Professional Documents
Culture Documents
أثر الترخيص الإداري على المسؤولية عن مضار الجوار غير المألوفة
أثر الترخيص الإداري على المسؤولية عن مضار الجوار غير المألوفة
455
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
مقدمة
ـرد م ـدأ أخا ـي ا للرتـ عليـا القـاشاو أي لقد كاشت مضار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة
يعيــة اجت اعيــة وجــدل اجلــاوار وا عــة أثــر وكــا ااةت ــام بــا منــذ القــدم شظــرا
اإلشســا بط يعتــا ا لســتطيف أ لعــي منــذ أ وجــد اإلشســا علــى ســطح ا رأل
مبفــردم منعــنا عــن اجل اعــة وأخــذ بــالتطاور والت لــاور بتــى أصـ ح للرــكل شظرلــة لطلـ
عليهـا بنظرلــة مضـار اجلــاوار يـ ر مللاوةــة وتـنداد أة يــة ةـذم النظرلــة يف الاو ـت احلــالي
شظــرا ارت ا هــا بعا ــال اجلــاوار ال ـ ترــهد تاوســعا ك ـ را شتي ــة للتطــاور الصــناعي
والتكناول ــاوجي والتاوس ــف الع راش ــي مم ــا أدى ملض اشتر ــار املنر ــصل املخصص ــة اس ــت ال
النرــا ال علــى اختاةهــا صــد بقيـ الــربح اــاوار املنرــصل املخصصــة للســكن ولقــد
صاب غلأل كقرة املضالقال وتطاورةا بي ظهرل مضار مل تكـاو معروةـة يف املارـي
تقل وتنعج رابة وصـ ة اجلـ را بيـ أصـ ح الفـرد يف الاو ـت احلارـر ا لسـتطيف أ
لت تف بالرابـة وادـدو يف مننلـا شظـرا لكقـرة واسـت رارلة الضاورـا والضـ يج الصـادر
م ــن خ ــاره مننل ــا ك ــا أ ة ــذم املض ــار ــد لص ــل ر ــررةا ملض ب ــد الاوة ــاة كاستنر ــاق
ال ـا ال السـامة ا مــر الـذي دةـف الفقــا القـاشاوشي ملض ال ـ عـن وسـالل تضـ ن يالــة
ةعالــة لل ــ را خاصــة وأ ا رــرار تنــتج عــن اســتع ال واســت ال اجلــار حلقــا دو أ
تكاو لـا شيـة اإلرـرار ةل ـل أوا ملض تاوسـيف مفهـاوم اجلـاوار الـذي لعتـد بـا ملسـا لة اجلـار
املسؤول بي أص ح اجلاوار ا لقتصر على تاص العقارال وملمنا لكفي لت قـ اجلـاوار
عن ا ساس الذي تقـاوم عليـا املسـؤولية الت اور ب ا ماوال وا خخاص ثم ملض ال
ك ــا اتهــت الترــرلعال ملض ورــف يــاود علــى رلقــة اســت ال العقــارال وجعلــاوا مــن
الرتخيص يدا دا وكا ةذا القيد ررورة مل ة ملنـف و ـاوا الضـرر لل ـ را اجملـاورلن
أو عل ــى ا ــل التخفي ــل من ــا وجعل ــا ل ــدخل يف شط ــاق املض ــار املللاوة ــة ال ـ ا لس ــت
التعاولض عنها خاصة وأ املالأل عند استع الا أو است الا حلقـا ا لقصـد مـن ورالـا
شية اإلررار لذلأل اخرتإل املرـرا الرتخـيص ةهـاو ع ـارة عـن ـرار ةـردي لنرـ احلقـاوق
لصاحل ال الرتخيص وةاو استقنا لتاح للفرد دو اجل اعـة وا حيصـل عليـا اجلـار
454
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
ملا بعــد التلكــد والت قـ والف ــص بــل ممارســة ةــذا النرــاإل املــراد ترخيصــا ا ـ
بالنظ ــام الع ــام م ــقا ملغا أراد الـ ـ الرتخ ــيص تر ــيد وبن ــا عق ــار ة ــن واجـ ـ اإلدارة
التلكــد مــن أ ةــذا الترــييد ع ــارة عــن بنــا عــادي مــن أجــل اســتع الا يف الســكن وا
لقصــد مل امتــا اســت الا يف شرــاإل تــاري أو صــناعي ةا صــل أ جهــة اإلدارة أ تقــاوم
بف ــص د يــ لت قيــ الت ــاوا بــ احلق ــاوق يبــ بق ــاوق الــ الرتخ ــيص وبق ــاوق
اجلــ را اجمل ــاورلن بي ـ تق ــاوم باملفار ــلة ب ـ املض ــار ال ـ سيصــدرةا اس ــت ال ة ــذا
النراإل واملناةف ال سي نيها ال الرتخيص من ورالا ةـاغا رأل أ النرـاإل سـيتاولد
املن ــاةف الــ عن ــا مض ــار ا تت ــاو احل ــد امل ــللاو ةاشــا مت ــنح ل ــا الرتخ ــيص شظ ــرا
ســي نيها صــاب الرتخــيص واجملت ــف أكــا بكــق ر مــن املضــار ال ـ تــدخل يف النطــاق
أمـا ملغا رأل أ املللاو خاصة وأ املرارلف الصناعية والت ارلـة دـدم اا تصـاد الـاو
است ال ةذا النراإل سيتاولد عنا مضار تت او احلد املللاو ةهنا جهـة اإلدارة ا متـنح
الرتخــيص اإلداري ي ــ ر أش ــا ك ــق را م ــا لك ــاو اس ــتع ال أو اس ــت ال اجل ــار لل نر ــلة يف
شراإل مرخصا وأشا راعى القاواش والتنظي ال املع اول بها وبالريم من غلأل ةـا ةـذا
ااســتع ال أو ااســت ال تاولــد عنــا مضــار تــاو ل احلــد املــللاو ال ـ أدل ملض اإلرــرار
بــاجل را ا مــر الــذي دةعنــا ملض ــرح اإلخــكالية التاليـة :ةــل الرتخــيص اإلداري لعفــي
اجلــار مصــدر املضــار يــ ر املــللاو عــن ا رــرار ال ـ حلقــت باجل را خاصــة وأ جهــة
اإلدارة ا متـ ــنح الرتخـ ــيص ملا بعـ ــد التلكـ ــد مـ ــن أ اسـ ــت ال ةـ ــذا النرـ ــاإل ا ــ
باملصل ة العامة لل را .
بيـ خصـص القسـم ا ول واإلجابة عن ةذم اإلخكالية سـ ت املاورـاوا ملض سـ
لل ســؤولية عــن مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة والقســم القــاشي للــدةف بــالرتخيص اإلداري
اشتفا املسؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة.
أوا -املسؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
تعد املسؤولية الناخئة عن مضار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة شاوعـا خاصـا مـن أشـاواا املسـؤولية
املدشية ال أخذل يف الاو ت احلالي بالتاوسف شظرا لكقرة املضـالقال بـ اجلـ را الـذي
452
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
كا شتي ة التطاور الصناعي والتكناولـاوجي الـذي خـهدتا ال رـرلة ا مـر الـذي أدى ملض
وجــاود أرــرار مل تكــن ماوجــاودة يف املارــي ممــا جعــل الفقــا املعاصــر ل ـ عــن وســالل
تض ـ ن يال ــة ةعال ــة لل ــار املض ــرور اشطا ــا م ــن بدل ــد مفه ــاوم مض ــار اجل ــاوار ي ــ ر
املللاوةــة والــذي مــن خالــا تقــاوم مســؤولية اجلــار مصــدر املضــار وبدلــد ا ســاس الــذي
تقاوم عليا ةذم املسؤولية.
أوا - 0-مفهاوم مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
شتناول مفهاوم مضار اجلاوار ي ر املللاوةة بالتطرق ملض مفهاوما اشاوشا ثم ةقها.
أوا -0- 0-التعرلل القاشاوشي ملضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
شــص املرــرا اجلنالــري علــى مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة يف املــادة 2/196مــن القــاشاو
على اجلار أ لرجف على جـارم يف مضـار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة املدشي ال جا ةيها "لي
يـ ر أشـا زـاو لـا أ لطلـ مل الـة ةـذم املضـار ملغا تـاو ل احلـد املـللاو وعلـى القارــي أ
يعـ ـ ــة العقـ ـ ــار وماو ـ ـ ــف كـ ـ ــل منهـ ـ ــا بالنس ـ ـ ـ ة ل خـ ـ ــر لراعـ ـ ــي يف غلـ ـ ــأل العـ ـ ــر
وال رأل املخصص لا".
لتضح من خال املادة السـابقة أ املرـرا مل لتنـاول مفهـاوم املضـار يـ ر املللاوةـة وملمنـا
أخ ــار ملض معيارة ــا وة ــاو ت ــاو احل ــد امل ــللاو وملض اعت ــارال تق ــدلرةا والـ ـ تت ق ــل يف
يعة العقار ال رأل املخصص لا ماو ف كل عقار بالنس ة ل خر. العر
أوا - 6- 0-التعرلل الفقهي ملضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
لـا أو خيـره لقصد باملضار ي ر املللاوةة "ما كـا سـ ا للهـدم ومـا لـاوةن ال نـا سـ
()1
لتضـح عن ااشتفاا بالكلية و نـف احلـاوالج ا صـلية أي املنـاةف املقصـاودة مـن ال نـا "
من خال التعرلل السـاب أ مضـار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة تقتصـر علـى تلـأل الـ تل ـ
ب ــا ماوال العقارل ــة اىلاص ــة امل لاوك ــة لل ــ را دو ا ر ــرار الــ تل ــ با خ ــخاص
يعـة ال يئـة الـ عـا ةيهـا ا ةـراد وسـهاولتها ومل يف غلـأل واملنقاوال ولعل السـ
لصــل التطــاور التكناولــاوجي والصــناعي يف غلــأل الاو ــت التطــاور الــذي شرــهدم يف العصــر
با خخاص يف جسدةم(.)2 ومل لتصاور أ ا ررار د تل احلدل
455
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
الـذي مل تـر العـادة ك ا عرةت مضار اجلاوار ي ر املللاوةة على أشـا "الضـرر الفـاب
على ب لا"( .)3أو ةاو الضرر الذي لقل الرابة وةاو بالط ف ررر يـ ر عـادي شـا يـ ر
مللاو وخاره عن اإل ار الط يعي(.)4
كــن ودتلــل مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة عــن املضــار املللاوةــة أو العادلــة وةــي ال ـ
()5
عنهــا التعــاولض اــا املضــار اجلــاوار يــ ر وةــي الـ ا لســت لــها لل ـار أ لت
املللاوةة ةقد س القاول أشا ا لستطيف اجلار ب لها ومن ثم ةهي املاوج ة التعاولض.
()6
وبــدد عــدم مللاوةيــة املضــار مبعيــار تــاو احلــد املــللاو وةــاو مــن املعــال ر املرشــة
بقاعدة جامدة تتكيل مف الظرو املختلفة وتاواجـا احلاجـال املـت رة وتسـت ي ولي
()7
م ــقا اع ــال احلف ــال الــ تق ــام يف ةص ــل الص ــيل اجمل ــاورة ملقتض ــيال ك ــل منه ــا
لعقارال خمصصة للسكن وال لصل رـ ي ها ملض بـد ا لسـتطيف ةيـا السـكا النـاوم
شــا بل ـ بــدا تــاو ل ةيــا ملا يف ســاعال متــلخرة جــدا ةيعــد ةــذا املضــار يــ ر مــللاو
املضار املللاوةة وباست رارلة املضـار يـ ر املللاوةـة مبعنـى ابـد أ تتكـرر ةـذم املضـار بصـفة
دورلة مما زعل و اوا ا ررار مؤكدا مقا احلفال ال تقـام يف ةصـل الصـيل تكـاو
علــى مــدى ألــام ا س ـ اوا و ــاوال اليــاوم يف النهــار والليــل وبــذلأل لت ق ـ يف ةــذا املقــال
است رارلة املضار.
ولعت ــد القارــي عنــد بدلــد مــدى مللاوةيــة املضــار ملض ملعت ــارال أربعــة شــص املرــرا
اجلنالري يف املادة 2/196وةي العر مقا جرل العر علـى ب ـل سـكا املـد رـ يج
يعـة العقـار ة ـا لعتـا مـللاو يف ا ةراح واملصمت خـال النهـار ملض يالـة الاوابـدة لـيا
املصنف لعد ي ر مللاو بالنس ة لل درسة وماو ـف كـل عقـار بالنسـ ة ل خـر مـقا زـ
()8
ل ــا العلــاو م ــن الس ــفل ــل م ــن العلــاو م ــاا لت علــى ص ــاب العق ــار السلــفل أ لت
وال ــرأل املخصــص لــا ة ــا لعتــا يــ ر مــللاو للعقــار املخصــص للســكن لعــد مللاوةــا
للعقار املخصص للت ارة.
455
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
455
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
ممــا س ـ لتضــح أ املرــرا مل لاوةـ عنــد تكييفــا لل ســؤولية عــن مضــار اجلــاوار يــ ر
املللاوةة على أساس شظرلة التعسل يف استع ال احل لةس ال التالية:
مل املسؤولية عن مضار اجلاوار يـ ر املللاوةـة تقـاوم متـى كـا الضـرر شـاتج عـن مضـار
ي ر مللاوةة دو احلاجة ملض ملث ال اىلطل.
ك ا أ املرـرا يف شـص املـادة 621مكـرر مـن القـاشاو املـدشي مل لـدره شظرلـة مضـار
اجلاوار ي ر املللاوةة ك عيار من معال ر التعسل.
ك ا أشا ا كن أ شعتا شظرلة مضار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة ك الـة تنـدره رـ ن
أبــد معــال ر التعســل شهــا تنطــاوي كلــها علــى شيــة اإلرــرار الــذي ا كــن أ تقــاوم
عليهــا املســؤولية عــن مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة ةاملالــأل عنــدما لســتع ل بقــا ةاش ـا
ل ت ي من ورا استع الا بقي مصل ة مرروعة.
أوا - 6- 6-التكييل الفقهي لل سؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
لقد اختلل الفقها يف بدلد ا ساس الذي تقاوم عليا املسؤولية الناخـئة عـن مضـار
اجلــاوار يــ ر املللاوةــة ةهنــام مــن لؤسســها علــى أســاس النظرلــة الرخصــية وةنــام مــن
لؤسسها على أساس النظرلة املاوراوعية.
أوا - 0- 6- 6-النظرلــــــة الرخصــــــية كلســــــاس لل ســــــؤولية عــــــن مضــــــار
اجلاوار ي ر املللاوةة:
جاش من الفقا من لؤسسها على أساس اىلطل الاواج اإلث ـال وآخـر لؤسسـها علـى
أســاس شظرلــة التعســل وةنــام مــن لؤسســها علــى اىلطــل املفــرتأل الــذي تقــاوم عليــا
املسؤولية عن براسة ا خيا .
أ -اىلطل كلساس لل سؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة.
ةنام مـن الفقـا لـرى أ املسـؤولية الناخـئة عـن مضـار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة تقـاوم علـى
أساس اىلطل خاصة وأشا كا سالدا ل سنة 6411يف ةرشسا أ املسـؤولية ال ـة علـى
اىلط ــل الاواجـ ـ اإلث ــال وك ــا ا س ــاس الاوبي ــد لل س ــؤولية ع ــن ا ر ــرار يف شط ــاق
()11
يــ ر أشــا وبعــد ســنة 6411وشتي ــة للتطــاور الصــناعي والتقــدم التكناولــاوجي اجلــاوار
441
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
أص ح اىلطل الاواج اإلث ـال ا لتسـف جل يـف صـاور املضـار بيـ أصـ ت تل ـ رـررا
باجلار دو أ لكاو اجلار مصـدرةا خمطئـا لـذلأل أصـ ح اىلطـل الاواجـ اإلث ـال يـ ر
ا م يف املســؤولية الناخــئة عــن مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة ملا ملغا كــا اجلــار ــد خــالل
ا شظ ــة واللــاوالح كعــدم اســتفا خــرإل الرتخــيص عنــد ممارســة شرــاإل تــاري إلشتــاه
الســلف وةــذا مــا شصــت عليــة املــادة 22مــن القــاشاو 54- 51املتعلـ مب ارســة ا شرــطة
الت ارلة أو أشا صر أو أة ل يف ملداغ التداب ر ملنف و اوا الضرر أو التقليل منا.
ل -شظرلة التعسل كلساس لل سؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
ةنام مـن الفقـا لـرى أ املسـؤولية ا لناخـئة عـن مضـار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة تقـاوم علـى
أســاس شظرلــة التعســل ال ـ تت قـ متــى اســتع ل اجلــار بقــا يف امللكيــة صــد ملحلــاق
ررر اارم أو كا لرمي ملض بقي مصل ة ليلة مقارشة بالضرر الذي لل قـا اـارم
أو كا ال رأل من استع الا بقيـ مصـل ة يـ ر مرـروعة ومـن ثـم متـى بقـ أبـد
ةذم املعال ر شكاو بصدد تعسل وبالتالي تت ق مسؤولية اجلار عن الضرر الـذي أحلقـا
اارم كل لقاوم املالأل بهدم اجلدار الذي لسترت با جـارم دو أ لكـاو لـا سـ ا جـدلا
يـف صـاور ي ر أ ةذم النظرلة مقلـها مقـل اىلطـل الاواجـ اإلث ـال ا كنهـا اسـتعال
املضــار وا كــن اإلعت ــاد عليهــا كلســاس لل ســؤولية الناخــئة عــن مضــار اجلــاوار يــ ر
املللاوةــة شــا يف يالـ ا بيــا املالــأل لســتع ل بقــا م ت يــا مــن ورا ةــذا ااســتع ال
()12
ة ــن لقــيم مصــنعا لتضــرر مــن وجــاودم مصــل ة جدلــة ومرــروعة لقررةــا القــاشاو
اجلــ را ا لقصــد اإلرــرار بهــم بــل لرمــي ملض بقي ـ مصــل ة جدلــة ومرــروعة وةــي
ااســت ال لكس ـ الــربح ك ــا أ املرــرا بــدد معــال ر ورــاوابه لقــاوم عليهــا التعســل
حبي ا لعتا استع ال الرخص منطاولا علـى تعسـل ملا تـاوةرل يف خـلشا أبـد املعـال ر
السابقة الذكر ومل لعتا مضار اجلاوار ي ر املللاوةة أبد ةذم املعال ر(.)13
ه -اىلطل املفرتأل كلساس لل سؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
جاشـ مــن الفقــا القــاشاوشي لــرى أ املســؤولية الناخــئة عــن مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة
تقــاوم علــى أســاس اىلطــل املفــرتأل الــذي تقــاوم عليــا املســؤولية عــن براســة ا خــيا
440
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
()14
ةيعد مالـأل الرـي مضالقال اجلاوار تنرل عن استع ال الري ماوراوا ب امللكية
مســؤوا متــى أحل ـ رــررا اــارم ةاوجــاود الضــرر دليــل طعــي علــى ملخالــا بالتنامــا يف
()15
يـ ر احلراسة ال تفرأل عليا اداغ اابتيا ـال الا مـة لتفـادي اإلرـرار باجلـار
أ املسؤولية عن براسة ا خيا تدخل ر ن املسؤوليال ال تقاوم علـى اىلطـل اـا
ماورــاوعها الضــرر الــذي خيتلــل املســؤولية الناخــئة عــن مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة الـ
ال لعنصر اىلطـل ةيهـا ا اةرتارـا وا واجـ اإلث ـال ك ـا أ ةنـام عن اىلطل وا
ةاملســؤولية عـن براســة ا خــيا تت قـ اخـتا كـ ر بـ خـروإل بقـ املســؤوليت
متـى كاشـت لل ـارس سـلطة التسـي ر وااسـتع ال والر ابـة وأ لتـدخل الرـي الــذي يف
براســتا تــدخا ازابيــا يف ملبــدا الضــرر اــا املســؤولية الناخــئة عــن مضــار اجلــاوار
ي ر املللاوةة ةهي تت ق متى كاشت ا ررار شاتة عن مضار جاوار ي ر مللاوةـة .أوا -
- 6- 6- 6النظرلة املاوراوعية كلساس لل سؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
لق ــد أدى التط ــاور الص ــناعي والتكناول ــاوجي ملض ظه ــاور العدل ــد م ــن الاوس ــالل وا ال
ـد لـؤدي اسـتع ادا واسـت ادا ملض ملحلـاق رـرر بـال ر ا مـر الـذي أدى اىلط رة الـ
ملض تنعـنا املسـؤولية القال ــة علـى اىلطـل الـ كاشـت ا ـاور الاوبيــد الـذي تقـاوم عليــا
املســؤولية املدشيــة بي ـ أدل الضــرورة ملض ملعــادة النظــر يف ركــن اىلطــل لــذلأل اتــا
الفقــا املعاصــر ملض ورــف النظرلــة املاورــاوعية الـ تهــتم بعنصــر الضــرر ولقــد تض ـ نت
ةذم النظرلة عدة أةكار أة ها ةكرة ب ل الت عة وةكرة التضامن اإلجت اعي.
أ -ةكرة ب ل الت عة كلساس لل سؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
لقصد بفكر ة ب ل الت عة رـ ا كـل ةعـل لنـتج رـرر لل ـ ر سـاوا كـا الفعـل ةـاو
يف و اوعا وساوا ا صـدر مـن الرـخص اجلـار شفسـا أو الذي أدى ملض الضرر أو الذي تس
()16
مل ب ــل الت عــة ا كــن اعت ارةــا أساســا ي مســؤولية ملا بنــا ا مــن أبــد تابعيــا
على شص اشاوشي لقررةا شها تعد استقنا ا من ا صل ولقد ظهرل ةكـرة ب ـل الت عـة
يف صــاورتا :الصــاورة ا وض ةــي شظرلــة ب ــل ت عــة املخــا ر املســت دثة ولقصــد بهــا أ
اإلشسا مادام زل لنفسـا رحبـا ة ـن العـدل واإلشصـا أ لعـاوأل الضـرر الـذي لسـ ا
446
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
()17
أمــا الصــاورة القاشيــة ةهــي ب ــل ت عــة املخــا ر املقابلــة للــربح ولقصــد بهــا أ لل ــ ر
يف الضرر تعاولض ما اد من املخا ر املا مة لل ياة يف اجملت ـف مقابـل ل املتس لت
مــا لرحبــا الرــخص مــن اســت ال ملكــا علــى أســاس ال ــنم بــال رم تعــد الصــاورة القاشيــة
لفكــرة ب ــل الت عــة ا ــرل أ تكــاو أساســا لل ســؤولية الناخــئة عــن مضــار اجلــاوار يــ ر
املللاوةــة يــ ر أشــا س ـ القــاول أشــا ا كــن اإلعت ــاد عليهــا كلســاس ملا مبقتضــى شــص
اشاوشي لقررةا.
ل -ةكرة التضامن اإلجت اعي كلساس لل سؤولية عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
لـرى بعــض الفقــا القــاشاوشي أ أسـاس املســؤولية عــن مضــار اجلـاوار يــ ر املللاوةــة ترجــف
ملض تنظ ــيم خ ــاص لعا ــال اجل ــاوار ةه ــي مس ــؤولية ليه ــا التض ــامن اإلجت ــاعي بـ ـ
()18
ـل مـا لعتـا مـن ومبقتضى التضامن ااجت اعي زـ علـى اجلـار أ لت اجل را
ـل املضار املللاوةة ال ا كن لل را تن هـا ةـذا مـن جهـة ومـن جهـة أخـرى أ لت
()19
يـ ر أشـا ا كـن صاب احل ما لصي اجلار من أررار شتي ة مضـار يـ ر مللاوةـة
ااعت ــاد عل ــى ة ــذم الفك ــرة كلس ــاس لل س ــؤولية ع ــن مض ــار اجل ــاوار ي ــ ر املللاوة ــة
مـف مضالقال اجلاوار ظـاةرة د ـة وجـدل منـذ أ وجـد اإلشسـا وارـطرارم ملض العـي
ت ــف واب ــد وةك ــرة التض ــامن ااجت ــاعي ةك ــرة بدلق ــة مل ل ــتم أخي ــا اإلشس ــا يف
()20
. ااعــرتا بهــا ملا بعــد أ أص ـ ح ب ـ امللكيــة ب ـ مقيــد ولــؤدي وظيفــة اجت اعيــة
وخنل ــص يف ا خ ــ ر ملض الق ــاول أ الفق ــا الق ــاشاوشي مل ل ــت كن يف الاوص ــاول ملض بدل ــد
أساس املسـؤولية عـن مضـار اجلـاوار يـ ر املللاوةـة واعتـا أ املسـؤولية تقـاوم متـى تـاو ل
املضار احلد املللاو .
ثاشيا -الدةف بالرتخيص اإلداري إلشتفا املسؤولية ع ن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة:
مل الرتخـيص اإلداري مــرت ه باملنرــصل علــى اختاةهـا ةي ــا مل كاشــت معــدة للســكن
للصــناعة للنراعــة وللت ــارة ال ـ خــهدل اشترــارا كـ را ا مــر الــذي دةــف باملرــرا ملض
اعت ار الرخصة يد لرد على ب امللكية وألنم جهـة اإلدارة عنـد مـنح الرتخـيص اإلداري
445
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
مراعاة ااعت ارال املنصاوص عليها يف القـاشاو وشرلـد ةي ـا للـي معرةـة ةـذم ااعت ـارال
ومعرةة ةل الرتخيص اإلداري من الاوسالل اإلعفا من املسؤولية
ثاشيا - 0-ااعت ارال ال تلخذةا جهة اإلدارة عند منح الرتخيص:
لقصــد بــالرتخيص احلصــاول علــى ملغ ســاب مــن جهــة اإلدارة ــل ممارســة النرــاإل
()21
وتع ــد الاوســيلة ال ـ من هــا املرــرا جله ــة الــذي لكــاو حمظــاور ــل بصــاول اإلغ
()23
اإلدارة يف ع لية الر ابة ( )22يف بعض صاور ااست ال بفاظـا علـى املصـل ة العامـة
ــد املرــرا لرــرتإل ملغا كل ــا تاولــد عــن النرــاإل امل ــارس مضــار تــاو ل احلــد املــللاو
استفا الرتخيص اإلداري وةذا ما تؤكدم النصاوص القاشاوشية التالية:
املـ ـ ــادة 22مـ ـ ــن القـ ـ ــاشاو 54- 51الصـ ـ ــادر يف 2551/4/61واملتعلـ ـ ـ مب ارسـ ـ ــة
ــادى ا شرـطة الت ارلــة الـ تــنص علــى أشــا "دو اإلخــال بالقــاشاو 29- 95املــؤرمج
ا ول عــام 6166املاواةـ يف 6995/62/61واملتعلـ بالتهيئــة والــتع ر ا كــن السـ اح
بتاواجد شراإل تاري إلشتـاه سـلف وخـدمال مـن خـلشها بـد أرـرار أو خمـا ر بال يئـة
املع ــدة د ــذا الص ــناعية أو من ــا وبصـ ـ ة وراب ــة الس ــكا و/أو ا ــيه ملا يف املن ــا
احلضـرلة أو خـ ا احلضـرلة دو سـاواةا يـ ر أشـا كـن أ ال رأل وي ر وا عة يف املنا
احلضـرلة أو خـ ة احلضـرلة تنرل ةذم ا شرطة يف ماوا ف حمدد ر ن راوابي املنـا
وخــاره النرــا ال الصــناعية بنــا ا علــى رخصــة تســل ها املصــاحل املؤةلــة ".لتضــح مــن
خــال ة ــذم امل ــادة أ ااعت ــارال ال ـ تلخ ــذةا اإلدارة املختص ــة متعلق ــة بالنظ ــام الع ــام
بصـ ة ورابـة اجلـار ةـا ةكل ا كا النراإل ساوا كا صناعي أو مه أو بريف
املررا لررتإل الرتخيص.
واملــادة 1مــن القــاشاو 52- 51الصــادر 2551/4/61واملتعلـ بالصــيد الـ تــنص
على أشا "دو املساس با بكام املتعلقة برروإل وكيفيال بيا ة ا سل ة النارلة لسـ ح
مل ارس ــة الص ــيد لك ــل م ــاوا ن جنال ــري لس ــتاويف الر ــروإل ا تي ــة - 6 :أ لك ــاو ب ــالنا
لرخصة صيد سـارلة املفعـاول " ...لتضـح مـن املـادة أعـام أ الرـخص ا كنـا ممارسـة
الصيد ملا بعد استفا رخصة الصيد.
445
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
444
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
ن ــف عل ــى القار ــي الفص ــل ب ـ الاوظيف ــة القض ــالية والاوظيف ــة اإلدارل ــة بيــ ك ــا
()26
ملرـاةة ملض أ املرـرا ملعا تا للنراإل اإلداري حمررا بذلأل اإلدارة من ر ابة القضا
غل ــأل ش ــا ــدر أ عن ــدما لتطلـ ـ احلص ــاول عل ــى الرتخ ــيص مل ارس ــة شر ــاإل معـ ـ
ا شر ــطة لتر ــكل خط ــاورة عل ــى صـ ـ ة وراب ــة اجل ــ را وأل ــنم جه ــة اإلدارة بع ــدم م ــنح
ك ــن أ الرتخ ــيص ملا بع ــد ة ــص وبقيــ د ــيق لتن ــاوا ا ر ــرار واملن ــاةف الــ
()27
ةــذا الاورــف أدى ملض ملةــدار ب ـ اجلــار املضــرور مــن املضــار يــ ر املللاوةــة ترتت ـ عليــا
ال تصدر من املنرلة املرخصة خاصة وأ الل او ملض القضا اإلداري لكاو دوما عـدلم
اجلــدوى ا مــر الــذي دةــف ا ك ــة العليــا الفرشســية ملض العــدول عــن راراتهــا الســابقة
وأ ــرل أ م ــدأ الفص ــل ب ـ الس ــلطال لف ــرأل عل ــى القض ــا الع ــادي النظ ــر يف دع ــاوى
التع ــاولض ع ــن مض ــار اجل ــاوار ي ــ ر املللاوة ــة النات ــة ع ــن اس ــت ال املنر ــصل الص ــناعية
والت ارلــة املرخصــة بهــا مــن جهــة اإلدارة وا لعــد ةــذا تعــدلا علــى ع ــل اإلدارة شــا مل
()28
ك ــا أ اإلدارة ا تعطــي ترخيصــا باإلرــرار باجلــار الرخصــة لص ـدر أمــرا بس ـ
بي كل ما متن ا ةاو ترخيص مبناولـة النرـاإل غاتـا دو أ لـؤثر غلـأل علـى النتـالج
()29
ك ا أ الرخصة ت يح لل ار صاب املصنف ملدارتـا دو أ تكـاو ةنـام املرتت ة عليا
()30
. مسؤولية جنالية
يــام مســؤولية اجلــار عــن واســتقر الفقــا القــاشاوشي علــى أ الرتخــيص ا حيــاول دو
()31
ة ــد الرتخ ــيص الت قـ ـ م ــن ت ــاوةر املض ــار ي ــ ر املللاوة ــة الـ ـ تص ــي اجل ــار
الرروإل املتطل ة اشاوشا وا خل لا حبقـاوق ال ـ ر ك ـا أ بكـم القارـي بـالتعاولض ا
خل لا بالقرار اإلداري الصادر بالرتخيص وملمنا ةاو لقضي بتعـاولض اجلـار املضـرور عـن
الضرر الذي أصابا (.)32
ـد أي شـص لرـ ر أما بالنسـ ة للترـرلف اجلنالـري ة ـالرجاوا ملض القـاشاو املـدشي ا
يـام مســؤولية اجلـار مصـدر املضـار يــ ر ملض أ الرتخـيص اإلداري حيـاول أو ا حيـاول دو
املللاوةــة خاةــا للقــاشاو املــدشي املصــري بيـ شــص صــرابة علــى أ الرتخــيص ا حيــاول
يام مسؤولية اجلار مصدر املضـار يـ ر املللاوةـة يف املـادة 452منـا يـ ر أشـا وبـالرجاوا دو
442
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
ملض املرس ــاوم التنفي ــذي ر ــم 44- 51الص ــادر يف 2551/1/22ال ــذي لتضـ ـ ن تنظ ــيم
ـد املــادة 66الـ ترــرتإل علــى ممــارس شرـاإل معاجلــة النلــاول املســتع لة وتدلــدةا
شراإل معاجلة النلاول املستع لة وتدلدةا احلصاول على ترخيص واملادة 62منـا الـ
تلنمـا علــى أ لكتتـ التلمينــال الـ ت طـي ا رــرار املتعلقــة بنرـا ا ملغا شســتنتج مــن
ة اوى ةات املادت أ التلم ل طـي ا رـرار الـ تل ـ بـاجل را اجملـاورلن للاوبـدة
الناتة عن است ال ةذا النرـاإل برـرإل أ ا كـن لل ـ را ب لـها وأ الرتخـيص
ـد القـرار ـدد النلـاول .أمـا بالنسـ ة للقضـا اجلنالـري يام مسـؤولية ا حياول دو
()33
الـ ــذي جـ ــا ةيـ ــا" ا حي ــ مللـ ــأل العقـ ــار الت سـ ــأل بـ ــالرخص ومطابقـ ــة 051960
صــد ملعفالــا مــن مســؤوليتا عــن مضــار اجلــاوار ".لتضــح مــن ا خـ ال لقاواعــد الع ــرا
خال ةذا القرار أ القضـا اجلنالـري لعتـا الرتخـيص اإلداري ا لعفـي اجلـار ممـارس
النراإل املرخص من مسؤوليتا عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةة.
ـف الفقــا والقضـا علــى أ الرتخـيص اإلداري ا لعفــي اجلـار ممــارس النرــاإل ملغا أ
املــرخص مــن املســؤولية عــن مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة بــل حي يــا مــن العقاوبــة اإلدارلــة
واملت قلة يف ال رامة املالية.
خامتة:
لقد تناولت يف ةذم الدراسة أثر الرتخيص اإلداري يف املسؤولية عن مضـار اجلـاوار يـ ر
املللاوةة والذي لق ر ملخكالية جـد مه ـة وةـي ةـل الرتخـيص اإلداري لعفـي اجلـار مصـدر
املضار ي ر املللاوةة عـن تعـاولض الضـ رر الـذي أحلقـا اـارم مبعنـى ةـل لسـلل اجلـار عـن
ا رــرار الناتــة عــن اســت ال املنرــلة ريــم اســتفالا لرــرإل الرتخــيص وعــدم خمالفتــا
للقاواعد املنصاوص عليها يف القاشاو والتنظي ال املع اول بها
وبعد ةذم الدراسة تاوصلت ملض بعض النتالج واإل رتابال:
أوا :النتالج :بي تاوصلت ملض:
أ ملس ــتفا الرتخ ــيص اإلداري ا لعف ــي اجل ــار املس ــؤول ع ــن ا ر ــرار الـ ـ حلق ــت
ب ــاجل را ري ــم اد ــاغم جل ي ــف اابتيا ــال الا م ــة ملن ــف و ــاوا الض ــرر أو عل ــى ا ــل
445
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
الرتخـيص ـرار التخفيل من و اوعا وعدم خماةتا للقاواش وا شظ ـة املع ـاول بهـا
بصـ ة ورابـة اجلـ را واســتفا ملداري تتطلـ القـاشاو اسـتفالا يف ا شرـطة الـ متـ
اجل ــار مم ــارس النر ــاإل د ــذا النر ــاإل حي ي ــا م ــن العقاوب ــة اجلنالي ــة وا حي ي ــا م ــن
اجلنا املدشي.
ك ا تاوصلت ألضا ملض أ املررا اجلنالري لررتإل الرتخيص اإلداري متى كاشـت
بصـ ـ ة وراب ــة اجل ــ را ملا أ الاوا ــف الع ل ــي ا بظن ــا اشتر ــار ا ــال املنر ــلة متـ ـ
املقلقة لرابة وص ة السكا يف ا بيـا خاصـة تلـأل املتعلقـة بقاعـال احلفـال والـ
متارس شرا ها برتاخيص ملدارلة ا مر الذي جعلنـا شتسـا ل عـن ا سـاس الـذي تعت ـدم
جهة اإلدارة عند منح الرتخيص.
ثاشيا :اإل رتابال :بعد ةذم الدراسة تاوصلت ملض بعض اا رتابال وةي:
زـ علــى املرــرا ملعــادة النظــر يف ا ســاس الــذي لعت ــدم لقيــام املســؤولية الناخــئة
شظرلـة التعسـل يف اسـتع ال احلـ ا تصـلح أ تكـاو عن مضار اجلاوار ي ر املللاوةـة
أساســا دــا شهــا أص ـ ت بعــد تعــدلل القــاشاو املــدشي بالقــاشاو 65- 50ملبــدى صــاور
ــد يف املــادة 621 اىلطــل ك ــا أشهــا تقــاوم علــى معــال ر جــا ل علــى س ـ يل احلصــر وا
مكرر مضار اجلاوار يـ ر املللاوةـة ك عيـار وا كـن اعت ارةـا ك الـة تنـدره رـ ن أبـد
تلأل املعال ر شها كلها تنطاوي على شية اإلررار.
ز علـى جهـة اإلدارة عنـد من هـا الرتخـيص اإلداري اسـت ال منرـلة يف شرـاإل
تاري أو صناعي أ تراعي اعت ارال النظام العـام املت قلـة يف السـكينة وا مـن والصـ ة
املنصاوص عليها اشاوشا وعدم تاةلها.
اداوام :
( -)1اإلمام أباو ةرة امللكية وشظرلة العقد يف الررلعة اإلسامية دار الفكر العربي 6922ص.625
( -)2عطا سعد حم ـد بـاواس املسـؤولية املدشيـة عـن أرـرار التلـاو ال يئييدراسـة مقارشـة) -دار اجلامعـة اجلدلـدة
ا ارلطة 2566ص.119
445
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
( -)3مراد حم اود حم اود بسـن بيـدر التكييـل الرـرعي والقـاشاوشي لل سـؤولية املدشيـة الناخـئة عـن مضـار اجلـاوار
يـ ــ ر املللاوةةيدراسـ ــة بليليـ ــة تلصـ ــيلية يف الفقـ ــا ااسـ ــامي والقـ ــاشاو املـ ــدشي دار املط اوعـ ــال اجلامعيـ ــة
اإلسكندرلة 2559ص.240
( -)4جاد لاوسل خليل مضار اجلاوار ي ر مللاوةة دار العدالة ب رول 2551ص.99
( -)5لكن ةدي خرح مفصل جدلد لقاشاو امللكية العقارلة واحلقـاوق العينيـة يـ ر املنقاولـة الط عـة القالقـة اجلـن
ا ول دار الققاةة ب رول دو سنة النرر ص.216
( -)6رمضا أباو السعاود الاوجين يف احلقاوق العينية ا صلية دار املط اوعال اجلامعية القاةرة ص 6992ص.11
( -)7ع ــد ال ــر اق أي ــد الس ــنهاوري الاوس ــيه يف خ ــرح الق ــاشاو امل ــدشي اجلدل ــد الط ع ــة القالق ــة اجل ــن الق ــامن
منراورال بليب احلقاو ية ب رول 2559ص.192
( -)8املرجف شفسا ص.194
( -)9مراد حم اود حم اود بسن بيدر مرجف ساب ص.611
( -)10رارة عاوا ل التنامال اجلاوار دار ةاومة اجلنالر 2559ص.12
( -)11عطا سعد حم د باواس مرجف ساب ص.622
( -)12ع د املنعم ةره الصدة احلقـاوق العينيةيدراسـال يف القـاشاو املـدشي الل نـاشي واملصـري) -دار النهضـة العربيـة
ب رول دو سنة النرر ص.11
( -)13املرجف شفسا ص.11
( -)14رارة عاوا ــل مســؤولية مالــأل العقــار عــن مضــار اجلــاوار يــ ر املللاوةــة أ روبــة لنيــل خــهادة الــدكتاورام يف
العلاوم القاشاوشية دصص اشاو عقاري جامعة باتنة 2561/2562ص .261
( -)15املرجف شفسا ص.260
( -)16مراد حم اود حم اود بسن بيدر مرجف ساب ص.061
( -)17املرجف شفسا ص.022
( -)18ش يل ابراةيم سعد احلقاوق العينية ا صلية دار النهضة العربية ب رول 6990ص.19
( -)19لاسر ةاروق امليناوي املسؤولية الناخئة عن تلاو ال يئة دار اجلامعة اجلدلدة ا ارلطة 2554ص.160
( -)20رارة عاوا ل مرجف ساب ص.219
( -)21ع د الرين علي ينة مضار اجلاوار ي ر املللاوةةيدراسة مقارشـة بـ الفقـا اإلسـامي والقـاشاو املـدشي) -دار
النهضة العربية القاةرة .226 2551
( -)22بــن ســعد بــدة يالــة ال يئــة كقيــد علــى ب ـ امللكيــة العقارلــة مــذكرة لنيــل خــهادة املاجســت ر القــاشاو
اىلاص كلية احلقاوق جامعة اجلنالر 2552/2551ص.20
( -)23ع د الرين علي ينة مرجف ساب .226
( -)24املرجف شفسا ص.222
445
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102
ســارة بولقــواس أثر الرتخيص اإلداري على املسؤولية عن مضار اجلوار غري املألوفة
421
جملة الباحث للدراسات األكادميية ـــــــــــــــ العدد الثامن– جانفي 6102