Professional Documents
Culture Documents
التحويل الإلزامي للشكل القانوني للشركة
التحويل الإلزامي للشكل القانوني للشركة
fb.com/Elkanounia.Ma twitter.com/ElkanouniaMa
جامعة الحسن الثاني ـ الدارالبيضاء ـ
كلية العلوم القانونية واالقتصادية واالجتماعية ـ
المحمدية ـ
1
مقدمة
تحرص الجهات التشريعية و التنظيمية دائما على خلق و سائل و بدائل تجنب
المستثمر أو المستثمرين إنهاء وجود النشاط االقتصادي و الحد من حاالت انقضاء
الشركات و تصفيتها ،حيث تتيح للمستثمرين فرص دمج الشركات في شركات
أخرى قائمة و إمكانية تحولها إلى أشكال تجارية أخرى و ذلك لتفادي انقضائها و
خروجها من العجلة الكلية لالقتصاد الوطني للدولة .
و قد يحصل أثناء حياة الشركة ،أن تقع هناك تطورات تؤدي إلى منح الشركة شكال
قانونيا جديدا ،و هو الذي يعبر عنه قانونيا بالتحويل ،كما يمكن لشركة أن تنظم إلى
www.elkanounia.com
شركة أخرى أو أن تشترك في تأسيس شركة جديدة عن طريق االندماج أو أن تقدم ما
بذمتها من أموال كحصة في شركات جديدة عن طريق االنفصال ،و أخيرا قد
يحصل من األمور ما من شأنه أن يضع حدا لها و ذلك باختفائها و زوالها من الوجود
،و هو الذي يعبر عنه قانونا باإلنقضاء. 1
و سنقتصر في هذه الدراسة ال حديث عن التحويل اإللزامي للشكل القانوني للشركات
كأحد التطورات التي قد تصادف الشركة أثناء حياتها ،و لم يكن تعريف التحويل
مثار خالف بين الفقهاء ،فيمكن أن يعرف ببساطة بأنه إعطاء شكل جديد للشركة
بدال من شكلها الذي كانت عليه ،
و قد عرفه األستاذ مورو بأنه " عملية ترمي إلى تغيير شكل شركة خاضعة لنظام
قانوني معين إلى شركة من نوع أخر ،إما بتغيير شكلها أو بتغيير جنسيتها و يتعلق
األمر هنا بمنح الشركة شكال جديدا بدون أن يؤثر ذلك في بقاء الشخص المعنوي
قائما أو موجودا .
و موضوع تحويل الشركات له أهمية على العديد من المستويات :
1الحد من انقضاء الشركة و تصفيتها حيث يكون سبب التحول لتفادي انقضاء
الشركة في بعض األحيان.
2جدب رؤوس األموال و إعادة توظيفها في مختلف مجاالت االستثمار و هذا يظهر
خاصة في شركات المساهمة.
3قدرتها على مواكبة التطورات االقتصادية.
2
و قد كان التشريع المغربي القديم المنظم لموضوع الشركات لم يتطرق للتحويل في
إطار نظرية عامة تغطي سائر إشكال الشركات ،فإن القانون 17-95المنظم لشركات
المساهمة و كذلك القانون 5-96المنظم لباقي إشكال الشركات األخرى قد تطرقا
لموضوع التحويل بما يراعي خصوصيات كل شركة على حدة ،و بما يكفل تمكين
المقاوالت المغربية من التطور .
لذلك فإن إشكالية الموضوع تتمحور حول :كيفية تأسيس المشرع المغربي للتحويل
اإللزامي للشركات في كل من القانون 17-95و القانون 5-96بما يكفل ضمان
استمرار الشخصية المعنوية و الحفاظ على نشاط الشركة .
www.elkanounia.com
المختصة في تعديل هذا الغرض بإضافة أنشطة جديدة لمجال أنشطتها ،فإن بعض
النصوص القانونية المنظمة لبعض الشركات الخاصة تفرض ضرورة تبني شكل
شركة المساهمة من أجل ممارسة بعض األنشطة التجارية كاألنشطة البنكية و التأمين
أو الوساطة في البورصة ،و بالتالي يكون شركاء الشركة المتبنية لشكل قانوني آخر
ملزمين بتحويل هذه الشركة إلى شركة مساهمة أوال من أجل إمكانية ممارسة تلك
األنشطة و ذلك بعد حصولها على االعتمادات الالزمة من الجهات اإلدارية
2
المختصة.
الفقرة الثانية :التحويل لتسوية وضعية الشركة :
تعد حاالت تحويل شكل الشركة إلزاميا إلى شكل آخر كثيرة في التشريع المغربي
حفاظا على بقاء الشركة و تفاديا لحلها بعضها ،و يفرض ذلك نتيجة لوفاة شريك
متضامن أو لنزول مبلغ رأسمال الشركة دون الحد األدنى المطلوب أو ارتفاع أو
3
انخفاض عدد الشركاء أو المساهمين عن الحد األدنى او األقصى المطلوب.
أوال :تحويل الشركة لوفاة شريك متضامن في شركات التضامن و التوصية البسيطة
و التوصية باألسهم.
إذا توفي شريك متضامن في شركة التضامن ،و كان الوارث أو الورثة القاصرين،
وجب تحويل الشركة في أجل السنة من التاريخ إلى شركة توصية بسيطة أو باألسهم
4
يصبح فيها القاصر موصيا أو مساهما و إال وجب حلها ما لم يبلغ القاصر سن الرشد
داخل هذا األجل طبقا لمقتضيات المادة 17من القانون 96.5
و إذا اشترط استمرار الشركة مع الورثة رغم وفاة أحد الشركاء المتضامنين في
شركة التوصية البسيطة ،فإن هؤالء يصبحون شركاء موصين إذا كانوا قاصرين
غير مرشدين و إذ كان الشريك المتوفى هو الشريك المتضامن الوحيد و كان جميع
ورثته قاصرين غير مرشدين وجب تعويضه بشريك متضامن جديد أو بتوكيل
الشركة داخل أجل سنة من تاريخ الوفاة تحت طائلة حل الشركة بقوة القانون بانتهاء
األجل المذكور طبقا لمقتضيات المادة 29من القانون رقم .26.05
www.elkanounia.com
و يجري الحكم أعاله على شركة التوصية باألسهم طبقا للمادة 31من القانون
.96.5
ثانيا :نزول رأسمال الشركة عن الحد األدنى المطلوب:
وضع المشرع حدا أدنى لرأسمال شركة المساهمة ال يمكن النزول عنه ،فال يجوز
أن يقل رأسمال شركة المساهمة عن ثالثة ماليين درهم إذا كانت تدعو الجمهور إلى
االكتتاب ،و عن 300ألف درهم إذا كانت ال تدعو الجمهور إلى االكتتاب في
أسهمها .و هذا ما جاءت به المادة 6من القانون 17.95و يجب وضعه داخل أجل
سنة حتى يصل إلى القدر المطلوب قانونا ما عدا إذا تحولت الشركة في نفس األجل
إلى شركة من شكل أخر.
أما الشركة ذات المسؤولية المحدودة ،فال يجوز إن ينخفض رأسمالها عن 10آالف
درهم حيث يجب داخل أجل السنة أن يتبع تخفيض مبلغ رأسمال بزيادة فيه حتى
يصل إلى المبلغ المطلوب (المادة 46من قانون .)5.96
و المشرع بعد تعديله للقانون التجاري القديم نص في المادة 6من مدونة التجارة و
في فقرتها الثالثة ،على اعتبار شراء العقارات بنية بيعها على حالها أو بعد تغييرها
أعماال تجارية مما طرح إشكاال بالن سبة للشركات المدنية العقارية حيث أصبحت
محافظة األمالك العقارية ترفض تسجيل الشركات المدنية العقارية ألن التجار في
العقار أصبح نشاطا تجاريا ،و بالتالي يتعين على األشخاص الذين يمارسون هذه
األعمال أن يتخذوا شكل شركة تجارية.
5
ثالثا :ارتفاع أو انخفاض عدد الشركاء عن الحد األدنى أو األقصى المطلوب قانونا :
فالمادة 47من القانون 96.5حدد الشركاء في الشركة ذات المسؤولية المحدودة في
خمسين شريكا ،فإذا تم تجاوز هذا العدد وجب تحويلها داخل أجل سنتين إلى شركة
مساهمة و إال تم حلها ما لم ينخفض عدد الشركاء في نفس األجل ليساوي أو يقل عن
خمسين شريكا .ومن جهة ثانية تخضع شركة المساهمة في تأسيسها للحد األدنى من
المساهمين حيث ال يسوغ أن يقل عن خمسة مساهمين (المادة 01من
القانون) 17.95و عليه يجوز لكل ذي مصلحة أن يطلب من القضاء التصريح بحل
الشركة عن الحد األدنى منذ مدة تفوق السنة (المادة 358من قانون )17.95ويمكن
للمحكمة ان تمنح للشركة أجال أقصاه سنة لتسوية وضعيتها و ال يجوز أن يصرح
www.elkanounia.com
بحل الشركة إذا أنجزت التسوية يوم الحكم في الجوهر و في حالة تحول الشركة
4
يكون للشركاء الحرية المطلقة في اختيار الشكل الجديد.
المطلب الثاني :إجراءات التحويل وشروطه
تختلف إجراءات التحويل وشروطه من شركة إلى أخرى ،تبعا لخصائص كل
شركة على حدة سواء المراد تحويلها و تلك المرام التحويل إليها ،إال أن هذا
االختالف ليس مطلقا و إنما هناك بعض الشروط التي تلتقي فيها بعض الشركات أو
كلها .
الفقرة األولى :الشروط العامة للتحويل
تتطلب عملية تحويل الشركات بصفة عامة مراعاة ضوابط و آليات معينة و التي في
احترام القواعد العامة المنظمة لعملية التحويل التي يمكن تقسيمها إلى قواعد
موضوعية و أخرى شكلية ،هذه الشروط إذا تخلف أحدها فإن مصير عملية التحويل
هو البطالن.
أوال :الشروط الموضوعية
يتطلب تحويل شركة تجارية من شكل إلى أخر توافر أركان العقد المنصوص عليها
في الفصل الثاني من قانون االلتزامات و العقود ،و هي :
األهلية لاللتزام
تعبير صحيح عن اإلرادة يقع على العناصر األساسية لاللتزام
4أحمد شكري السباعي مرجع سابق ص .14-13
6
شيء محقق يصلح الن يكون محال لاللتزام
سبب مشروع لاللتزام
فلتحويل الشركة التجارية من شكل إلى أخر يجب تكون هناك األهلية المتطلبة لذى
الشركاء دون نقصان أو انعدام ،باإلضافة إلى ضرورة توجه إرادة الشركاء نحو
تحويل شكل الشركة إلى شكل أخر و أن يكون محل الشكل الجديد المراد التحويل إليه
ممكنا و مشروعا ،و أخيرا يجب أن يكون السبب أي الباعث إلى التحويل مشروعا .
ثانيا :الشروط الشكلية
إضافة إلى الشروط الموضوعية السالفة الذكر البد من توافر شروط شكلية حتى
www.elkanounia.com
يكون التحويل صحيحا ،هذه الشروط تختلف من شركة ألخرى على المجمل لكن
هناك بض الشروط المشتركة بين جميع الشركات وهي كالتالي :
: 1وجوب مراعاة القواعد التي تحكم الشكل الجديد و ذلك طبقا للمادة 218من
قانون 17ـ 95و هذا بالتقيد بإجراءات تكوين الشكل المعتمد اثر القيام بعملية التحويل.
2ـ مراعاة إجراءات الشهر :فالتحول کأي تعديل أو تغيير للنظام األساسي يخضع
إلجراءات الشهر التي تختلف باختالف ما إذا كانت الشركة محولة إلى شركة
تضامن أو توصية بسيطة أو توصية باألسهم أو شركة ذات مسؤولية محدودة في
المواد 93إلى 99من القانون رقم )96 .5أو الی شركة مساهمة المواد 13إلى 16
والمادة 19التي طالها التغيير بمقتضى القانون رقم 20.05لسنة 2008و 31و التي
طالها التغيير كذلك بمقتضى القانون رقم 20.05لسنة 2008وخاصة ما يتعلق بنسخ
التصريح بالمطابقة (بند 1المادة ، 31المادة الرابعة من القانون الجديد إلى 33
والمادة 37من القانون رقم ،)17.95أو مجموعة ذات النفع االقتصادي في المواد
48إلى 54من القانون رقم 13.97وذلك تحت طائلة بطالن التحويل مع مراعاة
إجراءات التسوية المادة 98من القانون رقم 5.96والمادة 343من القانون رقم
13.95والمادة 59من القانون رقم .)13.97
وعالوة على ذلك فال يحتج بالتحويل على الغير إال من تاريخ شهره.
وتتطلب إجراءات الشهر انجاز العمليات التالية:
-1إيداع الوثائق التالية لدى كتابة ضبط المحكمة التجارية؛
و محضر جلسة الجمعية التي قررت التحويل
7
محضر تعيين أجهزة اإلدارة الجديدة
النظام األساسي الجديد
محضر مراقب أو فاحصي الحصص عند تحويل شركة إلى شركة مساهمة
2ـ ـ شهر مستخرج من النظام األساسي الجديد ( المتعلق بالتحويل) في جريدة مخول
لها نشر اإلعالنات القانونية وفي الجريدة الرسمية.
-3تقييد التحويل في السجل التجاري
4ـ التأشير بالتحويل لدى المحافظة على األمالك العقارية إن كانت الشركة المحولة
مالكة لعقارات محفظة.
www.elkanounia.com
8
نصف األسهم المالكة لحق التصويت في الدعوة األولى ،وفي الدعوة الثانية ربع
تلك األسهم ،وفي حالة عدم اكتمال هذا النصاب ،يمكن تمديد الجمعية الثانية إلى
تاريخ الحق ال يفصله أكثر من شهرين عن التاريخ الذي دعيت فيه
لالنعقاد، 7وتخضع إجراءات الدعوة للمقتضيات القانونية المنصوص عليها في
المواد 116إلى 156من القانون رقم .95 .17
.2وتبت الجمعية في قرار التحويل بأغلبية ثلثي أصوات المساهمين الحاضرين
والممثلي ن 8وهي أغلبية قيمية وليست عددية ،فاألمر يتعلق باألصوات
المرتبطة بعدد األسهم.9
.3يتعين التقيد بإجراءات تكوين شكل الشركة المعتمد (الجديد) إلى القيام بعملية
www.elkanounia.com
التحويل.10
.4نشر قرار تحويل شكل الشركة وفق الشروط المنصوص عليها في حالة تغيير
النظام األساسي.11
.5اتخاذ قرار التحويل بناء على تقرير مراقب أو مراقبي حسابات الشركة ،وان
12
يشهد هذا التقرير على أن الوضعية الصافية للشركة ال تقل عن رأسمالها
.6أن يعرض التحويل على جمعيات حاملي سندات القرض ،إن وجدت؛
ب ـ الشروط الخاصة
ويلزم ،عالوة على ال شروط أعاله ،توفر الشروط المنصوص عليها في المادة 220
من القانون رقم ، 17.95التي تختلف باختالف شكل الشركة التي ترغب شركة
المساهمة التحول إليها ،وهي التالية:
تحويل شركة المساهمة الى شركة التضامن
يشترط لتحويل شركة المساهمة إلى شركة تضامن موافقة جميع المساهمين إال أن
المساهمين يتحولون من المسؤولية عن ديون الشركة في حدود ما يملكون من أسهم
أوال يتحملون الخسارة إال في حدود حصصهم دون أن تزداد أعباؤهم إال برضاهم
إلى المسؤولية بصفة غير محدودة وعلى وجه التضامن عن ديون الشركة عالوة
على اكتساب صفة تاجر ،ثقل هذه المسؤولية يتطلب موافقة كل مساهم على حدة ،أي
ـ د.أحمد شكري السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع االقتصادي .الجزء الثاني.الطبعة الثانية . 2009مطبعة المعارف الجديدة .الرباط .المغرب 9
9
اإلجماع ،وتنسجم هذه القاعدة مع المبادئ التي تحكم الجمعية العامة غير العادية التي
تختص وحدها بتعديل النظام األساسي وفقا للنصاب واألغلبية المنصوص عليها في
المادة ، 110والتي تحرم عليها الزيادة في أعباء المساهمين طبقا للمادة 110و
األولى من القانون رقم 95 ,17التي جاء فيها ...« :ال يتحملون أية خسارة إال في
حدود حصصهم ودون أن تزداد أعباؤهم إال برضاهم .،
وال تفرض في هذه الحالة شروط المادة 216التي تتطلب مدة سنة وإعداد القوائم
التركيبية وموافقة المساهمين عليها ،وكذا الفقرة األولى من المادة 219التي تتطلب
توفر تقرير مراقب أو مراقبي الحسابات ،واإلشهاد على أن الوضعية الصافية
للشركة ال تقل عن رأسمالها ،وبمعنى آخر ،يجعل المشرع إجماع المساهمين بغنى
عن هذه اإلجراءات التي نتفق معه على حذفها لعدم توفر الخبرة في كل المساهمين
www.elkanounia.com
ولقبول هؤالء بالمسؤولية التضامنية عن طيب خاطر ( المادة 220من القانون رقم
.) 95 .17
- تحويل شركة المساهمة إلى شركة التوصية البسيطة أو شركة التوصية
باألسهم
يتخذ قرار تحويل شركة المساهمة إلى شركة التوصية البسيطة أو شركة التوصية
باألسهم وفق الشروط المنصوص عليها فيما يخص تغيير النظام األساسي لشركة
المساهمة وموافقة كل المساهمين الذين يقبلون أن يكونوا شركاء متضامنين في
الشركة الجديدة ،وذلك لألسباب والعلل التي سبق بيانها عند تحويل شركة المساهمة
إلى شركة تضامن (المادة (.)220
- تحويل شركة المساهمة إلى الشركة ذات المسؤولية المحدودة
يتخذ قرار تحويل شركة المساهمة إلى الشركة ذات المسؤولية المحدودة وفق
الشروط المنصوص عليها فيما يخص تغيير النظام األساسي لهذا الشكل من الشركات
أي شروط تغيير النظام األساسي للشركة ذات المسؤولية المحدودة الذي يقع طبقا
للمادة 75من القانون رقم ،5.96التي تشترط توفر أغلبية الشركاء الممثلة على
األقل لثالثة أرباع رأس المال.
- تحويل شركة المساهمة إلى شركة مساهمة مبسطة
يتخذ قرار تحويل شركة المساهمة إلى شركة مساهمة مبسطة باإلجماع طبقا المادة
،428من القانون رقم ، 95 . 17إذا استوفي جميع شركائها الشروط المنصوص
عليها في المادتين 425و .426
10
- 2تحويل شركة من شكل أخر إلى شركة مساهمة
إن تحويل شركة من شكل أخر إلى شركة مساهمة يخضع للمقتضيات القانونية
والنظامية لكل شركة محولة على حدة ستتولى بيانها فيما بعد ،ولكن المادة 36من
القانون رقم 95 . 17المتعلق بشركة المساهمة وضعت ،عالوة على القواعد الخاصة
بكل شركة قواعد عامة تشمل كل حاالت تحويل شركة قائمة أو موجودة إلى شركة
مساهمة وهي التالية :
أ ـ الشروط المشتركة
.1تعيين مراقب أو عدة مراقبين للتحويل ،يكلفون تحت مسؤوليتهم ،بتقدير قيمة
عناصر أصول وخصوم الشركة واالمتيازات الخاصة بناء على أمر من
www.elkanounia.com
ال يثير تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة المساهمة أية صعوبات
تذكر ،ألن الشركاء في الشركات ذات المسؤولية المحدودة كالمساهمين في شركات
المساهمة ال يتحملون أية خسارة إال في حدود حصصهم (المادة 1ف 2من القانون
رقم 17.95والمادة 44من القانون رقم ،)96 . 5ومع ذلك يبقى هناك فارق
جوهري بين شكلي الشركتين ،فالشركة ذات المسؤولية المحدودة يحرم عليها إصدار
www.elkanounia.com
قيم منقولة نحت طائلة البطالن في المادة 54من القانون رقم ،)5.96وال أن تمثل
أنصبتها بسندات قابلة التداول في المادة 55من القانون ذاته ،أما شركات المساهمة
فتصدر قيما منقولة قابلة للتداول ،وهي األسهم وشهادات االستثمار وسندات القرض
(المادة 243من القانون رقم .17.95
ويمكن تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة المساهمة بتوفر الشرطين
التاليين:
أ -يتخذ قرار التحويل بتوفر األغلبية المتطلبة لتعديل النظام األساسي للشركة ذات
المسؤولية المحدودة المنصوص عليها في المادة 75من القانون رقم ،96 .5
بمعنى يتم التحويل بأغلبية الشركاء الممثلة على األقل لثالثة أرباع رأسمال
الشركة ،وكل شرط من شأنه أن يستلزم توفر أغلبية أكبر عددا أو قيمة أو
االثنين معا يعتبر کأن لم يکن.
تطبيق أحكام المادة 36من القانون رقم 95 .17المتعلق بشركات ب-
المساهمة التي تفرض تعيين مراقب أو عدة مراقبين للتحويل الذين سبق الكالم
عنهم
وتعتبر هذه اإلجراءات كلها من النظام العام ،يترتب على خرقها بطالن التحويل
المادة 87ف 5من القانون رقم 5.96و المادة 36ف 5من القانون رقم .)17.95
ـ تحويل شركة التوصية باألسهم إلى شركة مساهمة أو شركة ذات المسؤولية المحدودة
تقرر الجمعية العامة غير العادية للمساهمين تحويل شركة التوصية باألسهم إلى
شركة مساهمة او شركة ذات المسؤولية المحدودة بعد موافقة ثلثي الشركاء
المتضامنين ،إال إذا نص النظام األساسي على نصاب آخر (المادة 43من القانون
12
رقم ،) 5.96ويتبين من هذه القاعدة أن إنجاز التحويل يتطلب أن توافق عليه الجمعية
العامة غير العادية للمساهمين بالنصاب واألغلبية المتطلبة في الجمعيات العامة غير
العادية للمساهمين في الشركات المساهمة السابق بيانها (المادتان 31ف 3من
القانون رقم /5.96و 110من القانون رقم ،) 95 ,17وكذا موافقة ثلثي الشركاء
المتضامنين ،سواء تمت تلك الموافقة في جمعية أو عن طريق االستشارة الكتابية
(المواد 31ف ، 3و 24و 9من القانون رقم 5.96
ثانيا :تحويل شركة المساهمة المبسطة إلى شكل آخر وتحويل شركات من شكل
آخر إلى شركة مساهمة مبسطة:
-1تحويل شركة المساهمة المبسطة إلى شكل آخر من أشكال الشركات ؛
www.elkanounia.com
لم يتعرض المشرع نهائيا إلى هذه المسألة مكتفيا بمعالجة تحويل شركة من شكل آخر
إلى شركة مساهمة مبسطة في المادة 428من القانون رقم ،17.95ولذلك يمكن
األطراف أن يحددوا في النظام األساسي لشركة ما إذا كان قرار التحويل يتخذ
باألغلبية أو باإلجماع (المادة 436من القانون رقم ،) 95 . 17أما إذا سكت النظام
األساسي عن تنظيم هذه المسالة فإن التحويل يخضع في نظرنا 13للقواعد العامة
المطبقة على تحويل شركة المساهمة إلى شكل أخر المادة 425ف 3من القانون
، 17.95مع مراعاة الطابع الخاص لهذه الشركة التي ال يمكن أن تنشأ إال بين
شركتين فقط ( المادة 425من القانون رقم 17.95أو عدة شركات ،وكل ذلك حتى ال
يتعطل التحويل وما يروم إلى تحقيقه من أهداف.
وتنشأ مشكلة ثانية حول أغلبية اتخاذ القرار هل هي أغلبية ثلثي أصوات المساهمين
الحاضرين أو الممثلين في المادة 110من القانون رقم )95 .17أم اإلجماع.
تعتبر أغلبية ثلثي األصوات (وهي أغلبية قيمية وليست عددية) كافية ،14ألن تحويل
هذه الشركة لم يأت له ذكر ضمن االستشارات المنصوص عليها في الفقرة الثانية من
المادة 436التي تتطلب اإلجماع التي جاء فيها .... :غير أن الصالحيات المخولة
للجمعيات العامة العادية وغير العادية لشركات المساهمة فيما يتعلق بالزيادة في رأس
المال أو تخفيضه أو استهالك القيمة االسمية ألسهم رأس المال أو اإلدماج أو
االنفصال أو الحل أو تعيين مراقبي الحسابات أو القوائم التركيبية واألرباح ،تمارس
جماعيا من طرف الشركاء وفق الشروط التي ينصص عليها النظام األساسي .،،
ـ د.أحمد شكري السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع اإلقتصادي .م س 13
ـ د.أحمد شكري السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع اإلقتصادي .م س 14
13
2ـ تحويل شركات من شكل آخر إلى شركة مساهمة مبسطة؛
لقد عالج المشرع هذه المسالة على عكس األولى في المادة 428من القانون رقم
، 17.95التي بمقتضاها يمكن لشركة من أي شكل من األشكال أن تتحول إلى شركة
مساهمة مبسطة مكونة بين الشركات فقط وذلك إن توفرت الشروط التالية :
أ -إجماع الشركاء على التحويل
ب -أن نتألف شركة المساهمة المبسطة من الشركات فقط ،أما األشخاص الداتيون فال
يمكن لهم أن ينخرطوا في الشركة بل حتى األشخاص المعنويون الذين ال يتخذون
شكل شركة ال يجوز لهم ذلك كالمجموعة ذات النفع االقتصادي (المادتان 425و
428من القانون رقم) 17.95
www.elkanounia.com
ت -أال يقل رأسمال الشركات األعضاء في شركة المساهمة المبسطة الجديدة عن
مليوني درهم أو عن مقابل قيمتها بالعمالت األجنبية (المادة . )426
ويتبين أن هذه الشروط قاسية ال تقدر عليها مبدئيا إال شركات المساهمة والتوصية
باألسهم والشركات ذات المسؤولية المحدودة.
ثالثا :تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شكل آخر من أشكال الشركات :
تكاد تقترب إجراءات تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة من شكل
أخر امن إجراءات تحويل شركة المساهمة إلى شكل أخر ،ويرجع السبب في ذلك
إلى أن الشركاء في الشركة ذات المسؤولية المحدودة حسب المادة 44ف 1ال
يتحملو ن الخسائر سوى في حدود حصصهم ،لذلك يتطلب تغيير طبيعة هذه
المسؤولية تارة موافقة جميع الشركاء إن تحولت الشركة إلى شركة تضامن ،أو
موافقة الشركاء الذين يقبلون أن يكونوا متضامنين في الشركات األخرى ،ماعدا إن
تحولت الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة مساهمة فان التحويل يفرض في
هذه الحالة مراعاة المادة 16من القانون رقم 17.95السابق بيانها.
ولقد حددت إجراءات تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة المادة 87من القانون
رقم 96 . 5وهي التالية :
1ـ تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة تضامن :
يستلزم تحويل شركة ذات مسؤولية محدودة إلى شركة تضامن موافقة جميع
الشركاء المادة 87ف :)1
14
- 2تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة التوصية
يتخذ قرار تحويل الشركة ذات مسؤولية المحدودة إلى شركة التوصية البسيطة أو
التوصية باألسهم وفق النظام األساسي للشركة ذات المسؤولية المحدودة وبموافقة كل
الشركاء الذين يقبلون أن يكونوا متضامنين (المادة 87في .)2
ولم ينتبه المشرع إلى حالة سكوت النظام األساسي عن معالجة موضوع التحويل،
وهذه ثغرة 15يمكن سدها بالرجوع إلى المادة 75المتعلقة بتعديل النظام األساسي
للشركة ذات المسؤولية المحدودة ،أي يتم التحويل بأغلبية الشركاء الممثلة على األقل
لثالثة أرباع رأس المال -وكل شرط يستلزم توفر أغلبية اكبر يعتبر كأن لم يكن -
وبموافقة كل الشركاء الذين يقبلون أن يكونوا متضامنين أيضا.
www.elkanounia.com
ويتخذ قرار التحويل بعد االستماع إلى تقرير مراقب أو مراقبي حسابات الشركة إن
وجدوا ،بشأن وضعية الشركة ،ويعين مراقب أو مراقبو الحسابات عند عدم وجودهم
بناء على طلب من رئيس المحكمة التجارية بصفته قاضي المستعجالت بناء على
طلب المسير ،ما لم يتفق الشركاء باإلجماع على التعيين المادة 87ف .)3
رابعا :تحويل باقي الشركات فيما بينها
: 1تحويل شركة التوصية باألسهم إلى شركة تضامن أو توصية بسيطة
يتطلب تحويل شركة التوصية باألسهم إلى شركة التضامن أو شركة التوصية
البسيطة عالوة على أغلبية ثلثي الشركاء المتضامنين( 16المادة 43من القانون 5.96
و المادة 110من القانون .)17.95الشروط التي فرضتها المادة 220من القانون
رقم 17.95وهي التالية :
أ ـ تستلزم موافقة جميع المساهمين لتحويل شركة التوصية باألسهم إلى شركة
تضامن ( المادة 31ف 3من القانون رقم 5.96والمادة 220ف 1امن القانون رقم
. ) 95. 17ألن التحويل يزيد في أعبائهم.
ب -موافقة كل المساهمين الذي يقبلون أن يكونوا شركاء متضامنين في شركة
التوصية البسيطة (المادة 31ف 3من القانون رقم 5.96والمادة 220ف 2من
القانون . 17.95
ـ د.أحمد شكري السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع االقتصادي .م س 15
ـ د.أحمد شكري السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع االقتصادي.م س 16
15
: 2تحويل شركة التضامن إلى شكل آخر من أشكال الشركات
لم يفرد المشرع مادة خاصة بتحويل شركة التضامن إلى شكل أخر من أشكال
الشركات ،بل ترك أمر ذلك إلى القاعدة العامة 17التي تحكم اتخاذ القرارات :
أ -تحويل شركة التضامن إلى شركة مساهمة مبسطة يتطلب إجماع الشركاء
المادة 428من القانون رقم )95 .17
تحويل شركة التضامن إلى شكل آخر من أشكال الشركات : ب-
يتخذ قرار تحويل شركة التضامن إلى شكل آخر من أشكال الشركات بإجماع
الشركاء ما لم ينص النظام األساسي على خالف ذلك ،ويمكن اتخاذ هذا القرار
عن طريق االستشارة الكتابية أو عن طريق عقد جمعية عامة المادة 9من
www.elkanounia.com
ـ د.أحمد شكري السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع االقتصادي .م س 17
ـ د.أحمد شكر ي السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع االقتصادي .م س 18
16
ا لتضامن يتطلب إجماع الشركاء المتضامنين والموصين كذلك ،ألن هذا
التحويل يزيد أعباء هؤالء اآلخرين ،إذ بنقلهم من شرکاء موصين يسألون
عن ديون الشركة في حدود حصصهم إلى المسؤولية غير المحدودة وعلى
وجه التضامن المادة 3و 20من القانون رقم ،)96. 5األمر الذي يتطلب
اإلرادة الحرة والواعية التي يقوم عليها عقد الشركة.
: 4تحويل المجموعة ذات النفع االقتصادي إلى شركة ،وتحويل شركة إلى مجموعة
ذات نفع اقتصادي :
لقد خصص القانون رقم 13.97المتعلق بالمجموعة ذات النفع االقتصادي المادة 41
التحويل شركة إلى مجموعة ذات نفع اقتصادي وتحويل المجموعة إلى شركة
www.elkanounia.com
المنصوص عليها في العقد -طبقا لشرطي النصاب واألغلبية المحددين فيه -وإال
فبإجماع األعضاء (المادة 30من القانون رقم .)13.97
ـ د.أحمد شكري السباعي .الوسيط في الشركات و المجموعات ذات النفع االقتصادي .م س 19
18
المطلب األول :أثار تحويل الشركة تجاه الشركة والشركاء
عندما يتقرر تحويل الشركة لألسباب المعتبرة قانونا فان هدا التحويل بعدما يحترم كل
إجراءاته الشكلية البد من إن يرتب علي دلك أثاره ومن هده اآلثار انه يرتب أترين
اثنين علي العالقات الخاصة داخل الشركة ,سواء من جهة الشركة أو من جهة
الشركاء وعليه سنخصص الحديث في هدا المطلب ألثار التحويل تجاه الشركة تم
نتناول بعد دلك أثار التحويل علي الشركاء
الفقرة األولي :أثار التحويل تجاه الشركة .
تتباين أثار التحويل تجاه الشركة في نقطتين أساسيتين هما :
www.elkanounia.com
.20المادة 7فقرة االخيرة " :وال يترتب عن التحويل القانوني لشركة مساهمة إلى شركة ذات شكل آخر ،أو العكس ،إنشاء شخص معنوي جديد .يسري نفس الحكم
في حالة التمديد ".وهدا ما نصت عليه المادة 2من القانون رقم 96.05وكدلك المادة 41من القانون رقم 97- 13النتعلق بالمجموعة دات النفع االقتصاتي.
21د .عز دين بنستي " الشركات في القاتون المغربي " الطبعة التنية 2018دار النشر مكتبة دار االفاق -الدار البيضاء ص .224
22تم تغيير الفقرة األولى من المادة 444أعاله بمقتضى المادة الفريدة من القانون رقم 81.99القاضي بتغيير القانون رقم 17.95المتعلق بشركات المساهمة ،الصادر بتنفيذه الظهير الشريف رقم 99.327.1
بتاريخ 21من رمضان 30( 1420ديسمبر )1999؛ الجريدة الرسمية عدد 4756بتاريخ 21رمضان 30( 1420ديسمبر ،)1999ص .3071
19
الثابت من وثائق الملف إن الشركة المذكورة كانت مؤسسة قبل صدور القانون رقم
17/95المتعلق بشركات المساهمة وأنها قامت بمالئمة نظامها األساسي مع
المقتضيات الجديدة وبالتالي فان إجراءات تحويلها تنطبق عليها مقتضيات المادة
444من القانون رقم 17/95وتخضع لإلحكام المنصوص عليها للمادة 216وما
يليها من نفس القانون .
حيث تنصص مقتضيات المادة 216المشار إليها إن تحويل شركة مساهمة إلى
شركة من شكل آخر يستوجب إعداد القوائم التركيبية للسنة المالية وموافقة
المساهمون عليها وهو األمر الغير الثابت في النازلة
وحيث انه ال يمكن اتخاذ قرار تحويل شكل شركة مساهمة إال بمداولة تتم حسب
www.elkanounia.com
ما يتطلبه تغيير النظام األساسي من شروط مع مراعاة أحكام المادة 220وذلك حسب
ما هو مقرر بمقتضى المادة 217من القانون .17/95
وحيث انه بالرجوع للفصل 29من القانون األساسي لشركة "صوداصا" يتبين
إن تغيير الشركة إ لى أي نوع آخر من الشركات يتم بقرار تتخذه الجمعية العامة
االستثنائية وان هذه االخيرة ال تعتبر منعقدة بكيفية صحيحة حسب ما ينص على ذلك
الفصل 29من القانون االساسي المذكور اال اذا كان عدد المساهمين الحاضرين يمثل
على االقل نصف راسمال الشركة " 23وهدا ما يفيد انه ال يمكن اتخاذ أي قرار
بتحويل شكل شركة مساهمة اال بمداولة تتم حسبما يتطلبه تغيير نظامها االساسي من
شروط مع مراعاة احكام المادة 220و 217من قانون .17/95
كما تبقي نفس العالقة بين مص لحة الضرائب و الشركة في شكلها الجديد مع احترام
مقتضيات التشريع المنظم للضريبة علي الشركات
ثانيا :أثار التحويل علي هياكل الشركة
رغم الحفاظ علي الشخصية المعنوية األولية .فإن التحويل يؤدي مع دالك نتائج
بالنسبة للمستقبل .و اال فسوف لن تمثل اية صورة .
وهكذ ا يجب علي كل شركة ان تكيف هياكلها مع شكلها الجديد خصوصا وان
التحويل يؤدي مبدئيا إلى توقف في مهام أعضاء التسيير و المراقبة ,حيث ال يقبل
الحل اي نقاش ودلك بالنظر الي ان األعضاء القدامى ال يتوفرون علي نظير لهم
23قرار محكمة االستئناف التجارية بفاس رقم " "217الصادر بتاريخ 2006- 02-16ملف عدد 05- 1239منشور بالموقع
http://adala.justice.gov.ma/
20
د اخل الشركة الجديدة ,فال يعقل مثال تنصيب مدير بشركة ذات مسؤولية محدودة
بقوة القانون ,تم توكل له مهام رئيس المجلس االداري ,ودالك بمجرد القيام بعملية
التحويل
ونتيجة لكل ,هذا ادا وقع المدير تفويضا للسلطة ,فإن هده األخيرة تصبح
الغيه نتيجة التحويل ,ويجب تحديدها ولو مارس المدير من جديد مهامه داخل
الشركة المحولة .إال أن تقف المهام يكون غير مبني علي أساس ,ودلك اد لم يعدل
التحويل بشكل ملموس نظام ومهام عضو من أعضاء الشركة ونصادف هده الحالة
بخصوص مراقبي الحسابات الدين يزاولون مهامهم علي نحو ظاهر ,ودلك نظرا الن
القانون ينصص صراحة على أن تطبق كل الشركات المقتضيات التي تنظم مراقبي
www.elkanounia.com
الحسابات بخصوص شركات المساهمة ,وعليه فيحب التسليم بان التحويل ال يضع
حدا لمهام مراقبي الحسابات 24النه لو افترضنا العكس لكان دالك خرقا لقواعد
القانون التي تلزم حسب المادة 219من القانون "17/95يتخذ قرار التحويل بناء
على تقرير مراقب أو مراقبي حسابات الشركة .ويشهد هذا التقرير على أن الوضعية
الصافية للشركة ال تقل عن رأسمالها.
يعرض التحويل على موافقة جمعيات حاملي سندات القرض ،إن وجدت ".وهو
األمر نفسه الذي أيدته محكمة االستئناف التجارية في قرار لها والدي جاء فيه "
وحيث انه من المقرر قانونا وحسب ما تنصص على ذلك مقتضيات المادة 219من
القانون 17/95ان قرار تحويل شركة مساهمة الى شركة من شكل آخر يتخذ بناء
على تقرير مراقب او مراقبيه حسابات الشركة ويشهد هذا التقرير على ان الوضعية
25
الصافية للشركة ال تقل عن رأسمالها".
الفقرة الثانية :اآلثار في مواجهة الشركاء
يرتب التحويل اتنرين رئيسيين علي الشركاء االول يتجلي في طبيعة السندات
التي يتملكها هؤالء ,والتانية علي مستوي طبيعة المسؤولية التي يصبح هؤالء
متحملين لها بمقتضي الشكل الجديد .
24
V obs D’Yves Guyon au JC P 1972 ;2/17066
25قرار محكمة االستئناف التجارية بفاس رقم " "217الصادر بتاريخ 2006- 02-16ملف عدد 05- 1239منشور بالموقع
http://adala.justice.gov.ma/
21
اوال :بالنسبة لطبعة السندات
يترتب علي تحوبل الشركة من شكل قانوني معين الي اخر ,في بعض الحاالت
تغيرا في طبيعة السندات التي يملطها الشركاء في مقابل الحصص التي قدموها في
راسمال الشركة ,وخاصة متي انتقلت الشركة من فئة الشركات االموال الي شركات
االشخاص او العكس ,بحيث يصبح الشريك مالكا السهم قابلة للتداول بالطرق العادية
بعد ان كان مالكا النصبة مقيدة التداول او العكس
كما تظل مسؤولية الشركاء محدودة ادا تم تحويل من شركة دات مسؤولية
محدودة الي شركة مساهمة او العكس – المحافظة علي مبدأ تخصيص الدمة -في
حين تنتقل مسؤولية الشريك المدني عن ديون الشركة في ماله الخاص من غير
www.elkanounia.com
تضامن 26الي مسؤولية محدودة في حدود انصبته ادا تحولت الشركة المدنية الي
شركة دات مسؤولية محدودة اي انتقال من مبدأ وحدة الدمةالي مبدأ تخصيص الذمة .
وتتحول االنصبة الي اسهم في حال تحولت الشركة دات المسؤولية المحدودة
الي شركة مساهمة ,والعكس بالعكس في حين تتحول الحصص الي انصبة ادا
تحولت الشركة المدنية الي شركة دات مسؤولية محدودة .
ويزول االعتبار الشخصي الدي كان الشركاء الدمنيين ادا تحولت الشركة
المدنية الي شركة دات مسؤولية محدودة وال يقع حل الشركة دات المسؤولية
المجدودة ادا تم اشهار افالس احد الشركاء او تصفيته قضائيا او بموت احد الشركاء
27
حسب المادة 1051من ق.ل.ع.
ثانيا :بالنسبة لمدي المسؤولية
يترتب عن التحويل في العديد من األحيان تغير علي مستوي مدي المسؤولية
التي يتحملها الشريك ,ولهدا اتجهت إرادة المشرع نحو التشديد في األغلبية الالزمة
التخاذ قرار التحويل .واشترط في بعض األحيان إجماع الشركاء متى كان من شأن
التحويل إن يشدد مسؤولية الشركاء ,غي مقابل هدا تلب األغلبية المتطلبة لتعديل
النظام األساسي للشركة متى كان التحويل سيرتب تخفيفا لمسؤولية الشركاء وهو
26عبد الرزاق السنهوري ,الوسيط في شرح القانون المدني الجديد الجزء الخامس " الهبة والشركة منشورات مكتبة الحقوقية بيروت – لبنان 2000صفحة .234
27الفصل " 1056يسوغ لكل شريك أن يطلب حل الشركة ،ولو قبل انقضاء المدة المقررة لها ،إذا وجدت لذلك أسباب معتبرة كالخالفات الخطيرة الحاصلة بين الشركاء واإلخالل الواقع من واحد أو أكثر
منهم بااللتزامات الناشئة من العقد ،واستحالة قيامهم بأداء هذه االلتزامات.
وال يصح للشركاء أن يتنازلوا مقدما عن حقهم في طلب حل الشركة في الحاالت المذكورة في هذا الفصل".
22
األمر الذي نص عليه المشرع في المادة 220من قانون 28 17.95التي جاء فيها "
المادة 220يستلزم التحويل إلى شركة تضامن موافقة جميع المساهمين .وقتئذ ،ال
تفرض الشروط التي تنصص عليها المادة 216والفقرة األولى من المادة " .219
,وعلي العموم يرتب التحول في بعض الحاالت انتقال مسؤولية الشريك من
مسؤولية محدودة إلى مسؤولية غير محدودة وتضامنية ,ودالك مثال متى تم تحويل
شركة مساهمة أو شركة ذات مسؤولية محدودة إلى شركة تضامن أو شركة توصية
بسيطة إلى شركة توصية باألسهم بالنسبة للشركاء المتضامنين في المقابل ينتج عن
تحويل شركة التضامن إلى شركة مساهمة أو مسؤولية محدودة تخفيف المسؤولية
الملقاة علي عاتق الشركاء بحيث تتحول من مسؤولية مطلقة وتضامنية إلى مسؤولية
www.elkanounia.com
محدودة .
المطلب الثاني :اثأر التحويل اتجاه االغيار
تختلف اآلثار المترتبة عن التحويل باختالف هؤالء األغيار.
الفقرة األولى :الدائنين و المسيرين و مراقبي الحسابات
أوال :بالنسبة للدائنين و المتعاقدين مع الشركة
الشك إن تغيير الشكل القانوني للشركة و ما يستتبع ذلك من تحوالت على مستوى
المسؤولية الملقاة على عاتق الشركاء و على البنية المالية و البشرية للشركة يرتب
أثارا مباشرة على حقوق الدائنين و على ضماناتهم المقررة على أموال الشركة.
وبالتالي يطرح أكثر من تساؤل حول مدى تأثر هذه الحقوق إيجابا أو سلبا بحسب
مدى مسؤولية الشركاء في الشكل القانوني الجديد؟
تطبيقا لقاعدة استمرار الشركة في لباسها القانوني الجديد في تحمل االلتزامات
المبرمة في ظل الشكل القديم فإن الدائنين يبقون متمتعين بكافة حقوقهم و ضماناتهم
المقررة لهم سواء كانت ضمانات شخصية كالكفالة ..أو عينية كالرهن الرسمي أو
الرهن الحيازي...و ال يمكن للشركة تبعا لذلك إن تتحلل من هذه االلتزامات بسبب
التحويل .
28ـ ظهير شريف رقم 1.96.124صادر في 14من ربيع اآلخر 30( 1417أغسطس )1996بتنفيذ القانون رقم 17.95المتعلق بشركات المساهمة
23
وفيما يتعلق بمسؤولية الشريك عن التزامات الشركة فنرى أن تحول الشركة من شكل
قانوني إلى آخر ال يمكن أن يرتب مساسا بحقوق الدائنين و ضماناتهم بحيث يبقى
الشريك مسؤوال مسؤولية مطلقة و تضامنية عن ديون الشركة الناشئة قبل تحويلها
من شركة تضامن مثال إلى شركة ذات مسؤولية محدودة أو شركة مساهمة و ال يمكن
الدفع بأن مسؤوليته أصبحت محدودة بمقتضى الشكل القانوني الجديد المتبنى من
طرف الشركة.
في المقابل و ضمانا أيضا للدائنين ال يمكن لمساهم في شركة مساهمة تم تحويلها إلى
شركة تضامن مثال إن يدفع في مواجهة الدائنين بكون مسؤوليته كانت محدودة عند
نشوء الدين و قبل تحويل الشركة على اعتبار أن مسؤوليته تصبح تضامنية و مطلقة
www.elkanounia.com
.
ويجد هذا التشديد مبرره في الموافقة الصريحة للشريك على تحويل الشركة و في
معرفته المسبقة قبل اتخاذه قرار الموافقة أن هذا التحويل سيرتب انتقال مسؤوليته
المحدودة إلى مسؤولية مطلقة و تضامنية عن ديون الشركة.29
حاصل القول انه ال يترتب في الغالب أي مساس بحقوق الدائنين و بضماناتهم بل و
يمكن أن تشكل فرصة ال تعوض لهم من اجل استفادتهم من ضمانات جديدة متى تم
تحويل شركة ذات مسؤولية محدودة أو شركة مساهمة مثال إلى شركة تضامن أو
شركة توصية بسيطة أو شركة توصية باألسهم في بعض الحاالت و خاصة بالنسبة
للدائنين العاديين على اعتبار إن الدائنين المرتهنين ال يتأثرون من عملية تحويل
الشركة و ذلك من خالل استمرار الضمانات المقدمة لهم في إنتاج أثارها القانونية.
ويسري نفس األمر بالنسبة للمتعاقدين مع الشركة بحيث ال يرتب التحويل في الغالب
مساس بحقوقهم بحيث تكون الشركة في شكلها القانوني الجديد ملزمة باحترام كافة
االلتزامات التعاقدية التي أبرمت في ظل الشكل القانوني القديم و ذلك راجع باألساس
إلى استمرارية تمتعها بنفس الشخصية االعتبارية التي كانت تتمتع بها منذ تأسيسها و
ه ذا ما يسري على جميع العقود المستمرة و كذا على العقود اآلنية التي لم تنفذ قبل
التحويل .
24
تطبيقا لهذا المبدأ العام الذي يحكم مآل العقود المبرمة قبل التحويل فالعمال و
المستخدمين المعينين قبل عملية التحويل ال تتأثر و وضعيتهم القانونية نهائيا حيت
نصت المادة 19من مدونة الشغل على انه " إذا طرأ تغيير على الوضعية القانونية
للمشغل أو على الطبيعة القانونية للمقاولة و على األخص بسبب اإلرث أو البيع أو
اإلدماج أو الخوصصة فإن جميع العقود التي كانت سارية المفعول حتى تاريخ
التغيير تظل قائمة بين األجراء و بين المشغل الجديد الذي يخلف المشغل السابق في
االلتزامات الواجبة لألجراء و خاصة فيما يتعلق بمبالغ األجور و التعويضات عن
الفصل من الشغل و العطلة المؤدى عنها".
و هذا ما كرسته أيضا المادة 754من ق ل ع باستثناء الحالة التي تلجأ إليها الشركة
www.elkanounia.com
في شكلها الجديد لتسريح بعض العمال ألسباب اقتصادية باألساس حسب مقتضيات
المادة 66من مدونة الشغل .
ثانيا :بالنسبة للمسيرين و مراقبي الحسابات
إن عملية التحويل تضع حدا لمهام و سلطات المسيرين و أعضاء مجلس الرقابة الذين
ينبغي تعيينهم من جديد حسب المقتضيات القانونية للشكل الجديد للشركة.
فإذا تم تحويل شركة ذات مسؤولية محدودة مثال إلى شركة مساهمة تنتهي سلطة
المديرين في إدارة الشركة و يحل محلها مجلس اإلدارة و يكون تعيين مراقب
الحسابات إلزاميا في حين يكون اختياريا إذا تحولت شركة المساهمة إلى شركة
ذات مسؤولية محدودة حسب المادة 80من القانون 5.96المتعلق بشركة التضامن و
شركة التوصية البسيطة و شركة التوصية باألسهم و الشركة ذات المسؤولية
المحدودة و شركة المحاصة مما يتوقف معه مهام مراقبي الحسابات السابقين إلى
أن يتحد الشركاء قرار بشأنهم.
الفقرة الثانية :اآلثار في مواجهة إدارة الضرائب
ال يترتب على التحويل سوى أداء واجب للتسجيل فقط إال انه عندما تتحول الشركة
من شركة خاضعة لنظام الضريبة على الشركات إلى نظام الضريبة على الدخل أو
العكس فإن ذلك ينتج عنه أداء رسوم أخرى .
وفي هذا اإلطار نصت المادة 150من المدونة العامة للضرائب على انه يجب على
الخاضعين للضريبة على الشركات أو الضريبة على الدخل أو المعفيين منها إن
يقدموا خالل 45يوما التالية على تغيير الشكل القانوني للشركة بشكل يؤدي إلى
25
إخراجها من نطاق الضريبة على الشركات ,اإلقرار المتعلق بالتحصيل الخاضعة
للضريبة بالنسبة لفترة النشاط األخيرة و كذا إن اقتضى الحال اإلقرار المتعلق بالسنة
المحاسبية السابقة للفترة المذكورة بالنسبة للمقاوالت الخاضعة للضريبة على
الشركات.
و قد عامل المشرع الجبائي التحويل المترتب عليه إخراج الشركة من نطاق الضريبة
ع لى الشركات بمتابة حل للشركة السابقة و تأسيس لشركة جديدة بحيث نص البند
الثاني من المادة 180من المدونة العامة للضرائب على انه في حالة التغيير القانوني
لشكل الشركة الذي يرتب إخراجها من نطاق الضريبة على الشركات فإن الشركة
المتولدة عن تغيير الشكل القانوني ملزمة بأن تدفع على غرار الشركات المنحلة جميع
المبالغ المستحقة على هذه األخيرة فيما يتعلق بالضريبة على الشركات و كذا الدعائر
www.elkanounia.com
خاتمة :
عالجنا في هذا العرض موضوع التحويل اإللزامي للشكل القانوني
للشركات،حيث تطرقنا إلى الحاالت التي يفرض فيها المشرع
التحويل اإللزامي للشركة و كذا إجراءات هذا التحويل و األثار
القانونية المترتبة عنه سواء في مواجهة الشركة و الشركاء و كذا في
مواجهة الغير ،حيث أن المشرع المغربي في القانون 17-95المنظم
26
لشركة المساهمة و كذلك القانون 5-96المنظم لباقي أشكال الشركات
قد تطرق لموضوع التحويل بما يراعي خصوصيات كل شركة على
حدة .
و ال مراء أن المشرع إذا نص على جواز التحويل من نوع معين من
الشركات إلى نوع أخر فإنه في هذه الحالة ال يترتب عليه حل الشركة
المحولة و ال إنشاء لشركة جديدة ،و كذلك في الحالة التحويل
المنصوص عليه في النظام األساسي فإننا نساير الرأي الذي يقضي
www.elkanounia.com
بأنه ال يترتب عليه حل الشركة نظرا ألن التحويل في هذه الحالة ال
يخرج عن كونه إعماال لبند من بنود النظام األساسي للشركة .
الئحة المراجع
الكتب:
27
د .عز دين بنستي " الشركات في القاتون المغربي " الطبعة التنية
2018دار النشر مكتبة دار االفاق -الدار البيضاء
د .عالل فالي " الشركات التجارية " الجزء االول طبعة 2016دار
االفاق – الدار البيضاء
النصوص القانونية:
الفهرس:
مقدمة 2 ........................................................................................................................................................
المبحث األول :حاالت التحويل اإللزامي و إجراءاته3 .................................................................................................. .
المطلب األول :حاالت التحويل اإللزامي للشركات3 .................................................................................................... :
الفقرة األولى :التحويل إلمكانية ممارسة بعض األنشطة الخاصة4 .............................................................................. :
الفقرة الثانية :التحويل لتسوية وضعية الشركة 4 ................................................................................................. :
أوال :تحويل الشركة لوفاة شريك متضامن في شركات التضامن و التوصية البسيطة و التوصية باألسهم4 ........................... .
ثانيا :نزول رأسمال الشركة عن الحد األدنى المطلوب5 ...................................................................................... :
ثالثا :ارتفاع أو انخفاض عدد الشركاء عن الحد األدنى أو األقصى المطلوب قانونا 6 ................................................... :
المطلب الثاني :إجراءات التحويل وشروطه 6 ............................................................................................................
الفقرة األولى :الشروط العامة للتحويل 6 .............................................................................................................
أوال :الشروط الموضوعية 6 ...........................................................................................................................
ثانيا :الشروط الشكلية 7 ................................................................................................................................
28
الفقرة الثاني :الشروط الخاصة للتحويل 8 ...........................................................................................................
أوال :الشروط الخاصة بتحويل شركات المساهمة 8 .............................................................................................. :
-1تحويل شكل شركة المساهمة إلى شكل آخر من أشكال الشركات 8 ........................................................................
- 2تحويل شركة من شكل أخر إلى شركة مساهمة 11..........................................................................................
ثانيا :تحويل شركة المساهمة المبسطة إلى شكل آخر وتحويل شركات من شكل آخر إلى شركة مساهمة مبسطة13.................... :
-1تحويل شركة المساهمة المبسطة إلى شكل آخر من أشكال الشركات ؛ 13................................................................
2ـ تحويل شركات من شكل آخر إلى شركة مساهمة مبسطة؛ 14..............................................................................
ثالثا :تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شكل آخر من أشكال الشركات 14.................................................. :
1ـ تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة تضامن 14......................................................................... :
- 2تحويل الشركة ذات المسؤولية المحدودة إلى شركة التوصية 15.........................................................................
www.elkanounia.com
29