرتونية سنة .2001
ويف األخري ال ميكن احلديث عن جمال قانون التجارة واألعمال ،بدون احلديث عن التدابري التشريعية
للتجارة اإللكرتونية ،حيث تعد من األمور احلديثة اليت فرضت نفسها بقوة يف اآلونة األخرية ،حيث إن محاية
اجملتمع من خماطر التجارة اإللكرتونية ال ميكن إال باتباع سياسة تشريعية شاملة مشرتكة بني الدول ،وذلك
ـــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
ـ ،ونشر يف اجلريدة
صدر القانون رقم ( )15للتوقيع اإللكرتوين املصري يف 21أبريل سنة 2004املوافق ل 1ربيع األول سنة 1425ه 1
الرمسية بالعدد ( 17تابع /د) يف 22أبريل 2004ص .)26- 17( :
هذه اهليئة هلا الشخصية االعتبارية العامة وتتبع الوزير املختص (بشؤون االتصاالت واملعلومات). 2
تنص على ذلك املادة الثالثة من القانون رقم ( )15لسنة 2004املصري على ما يلي :هتدف إىل حتقيق األغراض اآلتية: 3
أ .تشجيع وتنمية صناعة تكنولوجيا املعلومات واالتصاالت .
ب .نقل التكنولوجيا املتقدمة للمعلومات و حتقيق االستفادة منها.
ت .زيادة فرص تصدير خدمات االتصاالت و تكنولوجيا املعلومات و منتجاهتا.
ث .اإلسهام يف تطوير و تنمية اجلهات العاملة يف جمال تكنولوجيا املعلومات و االتصاالت.
ج .توجيه و تشجيع و تنمية االستثمار يف صناعة تكنولوجيا املعلومات و االتصاالت.
ح .رعاية املصاحل املشرتكة ألنشطة تكنولوجيا املعلومات.
خ .دعم البحوث والدراسات يف جمال تكنولوجيا املعلومات و االتصاالت و تشجيع االستفادة بنتائجها.
د .تشجيع و دعم املشروعات الصغرية و املتوسطة يف جمال استخدام و توظيف آليات املعامالت االلكرتونية.
ذ .تنظيم نشاط خدمات التوقيع االلكرتوين و غريها من األنشطة يف جمال املعامالت االلكرتونية وصناعة تكنولوجيا املعلومات.
ميكن الرجوع إىل املادتني (14و )15من قانون رقم 15لسنة 2004املصري. 4
ردمـد ISSN:7476-2605
RERJ –N°5 المجلة اإللكترونية لألبحاث القانونية 2020العدد5
من خالل تبين التشريعات املالئمة ملواجهة خماطر استخدام شبكات الكمبيوتر واملعلومات اإللكرتونية يف
ارتكاب أفعال إجرامية مع إمكانية ختزين ونقل األدلة والبيانات املتعلقة مبثل هذه األفعال عرب تلك
الشبكات.
وتتضح أمهية هذه التدابري يف جمال التجارة واألعمال من خالل اهتمام معظم املنظمات الدولية
واإلقليمية والقوانني الداخلية للدول األجنبية والعربية ،واليت عاجلت موضوع التجارة اإللكرتونية واملعامالت
اإللكرتونية بشكل عام ،نظرا لدورها الفعال من خالل احلياة اليومية لألفراد ،رغم املخاطر احمليطة هبذا النوع
5050
من املعامالت ،الذي جيب االهتمام به من خالل سن التشريعات املواكبة واآلمنة هلذه املعامالت التجارية
الدولية والوطنية واليت انتشرت بني األفراد واملؤسسات واحلكومات.
واملغرب يسري يف هذا االجتاه وهو ما أكده السيد الوكيل العام للملك ،رئيس النيابة العامة يف كلمته
مبناسبة اليوم الدراسي حول “ :إجراءات التعاون الدويل وفقا ألحكام اتفاقية بودابست املتعلقة باجلرمية
املعلوماتية ” مراكش 03 ،دجنرب ..." :2018وإذا كان املشرع املغريب قد استحضر روح االتفاقية األروبية
حول اإلجرام املعلومايت إبان وضعه للباب العاشر من اجلزء األول من الكتاب الثالث من جمموعة القانون
اجلنائي (املواد 607-3إىل ،)607-11فإن املستجدات احلاصلة يف جمال استخدام املعلومات يف ارتكاب
اجلرائم العابرة للحدود ،جعلت الدولة املغربية تصادق على اتفاقية بودابست حول اجلرمية املعلوماتية .هذه
العد العكسي لدخوهلا املصادقة اليت مت إيداع وثائقها لدى أمانة جملس أروبا بتاريخ 29يونيو 2018ليبدأ ُّ
حيز التنفيذ بعد ثالثة أشهر من ذلك .ووفقا للدستور املغريب الذي مينح السمو لالتفاقيات الدولية على
التشريعات الوطنية فور املصادقة عليها .فإن هذه االتفاقية قد أصبحت منذ تاريخ فاتح أكتوبر 2018جزءً
من القانون الوطين ،وأن السلطات ملزمة بتطبيقها اعتباراً للمنصوص عليه يف تصدير الدستور بشأن مسو
االتفاقيات الدولية على التشريع الوطين ،وكذلك عمالً باملقتضى الوارد يف املادة 713من قانون املسطرة
اجلنائية فيما يتعلق باملقتضيات املنظِّمة للتعاون القضائي الدويل.
وإذا كانت اتفاقية بودابست اليت صادق عليها جملس أروبا وفتح باب التوقيع عليها ابتداء من 23نونرب
،2001قد أعدت يف البداية للعمل هبا من طرف الدول املنتمية للمجلس املذكور ،فإهنا قد تضمنت
مقتضى يتيح لدول أخرى خارج الفضاء األرويب لالنضمام إليها .وبذلك فإن اململكة املغربية الساعية إىل
تطوير ترسانتها القانونية ،ومالءمة قوانينها مع أحدث التشريعات العاملية ،حينما يتعلق األمر جبرائم عابرة
للحدود كاإلجرام السبرياين ،انضمت إىل هذه االتفاقية وأصبحت بذلك هي العضو الستني املنضم إليها.
وإرادهتا
وهذا دليل على السياسة االستباقية للمملكة ،واخنراطها يف اجملهودات الدولية الرامية إىل منع اجلرميةَ ،
الراسخة لتقوية التعاون الدويل من أجل ذلك."...
ردمـد ISSN:7476-2605