Professional Documents
Culture Documents
4072/2012)
Επιμέλεια και παρουσίαση :
Χριστίνα Χρ. Κάκαρη, Δικηγόρος DEA, ΜΔΕ
Με τη σύμβαση της αφανούς εταιρείας ο ένας από τους εταίρους (εμφανής εταίρος)
παραχωρεί σε άλλον ή άλλους εταίρους (αφανείς εταίρους) δικαίωμα συμμετοχής στα
αποτελέσματα μιας ή περισσότερων εμπορικών πράξεων ή εμπορικής
επιχείρησης, που διενεργεί στο όνομά του, αλλά προς το κοινό συμφέρον των
εταίρων.
Βάσει του άρ.285 Ν.4072/2012 με τη σύμβαση της αφανούς εταιρίας, ο ένας από τους εταίρους
(εμφανής) παραχωρεί σε άλλον ή άλλους (αφανείς) απλώς δικαίωμα συμμετοχής στα αποτελέσματα
μίας ή περισσότερων εμπορικών πράξεων ή εμπορικής επιχείρησης, που διενεργεί στο όνομά του,
αλλά για το κοινό συμφέρον.
Επομένως και υπό την ισχύ του Ν. 4072/12 εξακολουθεί να αποτελεί επιτρεπόμενη κατά
νόμο συμφωνία η σύμβαση σύστασης αφανούς εταιρίας, ακόμη και αν για την εμπορική
δραστηριότητα του εμφανούς εταίρου απαιτείται κρατική άδεια εκμετάλλευσης ή το
δικαίωμα εκμετάλλευσης καθορίζεται από το νόμο ή από τη σύμβαση ως αυστηρά
προσωπικό και αμεταβίβαστο και απαγορεύεται η με οποιονδήποτε τρόπο παραχώρησή
του.
Π.χ. μίσθωση περιπτέρου ή φαρμακείου.
Έλλειψη νομικής
προσωπικότητας
/έλλειψη
Διαχείριση δημ/τας
από εμφανή Προσωπική
εταίρο.
Εσωτερική
Ευθύνη εμφανούς
σχέση εταίρων,
εταίρου έναντι
όχι πτωχ.
τρίτων
ικανότητα
Όχι
Όχι περιουσία υποκείμενο
ή χρέη δικαιωμάτων-
υποχρεώσεων
06/07/2022 ΧΡΙΣΤΙΝΑ ΧΡ. ΚΑΚΑΡΗ 7
2 μορφές αφανούς εταιρίας
Μη χαρακτηριστική-
άτυπη μορφή:
αρρύθμιστη.
Κλασσική- * Συμβατική αναβάθμιση
χαρακτηριστική της θέσης και επιρροής
μορφή: Π.χ. διοικητική του αφανούς εταίρου
άδεια στο όνομα
* Σημαντική απόκλιση
εμφανούς εταίρου και
από τις διατάξεις του
ίδρυση αφανούς εταιρίας
ενδοτικού δικαίου
για εκμετάλλευση της
αδείας (ΑΠ 1202/2004, * Επίδραση σε
ΕφΑθ 9770/2003) περιουσιακή βάση,
επιρροή
* Κατάχρηση εταιρικού
θεσμού?
Υποχρεωτικός έγγραφος,
Άτυπη σύσταση-μη
Έγγραφος τύπος- αν απόκλιση από διατάξεις
δημοσιότητα (ΕφΛαρ
αποδεικτικός όρων ενδοτικού δικαίου (ΠΠρΡεθ
50/2014)
46/2021)
Υποχρέωση
παράλειψης Υποχρέωση
Υποχρέωση πίστης,
Υποχρέωση πράξεων επιμέλειας ως προς
διαφύλαξης
προώθησης ανταγωνισμού, π.χ. εκπλήρωση
συμφερόντων
εταιρικού σκοπού. μέσω συμμετοχής εταιρικών
εταιρίας.
σε άλλες εταιρίες με υποχρεώσεων.
ίδιο σκοπό.
Αμφ. για αφανή
• Καταβολή-μεταβίβαση ή παραχώρηση
χρήσης εισφοράς του στον εμφανή (άρ.286,
κοινωνία δικαιώματος όχι εταιρική περιουσία,
ΜΠρΠειρ 3870/2015).
Αφανής Εταίρος • Συμμετοχή σε κέρδη-ζημιές σύμφωνα με
ετ.συμβ.
• Δικαίωμα επί κερδών=μόνο περιουσ. δικ/μα
του (ΜΠρΠατρ 2/2019).
• Δικαίωμα ελέγχου του αφανούς εταίρου βάσει
εταιρ. Σύμβασης.
Άρθρο 287 (Σχέση με τρίτους): «Οι τρίτοι αποκτούν δικαιώματα και αναλαμβάνουν
υποχρεώσεις μόνο έναντι του εμφανούς εταίρου.» ΑΝΑΓΚΑΣΤΙΚΟ ΔΙΚΑΙΟ
Άρθρο 288 (Διαχείριση αφανούς Εταιρείας): «1. Τη διαχείριση της αφανούς εταιρείας
ασκεί ο εμφανής εταίρος (ΕΝΔΟΤΙΚΟ ΔΙΚΑΙΟ). 2. Τα αποκτώμενα από τη διαχείριση της
Εταιρείας ανήκουν στον εμφανή εταίρο».
Σημ: Ο εμφανής δρα στο δικό του όνομα για το κοινό συμφέρον και την επιδίωξη του
κοινού σκοπού και ευθύνεται πλήρως, αποκλειστικά για τις εταιρικές υποχρεώσεις με την
περιουσία του.
Δεν χωρεί ανάκληση ή αντικατάσταση διαχειριστή.
Ορθότερη η αρνητική απάντηση βάσει της τυπικής θεωρίας (έναντι της θεωρίας της αναμείξεως),
αφού η διάταξη του άρθρου 287 για την έναντι τρίτων ευθύνη του εμφανούς εταίρου είναι
ΑΝΑΓΚΑΣΤΙΚΟ ΔΙΚΑΙΟ.
Είσοδος
Μεταβολή
τρίτου
δραστηριό- Μετατρο- προσώπου
τητας, πή μετά τη
σκοπού ατομικής μετατροπή.
επιχείρη-
σης
εμφανούς
σε άλλη
Μεταβολή εταιρική
έδρας μορφή.
Ανάγκη συναίνεσης
αφανούς για
σημαντικές Μη υποχρέωση
αποφάσεις- Αξίωση για Ευθύνη αφανούς
επιστροφής κερδών
εσωτερική ισχύς. απόδοση κερδών έναντι εμφανούς αν
προηγ. χρήσεων
Άλλως δικαίωμα ακόμη και αν δεν διαχειριστική
λόγω ζημιών μετ.
καταγγελίας για έχει καταβληθεί η ευθύνη-εσωτερική
χρήσεων (αρ.289
σπουδαίο λόγο + εισφορά. ισχύς.
παρ.4)
αποζημίωση.
ΕφΘεσσαλ 689/2018: Οι εταιρικές εισφορές, για τις οποίες υπάρχει υποχρέωση όλων των
εταίρων, δεν μεταβιβάζονται στην εταιρία, αλλά χρησιμοποιούνται από τον εμφανή εταίρο
για την πραγματοποίηση του εταιρικού σκοπού.
Ο εταίρος δε αυτός υποχρεούται ό,τι ως διαχειριστής αποκτά στο όνομά του να το μεταβιβάσει στους
εταίρους κατά τη μερίδα που αναλογεί σε αυτούς. Περίπτωση εικονικής ομόρρυθμης εταιρίας, που
υπέκρυπτε αφανή εταιρία.
Παλιά νομολογία: ΣΤΕ 1074/1980: «Εκ των διατάξεων των άρθρων 31 παρ.3 ΝΔ 3323/1955 και
8 ΝΔ 3843/1958 συνάγεται ότι επί αφανούς εταιρίας δεν φορολογούνται πάντες οι εταίροι αλλά μόνον
ο εκ τούτων εμφανής. Κατ’εξαίρεσιν, εάν μεταξύ των συμμετόχων περιλαμβάνεται και ανώνυμος
εταιρεία, ως αφανές μέλος, ο εμφανής εταίρος φορολογείται δια το κέρδος το απομένον μετά την
αφαίρεσιν, εκ του συνόλου των κερδών της εταιρείας, του εις την ανώνυμον εταιρείαν ανήκοντος
μεριδίου. Εάν όμως εμφανές μέλος της συμμετοχικής εταιρείας είναι η ανώνυμος εταιρεία, αύτη μεν
θα φορολογηθή δια το μερίδιον των κερδών της, δια δε το υπόλοιπον των κερδών της συμμετοχικής
θα υπαχθούν εις φόρον τα λοιπά μέλη αυτής κατά την αναλογίαν της εταιρικής των μερίδος. Τούτο
δε, διότι εις την τελευταίαν ταύτην περίπτωσιν αποδεικνύεται πλήρως εξ αυτών τούτων των βιβλίων
του εμφανούς μέλους, ήτοι της ανωνύμου εταιρείας, τόσον η συμμετοχή ενός εκάστου των
απαρτιζόντων την συμμετοχικήν εταιρείαν μελών, όσο και το ποσό των κερδών το ανήκον εις
έκαστον των εταίρων.»
• Σήμερα κατ’ αρχήν: Νομικές οντότητες προβλεπόμενες στο άρθρο 45 του Ν.4172/2013, άρα
ανεξαρτήτως αν είναι ρυθμισμένες ή όχι από το Ν.4072/2012 υπόκεινται σε φορολογία
εισοδήματος. Ωστόσο, προς στιγμήν δεν προβλέπεται διαδικασία έκδοσης ΑΦΜ επ’ονόματι της
αφανούς εταιρίας από το αρμόδιο τμήμα μητρώου των Δ.Ο.Υ., οπότε δεν μπορεί να υποβληθεί
δήλωση φόρου με τα τρέχοντα τουλάχιστον δεδομένα.
06/07/2022 ΧΡΙΣΤΙΝΑ ΧΡ. ΚΑΚΑΡΗ 19
Φορολόγηση αφανούς εταιρίας
"7. Για εργοδότες μη φυσικά πρόσωπα, που δεν καταβάλλουν ασφαλιστικές εισφορές υπέρ
του ΙΚΑ - ΕΤΑΜ ή των φορέων ή κλάδων ή λογαριασμών των οργανισμών των οποίων τις
εισφορές εισπράττει ή συνεισπραττει το ΙΚΑ - ΕΤΑΜ, ως αυτουργοί των αδικημάτων του
παρόντος άρθρου θεωρούνται:
α) Στις ημεδαπές ανώνυμες εταιρίες, οι πρόεδροι των Δ.Σ., οι διευθύνοντες ή εντεταλμένοι ή
συμπράττοντες σύμβουλοι, οι διοικητές, οι γενικοί διευθυντές ή διευθυντές και γενικά κάθε πρόσωπο
εντεταλμένο είτε άμεσα από το νόμο είτε από ιδιωτική βούληση είτε με δικαστική απόφαση στη διοίκηση
ή διαχείριση αυτών. Αν ελλείπουν όλα τα παραπάνω πρόσωπα, ως αυτουργοί θεωρούνται τα μέλη των
διοικητικών συμβουλίων των εταιριών αυτών, εφόσον ασκούν πράγματι προσωρινά ή διαρκώς ένα από τα
καθήκοντα που αναφέρονται πιο πάνω.
β) Στις ομόρρυθμες ή ετερόρρυθμες εταιρείες, οι ομόρρυθμοι εταίροι.
γ) Στις περιορισμένης ευθύνης εταιρίες, οι διαχειριστές αυτών και όταν ελλείπουν ή απουσιάζουν αυτοί, ο
κάθε εταίρος.
δ) Στους συνεταιρισμούς και στις ενώσεις τους, οι πρόεδροι, αντιπρόεδροι και διευθύνοντες σύμβουλοι
αυτών.
ε) Στη συμπλοιοκτησία, ο κάθε συμπλοιοκτήτης κατά το ποσοστό συμπλοιοκτησίας.
στ) Στα ιδρύματα, σωματεία, συλλόγους και επιτροπές εράνων οι πρόεδροι αυτών.
ζ) Στα νομικά πρόσωπα δημοσίου δικαίου και στους οργανισμούς κοινής ωφελείας οι πρόεδροι ή οι
διοικητές αυτών.
06/07/2022 ΧΡΙΣΤΙΝΑ ΧΡ. ΚΑΚΑΡΗ 21
Ποινική ευθύνη για μη καταβολή ασφαλιστικών εισφορών στις
αφανείς εταιρίες (ΑΝ 86/1967 άρθρο 1 όπως ισχύει).
η) Στις πολυκατοικίες, οι διαχειριστές.
θ) Στους ιερούς ναούς, τα μέλη των εκκλησιαστικών συμβουλίων που εκπροσωπούν το ναό.
ι) Στις αλλοδαπές επιχειρήσεις γενικά και στους κάθε είδους αλλοδαπούς οργανισμούς, ως αυτουργοί
θεωρούνται οι διευθυντές ή αντιπρόσωποι ή πράκτορες, που έχουν στην Ελλάδα και τους
εκπροσωπούν νομίμως.
8. Στις κοινοπραξίες, κοινωνίες, αστικές, συμμετοχικές ή αφανείς εταιρίες και στις ενώσεις
προσώπων που δεν αποτελούν σωματείο, ως αυτουργοί των αδικημάτων του άρθρου 1 του α.ν.
86/1967 (Α 136) θεωρούνται οι εκπρόσωποί τους και αν ελλείπουν αυτοί, τα μέλη τους.
Οταν στα μέλη αυτών περιλαμβάνονται και νομικά πρόσωπα ή αλλοδαπές επιχειρήσεις ή
αλλοδαποί οργανισμοί, ως αυτουργοί θεωρούνται οι κατά νόμο υπεύθυνοι των
συμπραττόντων μελών- νομικών προσώπων, εφαρμοζομένων αναλόγως των διατάξεων
της προηγούμενης παραγράφου.
9. Οι αυτουργοί των παραγράφων 7 και 8 τιμωρούνται εφόσον κατά το χρόνο διάπραξης
του αδικήματος είχαν την ιδιότητα αυτή".
*** Oι παράγραφοι 7, 8 και 9 προστέθηκαν ως άνω με το άρθρο 25 παρ.1 του Ν.4075/2012
(ΦΕΚ Α 89/11.4.2012)
δ) Για κοινοπραξίες, κοινωνίες, αστικές εταιρίες, που ασκούν επιχείρηση, στους εκπροσώπους τους και
στα μέλη τους, σωρευτικά ή μη. Για συμμετοχικές ή αφανείς εταιρίες που ασκούν επιχείρηση
στους εκπροσώπους τους.
ε) Για αλλοδαπές επιχειρήσεις γενικά και για κάθε είδους αλλοδαπούς οργανισμούς στους διευθυντές
ή αντιπρόσωπους ή πράκτορες πoυ έχουν στην Ελλόδα, σωρευτικά ή μη.
στ) Για νομικά πρόσωπα, εκτός των παραπάνω περιπτώσεων, στους εκπρόσωπους αυτών.
Ποιό είναι το όριο της νόμιμης επαγγελματικής δραστηριότητας της προβλεπόμενης από
το νόμο νομικής μορφής της αφανούς εταιρίας ;
Πότε μιλάμε για εικονική εταιρία ή παρένθετα πρόσωπα με τους όποιους κινδύνους
(φορολογικούς, ποινικούς, διοικητικού ή άλλους) εγκυμονούν οι κατασκευές αυτές ;
Η εκδοχή της απεριόριστης συμμετοχής του αφανούς εταίρου στις ζημίες της εταιρίας, λύση
που ακολουθείται στην αστική εταιρία, πρέπει να αποκλειστεί στην περίπτωση της αφανούς
εταιρίας, γιατί παραγνωρίζει εντελώς τον ιδιόμορφο χαρακτήρα της εν λόγω εταιρίας και τη
θέση σε αυτήν του αφανούς εταίρου, ο οποίος ούτε στη διοίκηση της εταιρείας μετέχει, ούτε
για τα χρέη από τη δράση του εμφανούς εταίρου ευθύνεται.
Ορισμός:
«Εταιρία χωρίς νομική προσωπικότητα. Εφόσον καταχωρισθεί στο ΓΕΜΗ ή εμφανίζεται
προς τα έξω, αποκτά ως ένωση προσώπων ικανότητα δικαίου και πτωχευτική ικανότητα.»
Διατάξεις
Διατάξεις
για αστική
Ο.Ε.
εταιρία -αν άσκηση
-Αν σύσταση για
συντονισμό εμπορικής
δραστ/των μελών δραστηριότητας (μη
της (γνήσια). γνήσια)
-Δυνατή η -υποχρεωτική
πρόβλεψη εις καταχώριση στο
ολόκληρον ΓΕΜΗ(ΠΠΑ 3857/20).
ευθύνης μελών
της.
ΕιρΡόδου 44/2014:
• Απεριόριστη + εις
ολόκληρον ευθύνη ΜΔΠρΤριπ 348/2018
μελών Κοινοπραξίας, ΕιρΡόδου 121/2016
όπως τα μέλη Ο.Ε.
Ευθύνη Κοινοπραξίας • Τα μέλη της
• Μέλος που αποχωρεί
και μελών της για Κοινοπραξίας δεν
ευθύνεται για τα μέχρι
ακάλυπτη επιταγή έχουν δικ. προσφυγής
την αποχώρησή του
εκδοθείσα από κατά καταλογ. πράξης,
χρέη.
διαχειριστή αλλά ανακοπής
• Εισερχόμενο μέλος Κοινοπραξίας. κατά της ατομ.
ευθύνεται απεριόριστα ειδοπ/σης.
+ εις ολόκληρον και
για τα πριν την
είσοδό του χρέη
* Το άρθρο 261 του Ν. 4072/2012 (εκούσια έξοδος εταίρου), εφαρμόζεται σύμφωνα με το άρθρο
293 του ίδιου νόμου και στην Κοινοπραξία όταν αυτή ασκεί εμπορική δραστηριότητα.
* Ο εξερχόμενος (και ο αποκλειόμενος) εταίρος έχει αξίωση κατά της Εταιρίας για καταβολή της
πλήρους αξίας της συμμετοχής του (άρθρο 264 παρ.2).
**** Η συνδρομή του σπουδαίου λόγου είναι αδιάφορη όσον αφορά τις εταιρείες αορίστου χρόνου.
Αντίθετα στις ορισμένου χρόνου η καταβολή της αξίας εξαρτάται από τη συνδρομή
σπουδαίου λόγου εξόδου.
Έλλειψη ειδικής ρύθμισης στο Ν.4072/2012, ανάλογη εφαρμογή άρθρου 752 ΑΚ, που
εφαρμόζεται αναλόγως στην Ο.Ε. και άρα και στην Κοινοπραξία.