‫(مسئلة) أخربها وليها عدل بطالق زوجها أو موته وصدقاه جاز هلا ان تتزوج وال إمث عليها وال

عقوبة‬
‫وليس للقاضى أن يعرتضها خبلفه هو فال جيوز تزوجيها اال بالبينة فلو وصل الزوج وأنكر الطالق ومل تقم‬
‫به البينة صدق بيمينه وتبني بطالق النكاح الثاىن لكن وطؤه شبهة الحد فيه واألوالد احلاصلون منه‬
‫منسوبون اىل الوطئ ونكاح األول باق وعليها عدة الشبهة‪ .‬اهـ ‪.‬‬
‫اجملموع ‪( -‬ج ‪ / 18‬ص ‪)160‬‬
‫(فرع) إذا قدم زوجها االول قبل أن تتزوج فهى امرأته‪.‬‬
‫وقال بعض أصحابنا إذا ضربت هلا املدة فانقضت بطل نكاح االول‪ ،‬واحلق أننا امنا أحبنا هلا التزويج‪ ،‬الن‬
‫الظاهر موته‪ ،‬فإذا بان حيا اخنرم ذلك الظاهر وكان النكاح حباله كما لو شهدت البينة مبوته مث بان حيا‪.‬‬
‫والقياس اجللي أنه ال ينبغى أن نثبت له احلياة يف ملكه والنثبتها له يف نكاحه والنكاح أحد امللكني فأشبه‬
‫ملك املال‪ ،‬وهذا هو أحد الوجهني عندنا‪.‬‬
‫فأما ان قدم بعد أن تزوجت نظرنا‪ ،‬فإن كان قبل الدخول بالثاين فهى زوجة االول ترد إليه‪.‬‬
‫أما بعد الدخول فإن قلنا‪ :‬التفريق بينها وبني الزوج االول حبكم احلاكم وأن الفرقة وقعت‪ ،‬فعلى قوله‬
‫اجلديد تسلم الزوجة إىل زوجها االول وال كالم‪.‬‬
‫وإن قنال بقوله القدمي‪ :‬وقلنا إن حكم احلاكم يقتصر على الظاهر دون الباطن سلمت الزوجة إىل زوجها‬
‫االول‪.‬‬
‫وإن قلنا‪ :‬إن حكمه ينفذ ظاهرا وباطنا مل تسلم إليه‪.‬‬
‫وىف اعانة الطا لبني‪ .‬ما نصه ‪]82/4[ :‬‬
‫(فصل) زوجة املفقود املتوهم موته التتزوج غريه حىت يتحقق‪ :‬أى يثبت بعدلني موته أوطالقه وتعتد ألنه‬
‫الحيكم مبوته ىف قسمة ماله وعتق ام ولده فكذا ىف فراق زوجته وألن النكاح معلوم بيقني فال يزال‬
‫االبيقني‪,‬ـ ولو حكم حاكم بنكاحها قبل حتقق احلكم مبوته نقض ملخالفته للقياس اجللى‪ .‬ويسقط بنكاحها‬
‫غري نفقتها عن املفقود ألهنا ناشزة به وإن كان فاسدا‪ ,‬وكذا تسقط عنه ان فرق بينهما واعتدت وعادت‬
‫اىل منزله ويستمر السقوط حىت يعلم املفقود عودها اىل طاعته الن النشوز امنا يزول حينئذ وال نفقة على‬
‫الزوج الثاىن‪ .‬إذ الزوجية بينهما والرجوع له مبا أنفقه عليها ألنه متربع ‪ ,‬اال فيما كلفه من االنفاق عليها‬
‫حلكم حاكم فريجع عليها به‪ .‬فلو تزوجت قبل ثبوت موته اوطالقه وبأن املفقود ميتا قبل تزوجها مبقدار‬
‫العدة صح التزويج خللوه عن املانع ىف الواقع فاشبه ما لوباع مال ابيه يظن حياته فبان ميتا‪ .‬اهـ (قوله قبل‬
‫احلكم مبوته) أى حكم القاضى مبوته ببينة تشهد به أو باجتهاده عند مضي مدة اليعيش مثله اليها ىف‬
‫غالب العادة فان تزوجت بعد احلكم مبوته مث تبينت حياته ال تسقط نفقتها ألهنا ليست ناشزة حينئذ‪.‬‬
 ‫(قوله سقطت نفقتها) أى عن املفقود (قوله وال تعود اخل) يعىن لوتبني عدم موته فال تعود نفقتها علي اال‬
‫بعد علمه بعودها اىل طاعته والتفريق بينهما وبني زوجها الثاىن ألن نكاحها عليه فاسد‪ .‬اهـ‬
‫حاشية اجلمل ‪( -‬ج ‪ / 20‬ص ‪)344‬‬
‫ِِ‬ ‫ِ‬
‫ض ُه ْم ‪ :‬إنَّهُ‬ ‫وها َْأم اَل فيه نَظٌَر َوقَ ْد قَ َال َب ْع ُ‬ ‫وز َإزالَةُ الْبَ َك َار ِة بِاخْلَ َشبَة َوحَنْ َ‬ ‫ت َو َه ْل جَيُ ُ‬ ‫ِّق ا ْنَت َه ْ‬ ‫صد َ‬ ‫الْ َم ْه ِر فَ َج َح َدهُ ُ‬
‫الذ َك ِر َحُر َم َوِإاَّل فَاَل ا هـ ع ش َعلَى م ر ( َق ْولُهُ َْأو َغْيُرهُ‬ ‫الذ َك ِر َم َش َّقةٌ َعلَْي َها َأ ْكَثر بِ َّ‬ ‫إ َذا َكا َن يِف َإزالَتِ َها بِغَرْيِ َّ‬
‫ُ‬
‫ت َو ِه َي َغْيُر َر ِش َ‬
‫يد ٍة َو ُه َو‬ ‫اهره وِإ ْن عجز عن افْتِض ِ ِ‬ ‫ِ‬ ‫َأي َوِإ ْن َِأذ َن َّ‬ ‫ِ‬
‫اض َها َوَأذنَ ْ‬ ‫الز ْو ُج َوظَ ُ ُ َ َ َ َ َ ْ َ‬ ‫ومةٌ ) ْ‬ ‫بغَرْيِ ذَ َك ٍر فَ ُح ُك َ‬
‫ص َي ْع ِجُز َع ْن َإزالَ ِة بَ َك َار ِة َز ْو َجتِ ِه َفيَْأ َذ ُن اِل ْمَر َِأة‬ ‫َّخ َ‬
‫َأن الش ْ‬ ‫اهٌر َفَتنَبَّ ْه لَهُ فَِإنَّهُ َي َق ُع َكثِ ًريا َو ِمْنهُ َما َي َق ُع ِم ْن َّ‬ ‫ظَ ِ‬
‫الز ْو ِج اَل يُ ْس ِق ُ‬ ‫ِ هِت‬
‫ال ‪:‬‬ ‫َّما َن اَل يُ َق ُ‬ ‫ط َعْن َها الض َ‬ ‫ش َّ‬
‫َأِلن إ ْذ َن َّ‬ ‫َمثَاًل يِف َإزالَة بَ َك َار َا َفَي ْلَز ُم الْ َم ْرَأَة الْ َمْأذُو َن هَلَا ْ‬
‫اَأْلر ُ‬
‫ول ‪ُ :‬ه َو ُم ْستَ ِح ٌّق هَلَا بَِن ْف ِس ِه اَل بِغَرْيِ ِه ا هـ ع ش‬ ‫ُه َو ُم ْستَ ِح ٌّق لِِإْل َزالَ ِة َفَيْن ِز ُل فِ ْع ُل الْ َم ْر َِأة َمْن ِزلَةَ فِ ْعلِ ِه َأِلنَّا َن ُق ُ‬
‫ب َشْي ُخنَا َعلَْي ِه‬ ‫ِِ‬ ‫ض ِمن نِ َك ٍ ِ ٍ‬ ‫ت بِ ُشْب َه ٍة ) قَ َال يِف َشْر ِح َّ‬ ‫ِ‬
‫اح فَاسد َْأو َغرْي ه ا هـ َو َكتَ َ‬ ‫الر ْو ِ ْ‬ ‫َعلَى م ر ( َق ْولُهُ َوعُذ َر ْ‬
‫اس ِد‬ ‫ب يِف َكاَل ِم ِه علَى الْبي ِع الْ َف ِ‬
‫َ َْ‬ ‫ي يِف َشر ِح الْمه َّذ ِ‬
‫ْ َُ‬ ‫ف لِ َما َن َقلَهُ الن ََّو ِو ُّ‬ ‫اح الْ َف ِ ِ ِ‬
‫اسد خُمَال ٌ‬ ‫ِح يِف النِّ َك ِ‬ ‫َما ذَ َكَرهُ الشَّار ُ‬
‫اس ًدا َو َو ِطَئ َها َو ِه َي بِكٌْر لَ ِز َمهُ َم ْهُر ِمثْلِ َها‬ ‫ص الشَّافِعِي واَأْلصحاب علَى َأنَّه لَو َتز َّوج امرَأًة نِ َكاحا فَ ِ‬
‫ً‬ ‫ِّ َ ْ َ ُ َ ُ ْ َ َ ْ َ‬ ‫َع ْن نَ ِّ‬
‫اح‬‫اس ِد َك َما يِف النِّ َك ِ‬ ‫ف الْبَ َك َار ِة َمْأذُو ٌن فِ ِيه يِف النِّ َك ِ‬
‫اح الْ َف ِ‬ ‫َأن إتْاَل َ‬‫ش الْبَ َك َار ِة َو ُفِّر َق بِ َّ‬ ‫بِكًْرا َواَل َي ْلَز ُمهُ َم َعهُ َْأر ُ‬
‫ومةٌ )‬ ‫ِ‬
‫ي ( َق ْولُهُ فَ َم ْهُر مثْ ٍل ثَيِّبًا َو ُح ُك َ‬ ‫اس ِد فَِإنَّهُ اَل َي ْلَز ُم ِمْنهُ الْ َو ْطءُ ا ْنَت َهى ا هـ َش ْوبَِر ٌّ‬ ‫ف الْبي ِع الْ َف ِ‬
‫َْ‬
‫يح خِبِ اَل ِ‬ ‫الص ِح ِ‬
‫َّ‬
‫ان خُمْتَلِ َفتَ ِ‬‫ك اجْلِْل َد ِة َفهما ِجهتَ ِ‬ ‫ومَل تَ ْدخل احْل ُكومةُ يِف الْمه ِر َأِلنَّه اِل ستِي َف ِاء مْن َفع ِة الْب ْ ِ‬
‫ان ا هـ‬ ‫َُ َ‬ ‫ض ِع َوه َي ِإِل َزالَ ِة تِْل َ‬ ‫َ َ ُ‬ ‫َْ ُ ْ‬ ‫َ ْ ُْ ُ َ‬
‫ات ُجْز ٍء ِم ْن بَ َدهِنَا‬ ‫َشرح م ر ( َقولُه و ِهي حَّرةٌ ) ََّأما لَو َكانَت َأمةً فَاَل مهر هَل ا َأِلنَّها بغِي بل ح ُكومةٌ لَِفو ِ‬
‫َ ْ َ َ َ َ ٌّ َ ْ ُ َ َ‬ ‫ْ َ‬ ‫ْ‬ ‫ْ َُ َ ُ‬ ‫ْ ُ‬

‫وىف الشرواىن على التحفة‪ ،‬ج ‪ 7‬ص ‪ ،256‬مانصه‪:‬‬

‫(ولو غاب االقرب إىل مرحلتني) او اكثر ومل حيكم مبوته وال وكل من يزوج موليته ان خطبت ىف غيبته‬
‫(زوج السلطان) ال االبعد وان طالت غيبته وجهل حمله وحياته لبقاء اهلية الغائب واألصل بقاؤها واالوىل‬
‫ان يأذن لالبعد او يستأذنه ليخرج من اخلالف (قوله وال حيكم مبوته) واالزوجها االبعد (قوله زوج‬
‫السلطان) اى سلطان بلدها او نائبه السلطان غري بلدها وال األبعد على االصح وقيل يزوج األبعد‬
‫كاجلنون (قوله وجهل اخل) ال خيفى ما ىف جعله غاية ملا ىف املنت اذ موضوع املسئلة الغيبة اىل مرحلتني‬
‫املقتضية لعلم احملل عبارة املغىن والروض ويزوج القاضى ايضا عن املفقود الذى اليعرف مكانه وال موته‬
‫وال حياته لتعذر نكاحها من جهته فاشبه ما اذا عضل‪ .‬اهـ‬
‫وىف صحيفة ‪ ،260‬مانصه‪:‬‬
‫(تنبيه) وقع البن الرفة ان للحاكم عند غيبة االب تزويج الصغرية بناء على الضعيف انه يزوج بالنيابة ورد‬
‫بان الصواب ما ىف االنوار وغريه انه اليزوجها‪ .‬اهـ‬
‫وىف أسىن املطالب‪ ،‬ج ‪ 3‬ص ‪ ،134‬مانصه‪:‬‬
‫(فرع‪ :‬يستحب للقاضى عند غيبة الوىل االقرب) الغيبة املعتربة (ان يأذن لالبعد) ان يزوج (ان يستأذنه)‬
‫ليزوج (فان زوجت) ىف غيبته (فبان الوىل قريبا) من البلد عند العقد ولو بقوله كما يؤخذ من كالم نقله‬
‫الزركشى عن فتاو البغوى (مل ينعقد) نكاحها الن تزويج احلاكم اليصح مع وجود الوىل اخلاص (قوله‬
‫كما يؤخذ من كالم نقله الزركشى عن فتاوى البغوى)ـ عبارهتا لو ان امرأة جمهولة النسب زوجها احلاكم‬
‫مث جاء رجل وقال انا أبوها وكنت ىف البلد قال النسب ثابت والنكاح مفسوخ الن تزويج احلاكم الجيوز‬
‫عند وجود االب قال الغزى محله على ما اذا اعرتف بذلك الزوج واملرأة‪ .‬اهـ‬

‫وجيوز لقاض تزويج من قالت أنا خلية عن نكاح وعدة أو طلقين زوجي واعتددت مامل يعرف هلا زوجا‬
‫بامسه أو شخصه أو عينه شرط يف صحة تزويج احلاكم هلا دون الويل اخلاص إثبات لفراقه بطالق أو موت‬
‫‪ ---‬إىل أن قال ‪ ---‬وأما الويل اخلاص فيزوجها إن صدقها‪ ،‬وإن عرف زوجها األول من غري إثبات‬
‫طالق وال ميني لكن يسن له ‪ ---‬إىل أن قال ‪ ---‬طلب إثبات ذلك‪ .‬اهـ‪.‬‬
‫كما يف تلخيص املراد صحيفة ‪ 209‬ما نصه ‪:‬‬
‫(مسئلة) إدا دعت من غاب زوجها أنه طلقها وانقضت عدهتا فأنكرها وليها فالقول قوله فإن نكلت‬
‫حلفت وزوجها احلاكم قاله البغوي وأفىت الطنبدوي بأن املذهب اجلواز من غري إقامة بينة واملختار‬
‫الوقوف فإقامة البينة أوىل وأبرأ للدين والغرض ال سيما مع غلبة الكذب على نساء الزمان‪ .‬اهـ‪.‬‬

‫‪menyerahkan urusan pernikahan mereka pada muhakkam dan‬‬

‫‪muhakkam tersebut adalah orang yang ahli dalam urusan‬‬
‫‪pernikahan.‬‬
 ‫غاية تلخيص املراد صـ ‪207‬‬
‫مسألة ‪ :‬اعلم أن يف مسألة والتولية تناقضا واضطرابا نشأ من خلط احدامها باألخرى والتحقيق‬
‫أهنما مسألتان كل منهما هلا شروط ختصها فمن شروط التحكيم صدوره من كالم الزوجني وأهلية‬
‫احملكم للقضاء للواقعة وال يكفي فيه جمرد كونه عدال خالفا لشرح الروض‬
‫بغية املسرتشدين صـ ‪207‬‬
‫(مسألة ‪ :‬ب ش) ‪ :‬احلاصل يف مسألة التحكيم أن حتكيم اجملتهد يف غري حنو عقوبة هلل تعاىل جائز مطلقاً ‪،‬‬
‫أي ولو مع وجود القاضي اجملتهد ‪ ،‬كتحكيم الفقيه غري اجملتهد مع فقد القاضي اجملتهد ‪ ،‬وحتكيم العدل‬
‫مع فقد القاضي أصالً أو طلبه ماالً وإن قل ‪ ،‬ال مع وجوده ولو غري أهل مبسافة العدوى ‪ ،‬وكذا فوقها إن‬
‫مشلت واليته بلد املرأة ‪ ،‬بناء على وجوب إحضار اخلصم من ذلك الذي رجح اإلمام الغزايل واملنهاج‬
‫وأصله عدمه ‪ ،‬وال بد من لفظ من احملكمني كالزوجني يف التحكيم كقول كل ‪ :‬حكمتك لتعقد يل أو يف‬
‫تزوجيي ‪ ،‬أو أذنت لك فيه ‪ ،‬أو زوجين من فالنة أو فالن ‪ ،‬وكذا وكلتك على األصح يف نظريه من اإلذن‬
‫للويل ‪ ،‬بل يكفي سكوت البكر بعد قوله هلا ‪ :‬حكميين أو حكمت فالناً يف تزوجيك ‪ ،‬ويشرتط رضا‬
‫اخلصمني باحملكم إىل صاحب احلكم ال فقد الويل اخلاص ‪ ،‬بل جيوز مع غيبته على املعتمد كما اختاره‬
‫فزوجها هناك من‬ ‫األذرعي ‪ ،‬وال كون احملكم من أهل بلد املرأة ‪ ،‬فلو حكمت امرأة باليمن رجالً مبكة ّ‬
‫خاطبها صح وإن مل تنتقل إليه ‪ ،‬نعم هو أوىل ألن واليته عليها ليست مقيدة مبحل ‪ ،‬وبه فارق القاضي‬
‫حكمتك تزوجين من فالن مبحل كذا مل يتعني إال‬ ‫فإنه ال يزوج إال من حمل واليته فقط ‪ ،‬بل لو قالت ‪َّ :‬‬
‫تزوج يف غريه ‪ ،‬وأما التولية فهي والتفويض مبعىن وليس هي التحكيم خالفاً لبعضهم ‪،‬‬ ‫إن قالت ‪ :‬وال ِّ‬
‫فشرطها فقد الويل اخلاص والعام ‪ ،‬فللمرأة إذا كانت يف سفر أو حضر وبعدت القضاة عنها ومل يكن‬
‫هناك من يصلح للتحكيم أن تويل عدالً كما نص عليه‪ .‬زاد يف ب ‪ :‬وشرط ابنا حجر وزياد يف التحكيم‬
‫فقد الويل اخلاص‬

‫‪Andi dan Vera adalah sepasang suami istri. Pada suatu ketika mereka pergi ke Malaysia. Tak lama‬‬
‫‪kemudian Vera pulang sendirian ke Indonesia dan menyatakan telah dithalaq oleh Andi. Kemudian Vera‬‬
‫‪kawin dengan Romi. Tak seberapa lama, datanglah Andi (suami pertama) dan mengaku tidak pernah‬‬
‫‪menthalaq Vera. Namun sebelum Andi mengajukan keterangan dan diambil sumpahnya ternyata Andi‬‬
‫‪mati. Setelah itu Romi dan Vera terjadi thalaq tiga.‬‬
‫‪: Pertanyaan‬‬
‫? )‪Bagaimana hukum pernikahan Vera dan Romi (suami kedua‬‬
‫? ‪Apakah masih membutuhkan muhallil jika Romi ingin kawin dengan Vera‬‬
‫‪Jawaban a :‬‬
‫‪Hukumnya ditafshil :‬‬
‫‪Bila yang mengawinkan wali khosh, maka sah dengan syarat tashdiq.‬‬
‫‪Bila yang mengawinkan wali 'amm maka ditafshil lagi :‬‬
‫‪Bila wali 'amm mengetahui suami yang pertama dan punya saksi tentang thalaqnya suami pertama maka‬‬
‫‪hukumnya sah‬‬
‫‪Apabila wali 'amm tidak mengetahui suami yang pertama maka sah / boleh mengawinkan tanpa ada saksi‬‬
‫‪thalaq‬‬
‫‪Apabila tidak ada saksi dan yang mengawinkan adalah wali 'amm maka khilaf. Menurut At Thombadawi‬‬
‫‪sah.‬‬
‫‪Reference :‬‬
‫‪Tarsyikhul Mustafidin : 314‬‬
‫‪Talkhisul Murod / Hamisy Bughyah Al Mustarsyidin : 209‬‬
‫وعباراهتا ‪:‬‬
‫كما يف ترشيح املستفيدين صحيفة ‪ 314‬ما نصه ‪:‬‬
‫وجيوز لقاض تزويج من قالت أنا خلية عن نكاح وعدة أو طلقين زوجي واعتددت مامل يعرف هلا زوجا‬
‫بامسه أو شخصه أو عينه شرط يف صحة تزويج احلاكم هلا دون الويل اخلاص إثبات لفراقه بطالق أو موت‬
‫‪ ---‬إىل أن قال ‪ ---‬وأما الويل اخلاص فيزوجها إن صدقها‪ ،‬وإن عرف زوجها األول من غري إثبات‬
‫طالق وال ميني لكن يسن له ‪ ---‬إىل أن قال ‪ ---‬طلب إثبات ذلك‪ .‬اهـ‪.‬‬
‫كما يف تلخيص املراد صحيفة ‪ 209‬ما نصه ‪:‬‬
‫(مسئلة) إدا دعت من غاب زوجها أنه طلقها وانقضت عدهتا فأنكرها وليها فالقول قوله فإن نكلت‬
‫حلفت وزوجها احلاكم قاله البغوي وأفىت الطنبدوي بأن املذهب اجلواز من غري إقامة بينة واملختار‬
‫الوقوف فإقامة البينة أوىل وأبرأ للدين والغرض ال سيما مع غلبة الكذب على نساء الزمان‪ .‬اهـ‪.‬‬