Professional Documents
Culture Documents
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي
تاريخ نشر المقال2019/07/21 : تاريخ قبول المقال للنشر2019/07/18 : تاريخ استالم المقال2019/06/30 :
د .آزوا عبد القادر
أستاذ محاضر أ – جامعة أدرار -الجزائر
ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ
الملخص :باللغة العربية
يعتبر بحث القيمة القانونية للعقود العرفية من المسائل ذات األهمية في المجال العقاري و ذلك بالنظر إلى
انتشارها الواسع في الجزائر ،حتى بعد تبني المشرع لقاعدة الرسمية في التعامالت العقارية.
و إذا كان التطبيق السليم للقانون يقتضي أن العقود العرفية ليست ذات قيمة كسندات إثبات للملكية ،فإن المشرع الجزائري
أقر جملة من اآلليات يمكن من خاللها تسوية وضعية هذه العقود .
الكلمات المفتاحية:
Abstract :
The study of the legal value of customary contracts in the area of real estate is important, due
to the spread of these contracts in Algeria even after the adoption of the official rule by the
legislator.
The proper application of the law imposes non-recognition of customary contracts of any
value, but the Algerian legislator decided to enact mechanisms to resolve his situation.
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
148
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
مقدمة :
حسب القواعد العامة في التعامالت العقارية فإن إنشاء الحقوق العينية العقارية أو نقلها يقتضي
شهرها ،وفي غياب هذا اإلجراء فإن هذه التصرفات ال تنشأ سوى التزامات شخصية بين أطرافها.
و الشهر العقاري كآلية لتنظيم الملكية العقارية يقتضي قاعدتين أساسيتين هما قاعدة الرسمية في
التعامالت العقارية ،وقاعدة الشهر المسبق للحقوق العقارية و التي بموجبها ال يمكن إجراء أي عملية
شهر في المحافظات العقارية من أي شخص ألي سند ما لم يكن سند المتصرف أو المالك السابق قد
سبق شهره أو على األقل تم شهره بشكل متزامن مع السند المقدم لإلشهار.
و في ظل تبني المشرع الجزائري لنظام الشهر العيني فإنه بموجب استكمال إجراء المسح العقاري
و تأسيس السجل العقاري تتوفر قاعدة معلومات دقيقة حول العقارات بما يسمح بتثبيت الملكية و الحقوق
العينية المتعلقة بها بشكل نهائي عن طريق الدفتر العقاري،أما في المناطق التي لم يستكمل فيها هذا
اإلجراء فإنه من الناحية القانونية ال تثبت الملكية العقارية إال بموجب عقد توثيقي ،أو عقد إداري 1أو حكم
قضائي.2
-إن العقد اإلداري ال يعد سنداً للملكية في كل األحوال فقد يكون مجرد إثبات للتعامل الذي تم بين اإلدارة و المستفيد، 1
لذلك يشترط في العقد اإلداري أن يفرغ في شكل عقد رسمي ناقل للملكية يحرره مدير أمالك الدولة بصفته موثق الدولة
والجماعات المحلية أو الموثق الذي اختارت اإلدارة اللجؤ إليه كما هو الحال بالنسبة للوكاالت العقارية المحلية .و حتى
تكون هذه العقود ذات حجية يجب إشهارها في المحافظة العقارية و أن تكون صادرة عن المالك أو بترخيص منه وتتضمن
تنازل عن الملكية العقارية .مقني بن عمار ،األحكام القانونية المتعلقة بصحة و بطالن المحررات الثوثيقية دراسة في
القانون الجزائري ،دار هومة ،الجزائر ،2014 ،ص .99ليلى طلبة ،الملكية العقارية الخاصة وفقاً ألحكام التشريع
الجزائري ،دار هومة ،الجزائر ،الطبعة الثانية ،2011ص .78
-إذا لم يتضمن الحكم القضائي المعلومات الدقيقة فإن ذلك من شأنه أن يقلل من قيمة الحكم القضائي كسند إثبات 2
للملكية .فحسب التعليمة الصادرة عن و ازرة المالية سنة 1995موجهة إلدارة المسح فإن األحكام القضائية التي ال تحتوي
على المعلومات المتعلقة بالحقوق العقارية التي تكرسها تعلمب معاملة العقد العرفي الصحيح .أما التعليمة 16المؤرخة في
24ماي 1998المتعلقة بسير عمليات مسح األراضي و الترقيم العقاري الصادرة عن المديرية العامة لألمالك الوطنية
فقد أكدت أنه في حالة عدم دقة المعلومات الواردة في السند المثبت للملكية يتعين اللجؤ إلى التحري ،على أن للمحافظ
العقاري في هذه الحاالت أن يفرض على صاحب السند إفراغه في عقد توثيقي قبل شهره على أساس أن الحكم يعامل
معاملة العقد العرفي الثابت التاريخ قبل جانفي .1971ليلي زروقي .عمر حمدي باشا ،المنازعات العقارية ،طبعة ،2018
ص . 51.50
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
149
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
وعلى الرغم من أهمية ما أقره المشرع بهدف ضبط الملكية العقارية إال أن إعمال هذه الضوابط اصطدم
بجملة من العوائق تعود في معظمها إلى المراحل التي مرت بها الملكية العقارية في الجزائر بداية من
مرحلة االستعمار،و التي من أبرزها االنتشار الواسع للعقود العرفية.
و لما كانت قاعدة الرسمية تقتضي بطالن العقود العرفية كسندات للملكية العقارية فقد أقر المشرع
مجموعة من اآلليات يهدف البحث إلى دراستها من خالل اشكالية تتمحور حول مضمون هذه اآلليات ؟
ومدى فاعليتها في تحقيق الغرض الذي أقرت من أجله؟.
وحرصاً على بلوغ الغاية من البحث انتهجنا المنهج الوصفي التحليلي الذي يقتضيه الموضوع ،مقسمين
البحث إلى مطلبين يتضمن األول تسوية الملكية استناداً إلى تاريخ العقد العرفي ،أما الثاني فيتضمن
التسوية استناداً إلى الحيازة كواقعة مادية.
المطلب األول :تسوية الملكية العقارية استناداً إلى تاريخ العقد العرفي
العقود العرفية هي سندات صادرة عن األفراد دون أن يتدخل في تحريرها موظف عام ،أو شخص
مكلف بخدمة ،و يشترط في المحرر العرفي الكتابة و كذا التوقيع ،وال يكون حجة على الغير إال إذا كان
1
ثابت التاريخ.
و حسب نص المادة 89من المرسوم 67-76المتعلق بتأسيس السجل العقاري و المعدلة بالمرسوم
2123-93فإنها تستثنى من قاعدة الشهر المسبق السندات الثابتة التاريخ قبل 1971/01/01بعد ما
حسب المادة 328من القانون المدني :ال يكون العقد العرفي حجة على الغير في تاريخه إال منذ أن يكون له تاريخ -1
ابتداء:
ً ثابت ،ويكون تاريخ العقد ثابتاً
2
- -المرسوم 123-93المؤرخ في 1993-05-19المعدل و المتمم للمرسوم رقم ،63-76الجريدة الرسمية العدد
34المؤرخة في .1993-05-23
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
150
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
كانت تشمل فقط السندات الثابتة التاريخ قبل أو مارس 1961بموجب المرسوم 210-80المعدل و
المتمم للمرسوم .63-76
وعلى هذا األساس نص المشرع على أن يمكن تسوية سندات الملكية المتمثلة في عقود عرفية ثابتة
التاريخ ،وهنا نميز بين ثالثة مراحل:
أوالً :العقود الثابتة التاريخ قبل :1961-03-01حيث تقوم المحاكم بتثبيت صحة هذه العقود بعد أن
يقدم األطراف شهادة من البلدية بأن العقار ال يدخل ضمن الصندوق الوطني للثورة الزراعية ،و ال ضمن
1
االحتياطات العقارية.
و بالنظر إلى األحكام القضائية المثبة لهذهالعقود لم تكن تتضمن التعيين الدقيق للعقار أو الحق العيني،
فقد كان يتم رفض ايداعها للشهر لدى المحافظة العقارية ،و بالتالي كثرة الدعاوى االدارية ضد ق اررات
رفض االيداع.
ثانياً :العقود العرفية الثابتة التاريخ قبل :1971-01-01حيث نتج عن المرسوم 123-93تمديد فترة
1961-03-01إلى تاريخ (1971-01-01تاريخ دخول قانون التوثيق حيز التنفيذ) ،حيث تكتسب
العقود العرفية الصفة الرسمية باللجؤ للموثق دون الحاجة إلى القضاء إلثبات صحتها.
فيتم اللجؤ إلى الموثق لتحريرعقد إيداع يثبت محتوى العقد العرفي يتم شهره في المحافظة العقارية.
ثالثاً :المنشور الرئاسي المؤرخ في : 1976/06/30و الذي كان الغرض منه تصحيح العقود العرفية
الثابتة التاريخ قبل 1974/03/05تاريخ العمل بقانون اإلحتياطات العقارية ،وقد أناط هذا المرسوم
بالمحاكم تسوية وضعية القطع األرضية التي اشتراها الخواص قبل تاريخ العمل بقانون االحتياطات
العقارية بدون تحرير عقد توثيقي ورفعت أمام المحاكم دعاوى بصحة البيوع .وقد ألزم هذا المنشور
المحاكم بأن تتحرى تاريخ البيع بأن يكون قبل 1974/03/05حيث ال تصحح سوى البيوع المبرمة قبل
قانون االحتياطات العقارية ،و أن جميع شروط البيع قد تحققت .ويجب على األحكام القضائية الصادرة
بهذا الشأن أن تراعي المرسوم 28-76المؤرخ في 1976/02/07الذي يحدد كيفية تحديد الحاجيات
العائلية لمالكي األرض في ميدان البناء .على أن هذه األحكام القضائية الصادرة في هذا الشأن تقوم مقام
العقود الموثقة تشهر و تنتج آثارها بالنسبة للغير.
ومن حيث القيمة القانونية لهذا المنشور فهو مجرد وجهة نظر الحكومة حول األمر رقم 26-74المتعلق
باالحتياطات العقارية ،إضافة إلى أنه لم يراعي قاعدة الرسمية المقررة بموجب األمر 91-70المتعلق
بالتوثيق و التي يترتب عن تخلفها بطالن العقد .كما أن هذا المنشور يسمح بالتهرب من اإلجراءات التي
يفرضها قانون التوثيق إذ لم يحدد مدة لتصحيح البيوع العرفية ،و أنه ال يستلزم تسجيل العقود العرفية لدى
مصلحة التسجيل و الطابع بمفتشية الضرائب لكي يكون لها تاريخ ثابت و بالتالي يسهل التأكد من
1
صحتها.
ومن حيث االجتهاد القضائي فقد استقرت المحكمة العليا سنة 1997بعد فترة من التناقض بين
األحكام القضائية بشأن العقود العرفية الثابتة التاريخ بعد ، 1971/01/01حيث قضت الغرفة المجتمعة
للمحكمة العليا بتاريخ 1997/02/1ببطالن هذه العقود و إرجاع الطرفين إلى الحالة التي كانا عليها قبل
2
التعاقد.
ومع ذلك فإن المحكمة العليا قضت في قرار لها بتاريخ 2008/05/14بأن التصريح ببطالن العقد
العرفي المتضمن بيع عقار ال يحول دون االستئناس به إلثبات تاريخ بداية الحيازة باعتبارها واقعة مادية
3
يجوز إثباتها بكافة الطرق حسب المادة 827قانون مدني.
و لقد كان لهذا التوجه الق ضائي أثره البالغ في التعامالت العقارية باعتباره يتناسب و التطبيق السليم
للقانون السيما نصوص القانون المدني و بصفة خاصة المادة 324مكرر 1و كذا القوانين الخاصة
كالمادة 29من القانون 25-90قانون التوجيه العقاري المعدل و المتمم 4.و المادة 41من القانون -91
-1حمدي باشا ،حماية الملكية العقارية الخاصة ،المرجع السابق ،ص 20وما يليها.
-2محمودي عبد العزيز ،آليات تطهير و تسوية سندات الملكية العقارية الخاصة في التشريع الجزائري ،منشورات بغدادي،
الطبعة الثانية ،2010ص .148حمدي باشا ،حماية الملكية العقارية الخاصة ،المرجع السابق ،ص .23
-3قرار رقم 448006بتاريخ ،2008-05-14مجلة المحكمة العليا ،2010 ،عدد خاص ،ج ،3ص .107نقل عن
جمال سايس ،االجتهاد الجزائري في القضاء العقاري ،المرجع السابق ،ص .725
-4المادة 29من القانون 25-90المؤرخ في 18نوفمبر 1990المتعلق بالتوجيه العقاري المعدل و المتمم" يثبت الملكية
الخاصة لألمالك العقارية و الحقوق العينية عقد رسمي يخضع لقواعد اإلشهار العقاري".
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
152
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
10المتضمن قانون األوقاف المعدل و المتمم1.و كذا المادة 63من القانون 25-91المتضمن قانون
2
المالية لسنة .1992
وعليه فالعقود العرفية المتعلقة بالعقارات المبرمة بعد 1971/01/01تعتبر باطلة بطالناً مطلقاً حتى و
لو تم تسجيها بمصلحة التسجيل و الطابع بمفتشية الضرائب 3.ومع ذلك تجب اإلشارة إلى أن المحكمة
العليا أقرت في بعضأحكامها أن عقد االيجار الزراعي يمكن إفراغه في شكل عرفي 4،عمالً بنص المادة
5
53من القانون 25-90المتعلق بالتوجيه العقاري.
و اعتبار العقد العرفي عقد باطالً ال يمنع من تقديمه كمستند في إطار عملية المسح العقاري ،إال
أن هذا النوع من السندات يطرح العديد من االشكاالت التي تساهم في تأخر إجراءات المسح ،ذلك أن هذه
6
العقود قد ال تكون دقيقة من حيث المحتوى ،أو من حيث تعيين العقار ،أو من حيث مساحته أو حدوده.
المطلب الثاني :تسوية الملكية العقارية استنادا إلى اثبات الحيازة كواقعة مادية
باإلضافة إلى القواعد العامة المنصوص عليها في القانون المدني و المتعلقة بالحيازة أقر المشرع
الجزائري آليات أخرى تستند إلى الحيازة كسبب من أسباب كسب الملكية العقارية.
-1المادة 41من القانون 10-91المؤرخ في 27أبريل 1991المتعلق باألوقاف المعدل و المتمم " يجب على الواقف
أن يقيد الوقف بعقد لدى الموثق و أن يسجله لدى المصالح المكلفة بالسجل العقاري الملزمة بتقديم إثبات له و إحالة نسخة
منه إلى السلطة المكلفة باألوقاف".
-2المادة 63من القانون 25-91المؤرخ في 1991/12/16المتضمن قانون المالية لسنة " 1992يمنع مفتشوا
التسجيل من القيام بإجراء تسجيل العقود العرفية المتضمنة األموال العقارية أو الحقوق العقارية ،المحالت التجارية أو
الصناعية أو كل عنصر يكونها التنازل عن األسهم و الحصص في الشركات ،االيجارات التجارية ،إدارة المحالت التجارية
أو المؤسسات الصناعية ،العقود التأسيسية أو تعديلية للشركات".
-3حمدي باشا ،حماية الملكية العقارية الخاصة ،المرجع السابق ،ص.25
4
-ق ارر رقم ( 233101الغرفة العقارية) بتاريخ ،2002/07/17مجلة المحكمة العليا ،2004 ،عدد ،2ص .305نقالً
عن جمال سايس ،االجتهاد الجزائري في القضاء العقاري ،منشورات كليك ،الطبعة الثانية ،2013ص .460قرار رقم
( 656494الغرفة العقارية) بتاريخ 2011/02/10مجلة المحكمة العليا ،2011 ،عدد ،1ص .157نقالً عن جمال
سايس ،االجتهاد الجزائري في القضاء العقاري ،المرجع السابق ،ص .818
-5المادة 53من القانون 25-90المتضمن قانون التوجيه العقاري" تكيف األحكام التشريعية المعنية المعمول بها في
مجال عقود االيجار حسب الحاجة من أجل أن تنص على كل األشكال القانونية التي تحث على استثمار األراضي ال سيما
عن طريق ترقية االستثمارات المنتجة و تحسين هيكل المستثمر العقاري.
و يجب أن تتوافق مدة االيجار مع األهداف السالفة الذكر و يمكن أن تحرر عقود االيجار الفالحي في شكل عقود عرفية".
-6نعيمة حاجي ،المسح العام و تأسيس السجل العقاري في السجل ،دار الهدى ،الجزائر ،2009 ،ص .151
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
153
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
فحسب نص المادة 39من القانون 25-90المتعلق بالتوجيه العقاري 1فإنه يمكن كل شخص
يمارس في أراضي الملكية الخاصة ،التي لم تحرر عقودها ،ملكية مستمرة وغير منقطعة و هادئة و
عالنية ال تشوبها شبهة أن يحصل على شهادة الحيازة.
فتعتبر شهادة الحيازة هي وسيلة مبسطة وسريعة لالعتراف بالملكية يسلمها رئيس المجلس الشعبي
البلدي الكائن بدائرة اختصاصه العقار محل الطلب ضمن الضوابط و الشروط التي يحددها قانون التوجيه
2
العقاري.
وحسب نص المادة 39السالفة الذكر فإن شهادة الحيازة ال تمنح إال على أراضي الملكية الخاصة التي لم
تحرر عقودها و لم يشرع فيها مسح األراضي ،فال تسلم بمناسبة األراضي التي استكملت فيها عميات
المسح ،أو التي لم يتم مسحها و لكن ملكيتها ثابتة بعقود مشهرة .كما أن شهادة الحيازة ال تنتج آثارها إال
3
بعد شهرها في المحافظة العقارية.
ومتى استوفت شهادة الحيازة الشروط و االجراءات القانونية رتب كافة آثارها ،فبموجبها يمكن للحائز رهن
العقار لفائدة هيئات القرض ،كما يمكنه القيام ببعض التصرفات كأعمال البناء و الهدم ،كما يمكنه
4
االحتجاج بالملكية و التقادم المكسب أثناء التصفية النهائية للوضعية القانونية للعقار.
غير أن شهادة الحيازة هي ذات طبيعة شخصية ،ذلك أن وفاة المتحصل عيها يؤدي إلى انقضاءها بعد
سنة واحد م ن الوفاة ،مالم يقم الخلف بطلب تسليم شهادة حيازة جديدة باسمهم .كما أن شهادة الحيازة غير
قابلة للبيع ،و أنها ال تغيير من الوضعية القانونية للعقار ألن المحتصل عليها يبقى مجرد حائز إلى غاية
استكمال إجراءات مسح األراضي العام و تأسيس السجل العقاري 5،وانقضاء مهلة الترقيم المؤقت دون
منازعة أو اعتراض 6،كما يمكن للحائز بناء على سند حيازي رفع دعوى قضائية أمام القضاء العقاري
-1القانون 25-90مؤرخ في أول جمادى األولى عام 1411الموافق 18نوفمبر 1990يتضمن التوجيه العقاري،
المعدل و المتمم.
-2مع مراعاة المرسوم التنفيذي 254-91المؤرخ في 27يوليو 1991المتعلق بكيفيات إعداد شهادة الحيازة و تسليمها.
ج.ر .ع ،36مؤرخة في 31يوليو .1991
-3ليلي زروقي ،عمر حمدي باشا ،المنازعات العقارية ،المرجع السابق ،ص .73
-4حمدي باشا ،آليات تطهير الملكية العقارية الخاصة ،دار هومة ،الجزائر ،2013 ،ص .92
-5المادة 47من القانون 25-90المتعلق بالتوجيه العقاري ،المعدل و المتمم" تصفى الوضعية القانونية التي تنطبق
على العقارات المعنية بشهادة الحيازة التي أسسها هذا القانون بمناسبة أشغال إعداد مسح األراضي العام و تكوين السجل
العقاري في البلدية المعنية بموجب األمر رقم 74-75المؤرخ في 12ديسمبر 1975المذكور أعاله".
-6المادة 13من المرسوم 63-76المتعلق بتأسيس السجل العقاري " يعتبر الترقيم مؤقتاً لمدة أربهة ( )04أشهر يجري
سريانها ابتداء من يوم الترقيم ،بالنسبة للعقارات التي ليس لمالكيها الظاهرين سندات ملكية قانونية و الذين يمارسون حسب
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
154
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
للمطالبة باكتساب الملكية بالتقادم المكسب طبقاً ألحكام القانون المدني قبل حلول عملية المسح العقاري
1
في المنطقة الكائن بها العقار المعني.
كما يمكن تسوية الملكية في إطار التحقيق العقاري وذلك بعد إلغاء نظام عقود الشهرة و الذي
عيب عليه سطحية اإلجراءات ،و غياب المعاينة الميدانية.
فبغية استدراك النقائص التي شابت نظام عقود الشهرة 2،أصدر المشرع القانون 02-07بتاريخ
27فبراير 2007المتضمن تأسيس إجراء لمعاينة حق الملكية العقارية و تسليم سندات الملكية عن
4
طريق تحقيق عقاري3،والذي يهدف إلىتسوية سندات الملكية استنادا إلى الحيازة و التقادم المكسب.
ومن حيث الشروط الموضوعية لتسوية سند الملكية عن طريق التحقيق العقاري فإنه يشترط في
العقار أن يكون واقعاً في بلدية لم تخضع إلجراءات المسح ،و أن يكون ضمن األمالك الخاصة ،حيث
تستبعد األمالك الوطنية العامة و الخاصة و كذا األمالك المسماة عرش 5.كما يشترط أن يكون العقار بال
6
سند ،أو كان محل سند ملكية محرر قبل 01مارس .1961
أما من حيث الحيازة فيشترط أن تكون الحيازة قانونية بتحقق الركنين المادي و المعنوي حسب
قواعد القانون المدني .كما يشترط استكمال مدة الحيازة وهي إما 15سنة بدون انقطاع ،أو 10سنوات
متى توافر حسن النية و السند الصحيح ( م 827قانون مدني).
المعلومات الناتجة عن وثائق مسح األراضي ،حيازة تسمح لهم باكتساب الملكية عن طريق التقادم المكسب طبقاً لألحكام
القانونية المعمول بها في هذا المجال.
و يصبح الترقيم نهائياً عند انقضاء المدة المحددة في الفقرة السابقة فيما لم يعلم المحافظ بأي اعتراض يتعلق بحق الملكية
أو فيما إذا سحبت أو رفضت االعتراضات التي تكون قد حدثت".
-1حمدي باشا ،آليات تطهير الملكية العقارية الخاصة ،المرجع السابق ،ص 93وما يليها.
-2المرسوم 352-83المؤرخ في 1983-05-21المتضمن إجراءات التقادم المكسب و إعداد عقد الشهرة المتضمن
االعتراف بالملكية ،الجريدة الرسمية العدد 21المؤرخة في .1983-05-04
-3القانون رقم 02-07المؤرخ في 2007-02-27يتضمن تأسيس تحقيق عقاري ،الجريدة الرسمية العدد ،15المؤرخة
في 28فبراير .2007المرسوم التنفيذي 147-08المؤرخ في 2008-05-19المتعلق بعمليات التحقيق العقاري و تسليم
سندات الملكية ،الجريدة الرسمية العدد 26المؤرخة في .2008-05-25
-4محمودي عبد العزيز ،المرجع السابق ،ص .247
-5المادة 03من القانون 02-07المتضمن التحقيق العقاري
6
-المادة 02من القانون 02-07المتضمن التحقيق العقاري
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
155
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
ومن حيث إجراءات المعاينةفإنه يمكن لكل طبيعي أو معنوي متى توافرت شروط العقار و الحيازة
أن يقدم طلباً لفتح تحقيق عقاري ،و يقدم الطلب إلى المدير الوالئي للحفظ العقاري المختص إقليماً1.و
2
يمكن فتح التحقيق بصفة فردية أو بصفة جماعية.
و تتحدد وظائف المحقق العقاري بالتنقل الميداني إلى عين المكان ويشرع في معاينة العقار بحضور
صاحب الطلب أو المعني ،كما يقوم بجرد األمالك التي ليس لها سند ،و يسجل وقائع الحيازة ،يجمع
المعلومات بشأن الوضعية القانونية و المحتوى المادي للعقار ،كما يدون التصريحات التي يتلقاها و
يتحقق منها.3.
بعد ذلك يقوم المحققبتحرير محضر مؤقت مسبب يتضمن نتائج التحقيق ،هذا المحضر يكون
4
محل نشر عن طريق اللصق في مقر بلدية موقع العقار .فإذا تلقى المحقق العقاري احتجاج أو اعتراضاً
في إطار المدد المحددة فإنه يحدد جلسة للصلح ،و إذا انتهى الصلح بالتفاق يحرر المحقق محض اًر
للصلح و يستأنف إجراء التحقيق 5،أما إذا انتهت محاولة بعدم االتفاق فيحرر محضر بذلك و للطرف
6
المحتج أو المعترض رفع دعوى قضائية أمام الجهة القضائية المختصة ضمن اآلجال القانونية.
أما إذا لم يتلقى المحقق العقاري احتجاجات أو اعتراضات فإنه يحرر محضر نهائي يسجل فيه
وعلى إثر هذا المحضر يلتزم المهندس الخبير العقاري بوضع معالم حدود العقار نتائج التحقيق،
بحضور المحقق العقاري وعلى نفقة صاحب الطلب أو المعني ،كما يحرر محضر وضع المعالم و يتمم
7
بمخطط طبوغرافي.
وعلى إثر تحرير المحضر النهائي من طرف الحقق العقاري ،يقوم المدير الوالئي للحفظ العقاري
بإصدار مقرر ترقيم عقاري باسم المالك المعني للعقار محل التحقيق ،و يرسل هذا المقرر إلى المحافظ
العقاري قصد استكمال إجراءات تسليم سند الملكية1.حيث يقوم المحافظ العقاري بإجراء الترقيم العقاري
عن طريق شهر الحقوق المعاينة أثناء التحقيق العقاري في السجل العقاري ،وعلى إثر هذا االشهار يعد
المحافظ العقاري سند الملكية حسب النموذج المرفق بالمرسوم 2،147-08ثم يرسله إلى المدير الوالئي
3
للحفظ العقاري لتسليمه للمعني.
خاتمة :
-منذ صدور األمر 91-70المتضمن قانون التوثيق فإن السند الرسمي يعتبر الشكل الوحيد إلثبات
الملكية العقارية أو الحقوق العينية العقارية.
االنتشار الواسع للعقود العرفية كان له أثره البالغ على إعمال قاعدة الرسمية في التعامالت العقارية -
إذ أصبحت واقعاً يفرض نفسه إما لغياب الوعي القانوني أو بسبب بطء إجراءات المسح.
بعد فترة من تناقض األحكام القضائية بشأن العقود العرفية الثابتة التاريخ بعد دخول األمر 91-70 -
حيز التنفيذ قضت المحكمة العليا بغرفها مجتمعة بتاريخ 1997/02/10ببطالن العقود العرفية و
إرجاع الطرفين إلى الحالة التي كان عليها قبل التعاقد ،وبذلك تكون المحكمة العليا قد آثرت التطبيق
السليم للقانون.
-في حكمها الصادر بتاريخ 2008/05/14قضت المحكمة العليا بأن بطالن العقد العرفي ال يحول
دون االستئناس به إلثبات تاريخ بداية الحيازة باعتبارها واقعة مادية.
رغم أن المحكمة العليا استقرت على بطالن العقود العرفية في التعامالت العقارية إال أنها أقرت في -
بعض أحكامها أن عقد االيجار الزراعي يمكن إفراغه في شكل عرفي عمالً بنص المادة 53من
القانون 25-90المتعلق بالتوجيه العقاري.
لقد سعى المشرع من خالل تعديل قانون األمالك الوطنية سنة 2008إلى التطبيق السليم للقانون -
فيما يتعلق بإثبات الملكية ،فإما أن تثبت الملكية بسند يقره القانون ،أو أن تستند إلى الحيازة كواقعة
مادية متى توفرت شروطها ،وفي غياب ذلك تعتبر األراضي ملكاً للدولة ومتى اعتبرت كذلك فإن أي
عمل أو تصرف يمثل اعتداءا على أمالك الدولة يستدعي تطبيق اإلجراءات الردعية المقررة .غير
أن نص المادة 54مكرر من قانون األمالك الوطنية المعدل سنة 2008و إن كان يمكن إعماله
1
-المادة 15قانون .02-07المادة 21 ،20مرسوم .147-08
2
-المادة 16قانون .02-07المادة 21مرسوم .147-08
3
-المادة 16قانون .02-07
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
157
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
في مجال تسوية ملكية األراضي غير المبنية في المناطق الصحراوية ،غير أن هذه المناطق تشمل
حسب قانون التوجيه العقاري األراضي التي تقل فيها نسبة األمطار عن 100مللم وهو ما يطرح
إشكاالً حول تحديد نطاقها .و حسب هذا النص و الذي يعد تأكيداً لنص المادة 773قانون مدني
حيث تعتبر ملكاً من أمالك الدولة جميع األمالك الشاغرة التي ليس لها مالك.
-حرصاً من المشرع على تسوية وضعية العقارات التي تستند إلى الحيازة وحدها أقر المشرع مجموعة
من اآلليات تمثلت في شهادة الحيازة و التحقيق العقاري.
-رغم أهمية اآلليات التي جاء بها المشرع لتسوية حاالت الحيازة يبقى للقضاء دور بارز و هام جداً
في هذا المجال ذلك أن القضاء يمثل المالذ األخير خاصة في حاالت عدم الصلح في حاالت
التحقيق العقاري ،وهو ما يجعل من تكوين القضاء و تخصصه ضرورة ملحة.
المصادر والمراجع:
المؤلفات:
.1بن عبيرة عبد الحفيظ ،إثبات الملكية العقارية و الحقوق العينية العقارية فيالتشريع الجزائري ،دار هومة،
الجزائر.2003 ،
.2جمال بوشنافة ،شهر التصرفات العقارية في التشريع الجزائري ،دار الخلدونية ،الجزائر.2006 ،
.3جمال سايس ،االجتهاد الجزائري في القضاء العقاري ،منشورات كليك ،الطبعة الثانية .2013
.4حمدي باشا ،حماية الملكية العقارية الخاصة ،دار هومة ،الطبعة التاسعة .2013
.5حمدي باشا ،آليات تطهير الملكية العقارية الخاصة ،دار هومة ،الجزائر.2013 ،
.6دوة اسيا ،رمول خالد ،اإلطار القانوني و التنظيمي لتسجيل العقارات في التشريع الجزائري ،دار هومة،
الجزائر،الطبعة الثانية .2009
.7ليلي زروقي ،عمر حمدي باشا ،المنازعات العقارية ،دار هومة ،طبعة .2018
.8ليلى طلبة ،الملكية العقارية الخاصة وفقاً ألحكام التشريع الجزائري ،دار هومة ،الجزائر ،الطبعة الثانية
.2011
.9مجيد خلفوني ،شهر التصرفات العقارية في القانون الجزائري ،دار هومة ،الجزائر ،الطبعة الثانية
.2011
محمد حسنين ،عقد البيع في القانون المدني الجزائري ،ديوان المطبوعات الجامعية ،الجزائر، .10
الطبعة الخامسة .2006
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
158
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
.11محمودي عبد العزيز ،آليات تطهير و تسوية سندات الملكية العقارية الخاصة في التشريع الجزائري،
منشورات بغدادي ،الطبعة الثانية .2010
.12مقني بن عمار ،األحكام القانونية المتعلقة بصحة و بطالن المحررات الثوثيقية دراسة في القانون
الجزائري ،دار هومة ،الجزائر.2014 ،
.13نعيمة حاجي ،المسح العام و تأسيس السجل العقاري في السجل ،دار الهدى ،الجزائر.2009 ،
.14ويس فتحي ،الشهر العقاري في القانون الجزائري و القوانين المقارنة ،دار هومة ،الجزائر.2014 ،
النصوص القانونية:
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
159
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019
آليات تسوية وضعية الملكية العقارية الخاصة الثابتة بعقد عرفي ــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ ــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــــ د .آزوا عبد القادر
مجلة القانون والتنمية المحلية ،مخبر القانون والتنمية المحلية ،ادرار– الجزائر ISSN:2676-2420المجلد،01:
160
EISSN: العدد ،02 :السنة :جوان2019