课 业 论 文

姓 名_____张 莹______

学 号___ 2021211833____

专 业___国际商务 2 班___

2021 年 11 月
 浅析大陆法系与英美法系的相互联系与区别

摘要：大陆法系起源于古希腊法和古罗马法，历经中世纪和近代两千多年的发展，

现已成为世界上规模最大的法系。而英美法系是承袭英国中世纪的法律传统而发

展起来的法律制度。本文旨在从历史和理论双重角度出发，分析展开大陆法系与

英美法系发展的内在联系，从世界法律的文化格局对二者进行比较，从而为我国

法治建设提供更通融、更全面的范本建议。

关键词：大陆法系 英美法系 法制建设 法律渊源

一、大陆法系与英美法系的联系与区别

西方的法治文明起源于古希腊和古罗马，但西方的法律传统自中世纪以来就

被割裂了。经过数百年的发展，终于形成了今天的大陆法系和英美法律体系。可

以说，这两种法律制度出自同一个源头，但分野是在历史进程中出现的，并朝着

殊途的方向发展的。两大法系在本质上具有同源性。虽然在英国法律发展史上曾

有过一段排斥罗马法的时期，但英国法律仍在一定程度上吸收了罗马法的精神和

罗马法的一些原则和制度。正如艾伦·沃森所说：西方法律传统基本上是单一的。

几乎相同的法律历史因素渗透到每个民族国家的法律产品中：罗马法、日耳曼习

惯法、教会法和采邑法，等等。

从现代发展的角度来看，两大法系也经历了一个相对相似的过程。在资产阶

级革命期间，新兴资产阶级深受洛克、孟德斯鸠和卢梭理论的影响。他们以“天

赋人权”为核心，提出自由平等的法律理念，倡导人权理念和法律面前人人平等

的理念，反对封建专制和法律的随意性和任意性。他们主张“法治”，反对“人

治”，主张立法权、行政权和司法权的一体化。在两大法系进入自由资本主义阶
段后，立法精神逐渐成熟,法律面前平等的精神取代了封建专制主义的等级特权

观念，其主要观念为：以人道主义为标准,用轻刑的精神取代了封建的重刑主义,

法律至上的观念被用来建立资产阶级的法治秩序,反对封建法律的随意性，用罪

刑法定的概念取代封建主观归责的概念。从而形成了两大法系国家的共同立法精

神。西方法制文明的传统孕育了这两大法系的发展，为两国从“分化”到相互借鉴

乃至一体化的两个法律体系的逐步发展奠定了基础。

二、大陆法系与英美法系的相互借鉴因素

如果我们分析法律的技术因素，大陆法系的特点是汇编成文法和法典，而普

通法系的特点是判例法。两大法系法律渊源的差异导致不同法系国家和地区在执

法技术、立法和检测制度上存在差异。从中世纪的多样性中逐渐演变而来的两种

法律制度在不同的国家发挥了其独特的作用，但它们也有其缺陷。随着两大法系

在世界不同国家的实践，成文法的弊端逐渐显现。

相对于判例法，成文法存在以下不足：

第一，片面性。由于法律以有限的语言规范着各种社会生活，法律条文一般

具有固定的结构，通常是对社会生活的抽象概括，因此法律条文具有高度的抽象

性。这种高度抽象往往使专业人员以外的人难以理解其确切含义。此外，该法典

是立法者理性思考的产物。从本质上讲，它是一种人的认知活动，而认知本身又

有不完整、不正确的成分。面对各种各样的社会生活，立法者煞费苦心，不能事

事不漏。不可能把每件事都讲得很详细。法律漏洞不可避免。实际上，这在立法

上是一个空白。

第二，发展缓慢，因而出现滞后性。通常来说，一项法律从酝酿、准备到投
入于公众需要数年甚至数十年的时间，而且还需要巨大的人力和物力资源。同时，

法律一旦起草和公布，就受到稳定性的约束。因此,有人说,法律像文学作品一样,

从颁布之日起就已经死了。然而，社会生活在不断演变和变化，不可能因为制定

法律或没有法律调整而停止运动。社会的需求和意见往往或多或少地领先于法律。

我们可以非常接近地达到两者之间的差距的结合，但永恒的趋势是打开差距。由

于法律是稳定的，但我们所谈论的社会是进步的，因而成文法的延迟是不可避免

的。随着时间的推移，情况越来越严重。

第三，容易引起法律解释的冲突，因而限制法官的创造性。在大陆法系国家，

立法和判例法由不同的主体实施。表达法律的语言是由立法者决定的。由于语言

的聚合，不同的人对同一种法律语言有不同的理解。在审理案件时，法官总是根

据自己的理解执行法律。但问题是，法官对法律的理解并不总是与立法者一致，

而是不时地发生冲突。法官受到法律条约的严格约束，他们只是法律的执行者，

难以根据公正和正义的原则适用法律，在无法援引的案件中法官没有选择。这就

是为什么在大陆法系国家，如普通法国家，很难产生卡多佐和丹尼这样的著名法

官的原因。

与之相对应，与成文法相比，判例法存在以下缺陷：

首先，判例的积累给适用带来了弊端。法理学是法官多年来判决的结晶。无

数的先例给双方当事人和法官带来了极大的不便。在审理一个案件时，法官必须

首先查阅数百本旧卷，然后找到一个与审判时的案件更相似的案件。为了预测其

行动的后果，各方还必须努力查阅大量先例，这客观上增加了执行先例的负担。

其次，判例的个人化导致法律知识的非系统性。每个案件只涉及社会生活的

一小部分，因此也仅涉及法律概念、原则中一小部分。许多概念和法律原则分散
在不同层次和地区的司法程序中，使人们难以系统地掌握法律知识。

第三，在制定判例时，法官有绝对的自由裁量权。虽然法官必须尊重“遵循

先例”的原则，但当法官阅读数千卷书，没有规则可循时，法官必须根据“不拒

绝在没有法律规定的情况下进行审判”的原则来审理案件。在制定判例时，法官

只受一些极其抽象的法律原则的指导，因此他们有更多的自由裁量权。与任何没

有监督的权力一样，法官的个人能力和素质已成为判例法能否体现公正和正义的

关键。

随着世界经济的发展，特别是 20 世纪以来政治和法律文化随着经济的发展

跨越国界，开始向全球化发展。在全球化和日益频繁的国际交流的背景下，这两

个法律体系之间的相似之处和差异能够更清楚地向世界展示各自的优缺点，两个

法律体系之间的优势互补和相互学习就显得更为重要。

三、大陆法系对英美法系发展的影响

民法体系的显著特征是在法典中贯彻法律的一般原则，而普通法体系中最重

要的司法来源是法官的判决。虽然法典和判例法已成为区分大陆法系和普通法系

的基础，但它们也从根本上决定了两大法系在许多其他方面的差异。因此，研究

大陆法系对英美法系的影响无疑更为重要。

首先，由于大陆法系的影响，普通法国家的法规数量和比例都有所增加。与

英国法律相比，美国法律表现出更早重视地位的倾向。对英国法律体系的敌意、

《法典》的优势和普通法的缺陷使面临法律继承问题的美国更容易走上法典化的

道路。在美国的一些州，法律编纂甚至取得了实质性的胜利。从 19 世纪下半叶

到 20 世纪，美国法律发展迅速，国会立法成为改革和完善法律体系的重要途径。
此外，自 1926 年以来，美国国会开始编纂法律。
《美国法典》是以法典形式编制

的官方法律。到目前为止，已经编纂了 50 卷。同时，美国律师会还制定了许多

“统一法”和“示范法”，对地方法具有重要的指导意义。许多州还根据这些协

会制定的法律准则制定了许多成文法律。可以说，目前美国制定的法规数量并不

低于任何大陆法系国家。

诺曼征服后，英国采用了英美法，放弃了罗马法的传统。此外，英国是一个

四面环海的岛国，因此更容易抵制欧洲大陆的整合运动。尽管如此，法典化运动

仍在英国得以开展。但与美国不同的是，英国的法典化进程非常缓慢。从 18 世

纪末到 19 世纪初，立法机关决定将所有法律汇编成一部法典，但以徒劳告终。

19 世纪末 20 世纪初，英国不同地区的城市制定了若干法规。最重要的是 1882

年的《交易法案》、1890 年的《合伙法》、1893 年的《解释条例》、财产法和 1906

年的《海上保险法》。虽然成文法的比例仍然低于英美法和衡平法，但随着这些

法律的颁布和实施，其地位正在提高。进入 20 世纪后，英国的法规数量大幅增

加，一些重要的法律部门，如社会法和劳动法，几乎都是在法规的基础上发展起

来的。近年来，受美国统一贸易法典的影响，英国甚至开始编写贸易法典。其中

最具影响力的是 1997 年法律委员会主席玛丽·阿登夫人倡导的法典化主张。

其次，传统的英美法系国家在某些领域建立了法典体系。进入 20 世纪后，

随着世界经济的发展和新科技革命的到来，出现了许多新的法律部门，这些部门

都受到法律的规范和调整。例如，在破产、知识产权、反垄断、银行体系、证券

和税法等领域，澳大利亚、英国和美国现在都有广泛的代码体系。

最后，许多新兴的普通法国家愿意移植法典。20 世纪是独立和民族解放的

世纪。亚洲、非洲和拉丁美洲的许多国家摆脱了殖民统治的潮流，走上了民族复
兴的道路。在建立自己的法律体系的过程中，许多发展中国家在普通法的基础上

引入了一些法典。他们希望移植较发达大陆法系国家的一些法律，以便迅速实现

其法律制度的现代化，避免陷入困难、耗时司法更新进程。

当然，民法在影响普通法的同时，本身是以普通法的合理要素为依归的。自

20 世纪以来，判例法在大陆法系国家中的地位和作用不断增强，其特点是具备

高度适应性和灵活性，且越来越受到大陆法系国家的重视和认可。在某些法律领

域，判例已经成为的重要法律来源。以法国为例，虽然法国有一部系统完整的民

事刑法，但却没有一部行政法典。由于行政法庭审理的案件过于复杂，且关于行

政犯罪的立法规定了非常有限的可能性，在不具备集中处理案件所依据的原则情

况下，法官经常面临毫无根据的情况。因此，法国行政法是在判例法的基础上发

展起来的，而行政法的几乎所有重要原则都在行政法院的司法实践中得到了体现。

此外，日本最高法院的判例在实践中是被严格强制的。日本《裁判所构成法》第

49 条规定，下级法院应遵循上级法院的做法。根据该法的规定，如果为了作出

有别于先例的判决，“在同一法律问题上，有一种意见与以前的一个或多个法院

的意见相反，法院应通知大法院院长，根据该报告，最高法院院长根据案件的性

质，指定民事总法院，刑事总法院或民事和刑事总法院应举行进一步听讯并作出

裁决”
。

总的来说，从 20 世纪开始，大陆法系一方面开始越来越重视判例的作用，

以判例的形式补充和完善现有的立法，以使之大体上符合社会发展的需要。另一

方面，英美法系越来越重视制定法律，使之具备更高的合理性与实用性。

四、大陆法系与英美法系对于我国法治建设的影响与启示
 随着经济和社会的全球化和资本主义的扩大，当今世界上几乎所有国家的法

律在一定程度上都受到大陆法系和英美法系的管辖。

我国亦不例外，大陆法系和英美法系在我国的立法建设过程起到了重要影响。

首先，由于具体诸多历史原因，在中国大陆，香港、澳门和台湾存在四种不同的

法律制度和文化法制度，且分别受到大陆法系和英美法系的不同程度的影响。按

照我国“一国两制”的方针，香港、澳门和台湾回归祖国后，仍继续保持独立的

立法和司法权，不同法律制度之间的冲突将不可避免地大量存在。

但其所产生的积极影响也不容忽视。事实上，当前我国形成的是一种由更多

的法律制度和更多的法律文化组成的更加复杂的法律形态。不同司法管辖区的人

士所具备的宝贵法律实践和相应独特的法律文化，将持续促进我国在广泛的贸易

中法治水平的共同提高，因而能够在充分实践和文化积淀的基础上，推动我国社

会主义法治国家的建设与社会主义法治的真正实现。

改革开放后，中国的法制建设走出了一条以中国为主导、不断研究和吸收各

国法制建设方式的立法道路。例如，中国大陆的法律不再是大陆法系的单一版本。

它补充了许多英美法系制度的特点和因素，体现了广泛交流和良好的学习结果。

放眼未来，中国的法制建设仍需要牢记立足国情的基本出发点,在对传统法

律文化进行评判性继承的基础上大胆学习和吸收世界各国的先进理念和法律制

度与法律文化。在社会主义初级阶段，“法律移植”具有十分重要的战略意义，也

是我国立法实践和理论环境必须认真对待的事实。
参考文献
[1] 贾 莉 蔷 . 论 成 文 法 与 判 例 在 我 国 司 法 实 践 中 的 有 机 结 合 [J]. 理 论 导
刊,2011(4):97-98,106.
[2]李晓明.司法解释中不可缺少的元素:刑事判例——从英美法系和大陆法系趋
于融合说开去[J].苏州大学学报（哲学社会科学版）,2014,35(6):65-76.
[3] 赵 迪 , 王 博 . 英 美 法 系 与 大 陆 法 系 的 联 系 与 区 别 [J]. 企 业 导
报,2015(20):189-189,175.
[4] 张 仁 瀞 . 浅 析 大 陆 法 系 与 英 美 法 系 行 政 法 概 念 [J]. 今 日 湖 北 （ 下 旬
刊）,2015(1):28-29.
[5]邢万里.大陆法系与英美法系发展史比较分析[J].考试周刊,2012(36):196-196.
[6]陈书成.工于立法,还是精于司法?——大陆法系与英美法系特点之比较[J].现代
企业文化,2008(6):122-123.
[7]王子晔.大陆法系视角下的英美法系证据规则[J].青春岁月,2016(3):341-341.
[8] 吴 德 春 . 大 陆 法 系 和 英 美 法 系 的 比 较 研 究 [J]. 华 人 时 刊 （ 中 旬
刊）,2013(8):145-145.
[9]潘华仿,高鸿钧,贺卫方.当代西方两大法系主要法律渊源比较研究[J].比较法研
究,1987(3).