Professional Documents
Culture Documents
الوجيز في المواضيع القانونية
الوجيز في المواضيع القانونية
القانونية
2
األستاذ رمزي محمدي
إهداء
3
األستاذ رمزي محمدي
القانون المدني
قانون العائلة :
األهلية :
التباين في الجنس
الشرط النفساني
شهادة شاهدين
المهر
موانع الزواج
4
األستاذ رمزي محمدي
السلط المختصة
عمل والئي يتحول إلى عمل قضائي عندما يتم الطعن فيه خاصة من النيابة العمومية.
7
األستاذ رمزي محمدي
الفصل 50من مجلة األحوال الشخصية :الطعام والكسوة والمسكن والضروريات بالعرف
والعادة كالتعليم والعالج.
تقدير النفقة :الفصل 52من م أ ش :وسع المنفق وحال المنفق عليه وحال الوقت واألسعار.
ذات صبغة معاشية وترفع الدعوى بالمحكمة التي بها مقر الطالب.
قد تؤدي إلى جريمة اإلخالل بواجب النفقة (إهمال عيال ).
القانون عدد 91المؤ رخ في 9نوفمبر 1998يقابله الفصل 24من مجلة األحوال الشخصية
المتعلق بنظام الفصل بين األموال.
المال عقارا وإلستعمال العائلة وهو نظام إختياري يمكن التوسيع في نطاقه.
اإلدارة ال تستدعي موافقة الطرفين لكنهما تلزمهما معا أما التصرف بالتفويت أو الرهن أو
الكراء أو التبرع فيقتضي رضاء الطرفين.
8
األستاذ رمزي محمدي
بطالن الزواج ال يترتب عنه أي أثر أما الدخول فيترتب عنه إستحقاق المرأة للمهر وثبوت
النسب والعدة وحرمة المصاهرة حسب ما ينص عليه الفصل .22
9
األستاذ رمزي محمدي
الفصل : 30أمام المحكمة /المرحلة الصلحية /المرحلة الحكمية /طرق الطعن .
تعويض الضرر /نفقة العدة /نفقة األبناء /الهدايا ومتاع البيت وجهاز الزوجة.
هي من حق الزوجين.
حق الزيارة.
طفل يولد من إمرأة متزوجة محمول على الزوج تطرح إشكاليات :
النسب يثبت بالدخول في الزواج الفاسد 22و العقد في الزواج الصحيح 71
-الطفل المقر له بالنسب :اإلبن الشرعي يعفي المقر من التتبع و إبن الزنا يأتي إقرار
األب حتى ال يحرم من النسب لكن تبقى التتبعات الجزائية و اإلبن بالتبني اإلقرار
يعفي من إجراءات التبني .
-الشروط التشريعية 68 :النسب يثبت بإقرار األب مع عدم ثبوت ما يخالف 70 .
-الشروط القضائية :شكل اإلقرار قضائي أو غيره قرار صادر في 25ماي 1964
آثاراإلقرار :
-اإلقرار المثبت للنسب :يعتبر اإلبن شرعيا و له الحق في اللقب و النفقة و اإلرث
-اإلقرار المثبت للقرابة 73 :م أ ش تحميل الغير بعض الواجبات
ليس هناك نص تشريعي موكول إلجتهاد القاضي هناك من يتمسك بأجل السقوط العام وهو
15سنة وشق آخر يعتبر أنها ال تسقط بمرور الزمن.
12
األستاذ رمزي محمدي
يوجد شقين في فقه القضاء الشق األول يعتبر أن دعوى نفي النسب ال تنقرض لتعلقها بأحوال
األشخاص والشق الثاني يعتبر أن دعوى نفي النسب تنقرض لوجوب اإلستقرار(تعقيبي مدني
23480في 13جوان .) 1989
المحور الرابع :الحالة المدنية وأحكام اللقيط وأحكام المفقود وأسباب الحجر :
هذا الموضوع يتضمن مواضيع فرعية لذلك سيتم تقسيم الفقرات إلى عناصر.
14
األستاذ رمزي محمدي
591اإللتزام بالتسليم.
583بتمام العقد
مدة العقد :المدة تخضع للحرية التعاقدية 793م إ ع و أدناها 3سنوات في عقد الكراء
الفالحي .
15
األستاذ رمزي محمدي
بترسيم العقد بالسجل العقاري في العقار المسجل لمدة كراء تفوق 3سنوات
ترسيم العقد بالقباضة المالية في العقار المسجل لمدة كراء ال تفوق 3سنوات
بترسيم العقد في القباضة المالية للعقار غير المسجل لمدة كراء تفوق السنة .
16
األستاذ رمزي محمدي
جنون الموصي
رد الموصى له في أجل شهر بعد وفاة الموصي رد الجزء أو الكل .
18
األستاذ رمزي محمدي
420م أ ع إمتداد للفقه الروماني و اإلسالمي 561 /األصل براءة الذمة حتى يثبت تعميرها
562 /األصل بقاء ما كان على ما كان و على من يدعي غير ذلك اإلثبات .
حياد القاضي.
حجية مطلقة ال تقبل الدحض إال بالزور كقرينة إتصال القضاء و التقادم و البطالن .
/ 1اإلقرار :
اإلقرار الحكمي :اإلعتراف من خصم او وكيله لدى الحاكم المأمور العمومي قد
يكون صريحا أو ضمنيا .و هو وسيلة إثبات كاملة و وحدة كاملة ال يجوز تجزئتها
438م إ ع .أما آثاره فيؤاخذ المرء بإقراره الحكمي و يؤاخذ به وارثه و من إنجر له
حق منه 434م إ ع .
اإلقرار غير الحكمي 430 :م إ ع خارج الجهاز القضائي خبير أو جهاز إداري
19
األستاذ رمزي محمدي
الحجة غير الرسمية :كتب يحمل إمضاء الطرفين و لم تصدر عن مأمور عمومي و تعد
الوثيقة اإللكترونية كتبا .
الكتائب األخرى و نسخ الحجج :كدفاتر التجار و الكتابة على حجة الدين بما يفيد الخالص
طبيعتها :صلح بين الطرفين و وسيلة كاملة تنهي النزاع و تلزم القاضي
شروطها :صفة الوكيل أو الطرف :الولد ال يوجهها على أبيه /األهلية /موضوع اليمين :
كل الدعاوي بإستثناء ما نص عليه الفصل 500و هي يمين التهمة و إثبات معاملة بحجة
رسمية و نفي أمر مثبت بحجة رسمية و مخالفة النظام العام و األخالق الحميدة و إثبات ما
يخالف حكم بات و عديمة الفائدة .
إجراءاتها :من يوجه اليمين يفقد حقه في كافة األدلة و ال يمكن الرجوع فيها بعد قبول
الخصم .و يمكن لمن وجهت ضده رفض أدائها و توجيهها على خصمه .
20
األستاذ رمزي محمدي
الفقرة االولى :المبدأ 473 :أكثر من ألف دينار كتب /أقل كل الوسائل
في المادة المدنية بإتفاق الطرفين أو الحجة غير كاملة 479و فقدان الكتب أو تعذر الحصول
عليه 478
اإللتزام رابطة شخصية بين دائن و مدين ورابطة مادية تقتضي توفر مبلغ مالي .
21
األستاذ رمزي محمدي
األهلية :
القدرة على إكتساب الحقوق و ممارستها :األداء و الوجوب :السن 18سنة و القاصر
يرشده الزواج .
عوارض األهلية :األهلية المنعدمة ( صغر السن – الجنون – ذوات منزلة منزلة الصغير) و
أهلية مقيدة ( ضعف العقل و السفيه و المفلس و القاصر ) .
الرضا :
القبول :بصفة صريحة أو ضمنية عند توفر مصلحة الموجب أو عالقة تعاقدية سابقة .
القبول بالمراسلة :أقر المشرع عدة حلول عند اإلختالف بين مكان اإليجاب و القبول
و هي البلوغ و التصريح و العلم و إصدار القبول و تخضع إلتفاق األطراف .
و في صورة عدم التفاق يعتمد حل التصريح في المراسلة التقليدية و حل بلوغ القبول في
المراسلة اإللكترونية .
22
األستاذ رمزي محمدي
يؤسس لدعوى إبطال تخضع لتقادم عام من تاريخ إكتشاف السبب .
يؤسس لدعوى إبطال تخضع لتقادم عام و دعوى تعويض تخضع لتقادم ثالث سنوات و هو
واقعة قانونية تثبت بجميع الوسائل .
اإلكراه :صادر من المتعاقد نفسه أو إستغالل الظروف الناشئة من اإلكراه يسلط على
المتعاقد أو أحد أقاربه .و يؤسس لدعوى إبطال تخضع لتقادم عام من تاريخ زواله و دعوى
تعويض تقادم ثالث سنوات من تاريخ علم المتضرر .
المرض 59 :يفقد القدرة على التمييز يتميز عن األمراض العقلية و الجنون .
الغبن :نميز بين غبن الرشد إما بالتغرير أو اإلكراه 60أو غبن القصر ثلث القيمة الحقيقية
61
السبب :ال بد أن يكون السبب جائزا 68 67و هناك قرينة لجواز السبب حتى و إن لم يتم
ذكره و على من يدعي غير ذلك عبء اإلثبات .
23
األستاذ رمزي محمدي
+إمكانية المحل :ال إلتزام على شيء مستحيل أو تركة مستقبلية 66
البطالن المطلق :غياب أحد األركان و يرفعه األطراف أو الولي أو المحكمة أو الخلف العام
أو الخلف الخاص .
البطالن النسبي :عيوب الرضا و األهلية يرفعه األطراف أو الولي أو الورثة بعد موت
المتعاقد .
بالتقادم في البطالن النسبي 335 334عام من تاريخ إكتشاف الغلط أو العلم بالتغرير أو
زوال اإلكراه أو عام من تاريخ بلوغ سن الرشد أو عام من تاريخ رفع الحجر و في كل
الحاالت تخضع لتقادم 15سنة .
هناك نقاش حول سقوط البطالن المطلق بأجل 15عام أو ليس هناك أجل .
+نسبية األثر الرجعي للبطالن :ال يطرح مشكلة إال في العقود الممتدة في الزمن فيشمل في
هذه الحالة المستقبل فقط كعقد الكراء و الشغل .
24
األستاذ رمزي محمدي
تحول اإللتزام :كالكمبيالة إلى سند إذني أو إعتراف بالدين إذا أخلت بالشروط الشكلية 328
مإع
نظرية الظروف الطارئة :ظروف إقتصادية تضر بتكافؤ اإللتزامات ما يفرض تدخل
القاضي للمحافظة علة إستقرار العقود .
+القانون :القوة الملزمة تشمل القواعد المكملة أما اآلمرة ال يمكن اإلتفاق على مخالفتها
25
األستاذ رمزي محمدي
+العرف و اإلنصاف :العرف جرت العادة على إدراجه و اإللتزام به و اإلنصاف كذلك
كاإللتزام بالسالمة و حماية الطرف الضعيف .
المسؤولية العقدية :أركانها /سبل التفصي منها ( سيتم تفصيلها في موضوع المسؤولية
المدنية )
آثارها :التعويض عن الضرر المادي :طلب تعويض الخسارة عند مماطلة المدين و نعني
بالمماطلة تأخر الوفاء في الكل أو الجزء 268و تعويض الخسارة يخضع إلجتهاد القاضي
278أو باإلتفاق .
2الفسخ :
-نطاقه :في العقود الملزمة لجانبين و العقود الملزمة لجانب واحد إذا كانت بعوض
كالوكالة و الوديعة و ال يشمل عقد التأمين و القسمة الرضائية .
-شرط إستحالة التنفيذ :تنفيذ اإللتزام أصبح مستحيال .
-آثاره :
فسخ العقد بصفة رجعية :محو اآلثار بالنسبة لألطراف و الغير .مع إستثناء العقود
الزمنية التي يمتد فيها البطالن نحو المستقبل فقط .
مسألة تحمل التبعة :في حالة األمر الطارئ و القوة القاهرة :
26
األستاذ رمزي محمدي
هالك منزل بسبب زلزال يعفي من دفع الكراء أما هالك المبيع فال يعفي من دفع
الثمن .
+يشمل األثر اإللزامي األطراف المتعاقدون .الخلف العام و الخلف الخاص و الدائنون
العاديون
27
األستاذ رمزي محمدي
الحرية التعاقدية – الحرية في تحديد مضمون العقد – الرضائية – العقد شريعة الطرفين
عقود النفول و الشفعة و القواعد اآلمرة التي ال يمكن اإلتفاق على مخالفتها .
المسؤولية الجزائية :تضرر المجتمع بفعل إجرامي يخضع لمبدأ شرعية الجرائم و
العقوبات .
المسؤولية المدنية :تضرر بفعل شخصي و ليس هناك قائمة تفصيلية إنما نصوص عامة
83 82
المسؤولية الجزائية :دعوى جزائية و مدنية و الجزاء عقابي على الجريمة .
الجزء الثاني :قيام المسؤوليتين على فعل واحد :الفصل 7م إ ج :
تعهد القاضي المدني قبل صدور حكم جزائي بات :الجزائي يوقف المدني
29
األستاذ رمزي محمدي
تعهد القاضي المدني بعد حكم جزائي بات :حجية األمر المقضي به جزائيا على المدني
المسؤولية التعاقدية تقتضي عقدا أما التقصيرية فال تقتضي مثل هذه العالقة .
توسع نطاق المسؤولية التعاقدية ليشمل القيام بدعوى ضد الباعث العقاري و المهندس
العقاري و مكتب الدراسات في المسؤولية المتعلقة بالبناء .
30
األستاذ رمزي محمدي
31
األستاذ رمزي محمدي
-مبدأ التفرقة بين اإللتزام ببذل عناية و اإللتزام بتحقيق نتيجة :
اإللتزام ببذل عناية : 277 :اإلثبات صعب و للمدين التفصي بإثبات أنه فعل كل ما
يلزم
اإللتزام بتحقيق النتيجة :اإلثبات بإثبات عدم نحقق النتيجة .و على المدين التفصي
بإثبات السبب األجنبي .
-معايير التفرقة :
التمييز بحكم القانون و طبيعة اإللتزام :التنصيص في العقود المسماة على طبيعة
اإللتزام /اإللتزام بإعطاء أو بالعمل
المعايير الفقهية :الدور اإليجابي و السلبي لألطراف /معيار اإلحتمال .
الموضوع :12الضرر في المسؤولية المدنية :
ركن أساسي وهو األذى الذي يصيب الشخص في حق أو مصلحة سواء كانت مادية ومعنوية
. 83 82
الضرر الثابت و المحقق /الضرر شخصي و مباشر /الضرر ماس بمصلحة مشروعة
إدراك الضرر :النقاش النظري نميز فيه بين النظرية الذاتية التي تقتضي وعي الشخص
بالضرر و النظرية الموضوعية التي تعتبر أن الضرر ما يالحظ و يعاين من الغير .أما
التطبيق القضائي فيتجه نحو النظرية الموضوعية .
32
األستاذ رمزي محمدي
أما المشرع التونسي فقد حسم النقاش الفقهي فالفصول 83 82ال تميز بين أنواع الضرر
فالكل األنواع قابلة للتعويض .
أنواع الضرر األدبي :ضرر األلم ضرر التمتع بالحياة الضرر الجمالي ضرر الموت ضرر
اإلكتئاب ضرر خدش العواطف و المعتقدات .
نظرية تعدد األسباب ( كل األسباب لها نفس القيمة ألمانيا ) و نظرية السبب المنتج أو الفعال.
33
األستاذ رمزي محمدي
-1البيع الصحيح
-2البيع الباطل
( أ ) -إعالم الشفيع
( أ ) -مفهوم الحلول
( ب ) -آثار الحلول
-الكفالة والتضمن.
35
األستاذ رمزي محمدي
-شروط ذاتية
-شروط جوهرية
الجزء األول :خصوصية الحساب الجاري على مستوى العناصر المكونة له
الفقرة األولى :العنصر المعنوي كصفة مميزة للحساب الجاري –
36
األستاذ رمزي محمدي
37
األستاذ رمزي محمدي
هو تقدمة يقدمها احد المتعاقدين ( المشتري ) وقت البيع داللة على تمام العقد أو ثمنا لخيار
العدول ويكون غرض المتعاقدين من ذلك إما حفظ الحق لكل منهما في العدول عن العقد بأن
يدفع من يريد العدول مقدار هذا العربون للطرف االخر وإما تأكيد العقد .والبت فيه عن
طريق البدء في تنفيذه بدفع العربون ويعتبر كدفعة على حساب الثمن في حالة التنفيذ.
في حالة إذا كان فسخ العقد ناتج عن تقصير المعاقد الذي دفع العربون فلمعاقده أن يحتفظ به
الى حين دفع الغرامة التي تعينها له المحكمة اذا اقتضى الحال ذلك حسب الفصول المتعلقة
بالعربون 305=303م اع.
38
األستاذ رمزي محمدي
القانون الجزائي
المحور األول :القانون الجزائي العام :
يعتمد هذا التقسيم على معيار العقوبة المحددة بالنص القانوني المتعلق بالجريمة المراد
وصفها .
إختصاص محكمة الناحية بالمخالفات و الدائرة الجناحية لدى المحكمة اإلبتدائية بالجنايات /
الجنح عقوبة أقل من عام و 1000دينار خطية محكمة الناحية و ما أكثر تختص المحكمة
اإلبتدائية .
39
األستاذ رمزي محمدي
في نظر رافضيه تقسيم غير منطقي و مصطنع يميز بين الجنح و الجنايات رغم أن هناك
جنح ال تقل خطورة عن الجنايات .
كان من األجدر تقسيم الجرائم إلى صنفين خطيرة و قليلة الخطورة مثلما كانت المجلة
الجزائية تتكون من كتابين الجنح و الجنايات في كتاب و المخالفات في كتاب .
نميز في هذا التقسيم بين الجرائم المتلبس بها و الجرائم غير المتلبس بها .
40
األستاذ رمزي محمدي
العنصر الزمني إذا وقع مسك أو إلقاء القبض على مرتكبها و هو بصدد إرتكابها أو بعد وقت
قصير من إرتكابها مع وجود قرائن قوية تثبت أنه مرتكب الجريمة .
وكيل الجمهورية يتمتع بسلطات قاضي التحقيق من إجراء المعاينات و التفتيش والحجز و
حاكم التحقيق له إختصاصات وكيل الجمهورية بعد إعالمه في الجناية المتلبس بها .
+إعتماد المعنى المالئم لمقصد المشرع و عند الغموض الرجوع إلى األعمال التحضيرية
41
األستاذ رمزي محمدي
+اإلجراءات الجزائية
+عدم اإلنطباق القانون الوطني على جرائم داخل اإلقليم :حصانة – سقوط بمرور الزمن –
العفو
42
األستاذ رمزي محمدي
الجرائم اإليجابية
زمن السلوك اإلجرامي الذي يسمح بتقسيم الجرائم إلى جرائم حينية وجرائم مستمرة.
تركيبة السلوك نميز فيه بين الجريمة البسيطة و الجريمة المركبة و في الجرائم المركبة بين
اإلعتياد و المركبة بالمعنى الدقيق .
43
األستاذ رمزي محمدي
طبيعة اإلرادة المؤدية إلى اإلدانة :الفصل 37م ج :ال يعاقب أحد إال بفعل إرتكب قصدا
عدا الصور المقررة بوجه خاص بالقانون .
44
األستاذ رمزي محمدي
الفقرة الثانية :أنواع الفاعل المادي :قد يكون مجرما واحدا أو متعددا
الفقرة األولى :مفهومه :يأمر أو يحرض على إرتكاب الجريمة ينزل منزلة الشريك
الفقرة الثانية :تطبيقاته :فاعل أصلي مثل إختطاف شخص بواسطة الغير 237م ج .
تبني المشرع التونسي النظرية المادية القائمة على تعدد افعال المشاركة ال النظرية الشخصية
القائمة على النية اإلجرامية.
45
األستاذ رمزي محمدي
تنوع أفعال المشاركة :االفصل 32قد يكون سابقا أو الحقا أو متزامنا مع الفعل األصلي و
تتميز هذه األفعال بصبغتها الحصرية و اإليجابية .
46
األستاذ رمزي محمدي
المبادئ الضامنة للعقوبة :مبدأ شرعية العقوبة /مبدأ المساواة في العقاب مبدأ شخصية
العقوبة.
النص التجريمي آلية أولى للتفريد (:السجن الفصل 14الخطية الفصل .) 16
/ 1األعذار القانونية :محددة حصرا إما عامة كصغر السن بين 13و 18سنة حسب
الفصل 43م ج أو خاصة كقتل األم لمولودها بمجرد والدته أو اإلخبار عن جريمة إرهابية .
عن طريق آليتين :النزول بالعقاب إلى ما دون األدنى القانوني أو النزول بالعقاب درجة أو
درجتين في سلم العقاب مع تعذر الجمع بين اآلليتين .
47
األستاذ رمزي محمدي
-آثار حينية :التأجيل ل 5سنوات و ترسيم الحكم بالبطاقة عدد 1و 2
-آثار مستقبلية :إنقضاء العقوبة بمرور 5سنوات و إن خالف الشروط يقضي العقوبة
األولى ثم الثانية .
48
األستاذ رمزي محمدي
+قرار السراح الشرطي :قاضي تنفيذ العقوبات و وزير العدل بعد موافقة لجنة السراح
الشرطي :
الفقرة األولى :ظروف تشديد خاصة :اإلضمار و قتل الفرع لألصل و الفعل جريمة إرهابية
الفقرة الثانية :ظروف تشديد عامة و هي العود :إرتكاب جريمتين يفصل بينهما حكم
الفصول من 47إلى . 52
+الفصل : 47ارتكاب الجريمة خالل مدة اإلختبار 5سنوات من يوم الحكم و 10سنوات إذا
كانت الجريمة األولى و الثانية تقتضي عقابا يفوق 10أعوام .
+الفصل : 48عدم إشتراط تماثل الجريمتين نظام العود العام و اإلستثناء الجؤائم العسكرية
+تشديد العقاب :الحد االقصى ضعف الوارد بالنص التجريمي و االدنى مساويا للعقاب
بالنص .
+حدود تشديد العقاب :ال يؤثر على قواعد اإلختصاص الحكمي أو نوعية الجرائم 12م إ ج
و ال يحول دون تطبيق الفصل 53
49
األستاذ رمزي محمدي
التوارد المثالي :رابطة بين الجرائم على أساس وحدة السلوك أو وحدة القصد
جزاء التوارد المثالي :الحكم بالعقاب األشد و في صورة التساوي العقاب الذي به أكثر
عقوبات تكميلية
الفقرة األولى :محجر في العقوبات المالية 57و في المراقبة اإلدارية و منع اإلقامة 58و
في الجرائم اإلرهابية.
أسباب تسقط الدعوى الجزائية والمدنية وأسباب تسقط الدعوى الجزائية فقط.
الصلح و التقادم و إسترداد الحقوق و إسقاط المتضرر لحقوقه و الوفاة والعفو العام و
الخاص.
50
األستاذ رمزي محمدي
الجزء األول :اإلختصاص العام :الحكام :الفصل 20النيابة العمومية تثير الدعوى
العمومية كما تطلب تطبيق القانون و تتولى تنفيذ األحكام .
الفقرة األولى :الموظفون :الحق لبعض اإلدارات في إثارة الدعوى العمومية تكرسها أساسا
مجلة الديوانة و مجلة الغابات و إدارة الصيد البحري و إدارة األداءات .
مجمل اإلدارات تقوم باألبحاث األولية ثم تحيل المحاضر على النيابة لتقوم بمواصلة تحريك
الدعوى إما باإلحالة على المحكمة المختصة أو بإتخاذ قرار بفتح تحقيق إذا تعلق األمر
بجناية .
مانع إجرائي كوجوب حصول شكاية قبل التتبع مثل زنا الزوجية
البت في مسألة أولية و عارضة :مسائل عارضة للتتبع و هي مسائل قانونية يجب الحسم
فيها قبل الخوض في الدعوى مثل إبطال الزواج قبل المتابعة في جريمة تحويل وجهة قاصر
و مسائل عارضة للحكم و هي مسائل ال بد من التقاضي فيها مدنيا قبل الخوض فيها جزائيا .
الفصل 116م إ ج
أوال :اإلستدعاء المباشر :معتمدة في الجنح و المخالفات فتتم اإلحالة للمحكمة المختصة
بموجب قرار اإلحالة و في الجنايات تتعهد المحكمة بموجب قرار من دائرة اإلتهام .
52
األستاذ رمزي محمدي
كيفية تبليغ اإلستدعاء الفصول 134إلى 140و 200إلى 206من مجلة اإلجراءات
الجزائية .
ثانيا :القرار في فتح تحقيق :الفصل 47وجوبي في مادة الجنايات و إختياري في مادة
الجنح و المخالفات .
+التقادم يهمل المدعي دعواه أمام المحاكم المختصة لمدة طويلة يترتب عنها سقوط التتبع .
شروطه :
-مرور مدة زمنية معينة الفصل 5م إ ج و سريان المدة من تاريخ وقوع الجريمة
-عدم قطع مدة التقادم 5 :م إ ج بسبب عمل تحقيق أو تتبع
-عدم تعليق مدة التقادم :بدوافع قانونية كالمسائل التي تستوجب ترخيصا أو إذنا أو
حكما في البت في مسألة أولية أما الدوافع الواقعية فهي سياسية أو طبيعية
+موت المتهم
+إتصال القضاء :أن يكون الحكم ذو طبيعة قضائية /أن يكون الحكم صادرا في األصل /
أن يكون باتا .
53
األستاذ رمزي محمدي
+سحب الشكاية عندما تكون الشكاية شرط للتتبع مثل جريمة الزنا و إعتداء الخلف على
السلف و التحرش الجنسي .
يقوم بها أعوان الضابطة العدلية و اإلجراءات سرية و كتابية و غير حضورية
+يحدده الفصل 9م إ ج :في الحالتين أعمال مأموروا الضابطة العدلية تحال على الجهة
المكلفة بالبحث .التي تتعهد بطريقتين
إما بتكليف من أعضاء النيابة العمومية و إما بتكليف من أحد مأموري الضابطة العدلية و إما
بطلب من المتضرر .
54
األستاذ رمزي محمدي
أعوان الضابطة العدلية المكلفون بالتحقيق اإلعدادي في حالة التلبس هم وكيل الجمهورية
الفصل 34و يمارس سلطة التحقيق اإلعدادي إستثنائيا الفصل 26و حاكم التحقيق الفصل
. 35
جمع األدلة و تقييمها ذو طبيعة قضائية و إجراءته سرية و كتابية و غير حضورية و نظم
بالفصول 47إلى 121م إ ج .
الطريقة األولى بمقتضى قرار في فتح تحقيق يتخذه وكيل الجمهورية وجوبي في الجنايات و
إختياري في الجنح و المخالفات .ف 51
الطريقة الثانية طلب إحالة التحقيق بشكاية مرفقة بالحق الشخصي 36و ما بعد م إ ج
55
األستاذ رمزي محمدي
دائرة اإلتـّهام هي هيئة تحقيق ثانية تنظر في القرارت الـّتي تصدر عن حاكم التحقيق ،،فمن
يصدر ض ّده قرار من قبل حاكم التحقيق يقضي بإحالة ملفّه إلى الدائرة القضائية المختصّة
لمحاكمته ،يمكنه تقديم مطلب استئناف للقرار المذكور أمام دائرة اإلتـّهام الـ ّتي تعتبر "هيئة
استئناف" بالنسبة لحاكم التحقيق و قد تنقض قرار حاكم التحقيق أو تقضي بإقراره.
حاكم التحقيق يوجد على مستوى المحكمة اإلبتدائية ،في حين ّ
أن دائرة اإلتـّهام توجد على
مستوى محكمة اإلستئناف.
56
األستاذ رمزي محمدي
القانون التجاري
المحور األول :خصوصيات القانون التجاري :
وقع تكريس مبدأ حرية اإلثبات في المادة التجارية واكده فقه القضاء في عديد القرارات من
ذلك القرار التعقيبي عدد 2597المؤرخ في 7جويلية . 2004و يقوم مبدأ حرية االثبات
على أسسين اثنين:
يقتصر تطبيق هذا المبدأ على العالقة التي يكون جميع أطرافها تجارا و يستبعد إذا تعلق
االمر بعقد مختلط
إن مبدأ رضائية العقود التجارية يحتمل بعض اإلستثناءات التي يفرض فيها القانون التجاري
شكلية الكتب لصحة بعض التصرفات القانونية .
57
األستاذ رمزي محمدي
و يذكر ب الخصوص عقد الشركة والشكليات المحيطة بالكمبيالة و جميع العقود المتعلقة
باألصل التجاري من بيع و كراء و رهن ومساهمة .
نظام إثبات األعمال المختلطة :ال تخضع االعمال المختلطة من حيث قواعد االثبات الى
نظام متجانس حيث ان تحديد القواعد الواجب تطبيقها يتوقف على صفة المدعى عليه الذي
يقع ضده االثبات.
إن فصل النزاعات في المادة التجارية يخضع الى بعض القواعد الخاصة المتعلقة باختصاص
الدوائر التجارية من جهة ،و امكانية اللجوء الى التحكيم من جهة اخرى.
أقر الفصل 40من مجلة المرافعات المدنية و التجارية المنقح بمقتضى قانون 2ماي 1995
إنشاء دوائر تجارية صلب المحاكم االبتدائية تختص بالنظر في الدعاوى التجارية.
و المقصود بالدعاوي التجارية النزاعات التي يكون كل أطرافها تجارا و من أجل نشاطهم
التجاري.
فال يخضع الختصاصها النزاع المتعلق بعقد مختلط باعتبار ان احد اطرافه غير تاجر ،و
كذلك النزاع الذي يكون موضوعه عمل غير تجاري .فاذا عرض على الدوائر التجارية
نزاع خارج عن اختصاصها عليها ان تقضي بعدم اختصاصها.
-تركيبة الدوائر التجارية :تتكون الدوائر التجارية من رئيس و قاضيين و عضوين تاجرين
كلما تعلق النزاع بتفليس او تصفية شركة او انقاذ مؤسسة تمر بصعوبات اقتصادية او
استئناف حكم صادر في المادة التجارية عن محاكم الناحية.
ويقع اختيار التجار من ضمن قائمة رسمية للتجار االكثر تمثيال في كل قطاع تضبطها وزارة
الصناعة و التجارة ،اال ان دورهم في القضاء ليس سوى دور استشاري.
58
األستاذ رمزي محمدي
تتميز االجراءات بامكانية اللجوء الى الصلح .كما ان القضاة يمكنهم تطبيق قواعد قانونية
غير مكتوبة تتمثل اساسا في العرف التجاري و قواعد االنصاف.
يمثل التحكيم قضاء خاصا يلجأ إليه التجار خاصة في النزاعات الدولية .و يقوم االطراف
بتعيين محكم او هيئة تحكيمية إما بصفة سابقة لنشأة النزاع بمقتضى شرط تحكيمي ،أو بصفة
الحقة له بمقتضى اتفاقية تحكيم .و يتمتع المحكم بسلطة واسعة في االستقصاء لكن يبقى
ملزما باحترام المبادئ العامة لالجراءات كاحترام حق الدفاع و المساواة بين االطراف.
تصدر هيئة التحكيم رأيا تحكيميا يجب إكساؤه الصيغة التنفيذية حتى يصبح قابال للتنفيذ و
ملزما للطرفين .وال يكون الرأي قابال لإلستئناف و إنما يقبل اإللغاء.
حيث تسقط دعوى رجوع حامل الشيك على المظهرين و الساحب في مادة الشيك بمضي 6
أشهر من تاريخ انقضاء اجل العرض(ف 389م ت)
59
األستاذ رمزي محمدي
كما تسقط دعوى أرباب المصانع في المطالبة بثمن ما سلموه من بضائع بمضي 365يوما،
و كذلك دعاوى الوسطاء و من يحترفون كراء األثاث و المنقوالت.
كما ينص قانون الشركات على أجل ثالث سنوات بخصوص دعوى المسؤولية ضد الوكالء
والشركاء المتسببين في بطالن الشركة(.ف 106م ش) .
تنجر قاعدة التضامن من أحكام الفصل 175م إ ع الذي ينص"يحصل التضامن قانونا فيما
يلتزم به التجار لبعضهم في نازلة تجارية إال إذا صرح العقد أو القانون بخالفه".
و التضامن المقصود بهذا الفصل هو التضامن السلبي الذي ينشأ بين مجموعة من المدينين
حين يكونون مطالبين بأداء دين مشترك بينهم إزاء دائن معين.
مثال :في الكمبيالة يكون اإللتزام تجاريا فيكون كل واحد من الممضين مدينا شخصيا بأداء
كامل مبلغ الكمبيالة للحامل.
)1األعمال التجارية بطبيعتها :يستجيب العمل إلى أحد المعاييراالربعة التي جاء بها الفصل
2م ت وهي :اإلنتاج ،التداول ،المضاربة ،التوسط .و خصوصية هذا الصنف من األعمال
هو كونه يمنح القائم به صفة التاجر إذا مارس العمل على وجه اإلحتراف.
)2األعمال التجارية بالشكل :يطلق هذا الوصف على أعمال معينة تكتسي دائما الصبغة
التجارية مهما كانت صفة القائم بها ولو كان غير تاجر ،و هي تجارية الستجابتها لمعيار
الشكل .وتنحصر هذه األعمال في-:الكمبيالة طبقا للفصل 269م ت-الشركات التجارية
60
األستاذ رمزي محمدي
بالشكل أي الشركة خفية اإلسم ،شركة المقارضة باألسهم ،الشركة ذات المسؤولية المحدودة،
طبقا للفصل 7م ش ت .
)3األعمال التجارية بالتبعية :يتمثل هذا الصنف في اعمال مدنية في األصل لكنها تكتسي
الصبغة التجارية ألن التاجر يقوم بها من اجل احتياجات تجارته ،فهي تابعة لنشاط تجاري
اصلي .و هذا الترابط يفسر إخضاع العمل المدني لنظام األعمال التجارية حسب ما قرره
الفصل 4م ت .
األعمال المدنية:
استثنى القانون التجاري صراحة بعض االنشطة من دائرة النشاط التجاري لتدخل بذلك
تحت طائلة األعمال المدنية وهذا اإلقصاء يتعلق أساسا ب:
-النشاط الفالحي من إنتاج و تحويل و بيع عندما يمارسه الفالح على منتوجاته الفالحية
الخاصة (.الفصل 2فقرة اخيرة م ت)
-الحرف أو المهن الصغرى و التي تتعلق بنشاط إنتاج يكون يدويا باألساس(.قانون عدد
15-2005المؤرخ في 16فيفري 2005المنقح لقانون عدد 106-83المؤرخ في 3ديسمبر
)1983
-المهن الحرة.
-أعمال اإلنتاج األدبي :كتأليف الكتب و القطع الموسيقية و غيرها من االعمال الفنية.
س ّميت هذه األعمال بالمختلطة لكونها تجمع بين طرفين أحدهما تاجر و اآلخر غير تاجر.
مثال" :يع ّد من قبيل األعمال المختلطة العقد الذي يبرمه مقاول االشغال الذي له صفة التاجر
مع من ليس له هذه الصفة و تعتبر مدنية بالنسبة ألحد الطرفين و تجارية بالنسبة للطرف
اآلخر"( حكم ابتدائي عدد 953مؤرخ في 28جانفي ، 1964م ق ت ،1964ص .)40
61
األستاذ رمزي محمدي
ال يكتسب صفة التاجر إال إذا مارس عمال تجاريا بطبيعته بصفة محترفة (ف 2م ت)
و بالتالي فهو ال يكتسب تلك الصفة بممارسة غيرها من األعمال التجارية أي :
-األعمال التجارية بالتبعية التي هي في األصل مدنية ،تفترض تواجد صفة التاجر مسبقا
فالعمل التبعي يكتسب صبغته التجارية من صفة الشخص القائم به .
-األعمال التجارية بالشكل (:الكمبيالة و الشركات التجارية بالشكل) ال تمنح صفة التاجر لمن
يقوم بها و لو بصفة متكررة .فال بد أن يكون نشاط الشركة تجاريا .
°الشركات التجارية بالشكل :وهي ثالثة أصناف :الشركة خفية اإلسم ،شركة المقارضة
باألسهم ،الشركة ذات المسؤولية المحدودة ،هذه الشركات تتمتع بقرينة قانونية على صبغتها
التجارية إال ان الشركاء ليست لهم صفة التاجرو يتحملون مسؤولية محدودة .
°الشركات التجارية بالنشاط :تنحصر في شركات األشخاص وهي ثالثة أصناف :شركة
المفاوضة ،شركة المقارضة البسيطة و شركة المحاصة .و يكون للشركاء صفة التاجر
ويتحملون مسؤولية غير محدودة و بالتضامن .
62
األستاذ رمزي محمدي
-2العنصر النفساني أو القصدي :يكون الشخص تاجرا محترفاعندما يمارس العمل التجاري
ليجعل منه نشاطه األساسي بنية تحقيق الربح .و تبرزنية التصرف كمحترف من خالل تنظيم
النشاط في شكل مؤسسة أو مشروع و تخصيص محل للتعامل مع الحرفاء فيكون النشاط
مستقرا و واضحا للغير.
-3العنصر القانوني :يتوفر العنصر القانوني عندما يفي التاجر باإللتزامات المحمولة عليه
قانونا و تتمثل باألساس في التسجيل بالسجل التجاري و مسك الحسابات .
يقصد باإلستقاللية تحمل التاجر لمخاطر النشاط فال يكون مستقال إال من يمارس العمل
التجاري بطبيعته باسمه و لحسابه الخاص فيكون مسؤوالشخصيا عن ديون تلك التجارة.
و ال يتوفر هذا الشرط في من يمارس التجارة بصفته أجيرا أو وكيال ألنه يتصرف باسم و
لحساب الغير.
ينص الفصل 5م ت "كل شخص أهل لإللتزام يجوز له أن يتعاطى التجارة"
63
األستاذ رمزي محمدي
حدد سن الرشد في المادة المدنية ب .18أما في المادة التجارية فيجوز للقاصر ممارسة
التجارة إذا تم ترشيده و الترشيد نوعان- :ترشيد قضائي -ترشيد بالزواج
-المهن الحرة :يمنع القانون األساسي المنظم لبعض المهن كمهنة المحاماة ،عدول اإلشهاد و
التنفيذ ،المهندسين ،وغيرهم من المهنيين من ممارسة التجارة والهدف من ذلك المنع هو
ضمان شرف المهنة القائمة على فكرة المصلحة العامة وليس الربح.
-الوظيفة العمومية :اليكتسب الموظف العمومي و لو كان تابعا لمؤسسة عمومية ذات طابع
صناعي و تجاري أو تابعا لديوان أو لشركة تملك الدولة حصة في رأس مالها ،صفة
التاجر .الغرض من هذا الحظر هو منع التداخل في المصالح وضمان استمرارية المرفق
العام.
-اإلجارة :يكون األجيرتابعا لصاحب العمل و هو مطلوب لالمتثال لتعليماته و هذه العالقة
التبعية تتنافى مع صفة التاجر الذي يجب أن يتصف باإلستقاللية.
-الوكالة :يتصرف الوكيل باسم ولحساب الغير و ال يتحمل مخاطر للتجارة وهو بذلك ال
يتصف باإلستقاللية.
-2األنشطة المنظمة:
إن مبدأ حرية التجارة والصناعة تطرأ عليه بعض القيود بسبب تدخل الدولة في احتكار
بعض األنشطة أو منعها أو إخضاع ممارستها إلذن مسبق.
64
األستاذ رمزي محمدي
-األنشطة المخصصة للدولة :الدولة تحتكر استيراد وتوزيع وتصدير وتسويق منتجات معينة
مثل الكهرباء والوقود والغاز.و يجوز للدولة أن تفوض احتكارها لمؤسسة عمومية مستقلة.
-األنشطة المحظورة:ال يجوز للتاجر أن يمارس نشاطه إال فيما هو قابل للتعامل و يكون
خارجا عن التعامل مثال الملك العمومي ،وجسم اإلنسان ..كما يمنع كل نشاط يتعارض مع
مقتضيات النظام العام واألخالق الحميدة كتجارة المخدرات.
-األنشطة الخاضعة للترخيص :ال يتم تنفيذ بعض األنشطة إال بعد الحصول على ترخيص
مسبق من الجهات الرسمية أو األتجابة لكرا س شروط و ذلك لضمان احترام المواصفات.
مثال :ممارسة األعمال المصرفية والنقل والتأمين و وكاالت األسفار.
الفقرة الثانية :الحدود اإلتفاقية :
تتمثل القيود التعاقدية في البنود التي يدرجها االطراف في عقود البيع لمنع المنافسة مثال:
البنود التي يمكن إدراجها في عقد بيع األصول التجارية ويمنع على البائع بمقتضاها من
ممارسة األعمال التجارية المماثلة لجلب الزبائن .ولكن هذه القيود اإلتفاقية ال تكون صحيحة
إال إذا كانت محدودة في الزمان والمكان ونوع النشاط.
الفقرة األولى :المعدات و اآلالت ( ليست للبيع ) و السلع ( معدة للبيع ) .
الفقرة الثانية :ال بد من تمييز ثمنهما عند بيع األصل التجاري كل على حدة 205م ت
والرهن يشمل المعدات دون السلع 277م ت .
65
األستاذ رمزي محمدي
189ف 2الحرفاء و السمعة التجارية إذ ترتبط السمعة التجارية بموقع األصل التجاري أما
الحرفاء فيرتبطون بالتاجر .
/ 1محل مستأجر :عقار أو محل ما يفترض وجود الحرفاء و السمعة التجارية .كما يسمح
القانون بتجديد المحل التابع للمحل األصلي إذا كان ضروريا .
/ 2مدة التسويغ :طيلة عامين متاتليين :عقد تسويغ /عقد التسويغ أو الكراء يفترض أن
يكون صحيحا.
66
األستاذ رمزي محمدي
إجراءات التجديد :الفصل 5يقدم المطلب في 6أشهر السالفة إلنتهاء الكراء عن طريق
عدل منفذ وفق الصيغ القانونية و يعد السكوت قبوال .
األجل :ال بد ان يقع توجيه التنبيه قبل ستة أشهر من انقضاء العقد
المحتوى :يجب ان يشتمل التنبيه وجوبا على عبارات الفصل 27من قانون
1977الذي يمنح المتسوغ اجل قيام لدى القضاء ال يتجاوز 3اشهر من
توجيه االعالم قصد المطالبة بحقوقه في غرامة الحرمان .و هو اجل سقوط
ال تقبل بعد ذلك مطالب المتسوغ شكال و لو كان له حق في الغرامة.
السبب :يعتبر سبب رفض التجديد مهما بالنسبة للمتسوغ النه يحدد حقه في
الغرامة.
يتمثل االثر الرئيسي لرفض التجديد في دفع المالك غرامة الحرمان لفائدة المتسوغ الذي
يتمتع بالحق في البقاء في المكان حتى يقع دفع الغرامة .اال ان القانون ربط هذا االثر بسبب
رفض التجديد فتوجد حاالت تؤدي لالعفاء من الغرامة و حاالت تؤدي الى تسقيفها و اخرى
الى دفعها كاملة.
67
األستاذ رمزي محمدي
-حاالت االعفاء من دفع الغرامة :ينص عليها الفصل 8من قانون 1977
تتمثل هذه الحاالت في امكانية استرداد المالك للمحل ألسباب حددها القانون و رتب في شانها
دفع غرامة تعويضية حدد مبلغها األقصى و هي التالية:
اوال :استرداد المحل لغرض السكنى :مبلغ الغرامة ال يفوق قيمة 5سنوات كراء :الفصل
13
ثانيا:استرداد المحل ألعادة بنائه :مبلغ الغرامة ال يفوق قيمة 4سنوات كراء :الفصل 9
ثالثا :استرداد المحل لتعليته :مبلغ الغرامة ال يفوق قيمة 3سنوات كراء :
من حق المؤجر بصفته مالكا ان يرفض التجديد فان لم يكن مستندا الحد االسباب المؤدية الى
االعفاء او الى حاالت االسترداد فان المالك يكون مطالبا بدفع الغرامة كاملة و هي حسب
الفصل 7فقرة 3من قانون 1977تشمل خصوصا القيمة الشرائية لالصل حسب االعراف
التجارية ،مصاريف االنتقال و مصاريف التسجيل .و يقوم القاضي بتعيين خبير لتقدير قيمة
االصل و يستعين بعنصر موضوعي هو قيمة االرباح التي وقع تحقيقها طيلة الثالث سنوات
االخيرة.
اال انه قد تنحصر قيمة الغرامة في مصاريف االنتقال الى مكان آخر اذا ثبت ان تغيير الموقع
ليس من شأنه فقدان التاجر لحرفائه.
68
األستاذ رمزي محمدي
اذا تبين للمالك ان قيمة الغرامة المحكوم بها مرتفعة فانه بامكانه التراجع في قرار رفض
التجديد للتفصي من دفع الغرامة و ذلك بشرطين:
الفقرة الثانية :شروط شكلية 190 :م ت :الكتب شرط صحة خطي محرر بواسطة محامي
مباشر غير متمرن مرسم أو كتب رسمي يحرره مأمور عمومي /اإلشهار بالرائد الرسمي
و بجريدتين يوميتين خالل 15يوما من تاريخ إبرام عقد البيع .
إنتقال الملكية /إلتزام البائع :التسليم و الضمان /إلتزام المشتري :دفع الثمن و التحوز
باألصل .
الزيادة بمقدار السدس :في أجل 10أيام من إنقضاء أجل المعارضة إذا كان ثمن البيع
بالتراضي.
69
األستاذ رمزي محمدي
/ 1الشروط :
شروط شكلية :عقد كتب يحرره محامي مرسم 189مكرر م ت /اإلشهار 15 :يوما
من تاريخ إبرامه بالرائد الرسمي و جريدتين يوميتين .
/ 2اآلثار :
تجاه الغير :لدائني المؤجر طلب الحلول الفوري للدين المتعلق بإستغالل األصل
التجاري في أجل 3أشهر من تاريخ إشهار العقد .
/ 1الشروط :
شروط شكلية 238 :عقد رسمي أو خطي يحرره محامي مرسم 189مكرر /اإلشهار
يقيد بكتابة المحكمة في أجل شهر
/ 2اآلثار :
تجاه الدائنين المرتهنين :حق األفضلية ( إجراء البيع الجبري ) و حق التتبع ( التنفيذ في
يد الغير )
70
األستاذ رمزي محمدي
تجاه الدائن :إعالم جميع الدائنين المرسمين حول إعتزامه القيام بفسخ عقد اإليجار .
تجميع المساهمات :مناب كل شريك 19 :م ت موضوع المساهمة قد يكون نقدا أو عينا
أو عمال مع المالحظة أن المساهمة بعمل ال تدخل في تركيبة رأس المال .الفصل 5م ش ت
التشارك في نتائج اإلستثمار :في األرباح و الخسائر كل حسب منابه 1300و ما بعده م إ ع
و اإلنتفاع بما قد يحصل من إقتصاد 2م ش ت .
نية اإلشتراك :ما يميزها عن الشركة الوهمية و يميز الشريك عن العامل .
الكتب :كتب خطي أو حجة رسمية :يستجيب لتنصيصات الفصل 9م ش ت و هو وسيلة
إثبات بين الشركاء .
التسجيل :تسجيل العقود و العقارات بالقباضة المالية و بقية اإلجراءات الجبائية .
اإلشهار :بإستثناء شركة المحاصة 15م ش ت تخضع بقية اإلجراءات إلى :
نشر العقد بالرائد الرسمي و بجريدتين في أجل شهر من تاريخ تكوين العقد .
71
األستاذ رمزي محمدي
على المستوى المدني :مخالفة شكليات اإلشهار تؤدي إلى البطالن مع إمكانية اإلصالح
للبطالن أثر رجعي و ينشر بالسجل التجار و يأخذ بعين اإلعتبار حقوق الغير 104م ش ت
تمتع الشركة بالشخصية المعنوية من يوم ترسيم الشركة بالسجل التجاري و تصبح للشركة
شخصية معنوية مستقلة لها غسم و مقر و جنسية و ذمة مالية .
الشركة خفية اإلسم تدار من قبل مجلس إدارة و رئيس أو إدارة جماعية و مجلس مراقبة .
الشركة ذات المسؤولية المحدودة :من قبل وكيل أو عدة وكالء .
72
األستاذ رمزي محمدي
الشروط :شركة المحاصة غير قابلة للتغيير و يمكن إختيار التغيير إلى أي نوع آخر لكن
الشركة الخفية اإلسم ال تصبح إال شركة مقارضة باألسهم أو ذات مسؤولية محدودة بشرط
مرور سنتين من تأسيسها .
اآلثار :
23إلى 26م ش ت
73
األستاذ رمزي محمدي
أسباب قانونية :إنقضاء مدة الشركة /إنقضاء موضوع النشاط 25م ش ت /تلف
المال الممنوح كمساهمة عينية بالملكية أو اإلنتفاع قبل تسليمه 24م ش ت /األموال
الذاتية للشركة دون رأس مالها /اإلنحالل الوارد بالعقد التأسيسي .
أسباب مثارة :إنحالل إرادي مسبق بإتفاق الشركاء /إنحالل قضائي 1323م إ ع
طلب الشريك
إشهار اإلنحالل 29 :م ش ت الترسيم بالسجل التجاري و النشر بالرائد الرسمي في
أجل شهر من تاريخ اإلنحالل من أجل معارضة الغير به .
تصفية الشركة و القسمة :
التصفية :
في صورة تساوي الرتبة و عدم كفاية ناتج التصفية يوزع حسب
نسب ديونهم بعد أجل اإلعتراض 90يوما .
القسمة :
74
األستاذ رمزي محمدي
شروطه :إعداد مشروع اإلندماج /اإلشهار بالرائد الرسمي و جريدتين يوميتين .
شروطه :اإلشهار
-شركة المقارضة :أدنى عدد الشركاء إثنان لهم صفة التاجر و هم مسؤولين
شخصيا و بالتضامن عن ديون الشركة و تفليس الشركة يعني تفليس الشركاء .
-شركة المقارضة البسيطة :المقارضة قد تكون بالمال أو بعمل أدنى عدد
الشركاء أربعة إثنان من كل صنف .
-شركة المحاصة ال تتمتع بالشخصية المعنوية
75
األستاذ رمزي محمدي
-تغير رأس المال :تغير الشركة و الترفيع في رأس المال اإلنقسام اإلندماج
-تصفية رأس المال عند تصفية الشركة و إنحاللها.
القانون عدد 34في 17أفريل - 1995التنقيح بالقانون عدد 63في 15جويلية – 1999
التنقيح بالقانون عدد 79في 29ديسمبر . 2003
الفصل األول من القانون :مواصلة النشاط /المحافظة على مواطن الشغل /الوفاء بالدين
76
األستاذ رمزي محمدي
-المؤسسات المنتفعة :كل شخص طبيعي أو معنوي يمارس نشاط تجاري ،
تجاري أو حرفي /أضيفت الشركات التجارية ذات النشاط الفالحي أو الصيد
البحري تعديل / 1999يمكن أن تنتفع كل مؤسسة ثبت أنها خسرت كامل
أموالها أو سجلت خسائر ب ثالث أرباع طيلة 3سنوات متتالية .
-المؤسسات غير المنتفعة :صمت المشرع عن تعيينهم في 1995و . 1999
أضاف في تنقيح 2003كل مؤسسة تماطل في دفع ديونها رغم قدرتها على ذلك
و كل و كل مؤسسة توقفت نهائيا عن النشاط من مدة عام على األقل .
77
األستاذ رمزي محمدي
إنقاذ المؤسسة بإتفاق بين الدائن و المؤسسة قبل التوقف عن الدفع .و لها طابع عقدي و
قضائي .
+آثار اإلفتتاح :تعيين مصالح لمدة 3أشهر تمدد لشهر واحد /تعليق
إجراءات التقاضي و التنفيذ السابقة عن إتفاق التسوية لكن ال تعلق إجراءات التقاضي
بالنسبة غلى الضمانات الشخصية كالكفيل و أجور العمال .
يودع اإلتفاق بكتابة المحكمة ويرسم بالسجل التجاري و ينشر بالرائد الرسمي و تحال
نسخة منه إلى لجنة المتابعة .
+شروط شكلية :عند عدم اإلتفاق على التسوية الرضائية أو بطلب من
المسير 19جديد
إدراج قرار القاضي بفتح فترة المراقبة بالسجل التجاري و تحال نسخة إلى
اللجنة و ينشر بالرائد الرسمي .الفصل 22
79
األستاذ رمزي محمدي
-الكمبيالة أداة ائتمان(اداة قرض) قصير األمد (صالحية الكمبيالة ال تتجاوز ثالثة أشهر)
على عكس الشيك الذي يمثل أداة خالص فدفعه ال يكون اال بمجرد االطالع .
مثال :المؤونة يمكن اال تكون موجودة عند نشأة الكمبيالة و انما فقط عند حلول االجل ،في
حين يتطلب إصدار الشيك وجود رصيد سابق في حساب جار و غير مجمد بالبنك و ذلك
تجنبا لجريمة اصدار شيك بدون رصيد.
-يشترك الشيك و الكمبيالة في التركيبة الثالثية (ساحب ،مسحوب عليه ،مستفيد) لكن
ال يمكن أن يكون المستفيد في الشيك اال بنكا أو مؤسسة مالية ،على عكس الكمبيالة.
السند لألمر( )billet à ordreهو عبارة عن عالقة ثنائية بين مكتتب(موقع) و مستفيد.
يصدرالمكتتب السند ويلتزم دون سواه بأداء قيمته للمستفيد( .اي ان المكتتب يلعب في نفس
الوقت دور الساحب و المسحوب عليه)و بالتالي فان المستفيد له ضامن وحيد هو الموقع بينما
المستفيد من الكمبيالة له ضامنون متعددون.
لكن كالهما يشترك في إمكانية التظهير و تطبيق مبدأ عدم االحتجاج بالدفوع.
الساحب tireur:هو الشخص الذي يصدر الكمبيالة ،وهو دائن المسحوب عليه و مدين
المستفيد
المسحوب عليه( tiré:من يجب عليه الدفع) و هو المدين الحالي و الالحق للساحب
80
األستاذ رمزي محمدي
المظهر endosseur:إذا قرر المستفيد الحصول على مبلغ الكمبيالة قبل اجل الحلول يمكنه
تمرير الكمبيالة الى مظهر .و في كل تظهير يسلم المظهر الكمبيالة الى الحامل الجديد وفاء
بدين في ذمته.
/ 3القبول .
/ 1التضامن بين المدينين 310 :م ت إمكانية تتبع أي شخص أمضى الكمبيالة و كل
المظهرين متضامنين إزاء الحامل .
/ 2غياب فضل اآلجل 338 :م ت تدفع الكمبيالة بمجرد اإلطالع .
81
األستاذ رمزي محمدي
/ 3مبدأ إستقاللية التوقيعات 273 :م ت العيب الذي يطال إلتزام أحد المتدخلين ال يبطل
السند و يبقى إلتزام البقية قائما .
/ 4عدم اإلحتجاج بالدفوع 280 :م ت ال يمكن التمسك ضد حامل الكمبيالة بوسائل
معارضة تخص الساحب و الحاملين السابقين كعيب الرضا أو إنعدام األهلية إال إذا كان
الحامل سئء النية .
الموضوع : 3المؤونة 275 :إلى 348م ت :األساس المادي للورقة التجارية .
82
األستاذ رمزي محمدي
توقيع المظهر
بالنسبة للغبر
الفقرة الثانية :رجوع أحد الملتزمين بالكمبيالة على أحد الملتزمين :
لقد قامت اتفاقية بروكسيل المؤرخة في 25اوت 1924بتوحيد بعض القواعد المتعلقة بوثيقة
الشحن ،تم تنقيح هذه االتفاقية الدولية بموجب البروتوكول األول وذلك بتاريخ 23فيفري
1968والثاني بتاريخ 21ديسمبر 1979وعلى اثر ذلك انقسمت المجموعة الدولية إلى
ثالثة أقسام كل قسم ينتمي إلى بروتوكول معين ونذكر على سبيل المثال قسم متكون من 27
دولة صادقت على البروتوكول لسنة ،وأخيرا قسم ثالث متكون من ثمانية وعشرين دولة
صادقت على بروتوكول 1979وهذا ما ادى الى تواجد ما يقارب ستة مجموعات اساسية،
مجموعة متكونة من حوالي سبعين دولة لم يقوموا بالمصادقة على بروتوكوالت سنتي
1968و ،1979نجد مجموعة ثانية متكونة من حوالي خمسة وستون بلدا قاموا بالمصادقة
على اتفاقية بروكسيل لسنة 1924في نسختها االصلية ولم يقوموا بالمصادقة على
بروتوكوالت سنتي 1968و 1979مثال ذلك الواليات المتحدة االمريكية ،مجموعة ثالثة
متكونة من خمسة دول قاموا بالمصادقة على اتفاقية بروكسيل لسنة 1924وبروتوكول
1968ولكنهم لم يقوموا بالمصادقة على بروتوكول 1979مثال ذلك سنغفورة.
أدى هذا التعدد في البروتوكوالت إلى وجود ستة مجموعات دولية كل واحدة منها تختلف عن
األخرى في مدى اقتناعها باتفاقية بروكسيل إذ نجد حوالي ثمانية دول تركوا اتفاقية بروكسيل
84
األستاذ رمزي محمدي
األصلية وقاموا بالمصادقة على بروتوكول 1968و 1979مثال ذلك المملكة المتحدة ودول
أخرى صادقت على االتفاقيات البحرية الثالثة وهي فرنسا وسويسرا وبلجيكا.
صادقت البالد التونسية على اتفاقية هامبورغ بمقتضى القانون عدد 33لسنة 1980المؤرخ
في 1980/05/28
تنص المادة 4من المعاهدة على ان "مسؤولية الناقل البحري تشمل المدة التي تكون فيها
البضاعة في عهدته من ميناء الشحن وأثناء النقل في ميناء التفريغ"
والمقصود بعهدته هو منذ تسلمه البضاعة من الشاحن أو شخص يعمل نيابة عنه أو سلطة أو
طرف ثالث آخر ,يوجب القانون أو اللوائح السارية في ميناء الشحن ،تسليمها إليه للشحن الى
الوقت الذي يقوم فيه بتسليم البضاعة الى المرسل اليه او لصاحب الحق فيها او ممثلها.
حيث يستنتج من خالل الفصل الرابع من اتفاقية هامبورغ أن النطاق الزمني لمسؤولية الناقل
محدد من وقت تكون فيه البضاعة في عهدة الناقل في ميناء الشحن وأثناء النقل وفي ميناء
التفريغ .
وقع تكريس مبدأ مسؤولية الناقل البحري في القانون التونسي ضمن أحكام الفصل 145مجلة
التجارة البحرية الذي ينص "على الناقل ضمان جميع ما يلحق البضاعة من تلف أو تعيب أو
أضرار لعدم بذله عناية معقولة"
عند قراءة هذا الفصل نالحظ أن الناقل البحري يكون ملزما ببذل عناية وال بتحقيق نتيجة
وببلوغ غاية وأن بذله عناية فحسب ال تعفيه من المسؤولية ذلك إذا رجعنا الى أحكام مجلة
85
األستاذ رمزي محمدي
التجارة البحرية وبالتحديد الفصول 144و 145و 146فانه يتبين أن الناقل البحري مسؤول
بقوة القانون عن األضرار التي تلحق البضاعة وكذلك عن تلفها.
الفقرة الثانية :التزامات الناقل البحري في القانون التونسي ( :هو كذلك موضوع فرعي ).
ان الفصل 212م ت ب يضع عل كاهل الناقل البحري نوعين من االلتزامات االول يتعلق
بعناية السفينة والثاني بالبضاعة المشحونة على متنها.
التزام بتقديم سفينة صالحة للمالحة ويعني ذلك تجهيزها وتزويدها بالمعدات والمؤن الالزمة
للرحلة البحرية كما يقوم بإعداد العنابر والغرف الباردة وجعلها في حالة حسنة ثم يقع
ترصيف البضاعة أي توزيعها وترتيبها داخل هذه العنابر بطريقة تقي البضاعة من التلف
والهالك .في هذه الصورة يمكن ان تقوم مسؤولية الناقل البحري بسبب عيب في الرصف
ادى الى فقدان السفينة لتوازنها.
ولقد أكدت محكمة التعقيب في قرارها عدد 6493المؤرخ في 10مارس 1983على هذا
المبدأ "اذا ثبت ان الناقل البحري شحن عل متن باخرته بضاعة تفوق حمولتها ولم يرصفها
على كيفية ال تفقدها توازنها وثبت ان الباخرة تمايلت ثم غرقت بما عليها بسبب كل ما ذكر
فان هذه العناصر يبرز منها عدم بذل الناقل عناية معقولة لحفظ البضاعة من التلف الموجبة
عليه ضمانها.
عندما يتعهد الناقل بنقل بضاعة ما إلى مكان معين ،فان تعهده هذا يتضمن عناصر تتعلق
بمدة السفر ومسافته ،لكنه قد تتبدل حالة البضاعة بعد انقضاء هذه المدة ،وقطع تلك المسافة
إذ قد ال تكون بطبيعتها قابلة لتحمل مخاطر السفر مثال أن وقع نقل البضاعة في فصل
الصيف وفي باخرة غير مبردة :فالناقل يكفيه إذن أن يثبت أنه هنالك ترابط بين طبيعة
البضاعة وظروف النقل والضرر.
86
األستاذ رمزي محمدي
ان قواعد المسؤولية المشار اليها ال تجري اال حالة وقوع التلف اثناء الرحلة البحرية أي
ابتداء من وضع الربان او اعوان الناقل البحري ايديهم على البضاعة الى حين تسليمها الى
المرسل اليه.
ان تحديد نقطة انطالق الرحلة البحرية وانتهائها من المسائل الهامة في تحديد مسؤولية الناقل
البحري.
ينص الفصل 144م ت على ان "...ابتداء من وضع الربان او اعوان الناقل البحري ايديهم
على البضاعة"...
بالتمعن في فقه قضاء التونسي منذ اكثر من ثالثين سنة أي منذ صدور المجلة التجارة
البحرية سنة 1962الى تاريخ دخول معاهدة هامبورغ حيز التنفيذ 1992نتحسس استقرار
بخصوص جل المسائل التي كانت تطرح وأهمها تحديد مسؤولية الناقل البحري وأسباب
االعفاء من المسؤولية.
والسؤال المطروح عند دخول معاهدة هامبورغ حيز التنفيذ هل ستكون قطيعة مع البناء
القضائي الذي تم تشييده تطبيقا ألحكام المجلة التجارية البحرية خاصة وان احكاما اخرى
مماثلة تكاد تحل محلها لتطابقها معا؟ وهل ان المعاهدة هي التي ستسير القاضي التونسي ام
ال؟
تمسك فقه القضاء بأحكام المجلة واستبعد احكام المعاهدة رافضا تخليه عن النظام القانوني
لمسؤولية الناقل البحري الذي بناه منذ اكثر من ثالثين سنة.
تنص الفقرة االخيرة من الفصل 145م ت ب على أن "الشاحن .......ان يثبت ان التلف او
االضرار ناتجة عن خطأ الناقل او ناتجة عن خطأ مستخدميه في غير صور العدد االول من
هذا الفصل"
إن من شروط القوة القاهرة المبرئة من المسؤولية هي أن تكون غير ملحوظة وال يمكن
دفعها وتالفي نتائجها .وأن القوة القاهرة التي تقصي من المسؤولية هي العامل الطبيعي غير
المرتقب وقوعه والذي ال يمكن مقاومته إذ يتوجب على الناقل يستفيد من اإلعفاء أن يثبت أن
سفينته صالحة للمالحة وان هياج البحر او العواصف التي صادفتها تتوف فيها القوة القاهرة
وبإمكانه في سبيل ذلك أن يلجأ إلى كافة طرق .الفقرة الثانية :إثبات الناقل إلعفاء كلي أو
جزئي من المسؤولية الذاتية
ينص الفصل 161مجلة التجارة البحرية أنه "يعتبر الغيا سواء كان النقل قوميا أو دوليا كل
شرط يخالف أحكام األبواب األول و الثاني والثالث والرابع من هذا العنوان أو يرمي إلى
النزول بالمسؤولية دون الحدود الواردة بها أو إلى الزيادة في أسباب اإلعفاء القانوني من
المسؤولية أو إلى قلب عبء اإلثبات على غير ما جاء به اإلثبات "...فالناقل عليه إثبات أو
إقامة الدليل بأن ال ضلع له في الضرر الالحق بالبضاعة وذلك بإثبات أن المسؤولية تعود
للشاحن مثال الذي يعترف بذلك وفي هذه الحالة ال يمكن تتبعه أو مسائلته.
أهمية وثيقة الشحن وما تتضمنه هذه األخيرة من بيانات تقيم الحجة على أن الناقل البحري
تسلم البضاعة من الشاحن باألوصاف المذكورة بوثيقة الشحن ولنقلها حسب االتفاق.
88
األستاذ رمزي محمدي
إن العالقة القائمة بين الشاحن والناقل البحري تقتضي في حقيقة األمر أن تكون البيانات
المقدمة مطابقة لحقيقة أوصاف البضاعة وحالتها وان كانت للناقل شك في صحة وثيقة
الشحن أو لم تكن لديه الوسائل العادية للتأكد منها يجوز للناقل البحري ذكر أسباب التحفظ
على قيد البيانات على وثيقة الشحن وبالتالي يمكن إعفاءه من المسؤولية ويتحملها الشاحن
كليا :إذن فيما يتعلق بوثيقة الشحن وما تتضمنها من بيانات ال تهم وال تلزم الناقل البحري
وإنما يكون الشاحن مسؤوال تجاه ذلك وتكون وثيقة الشحن وما ذكر بها حجة عليه وهو ما
يمكن استنتاجه من خالل أحكام الفصل 215مجلة التجارة البحرية حيث وتبعا لما سبق ذكره
فان الناقل البحري ال يتحمل أية مسؤولية تجاه الشاحن عن األضرار الالحقة بالبضاعة وهي
بين يديه خاصة إذا كانت تصريحات الشاحن مخالفة لواقع وحالة البضائع المشحونة على
متن السفينة.
المقصود بذلك اشتراط أطراف عديدة لها مصلحة في الرحلة البحرية بتجزئة المسؤولية ،إن
األضرار الحاصلة بالبضاعة أو السفينة أو أجرة النقل والتي تصنف ضمن الخسائر
المشتركة ال يتحملها الناقل البحري لوحده وال تثار مسؤوليته وحده وإنما يتقاسمها جميع
األطراف التي لها مصلحة في الرحلة البحرية وينص الفصل 145مجلة التجارة البحرية
الفقرة 6على أن الناقل البحري يعد مسؤوال في كل ما يلحق بالبضاعة من ضرر بما في ذلك
النقص إال فيما يجيزه العرف.
المبدأ هو قيام مسؤولية الناقل البحري بصفة تلقائية وآلية إال إذا أثبت هذا األخير أن الضرر
الحاصل بالبضاعة ناجم عن بعض االستثناءات التي عددها الفصل السابق الذكر ومنها "
النقص الحاصل أثناء الشغل في حجم البضاعة أو في وزنها حسب طبيعتها وطول السفرة
وتقلبات الجو وما يجيزه العرف ".
89
األستاذ رمزي محمدي
مبدأ عالنية الجلسات /مبدأ شفوية إجراءات المحاكمة /مبدأ سرعة الفصل في القضايا
الجزائية ( أجال معقولة للتقاضي) /مبدأ تعليل األحكام الجزائية /مبدأ التقاضي على
درجتين.
90
األستاذ رمزي محمدي
مبدأ المواجهة /مبدأ الحق في االستعانة بمحام في جميع مراحل المحاكمة /مبدأ توفير
الضمانات للمحامي أثناء الدفاع.
كل متهم بريء الى أن تثبت ادانته فاألصل في اإلنسان الخير والبراءة ولمن ادعى غير
ذلك اثبات العكس فما يجب اثباته ليس البراءة بل اإلدانة والفعل المجرم وبما أن المتهم ال
يمكن أن يعاقب إال على فعل ثبت قطعيا
من أهم نتائج مبدأ قرينة البراءة أن المتهم غير ملزم بإثبات براءته ،بل أن النيابة هي التي
تثبت اإلدانة ,فمسألة اإلثبات عنصر أساسي في هذا المبدأ
-2مبدأ فقه قضائي :الشك ينتفع به المتهم (و تبرئة ساحة متهم أفضل من إدانة بريء)
وهو مبدأ من المبادئ األصولية في المادة الجزائية مترتب عن مبدأ قرينة البراءة وهو
مبدأ أجمع عليه شراح القانون منذ القدم وله جذور في القانون الروماني ويعبر عنه
بالالتينية in dubiro pro rio
-Iمبدأ استقالل القضاء القضاة مستقلون ال سلطان عليهم في قضائهم لغير القانون
يقصد باستقالل القضاء عدم تدخل السلطات األخرى في عمل القاضي ،وعدم تدخل
المتقاضين أو األفراد العاديين أو الرأي العام أو اإلعالم في عمل القاضي بصورة تؤدى إلى
91
األستاذ رمزي محمدي
التأثير على استقالله وحياده في ممارسته لعمله .فال يخضع في عمله لغير سلطان القانون
وصوت الضمير .وألهمية استقالل القضاء كضمانة كبرى للقاضي وللمتقاضين على حد
سواء فقد نص الدستور على هذه الضمانة الكبرى
عدم االنحياز ألي طرف في الدعوى ومالزمة النزاهة وقد أوجب الفصل 23من القانون
األساسي للقضاة على أن هؤالء ملزمون " بأن يقضو بكامل التجرد وبدون اعتبار لألشخاص
أو المصالح.وليس لهم الحكم في قضية استنادا لعلمهم الشخصي وال يمكنهم المناضلة شفويا
أو كتابيا ولو بعنوان استشارة في غير القضايا التي تهمهم شخصيا".
كما انه حين يباشر القاضي مهامه يقسم بأن يقوم بوظائفه " بكل حياد ونزاهة".
92
األستاذ رمزي محمدي
دورة 1988
الثقافة العامة :الصحافة ومدى عالقتها باإلجرام وتأثيرها على المجتمع والقضاء.
دورة 1989
دورة 1990
دورة 1991
الق انون الجزائي :أثر الحكم الصادر في الدعوى العمومية على الدعوى المدنية المرفوعة أمام القاضي المدني.
93
األستاذ رمزي محمدي
دورة 1993
دورة 1994
دورة 1995
94
األستاذ رمزي محمدي
دورة 1996
دورة 1997
دورة 1998
دورة 1999
دورة 2000
95
األستاذ رمزي محمدي
دورة 2001
دورة 2002
دورة 2003
دورة 2004
96
األستاذ رمزي محمدي
دورة 2005
دورة 2006
دورة 2007
دورة 2008
دورة 2009
97
األستاذ رمزي محمدي
دورة 2010
دورة 2012
دورة 2013
دورة 2014
98
األستاذ رمزي محمدي
دورة 2015
مناظرة المعـهـد_األعــلى_للمحــامـــاة_بتـــونــــس
دورة سنة 2008
-موضوع إختبار مادة الحريات األساسية و حقوق اإلنسان :حق الدفاع قي التحقيق
99
األستاذ رمزي محمدي
دورة : 2015
الحريات األساسية و حقوق اإلنسان :حقوق اإلنسان و الحريات األساسية في دستور 2014
100