Professional Documents
Culture Documents
CENGİZ GÜNEŞ
ENERJİ HUKUKU ARAŞTIRMA ENSTİTÜSÜ YÖNETİM
KURULU ÜYESİ
ENERJİ VE ALTYAPI YATIRIM UZMANI
02.01.2023
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
GİRİŞ
Elektrik piyasasında faaliyette bulunan şirketlerle ilgili olarak 6446 sayılı Kanunda
faaliyet gösterebilecek şirket türlerinin belirlenmesinin yanı sıra faaliyetlerle ilgili Kurula
verilen yetki çerçevesinde Lisans Yönetmeliği ve Kurul Kararları ile şirket esas sözleşmelerine,
sermaye, devir, birleşme, bölünme, hisse tipi, hisse devir koşulları, sermaye artırılması ve
azaltılması, ortak ve yöneticilerde bulunması gereken özellikler, piyasa sınırları gibi birçok
konuda özel düzenlemeler yapılmıştır. Elektrik piyasasında faaliyet gösterecek şirketlerde sıkı
düzenleme yapılmasının nedenleri sektör faaliyetlerinin bir kısmının özel sektör eliyle
gördürülse dahi kamu hizmeti faaliyeti olması ikinci olarak faaliyetlerin şebeke faaliyeti
niteliğinden dolayı ortak firma davranışına ve tekelleşmeye yatkın olmasından
kaynaklanmaktadır. Ayrıca yatırımların yapılmasının sağlanması açısından belli bir finansman
kaynağının bulunması ve gerçek yatırımcıların sektörde yer almasının temini için asgari öz
kaynak koşulu da düzenlenmiştir.
Piyasa, üretim, iletim, dağıtım, piyasa işletimi, toptan satış, perakende satış, ithalat ve
ihracat faaliyetleri ile bu faaliyetlere ilişkin iş ve işlemlerden oluşan elektrik enerjisi piyasasını
ifade etmektedir. Düzenlemeye tabi piyasalarda faaliyetlere sınır getirilmesi, tekelci yapıdan
tam rekabet piyasasına geçişte, tekelci ya da eksik rekabet (takım tekeli, düopol vb.)
oluşmaması düzenlemelerin ana hedefidir. Bu amaçla faaliyetlere ve/veya tüzel kişilere,
ortaklara veya işlemlere çeşitli sınırlamalarla izin verilmektedir. Yatırım ve faaliyetlerin
yapılabilirliğini ve düzenlenen işlemlere uyulmasını sağlamak üzere verilen
önlisans/lisanslarda mevzuatta belirlenen çerçevede tüzel kişilerin sınırlayıcı yükümlülük altına
sokularak yasal hedeflere ulaşılması regülasyon hedefleri arasındadır. Kanun düzenlemelerinin
çerçeve niteliğinde düzenlemeler olması nedeniyle birçok konu alt düzenleyici işlemlere
özellikle yönetmelik hükümlerine ve Kurul Kararlarına bırakılmıştır.
Üretim, enerji kaynaklarının, elektrik üretim tesislerinde belli bir teknoloji ve kurulu
güç altında elektrik enerjisine dönüştürülmesini ifade eder, üretim faaliyetinin teknik olarak
1
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
sınırı, üretim tesisi şalt sahasından sonraki nihayet direğine kadardır. Şalt sahasından sonraki
nihayet direğinden itibaren bağlantı şekline göre dağıtım veya iletim faaliyeti başlar. Üretim
faaliyeti, lisansları kapsamında kamu ve özel sektör üretim şirketleri ile organize sanayi ve
endüstri bölgesi tüzel kişiliği tarafından yürütülebilir. Üretim şirketi, sahip olduğu, kiraladığı,
finansal kiralama yoluyla edindiği veya işletme hakkını devraldığı üretim tesisi ya da
tesislerinde elektrik enerjisi üretimi ve ürettiği elektriğin satışıyla iştigal eden özel hukuk
hükümlerine tabi tüzel kişiyi ifade etmektedir. Kanundaki istisnalar (lisanssız üretim) hariç
piyasa faaliyetleri ile iştigal edecek tüzel kişiler, faaliyetlerine başlamadan önce, her faaliyet
için ve söz konusu faaliyetlerin birden fazla tesiste yürütülecek olması hâlinde, her tesis için
ayrı önlisans/lisans almak zorundadır.
TTK’nun 330’uncu maddesi uyarınca özel kanunlara tabi anonim şirketlere özel
hükümler dışında bu kısım hükümleri uygulanır düzenlemesine göre özel kanunlara tabi olan
şirketlerin tabi oldukları kanunların öncelikle uygulanacağını ifade etmektedir. Ayrıca TTK'nun
340’ıncı maddesi uyarınca özel kanunlarla faaliyet gösteren şirketlerin TTK düzenlemeleri
dışında düzenlemelere tabi olabileceğini ifade etmektedir. TTK’nun 240’ıncı maddesinin ikinci
cümlesinde yer alan hükme göre ise diğer kanunların öngörülmesine izin verdiği tamamlayıcı
esas sözleşme hükümlerinin o kanuna özgülenmiş olarak hüküm doğuracaktır.
Yukarıda yer alan düzenlemelere göre elektrik piyasası faaliyetleri açısından 6446
sayılı Kanunun ve ikincil mevzuat düzenlemeleri ile Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu’nun
(“EPDK”) ana sözleşmelere yaptığı müdahalelerin yasal dayanağı bulunmakta ve TTK
düzenlemeleri ve Ticaret Bakanlığı ikincil mevzuatı da bu düzenleme ve müdahalelere cevaz
vermekte olup iki hukuk dalı arasında aynı hukuk düzeni içinde yasal bir çatışma
doğmamaktadır [2].
2
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Kanun’da yer alan düzenlemelerin yanı sıra önlisans başvuru usulünü belirleyen
Elektrik Piyasası Lisans Yönetmeliği’nin (“Yönetmelik”) 12’ncü maddesinin üçüncü fıkrası ve
lisans başvurusunu düzenleyen 20’nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca piyasada faaliyet
göstermek üzere önlisans başvurusunda bulunacak özel hukuk hükümlerine tabi tüzel kişilerin,
TTK hükümleri doğrultusunda anonim şirket ya da limited şirket olarak kurulmuş olması,
anonim şirket olarak kurulmuş olması halinde, sermaye piyasası mevzuatına göre borsada işlem
görenler dışındaki paylarının tamamının nama yazılı olması ve şirketin borsada işlem görmek
üzere ihraç edilecekler hariç hamiline yazılı pay çıkarmaması zorunludur.
3
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Şirket türü olarak anonim şirket türünün seçilmesi, tam mükellef kurumlara ait şirket
hisselerinin bastırılması ve iki tam yıl elde tutulmasından sonra devrinin Gelir Vergisi
Kanunu’nun mükerrer madde 80’inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca gelir vergisinden
istisna olması ve anonim şirket türünün kredi uygulamalarında kreditörler tarafından tercih
edilmesi nedenleri ile anonim şirket türü yaygındır, ayrıca anonim şirketin tek ortakla kurulması
imkânı da bu şirket türünün yaygınlaşmasını artıran bir faktör olmuştur.
Şirket unvanı ile ilgili olarak işletme konusu gösterilmek zorunda olduğundan "....
Enerji/Elektrik Üretim A.Ş.", "..... Yenilenebilir Enerji Üretim A.Ş." vb. şekilde elektrik/enerji
üretim faaliyet konusunun gösterilmesi gerekir. Tedarik şirketlerine üretim hakkı verilmesi ile
tedarik şirketlerinin " ..... Elektrik Üretim ve Tedarik A.Ş/Ldt. Şti." , "...... Elektrik Üretim ve
Ticaret A.Ş." vb. ibarelerin yer alması gerekir. Üretim/Tedarik lisans başvurusunda bulunan
tüzel kişilerin unvanında elektrik dağıtım faaliyetinde bulunabileceğine ilişkin ifadelere yer
verilemez, zira dağıtım faaliyeti düzenlemeye tabi faaliyet olarak yirmi bir dağıtım şirketi
tarafından tanımı yapılan bölgeler için lisansa bağlanmıştır.
Tüzel kişilik esas sözleşmesinin, Türkiye Ticaret Siciline tescil edilmiş olan tüm tadiller
işlenmiş son halinin, Ticaret Sicili Memurluğunca tasdiklenmiş bir nüshası veya tüzel kişilik
kaşesi altında, tüzel kişiliği temsil ve ilzama yetkili kişi veya kişilerce imzalanmış bir nüshası
önlisans ve lisans başvurularında Kuruma sunulacak belgeler arasında sayılmıştır (27.10.2022
gün ve 11331-1 ve 11331-2 sayılı Kurul Kararları).
Nama yazılı hisse senedi veya nama yazılı pay senedi anonim ortaklık payını temsil
etmek üzere çıkarılan ve ortaklarının paylarını belirten TTK' nun 487’nci maddesinin ikinci
4
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
fıkrasına göre sahibinin adını da içeren kıymetli evraktır. Pay senetleri, hamiline veya nama
yazılı olabilir (TTK 484/1). Nama yazılı pay senetleri kanunen emre yazılıdır. Bunun anlamı,
nama yazılı pay senetlerinin devrinin ciro ve senedin zilyetliğin devralana geçirilerek
yapılmasıdır (TTK 490/2).
TTK’nun 491’inci maddesi uyarınca bedeli tamamen ödenmemiş nama yazılı paylar
ancak şirket onayı ile devredilebilmektedir. Kanun koyucu yasal düzenleme yoluyla devre
sınırlama getirmiştir, bu düzenlemenin amacı şirket sermayesinin korunmasıdır. Ana kural bu
olmakla birlikte devir, miras, mirasın paylaşımı, eşler arasındaki mal rejimi hükümleri veya
cebrî icra yoluyla gerçekleşiyorsa bu konuda şirket onayı aranmayacaktır.
Nama yazılı olan hisse senetleri, pay sahibi olan kişinin adına hazırlanan
senetlerdir. Pay senedinin ön tarafında senedin türü belirtilmektedir. Pay senedi nama yazılı ise
bu noktada senedin önünde nama yazılı olduğunun da belirtilmiş olması gerekmektedir. Nama
yazılı hisse senetlerinde pay sahibinin isim soy isim bilgileri, pay sahibinin adresi, eğer tüzel
kişilikse şirket unvanı, merkez adresi ve vergi numarası belirtilmelidir. Nama yazılı hisse
senetleri basıldıktan sonra her bir hissedar ayrı sayfada takip edilmek suretiyle şirketin pay
defterine işlenmesi gerekmektedir.
EPDK tarafından anonim şirket türünde kurulmuş olan üretim şirketlerine önerilen
pay senetlerinin nev'ine ilişkin ana sözleşme maddesi aşağıdaki gibidir. Söz konusu öneri
limited şirketler için ise söz konusu değildir.
“Şirket’in paylarının tamamı nama yazılıdır. Şirket hamiline yazılı pay senedi çıkaramaz.
Borsada işlem gören şirketler için ise şu hükmün yer alması önerilmektedir:
“Şirket’in sermaye piyasası mevzuatına göre borsada işlem görenler dışındaki paylarının
tamamı nama yazılıdır. Şirket borsada işlem görmek üzere ihraç edilecekler hariç hamiline
yazılı pay senedi çıkaramaz.”
5
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Ancak burada önlisans döneminde pay devri için yeni getirilen ve uygulamada sıkça
karşılaşılması muhtemel bir istisnadan bahsetmek yararlı olacaktı. Lisans Yönetmeliği’nin
57’nci maddesinin değiştirilen (g) bendi ile 19.11.2022 tarihinden itibaren önlisans sahibi tüzel
kişinin ortaklık yapısında kontrol değişikliği oluşturmayacak şekilde yapılan doğrudan veya
dolaylı pay değişikliklerinin yapılabileceği şeklinde düzenlemeye gidilmiştir. Bu konudaki
yükümlülük pay değişikliğinin meydana geldiği tarihten itibaren altı ay içinde Kuruma yazılı
bilgi verilmesi şeklindedir. Önceki düzenlemede mevcut ortaklar arasındaki pay devrini
istisnaya bağlayan anılan bent hükmü, değişiklik sonrasında kontrol değişikliğine yol açmamak
koşulu ile dışardan ortak alımlarını da istisna kapsamına dahil etmiştir. Kontrol ilişkisi tanımı
makalenin “4. Dolaylı Pay Sahipliği” bölümünde açıklanmaktadır.
a) Yönetmelikte belirtilen istisnalar (madde 57) dışında, lisans alınıncaya kadar, veraset ve iflas
nedenleri dışında, önlisans sahibi tüzel kişinin ortaklık yapısının doğrudan veya dolaylı olarak
değişmesi, payların devri veya birleşme ve bölünme gibi payların devri sonucunu doğuracak iş
ve işlemlerin yapılması durumunda,
6
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
kişinin bir önceki mali yılına ilişkin bilançosundaki gayrisafi gelirinin yüzde onunu aşamaz.
Cezaların bu düzeye ulaşması hâlinde Kurul, lisansı iptal edebilir.
Kurumun lisans işlemleri ile ilgili olarak web sitesinde yer alan esas sözleşmede yer
verilmesi gereken düzenleme aşağıda yer almaktadır.
“Pay veya Pay Senetlerinin Devri; Önlisans süresi içerisinde ve üretim lisansı alınıncaya
kadar, Elektrik Piyasası Lisans Yönetmeliği’nde belirtilen istisnalar dışında, Şirket’in ortaklık
yapısının doğrudan veya dolaylı olarak değişmesi, payların veya pay senetlerinin devri veya
devir sonucunu doğuracak iş ve işlemler yapılamaz.
Üretim lisansı alındıktan sonra, Şirket’in ortaklık yapısında yapılan doğrudan ve/veya dolaylı
değişiklikleri, değişikliğin gerçekleştirildiği tarihten itibaren altı ay içerisinde Enerji Piyasası
Düzenleme Kurumu’na bildirmesi zorunludur.”
7
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
edilmesi durumunda tüzel kişiliğe atfedilecek bir kusur bulunmadığından yasaklılık hali söz
konusu olmaz. Diğer taraftan mücbir sebepler nedeniyle tesisin yapılmasının imkânsız hale
gelmesi de aynı kapsamdadır.
Yasaklı olmama beyanının içeriği, lisans başvurusunda bulunan şirket ile şirkette yer
alan doğrudan veya dolaylı paya sahip olan gerçek veya tüzel kişi veya kişilerin, yönetim kurulu
başkanı, yönetim kurulu üyeleri olan gerçek ve/veya tüzel kişilerin Kanunun 5’inci maddesinin
sekizinci fıkrası kapsamında yasaklı olmadığının beyan edilmesini ve bu beyan kapsamında
sunulan bilgi ve/veya belgelerin doğru, eksiksiz ve tam olduğunu, Kurum tarafından yapılacak
inceleme ve değerlendirme neticesinde beyan kapsamında sunulan bilgi ve/veya belgelerin
yanlış, eksik veya yanıltıcı olarak verildiğinin saptanması halinde, elektrik piyasasına ilişkin
ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde uygulanacak idari işlemlere ilişkin yükümlülüklerin
yerine getirileceğini, sorumluluğun tüzel kişiye ait olacağını, bu konuda herhangi bir hak ve
tazminat talep edilmeyeceğinin kabul ve taahhüt edilmesini kapsamaktadır. Alınan belge
yasaklı olmama beyanını aşan ibareler içermekte ve resen taahhütname niteliği taşımaktadır.
Anılan beyan formatı yukarıda bahsettiğimiz Kurul Kararlarının ekinde format olarak yer
almaktadır.
Tartışılması gereken bir başka konu ise tüzel kişinin lisansının iptali durumunda bu
tüzel kişi ile iştirak ilişkisinde bulunan lisans sahibi diğer tüzel kişideki hukuki durumun nasıl
değerlendirilmesi gerektiğidir. Madde lafzına göre lisansı iptal edilen tüzel kişinin ve madde de
sayılan gerçek ve tüzel kişilerin yeni lisans başvurusu iptal tarihinden itibaren üç yıl süre ile
yasaklanmaktadır. Bu kapsamda iştirak edilen şirkette lisansı iptal edilen tüzel kişiyi temsil
eden gerçek kişi, lisansı iptal edilen şirkette de yönetici pozisyonunda ve maddede belirtilen
kişilerden ise bu gerçek kişinin değiştirilmesi gerekecektir. Diğer bir ifade ile iptal kararından
önce iştirak edilen başka tüzel kişilerle önlisans başvuruları söz konusu ise bu başvurular
geçerliliğini korumakta ve idari süreç normal şekilde işlemekte sadece yasaklı hale gelen
temsilcinin değiştirilmesi gerekmektedir. Ayrıca üç yıl süreyle yeni lisansa başvurulmamasına
ilişkin yasaklı olma hali, madde başlığı ve lafzına göre (5’inci madde sekizinci fıkra) sadece
üretim lisansı ile ilgili olmayıp tüm lisans başvurularını kapsamaktadır.
Bu hükümde geçen “herhangi bir gerçek veya özel sektör tüzel kişisinin kontrol ettiği
üretim şirketleri aracılığıyla” tabiri ise Kanunun 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (r)
bendinde tanımı yapılan “kontrol” ifadesini önemli kılmaktadır. Kontrol, bir tüzel kişi üzerinde
ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan
8
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
hakları, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir tüzel kişinin malvarlığının tamamı
veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir tüzel
kişinin organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan hakları veya
sözleşmelerle meydana getirilen hakları ifade etmektedir. Ekonomik faaliyetlerin bir sonucu
olarak bir tüzel kişi üzerinde diğer tüzel ve/veya gerçek kişilerin ortaklığı o tüzel kişi üzerinde
doğrudan ve/veya dolaylı ortaklık yapısı sonucunda ilgili tüzel kişi üzerinde belirleyici etki
doğurarak piyasa hareketleri üzerinde de etkili olabilecek sonuçlar doğurabilecektir. Bu açıdan
Kanunda 3’üncü maddesinin birinci fıkrasının (ö) bendinde de doğrudan dolaylı ilişkilerin
değerlendirilmesi ve piyasada rekabet oluşmasının sağlanmasına yönelik kriterlerin
uygulanmasında iştirak tanımına da yer verilmiştir.
Kanunun uygulanmasında iştirak, kamu iktisadi teşebbüsü olanlar hariç olmak üzere
doğrudan veya dolaylı olarak tek başına veya başka şirket ve şirketler veya gerçek kişi ve
kişilerle birlikte piyasada faaliyet gösteren herhangi bir tüzel kişiyi kontrol eden şirket veya
doğrudan ya da dolaylı olarak, tek başına veya birlikte, başka herhangi bir şirket ve şirketler
veya gerçek kişi ve kişiler tarafından kontrol edilen, piyasada faaliyet gösteren tüzel kişiyi ve
bu şirketlerin ve/veya piyasada faaliyet gösteren tüzel kişilerin birinin diğeriyle veya
birbirleriyle olan doğrudan veya dolaylı ilişkisini, ifade etmektedir.
Bu kapsamda tüzel kişinin, gerçek kişi ortak ya da ortaklara ulaşılıncaya kadar ortaklık
yapısını ortaya koyan bir şema hazırlanır. Tüzel kişinin ortaklık yapısında dolaylı pay
sahipliğinin de ayrıca hesaplanması ve yapılan hesaplama sonucunda ortaklık yapısında yüzde
9
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
on ve üzerinde (halka açık şirketlerde %5 ve üzerinde) doğrudan veya dolaylı pay sahibi olan
ortakların pay oranlarının yüzde (%) olarak gösterilmesi gerekir. Lisans alınıncaya kadar
ortaklık yapısında herhangi bir değişiklik olması durumunda, değişikliği gösteren bilgi ve
belgeler ile sunulan şemanın güncellenerek Kuruma sunulması gerekir.
Dolaylı ortaklar açısından gerçek kişi ortakların, varsa birbirleri ile olan akrabalık
ilişkileri (eş ve çocuk) belirtilir. Yönetmelik kapsamında belirtilenler, dolaylı pay sahipliği
oranlarının belirlenmesinde birlikte dikkate alınır.
Ayrıca formatı Kurul Kararı ekinde belirlenmiş bulunan Kontrol Beyanının başvuruda
bulunan tüzel kişiden alınması zorunluluğu getirilmiştir. Söz konusu. Kontrol Beyanında tüzel
kişi, şirketin paylarının doğrudan ya da dolaylı çoğunluk payına sahip olmaktan kaynaklı
kontrol durumu hariç olmak üzere, şirket üzerinde ortakların veya başka gerçek ya da tüzel
kişilerin ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken belirleyici etki uygulama olanağını
sağlayan haklar yoluyla kontrolü olduğunu/olmadığını, şirket üzerinde sözleşmeler veya başka
araçlarla ve şirketin malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye
müsait bir kullanma hakkı yoluyla kontrolü olduğunu/olmadığını, şirket organlarının
oluşumunda veya kararları üzerinde ortakların veya başka gerçek veya tüzel kişilerin belirleyici
etki sağlayan hakları veya sözleşmelerle meydana getirilen hakları yoluyla kontrolü
olduğunu/olmadığını, beyan etmesi, beyan kapsamında sunulan bilgi ve/veya belgelerin doğru,
eksiksiz ve tam olduğunu, Kurum tarafından yapılacak inceleme ve değerlendirme neticesinde
bu beyan kapsamında sunulan bilgi ve/veya belgelerin yanlış, eksik veya yanıltıcı olarak
verildiğinin saptanması halinde, elektrik piyasasına ilişkin ilgili mevzuat hükümleri
çerçevesinde şirkete uygulanacak idari yaptırımları kabul ve taahhüt edeceğinin beyan
etmektedir.
Görüleceği üzere iştirak, kontrol, doğrudan ve dolaylı pay sahipliği ilişkileri hem
gerçek kişi ortaklar hem de önlisans/lisans başvurusunda bulunan tüzel kişiye iştirak eden diğer
tüzel kişideki gerçek ortaklara kadar uzanan ve ayrıca dolaylı ortaklar açısından gerçek kişi
ortakların, varsa birbirleri ile olan akrabalık ilişkileri (eş ve çocuk), dolaylı pay sahipliği
oranlarının belirlenmesinde birlikte dikkate alınmaktadır.
Üretim tesisi yapım yükümlülüğü, Kanun koyucu tarafından sıkı bir şekilde
düzenlenmiş olup ek yükümlülük ve yaptırımlarla da tüzel kişilerin tesis yapımında finansman
gücünü gösteren asgari sermaye ve süre koşullarına bağlanmıştır. Böylelikle, kamu hizmetinin
10
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Birleşik elektrik üretim tesisi ile birleşik yenilenebilir elektrik üretim tesisi önlisans
başvurularında, Yönetmeliğin 12’nci maddesinin beşinci fıkrasının (e) bendi uyarınca asgari
sermaye kapsamındaki yükümlülükler, ana kaynak ve yardımcı kaynak kurulu güçleri
toplanarak ana kaynak üzerinden birlikte değerlendirilecektir.
11
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Böylelikle Geçici 37’inci madde ile tedarik şirketlerine depolamalı üretim hakkı
verilerek müstakil depolama başvurularının önlisans başvurusuna dönüştürülmesi ve tedarik
şirketlerine üretim faaliyetinde bulunma imkânı verilmiştir [5]. Bu haktan yararlanmak isteyen
tedarik şirketleri için yukarıdaki paragrafta belirtilen Geçici 38’inci madde hükmü
uygulanacaktır.
12
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
üretim tesisi kurulması için yapılan üretim lisansı başvuruları açısından yüzde beşine
artırıldığına ve şirket sermaye miktarının azaltılmasına yönelik esas sözleşme değişikliklerinde
Kurumun onayının alınacağına ilişkin şirket esas sözleşmesi sunulması gerekmektedir.
Yerli doğal kaynaklar ile yenilenebilir enerji kaynaklarına dayalı üretim tesisi
kurmak üzere lisans almak için başvuruda bulunan tüzel kişilerden lisans alma bedelinin sadece
yüzde onu tahsil edilir. Birleşik yenilenebilir elektrik üretim tesisi ile birleşik elektrik üretim
tesisi üretim lisansı başvurularında asgari sermaye kapsamındaki yükümlülükler için ana
kaynak ve yardımcı kaynak kurulu güçleri toplanarak ana kaynak üzerinden birlikte
değerlendirilir. Depolamalı elektrik üretim tesisi kapsamındaki lisans başvurularında, asgari
sermaye kapsamındaki yükümlülüklerin belirlenmesinde, rüzgâr veya güneş enerjisine dayalı
mekanik kurulu gücü ile elektrik depolama ünitesinin kapasitesine denk gelen bedeller
toplanarak birlikte değerlendirilmektedir.
Üretim lisansına konu ve ekonomik ömrünü tamamlamış olan üretim tesisi veya
ünitelerin yerine yeni üretim tesisi veya ünitelerin kurulması amacıyla yapılan üretim lisansı
tadil başvurularında, artış sağlanan ilave kurulu güç için asgari sermaye şartı ile teminat sunma
yükümlülüğü aranmaktadır.
Tedarik lisansı sahibi tüzel kişiler, müstakil elektrik depolama tesisi kurmak
istemeleri halinde söz konusu tesisin lisansına eklenmesi için Kuruma lisans tadil başvurusunda
bulunmaktadır. Bu kapsamda talepte bulunulması halinde, söz konusu elektrik depolama
13
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
tesisinin sisteme bağlantısı ve sistem kullanımı hakkında TEİAŞ ve/veya üretim tesisinin
bulunduğu dağıtım bölgesindeki dağıtım lisansı sahibi tüzel kişiden görüş istenmektedir.
Talebin Kurul tarafından uygun bulunması halinde, uygun bulma Kurul kararının tebliğ
tarihinden itibaren Kurul kararında belirlenen süre içerisinde, Çevresel Etki Değerlendirmesi
Yönetmeliği kapsamında gerekli olan kararın Kuruma sunulması kaydıyla lisans tadili
yapılmaktadır. Üretim tesislerinin süre uzatımına ilişkin lisans tadil talepleri için uygulanan
hükümler, müstakil elektrik depolama tesisleri için de uygulanmaktadır. Bu kapsamdaki tesis
için sermaye yeterliliği ile teminat yükümlülüğü aranmamaktadır. Tedarik lisanslarına
eklenecek her bir müstakil elektrik depolama tesisi için ayrı lisans tadili başvurusunda
bulunulması gerekmektedir.
Esas sözleşmeye ilişkin birçok madde de Kurumun belirlemiş olduğu kriterlerin yanı
sıra üretim faaliyetinde esas sözleşmede değişiklik yapılmasına ilişkin süre sınırı ve ortaklık
yapısında değişiklikte ve sermayenin azaltılmasına ilişkin sözleşme değişikliğinde izin alınması
ile ilgili olarak da düzenleme yapılması ve bu durumlara ilişkin ayrı bir madde yer alması
Kurum tarafından istenilmektedir.
Yönetmeliğin 12’nci maddesinin beşinci fıkrasının (ç) bendinde başvuru sahibi tüzel
kişinin esas sözleşmesinde, önlisans süresince şirketin ortaklık yapısında değişiklik
yapılamayacağına ilişkin Yönetmelikte öngörülen hüküm ile şirket sermaye miktarının
azaltılmasına yönelik esas sözleşme değişikliklerinde Kurumun onayının alınacağına ilişkin
hükme yer verilmesi zorunlu tutulmuştur.
14
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Üretim lisansı alındıktan sonra Şirket’in birleşme ve bölünme ile sermaye tutarının
düşürülmesine ilişkin hükümlere yönelik esas sözleşme değişikliklerinde EPDK onayının
alınması zorunludur.
“Önlisans süresi içerisinde ve üretim lisansı alınıncaya kadar Şirket’in pay senetlerinin nevi
ve ortaklık yapısında değişiklik yapılamayacağına ilişkin hüküm ile Şirket sermaye miktarının
düşürülmesine ilişkin esas sözleşme değişikliklerinde Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu
onayının alınması zorunludur.
Üretim lisansı alındıktan sonra Şirket’in birleşme ve bölünme ile sermaye miktarının
düşürülmesine ilişkin hükümlere yönelik esas sözleşme değişikliklerinde Enerji Piyasası
Düzenleme Kurumu onayının alınması zorunludur.”
Lisans sahibi bir tüzel kişi, Yönetmelik kapsamındaki hak ve yükümlülüklerini, TTK
uyarınca birleşme veya bölünme yoluyla, 59’uncu madde çerçevesinde başka bir tüzel kişiye
devredebilir.
Üretim lisansı sahibi tüzel kişinin kendi veya diğer bir tüzel kişi bünyesinde tüm
aktif ve pasifleri ile birlikte birleşmek istemesi ya da tam veya kısmi olarak bölünmek istemesi
halinde, birleşme veya bölünme işlemi hakkında, birleşme veya bölünme işlemi
15
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Hidroelektrik santral projesi sahibi tüzel kişilerle ilgili özel bir düzenleme söz
konusu olup, DSİ tarafından yeniden yapılan havza planlamaları çerçevesinde, birden fazla
projenin kotunun ve/veya sahasının kısmen veya tamamen değişmesine bağlı olarak Kurul
tarafından uygun bulunması halinde, önlisans sahibi tüzel kişilerin bu madde kapsamındaki
birleşme veya bölünme taleplerine izin verilir.
Birleşme veya bölünmeye onay verilmesi kararında herhangi bir yükümlülüğe yer
verilmesi halinde söz konusu yükümlülüğün yerine getirilmesi için süre tayin edilir. Süresi
içerisinde yükümlülükleri yerine getirerek lisans alma bedelini ödeyip Kuruma başvuru yapan
tüzel kişiye eskisinin devamı mahiyetinde yeni lisans verilir. Lisans alma bedelinin ödenmesi
konusunun tartışılması gerekir, zira uygulamada lisans bedelinin iki kez alınması sonucu
doğmaktadır, birleşme veya bölünmede tüzel kişi değiştiğinden lisansın tadil edilmesi
yeterlidir. Tadil ücreti ile işlem sonuçlandırılacakken lisans bedeli alınması işlemin tanımına
uymamaktadır, burada yeni lisans alınmamakta lisans sahibi tüzel kişi Lisans Yönetmeliğindeki
düzenlemeler çerçevesinde değişmektedir, yapılacak idari işlem tadil tanımına girmektedir.
Diğer taraftan tedarik şirketlerine üretim hakkı verilmesi ile farklı iki faaliyete ilişkin (örneğin
tedarik şirketi ile üretim şirketinin) lisans sahibi tüzel kişinin birleşmesinde de (birinin diğerine
devri) aynı durum söz konusudur. Madde de yer alan “eskisinin devamı mahiyetinde yeni lisans
verilir” ibaresi de tadili işaret etmektedir, lisans birleşme veya bölünme sonrasında eskisinin
devamı ise yeni bir başvuru değildir, o halde lisans bedeli değil tadil bedeli alınmalıdır.
16
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Lisansı iptal edilen tüzel kişi, bu tüzel kişilikte yüzde on veya daha fazla paya sahip
ortaklar ile lisans iptal tarihinden önceki bir yıl içerisinde görevden ayrılmış olanlar dahil,
yönetim kurulu başkan ve üyeleri, limited şirketlerde müdürler, lisans iptalini takip eden üç yıl
süreyle, mevcut ön lisansları kapsamındaki üretim lisansı başvuruları hariç olmak üzere, ön
lisans ve lisans alamayacak, ön lisans ve lisans başvurusunda bulunamayacak, ön lisans ve
lisans başvurusu yapan tüzel kişiliklerde doğrudan veya dolaylı pay sahibi olamayacak ve
yönetim kurullarında görev alamayacaktır. Önlisans ve lisans başvurusundan sonra bir tüzel
kişinin ortakları ve yönetim kurulu başkan ve üyeleri, limited şirketlerde müdürlere ilişkin
yasaklılık halinin olması halinde, bu aykırı durumun giderilmesi için doksan gün süre
verilmektedir. Aykırılığın giderilmemesi halinde ilgili başvuru Kurul kararı ile
reddedilmektedir.
9. ÖZEL DURUMLAR
Üretim şirketine karşı başlatılan icra takibi sonucu üretim tesisinin satışının
kesinleşmesi üzerine satışa konu üretim tesisini satın alan tüzel kişinin başvurması ve başvuru
kapsamındaki yükümlülüklerini yerine getirmesi hâlinde bu tüzel kişiye eskisinin devamı
mahiyetinde yeni lisans verilmektedir ve söz konusu lisans, devir işlemlerinin tamamlanması
ve eski lisansın sona ermesi ile yürürlüğe girmektedir. Burada vurgulanması gereken temel
konu, satın alan tüzel kişinin ortakları ve yöneticilerinde yasaklılık halinin bulunmaması
gerektiğidir.
Yönetmeliğin 5’inci maddesinin üçüncü fıkrasının (ç) bendi uyarınca üretim lisansı
sahibi tüzel kişiye bankalar ve/veya finans kuruluşları tarafından sınırlı veya gayri kabili rücu
proje finansmanı sağlanması halinde, sözleşme hükümleri gereği, bankalar ve/veya finans
kuruluşlarının Kuruma gerekçeli olarak bildirimde bulunması ve Kurul tarafından gerekçelerin
uygun bulunması halinde, bu Yönetmeliğin öngördüğü şartlar çerçevesinde önerecekleri bir
başka tüzel kişiye lisans sahibi tüzel kişinin lisansı kapsamındaki tüm yükümlülüklerini
üstlenmek şartıyla lisans verilmesini talep etme imkanı verilmiştir. Önerilen tüzel kişiye,
Yönetmelik kapsamındaki yükümlülükleri yerine getirmesi kaydıyla aynı hak ve
yükümlülüklerle eskisinin devamı mahiyetinde yeni lisans verilmekte ve bu durum pay devrinin
istisnasını oluşturmaktadır. Burada dikkat edileceği üzere “bankalar ve/veya finans kuruluşları”
tabiri önemlidir. Üçüncü kişilerin proje finansmanı kapsamında proje şirketine borç vermesi ve
tüzel kişinin temerrüt halinin bulunması durumunu madde düzenlemesi kapsamamaktadır.
17
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
Lisans alınıncaya kadar veraset ve iflas nedenleri dışında ön lisans sahibi tüzel
kişinin ortaklık yapısının doğrudan veya dolaylı olarak değiştirecek, paylarının devri veya
payların devri sonucunu doğuracak iş ve işlemler yapması mümkün değildir. Bu genel kural
koyulmakla birlikte pay devirlerine ilişkin Yönetmeliğin 57’nci maddesinde oldukça geniş
istisna hükümleri düzenlenmiştir. Bu tür pay devirlerinde sadece Kuruma bilgi verilmesi
gerekmektedir. Bu kapsamda yapılan değişikliklerin, gerçekleştirildiği tarihten itibaren altı ay
içerisinde EPDK Başvuru Sistemi üzerinden Kuruma bildirilmesi zorunludur.
Bu kapsamda, halka açık olan payları ile sınırlı olmak üzere, halka açık tüzel kişilere
ve halka açık tüzel kişi ortağı bulunan tüzel kişinin, söz konusu ortağının halka açık olan
paylarından kaynaklanan ortaklık yapısı değişikliklerine, uluslararası antlaşmalar kapsamında
kurulması öngörülen tesisler için ön lisans verilen tüzel kişilere, ön lisans sahibi bir tüzel kişinin
ortaklık yapısında, yurt dışında kurulmuş olan ortakların ortaklık yapılarında oluşan
değişiklikler sebebiyle gerçekleşen dolaylı pay sahipliği değişikliklerine, ön lisans sahibi tüzel
kişi ile bu tüzel kişinin doğrudan veya dolaylı tüzel kişi ortaklarının paylarının halka arz
edilmesi kapsamında, söz konusu ön lisans sahibi tüzel kişinin ortaklık yapısında oluşacak
doğrudan veya dolaylı ortaklık yapısı değişikliklerine, pay sahiplerinin rüçhan haklarının
kullanımına bağlı olarak ön lisans sahibi tüzel kişinin mevcut ortakları arasında oluşan pay
değişiklikleri sebebiyle, söz konusu ön lisans sahibi tüzel kişinin ortaklık yapısında gerçekleşen
doğrudan veya dolaylı ortaklık yapısı değişikliklerine, ön lisans sahibi tüzel kişinin ön lisansına
derç edilmiş tüm dolaylı pay sahiplerinin pay oranları değişmeksizin doğrudan ortak haline
gelmesi sonucunu doğuran değişiklikler ile tüm doğrudan pay sahiplerinin pay oranları
değişmeksizin dolaylı pay sahibi haline gelmesi sonucunu doğuran değişikliklere, özelleştirme
programında yer alan ön lisans sahibi tüzel kişinin kamu uhdesindeki paylarının satış veya devri
nedeniyle ilgili ön lisans sahibi tüzel kişinin doğrudan veya dolaylı ortaklık yapısında oluşan
değişikliklere, ön lisans sahibi tüzel kişinin ortaklık yapısında kontrol değişikliği
oluşturmayacak şekilde yapılan doğrudan veya dolaylı pay değişikliklerine, sermayesinin
yarısından fazlası doğrudan veya dolaylı olarak kamu kurum ve kuruluşlarına ait olan ön lisans
sahibi tüzel kişilerin ortaklık yapısında, kamu kurum ve kuruluşu niteliğini haiz ortak dışında
yeni ortak alınmamak kaydıyla, sermaye artışı ve/veya ortakların değişmesinden kaynaklanan
doğrudan veya dolaylı ortaklık yapısı değişikliklerine, TTK hükümleri kapsamında, ön lisans
sahibi tüzel kişi ile bu tüzel kişinin doğrudan ve dolaylı tüzel kişi ortaklarının kendi paylarını
iktisap etmesi sonucu, söz konusu ön lisans sahibi tüzel kişinin ortaklık yapısında gerçekleşen
doğrudan veya dolaylı ortaklık yapısı değişikliklerine, yurt dışında kurulmuş tüzel kişilerce
veya bu tüzel kişilerce kontrol edilen ve TTK kapsamında kurulmuş tüzel kişiler tarafından,
yurt dışı kaynak kullanılması suretiyle ön lisans sahibi tüzel kişilikte gerçekleştirilen doğrudan
veya dolaylı pay edinimlerine, ön lisans sahibi tüzel kişinin ortaklık yapısında doğrudan veya
dolaylı paya sahip olan ve eşler ile aralarında birinci derece kan hısımlığı bulunan gerçek kişiler
arasında yapılan pay devirleri sonucunda söz konusu ön lisans sahibi tüzel kişinin ortaklık
yapısında gerçekleşen doğrudan veya dolaylı ortaklık yapısı değişikliklerine, Tasarruf
Mevduatı Sigorta Fonu tarafından yönetimine el konulan ön lisans sahibi tüzel kişinin ortaklık
yapısında gerçekleşen doğrudan veya dolaylı ortaklık yapısı değişikliklerine, YEKA için
verilen önlisanslarda önlisans sahibi tüzel kişinin doğrudan ve/veya dolaylı ortaklık yapısı
değişikliklerine söz konusu yasak hükümleri uygulanmayacaktır.
18
Elektrik Piyasasında Üretim Şirketlerinin Esas Sözleşmeleri ve Özellik Arz Eden Konular, B. E. Duranay, C. Güneş
SONUÇ
Referanslar
[1] Elektrik Piyasası Kanunu Yorum ve Açıklamaları, Cengiz Güneş, Ankara 2003
[2] Kamu hizmetlerinin değişen koşullara uyarlanması ihtiyacının doğurduğu sonuçlar diğer
idareler ile karşılaştırıldığında, bağımsız idari otoritelerin düzenleme ve mevcut
düzenlemelerde değişiklik yapma yetkisinin (ilgili sektörün dinamik yapısı gereği) daha
kapsamlı olması gerektiği sonucuna götürmektedir.
[3] 27.10.2022 gün ve 11331-1 ve11331-2 sayılı Kurul Kararları, 19.11.2022 gün ve 32018
Sayılı Resmî Gazete
[4] 27.10.2022 gün ve 11326 sayılı Kurul Kararı, 19.11.2022 gün ve 32018 Sayılı Resmî Gazete
[5] 22.11.2022 gün ve 32021 sayılı Resmî Gazetede yayımlanan Enerji Piyasası Düzenleme
Kurulunun 17/11/2022 Tarihli ve 11410 Sayılı Kararı ile üretim lisansı sahibi bir tüzel kişinin
tedarik lisansı alamayacağına ilişkin 27/03/2014 tarihli ve 4935-19 sayılı Kurul Kararı
yürürlükten kaldırılmıştır.
[6] 27.10.2022 gün ve 11332 sayılı Kurul Kararı, 19.11.2022 gün ve 32018 Sayılı Resmî Gazete
[7] Bu konuda detaylı makale aşağıdaki linkte yer almaktadır, “Elektrik Piyasasında Finansman
Kuruluşlarının Üretim Şirketine Müdahale Hakkının Hukuki Çerçevesi” Cengiz Güneş,
https://www.cengizgunes.com.tr/
19