You are on page 1of 67

‫בבית המשפט העליון בשבתו כבית המשפט הגבוה לצדק‬

‫בג"ץ ‪2592/20‬‬
‫בג"ץ ‪2593/20‬‬
‫בג"ץ ‪2594/20‬‬
‫בג"ץ ‪2609/20‬‬
‫בג"ץ ‪2612/20‬‬
‫בג"ץ ‪2649/20‬‬
‫בג"ץ ‪2675/20‬‬
‫בג"ץ ‪2677/20‬‬
‫כבוד הנשיאה א' חיות‬ ‫לפני‪:‬‬
‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‬
‫כבוד השופט נ' הנדל‬
‫כבוד השופט ע' פוגלמן‬
‫כבוד השופט י' עמית‬
‫כבוד השופט נ' סולברג‬
‫כבוד השופטת ד' ברק‪-‬ארז‬
‫כבוד השופט מ' מזוז‬
‫כבוד השופטת ע' ברון‬
‫כבוד השופט ג' קרא‬
‫כבוד השופט ד' מינץ‬

‫העותרת בבג"ץ‬
‫‪ 2592/20‬ובבג"ץ‬
‫התנועה למען איכות השלטון בישראל‬ ‫‪:2677/20‬‬

‫העותרים בבג"ץ‬
‫ד"ר ארנה ברי ו‪ 122-‬אח'‬ ‫‪:2593/20‬‬
‫העותרות בבג"ץ‬
‫‪ .1‬עמותת "חוזה חדש"‬ ‫‪:2594/20‬‬
‫‪ .2‬משמר הדמוקרטיה‬
‫העותר בבג"ץ‬
‫עו"ד שפיק רפול‬ ‫‪:2609/20‬‬
‫העותרת בבג"ץ‬
‫התנועה לטוהר המידות‬ ‫‪:2612/20‬‬
‫העותרת בבג"ץ‬
‫סיעת יש עתיד‪-‬תל"ם‬ ‫‪:2649/20‬‬
‫העותרת בבג"ץ‬
‫העמותה לדמוקרטיה מתקדמת‬ ‫‪:2675/20‬‬

‫נ ג ד‬
‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬היועץ המשפטי לממשלה‬ ‫‪:2592/20‬‬
‫‪ .2‬ראש הממשלה מר בנימין נתניהו‬
‫‪ .3‬היועץ המשפטי לכנסת‬
‫‪ .4‬כנסת ישראל‬
‫‪2‬‬

‫‪ .5‬היועצת המשפטית לנשיא המדינה‬


‫‪ .6‬סיעת הליכוד‬
‫‪ .7‬סיעת כחול לבן‬
‫‪ .8‬סיעת יש עתיד –תל"ם‬
‫‪ .9‬סיעת הרשימה המשותפת‬
‫‪ .10‬סיעת ש"ס‬
‫‪ .11‬סיעת יהדות התורה‬
‫‪ .12‬סיעת ימינה‬
‫‪ .13‬סיעת גשר‬
‫‪ .14‬סיעת דרך ארץ‬

‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬היועץ המשפטי לממשלה‬ ‫‪:2593/20‬‬
‫‪ .2‬ח"כ בנימין נתניהו – ראש ממשלת מעבר‬
‫‪ .3‬ח"כ בני גנץ – יו"ר כנסת ישראל‬
‫‪ .4‬סיעת הליכוד‬
‫‪ .5‬סיעת כחול לבן‬
‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬ח"כ בנימין נתניהו‬ ‫‪:2594/20‬‬
‫‪ .2‬יו"ר הכנסת בני גנץ‬
‫‪ .3‬הכנסת ה‪23-‬‬
‫‪ .4‬היועץ המשפטי לממשלה‬
‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬ח"כ בנימין נתניהו‬ ‫‪:2609/20‬‬
‫‪ .2‬היועץ המשפטי לממשלה‬
‫‪ .3‬הכנסת ה‪23-‬‬
‫‪ .4‬היועץ המשפטי לכנסת‬
‫‪ .5‬סיעת הליכוד‬
‫‪ .6‬סיעת כחול לבן‬
‫‪ .7‬סיעת יש עתיד‪-‬תל"ם‬
‫‪ .8‬סיעת הרשימה המשותפת‬
‫‪ .9‬סיעת ש"ס‬
‫‪ .10‬סיעת יהדות התורה‬
‫‪ .11‬סיעת ישראל ביתנו‬
‫‪ .12‬סיעת ימינה‬
‫‪ .13‬מפלגת גשר‬
‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬ח"כ בנימין נתניהו‬ ‫‪:2612/20‬‬
‫‪ .2‬היועץ המשפטי לממשלה‬
‫‪ .3‬הליכוד תנועה לאומית ליברלית‬
‫‪ .4‬סיעת כחול לבן בכנסת ה‪23-‬‬
‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬סיעת הליכוד‬ ‫‪:2649/20‬‬
‫‪ .2‬סיעת כחול לבן‬
‫‪ .3‬סיעת הרשימה המשותפת‬
‫‪ .4‬סיעת התאחדות ספרדים שומרי תורה – תנועת ש"ס‬
‫‪ .5‬סיעת יהדות התורה‬
‫‪ .6‬סיעת ישראל ביתנו‬
‫‪ .7‬סיעת ימינה‬
‫‪ .8‬סיעת מרץ‬
‫‪ .9‬סיעת העבודה הישראלית‬
‫‪ .10‬סיעת דרך ארץ‬

‫‪2‬‬
‫‪3‬‬

‫‪ .11‬סיעת גשר‬
‫‪ .12‬היועץ המשפטי לכנסת‬
‫‪ .13‬היועץ המשפטי לממשלה‬
‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬סיעת הליכוד בכנסת ה‪23-‬‬ ‫‪:2675/20‬‬
‫‪ .2‬סיעת כחול לבן בכנסת ה‪23-‬‬
‫‪ .3‬היועץ המשפטי לכנסת‬
‫‪ .4‬כנסת ישראל‬

‫המשיבים בבג"ץ‬
‫‪ .1‬סיעת הליכוד‬ ‫‪:2677/20‬‬
‫‪ .2‬סיעת כחול לבן‬
‫‪ .3‬היועץ המשפטי לממשלה‬
‫‪ .4‬ממלאת מקום היועץ המשפטי לכנסת‬
‫‪ .5‬כנסת ישראל‬
‫‪ .6‬סיעת יש עתיד‪-‬תל"ם‬
‫‪ .7‬סיעת הרשימה המשותפת‬
‫‪ .8‬סיעת ש"ס‬
‫‪ .9‬סיעת יהדות התורה‬
‫‪ .10‬סיעת ישראל ביתנו‬
‫‪ .11‬סיעת ימינה‬
‫‪ .12‬סיעת העבודה‬
‫‪ .13‬סיעת מרצ‬
‫‪ .14‬סיעת גשר‬
‫‪ .15‬סיעת דרך ארץ‬
‫המבקשים‬
‫להצטרף‬
‫‪ .1‬הפורום המשפטי למען ישראל‬ ‫לעתירות‪:‬‬
‫‪ .2‬תנועת גדר לחיים‬
‫‪ .3‬קבוצת נאמני ארץ ישראל בליכוד ואח'‬
‫‪ .4‬עו"ד עקיבא נוף‬

‫עתירות למתן צו על תנאי וצו ביניים‬

‫ט' באייר התש"ף (‪)03.05.20‬‬ ‫תאריך הישיבה‪:‬‬

‫יונת בן‪-‬עוזר‬ ‫מזכירת הרכב‪:‬‬


‫גלית ‪ /‬שלמה‬ ‫קלדנית‪:‬‬

‫בשם העותרת‬
‫בבג"ץ ‪2592/20‬‬
‫ובבג"ץ ‪ :2677/20‬עו"ד ד"ר אליעד שרגא; עו"ד תומר נאור‬

‫בשם העותרת‬
‫עו"ד דפנה הולץ‪-‬לכנר‬ ‫בבג"ץ ‪:2593/20‬‬
‫בשם העותרות‬
‫עו"ד יובל יועז; עו"ד אביגדור פלדמן; עו"ד דורון ברקת‬ ‫בבג"ץ ‪:2594/20‬‬

‫‪3‬‬
‫‪4‬‬

‫בשם העותר‬
‫בעצמו‬ ‫בבג"ץ ‪:2609/20‬‬
‫בשם העותרת‬
‫עו"ד אביה אלף; עו"ד בעז ארד‬ ‫בבג"ץ ‪:2612/20‬‬
‫בשם העותרת‬
‫עו"ד עודד גזית; עו"ד אלירם בקל‬ ‫בבג"ץ ‪:2649/20‬‬
‫בשם העותרת‬
‫אין התייצבות‬ ‫בבג"ץ ‪:2675/20‬‬
‫בשם המשיב ‪1‬‬
‫עו"ד ענר הלמן; עו"ד רן רוזנברג; עו"ד אבישי קראוס; עו"ד אודי איתן‬ ‫בבג"ץ ‪:2592/20‬‬

‫בשם המשיב ‪2‬‬


‫עו"ד מיכאל ראבילו; עו"ד אבי הלוי; עו"ד רועי שכטר‬ ‫בבג"ץ ‪:2592/20‬‬

‫בשם המשיבה ‪4‬‬


‫עו"ד אביטל סומפולינסקי‬ ‫בבג"ץ ‪:2592/20‬‬

‫בשם המשיבה ‪5‬‬


‫עו"ד אורית קורינלדי‪-‬סירקיס‬ ‫בבג"ץ ‪:2592/20‬‬

‫בשם המשיבה ‪6‬‬


‫עו"ד אבי הלוי; עו"ד מיכאל ראבילו; עו"ד ניבה הלוי‬ ‫בבג"ץ ‪:2592/20‬‬

‫בשם המשיבה ‪7‬‬


‫בבג"ץ ‪;2592/20‬‬
‫המשיב ‪ 3‬בבג"ץ‬
‫‪;2593/20‬‬
‫המשיבה ‪12‬‬
‫בבג"ץ ‪;2677/20‬‬
‫המשיבה ‪15‬‬
‫עו"ד ערן מרינברג; עו"ד שמעון בראון; עו"ד עומרי שגב‬ ‫בבג"ץ ‪:2677/20‬‬

‫בשם המשיבה ‪8‬‬


‫עו"ד אורי הברמן‬ ‫בבג"ץ ‪:2649/20‬‬

‫בשם המבקש‬
‫עו"ד נבון קצב; עו"ד יותם אייל‬ ‫להצטרף ‪:1‬‬

‫בשם המבקשת‬
‫עו"ד אילן ציאון‬ ‫להצטרף ‪:2‬‬

‫בשם המבקשת‬
‫עו"ד אביעד ויסולי‬ ‫להצטרף ‪:3‬‬

‫בשם המבקש‬
‫אין התייצבות‬ ‫להצטרף ‪:4‬‬

‫‪4‬‬
‫‪5‬‬

‫פרוטוקול‬
‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪3‬‬ ‫מונחות בפנינו ‪ 8‬עתירות ש מעלות לפתחנו סוגיות משפטיות עקרוניות‪ .‬סוגי ה אחת נוגעת להטלת‬
‫‪4‬‬ ‫הרכבת הממשלה על חבר כנסת שמואשם ב עבירות ב טוהר המידות לכך מתייחס ות ‪ 5‬מתוך ‪8‬‬
‫‪5‬‬ ‫העתירות שהוגשו ‪ .‬סוגיה שניה נוגעת לתוקפן של הוראות ההסכם הקואליציוני שנחתם ביום‬
‫‪6‬‬ ‫‪ 22/4/2020‬בין סיעת הליכוד בכנסת ל בין סיעת כחול לבן בנוגע הקמת הכנסת ה ‪ 35-‬של מדינת‬
‫‪7‬‬ ‫ישראל‪.‬‬
‫‪8‬‬ ‫אנו מקיימים את הדיון בהרכב מורחב של ‪ 11‬שופטים והדיון היום משודר באמצעות הפי ילוט‬
‫‪9‬‬ ‫לשכת העיתונות המרכזית והדיון משודר בשידור ישיר‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫בהתאם להחלטה מיום ‪ 28/04‬פיצלנו את הדיון כך שהיום ישמעו טיעונים על חבר כנסת שהוגש‬
‫‪11‬‬ ‫נגדו כתב אישום‪ ,‬וכן יתקיים דיון נוסף לענין ההסכם הקואליציוני ‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫כמו כן מבלי להביע דעה לגופם של דברים ‪ ,‬נקבעו לוחות זמנים ונ ודה לכם את תקפידו על אותם‬
‫‪13‬‬ ‫לוחות זמנים ולא תחזרו על הטיעונים שמאוד מפורטים‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫לשם היעילות בלבד‪ ,‬הוצא צו על תנאי בעתירות ולכן‪ ,‬לפי סדר הטיעון נתחיל ונשמע השלמת‬
‫‪15‬‬ ‫טיעון בע"פ מטעם המשיבים‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד שרגא‪ :‬אתמול הוגשה בקשה בשם כל העותרי ם בשל משך הזמן‪ .‬יש בקשה בשם כל ב"כ‬
‫‪18‬‬ ‫העותרים להאריך את פרק הזמן שניתן לנו במספר דקות כי הסעד ממש בלתי אפשרי‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪21‬‬ ‫הוקצו לכם ‪ 20‬דקות לתשובה‪ .‬אם יהיה צורך נשקול את הדברים‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫עו"ד נבון קצב‪ :‬אני מחזיק זימון של גב' לדיון היום‪ ,‬האם יוקצו לנו ‪ 10‬דקות להשמיע את‬
‫‪24‬‬ ‫הטיעון שלנו‪ .‬מדוב ר בפורום לשמיעת עורכי דין‪ .‬טרם ניתנה החלטה‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪27‬‬ ‫אתם המבקש י ם להצטרף‪ ,‬אמרנו שבשלב זה נסתפק בטיעונים הכתובים‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬לא אחזור על התגובה המאוד קצרה שהגיש היועמ"ש‪ .‬נגד ראש הממשלה בנ י מין‬
‫‪30‬‬ ‫נתניהו הוגש כתב אישום חמור של שוחד מרמה והפרת אמונ ים‪.‬‬
‫‪31‬‬ ‫היועמ"ש שעמד לפני ‪ 5‬חודשים והסברנו לו מדוע העתירה תיאורטית ומוקדמת חשב שעדיין‬
‫‪32‬‬ ‫לכאורה בעתירה יש סממנים טהורים‪ .‬מטבע הדברים חבר הכנסת לא הטיל‪ ,‬והכנסת לא הביעה‬
‫‪33‬‬ ‫אמון בממשלה‪ .‬סברנו שבעקבות לוח הזמנים הקצר אנו עכשיו בשלב המשטרי של סעיף ב' לחוק‬
‫‪34‬‬ ‫יסוד לממשלה‪ .‬אנו בשלב בו ‪ 61‬ח ברי כנסת יכולים להטיל להרכיב את הממשלה עד יום חמישי‬

‫‪5‬‬
‫‪6‬‬

‫‪1‬‬ ‫הקרוב‪ .‬ההסכם משקף גמירות דעת שבית המשפט י ידרש לענין אם כי כמו שנדבר מחר לענין‬
‫‪2‬‬ ‫ההסכם הקואליציוני ישנם דברים שמוקדם מאוד להידרש אליהם וכי שעתם תגיע ולא מחר‪.‬‬
‫‪3‬‬ ‫היום נטען רק לענין מה שבית המשפט הכתיב‪ ,‬האם נאשם בפלילים בעבירה חמורה בטוהר‬
‫‪4‬‬ ‫המידות יכול להרכיב ממשלה בישראל‪.‬‬
‫‪5‬‬ ‫כתבנו בנושא זה‪ ,‬איננו בשלבים של סעיף ‪ 7‬או ‪ 9‬לחוק יסוד הממשלה‪ ,‬כשיש ליועמ"ש שיקול‬
‫‪6‬‬ ‫דעת על מי להטיל את הרכבת הממשלה‪ .‬עולה גם שיקול דעת של נשיא המדינה‪ .‬נקבע כי‬
‫‪7‬‬ ‫השיקול המרכזי‪ ,‬אין חול ק על כך כי נשיא המדינה צריך לשקול למי סיכוי טוב יותר להרכיב‬
‫‪8‬‬ ‫את הממשלה‪ .‬החלפת השלטון הוא אחד הסממנים המהותיים ביותר למשטר‪ ,‬ולכן אמורה להות‬
‫‪9‬‬ ‫מורכבת ממשלה חדשה ולכן עדיף שהיא תהיה מורכבת כמה שיותר מהר‪ .‬הממשלה ממשיכה‬
‫‪10‬‬ ‫להיות משמשת להרכבת ממשלת מעבר‪ .‬זו אחת השאלו ת שנותרה מורכבת ו ת או רט ית האם ראש‬
‫‪11‬‬ ‫הממשלה יכול לשקול שיקולים נוספים‪ .‬זו שאלה נוספת כאשר ‪ 61‬ח"כ בהסכמת המועמד‬
‫‪12‬‬ ‫מבקשים מנשיא המדינה להטיל את הרכבת הממשלה על אותו חבר כנסת ובלשון קטגורית ספק‬
‫‪13‬‬ ‫אם לנשיא המדינה יש שיקול דעת לא לקבל את בקשת ‪ 61‬חברי הכנסת‪ .‬מצד שני אול י לא היו‬
‫‪14‬‬ ‫צריכים את הנשיא‪ .‬מצד שני אולי לא צריך יומיים‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫מצד שני יש לבדוק האם רוב החתימות הן מקוריות‪ ,‬האם לא התקבל שוחד‪ .‬זו שאלה‬
‫‪16‬‬ ‫תיאורטית שיש להשאיר ב"צריך עיון" כי ההטלה היא לא של נשיא המדינה‪ .‬העובדה שנגד ראש‬
‫‪17‬‬ ‫הממשלה הוגש כתב אישום בנוגע לטוהר המידות‪ ,‬יש לש קול טיעון זה‪.‬‬
‫‪18‬‬ ‫העתירות נכתבו אולי בשלבים המ ו קד מ ים‪ ,‬אם אנו בסיטואציה אחרת‪ .‬מעבר לכך שנשיא מדינה‬
‫‪19‬‬ ‫חסין בפעולותיו‪ .‬אפשר לתקוף את הפעולות ולא את נשיא המדינה ואפשר לעשות זאת בפעולה‬
‫‪20‬‬ ‫אכיפה‪ .‬כפי שאמרתי יש אפשרות לעשות זאת‪ .‬יש ‪ 3‬תחנות בדרך בהן מתקבלות החלטות‪ .‬רוב‬
‫‪21‬‬ ‫חב רי הכנסת מסכימים והכנסת לאחר מכן שמאשרת‪ ,‬מביעה אמון בממשלה‪ ,‬כבר נגיד‬
‫‪22‬‬ ‫האופוזיציה הזאת איננה פשוטה‪ .‬לדעתנו שיקול הדעת העיקרי שיש לתקוף היא של חבר‬
‫‪23‬‬ ‫הכנסת‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬איך אדוני הגיע למסקנה זו? אפשר לבחון גם את זה‪ .‬אך רק את זה?‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬נזכיר את פסק דין אבידן‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬פסק דין זו הערה של הוביטר של הוביטר של הוביטר‪ .‬לכן לא ברור‬
‫‪30‬‬ ‫הדילוג על הדבר הטריוויאלי והוא עצם ההחלטה של חבר הכנסת‪ .‬זו ההחלטה המהותית‪ .‬לא‬
‫‪31‬‬ ‫של יו"ר הכנסת‪ ,‬לא של הנשיא‪.‬‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬מה שהתכוונתי להמשיך לומר‪ ,‬זה שבניגוד למ קומות אחרים כאן המועמד צריך‬
‫‪34‬‬ ‫להסכים‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬כפי שכתבתם בסעיף ‪ 82‬מקומה של הכנסת נעלם (מצטט)‪ .‬זה מה‬
‫‪37‬‬ ‫שכתוב בסעיף ‪ . 82‬אם אדוני היה הולך לשיטת אבדני ראשית היו בודקים את שיקול דעת‬

‫‪6‬‬
‫‪7‬‬

‫‪1‬‬ ‫הכנסת‪ .‬שנית‪ ,‬יש מדרגה‪ ,‬כפי שאמר חברי לבדוק את עמדת הגורם המסכים כא ילו הוא הגורם‬
‫‪2‬‬ ‫שמפעיל שיקול דעת‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬בסעיף ‪ 82‬כתבנו בעיקר‪ ,‬ולא את הסעיף הזה‪ ,‬משום שההנחה הפסוקה בעני י נו של‬
‫‪5‬‬ ‫ח"כ חיים רמון שהמדינה החליטה למנות כשר‪ ,‬בדעת רוב נקבע שיש להעמיד את שיקול דעת‬
‫‪6‬‬ ‫הכנסת כשהיא מאשרת את ההחלטה‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪9‬‬ ‫לא נדרשנו ל פסק דין רמון משום שזה היה הוביטר מוחלט‪ .‬הם נחלקו בדעתם‪ .‬השופטת ארבל‬
‫‪10‬‬ ‫היתה בדעת מיעוט‪ .‬לכן היתה מחלוקת בין השופט גרוניס לשופטת פרוקצ'יה וזה לא נדרש‬
‫‪11‬‬ ‫להכרעה‪ ,‬לכן זה הוביטר‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬היכן מרכז הכובד של שאלת הביקורת השיפוטית היום? האם אצל‬
‫‪14‬‬ ‫המועמד? הא ם אצל יו"ר הכנסת? היכן אתם רואים את מרכז הביקורת השיפוטית שלנו בהליך‬
‫‪15‬‬ ‫‪? 10‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬למרות הערות כבודכם‪ ,‬ההנחה שהמוקד הוא נותן ההסכמה‪ .‬גם ניתן להגיע לכך‪.‬‬
‫‪18‬‬ ‫אם לא מקבלים את זה אפשר להגיע דרך מי שממליצים ומי שמאשר בסופו של יום‪ .‬מה שאומר‬
‫‪19‬‬ ‫היועמ"ש ההחלטה לפי סעיף ‪ 10‬ב בוודאי לא חסינה מביקורת שיפוטית‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬השאלה אם אנו עושים ביקורת על הרשות השיפוטית? אם גם הממונה‬
‫‪22‬‬ ‫צריך לבחון את שיקול הדעת‪ ,‬המשמעות ש ‪ 61-‬חברי הכנסת עומדים לביקורת‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬השאלה מה רמת הביקורת‪ .‬איזה גורם בכלל ניתן לבקר את שיקול דעתו‬
‫‪25‬‬ ‫בתהליך הזה‪ .‬לכאורה הגורם היחיד שניתן להמעיד לביקורת‪ ,‬כי זו ההחלטה המשמעות‬
‫‪26‬‬ ‫בתהליך‪ ,‬הם אותם חברי הכנסת שמחליטים לפנות לנשיא ולבקש ממנו להטיל‪ .‬אתם קופצים‬
‫‪27‬‬ ‫לתזה‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬כבר היו מקרים בתולדות מדינת ישראל כולל בשנה האחרונה שאנשים קיבלו‬
‫‪30‬‬ ‫מנשיא המדינה את המנדט להרכיב ממשלה ולא הצליחו להרכיב ממשלה‪ .‬בשלב בו הממשלה‬
‫‪31‬‬ ‫הורכבה הוא בודק האם הוטל‪ .‬יש לאחוז את השור בקרניו‪ .‬האם יכול לכהן במדינת ישראל‬
‫‪32‬‬ ‫ראש ממשלה שחשוד בטוהר המידות‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬אנו במודל של ביקורת שיפוטית‪ .‬עלינו לבדוק מי הרשות שהחליט ה ולא‬
‫‪35‬‬ ‫שאלה ערטילאית האם הוא יכול לכהן או לא יכול‪ .‬והשאלה היא האם הכנסת היא שהטילה‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬לכנסת יש פה שני תפקידים‪ .‬העובדה של הוטלה על פלוני לא משנה את המשמעות‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪7‬‬
‫‪8‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬גם היום העתיר המוקדמת‪ .‬המשיך אדוני ואמר שבשל אילוצים נוספים‬
‫‪2‬‬ ‫אין מנו ס מקיום הדיון היום‪ .‬מה שעומד היום לביקורת זה המשמעות שנובעת מההסכם‬
‫‪3‬‬ ‫הקואליציוני‪ .‬זו השאלה שעומדת לדיון‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬ברור‪ .‬נשאלתי היכן המרכז‪ .‬ברור שגם ה ‪. 61 -‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫למען סדר הטיעון צריך להיות ברור שאנו בשלב של אחרי בחירות‪ .‬מהלך בחירות שלישי‬
‫‪9‬‬ ‫במ ספר‪ .‬היה נ י סיון להרכבת ממשלה של ח"כ גנץ עליו הוטלה הקמת הממשלה שלא צלח‪ .‬לכן‬
‫‪10‬‬ ‫הוא העביר את המנדט הזה אל הכנסת ושם אנו היום‪ .‬דהיינו על פי חוק יסוד הממשלה אנו‬
‫‪11‬‬ ‫היום בשלב בו יש היתכנות גבוהה מאוד של למעלה מ ‪ 61-‬ח"כ יטילו את הרכבת הממשלה על‬
‫‪12‬‬ ‫חבר כנסת‪ .‬וחבר כנסת מיו עד הוא בנימין נתניהו‪ .‬אדוני אומר שהצומת הזאת של הטלת‬
‫‪13‬‬ ‫התפקיד עליו הוא צומת שלא צריך לדון בה?‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬אמרתי שיש שלושה צמתים‪ .‬ה ‪ 61-‬יש את הכנסת שנותנת אמון בממשלה‪ .‬הרי‬
‫‪16‬‬ ‫היועמ"ש סבור שהגיעה העת להכריע‪ .‬כלומר לא צריך להמתין‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫אז אולי זה בגלל סדר הטיעון‪ .‬אז אולי חברי הכנסת הם שצריכים להטיל זאת‪ .‬הם צריכים‬
‫‪20‬‬ ‫לבקש מהנשיא להטיל זאת על חבר הכנסת שהם בחרו‪ .‬לכן‪ ,‬הצומת של חברי הכנסת היה צריך‬
‫‪21‬‬ ‫לטפל בה לפני שמדברים על הנשיא‪ .‬לכן‪ ,‬מבחינת הטיעון זה קצת יצר בעיה‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אדוני אמר שלנ שיא יש לפי סעיף ‪ 10‬ב יומיים והוא מפרט אילו‬
‫‪24‬‬ ‫שיקולים הנשיא צריך לשקול בתוך יומיים‪ .‬נניח שאותם ‪ 61‬שחתמו הבטיחו להם תפקידים של‬
‫‪25‬‬ ‫שרים וסגני שרים‪ .‬האם שיקול זה הבטיחו תפקידים של שרים הוא צריך שיש לקחת בחשבון?‬
‫‪26‬‬ ‫ההסכם הקואליציוני‪ ,‬או הסיטואציה לא אומרת שיש ‪ 61‬שרים וס גני שרים‪ .‬בכוונה אדוני אמר‪,‬‬
‫‪27‬‬ ‫הנשיא יכול לבדוק אם מישהו קיבל שוחד‪ .‬הטבה שלטונית כזו או אחרת‪ ,‬אם יסתבר שאותם כל‬
‫‪28‬‬ ‫ה ‪ 61-‬הובטחה להם הטבה שלטונית כזו או אחרת יש לשקול זאת?‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬נשקל האם מותר לחבר כנסת לפי עמדת היועמ"ש לחתום על שתי רשימות‪ .‬עכשיו‬
‫‪31‬‬ ‫היועמ"ש צריך לבדוק‪ .‬זו ביקרות טכנית שאכן הוגשה רשימה של ‪ . 61‬ראינו זאת לא אחת‬
‫‪32‬‬ ‫שדילגנו על שורה‪ ,‬מישהו אמור לחתום ולא חתם‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬דווקא ברשויות שלטוניות אם היו הבטחות מהסוג הזה אנו לא‬
‫‪35‬‬ ‫שם‪ .‬היכן שאנו כן נמצאים מה התשובה?‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬באופן כללי לנשיא ה מדינה שיקול הדעת‪ ,‬אם בכלל יש‪ ,‬חשבנו שראינו הכל ולא‬
‫‪38‬‬ ‫ראינו הכל‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪3‬‬ ‫אדוני חוזר‪ .‬אנו מבקשים להבין את העמדה העקרונית שלכם‪ ,‬על פי יתר הצמתים אם אפשר‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬אעבור לסוגיה הבאה‪ .‬למעשה היועמ"ש סבור שמבחינה פרשנית אפשר לחשוב על‬
‫‪6‬‬ ‫שני מסלולים‪ ,‬שני מודלים למצב החוקתי המשטרי שבו אנו מצויים‪ .‬מודל שקראנו לו מודל‬
‫‪7‬‬ ‫לשון החוק‪ .‬זה לא במובן האמריקאי‪ .‬המשמעות שקיים הסדר שהממשלה קבעה‪ ,‬אין כאן‬
‫‪8‬‬ ‫לקונות ואין פה הסדרים‪ .‬זה אומר שכשהוגש נגד חבר כנסת כתב אישום חמור בטוהר המידות‪,‬‬
‫‪9‬‬ ‫לא פוגעת בכשירות‪ .‬לא מדובר על כך שש ופטים מסוימים בארה"ב‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫בשני המודלים יש לנתח את הסעיפים הרלבנטיים לחוק הממשלה‪ ,‬ולשאול מה הפרשנות הנכונה‬
‫‪11‬‬ ‫שבית המשפט מחלץ מתוך המחלוקת העובדתית שבפניו‪ .‬המודל העיקרי מוכר מימים אחרים‬
‫‪12‬‬ ‫של ראשי ערים שהוגש נגדם כתב אישום‪ ,‬מודל שאומר שתנאי הכשירות לא סוגרים את‬
‫‪13‬‬ ‫המשח ק‪ ,‬אלא לצד תנאי הכשירות יש עדיין סבירות שהגוף המטפל צריך להביא בחשבון‪ .‬אמרנו‬
‫‪14‬‬ ‫שהיועמ"ש במקרה המסוים הזה‪ ,‬מפנה לדברים שהובאו לפני ‪ 25‬שנים‪ ,‬רק כשיש הכרח‪ ,‬בדרך‬
‫‪15‬‬ ‫כלל נמנעים משאלות תיאורטיות מה היה קורה אילו‪ .‬אנו מגיעים למצב שהיועמ"ש סבור שיש‬
‫‪16‬‬ ‫להכריע במצב מה קורה היום‪ .‬היועמ"ש סבור ששני המסלולים מגיעים במקרה דנן לאות‬
‫‪17‬‬ ‫התשובה‪ ,‬שאין מניעה שח"כ נתניהו ירכיב את הממשלה ה ‪ 75‬למרות שהענ י ין מעורר קשיים‪ .‬לכן‬
‫‪18‬‬ ‫היועמ"ש סבר שאין הכרח‪ .‬כמובן שהתשובה צריכה להיות שיכול להיות שבית המשפט או חלקו‬
‫‪19‬‬ ‫יסבור שהמשמעות היא אחרת‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד השופט ע ' פוגלמן‪ :‬לכן פתחנו בנקודת המוצא‪ ,‬האם נקודת המוצא היא הכנסת‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬לדעת היועץ המרכז הוא לקבל הסכמה‪ ,‬אך זה לא נוטה לשם‪ .‬זה מעלה שאלות‬
‫‪24‬‬ ‫אחרות על היקף ההתערבות בהיקף זה של הכנסת‪ .‬בהנחה שניתן לבחון זאת גם כך וגם כך‪,‬‬
‫‪25‬‬ ‫שיקול דעתם הנורמטיבי‪ ,‬הם לא מנמקים‪ ,‬הם פשוט חותמים‪ .‬זו אחת הביקורות שהעלה‬
‫‪26‬‬ ‫השופט גרוניס בפסק דין אנימט‪ .‬מודל לשון החוק‪ ,‬בענ י ינו של ראש ממשלה הוא המודל הנכון‪,‬‬
‫‪27‬‬ ‫משום לשיטתו זה מה שהכנסת כרשות מחוקקת‪ ,‬זה המודל שהכנסת רצתה להגיע בעניינו של‬
‫‪28‬‬ ‫ראש ממשלה‪ .‬זה לא המודל‪ ,‬ניתן לראות זאת משנת ‪. 2001‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫כבוד השופ טת ע' ברון‪ :‬זה ההבדל בין מי שמכהן כראש ממשלה‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬בעני י ן זה החוק שותק‪ .‬השאלה אם דרך השתיקה‪ ,‬אפשר כמו בענין דרעי‪ ,‬למצוא‬
‫‪33‬‬ ‫דרך הגוף הממנה לומר יש שיקול דעת‪ ,‬או זה לא מה שהכנסת התכוונה‪ .‬יש לומר שכדי לומר‬
‫‪34‬‬ ‫כתב אישום לא מספק היה צריך לומר משהו‪ .‬זה לא טבעי לומר יש תנאי כשירות‪ .‬לא קל לומר‬
‫‪35‬‬ ‫לא יוטל תנאי הרכבת הממשלה‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬תנאי כשירות של מועמד הוא להיות חבר כנסת‪ .‬אך תנאי כשירות לחוד‬
‫‪38‬‬ ‫ושיקול דעת לחוד‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬נתנו מספר נקודות‪ .‬אומר למה פסק דין פנחסי או פסק דין שערי לשון החוק לא‬
‫‪3‬‬ ‫סותרת אותם ‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬הטרמינולוגיה צריכה להיות לאורך כל הדרך‪ ,‬עצם החזרה על‬
‫‪6‬‬ ‫האמירה של ראש ממשלה או שרים מחייבת באמירה זו או אחרת‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬לא נתחמק‪ .‬כתבנו על כך ארוכות בנקודות‪.‬‬
‫‪9‬‬ ‫ההוראה החוקתית המרכזית למעשה‪ ,‬צריכים להסתכל על המכלול ולראות מה הפרשנ ות‬
‫‪10‬‬ ‫התכליתית של הדברים‪ .‬האם יש שיקול דעת? לכן כשאני מסתכל על הדברים אני מסתכל על‬
‫‪11‬‬ ‫השלב הראשון‪ .‬עמדת היוע מ "ש היא כזו‪ .‬בכל מקרה בשני המודלים משקל ראשון היא גם‬
‫‪12‬‬ ‫בהפעלת המודל של שיקול הדעת שהשיקול המרכזי שיש להביא בחשבון היא נימוק בוחר‪ .‬בסופו‬
‫‪13‬‬ ‫של דבר השיטה שלנו הי א השיטה בריטית‪ .‬כשאתה בוחר רשימה‪ ,‬כולנו יודעים זאת‪ ,‬חלק גדול‬
‫‪14‬‬ ‫משיקול הדעת של הבוחר‪ ,‬מהזכות שלו לבחור‪ ,‬הוא מפעיל מהרשימה‪ .‬נכון שבסופו של יום יכול‬
‫‪15‬‬ ‫להיות ניתוק אך זו שיטת הבחירות הפרלמנטרית‪ .‬לא הייצוגית‪ .‬בשיטת המשפט הייצוגית אתה‬
‫‪16‬‬ ‫מפעיל בוחרים והם בוחרים את דעתך ‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬האם כשבוחרים מצביעים בעד רשימה‪ ,‬לאו דווקא רשימה של רשות‬
‫‪19‬‬ ‫הממשלה‪ ,‬לאו דווקא מצביעה על בוחר מרשימת ההצבעה?‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬כולנו יודעים מקום המדינה‪ ,‬מדוד בן גוריון שהממשלה מורכבת לפי סעיף ‪ 5‬מראש‬
‫‪22‬‬ ‫הממשלה ושרים אחרים אך התפקיד שלו שונה לג מרי‪ .‬הוא יכול גם לפטר את השרים‪ .‬כשראש‬
‫‪23‬‬ ‫הממשלה מרכיב את הממשלה הוא יכול להחליט איזה שר יהיה באיזה תפקיד‪ .‬ראש הממשלה‬
‫‪24‬‬ ‫יכול להטיל צו לפיזור הכנסת‪ .‬ראש הממשלה יכול להוציא בעצמו תקנות שעת חירום שתפקידן‬
‫‪25‬‬ ‫שונה‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫זמנו של אדוני עומד להסתיים‪ .‬יש ש אלה שאדוני אולי יתייחס אליה‪ .‬עמדתכם היתה ברורה‬
‫‪29‬‬ ‫לטעמכם אין מקום לקבל את העתירות בסוגיה ראשונה שהצבנו לדיון? דהיינו אין מקום‬
‫‪30‬‬ ‫להתערב בהרכבת הממשלה על ידי חבר הכנסת בנימין נתניהו‪ .‬הפניתם לכללים ש ל וועדת אשר‬
‫‪31‬‬ ‫שאחר כך פורטו ויש את סעיף ‪ 7‬לאותם כללים אליו הפניתם‪ .‬אולי אדוני יכול להיות יותר‬
‫‪32‬‬ ‫ספציפי לאותו ניגוד ענ י ינים‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬כל עובד מדינה בכיר‪ ,‬כל נבחר ציבור בכיר ממלא טופס לחשש ‪ /‬אפשרות לניגוד‬
‫‪35‬‬ ‫עניינים ומכינים לו טופס ניגוד עני י נים שאסור להתעסק בהם בעניינים שיש חשש שיש לו ענין‬
‫‪36‬‬ ‫בהם‪ .‬העמדה שכתב ראש הממשלה‪ ,‬לפיה א ין כל ניגוד עניינים‪ ,‬לפיה הוא מתייחס למערכת‬
‫‪37‬‬ ‫אכיפת החוק‪ ,‬אינה מקובלת על היועמ"ש‪ .‬זה חלק מההסכם הקואליציוני‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪10‬‬
‫‪11‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫נדמה לי שגם ראש הממשלה הסכים בסעיף ‪ 99‬לתגובה שלו שהוא מקבל על עצמנו הסדר של‬
‫‪3‬‬ ‫ניגוד עניינים‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬זה אגב לא חדש ‪ ,‬ראשי ממשלה שקדמו לו קיבלו זאת עליהם‪ ,‬הסדר‬
‫‪6‬‬ ‫לניגוד עניינים‪ .‬זה לא מקרה ראשון‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬לשיטת היועמ"ש ראש הממשלה יקבל על עצמו הסדר ניגוד עני י נים‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬מכאן משתמע שראש הממשלה שדינו שונה לא יכול להיות שר‪,‬‬
‫‪11‬‬ ‫האם זה נכון? בנוסף לתפקידו כראש ממשלה‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬הסוגיה זו עלתה לפני כ ‪ 5 -‬חודשים‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬האם כשאתם אומרים שהלכת דרעי פנחסי בעינה עומדת ראש‬
‫‪16‬‬ ‫הממשלה לא יכול לקחת על עצמו תפקיד של שר? חלק מהדברים תיאורטיים אך אנו דנים בהם‬
‫‪17‬‬ ‫כי לטענתם הם חשובים‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬זה לא ה הסכם הקואליציוני‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אני שואל מה יקרה אם ראש הממשלה לוקח על עצמו גם‬
‫‪22‬‬ ‫תפקידים של שרים אחרים?‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬השאלה הזאת היום לדעתי היא תיאורטית‪ .‬הלכת דרעי פנחסי שזה לא עומד‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫תקפידו כראש ממשלה שונה מתפקידו כשר במשרד‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגל מן‪ :‬השאלה היא לא האם הלכת דרעי פנחסי חלה‪ .‬השאלה היא האם ניתן‬
‫‪28‬‬ ‫להטיל עליו את הרכבת הממשלה?‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬כתבנו נבצרות‪ .‬לכן‪ ,‬נבצר מראש הממשלה לקבל ולכן גם נבצר להטיל עליו‪ .‬זו‬
‫‪31‬‬ ‫היתה עמדת היועמ"ש דאז בפרשת יואב יצחק בשנת ‪ . 2007‬נבצרות יכולה להיות אובייקטיבית‬
‫‪32‬‬ ‫ולסובי יקטיבית‪ .‬נבצרות שאדם לא יכול לכהן כראש ממשלה‪ .‬היועמ"ש סבור שבשלב זה אין‬
‫‪33‬‬ ‫נבצרות‪ .‬גם חשוב מבחינה אנליטית לא לערבב את שאלת הנבצרות‪ ,‬אלה שני דברים שיכולים‬
‫‪34‬‬ ‫לנשוק‪ .‬אי אפשר לעקוף באמצעות נבצרות‪ .‬הנבצרות נועדה לדברים אחרים‪ .‬יכול להיות שגם‬
‫‪35‬‬ ‫בשיקול הדעת לא היה ניתן‪ .‬זה לא בא לאכוף בין כשירות לשיקול דעת‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬עדיין חזר‪ ,‬בהתאם לשאלת השופט פוגלמן‪ ,‬בהנחה או בהתייחס לשאלת‬
‫‪38‬‬ ‫רוב חברי הכנסת‪ ,‬מה עמדתכם בנוגע לביקורת שיקול דעת או החלטה‪ .‬האם לדעתכם זו החלטה‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬

‫‪1‬‬ ‫שנתונה לביקורת‪ ,‬לפי איזה מבחן? כי כל שאר הדברים‪ ,‬כתבתם ארוכות‪ .‬לנקודה זו לא‬
‫‪2‬‬ ‫התייחסתם וזה חסר‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬ראש הממשלה סבור שאם מקבלים את מודל שיקול הדעת‪ ,‬בוודאי שאפשר לעשות‬
‫‪5‬‬ ‫ביקורת שיפוטית‪ .‬כבודכם אמרו הדרך העיקרית היא על ‪ 61‬הממונים‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫לא אמרנו דבר‪ .‬אנו שואלים שאלות כדי לחדד את הטיעון של אד וני‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬יש לזכור שני דברים‪ .‬על פי פסיקת בית משפט נכבד זה‪ ,‬כולל הרכבים מורחבים‬
‫‪11‬‬ ‫שיקול הדעת להרכבת הכנסת מצומצם ביותר‪ .‬מדובר על שיקול דעת ראש הממשלה‪ .‬הוא מאוד‬
‫‪12‬‬ ‫מאוד מצומצם‪ .‬זה משפיע על שיקול הדעת שלהם שהוא רחב יותר‪ .‬גם במודל שיקול הדעת הוא‬
‫‪13‬‬ ‫מצומצם מלכ תחילה‪ .‬נקודת המוצא שיש בחירות‪ ,‬לבחירות יש תוצאות וצריך בגדול לממש את‬
‫‪14‬‬ ‫רצון הבוחרים‪ .‬אם שיקול הדעת הוא לא היחיד הוא לא המרכזי‪ .‬זה משפיע על היקף‬
‫‪15‬‬ ‫ההתערבות‪ .‬כשמדברים על שיקול דעת רחב‪ ,‬אם מסתכלים על מעין מנהלי‪ ,‬יש שיקול דעת רחב‬
‫‪16‬‬ ‫כדי להתערב בשיקול דעת מנהלית‪ .‬שכחו שמדובר בהרכבת הכנסת‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪ :‬התמקדנו בתגובה שלנו בשיקולים ביחס לכנסת‪ .‬חלק מהעתירות הופנו‬
‫‪19‬‬ ‫כלפי הכנסת‪ .‬בשלבים הקודמים העתירות לא הופנו אלינו ולמעשה לא היינו חלק מהעתירות‬
‫‪20‬‬ ‫הללו‪ .‬בשורה תחתונה‪ ,‬וגם בחלק מרכזי מהניתוח העמדה של היועמ"ש היא זהה‪ .‬באמת ה ניתוח‬
‫‪21‬‬ ‫המשפטי הוא טיפה אחר‪ .‬אנו בעצם כשאתה מגיע לחוק היסוד ובודק את תנאי הכשירות‬
‫‪22‬‬ ‫כשבדרך עומדת הילכת דרעי ‪ ,‬השלב הראשון שיש לבדוק הוא האם‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫בהלכת דרעי יש את סעיף ‪ 21‬או ‪ 22‬שקבע שיש סמכות להעביר שר מתפקידו‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪ :‬לכן‪ ,‬כשבדקנו ז את‪ ,‬לעומת חבר כנסת‪ ,‬הכשירות שלו צריכה להיות שחלפו‬
‫‪28‬‬ ‫‪ 7‬שנים מאז ההרשעה‪ ,‬שם לכנסת אין סמכות להעבירו מתפקידו או מכהונתו גם אם הוגש נגדו‬
‫‪29‬‬ ‫כתב אישום מאוד מאוד חמור‪ .‬לכן‪ ,‬ביחס לחבר הכנסת ברור שההסדר הוא ממצה‪ ,‬כי לא נקבע‬
‫‪30‬‬ ‫שיקול דעת לגבי חוק ההדחה‪ .‬ליו"ר הכנסת אין שיק ול דעת להעבירו מתפקידו‪ .‬במובן מסוים‬
‫‪31‬‬ ‫משליכים על הכניסה‪ .‬אך הוא מותיר בצורה מאוד מאוד ברורה את ההכרעה בשאלה הזאת את‬
‫‪32‬‬ ‫השאלה האם ראש ממשלה יכול לכהן כשמוגש נגדו כתב אישום‪ .‬האם ניתן לתת אמון בממשלה‬
‫‪33‬‬ ‫שמוגש נגדו כתב אישום‪ .‬האם זה מצב שבו ראוי להעבירו מכהונתו? הוא מ ותיר זאת לשיקול‬
‫‪34‬‬ ‫דעת חברי הכנסת‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪37‬‬ ‫ואיזה סוג שיקול דעת זה?‬
‫‪38‬‬

‫‪12‬‬
‫‪13‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪ :‬הוא מותיר זאת לא כמו סעיף ‪ 22‬ביחס למועצת עיר‪ ,‬אלא במסגרת‬
‫‪2‬‬ ‫ההחלטה הכי בסיסית של הכנסת מול הממשלה בשלב מתן האמון של הכנסת בממשלה‪ .‬זה שלב‬
‫‪3‬‬ ‫שיש את שיקול הדעת‪ ,‬אך אנ ו פשוט נעצרים כי זה לא שיקול דעת מנהלי‪ .‬זה שיקול דעת מסוג‬
‫‪4‬‬ ‫אחר לגמרי‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬גב' אומרת זו החלטה מסוג אחר‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪ :‬זה ספציפי חוק היסוד לא מציב זאת כמשהו שחברי הכנסת צריכים ‪/‬‬
‫‪9‬‬ ‫מחויבים לשקול כמו לדוגמא חובת חברי הכנסת לשקול בזמן הה רשעה האם יש לשקול בזמן‬
‫‪10‬‬ ‫כהונתו‪ ,‬אלא כל מה שנכנס תחת ההחלטה של לתת אמון בממשלה‪ ,‬אנו חושבים שהסוגיה הזאת‬
‫‪11‬‬ ‫היא סוגיה ששיקול הדעת הוא מאוד מאוד רחב וכנגזרת מכך‪ ,‬לא רק שיקול הדעת רחב‪ ,‬אלא‬
‫‪12‬‬ ‫השיקולים הפוליטיים כל כך מהותיים שלא נכון להתערב בהחלטה מהסוג הזה‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫כבוד ה שופטת ע' ברון‪ :‬מדובר באותו היקף כשדובר בשלב הבעת האמון ובשלב ‪ 61‬הממליצים?‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪ :‬בשלב הבעתה אמון זה משתרשר אחורה גם לפניה של ‪ 61‬חברי הכנסת‪ .‬בית‬
‫‪17‬‬ ‫המשפט העמיד אני לא חושבת שיש להכריע בכך‪ .‬כשאנו סבורים שלא נכון להתערב בשיקול‬
‫‪18‬‬ ‫דעת חברי הכנסת בשלב הבע ת האמון‪ .‬גם הבעת אמון הממשלה גם הוא פוליטי ורחב ביותר‬
‫‪19‬‬ ‫כשפונים לנשיא המדינה‪ .‬אנו לא חושבים ששם יש פריזמה שונה מבחינת היחס השונה של חברי‬
‫‪20‬‬ ‫הכנסת וההיבט המנהלי‪ .‬נכון שכשנותנים אמון בממשלה נותנים אמון גם בראש הממשלה ולא‬
‫‪21‬‬ ‫רק בחברי הכנסת‪ .‬זה מזקק רק את השיקול הזה ע ל פני השיקולים האחרים‪.‬‬
‫‪22‬‬ ‫נכון שכשחברי הכנסת פונים לנשיא יש יותר התכוונות על מועמד מסוים‪ .‬אך מהותית כשחברי‬
‫‪23‬‬ ‫כנסת נותנים אמון בממשלה הם בסופו של דבר נותנים אמון בעומד בראשה‪ .‬בסופו של דבר‬
‫‪24‬‬ ‫בראש הממשלה עומד חבר כנסת אחד וזה מכוון באופן מהותי אליו‪ .‬זה משהו שיש לו משקל‬
‫‪25‬‬ ‫קטן יותר‪ .‬כשיש ביקורת שיפוטית היא צריכה להתמקד בראש הממשלה ולא בחברי הכנסת‪ .‬לא‬
‫‪26‬‬ ‫ניתן לומר שזו היתה עמדת רוב‪ .‬זה היה יותר בחינה שעצם העובדה שחברי הכנסת נתנו תגובה‬
‫‪27‬‬ ‫לא אומרת ששיקול הדעת של הגורם המנהלי צריך לבחון‪.‬‬
‫‪28‬‬ ‫הלכת פנחסי דרעי ביחס לסיפור הכנסת בג"ץ ר אשי ערים הוא בג"ץ הרבה יותר רלבנטי ומתקרב‬
‫‪29‬‬ ‫למשהו כמו רשות מבצעת‪ ,‬אלא יותר גוף נבחר‪ .‬כבוד הנשיאה נאור בוחנת למה להטיל רשות‬
‫‪30‬‬ ‫שיפוטית על מועצת עיר‪ ,‬היא אומרת למה לא נכון לבחון את שיקול הדעת של הכנסת‪ .‬בכל‬
‫‪31‬‬ ‫נימוק היא מסבירה מדוע מועצת עיר לעומת הכנסת יש לה מגבלות‪ ,‬מועצת עיר לעומת הכנסת‬
‫‪32‬‬ ‫מוסדר בחקיקה ולא בחקיקת יסוד‪ .‬לבסוף‪ ,‬היא אומרת למה לא להפעיל את אותו ריסון‬
‫‪33‬‬ ‫שהופעל לגבי הכנסת לעומת מועצת עיר‪ .‬לכן‪ ,‬גם אנו חשבנו שנכון להעמיד את ההנחיות של‬
‫‪34‬‬ ‫מועצת העיר ולומר שהיא פשוט לא חלה על החלטות מהסוג הזה‪.‬‬
‫‪35‬‬ ‫כן חשוב לומר‪ ,‬שאם הולכ ים בקו שהלכנו שזו הדלת הראשית לבחון את שיקול הדעת של‬
‫‪36‬‬ ‫הכנסת‪ ,‬יש להטיל את מלא כובד הראש על הדלתות הצדדיות הללו שבעיננו הן כבר מקשות על‬
‫‪37‬‬ ‫הבחינה‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪13‬‬
‫‪14‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד השופט נ' הנדל ‪ :‬מה היחס לכנסת‪ ,‬לפני שאת עוברת לנשיא המדינה‪.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪3‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪:‬‬
‫‪4‬‬ ‫אין ביקורת שיפוטית על הכנסת ‪ .‬ההלכה שמק רים קיצוניים שמעמ י דים את אמות הס פ י ן ביחס‬
‫‪5‬‬ ‫למקרה זה‪ ,‬גם בחכרך הזה לא ניתן להיכנס במקרה זה‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬לכנסת יש כובעים שונים והחלטות שונות‪ .‬גב' דיברה קודם על סוג מאוד‬
‫‪8‬‬ ‫מסוים והוא הצבעות אמון על סוגיהם‪ .‬השאלה אם בסוג כזה של החלטות ‪ /‬הצבעו ת של הכנסת‬
‫‪9‬‬ ‫האם אתם סבורים שיש בכלל ביקורת שיפוטית? כך אני מבין את השאלה‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪:‬‬
‫‪12‬‬ ‫התשובה היא בעצם לא‪ .‬זו החלטה מובהקת שהיא לא מסוג ההחלטות שנכון לבצע ביקורת‬
‫‪13‬‬ ‫שיפוטית‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬זה לא מה שכתבתם‪ .‬כתבתם שיש שיקול דעת רחב‪ .‬עכשיו גב' עו שה‬
‫‪16‬‬ ‫טוויסט בעלילה‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד סימפולינסקי‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫הקדמתי את הפסיקה‪ .‬הלכה פסוקה לא מכירה במצב שבו רשות מפעילה סמכות על פי דין‪,‬‬
‫‪20‬‬ ‫שאין דבר כזה ביקורת שיפוטית‪ .‬בהת י יחס לפסיקה זו נכון לאמץ מקרים בהם רועדים אמות‬
‫‪21‬‬ ‫הספים ‪ ,‬רק במקרים כאלה אפשר להיכנס לזירה כל כך פוליטית וכל כך ז הירה ולבחון אותה‪.‬‬
‫‪22‬‬ ‫אני מבינה שההחלטה הזאת מאוד לא ראויה ופסולה‪ .‬בסופו של דבר כן עומד כאן חוק היסוד‪.‬‬
‫‪23‬‬ ‫חוק היסוד ראה מציאות כזו וביקש להתיר את המציאות הזאת וזה השליך על היקף‬
‫‪24‬‬ ‫ההתערבות‪ .‬אנו הולכים ומצטמצ מ ים למקום שלא מצדיק את התערבות בית המשפט‪ .‬כשאנו‬
‫‪25‬‬ ‫הולכים לנשי א לאותה דלת צדדית‪ ,‬יש הבדל מאוד מאוד גדול בין השלב בו אנו היום לבין‬
‫‪26‬‬ ‫עתירות בשלבים הקודמים של הבחנה בין סעיף ‪ 7‬ל ‪ 9-‬לבין סעיף ‪ . 10‬בסופו של דבר שיקול‬
‫‪27‬‬ ‫הדעת הרחב שיש לנשיא בשלבים של ההקלה‪ ,‬נובע מכך שבשלב השלישי אין לו את אותו שיקול‬
‫‪28‬‬ ‫דעת‪ .‬ההסדר בנוי בצורה כזו שהנ שיא מודיע ליו"ר הכנסת כשהוא לא רואה אפשרות להטיל‪,‬‬
‫‪29‬‬ ‫מוקד ההכרעה כאן עובר לכנסת‪ .‬באמת יש להבין שלא מדובר על שר שיטיל‪ ,‬זה לא נעלם‪ ,‬או‬
‫‪30‬‬ ‫במקרה כתוב‪ .‬בסופו של דבר זה על רקע הכנסת הרביעית‪ .‬בן גוריון התפטר‪ .‬בעצם הטילו את‬
‫‪31‬‬ ‫הרכבת הממשלה על בן גוריון שבסופו של דבר לא הי ה מוכן לקחת על עצמו את התפקיד‪ .‬לכן‬
‫‪32‬‬ ‫הוחלט כי על המועמד צריך להסכים‪ .‬הוא עומד ומשכנע שהכנסת לא תתפזר ויצרו את אותה‬
‫‪33‬‬ ‫מדרגה שלישית כי כל כוונתה היתה כי ההכרעה בסופו של דבר האם בוחרים במועמד בסופו של‬
‫‪34‬‬ ‫דבר‪ ,‬עדיין מוקד שיקול הדעת נמצא אצל הכנסת‪ ,‬והדלת הזאת לא עומדת על מוסד נשיאות‬
‫‪35‬‬ ‫המדינה‪ .‬ביחסת ליו"ר הכנסת הדברים כתובים וברורים‪ .‬אנו במעין תמונת מצב של העתירות‬
‫‪36‬‬ ‫שהיו פה לפני שבועיים‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪14‬‬
‫‪15‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד קורינלדי ‪ -‬סירקיס‪ :‬אני מופיעה בשם המשיבה ‪ 5‬ולא בשם נשיא המדינה‪ .‬הטיעון שלי‬
‫‪2‬‬ ‫מתמקד רק בכך שעל בית המשפט להתערב בדיון שבפניו‪ ,‬החלטה שעו ד לא באה לעולם‪.‬‬
‫‪3‬‬ ‫בתמצית אומר‪ ,‬כי אין מקום לדון בסוגיה של המניעה של ח"כ נתניהו לכהן כראש ממשלה לפי‬
‫‪4‬‬ ‫סעיף ‪ 10‬ב‪ .‬הנ י סיון להיתלות בסמכות זאת לא עולה בקנה אחד עם עקרון החסינות לפי חוק‬
‫‪5‬‬ ‫יסוד הנשיא‪ .‬הפסיקה רבת שנים של בית השפט נכבד זה בנושא הביקורת השיפוטית‪ ,‬סעיף ‪ 10‬ב‬
‫‪6‬‬ ‫נותן לחברי הכנסת ‪ 21‬יום לבקש את הטלת הממשלה לפי ח"כ מסוים‪ .‬ככל שזה לא יתקיים‬
‫‪7‬‬ ‫סעיף ‪ 10‬ב מוביל לפיזור הכנסת ובחירות נוספות בתום ‪ 21‬יום‪ .‬המחוקק עושה הפרדה ברורה‬
‫‪8‬‬ ‫כשהוא מתחייב להטיל על חבר כנסת אחר את הטלת הרכבת הממשלה‪ ,‬אם יחליט בכך‪ .‬שנית‪,‬‬
‫‪9‬‬ ‫יש לאפשר את הטלת הרכ בת הממשלה על חבר כנסת נוסף‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬כאן גב' אומרת שזה מנדטורי?‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫עו"ד קורינלדי ‪ -‬סירקיס‪ :‬בשלבים הראשונים‪ 9 , 7 ,‬בהם אנו לא היום‪ ,‬לכן זה לא דרוש להכרעה‬
‫‪14‬‬ ‫בדיון זה‪ ,‬התכלית של חוק יסוד הממשלה ושל תהליך חוק יסוד הממשלה שאנו בוואקום‬
‫‪15‬‬ ‫שלטוני‪ ,‬של ממ שלת מעבר שמנהלת את הדברים‪ ,‬מכוח חוק היציבות‪ ,‬ולכן ממשלה שהיא "נכה"‬
‫‪16‬‬ ‫מה שלא יכולה לעשות ממשלה נבחרת‪ ,‬התכלית שהנשיא צריך להביא להרכבת ממשלה מהר‬
‫‪17‬‬ ‫ככל הניתן‪ .‬ניתן לעשות זאת אם מטילים את הרכבת הממשלה לחבר כנסת שיש לו את‬
‫‪18‬‬ ‫הסיכויים הגדולים ביותר להרכבת ממשלה‪ .‬זה על מנת להכריע בשאלת הרכבת הממשלה‪.‬‬
‫‪19‬‬ ‫השאלה למי הסיכוי הטוב ביותר להרכבת ממשלה‪ ,‬וזה משלים את הרכבת הממשלה‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬השאלה אם זה הסיכוי היחיד‪ ,‬או האם יש שיקולים נוספים לפי סעיפים‬
‫‪22‬‬ ‫‪ 7‬ב ו ‪? 9-‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד קורינלדי ‪ -‬סירקיס‪ :‬אני חושבת שזה השיקול הדומיננטי כעולה מהאו פן בו החוק מאוד לא‬
‫‪25‬‬ ‫מפורט וזה מדריך את הנשיא איך לקבל את ההחלטה וברור כי זהו השיקול המרכזי שיש‬
‫‪26‬‬ ‫לשקול‪ .‬זאת ניתן בפסק דין בן מאיר‪ ,‬כי שיקול דעת זה הוא שיקול דעת מרכזי‪ .‬יש מרכיבי‬
‫‪27‬‬ ‫שיקול דעת שיש לנשיא‪ .‬לצד שיקול דעת זה שהוא שיקול מרכזי‪ ,‬על הנשיא לשקול גם את‬
‫‪28‬‬ ‫שלטו ן החוק וטוהר המידות‪ .‬לדעתי בסעיפים ‪ 7-9‬זה עולה‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬כפי שגב' אמרה בסעיפים ‪ 7-9‬זה עולה‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫עו"ד קורינלדי ‪ -‬סירקיס‪ :‬אין ספק שסעיפים ‪ 7-9‬נותנים שיקול דעת לנשיא‪ .‬לכן כשמדברים‬
‫‪33‬‬ ‫דווקא על הסעיף השלישי מדברים על סעיפים ‪ 9 , 7‬לכן יש לנשיא שיקול דעת‪ .‬ז ה אומר שיש לו‬
‫‪34‬‬ ‫שיקול דעת מרכזי אך יש שיקולים נוספים שעליו להביא בחשבון‪ .‬ככל ששיקול הדעת מובהק‬
‫‪35‬‬ ‫יותר‪ ,‬בדמות שיק ו לים נוספים ברור ששיקולים נוספים הולכים הצידה‪ .‬אנו בסעיף ‪ 10‬ב ולא‬
‫‪36‬‬ ‫בסעיפים ‪ 9 , 7‬ולכן זה עוד יותר מובהק‪ .‬בשלב השלישי ההחלטה היא של הכנסת‪ .‬זה מה שאומר‬
‫‪37‬‬ ‫ה חוק‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪15‬‬
‫‪16‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬לפי החוק‪ ,‬לשם מה הנשיא צריך יומיים?‬
‫‪2‬‬
‫‪3‬‬ ‫עו"ד קורינלדי ‪ -‬סירקיס‪ :‬חוק יסוד הממשלה הוא לא מפורט‪ .‬אין לנו פרוט איך הדברים צריכים‬
‫‪4‬‬ ‫להיעשות‪ .‬היתה לנו הזדמנות לשקול שאלה מה אנו עושים ברמה הטכנית פרוצדורלית ברמה‬
‫‪5‬‬ ‫של סעיף ‪ 10‬ב‪ .‬החלטנו שמה שייעשה שנפרסם‪ ,‬אם תתקבל החלטה לנשיא הממשלה ההחלטה‬
‫‪6‬‬ ‫צריכה להיות בכתב‪ .‬זה אומר שאין גורם שמכלל זאת מבחינת החוק‪ .‬מדובר על ‪ 61‬חברי כנסת‬
‫‪7‬‬ ‫שחתמו‪ .‬במידה ונקבל את ההחלטה נאפשר לבדוק או להגיב‪ .‬התוכן שמילאנו שנוגע לעידן שלנו‪,‬‬
‫‪8‬‬ ‫שאלה כלים מנהליים‪ ,‬שאפשר היה להסתפק ביום‪ ,‬המחוקק נתן יומיים‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬נתנו עד יומיים‪ .‬אתה יכול לענות בתוך דקותיים‪ .‬הסעיף מגביל עד‬
‫‪11‬‬ ‫יומיים‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬תפרסמו זאת באתר האינטרנט ומה יקרה אז?‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫עו"ד קורינלדי ‪ -‬סירקיס‪ :‬המטרה היתה לאפשר לנשיא את האפשרות להטלת הרכבת הממשלה‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫ב נוגע לבקשת העותרים‪ ,‬שהם הצד שמבקש בית המשפט זה לא רק אומרים יש שיקול דעת‬
‫‪17‬‬ ‫לנשיא‪ .‬הם אומרים יש שיקול דעת אך בית המשפט מתבקש לא רק לומר שיש שיקול דעת‬
‫‪18‬‬ ‫לנשיא לשקול את הדבר הזה‪ .‬אלא‪ ,‬בית המשפט מתבקש לומר על ידי הנשיא לומר אם חברי‬
‫‪19‬‬ ‫הכנסת יבקשו להטיל על המשיב ‪ 2‬להט יל את הרכבת הממשלה‪ ,‬יש להטיל על הנשיא מה יהיה‬
‫‪20‬‬ ‫שיקול הדעת‪ .‬אלא שזו תהיה ההחלטה‪.‬‬
‫‪21‬‬ ‫דבר נוסף‪ ,‬הערה קטנה וחשובה‪ ,‬אנו עכשיו עדיין לא בתקיפה עקיפה‪ .‬זו בעצם בקשה לצו ישיר‬
‫‪22‬‬ ‫שמורה לנשיא איך לפעול‪ .‬הדבר לא עולה בקנה אחד עם עקרון החסינות‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד ר א ב י לו‪ :‬בבג"ץ ‪ 717/75‬אמר כבוד הנשיא (מצטט)‪ .‬כבוד השופט חשין אמר את הדברים‬
‫‪25‬‬ ‫הנוקבים הללו בנוגע לחברת כנסת שרצתה להיות חברת כנסת שהי י תה בשיפולי רשימת‬
‫‪26‬‬ ‫מועמדים‪ ,‬שמי ששם את הפתק לא עניין אותו אם היא תהיה ברשימה‪ .‬בית המשפט קבע בדעת‬
‫‪27‬‬ ‫רוב‪ ,‬לא נוכל לנתק את הקשר בין הבוחר לבין הבוחרים‪ .‬כדי שנעשה זאת ונפעל אנו צריכים‬
‫‪28‬‬ ‫הוראת חוק מפורשת‪ .‬בית המשפט התייחס לקשר בין הבוחר לבוחרים כקדוש הקודשים‪ .‬אם‬
‫‪29‬‬ ‫היינו עושים סקר סביר להניח שאף אחד לא ידע שהיא ברשימה או לא ברשימה‪ ,‬זאת בלי לפוגע‬
‫‪30‬‬ ‫בה‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬זה גם רלבנטי לענין שיטת הבחירות‪ .‬אם מק בלים זאת‪ ,‬ואדוני‬
‫‪33‬‬ ‫טוען שיש לקבל זאת‪ ,‬זה נוגד את השיטה הנורווגית‪.‬‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪36‬‬ ‫מפנה את אדוני גם לפסק דין ולנר של הסכמים קואליציוניי ם ‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪16‬‬
‫‪17‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אדוני מצטט את הרציו‪ ,‬והרציו הוא גם שיטת המשפט‬
‫‪2‬‬ ‫הנורווגית‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬לעו מת זאת מתעוררת השאלה מדוע פסק דין זה רלבנטי לשאלה‬
‫‪5‬‬ ‫היום בעוד שדבר זה בכלל לא בפנינו אלא רק לגבי הרשות המבצעת‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬על אחת כמה וכמה כשמדובר על ראש הממשלה בנימין נתניהו‪ .‬לאחר הבחירות‬
‫‪8‬‬ ‫שהתקיימו ביום ‪ 02/03‬מספר הבוחרים הגדול ביותר מקום המדינה הכניס פתק זה לקלפי‬
‫‪9‬‬ ‫כשמיליון ו ‪ 200 -‬הכניסו פתק זה‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫אני עומד כולי נרגש ונפעם כשאני עומד בפני כזה הרכב‪ .‬איך אני שלמדתי בסך הכל משפטים‪,‬‬
‫‪11‬‬ ‫יכול לשכנע את הבוחר‪ .‬על אחת כמה וכמה במקרה זה כשמדובר על בוחר יחיד שעמד גם‬
‫‪12‬‬ ‫בבחירות מקדימות במפלגתו‪ .‬בחירות מקדימות‪ ,‬לא החלטה שרירותית וזכה ברוב עצום‪.‬‬
‫‪13‬‬ ‫כשכולם ידעו על כתבי האישום‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬בהעדר הוראה בחוק‪ ,‬לא כמה מאות אלפים או מיליונים הצביעו‪ .‬הרי גם‬
‫‪16‬‬ ‫לפי הטיעון הזה‪ ,‬לפי דברי השופט חשין המנוח זה לא משנה‪ .‬גם אם הוא עמד במקום ה ‪ 40-‬וגם‬
‫‪17‬‬ ‫אם הצביעו רק ‪ 40,000‬בוחרים‪ .‬השאלה היא לא כ מה הצביעו‪ .‬השאלה אם יש שיקול דעת‪ .‬אם‬
‫‪18‬‬ ‫יש שיקול דעת לא משנה כמה הצביעו‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬עם כל הכבוד זה מעצים את הדעת כשאנו יודעים כמה הצביעו‪ .‬אני רואה בכך‬
‫‪21‬‬ ‫עיקר‪ .‬אני חושב שבשיטת המשטר הדמוקרטית המצבעים הם שבוחרים מי יהיה ראש המשטר‬
‫‪22‬‬ ‫שלהם‪ .‬עם כל הכבוד לא נוכל לש נות ממה שהבוחרים בחרו‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬לאחר הרשעה חלוטה‪ ,‬לא היה משנה גם אם ‪ 7‬מיליון היו מצביעים‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬לאחר הרשעה חלוטה‪ ,‬גם במקרה זה היו חברי כנסת מכובדים שהיו קובעים‬
‫‪27‬‬ ‫שאין סמכות לבית המשפט לקבוע זאת‪ .‬במקרה זה בית המשפט סבור כי חזקת החפות עו מדת‪.‬‬
‫‪28‬‬ ‫גם כבודכם בהרכב מצומצם יותר לפני הבחירות‪ ,‬אני מבקש מכובדכם לשקול זאת שוב‪ ,‬בטח‬
‫‪29‬‬ ‫בהרכב רחב זה‪ .‬גם בסוגיית השחיתות בשנים קודמות‪ ,‬כשבית השפט מצמצם את סוגיית‬
‫‪30‬‬ ‫השחיתות כשזה לב ליבו של הו ו יכוח הפוליטי‪ .‬על מה אנשים הולכים לבחירות? בשאלה מי‬
‫‪31‬‬ ‫ינהיג אותם‪ .‬אם בית המ שפט היה קובע כי הסוגיה בלתי שפיטה‪ .‬בענ י ין זה השופט ברק שהוא‬
‫‪32‬‬ ‫החסיד הגדול של סוגיית השחיתות‪ ,‬אומר בית המשפט (מצטט) ואני חושב שזה בהחלט המקרה‬
‫‪33‬‬ ‫הראוי‪ .‬כשיתחלו להריץ סקרים זה זה בהחלט יורד לשורש הסוגיה הפוליטית‪ .‬חשוב שבית‬
‫‪34‬‬ ‫המשפט לא יגע בעניינים פוליטיים אלה‪ .‬אני עדיין חוזר ומבקש שבית משפט יחליט שסוגיה זו‬
‫‪35‬‬ ‫לא תהיה שפיטה‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬האם אדוני טוען שבנסיבות אלה נוצר מצב של אי שפיטות‪ ,‬או‬
‫‪38‬‬ ‫ששום דבר לא יהיה שפיט בסוגיה זו?‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬אני באופן קונקרטי חושב שלא ראוי שבית המשפט יחליט בסוגיה כשיש רוב של‬
‫‪3‬‬ ‫חב רי כנסת שקובעים זאת על פי ראות עיניהם‪ .‬בסופו של דבר כל הרשויות פועלות מכוח‬
‫‪4‬‬ ‫המחוקק‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪7‬‬ ‫אדוני טוען שזו לא שאלה משפטית?‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬אני טוען שזו לא סוגיה משפטית‪ .‬בית המשפט הנכבד קבע שמלא כל הארץ משפט‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪12‬‬ ‫בית המשפט מעו לם לא אמר זאת‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬יש אי שפיטות נורמטיבית ואי שפיטות מוסדית‪ .‬האם מדובר‬
‫‪15‬‬ ‫באי שפיטות מוסדית כן או לא?‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬בתגובה שלנו כתבנו שלדעתנו יש אי שפיטות נורמטיבית וגם אי שפיטות מוסדית‬
‫‪18‬‬ ‫משום שהחוק לא נתן כלים להכריע בנקודה זו‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫כבוד השופט נ' הנדל ‪ :‬אדוני סותר את עצמו‪ .‬הוא שואל שאלה ואומר שאין מצב משפטי שמונע‪.‬‬
‫‪21‬‬ ‫לכן אתה משיב משפטית וזה מה שאתה מבקש מאתנו לעשות‪ .‬לכן‪ ,‬זה דיון משפטי‪ ,‬כשאין‬
‫‪22‬‬ ‫אפשרות לעשות זאת‪ .‬כך אדוני טוען מבחינת החוק‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬מכי ו ון שה י יתה הכרעה אני מבקש לחזור על זה‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫כבוד השופט נ' הנדל ‪ :‬דהיינו אנו בשדה המשפטי ואנו בוחנים האם ניתן לעשות משהו‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אדוני חזר לאי שפיטות נורמטיבית‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬רק לפני מספר שבועות היתה לי הזכות להיות פה בפני כבודכם בדיון יו" ר הכנסת‪.‬‬
‫‪31‬‬ ‫שם כב' הנשיאה קבעה דברים ברור ים בבג"ץ ‪( 2144/20‬מצטט)‪ .‬בבג"ץ זה ‪ 2144/20‬בית המשפט‬
‫‪32‬‬ ‫קבע שלא ניתן למנוע ממעמד רוב חברי כנסת למנות ח"כ למרות שהוא פעל בהתאם לתקנות כי‬
‫‪33‬‬ ‫בית המשפט אמר שהוא הפעיל שיקולים לא סבירים‪ .‬בית המשפט אמר למה זה לא סביר? כי יש‬
‫‪34‬‬ ‫רוב של חברי כנסת הפוגע בהחלטת הבוחר‪ .‬אם בית המשפט הקבע באותו פסק דין זאת‬
‫‪35‬‬ ‫כשמדובר על שורש הכרעת הבוחר‪ ,‬אין מקום להתערב במעמד רוב חברי הכנסת‪ .‬כפי שאמר‬
‫‪36‬‬ ‫השופט עמית שיש להניע את המניע ולצאת לדרך‪ ,‬סך הכל יש להניע את המדינה ולהוציאה‬
‫‪37‬‬ ‫מהמבוי הסתום ואין מקום להמשיך את דימום ה מנועים ואת שיתוק הכנסת‪ .‬ברגע שהכנ סת‬
‫‪38‬‬ ‫מבקשת לעשות זאת יש לאפשר לה זאת‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬

‫‪1‬‬ ‫לדעתנו סבירות שיקול הדעת עומדת בסבירות מנהלית‪ .‬הן בסעיף ‪ 10‬ב לחוק יסוד הממשלה והן‬
‫‪2‬‬ ‫כשמביעים אי אמון בכנסת‪ ,‬זה מצב שבו מפעילים את שיקול הדעת הפוליטי שלהם‪ ,‬את שיקול‬
‫‪3‬‬ ‫הדעת המנהלי שלהם ואין מקום לבחון את שיקול הדעת שלהם‪ .‬אם נב חן את שיקול הדעת‬
‫‪4‬‬ ‫שלהם‪ ,‬אם נרצה מחר לבחון אם חבר כנסת סיים את לימודיו? אלה דברים שעם כל הכבוד קובע‬
‫‪5‬‬ ‫הבוחר‪ .‬זה נסרק במסרקות ברזל ובוחנים אותו האם הוא מתאים לתפקיד בצורה זו או אחרת‪.‬‬
‫‪6‬‬ ‫מה קרה בעברו? אין מקום שנתערב בשיקול הדעת של חברי הכנסת בעני י ן הזה‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫חברי מר ה למן‪ ,‬דיבר שיקול הדעת של ראש הממשלה בזמן שהוא מסכים לקבל על עצמו את‬
‫‪8‬‬ ‫תפקיד הרכבת הממשלה‪ .‬מדובר על שיקול דעת אישי של ראש הממשלה‪ .‬אם נחשוב שמדובר על‬
‫‪9‬‬ ‫שיקול דעת מנהלי נחשוב מחר שניתן לבוא לאדם ולומר לו אתה חייב להרכיב את הממשלה‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫לכן‪ ,‬שיקול הדעת לא אמור לחול כשבו חנים את שיקול דעת ראש הממשלה‪ .‬אין להתייחס‬
‫‪11‬‬ ‫לשיקול דעת דרעי‪ .‬כאן מדובר על שיקול דעת‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬אולי אדוני יסביר את שיקול הדעת של המועמד עצמו‪ .‬כלומר‬
‫‪14‬‬ ‫החלטה של שיקול דעת של אדם ביחס לעצמו לא תמיד ביחס לו ו אקום‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬נכון‪ .‬לא מדובר בהחלט ה עצמאית אוטונומית וההחלטה היא במסגרת מה שקבע‬
‫‪17‬‬ ‫המחוקק‪ .‬כל בעל תפקיד‪ ,‬כפי שיסביר חברי עו"ד הלמן נערך עמו ניגוד עניינים‪ .‬לרגע לא אמרנו‬
‫‪18‬‬ ‫שראש הממשלה יכין לעצמו ניגוד עניינים‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬אדם לעיתים לא יכול לקחת לעצמו את התפקיד עצמו כי מדובר‬
‫‪21‬‬ ‫בתפקיד רחב מדי‪ .‬דיברתי ברמה הקונספטואל י שכשיש החלטה ביחס לאותו אדם עצ מו אותה‬
‫‪22‬‬ ‫החלטה כפופה לביקורת ציבורית‪ .‬אמרתי זאת בהיבט משפטי טהור‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד ריבליו‪ :‬אגיע בטיעון שלי לנקודה זו‪ .‬לא היה לי נ י סיון לומר שראש הממשלה לא יכיל על‬
‫‪25‬‬ ‫עצמו ניגוד ענ י ינים‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫ראש הממשלה כמובן לא מעל החוק‪ ,‬אך גם לא מתחת לחוק‪ .‬החוק קובע במפורש כי ראש‬
‫‪27‬‬ ‫הממשלה יכול לקבל את התפקיד‪ ,‬התנאים יקבעו בחוק‪ .‬חוק ‪ 4‬קובע במפורש כי ראש ממשלה‬
‫‪28‬‬ ‫שהוגש נגדו כתב אישום יכול לכהן לפני שהוחל בתפקידו (מצטט)‪ .‬זאת אומרת‪ ,‬ראש ממשלה‬
‫‪29‬‬ ‫שהוגש נגדו כתב אישום לפני כן‪ ,‬נניח הוא לא היה ראש ממשלה כמו במקרה שלנו‪ ,‬היה צריך‬
‫‪30‬‬ ‫להגיש זאת לבית המשפט המחוזי כפי שנקבע‪ .‬ראש ממשלה שהוגש נגדו כתב אישום יכול לכהן‪.‬‬
‫‪31‬‬ ‫באשר לסעיף ‪ 18‬לחוק יסוד הממשלה‪ ,‬שגב' שאלה קודם‪ ,‬ממנו עולה שראש הממשלה מכהן‬
‫‪32‬‬ ‫בתפקיד‪ ,‬ניתן לומר שזה מקל וחומר‪ .‬אם לא ידעו שיוגש כתב אישום‪ ,‬נתנ ו לו את האפשרות‬
‫‪33‬‬ ‫לכהן בת פק ידו‪ ,‬בהתאם לסעיף ‪ 18‬א' אשר קובע שהוא לא יכול להמשיך בתפקידו‪ ,‬על אחת כמה‬
‫‪34‬‬ ‫וכמה כשהכנסת עכשיו יודעת ופועלת לפי סעיף ‪ 4‬לחוק‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫כבוד השופטת ע' ברון‪ :‬לא תמיד כשמדובר בחבר כנסת שיש להטיל עליו את הרכבת הממשלה‪.‬‬
‫‪37‬‬ ‫לא רוצים לתת למשל את הכוח ביד י פקיד להדיחו בעודו מכהן על כל ההשלכות‪ ,‬לרבות פיזור‬
‫‪38‬‬ ‫הכנסת‪ .‬כשמדובר במועמד לא בהכרח יש את אותו רציונל על חבר כנסת‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬מפנה לסעיף ‪ 17‬ג לחוק יסוד הממשלה‪ .‬כלומר כתוב שהוראות כאלה ירשמו בחוק‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫החוק למעשה רואה את המצב הזה‪ .‬האם זה נוגע לשיקול דעת או לכשירות‪ .‬מבחינת כשירות‬
‫‪6‬‬ ‫אין שיקול דעת‪ .‬אנו מדברים על בחירה של חבר כנסת שירכיב ממשלה‪ .‬זה השלב בו אנו מבחינה‬
‫‪7‬‬ ‫סטטוטורית נמצאים‪ .‬ראש ממשלה יכול להיות חבר כנסת גם אם יש נגדו כתב אישום חמור וגם‬
‫‪8‬‬ ‫שר‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬ראש ממשלה יכול לכהן כשר‪ .‬ברגע שיש הסדר קואליציוני של ‪ 61‬חברי כנסת‪,‬‬
‫‪11‬‬ ‫עדיין לא סגור‪ ,‬אך זו המטרה‪ .‬המחוקק בפירוש חשב על כך לנסות ולהתפתל אם יש אפשרות‬
‫‪12‬‬ ‫כזו‪ .‬אז יש אפשרות כזו‪ ,‬כי זה מה שבחר הציבור‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬האם אפשר לשנות את החוק ולקבוע כי מי שהוגש נגדו כתב‬
‫‪15‬‬ ‫אישום לא יכול לכהן כראש ממשלה‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬סברתי שאין דבר כזה‪ .‬אך לא בדקתי זאת עד הסוף‪ .‬כיון ששאלה זו לא עומדת‬
‫‪18‬‬ ‫להכרעה בפני כבודכם כרגע‪ ,‬אבקש לא להשיב‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬מחר יש עוד דיון‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד רביליו‪ :‬אני מעדיף להשיב על כך מחר‪.‬‬
‫‪23‬‬ ‫אני רוצה אם יורשה לי‪ ,‬להתיי חס לענין של הלכת דרעי פנחס‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אני רק מנסה לברר לעצמי את עמדת אדוני‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬הבנתי לאן אדוני חותר‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬למה אדוני חושב שזו שאלה נכבדה‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬באשר לה לכות דרעי פנחסי‪ .‬לאור העובדה שחוק הממשלה תוקן גם לגבי שרים‪.‬‬
‫‪32‬‬ ‫יש בהחלט אפשרות של שר לכהן גם לאחר שהוגש נגדו כתב אישום‪ .‬אנו סבורים שההלכה לא‬
‫‪33‬‬ ‫חלה כפי שהיתה קודם לכן אך זה לא הטיעון שלי‪.‬‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬אדוני ער לבג"ץ ‪? 2035/11‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬כן‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪20‬‬
‫‪21‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬בהחלט הלכות דרעי ופנחסי עומדות בעיניהם‪.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪3‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬למה להרחיב את היריעה? השאלה האם ההלכה הזאת חלה במקרה‬
‫‪4‬‬ ‫שלכם?‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬אולי אדוני מכין את הרקע?‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬כל שאלה שנשאלת פה מצו ינת‪ .‬מנסים להחיל על ראש הממשלה כשהתפטר‬
‫‪9‬‬ ‫כשהוא ניסה לקבל על עצמו‬
‫‪10‬‬ ‫‪ 2848/19‬מי ום ‪ 23/04/2019‬שחר נ' בנימין נתניהו‪ ,‬כשניסו לומר שעל נשיא המדינה לשקול את‬
‫‪11‬‬ ‫השיקולים של עירוב מין בשאינו מינו‪ .‬לכן לא רק סעיף ‪ 16‬ב בית המשפט אמר שגם כששוקלים‬
‫‪12‬‬ ‫את השיקולים של ‪ 9 , 7‬לא צריך לשקול את שיקולי דרעי ופנחסי‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬כדאי לא להוציא דברי ם מהקשרם‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬לאחר שחברי הכנסת יגישו בקשה ויבקשו ממנו להטיל את הרכבת הממשלה על‬
‫‪17‬‬ ‫בנימין נתניהו‪ ,‬יבקשו לא להתעלם מההוראות החוקיות הברורות‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד השופטת ע' ברון‪ :‬נדמה לי שאז עוד לא הוגש כתב אישום‪ .‬יש להתייחס לכך באספקלריות‬
‫‪20‬‬ ‫הבורות‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬ה וא לא אמר עדיין לא התגבשה‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד השופטת ע' ברון‪ :‬אני לא מביעה עמדה‪ ,‬אני רק אומרת שזו לא עובדה‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬לא היה אזכור לכך שלאחר שהיועמ"ש יחליט נקבע אחרת‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫כבוד השופט י' עמית ‪ :‬מאחר שאנו בתשובה‪ ,‬אדוני י יתן תשובה‪ .‬שאלה אחת היא של הגיון‬
‫‪29‬‬ ‫בריא‪ .‬לא ייתכן שיש לו כתב אישום בעודו ראש ממשלה‪ .‬שאלה שניה‪ ,‬האם אדוני יחיל את‬
‫‪30‬‬ ‫סעיף ‪ 4‬לחוק הממשלה על כל עבירה שהיא‪ ,‬וכאן אפשר לדמיין עבירות חמורות מאוד‪ .‬האם‬
‫‪31‬‬ ‫התשובה לכל השאלות הללו היא מה שאדוני אמר?‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬ ‫עו"ד ר א ביליו‪ :‬באשר לשאלת השכל הישר וההיגיון השכל הישר וההיגיון מכוונים לגמרי אחרת‪.‬‬
‫‪34‬‬ ‫לכל אחד היתה אפשרות לשכנע את הבוחר‪ .‬יש לשנות את שיטת הבחירות‪ .‬בהחלט יכול להיות‬
‫‪35‬‬ ‫שיהיו עבירות הרבה יותר חמורות ואז יהיה קל יותר לשכנע את פלוני אלמוני לבחור בבוחר‪ .‬אך‬
‫‪36‬‬ ‫כשעומדת חזקת החפות לא צריך להיות הבדל‪ .‬ההבדל הוא שיש לשכנע את הבוחר‪ .‬הציבור‬
‫‪37‬‬ ‫חושב שמאוד ערכי ומוסרי שמר נתניהו ירכיב את הממשלה‪.‬‬

‫‪21‬‬
‫‪22‬‬

‫‪1‬‬ ‫לגבי ניגוד העניינים‪ ,‬בסע יף ‪ 102‬היו כל מיני התייחסויות‪ .‬ה יו פרסומים מופרכים בתקשורת‪ .‬כ ל‬
‫‪2‬‬ ‫הטיעון שלנו התבסס על דוגמאות מהעבר‪ .‬אנו עורכי הדין לא מכירים את המצב ה משפטי של‬
‫‪3‬‬ ‫שופט כלשהו מה הוא עושה או בני משפחתו‪ .‬אם ח לילה הובן כך אנו חוזרים בנו‪ .‬ראש הממשלה‬
‫‪4‬‬ ‫לא היה מערוב בכך‪ .‬כל הפרסומים הם באחריות המפרסם בלבד‪ .‬בהחלט ראש הממשלה מודע‬
‫‪5‬‬ ‫לעבודה שיהיה בעני י נו הסדר ניגוד עני י נים‪ .‬אין לראש הממשלה ענין להיות מעורב‪ .‬היו דברים‬
‫‪6‬‬ ‫כאלה בעבר‪ .‬היו הסדרים‪ .‬כפי שנהגנו עד כה ראש הממשלה נהג עד כה בהסדר הענ י ינים וראוי‬
‫‪7‬‬ ‫שיגועו להסדר בענ י ין שלא היה כל ניגוד עני י נים‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫עו"ד הלוי‪ :‬כפי שבית המשפט הנכבד שם לב‪ ,‬חבריי היו תמימי ד עים לפיה ההסדר החוקתי‪ ,‬לא‬
‫‪10‬‬ ‫המנהלי‪ ,‬חוקת הממשלה‪ ,‬לפי ההסדר הקיים‪ ,‬החוקתי הקיים‪ ,‬אין מניעה שחבר כנסת שתלויים‬
‫‪11‬‬ ‫ועומדים נגדו כתבי א ישום שיוטל עליו תפקיד הרכבת הממשלה ואין מניעה שהוא יעמוד‬
‫‪12‬‬ ‫בראשה‪ .‬כמובן שהלכת פנחסי מתאימה למקרה זה‪ .‬זה הדין‪ .‬גם בסעיפים ‪ 10 , 7‬זהו הדין‬
‫‪13‬‬ ‫החוקתי במדינת ישראל‪ .‬אבקש למקד את הטיעון שלי בנקודה חשובה והיא מה הבסיס הרעיוני‬
‫‪14‬‬ ‫לדין הזה‪ .‬כי הדין הזה לא קיים רק במדינתנו‪ .‬הוא קיים באמריקה‪ ,‬בבריטניה‪ ,‬בצרפת‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪17‬‬ ‫אדוני מדבר על סעיף ‪? 18‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫עו"ד הלוי‪ :‬אני מדבר על הה י גיון‪ .‬בין היתר על מה שכב' הנשיאה אמרה‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪22‬‬ ‫סעיף ‪ 18‬לא נוגע באופן ישיר לסיטואציה שאנו דנים בה‪ .‬אפשר לטעון שסעיף זה יכול להקרין‬
‫‪23‬‬ ‫ע ל ההתייח ס ות לשאלה שעומדת בפנינו עכשיו‪ .‬אך זה לא סעיף שהולך בדרך על הטלת‬
‫‪24‬‬ ‫האפשרות להקי ם ממשלה של חבר כנסת שרוב חברי ה כ נ סת בוחרים בו להרכיב ממשלה‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫קלדנית‪ :‬גלית‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫עו"ד הלוי‪:‬‬
‫‪29‬‬ ‫זה ההסדר שקיים ברוב הדמוקרטיות המערביות‪ .‬כל אזרח בדמוקרטיות זכאי להיבחר‪ ,‬להיות‬
‫‪30‬‬ ‫רוה "מ‪ ,‬ולהתמנות‪ .‬יש מדינות שבהם הוא לא צריך להיות ח"כ‪ .‬מה הרעיון? הוא פשוט‪ :‬ההליך‬
‫‪31‬‬ ‫שבו במדינה מטילים על הרשות המבצעת‪ ,‬שהיא הממשלה‪ ,‬הוא הליך חוקתי‪ .‬הוא לא הליך‬
‫‪32‬‬ ‫מנהלי‪ .‬לכן‪ ,‬אי אפשר לקרוא לכן את פנחסי‪ .‬הוא הליך חוקתי‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫בהליך החוקתי הזה‪ ,‬המעשה‪ ,‬האקט‪ ,‬שיקול הדעת של הבחירה של העם‪ ,‬שהוא בוחר את‬
‫‪34‬‬ ‫המחוקקים‪ ,‬שיושבים בבית המחוק ק ים ומטכסים בינם לבין עצמם עצה‪ ,‬ביחד עם חבריהם‪,‬‬
‫‪35‬‬ ‫ומחליטים לבקש מהנשיא את מלאכת ההרכבה על ח"כ פלוני – הוא מעשה חוקתי‪ ,‬ושיקול‬
‫‪36‬‬ ‫הדעת הוא חוקתי‪ ,‬והמעשה של הנשיא לקבל את הבקשה ולהפעיל את שיקול דעתו הוא חוקת י‪.‬‬
‫‪37‬‬ ‫בסוף‪ ,‬גם המעשה של אותו ח"כ שמקבל את התפקיד‪ ,‬גם הוא מעשה חוקתי‪ .‬שיקול הדעת שהוא‬
‫‪38‬‬ ‫מפ ע יל גם הוא חוקתי‪ .‬ומה שיקול הדעת שלו?‬

‫‪22‬‬
‫‪23‬‬

‫‪1‬‬ ‫שיקול הדעת שלו הוא – נבחרתי ברוב עצום ע"י חברי הליכוד‪ ,‬שבחרו בי כמועמד לראשות‬
‫‪2‬‬ ‫הממשלה‪ ,‬על הפתק היה כתוב הליכוד בראשות בנימין נתניהו‪ ,‬ק יבלתי קולות בגוש הימין –‬
‫‪3‬‬ ‫הוגש נגדי כתב האישום‪ ,‬העם שהלך והצביע ידע שיש כתב אישום‪ ,‬וקיבלתי חוות דעת‬
‫‪4‬‬ ‫מהיועצים המשפטיים שאין מניעה ‪.‬הוא גם סבור שכתבי האישום לא יחזיקו מים‪ ,‬ובסופו של‬
‫‪5‬‬ ‫יום יידחו או יימחקו‪ ,‬ולכן הוא מקבל את רצון העם‪ .‬זה המפתח של ההבנה של הסעיף הז ה‪,‬‬
‫‪6‬‬ ‫ההבנה של הכל‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫מי שביטא ברגע האמת שקיבלו את התיקון‪ ,‬שחוק היסוד החדש – זה כב' הנשיא ריבלין‪ ,‬שהעיר‬
‫‪8‬‬ ‫ליועמ"ש‪ ,‬ואמר שמדובר בראש ראשות מבצעת‪ ,‬ראש ממשלה‪ .‬אנחנו חוששים מסיטואציה שבה‬
‫‪9‬‬ ‫הפקידים ידיחו את ראש הממשלה‪ ,‬בעצם הגשת כתב האישום‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫ההליך הוא חוקתי‪ ,‬לא מנהלי‪ ,‬ולכן שיקול הדעת הוא חוקתי‪ ,‬ולכן לגבי השאלה הממוקדת של‬
‫‪11‬‬ ‫השופט מזוז – אי אפשר‪ ,‬ולא הייתי אומר בית המשפט לא מוסמך; אבל כך זה משתמע‪ .‬לא‬
‫‪12‬‬ ‫ראוי שבית המשפט יתערב בשיקול הדעת החוקתי של העם‪ ,‬הח"כ‪ ,‬הנשיא ורוה"מ נתניהו מקבל‬
‫‪13‬‬ ‫התפקיד‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫חשוב לומר כך‪ :‬ההליך הזה הוא הליך חוק תי‪ ,‬שרצון העם עומד במקום שלו‪ .‬עלתה פה שאלה‬
‫‪15‬‬ ‫משפטית‪ ,‬אבל מקור הנימוקים הוא בחשיבה המדינה של המאה ה ‪ . 19 , 18 , 17-‬בספר רוח‬
‫‪16‬‬ ‫החוקים נאמר ש"רצון העם הוא הריבון עצמו‪" ".‬בני העם שולטים בעולם הפוליטי‪ ,‬כמו‬
‫‪17‬‬ ‫שאלוקים שופט ביקום‪ ".‬זה היה הנימוק הראשון‪ ,‬שמקורו בחשיבה המדינ ית שלא מתערבים‬
‫‪18‬‬ ‫בו‪.‬‬
‫‪19‬‬ ‫הדבר השני הוא שההוגה של החשיבה המדינית הוא בדיוק חשש מהמקרה שבו אנחנו נמצאים –‬
‫‪20‬‬ ‫שבו פקידים‪ ,‬באמצעות הגשת כתב אישום‪ ,‬יסכלו את רצון העם ואת בחירתו לרוה"מ‪ .‬זה‬
‫‪21‬‬ ‫בהחלט היה אחד הנימוקים שהיו בבסיס השאלה מדוע בארה"ב הנשיא ממשיך גם כשהוא‬
‫‪22‬‬ ‫מורשע‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬אולי אדוני לא יערב בין טיעון קונקרטי של שיקול הדעת בישראל‪,‬‬
‫‪25‬‬ ‫לבין הפלגה למה שקורה במדינות אחרות‪ ,‬שבהן שיטת הבחירות היא אחרת‪ ,‬האיזונים‬
‫‪26‬‬ ‫הפרלמנטריים הם אחרים‪ ,‬יש לחברי קונגרס יתר אפשרויות – וזה רק ברמה התיאורטית‬
‫‪27‬‬ ‫הטהורה‪ .‬אי אפשר להשוות לשיטות ממשל אחרות‪ .‬זה לא גורע כהוא זה מהטיעון של אדוני לבי‬
‫‪28‬‬ ‫שיטת הממשל בישראל‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד הלוי‪:‬‬
‫‪31‬‬ ‫אני חושב שחבריי מיצו את הסוגיה‪ ,‬וגם אני מיציתי את הטיעון‪ .‬זה לא שאני מבקש לעשות‬
‫‪32‬‬ ‫אנלוגיה משפטית‪ .‬רק אומר שהבסיס הרעיוני שקיים שם קיים גם כאן‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫עו"ד בראון‪:‬‬
‫‪35‬‬ ‫חברי ה רחיבו ארוכות לגבי השאלות המשפטיות שעומדות כאן‪ .‬אנחנו מבקשים להתרכז בשאלה‬
‫‪36‬‬ ‫האם יש מניעה משפטית להטלת התפקיד מחמת אי ‪ -‬סבירות קיצונית לצורך העניין‪ .‬עלו פה‬
‫‪37‬‬ ‫שאלות לגבי מה מידת ההתערבות של בית המשפט‪ ,‬והשאלה היא אם המקרה עולה לגבי אי ‪-‬‬

‫‪23‬‬
‫‪24‬‬

‫‪1‬‬ ‫סבירות קיצונית מחמת המקרה הקונק רטי – זה בדיוק ההבדל בין מקרים כלליים לבין מקרה‬
‫‪2‬‬ ‫קונקרטי‪ ,‬וב י מ"ש נדרש לא פעם ולא פעמיים לתקופה הקונקר ט ית שבה אנחנו נמצאים‪.‬‬
‫‪3‬‬ ‫בפרשת פנחסי השופט ברק קבע מבחנים של איזון וסבירות‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬השאלה המקדמית היא האם באמת זה המבחן? האם מדובר בהחלטה‬
‫‪6‬‬ ‫מנהלי ת של הכנסת‪ ,‬וכפועל יוצא חלות עילות הביקורת‪ ,‬או שההחלטה של הכנסת היא החלטה‬
‫‪7‬‬ ‫לא מנהלית‪ ,‬ויש שיקול דעת רחב? האם אדוני מקבל את הנחת העותרים שמדובר בהחלטה‬
‫‪8‬‬ ‫מנהלית‪ ,‬או כפי שסבורה ב"כ הכנסת שמדובר בהחלטה מסוג אחר?‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד בראון‪:‬‬
‫‪11‬‬ ‫אנחנו פעם ראשונה נתקלים בבית משפט בהח לטה כל כך קונקרטית‪ .‬נכון שיש לנו ביקורת‬
‫‪12‬‬ ‫שיפוטית בנושאים מנהליים‪ ,‬היקף הביקורת הוא רחב יותר‪ ,‬ההחלטה פה שהיא פרופר פוליטית‬
‫‪13‬‬ ‫– להטיל את מלאכת ההרכבה‪ ,‬יש פה שיקולים פול י טיים‪ .‬יש פה אולי חוסר סבירות קיצוני‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪16‬‬ ‫יכול להיות שאנחנו לא מגיעים לשם; הכלל של הסבירות מדברות על רשות מנהלית‪ .‬אם‬
‫‪17‬‬ ‫התשובה של חברי היא שהכנסת מבקשת מהנשיא לפי סעיף ‪ 10‬להטיל את הרכבת הממשלה לפי‬
‫‪18‬‬ ‫רוב ח"כ – הכנסת לא עובדת בכללים של רשות מנהלית‪ .‬מה אדוני עונה על זה?‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫עו"ד בראון‪:‬‬
‫‪21‬‬ ‫יש מקרים קיצוניים שבקיצוניים‪ ,‬ואולי יכולה להיות בסיטו אציה מסוימת‪ ,‬שאז יצטרכו לבחון‬
‫‪22‬‬ ‫את מידת הסבירות ושיקול הדעת של אותם אנשים‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫עמדתכם היא כעמדת הכנסת‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד בראון‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫נכון‪ .‬אבל נתייחס לסיטואציה שבה אנחנו נמצאים‪ .‬צוק העיתים שבה המדינה נמצאת לא פשוט‬
‫‪29‬‬ ‫בכלל‪ .‬אחרי משבר פוליטי‪ ,‬חקיקתי‪ ,‬בסיטואצי ה הזו ממשלת מעבר לא מחוקקת ורק לב י מ"ש‬
‫‪30‬‬ ‫זה הגיעו מספר עתירות שאנחנו בתקופת מעבר – אנחנו כן צריכים לבוא ולייצר את הסיטואציה‬
‫‪31‬‬ ‫המאוד ספציפית לגבי המקרה הקונקרטי שעומד מבחן בפני ב י מ"ש זה‪.‬‬
‫‪32‬‬ ‫גברתי קבעה בפסק דין ‪ 8145/19‬שאולי אנחנו נמצאים במקרה שהוא מהמקרים שאין לה ם אח‬
‫‪33‬‬ ‫ורע בהיסטוריה של מדינת ישראל‪ .‬העובדה שאנחנו אחרי כל כך הרבה מערכות בחירות‪ ,‬אנחנו‬
‫‪34‬‬ ‫נמצאים בסיטואציה לא פשוטה בכלל‪ .‬העובדה שהסיטואציה הזו‪ ,‬והיינו פה רק לפני מספר‬
‫‪35‬‬ ‫שבועות עם עניין יו"ר הכנסת‪ ,‬ממשלה צריכה לקום בישראל‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אם זה כל כך מיוחד‪ ,‬לשם מה עשיתם את ההסכם הזה של‬
‫‪38‬‬ ‫שינויים במשפט קונ ס טי ט וציוני?‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫אדוני יכול לענות על זה מחר‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬השאלה היא מדוע כל תיקוני החקיקה עליהם מדובר‪ ,‬לא ייעשו במסגרת‬
‫‪5‬‬ ‫הוראת שעה קונקרטית לתקופה של ההסכם?‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫עו"ד בראון‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫בסיט ואציה הזו‪ ,‬כחול לבן ובכלל המשיבים לא מקלים ראש בכל כתבי האישום החמורים‬
‫‪9‬‬ ‫שנמצאים בפתחו של בית המשפט‪ .‬אנחנו שואלים את עצמנו שאלה אחת‪ ,‬לא פחות מוסרית –‬
‫‪10‬‬ ‫האם התהליך הזה מונע מח"כ נתניהו לעמוד למשפט? לא‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫האם ב י מ"ש מנוע מלטפל בכתב האישום? גם לא‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫האם בסיטואציה הז ו הספינה הזו כפי שהוגדרה תוכל להתקדם קדימה? התשובה היא‪ ,‬אנחנו‬
‫‪13‬‬ ‫חושבים‪ ,‬כן‪ .‬אחרי ‪ 16‬חודשים שמדינת ישראל תקועה – אולי זה הרגע‪ ,‬בסיטואציה ובתקופה‬
‫‪14‬‬ ‫המאוד מורכבת‪ ,‬לשים את השיקולים הנוספים‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫בג"ץ ‪ 531/79‬דן במקרים קיצוניים‪ .‬מצטט מדברי השופט ברק‪ ,‬כללי הצדק הטבעי גם בלא‬
‫‪16‬‬ ‫הוראה מפורשת בחוק יוצר סמכות‪.‬‬
‫‪17‬‬ ‫במקרה קיצוני אחר‪ ,‬בעניין בגץ ‪ , 5773/94‬גירוש פעילי החמאס‪ ,‬אומר ברק – עקרונות של צורך‬
‫‪18‬‬ ‫או כ ו ח השעה ידחו את תחולתם של כללי הצדק הטבעי‪.‬‬
‫‪19‬‬ ‫לכן‪ ,‬בנסיבות שאנחנו נמצאים פה‪ ,‬למקרה הקונקרטי המאוד ספציפי שמדינת ישראל עומדת בו‬
‫‪20‬‬ ‫– בסיטוא ציה שבה יכולים ‪ 70‬ח"כ לבקש מהנשיא להטיל מנדט ‪ -‬ההתערבות תהיה לא ראויה‬
‫‪21‬‬ ‫והיא תהיה בלתי סבירה באופן קיצוני‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪24‬‬ ‫אני חושבת שבכך סיימנו את כל הטוענים‪ ,‬שעמדתם היא שלא להפוך את הצווים על תנאי‬
‫‪25‬‬ ‫למוחלטים‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫מכאן נעבור לטיעוני העותרים‪ ,‬ול ‪ 2-‬סיעות ש ל העותרים‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫נצא להפסקה של כמחצית השעה‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫לאחר הפסקה;‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫נשמע את העותרים‪ ,‬לפי סדר הגשת העתירות‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪35‬‬ ‫אומרת גב' סי מפול י נסקי‪ ,‬אנחנו רחוקים מהמקרה שבו רועדות אמות הספים‪ .‬אומר חברי עו"ד‬
‫‪36‬‬ ‫ר א ביליו‪ ,‬אם היה מדובר בעבירות חמורות אז אולי הי ינו שוקלים את כל הסוגיה של סעיף‬
‫‪37‬‬ ‫‪ .) 4 ( 17‬היועמ " ש די אינהרנטי לגבי השאלה האם רעדו אמות הספים או לא‪ .‬א ני לא חושב שהם‬
‫‪38‬‬ ‫רק רעדו‪ ,‬הם גם קי עקעו את יסודות הבית‪ ,‬שנמצא בשקיעה מתמדת‪ ,‬לצערי הרב‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬

‫‪1‬‬ ‫כשרואים את התגובות‪ ,‬קשה שלא להתעסק בשלב הבראשיתי של העתירה‪ ,‬ולהתעסק בקולב ים‬
‫‪2‬‬ ‫המשפטיים עליהם נתלים אותן שמלות‪ ,‬וחוץ מלשלם מס שפתיים‪ ,‬היועמ " ש לממשלה לא‬
‫‪3‬‬ ‫מתעסק עם אותן שאלות‪ .‬הסוגיה המהותית היא רעידת הבית וזעזוע של אותן אמות ספים‪.‬‬
‫‪4‬‬ ‫השאלה החשובה‪ ,‬בריח התיכון של השאלה הזו – האם המשיב ‪ , 2‬הח"כ המומ ל ץ‪ ,‬הינו כשיר‬
‫‪5‬‬ ‫לאירוע הזה‪ ,‬ואת הכשירות הז ו אנחנו צריכים לבחון על בסיס אותם אירועים שקרו‪ ,‬קורים‬
‫‪6‬‬ ‫ואולי אף יקרו בעתיד‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫הסוגיה השניה שכבודכם יעסוק בה‪ ,‬שהיא נגזרת של הפרשנות התמוהה בעיני של היועמ "ש‬
‫‪8‬‬ ‫לממשלה‪ ,‬במודל שהוא מציע‪ ,‬האם הלכת דרעי הפכה להלכה מתה‪ ,‬או שמא היא עדיין נושקת‬
‫‪9‬‬ ‫חיים‪ .‬לפחות לפי המודל שמצ יע הי ו עמ " ש‪ ,‬היא חלפה מהעולם‪ .‬השאלה השלישית היא שאלת‬
‫‪10‬‬ ‫הסעד‪ ,‬לאיזה עונים אפשר לתלות‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫אני רוצה לאחוז באותה שאלה‪ ,‬שאלת הכשירות‪ ,‬והיא נובעת מחומרת המעשים‪ ,‬והחומרה‬
‫‪12‬‬ ‫מחויבת בתוך האירוע הזה‪ ,‬כי חומרת המעשים‪ ,‬חומרת הפגיעות חסרות התקדים בשלטון החוק‬
‫‪13‬‬ ‫ובמבנה המשטרי במדי נה מחייבים סעדים חסרי תקדים‪ ,‬כך קבעה השופטת חיות בבגץ‬
‫‪14‬‬ ‫‪ . 2021/20‬כשאנחנו נבדוק את חומרת רעידת האדמה‪ ,‬אני מציע לאמץ ‪ 4‬מבחנים‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫הראשון – כשירותו של המשיב ‪ 2‬לכהן לנוכח חומרת העבירות בהן מואשם;‬
‫‪16‬‬ ‫כשירותו לתפקיד;‬
‫‪17‬‬ ‫כשירותו המוסדית לת פ קיד;‬
‫‪18‬‬ ‫כשירותו הפונקציונ ל ית לתפקיד‪.‬‬
‫‪19‬‬ ‫לטענת העותרת‪ ,‬מעל כל אחד מהמבחנים האלה מתנוסס דגל שחור‪ ,‬והוא כשלעצמו הופך‬
‫‪20‬‬ ‫לאירוע קש ה ומורכב‪ .‬אגע רק בנקודות‪.‬‬
‫‪21‬‬ ‫כשירות נוכח חומרת העבירות – אזכיר‪ :‬הגם שלא מודבר פה במעשים קשים או חמורים‪ ,‬מדובר‬
‫‪22‬‬ ‫באישומ י ם החמורים ביותר שיכולים להיות כנגד איש ציבור‪ ,‬ברמה הפורמ לית והמהותי‪ .‬שוחד‪,‬‬
‫‪23‬‬ ‫מרמה והפרת אמונים‪ ,‬שאיך שלא נבחן אותן הן עבירות קשות וחמורות‪ .‬לא אכביר על‬
‫‪24‬‬ ‫המשמעות של אות חומרת עבירות‪ .‬אפנה לפרשת כתאב‪ ,‬לדברי השופטת דורנר‪ ,‬ודרעי ואולמרט‬
‫‪25‬‬ ‫– נקבע שעבירות שוחד מהוות סכנה‪ ,‬והן בגידה באמון השירות הציבורי המתוקן‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫דבר חשוב שח ייבים ליצוק לתוך חומרת העבירות – הן מבוצעות בתוך מילוי תפקידו של המשיב‬
‫‪27‬‬ ‫‪ . 2‬לכך הפסיקה מתייחסת‪ ,‬צריך לתת לזה משקל‪ ,‬להצטברות העבירות‪ .‬לא מדובר בעבירה אחת‬
‫‪28‬‬ ‫או שניה‪ ,‬אלא במהלך שלם של עבירות שהכמות עושה את האיכות‪ ,‬לצערי הרב‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫הנזק הכלכלי‪ :‬לא מדובר פה ברעידת אדמה‪ .‬רק בתיק ‪ 4000‬מדובר על מיליארד ו ‪ 800-‬אלף‬
‫‪30‬‬ ‫שקל‪ .‬אולמרט דרעי והירש ז ון הלכו לכלא על כמה עשרות אלפים‪ ,‬ופה על למעלה ממיליארד‪ .‬זה‬
‫‪31‬‬ ‫בסדר‪ .‬זה לא מעורר את היועמ " ש לממשלה לכתוב משהו נורמט י בי לכתוב לגבי חומרת‬
‫‪32‬‬ ‫העבירות‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫כשלוקחים את סך העבירות – זה הסדר של ‪ 19‬שנות מאסר‪ .‬זה לא עבירת תעבורה קלה‪.‬‬
‫‪34‬‬ ‫לצערי‪ ,‬המשקל שניתן לכל חומרת העבירות כמעט ולא קיים‪.‬‬
‫‪35‬‬ ‫לו היה מדובר בעבירות המתה‪ ,‬או בוודאי בעבירות על בטחון המדינה או חלילה וחס עבירות‬
‫‪36‬‬ ‫מין – כנראה לא היינו כאן‪ ,‬היועמ " ש מזמן היה קובע רף נורמטיבי‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪26‬‬
‫‪27‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬אדוני מדבר כאילו מדובר על החלטת היועמ " ש‪ .‬זה לא החלטת‬
‫‪2‬‬ ‫היועמ"ש‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫נכון‪ ,‬אבל אנחנו מתייחסים להחלטה זו כאילו יש לה המשקל הסגולי ביותר יותר מכל התשובות‬
‫‪6‬‬ ‫האחרות‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪9‬‬ ‫אנחנו חשבנו שלעמדת הכנסת יש משקל סגולי לא פחות‪ .‬במישור המשפטי‪ ,‬אנחנו בתוך המת חם‬
‫‪10‬‬ ‫של סעיף ‪ 10‬לחוק יסוד‪ :‬הממשלה‪ ,‬ולהחלטה שמתחילה ומסתיימת למעשה בפעולה של חברי‬
‫‪11‬‬ ‫הכנסת‪ .‬אז כדאי‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪14‬‬ ‫נכון‪ ,‬כל המבחנים והתזקיקים האלה שאנ י מניח על השולחן היו חייבים להיות חלק משיקול‬
‫‪15‬‬ ‫דעתם של חברי הכנסת‪ .‬כשאגיע למודל הפרשני אגיע לשם‪ ,‬ואיך צריך לתקוף או תה‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫מה היה צריך להניע את אותם אנשים – וזה השתכח כאן‪ .‬אנחנו מסתכלים כאילו זה דיון על‬
‫‪17‬‬ ‫עבירות תעבורה‪ ,‬וכמו שאומר ב"כ כחול לבן – כשנגיע למקרים הקיצוניים‪ .‬איפה אנחנו‬
‫‪18‬‬ ‫נמצאים?< זה חלק מהבעיה הקשה‪ .‬היום‪ ,‬ב ‪ , 2020‬עבירות שחיתות זה עבירות חברמניות‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' ח יות‪:‬‬
‫‪21‬‬ ‫בשם מי אדוני אומר את זה?‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪24‬‬ ‫בשם העובדה שאיש מהמשיבים לא התייחס לסוגיה למה אנחנו נמצאים בכלל פה‪ .‬זה נכתב‬
‫‪25‬‬ ‫בעתירה פה‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫חבל שאדוני לא מדייק‪ ,‬בעמדת היועץ יש פירוט על פני עמודים רבים של סעיפי כתב האישום‬
‫‪29‬‬ ‫תוך ציון העובדה שמדובר במעשים חמורים‪ ,‬ועדיין‪ ,‬אנחנו באישומים חמורים‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫ומה הם עושים? האישומים היו צריכים להביא לסעד חמור‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪35‬‬ ‫אני בסך הכל מבקשת שאדוני ידייק‪ .‬אף אחד לא דיבר על תיקי תעבורה‪ ,‬אדרבה‪ ,‬בעמדת היועץ‬
‫‪36‬‬ ‫הוא ערך איזונים ומודלים‪ .‬אדוני יכול לחלוק ; אבל אנחנו בדיון משפטי‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪27‬‬
‫‪28‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫אני מקבל‪ .‬אני חולק על עמדת היועמ " ש לממשלה‪ ,‬יועמ " ש הכנסת ויועמ " ש הנשיא‪ .‬הם לא נתנו‬
‫‪3‬‬ ‫משקל‪ ,‬לטעמי‪ ,‬אם בכלל‪ ,‬לאירוע בכללותו; יש את המבחן שהוא כשירות שנובע מעצם חומרת‬
‫‪4‬‬ ‫העבירות‪ .‬יש כשירות שהעלה אותה השופט עמית‪ ,‬והיא שאלת כשיר ות נורמטיבית – האם‬
‫‪5‬‬ ‫באמת אדם שהוא המנהיג האולט י מטיבי‪ ,‬או המודל של ממני תראו וכן תעשו – האם הוא יכול‬
‫‪6‬‬ ‫לשמש ר אוריין לאותם אנשים באותו מושב שהם לא יכולים אפילו להיות מאבטחים בגן כי יש‬
‫‪7‬‬ ‫להם ר"פ‪ ,‬אז הוא לא יכול להיות – יש פה שאלה קשה מאוד באמון הציבור‪ ,‬ברמה‬
‫‪8‬‬ ‫הנורמ טיבית‪ .‬השאלה הזו צריכה להיבחן‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬אני מבקש להבין את עמדתו של אוני – אדוני אומר שאנחנו צריכים‬
‫‪11‬‬ ‫לח" כ ‪ 78 ,‬במספר שעומדים להמליץ למר נתניהו – לומר להם מה הם השיקולים שהם צריכים‬
‫‪12‬‬ ‫לשקול עובר להמלצתם?‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪15‬‬ ‫להיכנס למודל הלשוני‪ ,‬בסופו של יו ם‪ ,‬אדם שצריך לקול מה עומד מול מה – הוא צריך לדעת‬
‫‪16‬‬ ‫את אותם אי ‪ -‬כשירויות‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬איזה נתון אינו ב ידיעת חברי הכנסת שאנחנו צריכים להשמיע‬
‫‪19‬‬ ‫לאוזניהם?‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪22‬‬ ‫יכול להיות שהם ידעו ועצמו עיניים‪ .‬יכול להיות שהם שקלו בחוסר סבירות קיצונית‪ .‬זה לא‬
‫‪23‬‬ ‫איזש הו רכיב שלא צריך להתייחס אליו‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪26‬‬ ‫על איזה בסיס יש כאן התערבות? איזה פונקציה ממלאים ח"כ לפי סעיף ‪ 10‬להטיל את הרכבת‬
‫‪27‬‬ ‫הממשלה על ח"כ נתניהו זה פונקציה מנהלית?‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫כן‪ ,‬זו פונקציה מנהלית טהורה‪.‬‬
‫‪31‬‬ ‫כשעמדנו כאן לפני ‪ 27‬שנה ילדנו את הלכת דר עי‪ .‬מה היה שיקול הדעת?‬
‫‪32‬‬ ‫שיקול הדעת היה מנהלי‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪:‬‬
‫‪35‬‬ ‫שם‪ ,‬בהלכת דרעי פנחסי‪ ,‬היה סמכות לרוה " מ להעביר שר מתפקידו‪ .‬לכן בית המשפט אמר –‬
‫‪36‬‬ ‫אנחנו יכולים לבקר את הדבר הזה‪ .‬פה אין סמכות כזו‪ ,‬וכל ח"כ‪ ,‬בשלב ג' אחרי שהנשיא שיש לו‬
‫‪37‬‬ ‫שק"ד כפי ששמענו מי ועמ " ש הנשיא ‪,‬אשר מגיעים לשלב הזה‪ ,‬כל ח"כ צריך לשקול את‬

‫‪28‬‬
‫‪29‬‬

‫‪1‬‬ ‫השיקולים הקונסטיטוציוניי ם הרלוונטיים‪ .‬אבל זה לא שק"ד מנהלי ואין את ה ‪ -‬ו"ו הזה שיש‬
‫‪2‬‬ ‫בפרשת דרעי ופנחסי‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫אני חולק על כך שלקחו שיקול דעת מנהלי והופכים אותו לפוליטי‪ .‬אחד אומר פוליטי‪ ,‬שני‬
‫‪6‬‬ ‫חוקי‪ ,‬של ישי חוקתי‪ .‬מה היה שיקול הדעת של רבין‪ ,‬וזה היה סעיף ‪ 21‬בשעתו – התיר לו רק‬
‫‪7‬‬ ‫לפטר‪ .‬לא נשאלה שאלה האם מותר לו להשעות‪ ,‬האם מותר לו להעביר את תפקידו‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪10‬‬ ‫הייתה סמכות מפורשת‪ ,‬וגורם אחראי שהוא ראש הממשלה שהחוק נתן לו סמכות; ואז אמרו‬
‫‪11‬‬ ‫לו‪ ,‬יש מצבים שאתה לא רק רשאי‪ ,‬אלא חייב‪ ,‬כאשר שר עומד לדין על עבירות שיש להן זיקה‬
‫‪12‬‬ ‫לתפקיד – מחובתך להעביר אותו לתפקידו‪ .‬אותו דבר בראשי הערים – למועצת הערים‬
‫‪13‬‬ ‫הרלוונטיות היה סמכות להעביר ראש עיר מתפקידו כאשר הוא חוטא בהתנהגות שאינה הולמת‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫היה סעיף מפורש‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫עכשיו‪ ,‬אדוני יגיד לנו‪ :‬כשאנחנו מדברים על משפט מנהלי אנחנו מדברים על רושת מבצעת‪ .‬פה‪,‬‬
‫‪16‬‬ ‫אנחנו מדברים על רוב חברי הכנסת – שהם רשות מחוקקת‪ ,‬הם בפונקציה שהן בליבת היותה‬
‫‪17‬‬ ‫רשות מחוקקת‪ ,‬מייצגי הציבור – הרי הכל מתחיל בבחירות‪ .‬אדוני יסביר לנו‪ ,‬באמירה שלו‪,‬‬
‫‪18‬‬ ‫מהי הפונקציה? אם אדוני אומר שזו פונקציה מנהלית – אדוני יסביר‪ .‬באמות המידה שלנו‪ ,‬לא‬
‫‪19‬‬ ‫מדובר בפונקציה מנהלית‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪22‬‬ ‫צריך לאבחן בין סוגיית הסמכות לסוגיית טיב שיקול הדעת‪.‬‬
‫‪23‬‬ ‫שאלת טיב שיקול הדעת‪ :‬אני לא מכיר שיקול דעת פוליטי שהוא לא מנהלי‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬החלוקה היא בין מנהלי לבין אחר‪ .‬גם כשרוה"מ רבין הפעיל את‬
‫‪26‬‬ ‫סמכותו – זה היה שיקול דעת מנהלי‪ .‬פוליטי זה מישור אחר‪ ,‬ואז אמרו לו‪ ,‬למרות שהסוגיה‬
‫‪27‬‬ ‫היא מנהלית ופוליטית זה לא פוטר אותו משיקול דעת מנהלי‪ .‬לכן‪ ,‬פה הטענה היא שהסמכות‬
‫‪28‬‬ ‫של הח"כ שבוחרים בראש ממשלה היא לא סמכות מנהלית‪ ,‬ולזה אדוני מתבקש להשיב‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪31‬‬ ‫לגבי החלוקה של שיקול הדעת‪ :‬לטעמי‪ ,‬יש שק" ‪ S‬מנהלי ושק" ‪ S‬חוקתי‪ ,‬ושניהם נתקפים‬
‫‪32‬‬ ‫ופנויים לביקורת משפטית‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫לגבי הטיפולוגיה שלהם‪ :‬כשאני מסתכל בטיב הסמכות – מה שאומרת השופטת נאור בראשי‬
‫‪34‬‬ ‫הערים‪ ,‬הוא מאוד דומה בהיבטים שלו‪ ,‬בצבע שלו‪ ,‬לשק"ד מנהלי‪ .‬לכ ן‪ ,‬גם בפרשת ראשי הערים‬
‫‪35‬‬ ‫היא מקבלת החלטה‪.‬‬
‫‪36‬‬

‫‪29‬‬
‫‪30‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬עד שאד ו ני מפליג לראשי הערים – לפני שבועות ספורים אדוני מדבר על‬
‫‪2‬‬ ‫המשקל העצום שיש לבחירת יו" ר כנסת‪ .‬זו הכרעת הבוחר‪ .‬עכשיו‪ ,‬נשאלת השאלה‪ ,‬מה השתנה?‬
‫‪3‬‬ ‫מה עשיו בעתירה הנוכחית שאדוני מבקש לסכל את הבחירה הפרלמנטרית‪ ,‬את האפשרות של‬
‫‪4‬‬ ‫ח"כ לעשות את הבחירה שלהם?‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪7‬‬ ‫אכן‪ ,‬זה שבר טקטוני שיוצר הרבה רעידות אדמה‪.‬‬
‫‪8‬‬ ‫הרוב זה לא הערך היחידי‪ .‬אין ערך מוחלט במשפט‪ .‬יש ערכים שצריך לאזן ביניהם‪ ,‬לרבות‬
‫‪9‬‬ ‫שלטון החוק‪ .‬נכון שצריך להתייחס לרוב‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫פה כשעומד חברי ומדבר על רצון ה עם – שבחרו בבנימין נתניהו – אני זוכר ש ‪ 20-‬מנדטים‬
‫‪11‬‬ ‫הצביעו למפלגה בראשות בני גנץ‪ .‬אז שלא יספרו שזה בוחרים שבחרו בו‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬עדיין‪ 2 ,‬מיליון מצביעים‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד השופט י' עמית ‪ :‬השאלה היא מהי נקודת הזמן שאנחנו בוחנים את רצון הבוחר? האם נק'‬
‫‪16‬‬ ‫הזמן הרלו ונטית היא לא היום השעה והדקה שח"כ מצביעים?‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫לא‪ ,‬ממש לא‪ .‬אמר את זה השופט מלצר‪ .‬הם לא מבטאים את רצון העם‪ .‬הם מבטאים רצונות‬
‫‪20‬‬ ‫נסתרים אחרים‪ ,‬יש להם מוטיבציות אחרות – גם רצון העם‪ ,‬גם אם היו ‪ 120‬מנדטים‪ ,‬אז זה‬
‫‪21‬‬ ‫הערך המוחלט? זה הדבר היחיד? לא‪ .‬צריך לאזן‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אדוני לא יכול להשתחרר מהחוק‪ .‬החוק קובע‪ ,‬כנגד רוה"מ‪,‬‬
‫‪24‬‬ ‫אם הוא מורשע בעבירה שיש בה קלון – אז אוטומטית רואים אותו כמתפטר‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫לעומת זאת‪ ,‬סעיף ‪ 4‬לחוק הממשלה א ומר ומניח שיש מצבים שמי שמתמנה או למועמד לרוה " מ‬
‫‪26‬‬ ‫או לרוה"מ – זה יימשך‪ .‬מזה אתה למד‪ ,‬שיכול להיות מצב שרוה"מ‪ ,‬או מועמד לרוה"מ‪ ,‬יכול‬
‫‪27‬‬ ‫להמשיך בכהונה למרות שהוגש נגדו כתב אישום‪.‬‬
‫‪28‬‬ ‫אדוני צריך להיצמד לחוק‪ .‬החוק קובע שמי שהורשע בעבירה שיש בה קלון – רואים אותו‬
‫‪29‬‬ ‫כמתפטר‪ ,‬זה מצוות המחוקק‪ ,‬אפילו המכונן;‬
‫‪30‬‬ ‫מצד שני‪ ,‬דנו בסיטואציה שמישהו שיש נגדו כתב אי שום‪ ,‬יכול‪ ,‬ככל שהמשפט יימשך‪ ,‬להמשיך‬
‫‪31‬‬ ‫לכהן‪ .‬אדוני צריך להתייחס לזה‪.‬‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪34‬‬ ‫אני אשיב‪.‬‬
‫‪35‬‬ ‫זה מאוד פשוט‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪38‬‬ ‫כדאי שאדוני יגיע כי אדוני ממצה את הזמן‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪3‬‬ ‫לתשובת השאלה‪ ,‬זה מאוד פשוט‪ .‬סעיף ‪ 4‬הוא פרוצדוראלי‪ ,‬טעני לחלוטין‪ .‬הסעיפים המה ותיים‬
‫‪4‬‬ ‫נמצאים בחוק היסוד‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬לא‪ .‬חוק היסוד מפנה לסעיף ‪. 4‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪9‬‬ ‫במהותו‪ 4 ,‬הוא סעיף פרוצדוראלי נקי‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫הסעיפים המהותיים נמצאים בחוק יסוד‪ :‬הממשלה‪ .‬אם כבודכם יתבונן‪ ,‬סעיף ‪) 17 ( 7‬ג‪ ,‬מדבר על‬
‫‪11‬‬ ‫כתב אישום‪ .‬כשרצה המחוק ב ‪ 17 -‬ד או ‪ 6‬או ‪ , 23‬הו א דיבר על סיטואציות קלוניות‪ ,‬ואני למד‬
‫‪12‬‬ ‫מעצם העובדה שלא מדובר בכתב אישום קלוני‪ .‬המשמעות היא שאדם‪ ,‬יכול להיות שיהיה‬
‫‪13‬‬ ‫עבירות תעבורה‪ ,‬עבירות מס קלות – כל מיני דברים במישור הנמוך שיכולות לחיות עם איזושהי‬
‫‪14‬‬ ‫תפיסת עולם קוהרנטית‪ .‬בוודאי שלא התכוון המחוקק שדרך ‪ 17‬יינתן הסעד‪ ,‬או שאפשר ללמוד‬
‫‪15‬‬ ‫מכך שראש ממשלה יכול ללמוד עם כתב אישום‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫כבוד השופט ד' מינץ ‪:‬‬
‫‪18‬‬ ‫אולי קו פרשת המים זה דווקא ההרשעה? אחרי ההרשעה‪ ,‬יש סעיפים מסוימים‪ ,‬וזה נכון אם יש‬
‫‪19‬‬ ‫או אין קלון; לעומת ז את‪( 17 ,‬ג) מדבר באופן כללי‪ ,‬כאשר תלוי ועומד כתב אישום – לא משנה‬
‫‪20‬‬ ‫בעצם מ ה תוכנו של כתב האישום‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבודו ישים לב לסעיף ‪ – 4‬לו הפ ר ופוזיציה של כבודו תתקבל‪ ,‬זה אומר שסעיף ‪ 4‬לא מחיה את‬
‫‪24‬‬ ‫הלכת דרעי‪ .‬הפרשנות הזו לא יכולה להתקיים‪ .‬עובדה שהלכת דרעי הפכה להיות מוסכמה‬
‫‪25‬‬ ‫חוקתית‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫הפרשנות שאנחנו מציעים‪ ,‬עצם העובדה שכל הסעיפים הם קלונ יים והסעיף הזה נטול קלון‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬העניין הוא שזה לא מספיק‪ .‬אני מוכן להניח שהחוק לא קובע במפורש‬
‫‪29‬‬ ‫לכאן או לכאן‪ .‬הפ ר ופוזיציה של המשיבים אומרת – חוקי היסוד לא קובעים נורמה מפורשת‬
‫‪30‬‬ ‫שאומרת שמי שהוגש נגדו כתב אישום לא יכול לכהן או אי אפשר להטיל עליו הרכבת רוה"מ‪.‬‬
‫‪31‬‬ ‫השיקול הזה עדיין רלוונטי לח"כ או לנשיא‪ .‬הטענה המרכזית שלהם היא‪ ,‬שהר כ בת הממשלה‪,‬‬
‫‪32‬‬ ‫בהבכת אמון או אי אמון‪ ,‬היא החלטה שבית משפט לא מתערב בה‪ .‬היא החלטה ציבורית‬
‫‪33‬‬ ‫פוליטית חוקתית‪ .‬זה לב העניין‪ .‬אי ההתערבות‪ ,‬איך שלא נקרא לזה – זה לב העניין‪ .‬אין טענה‬
‫‪34‬‬ ‫שחוק היסוד קובע במפורש לא את זה ולא את זה‪ ,‬ולדעתי אני מקבל שלא סעיף ‪ 17‬ולא מסעיף‬
‫‪35‬‬ ‫‪ 4‬אפשר ללמוד ישירות‪ .‬זה לא מכריע את השאלה‪ .‬המסקנה היא שאין התייחסות‪ ,‬ולא במקרה‬
‫‪36‬‬ ‫אין; המחוקק והמכונן לא רצו לקבוע נורמה כזו‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪31‬‬
‫‪32‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫פה צריך לראות ולהגדיר את היצור שנתקף היום – מיהו המשיב ‪ , 2‬וזוהי שאלת הבסיס‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬ח"כ‪ ,‬לא ראש ממשלה‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪7‬‬ ‫לא מדובר פה בראש ממשלה‪ ,‬לא ברוה " מ מכהן‪ .‬מדובר פה באדם שהוא ח"כ ב ‪ 7-‬וב ‪ 9-‬הוא‬
‫‪8‬‬ ‫המומלץ‪ ,‬וב ‪ 10-‬הוא מקבל החתימה‪ .‬זה ח"כ‪ ,‬לפני שנהפך להיות ראש ממשלה‪ .‬לכן השיקולים‬
‫‪9‬‬ ‫והפרשנות צ ריכים לקבל על בסיס מיהו אותו יצור‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪12‬‬ ‫אני מציעה שאדוני יבחר מילה אחרת‪ .‬זה לא מה‪ ,‬זה מי‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪15‬‬ ‫אני מדבר על ישות‪ ,‬ברמה התיאורטית‪ .‬מה זה הישות המשפטית הזו‪ .‬אנחנו יודעים מה היא לא‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫לא רוה " מ מכהן‪ ,‬לא נבחר‪ ,‬היא גם לא שר‪ ,‬היא לא קיבלה ע דיין מנדט מהנשיא ולא קיבלה ‪61‬‬
‫‪17‬‬ ‫חתימות‪ .‬זו הנקודה שאנחנו צריכים‪ ,‬באירוע הנקודתי הזה ‪ ,‬לדון איזה כללים צריכים לחול‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬בלשון סעיף ‪ 10‬ב – זה נקרא ח"כ פלוני‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪23‬‬ ‫אני חושב שמדובר ב ‪ -‬ח"כ פלוני עם דלתא‪ ,‬הוא לא רגיל‪ ,‬הוא ישות משפטית שהמ חוקק לא‬
‫‪24‬‬ ‫התייחס אליו‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪27‬‬ ‫הוא ח"כ שעל פי הוראות חוק היסוד‪ ,‬אם הוא נבחר להרכיב את הממשלה הוא יעמוד בראשה‪.‬‬
‫‪28‬‬ ‫זה לא סתם מי שעוסק במלאכת המרכבה‪ ,‬אלא זה במבט צופה עמידה בראשות הממשלה‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪31‬‬ ‫נכון לרגע זה הוא במשהו ביניים כזה‪ ,‬בין ח"כ למשה ו פוטנציאלי‪ .‬המחוקק לא התייחס לשאלה‬
‫‪32‬‬ ‫הזו‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫עכשיו‪ ,‬נשאלת השאלה‪ ,‬כשאנחנו בוחנים את המודלים – איך אנחנו תוקפים אותם‪ .‬המודל‬
‫‪34‬‬ ‫שהיועמ"ש לממשלה מציע‪ ,‬מתחיל בסעיפים ‪ 9 , 7‬ו ‪ , 10-‬ואגב יש פה ‪ 3‬שחקנים שמשחקים‬
‫‪35‬‬ ‫במשחק של הסעיפים‪ ,‬בין אם מקב הבקשה שהוא הנשיא‪ ,‬הח"כ או חברי הכ נסת‪ .‬כך גם מסכים‬
‫‪36‬‬ ‫היועמ"ש‪ .‬ואז מדבר על מודל העקיפה‪ .‬ופה קורה מהלך מדברים‪.‬‬
‫‪37‬‬ ‫בסעיף ‪ 7‬ו ‪ 9 -‬יש שיקול דעת לנשיא‪.‬‬
‫‪38‬‬ ‫בסעיף ‪ 10‬פתאום אין שיקול דעת לנשיא‪ .‬למה? הם תמיד בונים על המילה "יטיל"‪.‬‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬לא רק למילה "יטיל" אלא לכל מה שהיה לפני כן‪ .‬שלב ההתיי עצות‪,‬‬
‫‪3‬‬ ‫פנית הנשיא לכנסת‪ ,‬ולכאורה – אחר כך אין שיקול דעת‪ ,‬אלא הנשיא יטיל בתוך יומיים‪ ,‬בלשון‬
‫‪4‬‬ ‫מצווה‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪7‬‬ ‫יש לו שיקול דעת‪ ,‬לנשיא‪ .‬אפשר לומר שיש לו שק"ד מצומצם יותר‪ .‬אין מצב שהנשיא מאבד את‬
‫‪8‬‬ ‫שיקול דעתו‪ .‬יש לו שיקול דעת‪ .‬אפשר לבוא ולטעון‪ ,‬איפה מרכז הכובד? יכול להיות שבסעיף ‪10‬‬
‫‪9‬‬ ‫הוא משתנה‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫גם שק"ד של הנשיא – זה חוק שימור שיקול הדעת‪ .‬הוא יכול להתפזר‪ ,‬אבל לא להעלם‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫גם כשנכנסים ל ‪ 10-‬ב – יש פה פיזור שיקול הדעת‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬איך זה מתיישב עם התפקיד היחסית מוגבל וחשוב של הנשיא‬
‫‪14‬‬ ‫במשבר החוקתי שלנו?‬
‫‪15‬‬ ‫אדוני נותן לנשיא תפקיד של אובר ‪ -‬רולינג של השיטה החוקתית‪ ,‬וזה לא בדיוק השיטה שלנו‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪18‬‬ ‫מעבר לעובדה ששיקול הדעת של הנשיא הוא טכני‪ ,‬כמו שאמרה הכנסת – הוא לא יכול להפוך‬
‫‪19‬‬ ‫למשהו רוחבי ‪ -‬חוקתי‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬רוחבו של שיקול הדעת משתנה בהתאם לכל התפקיד של שיקול‬
‫‪22‬‬ ‫הדעת‪ .‬אפשר לומר שהוא רחב במקרים מסוימים ומצומצם בהקשרים אחרים‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫הספקטרום של שיקול הדעת משתנה; אבל הוא עובר אותו שיקול דעת‪ ,‬הוא לא משנה צבע‪,‬‬
‫‪26‬‬ ‫הופך מנוזל למוצק ולגז‪ .‬זה לא קורה‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪29‬‬ ‫אדוני מתקרב לכפל הזמן שהוקצה לו‪ .‬אדונ י יואיל לסיים‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫אסביר את המודלים שלנו‪ .‬אנחנו נציע‪ ,‬אגב מודל שיקול הדעת‪ ,‬שבו אנחנו מגיעים לצומת הזה‪,‬‬
‫‪33‬‬ ‫הלכת דרעי פנחסי‪ ,‬הנגבי‪ ,‬אחרי התיקונים בחוק היסוד נעשים‪ ,‬וכמובן הלכת ראשי הערים – יש‬
‫‪34‬‬ ‫כאן את הכלים המשפטיים שכמובן הלכת ראשי הערים היא סוג של ציבו ר‪ ,‬לאור העובדה‬
‫‪35‬‬ ‫שהמקרים הם מאוד דומים ויכולים ליישם את העובדה‪.‬‬
‫‪36‬‬ ‫השופטת נאור מדברת על כך שאותו שק"ד פוליטי‪ ,‬מצטט מדבר השופטת נאור‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪33‬‬
‫‪34‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬זה נכון כשיש סעיף ‪ 22‬לחוק הרשויות המקומיות‪ ,‬שנמצא במטריה‬
‫‪2‬‬ ‫ההיא‪ ,‬ולא נמצא כאן‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫אני מסכים‪ ,‬היינו שם‪ ,‬זה לא אומר שהרציונל לא קיים‪ .‬זה לא אומר שיש כאן בבושקה כזאת‪.‬‬
‫‪6‬‬ ‫הרי כל הפרשנות שמציע היועמ"ש לממשלה היא פרשות דיס ‪ -‬הרמונית‪ ,‬לאיפה הוא מביא‬
‫‪7‬‬ ‫אותנו? הפרשנות הזו מחסלת למעשה את פרשת דרעי ופנחסי‪ .‬סעיף ‪ 18‬הוא בדיוק קופי ‪ -‬פייסט‬
‫‪8‬‬ ‫של סעיף ‪. 23‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬זה לא שאין לזה משמעות‪ .‬לרוה"מ יש ייחודיות‪ ,‬למרות זאת‬
‫‪11‬‬ ‫ככל שהוא רוצה למלא תפקיד של שר‪ ,‬חלה על זה הלכת דרעי ‪ -‬פנחסי‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪14‬‬ ‫אזכיר‪ ,‬בשלטון המקומי אנשים נבחרים בחירה ישירה‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫כשנעשה מודל הבחירה הישירה‪ ,‬שם היו הרציונליים‪ .‬לכן התחיל כל ה מהלך הזה‪ ,‬כשהמשטר‬
‫‪16‬‬ ‫חזר לבחירה ישירה‪ ,‬לא תיקנו את התיקונים האלה‪ .‬השאירו אותם‪ ,‬זה היה מאוד נוח‪.‬‬
‫‪17‬‬ ‫אנחנו הולכים עם היועמ " ש עד אותו צומת של הפרשנות העקיפה‪.‬‬
‫‪18‬‬ ‫בסעיף ‪ 17‬של כתב התשובה הוא מדבר על לאקונה‪ .‬אם אין לאקונה‪ ,‬אני לא מבין איך הוא עושה‬
‫‪19‬‬ ‫את הטוויסט‪.‬‬
‫‪20‬‬ ‫לו הולכים למודל לשוני ולא למודל שק"ד‪ ,‬אנחנו חושבים שלאור העובדה שסעיף ‪ 18‬לא יכול‬
‫‪21‬‬ ‫לשחק במשחר‪ ,‬כי הוא מדבר על חדלות כהונה ולא על כשרות – העוגן הלשוני השני‪ ,‬צריך‬
‫‪22‬‬ ‫להיות‪ ,‬כשמתקבלת ההנחה שיש כאן לקונה‪ ,‬ואנחנו יוצאים לדרך ומחפשי ם את הדבר הדומה ‪-‬‬
‫‪23‬‬ ‫צריך לחפ ש את הדומה בסעיף ‪ 6‬ג‪ ,‬ולפי התוב נ ה שלנו‪ ,‬שם מדובר על כשירות של שר; אנחנו דרך‬
‫‪24‬‬ ‫סעיף ‪ 5‬ב קוראים א ח רת העובדה שסעיף ‪ 6‬חל גם על ראש ממשלה‪ ,‬לא חל על לא ראש ממשלה‪,‬‬
‫‪25‬‬ ‫והראיה היא החלוקה בין סעיף ‪ 3‬ל ‪ ; 18-‬לכן סעיף ‪ 6‬ג חל גם על ראש ממשלה‪ .‬פעם קוראים‬
‫‪26‬‬ ‫לתוכו את דרעי ופנחסי‪ .‬הוא מאפשר את הקוהרנטי ות וההרמוניה‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪29‬‬ ‫אדוני יסיים‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד שרגא‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫גם המודל השיקול ‪ -‬דעתי חייב פעם אחת לקיים את הלכות דרעי ופנחסי‪ ,‬גם המודל הלשוני צריך‬
‫‪33‬‬ ‫לתת להם חיות‪ ,‬גם כדי שתישמר לעד ולנצח ההסכמה החוקתית הזו של הלכת דרעי ופנחסי –‬
‫‪34‬‬ ‫א נ חנו זקוקים לסעד ראוי לאור הסי טואציה‪ .‬אני מבקש שהדברים שנאמרו שפרשת אדל ש טיין‬
‫‪35‬‬ ‫יקבלו גם כאן‪ ,‬והשאלה האם מדינת ישראל שהיא מדינה דמוקרטית שמקיימת את הוראות‬
‫‪36‬‬ ‫החוק‪ ,‬או שהיא מדינה אחרת‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪34‬‬
‫‪35‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪3‬‬ ‫אנחנו בסיטואציה של ח" כ אחד מתוך ‪ 120‬שנשאלת השאלה האם אפשר להטיל עליו מלאכת‬
‫‪4‬‬ ‫הרכבת ממשלה‪ .‬ראש ממשלת מעבר זה וואקום שקיים כרגע‪ ,‬ולפנינו חבר כנסת שלא זכה‬
‫‪5‬‬ ‫למנדט להיות ראש ממשלה מזה ‪ 3‬מערכות בחירות; ותוארו ראש ממשלת מעבר הוא משום כך‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫הוא בהחלט ראש ממשלה‪ .‬אבל לא מדובר על תפקיד – הכל עולה בהקשר של בקשה של רוב‬
‫‪9‬‬ ‫חברי כנסת‪ ,‬כתוצר ש ל הבחירות‪ ,‬מערכת הבחירות השליש י ת שהתקיימה כאן‪ .‬העובדה היא‬
‫‪10‬‬ ‫שיכול להיות מישהו שהוא ראש ממשלת מעבר – היא לא בהכרח רלוונטית‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪13‬‬ ‫אנו עוסקים בח"כ ‪ 1‬מתוך ‪ , 120‬והשאלה היא האם ניתן להטיל עליו‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫גם היועמ " ש לא סבור שסעיף ‪ 18‬לא חל על הסיטואציה‪ .‬אומר איך אני ממליצה לכבודכם‬
‫‪15‬‬ ‫להתמודד ע ם הסיטואציה‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪18‬‬ ‫זה לא סעיף שחל באופן ישיר בדרך המלך‪ ,‬כי לא מדובר בהעברת ראש ממשלה מתפקידו; אבל‬
‫‪19‬‬ ‫השאלה‪ ,‬כמה הסעיף הזה כשאנחנו מחפשים‪ ,‬זו שאלה פרשנית ואולי במחוזות של שיקול דעת‬
‫‪20‬‬ ‫שמפעילים הגורמים – האם הוא לא מק ור השראה‪ ,‬או לרמת המעורבות של שיקול הדעת?‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪23‬‬ ‫בשונה מסעיף ‪ 23‬של חוק היסוד שמדבר על שר‪ ,‬שכאשר יש הרשעה צריך להפסיק את תפקידו –‬
‫‪24‬‬ ‫כאן‪ ,‬לבצע את המקפצה‪ ,‬ולומר שגם כאן יש לעשות שק"ד בנושא – היא קצת יותר קשה‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫כאן סעיף ‪ 18‬מדבר על ראש ממשלה מכהן‪ ,‬כך של עשות את האנלוגיה היא אפשרית‪.‬‬
‫‪26‬‬

‫‪27‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬גברתי לא יכולה להימלט מסעיף ‪ . 4‬אז יש ח" ‪ F‬אחד מתוך ‪, 120‬‬
‫‪28‬‬ ‫ש ‪ 61-‬רוצים שיהיה מועמד‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫סעיף ‪ 4‬דן בסיטואציה הזו‪ .‬איך גברתי מתגברת על הוראת סעיף ‪? 4‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫חברי אמר לגבי דרעי פנחסי‪ ,‬שמלמדים שסעיף ‪ , 4‬על הצורך להשלמה רעיונית של המחוקק‪,‬‬
‫‪33‬‬ ‫שגם אדם שהופך להיות ראש ממשלה ויש נגדו כתב אישום –‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪36‬‬ ‫לא מדויק‪ ,‬כי סעיף ‪ 4‬מתחיל מסעיף ‪ 17‬ג סיפא‪ .‬הוא מדבר על אותה סיטואציה‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪35‬‬
‫‪36‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫קבלת ה א פ שרות של ‪ 17‬ג סיפא של כתב אישום עם עבירות של קלון – א ני לא יכולה להעלות על‬
‫‪3‬‬ ‫דעתי אפשרות שכאשר המחוקק קבע אפשרות של ‪ 17‬ג‪ ,‬העלה על דעתו –‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬טיעון שלא יעלה על הדעת הוא טיעון קשה‪ ,‬במדינת חוק‪ .‬מה גם‬
‫‪6‬‬ ‫שבדיונים‪ ,‬כפי שאמרה ב"כ הכנסת‪ ,‬עלתה הסיטואציה הזו‪ ,‬והתייחסו אליה‪ ,‬ואמרו‬
‫‪7‬‬ ‫שבסיט ‪ 8‬ואציה כזו שכ אשר יש כתב אישום והמועמד גורר אחריו כתב אישום – זה לא ימנע‬
‫‪8‬‬ ‫ממנו להיות מועמד‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪11‬‬ ‫האם ליבת חוקי היסוד יכולה לעמוד בסיטואציה הזו‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬שוב‪ ,‬גברתי צריכה להתייחס הן לסעיף ‪ 4‬והן לכוונה‬
‫‪14‬‬ ‫הסובייקטיבית‪ .‬מכונני הסעיף היו מודעים לסיטו א ציה הזו‪ ,‬שבשל שיקולים רבים‪ ,‬גם אז אפשר‬
‫‪15‬‬ ‫יהיה להטיל עליו את התפקיד של מועמד להרכבת ממשלה‪ .‬גברתי צריכה להתייחס לזה‪ .‬עו"ד‬
‫‪16‬‬ ‫שר ג א ניס ה לומ ר שצריכים לחול על זה הוראת סעיף ‪ , 5‬שמוציא מכלל הדבר הזה את מה של על‬
‫‪17‬‬ ‫שרים‪ ,‬להוציא עבירות תעבורה או מנהליות‪ .‬אבל זה לא שי יך לגבי רוה"מ‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬גברתי גם מניחה אפריורית שמי שיהיה נגדו כתב רישום בריגול בהכרח‬
‫‪20‬‬ ‫יהיה עליו בחירה של ח"כ למלאכת ההרכבה – אבל זה מלאכה בידי הכנסת‪ .‬זה דבר של שק"ד‪,‬‬
‫‪21‬‬ ‫ושק"ד הוא רחב‪ .‬בנסיבות מסוימות‪ ,‬לא חושב י ם ח"כ שכתב אישום מצדיק הטלת הרכבה;‬
‫‪22‬‬ ‫ובנסיבות אחרות‪ ,‬הם כן חושבים‪ .‬מה המהות של שיקול הדעת שהוטל על רוב חברי הכנסת‪,‬‬
‫‪23‬‬ ‫שהיא החלטה גרעינית ביותר בכינון ממשלה?‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪26‬‬ ‫לגבי שאלת השופט מלצר בנוגע לאנומליה החקיקתית‪ .‬אם לא נסדיר את ‪ 18‬ג בהתאם‪ ,‬לאותם‬
‫‪27‬‬ ‫ליבת ערכי היסוד שעליהם כולנו יושבים בנבחרי ציבור בכהונתם – הרי כל המבנה יורד טימיון‪.‬‬
‫‪28‬‬ ‫לא יהיה ושם ערך לקב י עה ששר לא יקבל מינוי כזה‪ ,‬אם נקבל סיטו א ציה ש ‪ 17-‬ג יכולה להתלבש‬
‫‪29‬‬ ‫על עבירות של קלון‪ .‬איננו יודעים אם המחוקק שיער בדעתו אם מישהו עם קלון יעמיד עצמו‬
‫‪30‬‬ ‫כאשר הוא עם עבירות של קלון‪ ,‬ויתמכו בו במדינה וחברי הכנסת‪ .‬אלו הם תנאים כשבאים‬
‫‪31‬‬ ‫לפרש את ‪ 17‬ג‪.‬‬
‫‪32‬‬ ‫לגבי שאלת השופט פוגלמן‪ ,‬אם יורשה לי לתאר באיזה אופן שההתערבות צריכה להתבצע –‬
‫‪33‬‬ ‫השאלה לגבי חברי הכנסת צריכה להיות תוך כדי‪ .‬אתחיל ואומר שיש ‪ 2‬אדנים יציבים שאני‬
‫‪34‬‬ ‫מציעה שיש לעשות‪.‬‬
‫‪35‬‬ ‫היות שיש חסר‪ ,‬הרי שכמובן הסיטואציה של ח " כ שמוטל עליו – אני מציע לכבודכם להתערב‬
‫‪36‬‬ ‫במובן של חוסר חקיקתי‪ ,‬ואני מבקשת באמצעות נורמה שיפוטית באמצעות חוקי היסוד;‬
‫‪37‬‬ ‫השני הוא התערבות בשיקול דעת‪ ,‬או עקיף כלפי החלטה נשיא המדינה בבואו להטיל‪ ,‬או‬
‫‪38‬‬ ‫לחילופין אותו ח"כ פלוני שמסכים בסעיף ‪ 10‬א ובכתב לקבל את אותם ‪ 61‬המל צות‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬

‫‪1‬‬ ‫כשאנחנו מדברם על ח"כ שחותם על הסכמה של נשיא לקבל את התפקיד‪ ,‬אנחנו מבינים שלא‬
‫‪2‬‬ ‫מדובר בפעולה אוטומטית‪ .‬אם המחוקק קבע שיש לקבל הסכמה בכתב – יש כאן שיקול דעת‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬לכל הוראה יש רקע‪ .‬בשעתו‪ ,‬על בן גוריון רצו להטיל והוא לא‬
‫‪5‬‬ ‫רצה‪ .‬רצו לכפ ות עליו להרכיב ממשלה‪ ,‬אז נכנס הסעיף שהוא צריך לתת הסכמה בכתב‪ .‬זה‬
‫‪6‬‬ ‫מבטא אוטונומיה של ח"כ מועמד לתפקיד‪ .‬מעבר לזה‪ ,‬קשה לסבור שגברתי רוצה להטיל עליו‬
‫‪7‬‬ ‫חובה שלא לקבל את התפקיד‪ .‬הפ ר ופוזיציה שגברתי רוצה להציע לנו היא קשה‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪10‬‬ ‫בעתירה העיקר הוא על דברי ה נשיא‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬זה פולו ‪ -‬אפ למה שאמר היועץ‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪15‬‬ ‫אפנה את לה לשפוט‪ ,‬כאשר מחליט שהוא לא יכול לדון בסוגיה מסוימת – יש בזה מרכיב אחד‬
‫‪16‬‬ ‫אישי‪ ,‬וכן מרכיב של הא ינטרס הציבורי‪ .‬לאור זאת אני סברתי שבהחלט המרכיב הזה בהחלטתו‬
‫‪17‬‬ ‫של אדם שיש לו תפקיד ‪ ,‬יש לו אספקטים ציבוריים‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד השופט ד' מינץ ‪:‬‬
‫‪20‬‬ ‫הקושי בטיעון הזה‪ ,‬ששמים בכפות המאזניים את ‪ 2‬השיקולים – את רצונם של ‪ + 61‬ח"כ‪ ,‬שאני‬
‫‪21‬‬ ‫מבין מתוך הדברים שקשה להתערב בשק"ד שלהם‪ ,‬כשבכף השנ י יה אנחנו מדברים על שק"ד‬
‫‪22‬‬ ‫מנהלי של המקבל‪ .‬זה מע נ יין?‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫אני חוש בת שאם כבודכם יעמדו בסיטואציה שאם ‪ 100‬אלף יבקשו לעמוד בתיק‪ ,‬אפשר יהיה‬
‫‪26‬‬ ‫לומר – לא‪ ,‬אני לא מסוגל‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫אני חושת שטוהר המידות‪ ,‬בשפה הזאת‪ ,‬ולשאלה למה אדם צריך להסביר את עצמו שהוא לא‬
‫‪28‬‬ ‫כשיר לתפקיד – אני מדברת על התוקף לקבל תפקיד‪ .‬יש לו אחריות ציבורית‪ .‬הוא צריך לעמוד‬
‫‪29‬‬ ‫ב זה כדוגמא אישית‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬הליך של מינוי זה לא הליך חריג‪ .‬יש אינספור מינויים בשוטף‪ ,‬כמעט‬
‫‪32‬‬ ‫אינסוף הליכים משפטיים כנגדם‪ .‬זה שתוקפים את המינוי שלו הוא תמיד המשיב‪ ,‬אבל לא את‬
‫‪33‬‬ ‫ההחלטה שלו תוקפים‪ .‬תקפו את ההחלטה של מי שמינה אותו‪ .‬תמיד הממונה משיב כאדם‬
‫‪34‬‬ ‫פרטי‪ ,‬מיוצג על ידי עצמו ולא על ידי הפרקליטות – מבחינתו זה החלטה אישית‪ ,‬ולכן הוא לא‬
‫‪35‬‬ ‫משיב ושוקל כרשות שלטונית‪ ,‬ואת מי שצריך לתקוף זו הממונה‪ ,‬שהוא הרשות השלטונית‬
‫‪36‬‬ ‫שמפעילה סמכות‪ .‬הממונה מתייעץ עם בני משפחתו; הוא לא גורם שלטוני‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫היות שמדובר על אדם שקיבל סמכות –‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬הוא עוד לא קיבל‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪7‬‬ ‫במידה ויש ‪ 61‬חתימות ויבקשו אותו‪ ,‬הרי הוא רשאי להסכים לכך‪ .‬הסכמות שלו להסכים‪ ,‬היא‬
‫‪8‬‬ ‫משווית לסמכות שלו לפטר שר‪ ,‬לקבל עליו תפקיד‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬להסכים זה לא סמכות‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪13‬‬ ‫אני לא מחייבת שום דבר; ביקשתי לציין את זה ביחס לסמכות‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫לגבי נשיא המדינה‪ ,‬אין שום ספק שיש לו כאן סמכות‪ .‬אמנם עולה לגבי סעיף ‪ , 10‬וזה אכן נכון‪,‬‬
‫‪15‬‬ ‫ברור שבסעיף ‪ 10‬בהינתן שהמלצת ח"כ מגיעה‪ ,‬ברור ששיקול הדעת מצטמצם‪ .‬ראשית‪ ,‬לשון‬
‫‪16‬‬ ‫החוק היא שפונים אליו בבקשה‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כ בוד השופט נ' סולברג‪ :‬החוק אומר הנשיא יטיל‪ .‬ואם יש שיקול דעת לנשיא‪ ,‬והוא יטיל אותה‬
‫‪19‬‬ ‫על מישהו חדל אישים וכישורים – האם תוגש עתירה עליו?‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪22‬‬ ‫אם הוא מואשם בעבירה של אונס או לקיחה בקופה הציבורית?‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬הפו זיציה של גברתי היא שיש לו שיקול דעת מצומצם יותר‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫בסעיף ‪ , 7‬יועמ " ש הנשיא דיבר על השיקול הדומיננטי‪ .‬שם אפשר להביא בחשבון שיקולים‬
‫‪26‬‬ ‫אחרים‪ ,‬גם מן המין הזה‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫עכשיו אנחנו בסעיף מצומצם; השאלה היא עד כמה?‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫אילו זאת לא הייתה מחשבה של שיקול דעת‪ ,‬זה לא לכבודו של נשיא המדינה‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬סמכויות הנשיא הן ללא שיקול דעת – אנחנו זוכרים את האמרה של‬
‫‪33‬‬ ‫הנשיא הראשון‪ ,‬שאמר שהמקום היחיד שהוא יכול לדחוף את אפו זה הממחטה שלו‪ .‬בתחום‬
‫‪34‬‬ ‫הזה‪ ,‬זה החריג‪ .‬השאלה היא אם שיקול הדעת לא מסתיים בתום ההליכים של ‪ 7‬ו ‪. 9 -‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪37‬‬ ‫דומני‪ ,‬ש לתת מישהו תפקיד רם מעלה‪ ,‬ראש וראשון לשרים‪ ,‬להיות ראש וראשון לתפקיד‬
‫‪38‬‬ ‫הראשות המבצעת‪ ,‬וזה ניתן על ידי נשיא המדינה – לא יעלה על דעתי אבל ייתכן וזה כן אפשרי‪,‬‬
‫‪38‬‬
‫‪39‬‬

‫‪1‬‬ ‫ובמידה ויפנו אליו ויאמרו לו שמדובר באדם עם חוסר נוחות מסוימת – אולי על משיהו‬
‫‪2‬‬ ‫שמואשם בבגידה במולדת‪ ,‬או בב ן אדם לחברו‪ ,‬האם אז גם נסבור שנשיא המדינה הוא אכן רק‬
‫‪3‬‬ ‫על תקן של חותמת? אני לא בטוחה שרום מעמדו של ראש הרשות המבצעת שנותן לו לכך מנדט‬
‫‪4‬‬ ‫– התאיין לחלוטין המשמעות של זה‪.‬‬
‫‪5‬‬ ‫גם העובדה והרצון והתכלית של כולם להקים ממשלה‪ ,‬עדיין‪ ,‬אנחנו יודעים שצריך לעמוד‬
‫‪6‬‬ ‫באיזון אינטרס ים בליבת עקרונות היסוד של המדינה‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫אם אנחנו עושים את זה ברמה שתפגע בלשון החוק ובטוהר המידות‪ ,‬ובאמון של הציבור‬
‫‪8‬‬ ‫ברשויות השלטון החל מרשויות האכיפה דרך פרקליטות המדינה ובתי המשפט – אם אנחנו‬
‫‪9‬‬ ‫יודעים שמתוך ההטלה הזו אנחנו בבור שחור של אבדן שלטון חוק‪ ,‬אנחנו כבר ח ודשים רבים‬
‫‪10‬‬ ‫בטלטלה של שלטון החוק‪ ,‬קמים כל בוקר ושומעים דברים שאוי לאזניים שכך שומעות‪ .‬אם‬
‫‪11‬‬ ‫נאשם בעבירות של קלון יעמוד בראש ראשות מבצעת – זה רק פרומו‪ .‬הדבר הזה מאוד מסוכן‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬הגעתם לכאן עם טיעונים משפטיים‪ ,‬והטיעונים כרגע פחות‬
‫‪14‬‬ ‫משטיים‪ ,‬וזה לא תורם‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪17‬‬ ‫עוד הוכחה‪ ,‬היא העובדה שלמשל רק לפני שבועיים קבע הנשיא שהוא אינו מטיל על הנשיא ‪2‬‬
‫‪18‬‬ ‫הרכבה לפי ‪ 9‬א‪ ,‬ובחר להעביר את הטלת התפקיד ליו"ר הכנסת‪.‬‬
‫‪19‬‬ ‫בסיבוב הקודם לח"כ גנץ היו ‪ 54‬ממליצים ‪,‬ולנתניהו ‪ . 59‬אף אחד לא רוצה עוד בחירות‪ ,‬וגם לא‬
‫‪20‬‬ ‫בקורונה‪ :‬מדוע הנשיא לא היה מטיל את זה על השני ברשימה? ובכל זאת‪ ,‬הוא עשה אקט לא‬
‫‪21‬‬ ‫רגיל‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪24‬‬ ‫על מה גברתי מדברת? השיקולים של הנשיא הייתה אחרי התייעצות עם הסיעות‪ ,‬שעל פי מה‬
‫‪25‬‬ ‫שעלה הוא התרשם שח" כ בעל הסיכוי י ם הגבוהים ביותר הוא ח"כ גנץ‪ ,‬ואין טעם להטיל א ת‬
‫‪26‬‬ ‫זה על ח"כ אחר‪ .‬ולכן הוא החזיר את זה לכנסת‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪29‬‬ ‫למה לפי ‪ 9‬א לא הייתה היתכנות קואליציונית?‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫כי כך הנשיא העריך בעקבות התייעצות עם הסיעות‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫גם לגברתי עבר הזמן‪ ,‬והטיעון הזה הוא בשוליים של התיק‪.‬‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד השופט י' עמית ‪ :‬דווקא מא חר שגברתי דיבר הרבה על ממשלת מעבר‪ ,‬ואיש לא התייחס‬
‫‪36‬‬ ‫לזה לפי סעיף ‪ 30‬ג – מה פירוש הופסקה כהונתו מחמת עבירה‪ .‬זה עבירה כמו ‪ ? 18‬כמו סעיף‬
‫‪37‬‬ ‫אחר? איש מהצדדים לא התייחס לסעיף‪ ,‬לטרמינולוגיה ‪ ,‬האם זה תומך או לא תומך בטיעון‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪39‬‬
‫‪40‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫עד שתיכון ממשלה חדשה – זה אות ו ואקום‪.‬‬
‫‪3‬‬ ‫אני רוצה לעבור לאדן החשוב ביותר‪ ,‬שזה השלמת החסר החקיקתי‪.‬‬
‫‪4‬‬ ‫בכל הפרשות בהן עסק בית המשפט‪ ,‬נקבעו נורמות במסגרת הכרעה בשאלת מתחם הסבירות של‬
‫‪5‬‬ ‫שיקול הדעת‪ .‬במסגרת זו נבחנו הכשירות והחלטת הרות הממנה‪ .‬בשונה ממצבים אלו‪,‬‬
‫‪6‬‬ ‫בעניינינו‪ ,‬נחוצה הקביעה הנורמטיבית השי פוטית נוכח החסר הקיים בכל הנו ג ע לשאלת‬
‫‪7‬‬ ‫התפקיד הרם מכל‪ .‬לחילופין‪ ,‬בכל הנוגע לסיום תקופת כהונתו‪.‬‬
‫‪8‬‬ ‫אנחנו סבורים‪ ,‬שבאנלו ג יה להוראות המחוקק‪ ,‬בנוגע לתנאי כשירות שהפסיקה קבעה שאין‬
‫‪9‬‬ ‫לראות בהם הסדר שלילי‪ ,‬בשל מניעה שנובעת מערכי היסוד – כך בעניינינו‪ :‬עצם שתיקת‬
‫‪10‬‬ ‫המחוקק בנוגע לנורמות אותה מתחייב להטיל על המקרה‪ ,‬בוודאי שאין לראות בה הסדר‬
‫‪11‬‬ ‫שלילי‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫נ ה פוך הוא‪:‬‬
‫‪13‬‬ ‫התאם לליבת ערכי היסוד‪ ,‬מתחייבת השלמתו של חוסר חקיקתי זה על ידי השלמה משפטית‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫התשתית נקבעת הן בחקיקה הן בפסיקה‪ ,‬כפי שהבהיר בספרו פרופ' זמיר‪ .‬התשובה לשאלה היא‬
‫‪15‬‬ ‫שילוב בין כו לם‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫דמיון נוסף לכך היא הדמיון לערכים השונים העומדים בפני התוויה שיפוטית‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬גברתי מבקשת מאתנו לכתוב את חוק יסוד‪ :‬הממשלה?‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪21‬‬ ‫לא‪ .‬אני מדגישה שגם היועמ"ש לממשלה מאשר שאם מביטים אנו בחסר חקיקתי‪ ,‬ניתן‬
‫‪22‬‬ ‫להשלימו בשל פסיקת בית משפט – כלומר‪ ,‬הוא מצורף לכך‪.‬‬
‫‪23‬‬ ‫אכן‪ ,‬זה יכול להיות מהפכני‪ ,‬אבל זה מה שמתפרש‪ .‬מפנה לספר פרשנות במשפט של אהרן ברק‪,‬‬
‫‪24‬‬ ‫בעמ' ‪ . 447‬מצטטת‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫מהי הדרך להתחקות? אנחנו למדים מהחקיקה עצמה ומפרשנות ב י מ"ש זה‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫הנשיא שמגר בפרשת דרכי מבהיר שהתכליות הן העמדת הממשלה‪ ,‬יכולתה לה נהיג ולשמש‬
‫‪27‬‬ ‫דוגמא‪ ,‬להשריש ארחות –‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫כבוד השופטת ע' ברון‪ :‬מניין גברתי קוראת?‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫פסק דין דרעי‪ .‬מצטטת‪ .‬החובה היא נורמטיבית‪ .‬זוהי נורמה שיפוטית בהתאם לרגלינו‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫היא עומדת כאן בבואנו לבחון את חוק יסוד‪ :‬הממשלה‪.‬‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪36‬‬ ‫אם המחוקק בחר של א לקבוע לגבי רוה"מ‪ ,‬מה זה אומר‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪40‬‬
‫‪41‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫זה אומר שזה לא יכול לחול‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אבל זה עמד בפני חברי הכנסת‪ ,‬שכוננו את חוק היסוד‪ .‬היה על‬
‫‪5‬‬ ‫זה אפילו דיון בוועדת חוקה‪ ,‬חוק ומשפט; והם בחרו לא ללכת באופציה הזו‪ .‬למרות שהם יכלו‪.‬‬
‫‪6‬‬ ‫אז גברתי מבט לת את זה‪ .‬למרות שהם דנו בזה וביטלו – אתם תשלימו אותו‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪9‬‬ ‫מה שאני מציעה לכם זה לשקול האם הח"כ שיערו את האפשרות בפנינו‪ ,‬שאדם עם כתבי אישום‬
‫‪10‬‬ ‫וקלון שבכמות ובאיכות כאשר הוא רוה"מ ישראל – אני מזמינה את כבודכם‪ ,‬כפי שהפסיקה‬
‫‪11‬‬ ‫דנה‪ ,‬שחוק היסוד הוא מטבעו חוק מאוד כללי; אין לנו שיטה שבה החוקה כה ברורה‪ ,‬אני‬
‫‪12‬‬ ‫מזמינה את התקלה‪ ,‬כדי לבדוק מצב משפטי מורכב‪ ,‬לראות את הסיטואציה נכוחה‪ ,‬ובעיני‪,‬‬
‫‪13‬‬ ‫אילו ה מח וקק היה יודע בזמן אמת – אני אזכיר שהייתה תקופה שאנשים התפטרו בכתב‬
‫‪14‬‬ ‫אישום‪ ,‬כמו עבירת מטבע חוץ; בזמנים רחוקים יותר שר התא בד בגלל כתב אישום‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫אנחנו בנורמות שונות‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫לכן‪ ,‬כראי התקופה כך ראי הפסיקה וראי המחוקק‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫גברתי אומרת שהמחוקק לא שיער‪ ,‬אבל אם קוראים את פרוטוקול הכנסת – רואים את דברי‬
‫‪20‬‬ ‫ח"כ אברהם רביץ ז"ל‪ ,‬ששאל בדיוק את השאלה הזאת‪ .‬הוא התבטא בצורה חריפה מא וד‪,‬‬
‫‪21‬‬ ‫ופרופ' אמנון רובינשטיין‪ ,‬שהיה ראש וועדת חוק ומשפט – ענה לו‪ ,‬שאנחנו לא דוגלים בכך‪.‬‬
‫‪22‬‬ ‫גברתי אומרת לא שיערו‪ .‬שיערו‪ ,‬אבל קבעו נורמה יותר נמוכה מזו שגברתי רוצה לקבוע‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫ראשית‪ ,‬היינו פה לא מזמן והמילה תיאורטיות הייתה בכיפה‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫כשהייתה אז סיטואצי ה כזאת‪ ,‬סברו שזה היה תיאורטי‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫גברתי הזכירה את פרופ' רובינשטיין; הוא אמר שלשום שלא שיערו שידובר על כתב אישום‬
‫‪28‬‬ ‫בסדר גודל כזה‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬אנחנו יודעים שאם סוקרים את הה י סטוריה של חוק יסוד הממשלה על ‪3‬‬
‫‪31‬‬ ‫גרסאותיו ותיקוניו – בעד בגרסת ‪ 68‬לא הייתה אף התי יחסות להעמדה לדין או הפסקת כהונה‪,‬‬
‫‪32‬‬ ‫כנראה לא העלו על הדעת‪ .‬לאחר מכן כל גרסה ות י קון ההוראות האלה התפתחו‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫זה לא פוטר אותנו מהשאלה היסודית‪ ,‬בין אם זה נכון או לא‪ ,‬טוב או לא טוב‪ ,‬המחוקק לא‬
‫‪34‬‬ ‫מצא לנכון לקבוע הוראה מנדטורית‪ .‬אין חולק שאין להם שיקול דעת‪ .‬הם יכולים לי צור הצעת‬
‫‪35‬‬ ‫אי אמון‪ .‬המחוקק לא מצא לנכון לקבוע הוראת אי ‪ -‬כשירות‪ .‬זו המציאות הנורמטיבית‪ .‬אפשר‬
‫‪36‬‬ ‫לבכות את המציאות הזו‪ ,‬לנסות לתקן אותה‪ ,‬אבל אתם כעותרים צריכים לתקן אותה‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪41‬‬
‫‪42‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬גברתי רוצה שאנחנו נמלא את החסר‪ ,‬כאשר הדרך למלא את‬
‫‪2‬‬ ‫החסר זה תיקון ח קיקתי‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫או לפעול על פי עקרונות הליבה ברגע שהמחוקק לא אמר את דברו‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬אז סעיף ‪ 4‬לחוק הממשלה‪ ,‬שהמחוקק ירצה ואנחנו נעשה השלמה ‪.‬זה‬
‫‪8‬‬ ‫מה שגברתי מבקשת‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪11‬‬ ‫אני מבקשת שאותם עקרונות יסוד –‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מל צר‪ :‬אנחנו חוזרים על עצמנו‪ .‬שם היה לזה עיגון‪ .‬פה גברתי רוצה‬
‫‪14‬‬ ‫עיגון בלי ו"ו‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪17‬‬ ‫למרות שהמחוקק חוקק את סעיף ‪ , 23‬ואף לאחר מכן – ב י מ"ש זה באומרו את קולו הצלול‪,‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬זה לא מדויק; יועמ " ש הכנסת עשתה לנו שירות והראתה שגם‬
‫‪20‬‬ ‫בתיקון ‪ ,‬הלכת דרעי ‪ -‬פנחסי תמשיך לחול בעינה‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪23‬‬ ‫היתה שאלה מפורשת של ח"כ לפיד‪ ,‬והתשובה הייתה שההלכה תישאל‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬לח"כ לפיד ז"ל אמרו שלמרות התיקון‪ ,‬הלכת דרעי ‪ -‬פנחסי‬
‫‪26‬‬ ‫תישאר‪ .‬אם ירצה להיות שר‪ ,‬הלכת דרעי ‪ -‬פנחסי תחול עליו‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪29‬‬ ‫אם היה נשאר – ההלכה הייתה משתנה?‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫זה נכון שיש דוקטרינה שמרגע שהחוק נולד‪ ,‬הוא חי ונושא את עצמו וההיסטוריה החקיקתית‬
‫‪33‬‬ ‫היא רק אחד מכלי העזר לפרש אותו; ייתכן שבשנה אחת מפרשים אותו באופן א'‪ ,‬ואחרי שנים‬
‫‪34‬‬ ‫מיישמים אותו באופן ב' – הם כל לים פרשניים‪.‬‬
‫‪35‬‬ ‫אך מצד שני‪ ,‬אי אפשר להתנתק לחלוטין מדברים שנאמרים‪.‬‬
‫‪36‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪42‬‬
‫‪43‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫האם זה התנתקות לחלוטין? אם המחוקק אמר משהו – האם לא יהיה זה יותר קל‪ ,‬לתת סעד‬
‫‪3‬‬ ‫לסיטואציה שבה המחוקק לא נתן את דעתו‪ ,‬במידה ובית המשפט יקבל את דעתנו‪ ,‬למרות דברי‬
‫‪4‬‬ ‫הכנסת? החקיקה נלמדת מכוחה‪ ,‬לא מדברי הכנסת‪.‬‬
‫‪5‬‬ ‫כשבאנו בדצמבר‪ ,‬ודיברתי על אנשים שהטילו עליו – אנשים לא הבינו על מה אני מדברת‪ .‬זה לא‬
‫‪6‬‬ ‫הדחה‪ ,‬או פיטורין; זה נורמות בסיסיות‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪9‬‬ ‫הטיעון ברור‪ .‬גברתי צריכה לסיים‪ .‬היא הרבה מאוד מעבר לזמן שלה‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪12‬‬ ‫כש מדובר על האיזון של הנורמות‪ ,‬האיזון הוא כשיש את רצון הבוחר מחד‪ ,‬ונאמר כמובן בבג " ץ‬
‫‪13‬‬ ‫ראשי הערים על ערכי היסוד‪ ,‬ושלטון החוק גובר על רצון הבוחר‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫אסיים בדברי סיכום‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬קראנו את הטענות‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫אתייחס למשהו – הייתה הערה‪ ,‬המשיב ‪ 2‬הביא ציטוט בסעיף ‪ . 70‬הוא ציטט מתוך פס"ד‬
‫‪20‬‬ ‫השופט מצא‪ ,‬מתוך בגץ יוסי שריד נ' אריאל שרון‪ .‬הציטוט הובא – אני מצטטת בבג"ץ‪.‬‬
‫‪21‬‬ ‫היות ואני עצמי ייצגתי את ח"כ שריד‪ ,‬אציין שזה ‪ 6163/92‬גינוסר‪ ,‬ולא בעתירה של שריד; אך‬
‫‪22‬‬ ‫החשוב ביותר – באותה עתירה התבקש בית המשפט לפטר את ראש המטה ללוחמה בטרור‪ .‬כב'‬
‫‪23‬‬ ‫השופט מצא אמר שלמרות יכולותיו של מי שהיה – לאור הפגמים המוסריים שדברו בו‪ ,‬הוא‬
‫‪24‬‬ ‫אינו יכול לשמש כראש המטה‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫טוב יהיה הדבר‪ ,‬שהוסתר מב"כ המשיב ‪ 2‬כאילו ההחלטה היתה הפוכה‪ .‬וזה רק מוכיח עד כמה‬
‫‪26‬‬ ‫עקבית הפסיקה‪ ,‬ועד כמה תיפגע אם לא תישאר על כנה‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫אומר ‪ 2‬הערות לסיכום‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫אכן‪ ,‬הכרעה קשה מונחת בפני כבודכם היום‪ .‬בשל כך בחרתי במספר מילות סיכום‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫מנחם בגין‪ ,‬האמין בשלטון החוק‪ ,‬ובכך שהשופטים ישפטו משפט צדק‪ .‬בשנת ‪ 1952‬פרסמה‬
‫‪30‬‬ ‫חוברת ובה נאמר שהמבצר של המשפט הוא המבצר האחרון של ימינו‪ .‬בנפול מבצר המשפט‪ ,‬אין‬
‫‪31‬‬ ‫עוד מ פלט לאדם מן השררה‪.‬‬
‫‪32‬‬ ‫אזרחי ישראל שמים את כל יהבם בידי כבודכם‪ .‬אליכם העיניים נשאות‪ ,‬אין עוד מציל שנשחק‬
‫‪33‬‬ ‫בין אבני הריחים ‪.‬‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪36‬‬ ‫הטיעון הזה לא במקום‪ .‬שום מצבר לא נופל אם לא נקבל את העמדה שלכם‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪43‬‬
‫‪44‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫זו תחושה‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫זה טיעון לא במקומו‪ ,‬זה פופוליזם‪ .‬לא ייתכן שצד יעמוד ויגד כאן שאם לא נקבל את עמדו –‬
‫‪6‬‬ ‫המבצר נפל‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪9‬‬ ‫בבג " ץ ‪ 1730/96‬אמר השופט חשין את הדברים הבאים – חייבנו עצמנו בשבועה לשפוט משפט‬
‫‪10‬‬ ‫צדק‪ ,‬וגם בהריע שופרות המלחמה יעמוד שלטון החוק על כנו‪ .‬מצטטת‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫ברו ח זו אומרת אני כאן‪ ,‬אותו קול זך וטהור אשר שם היה קול פיקולו –‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬אנחנו לא רואים את עצמנו קול פיקולו‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪16‬‬ ‫יש גבול‪ ,‬באמת‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫שלטון החוק עולים מגרונם של המשרתים נאמנה את הדין‪.‬‬
‫‪20‬‬ ‫האמת והצדק צריכים להיעשות‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד י ו עז‪:‬‬
‫‪23‬‬ ‫חילקנו את זמן הטיעון בינינו מבלי לחרוד – אחלק עם חברי עו"ד פלדמן‪ ,‬שייקח על עצמנו כמה‬
‫‪24‬‬ ‫מהנקודות‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫כולנו מסכימים על התוצאה‪ ,‬ולכן העתירות מכוונות כולן לאותה תוצאה‪ .‬המסלול הוא שונה‪,‬‬
‫‪26‬‬ ‫במידת מה‪ ,‬מהמסלול שציטטו חברי‪ .‬אני מסכים לחלקים נרחבים‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫אתחיל מל העמיד את המבנה שהוא המבנה העומד בבסיס העתירה‪ ,‬הוא ההנמקה שמובילה‬
‫‪28‬‬ ‫לסעדים שהתבקשנו בעתירה‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫אין מנוס מלהתחיל במסע הפרשני שהלכת דרעי ‪ -‬פנחסי חיה וקיימת‪.‬‬
‫‪30‬‬ ‫יש מחלוקת ביני לבין עו"ד ר א ביליו‪ ,‬האם הלכת פנחסי חלה‪ .‬אנחנו אומרים – לא יכול להיות‬
‫‪31‬‬ ‫שיש ספר שהלכת פנחסי חיה וקיימת‪ ,‬גם על יסוד הדברים שנאמרו‪.‬‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬אדוני כבר גלש מתחילת המשפט הראשון לפירוט‪.‬‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬אמרנו לעו"ד ר א ביליו שהלכת פנחסי חלה וקיימת‪ ,‬והשאלה היא אם‬
‫‪36‬‬ ‫להחיל אותה‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬עו"ד ר א ביליו‪ ,‬אמנם בשפה רפה‪ ,‬הסכי ם לזה‪.‬‬
‫‪44‬‬
‫‪45‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד יועז‪:‬‬
‫‪3‬‬ ‫אם הלכת דרעי‪ ,‬שהרציונל שלה ששיקול דעת לחוד וכשירות לחוד חלה בעניין שר – חל גם עם‬
‫‪4‬‬ ‫רוה"מ‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪7‬‬ ‫ברמה הערכית‪ ,‬יכול להיות שהטיעון הזה יש בו טעם‪.‬‬
‫‪8‬‬ ‫מה העוגן המשפטי ‪ -‬חוקי לטיעון הזה? בדרעי ‪ -‬פנחסי וראשי הערים‪ ,‬הוא מצא אותם‪ ,‬בסיפ י ן‬
‫‪9‬‬ ‫שהייתה להם סמכות להעביר ראש עיר או שר מתפקידו‪ ,‬לאחר התנהגות שמחייבת או מצריכה‬
‫‪10‬‬ ‫להעביר מהתפקיד‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫מהו העוגן החוקי‪ ,‬להבדיל מהאופן הערכי?‬
‫‪12‬‬ ‫אם אין לאדוני תשובה‪ ,‬יש בעיה‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫עו"ד יועז‪:‬‬
‫‪15‬‬ ‫רק אסיים להציג את המבנה‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫אנחנו אומרים‪ ,‬ככל שהרציונל חל בעניינו של שר – גם ל אחר חוק יסוד הממשלה ‪ – 2001‬זה חל‬
‫‪17‬‬ ‫על אף חקיקתו של סעיף ‪ , 23‬ולכן אותו רציונל חל בנוגע לסעיף ‪. 18‬‬
‫‪18‬‬ ‫ככל שהוא חל על שר‪ ,‬הוא חל על ראש ממשלה‪.‬‬
‫‪19‬‬ ‫הלכת דרעי ‪ -‬פנחסי חלים‪.‬‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬איזו רשות מקבלת החלטה? איזה כללים חלים עליה?‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫עו"ד יועז‪:‬‬
‫‪24‬‬ ‫אני מבטיח שאגיע לש ם‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫הטענה שלנו היא שהלכת דרעי ‪ -‬פנחסי חלה על ראש ממשל הגם בעת כהונתו‪ .‬הטיעון שלנו לא‬
‫‪26‬‬ ‫מתמצה בשאלה שהוא מועמד לרוה"מ ואם אפשר להטיל עליו את התפקיד‪ ,‬אלא נוגעת‬
‫‪27‬‬ ‫לכהונתו‪ ,‬שבעת כהונתו כרוה"מ קבע‪ ,‬מוגש נגדו להחלטה סופית לעבירות חמורות‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫כבוד השופטת ד' ברק ‪ -‬ארז‪ :‬הטיע ון של אדוני כה שאפתני שהוא מותיר לשאלה את הצדקת‬
‫‪30‬‬ ‫קיומו של סעיף ‪. 18‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫עו"ד יועז‪:‬‬
‫‪33‬‬ ‫השאלה הזו מובילה אותי – לשיטתנו‪ ,‬פותרת את העניין‪ .‬הדילמה בשאלה האם סעיף ‪ 18‬מונע‬
‫‪34‬‬ ‫אפשרות של קביעת מסקנה משפטית לגבי פקיעת כהונתו של רוה " מ מכהן – הדילמה הזו כולה‬
‫‪35‬‬ ‫עיוורת להבנה המורכ בת של הלכת דרעי פנחסי‪.‬‬
‫‪36‬‬ ‫היא מתייחסת להלכת דרעי פנחסי כאילו רק מדובר על כתב אישום‪ .‬בהלכת דרעי פנחסי לא‬
‫‪37‬‬ ‫נקבע שכל כתב אישום מדבר על העברתו מכהונה‪ .‬ההלכה מבחינה בין כתב אישום לבין כתב‬
‫‪38‬‬ ‫אישום חמור‪ ,‬בין עצם הגשת כתב האישום לבין נסיבות נוספות שאופפות את העניין‪.‬‬
‫‪45‬‬
‫‪46‬‬

‫‪1‬‬ ‫י ש נסיבות נוספות‪ ,‬ולכן זה לא עניין אוטומטי‪ .‬כך גם לגבי סעיף ‪ . 18‬בקריאה שלנו‪ ,‬גם בדיונ י‬
‫‪2‬‬ ‫חקיקה וגם מלשון החוק עצמו‪ ,‬מוביל מסקנה שלא כל כתב אישום באופן אוטומטי מוביל‬
‫‪3‬‬ ‫לפקיעת כהונה – על כך עמדה הכנסת‪ ,‬ועומדים חוקי היסוד‪.‬‬
‫‪4‬‬ ‫גם כאן יש להבחין בין כתב אישום לכתב אישו ם חמור‪ .‬כפי שבמש יצק לתוך מבחן החומרה את‬
‫‪5‬‬ ‫הפרמטרים והמבחנים‪ ,‬ואתייחס לדברים שכתבה המשנה לנשיא השופטת נאור בפרשת ראשי‬
‫‪6‬‬ ‫הערים‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬הבעיה היא שלא מדובר על סתם עבירה‪ .‬אכן הוא עוסק לא רק בכתב‬
‫‪9‬‬ ‫אישום‪ ,‬אלא עוסק גם במקרים שלא עומדים במבחן דרעי ‪ -‬פנחס י‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫סעיף ‪ 18‬קובע במפורש מה שקובע; עכשיו לעשות הבחנה בין עבירה שיש עמה קלון לבין עבירה‬
‫‪11‬‬ ‫שאליה מתייחסת דרעי ‪ -‬פנחסי – זו הבחנה קשה‪ .‬עבירה שנקבע שיש לגביה קלון לגבי רוה " מ‬
‫‪12‬‬ ‫היא וודאי עבירה שעוסקת בהם הלכת דרעי ‪ -‬פנחיס‪.‬‬
‫‪13‬‬ ‫לכאן‪ ,‬השאלה של חברתי השופטת ברק ‪ -‬ארז עינה עומדת ‪ :‬המחוקק לא מתעלם‪ ,‬וקובע במפורש‬
‫‪14‬‬ ‫שרק אחרי הרשעה‪ ,‬ולא לתמוך במועמדות כזו‪ ,‬ולא להגיע לתוצאה של חדלות כהונה‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫קלדן‪ :‬שלמה‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬בית המשפט הנכבד כאשר פסק את פסיקתו בפרשות דרעי ופנחסי בשנת ‪ 1993‬ברר‬
‫‪19‬‬ ‫את מילותיו היטב‪ .‬הוא לא קבע שכתב אישום שהוגש נגד שר או סגן שר הוא לא קבע את מבחן‬
‫‪20‬‬ ‫הקלון‪ .‬הסיבה שהוא עשה זאת כדי לא להפוך את סעיף ‪ 23‬לחוק היסוד לקבוצה ריקה‪ .‬לא‬
‫‪21‬‬ ‫להגיע למצב בו מוגש כתב אישום נגד שר בעבירה שיש עימה קלון ולכן כהונתו פוקעת‪ .‬לכן‪,‬‬
‫‪22‬‬ ‫המונחים כתב אישום חמור‪ ,‬לבין העבירה שיש עימה קלון‪ ,‬המונחים הללו אמנם קרובים‬
‫‪23‬‬ ‫ושואפים לאותו עולם רעיוני אך הם לא אחד לאחד‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫כבוד השופט נ' סולברג‪ :‬אם נעשה זאת כפי שנעשה בפרשת דרעי פנחסי‪ ,‬אבל‪ ,‬בינתיים יש את‬
‫‪26‬‬ ‫המשבר הבריאותי‪ ,‬המשבר הכלכלי‪ .‬יש להביא גם שיקולים אלה ב מכלול השיקולים‪ .‬לא רק‬
‫‪27‬‬ ‫אם מדובר בכתב אישום חמור או לא‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬אני מציע לבית המשפט לאמץ את המודל הנורמטיבי‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אמרנו שבדיונים בכנסת הלכת דרעי פנחסי נותרת בעינה‪ .‬אדוני‬
‫‪32‬‬ ‫הולך עוד צעד והוא מתעלם מהחוק הממשלה החדש ואז הוא כורת את הענף עליו הוא יושב‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫מוסכם כמעט על כולם שהלכת דרעי פנחסי חלה‪ .‬כשאדוני מבק ש להחיל אותה על פרשנות יסוד‬
‫‪34‬‬ ‫הממשלה‪ ,‬הוא מסכן בפרשנות זו‪ ,‬גם לפי פרשנות חברי השופט מזוז‪ ,‬הוא מסכן אותה‪ .‬המבחן‬
‫‪35‬‬ ‫הוא מבחן אחר‪ ,‬האם זו עבירה שיש עימה קלון או אין עימה קלון‪ .‬לכן קבעו מבחן קצת אחר‪.‬‬
‫‪36‬‬ ‫ככל שאדוני מקרב זאת למבחן אחר אדוני צריך להיזכר עם זה‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪46‬‬
‫‪47‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד הנ שיאה א' חיות‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫אני בכל זאת מבקשת לחזור למסגרת התיק שלנו היום‪ .‬שאלנו את אדוני לפני כרבע שעה מהו‬
‫‪3‬‬ ‫העוגן החוקי או החוקתי מבחינת חוק היסוד להשוואה שאדוני מנסה לעשות‪ ,‬או ההחלה של‬
‫‪4‬‬ ‫הלכת פנחסי על ענין זה‪ ,‬ולא קיבלנו עד לרגע זה תשובה‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬שלוש האפשרויות שנבח נו כאן הן‪ :‬אחת לבחון את שיקול דעתו של הנשיא‪ ,‬לבחון‬
‫‪7‬‬ ‫את שיקול דעתם של ‪ 61‬חברי כנסת לפי חוק יסוד הממשלה‪ .‬ולבחון האם יש מקום לביקורת‬
‫‪8‬‬ ‫שיפוטית על דעתם של חברי הכנסת‪ .‬שנית‪ ,‬לבחון את דעת הנשיא על פי סעיף ‪ 10‬לחוק היסוד‪.‬‬
‫‪9‬‬ ‫בעתירה ייחדנו פרק לאפשרות שלישית‪ .‬אנו חושבים שזו אפשרות אפשרית לחלוטין‪ .‬גם לגבי‬
‫‪10‬‬ ‫דברי השופט ברק בענין אבידן‪ ,‬בענין גרוכברג‪ ,‬נכון שעד כה בית המשפט הנכבד לא קבע זאת‬
‫‪11‬‬ ‫כהלכה‪ ,‬אך נית לראות זאת כגורם שלטוני לקבל את ענין אבידני‪ .‬השופט ברק קבע שעל הגורם‬
‫‪12‬‬ ‫להתפטר מתפקידו כשאין אף גורם אחר שפטר אותו‪.‬‬
‫‪13‬‬ ‫באותה מידה נ יתן לראות על פי סעיפים ‪ 10 , 9 , 7‬את חבר הכנסת עליו מוטל התפקיד להרכיב‬
‫‪14‬‬ ‫את הממשלה‪ ,‬ולתת צו שיפוטי המכוון אל אותה יחידה חוקתית‪ .‬הצענו זאת ואנו כמובן רואים‬
‫‪15‬‬ ‫כאפשרויות גם את האפשרויות האחרות‪ .‬את בחינת שיקול דעתם של חברי הכנסת‪ ,‬כשמפעילים‬
‫‪16‬‬ ‫את אותו שיקול דעת‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫יש לאדוני אסמכתא‪ ,‬מלבד ההרהור? אסמכתא בארץ ובעולם?‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬כן‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬יש לכך סימוכין היכן שהוא במשפט המשווה? היכן שהוא?‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬אשאיר לחברי עו"ד פלדמן להרחיב‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫התזה שאדוני מנסה לפתח כאן ש מקבל התפקיד הוא שצריך לעשות מעשה ושאם הוא לא עושה‬
‫‪29‬‬ ‫אותו בית המשפט יכול לחייבו‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬מפנה למאמרו של פרופ' דניאל בן אוליאל‪ ,‬התפרסם במשפט וממשל ע' ‪ 11‬בשנת‬
‫‪32‬‬ ‫‪. 2020‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫כבוד השופט י' עמית ‪ :‬יש את זה בנבו‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬לא רק שזה ה ת פרסם‪ ,‬יש גם מכתב תשובה‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬לא רק זה‪ ,‬למען שלימות והגינות התמונה שלמה‪.‬‬
‫‪47‬‬
‫‪48‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪3‬‬ ‫יש דוגמא בעולם האמיתי שבית המשפט הטיל חובה כזו? יכול להיות שהתשובה שבעולם יש‬
‫‪4‬‬ ‫נורמות ציבוריות ולא נדרש צו של בית משפט‪ .‬אנו בכל הכבוד אנשי משפט‪ .‬אדוני צריך לתת לנו‬
‫‪5‬‬ ‫אסמכת א משפטית‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬זה רק במישור‪ .‬באנגליה יש קונבנציה כזו שגם הופעלה בעבר‬
‫‪8‬‬ ‫אך זה רק נוהג שיש מכתב שמישהו שהתפטר בסיטואציה מסוימת אך זה לא בר אכיפה‬
‫‪9‬‬ ‫משפטית‪ .‬אצלנו אין סידור כזה שלא ייעשה כן במקומותינו‪ .‬לכן אנו שואלים‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬השאלה ברו רה לחלוטין‪ .‬זה ממחיש שאנו תרים אחר איגונים במשפט ההשוואתי‪ .‬יש‬
‫‪12‬‬ ‫פרק שלם במכתבו של עו"ד הלוי שמדבר על שבכל מדינות המערב אין חקיקה שאוסרת ראש‬
‫‪13‬‬ ‫מדינה לכהן‪ .‬יראה לי חברי בו ראש מדינה מכהן כשעומדת לו עבירת שוחד‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪16‬‬ ‫יש ‪ .‬בפנ ס יל בנ יה ובצ'כיה‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫כב וד השופט ד' מינץ ‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫לא צריך לקחת בחשבון ש ‪ 61-‬חברי כנסת ממליצים עליו? זה לא שיקול אחד מתוך השיקולים?‬
‫‪20‬‬ ‫כמו שהמשנה לנשיאה אמר אולי באנגליה יש נורמות אחרות שמצפים ג'נטלמני‪ ,‬אך באופן‬
‫‪21‬‬ ‫עקרוני כשאתה בודק את האלמנט השיפוטי יש לקחת בחשבון ש ‪ 61-‬חברי כנסת המליצו עליו‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬דווקא בפריזמה של שיקול דעת הנשיא‪ ,‬אפשר להסתכל על כך בשיקול דעת חברי‬
‫‪24‬‬ ‫הכנסת ושל הנשיא ומקבל התפקיד עצמו‪ .‬אסתכל דווקא מהפריזמה של שיקול דעת הנשיא‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫חברותי מטעם הכנסת ו מטעם הנשיא‪ ,‬עמדו בטיעון שלהם קודם לכן על הפער לפי סעיפים ‪9 , 7‬‬
‫‪26‬‬ ‫על פי סעיף ‪ 10‬לחוק הממשלה ונתלות במילים הכתובות בלשון החוק‪ ,‬יטיל הנשיא ככל‬
‫‪27‬‬ ‫שהמדובר בהתבטאות סגורה שלא מתירה שום מרחב לשיקול דעת‪.‬‬
‫‪28‬‬ ‫ראשית אומר‪ ,‬שהמילים יטיל נשיא המדינה מופיעות גם בסעיף ‪ 7‬וגם בסעיף ‪ . 9‬כלומר מבחינה‬
‫‪29‬‬ ‫מילולית כשלעצמה‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫כבוד השופט נ' הנדל ‪ :‬כלומר הנשיא צריך להפעי ל שיקול דעת על איזה חבר כנסת עליו להטיל‬
‫‪32‬‬ ‫את התפקיד‪ .‬יש מקרה ש ‪ 61-‬חברי כנסת בוחרים‪ ,‬לאחר מכן שואלים אות‪ ,‬לאחר מכן הנשיא‬
‫‪33‬‬ ‫מטיל‪ .‬הכובד צריך להיות מוטל על חברי הכנסת‪ .‬חברי הכנסת יכולים לעשות זאת‪ ,‬אך הוא‬
‫‪34‬‬ ‫צריך להיות עוגן להאצלה‪ .‬דהיינו בשלושת הקבוצות אין אחידות‪ .‬מ י שבאמת מחליט זו הכנסת‪.‬‬
‫‪35‬‬ ‫אם יש בסיס בחוק לבקר את חבר הכנסת‪ ,‬תציג אותו‪ .‬אחרת זה רק מחליש‪ .‬כלומר זה לא חלש‬
‫‪36‬‬ ‫נפנה לנשיא‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪48‬‬
‫‪49‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬אני מבקש לשקול שיקולים שם טוהר המידות של המועמד לקבל עליו את תפקיד‬
‫‪2‬‬ ‫הרכבת המדינה‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬בכל אחד מהמקרים על הנשי א מוטל להטיל‪ .‬בסעיף ‪ 7‬יש לו שיקול דעת‬
‫‪5‬‬ ‫על מי להטיל‪ .‬בסעיף ‪ 10‬יש לו שיקול דעת אם להטיל או לא או לפנות לכנסת‪ .‬זה שהוא צריך‬
‫‪6‬‬ ‫לקבל בסוף החלטה להטיל‪ ,‬זה נכון‪ .‬האם בסעיף ‪ 10‬יש לו שיקול דעת על מי להטיל‪ ,‬לא האם‬
‫‪7‬‬ ‫להטיל‪ .‬ברור שבסעיף ‪ 7‬הוא חייב להטיל‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬לנשיא יש שיקול דעת כלשהו‪ .‬מה ההבדל בין סעיפים ‪ 9 , 7‬לבין סעיף ‪ 10‬של שיקול‬
‫‪10‬‬ ‫הדעת? האפשרות היא לבחון מבחינה פוליטית את שיקול הדעת‪ .‬זה לבחון את האריתמטיקה‬
‫‪11‬‬ ‫הפוליטית‪ .‬זה המנוע‪.‬‬
‫‪12‬‬
‫‪13‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬בסעיף ‪ 10‬ב לא סתם כתוב יטיל (מצטט) כלומר זה לא רק יטיל‪,‬‬
‫‪14‬‬ ‫זה יטיל על חבר הכנסת שצוין בבקשה‪ .‬בסעיפים ‪ 10 , 7‬יש לו שיקול דעת על מי להטיל‪ .‬פה זה‬
‫‪15‬‬ ‫ספציפית צוין בבקשה‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬נכון‪ .‬הדבר הזה לא מאיין את שיקול נשיא המדינה לשקול שיקול אחר‪ .‬גם בסעיף ‪, 9‬‬
‫‪18‬‬ ‫‪ 7‬וגם בסעיף ‪ 10‬נשיא המדינה רשאי לשקול שיקולים נוספים‪ .‬למשל‪ ,‬כפי שהעלה כב' השופט‬
‫‪19‬‬ ‫מלצר בתחילת הבוקר‪ ,‬אם נשיא המדינה יגיע למסקנה ש ‪ 61-‬ח"כ ממליצים על פלוני להטיל את‬
‫‪20‬‬ ‫הרכבת הממשלה בגלל שוחד‪ ,‬שיקולים נוספים‪ ,‬במילים שלי‪ ,‬בגלל טובות הנאה שלטוניות‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬לא אמרתי שוחד‪ .‬אמרתי בגלל הטבות פוליטיות‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד השופטת ד' בר ק ‪ -‬ארז‪ :‬ולנשיא יש אפשרות לעשות זאת‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬אם העובדות הללו מציגות את עצמן באופן שבלתי ניתן לערעור‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬יש הבדל בין לבדוק‪ ,‬ולכך התייחסה היועמ"ש שזו בדיקה טכנית שאכן‬
‫‪29‬‬ ‫יש בפניו ‪ 61‬חתימות של חברי כנסת‪ ,‬לבין שיקולים שאינם בעובדה‪ ,‬וזו קטגור יה בפני עצמה‪,‬‬
‫‪30‬‬ ‫והשאלה היכן המקום של שיקול הדעת‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬מאחר שההבנה המוקדמת אומרת‪ ,‬לא כל כתב אישום נגד שר מחייב את העברתו‬
‫‪33‬‬ ‫מכהונה‪ ,‬לכן לא כל כתב אישום נגד שר מחייב את העברתו מהכהונה‪ .‬לכן‪ ,‬אנו מקבלים את‬
‫‪34‬‬ ‫עמדת היועמ"ש מנובמבר ‪ 2019‬ואין השלכה אופרטיבית לדבר ‪ .‬לכן אנו מבקשים לפתח את‬
‫‪35‬‬ ‫השיקולים בשאלה האם כתב האישום שהוגש מחייב חומרה לכהונה‪ .‬זה אינו השיקול היחיד‪ .‬יש‬
‫‪36‬‬ ‫נסיבות נוספות ויש להס ת כל על מכלול הנסיבות‪ .‬למשל‪ ,‬אם אנו בת קופת חירום מלחמתית או‬
‫‪37‬‬ ‫בתקופת חי רום ב י טחונית או אף אם אנו בתקופת משבר קיצוני של מערכות בחירות תכופות וכן‬
‫‪38‬‬ ‫הלאה‪ .‬כל אלה הם שיקולים רלבנטיים וצרי לה י נתן לכל א חד מאלה המשקל הראוי‪ .‬יש לקבל‬
‫‪49‬‬
‫‪50‬‬

‫‪1‬‬ ‫הח לטה שזה אמור להיות היועמ"ש לצד ההחלטה להגיש כתב אישום‪ ,‬יש לתת חוות דעת‬
‫‪2‬‬ ‫בשאלה האם כתב אישום זה מגבש גם חובה משפטית לפקיעת הכהונה‪ .‬אם זה נכון לגבי עצם‬
‫‪3‬‬ ‫כהונתו משתרשר מכך הגיון לגבי מניעה להרכיב את ממשלה כשעומד נגדו כתב אישום חמור‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫עו"ד פלדמן‪ :‬יש פניה של ‪ 61‬או יותר חברי כנסת לעזור לו להרכיב את הממשלה‪ .‬במהלך‬
‫‪6‬‬ ‫הדיונים היום כאילו היתה הסכמה שתפקיד זה הוא מחוץ לביקורת שיפוטית‪ .‬הוא תפקיד‬
‫‪7‬‬ ‫שעושים חברי כנסת‪.‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫כבוד השופט ע' פו גלמן‪ :‬אף אחד לא טען זאת מלבד עו"ד ר א ביליו‪ .‬זה היקף אחר של שיקול‬
‫‪10‬‬ ‫דעת‪ .‬יש לומר זאת בקול גדול‪ .‬אין פה שום אמירה שההחלטה לא ניתנה‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫עו"ד פלדמן‪ :‬חברי הכנסת כאן פועלים כאינדיווידואלי מחוץ לכנסת‪ ,‬מגיעים ביניהם להסכמה‬
‫‪13‬‬ ‫של ‪ 61‬חברים באים לנשיא ומבקשים להטיל עליו א ת הרכבת הממשלה‪ .‬ברור שזה נטען במשפט‬
‫‪14‬‬ ‫הציבורי‪ .‬מהו ההסכם שקדם לו? כמובן ההסכם הקואליציוני‪ .‬בית המשפט שאל את עצמו למה‬
‫‪15‬‬ ‫עלינו להתערב בהסכם קואליציוני‪ .‬אותם עקרונית שבית המשפט נתן בקושי לבקר הסכמים‬
‫‪16‬‬ ‫קואליציוניים‪ ,‬שאלה הגבלות מאוד משמעותיות‪ .‬צריכות להיות נסיבות מא וד מיוחדות‪ ,‬עליהן‬
‫‪17‬‬ ‫מן הסתם נדבר מחר‪ .‬לכן‪ ,‬לאחר התלבטות אומרים השופטים שזהו מעשה שנטוע לגמרי במשפט‬
‫‪18‬‬ ‫הפוליטי אפשר להתערב והתערב‪ .‬וזה באמת אומר לנו שהקביעה של חברי הכנסת נתונה‬
‫‪19‬‬ ‫לביקורת שיפוטית משום שהיא במשפט הציבורי וכי הביקורת השיפוטית מצומצמת‪ .‬היא אולי‬
‫‪20‬‬ ‫לא סבי רות‪ ,‬אלא הגינות‪ ,‬אלא תקנת הציבור ותקלה לציבור‪.‬‬
‫‪21‬‬ ‫הטלת החלטה של ‪ 61‬חברי כנסת לפנות לנשיא ולבקש ממנו להרכיב את הממשלה‪ ,‬זה מגיע‬
‫‪22‬‬ ‫מההסכם הקואליציוני שתורו יבוא מחר‪ ,‬אומר במפורש דורש אפילו ‪ 73‬חברי כנסת שיבואו‬
‫‪23‬‬ ‫לנשיא והם חלק לגמרי מההסכם הקואליציוני‪ .‬לכן גם פגיעה ז ו יש לקרוא במשקפיים של‬
‫‪24‬‬ ‫ההסכם הקואליציוני‪ .‬לא רק זה‪ .‬אלא גם כשמדובר באדם שיש כנגדו כתבי אישום כאלה‬
‫‪25‬‬ ‫ואחרים‪ .‬האם זו לא תקנת הציבור? האם לא מדובר פה בדבר שפוגע ברכוש המוסרי הערכי‬
‫‪26‬‬ ‫האזרחי של כל אחד מאתנו? בוודאי שזה פוגע‪ ,‬בוודא שזה פסול‪ .‬לכן כבר במדרגה זו אפשר‬
‫‪27‬‬ ‫ל פסול זאת‪ .‬נכון‪ ,‬אתם חברי הכנסת חתמם הסכם קואליציוני‪.‬‬
‫‪28‬‬ ‫נכון למשיב ‪ 2‬אין מספיק חכים כדי להרכיב ממשלה‪ ,‬הוא מקבל אותה מהגוש האחר שלו שגם‬
‫‪29‬‬ ‫הוא לא שלשל פתק עליו כתוב "בנימין נתניהו"‪.‬‬
‫‪30‬‬ ‫שנית‪ ,‬ההסכם הקואליציוני עליו נרחיב מחר‪ ,‬הוא הסכם בעייתי ביותר משום שלמשל‪ ,‬הוא‬
‫‪31‬‬ ‫מ בטל את מגבלת השרים‪ .‬אין עוד מגבלה כמה שרים יש למנות לממשלה‪.‬‬
‫‪32‬‬ ‫לבוא ולומר אם יתברר שחברי הכנסת קיבלו טובת הנאה תמורת הפניה לממשלה‪ ,‬נבטל פניה זו‪,‬‬
‫‪33‬‬ ‫נראה בה פניה מושחתת שלא ראויה להתקבל‪ .‬יש כאן המון הוראות שהן טובות הנאה שמשנות‪.‬‬
‫‪34‬‬ ‫עצם הראיה לשנות את חוק יסוד הכנסת והש י נו י ים של חוק היסוד כולן טובות הנאה הן לא באו‬
‫‪35‬‬ ‫לשפר את מערכת המשפט היש ר אלי‪ .‬הן באו לשפר את סוגי הקואליציה בשני גושים שהם רצו‪.‬‬
‫‪36‬‬ ‫ניסו לחוקק חצי שנה‪ .‬ועוד כהנה וכהנה כפי שכותב היועמ"ש לממשלה‪.‬‬

‫‪50‬‬
‫‪51‬‬

‫‪1‬‬ ‫אם בסיס הפניה של חברי הכנסת לנשיא המדינה הוא ההסכם הקואליציוני‪ ,‬ואין ספק שזה‬
‫‪2‬‬ ‫הוא‪ ,‬ואם ההסכם הקואליציוני ייקבע שהוא שערורייתי ומרבה את הונם הפוליטי של החברים‬
‫‪3‬‬ ‫הפני הפסולה‪.‬‬
‫‪4‬‬ ‫כמו בפרשת ז'רז'בסקי אף אחד לא היה מעלה בדעתו שיש הסכם פוליטי‪ .‬למה להכניס את בית‬
‫‪5‬‬ ‫המשפט לזה? באמת נאמרו הדברים שם‪ .‬לכן‪ ,‬לפני שההסכמים הפוליטיים עומדים לביקורת‬
‫‪6‬‬ ‫בבית משפט נכבד זה‪ ,‬במסגרות מוגבלות ‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫מפנה לסעיף ‪ 17‬לחוק יסוד הממשלה‪ ,‬שמפנה לחוק השופטים‪ .‬ההפניה היא לא לקבוע נורמות‬
‫‪8‬‬ ‫לקבוע את המועמדות‪ .‬אי אפשר לקבוע מועמדות משום שחוק הממשלה עוסק בעני י ן פורמלי‬
‫‪9‬‬ ‫פשוט לגמרי באיזה בית משפט התנהל הדבר‪ .‬הוא לא נותן גושפנ קא שאפשר להטיל את הרכבת‬
‫‪10‬‬ ‫הממשלה גם על מי שיש לו כתב אישום‪ .‬הוא אומר יכול להיות‪ ,‬אם יקרה מצב כזה‪ ,‬ויש ראש‬
‫‪11‬‬ ‫ממשלה שהוגש נגדו כתב אישום קודם‪ ,‬יש להסדיר איזה בית משפט ידון‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫אפשר שאיש ממשלה יפסיק לכהן בגלל עבירה‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪15‬‬ ‫יש שתי סיעות שלא נשמעו מפנ י שהן תומכות בעמדות העותרים‪ .‬יש לכם מה להוסיף?‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד בקל‪ :‬נבקש לטעון מחר‪ .‬ביקשנו להימחק מהעתירות‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪20‬‬ ‫אתם לא מבקשים לטעון לסוגיה שעומדת היום?‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד בקל‪ :‬אטען מחר בסוגיה שעומדת מחר‪ .‬לדעתי יש החלטה בנושא הבקשה להימחק‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות ‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫הטיעונים מחר יטענו בנושא ההסכם הקואליציוני בלבד‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד עציוני‪ :‬אעמוד על מספר נקודות בהקשר למה שנטען היום בתקווה שזה יסיע לבית‬
‫‪28‬‬ ‫המשפט בהכרעתו‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫נקודה ראשונה אנו סבורים שסעיף ‪ 18‬לא מקרין על ההכרעה האם יש סמכות להיטען‪ .‬יש‬
‫‪30‬‬ ‫לקרוא את רצף הסעיפים‪ ,‬בין אם זה נב צרות‪ ,‬בין אם זה בקיעות‪ .‬חוק היסוד מאוד מאוד זהיר‪,‬‬
‫‪31‬‬ ‫בין אם זה נבצרות ובין אם זה נבקעות‪ .‬אנו לא רוצים שאם פסק דין יביא לנבצרות‪.‬‬
‫‪32‬‬ ‫מעבר למה שאמר עו"ד פלדמן בעיננו מאוד נכון‪ .‬זו גם הסיבה שאנו את הדגש שמנו בעתירה‬
‫‪33‬‬ ‫מחר‪ .‬אנו כן חושבים‪ ,‬וזה עונה אולי קצת לכב' השופט מז וז‪ .‬חבר כנסת שנוטל עליו את התפקיד‬
‫‪34‬‬ ‫הוא לא כאדם פרטי שאין עליו את החובות ואת עולם ניגוד העני י נים על שלביו ועל חובותיו ועל‬
‫‪35‬‬ ‫השלבים שהוא קובע‪ .‬כשאדם נוטל עליו את התפקיד‪ ,‬וכן יש כאן אקט של הסכמה לקבל עליו‬
‫‪36‬‬ ‫את הת פ ק י ד‪ .‬לא מזמן הוגש כתב אישום נגד חבר כנסת‪ ,‬דובר על ח יים כץ‪ ,‬ולכן על חבר כנסת‬
‫‪37‬‬ ‫שחלות עלו החובות מעולם ניגוד העני י נים‪ ,‬לעיתים באמת מספיק הסכם‪ ,‬לעיתים יש פסלות‬

‫‪51‬‬
‫‪52‬‬

‫‪1‬‬ ‫נקודתית ולעיתים הפסלות כה מובהקת עד כדי פסלות לקבל את התפקיד‪ .‬פה יש סמכות וצורך‬
‫‪2‬‬ ‫של בית המשפט להתייחס לאותן הגבלות וגם זה חלק מהתורה שלנו ויש הגבלות נוספ ות‪.‬‬
‫‪3‬‬ ‫כשבית המשפט קובע מהם תנאי הכשירות זו פגיעה בהפרדת הרשויות‪ .‬אמירה זו כשלעצמה היא‬
‫‪4‬‬ ‫החותרת תחת הפרדת הרשויות‪ .‬בית המשפט מזהה את הדין‪ .‬העמדה שלנו שזיהוי הדין הנכון‬
‫‪5‬‬ ‫של נאשם בשוחד שביצע‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫אנו לא בתנאי הכשירות‪ .‬תנאי כשירות נקבעים בחוק‪ .‬אנו במתחם שיקול הדעת אם בכלל‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד עציוני‪ :‬השאלה היא שאלה משפטית‪ .‬אי אפשר להתעלם מכך‪ ,‬אנו מודעים לכך‪ ,‬אף זו‬
‫‪11‬‬ ‫עדיין שאלה משפטית‪ .‬גם אם יש שאל המשפטית‪ ,‬הכלים הם עדיין כלים משפטיים‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫הכרעת בית שמפט היום לא קשורה לנתניהו האיש‪ ,‬ואסור שתהיה קשורה‪ .‬לא אם יש משבר‬
‫‪13‬‬ ‫קורונה קל‪ ,‬ולא אם הצביעו מיליון ‪ 800‬או מיליון‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪16‬‬ ‫כשהדברים נשמעים מסיעה פוליטית הדברים לכל הפחות מוזרים‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד עציוני‪ :‬זו עמדתנו‪ .‬אם מבקשים מא תנו לקחת בשקלול למשל ‪ 3‬מערכות בחירות או‬
‫‪19‬‬ ‫מזמינים‪ ,‬אז מבקשים מכבודכם להגיע לזירה הפוליטית‪ .‬זו ההזמנה לשדה הפוליטי‪ .‬לכן‪,‬‬
‫‪20‬‬ ‫כסיעה פוליטית שמשתדלת לא לפנות לבית משפט זה אלא אם היא חייבת‪ ,‬וזה נעשה בשנים‬
‫‪21‬‬ ‫קודמות‪ ,‬זו בהחלט המחשבה שלנו שלא צריך לשקול שיקולים אלה‪.‬‬
‫‪22‬‬ ‫אם העמדה הזאת שלי‪ ,‬כפי שהצגתי אותה אינה מקובלת‪ .‬ואם כבודכם חושב שההשלכות‪ ,‬הרי‬
‫‪23‬‬ ‫בסוף לא תהיה קורו נה‪ ,‬בסוף יהיה אירוע נוסף של נאשם בפלילים שי י טול עליו את ה מנדט‪ ,‬ויש‬
‫‪24‬‬ ‫לכוון גם לשם‪ .‬אם כבודכם בכל זאת סבורים שמעבר להחלטה העקרונית יש לקחת בחשבון את‬
‫‪25‬‬ ‫אותם שיקולים שעל הפרק היום ומחר‪ ,‬נציע שבית המשפט ישקול בכל זאת לנקוט בהתרעת‬
‫‪26‬‬ ‫התקפלות מסוג ההתראות שאני לא צרי ך לספר לכבודכם‪ ,‬שהמוקד יהיה אמירה חדה וברורה‬
‫‪27‬‬ ‫שאין זה סביר‪ ,‬ואין זה סביר באופן קיצוני כי חבר כנסת נאשם בשוחד שביצע במסגרת תפקידו‬
‫‪28‬‬ ‫י יטול על עצמו את המנדט‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬שנטען כי ביצע‪ .‬יש להקפיד בכך‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫עו"ד עציוני‪ :‬התכוונתי שחבר כנסת שנאשם בשוחד במסגרת תפקידו‪ .‬יהא זה בלתי סביר שהוא‬
‫‪33‬‬ ‫י יט ו ל על עצמו את המנדט‪ .‬אך בנסיבות המיוחדות‪ ,‬ושלל הנסיבות שכבודכם שמעו‪ ,‬הכניסה‬
‫‪34‬‬ ‫הזאת לתוקף תהיה מהפעם הבאה שיבוצעו ההליכים‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪37‬‬ ‫נצא עכשיו להפסקה של כרבע שעה ונשוב ונת כ נס לשמוע את תשובות המשיבים ולאחר מכן ננעל‬
‫‪38‬‬ ‫את הישיבה להיום‪.‬‬
‫‪52‬‬
‫‪53‬‬

‫‪1‬‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד יועז‪ :‬יש עוד שני עותרים שלא נשמעו‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫הם ישמעו לאחר ההפסקה‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫לאחר הפסקה;‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד אביה לא היתה כוונה לדלג עליכם‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬כבודכם שאלתם כמה וכמה פעמים מי הגורם הממנה ראש ממשלה‪ .‬עצם מינוי ראש‬
‫‪13‬‬ ‫ממשלה על מנת שישתכלל צריך בדרך ‪ 4‬פעולות‪ .‬חתימה של ‪ 44‬חברי כנסת‪ ,‬בקשת נשיא‪,‬‬
‫‪14‬‬ ‫הסמכת המועמד‪ ,‬הטלת התפקיד בפועל על ידי הנשיא‪ ,‬ובסוף‪ ,‬על פי סעיף ‪ 13‬הסכמת הכנסת‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫בסוף הסכמת הכנסת היא זו שבמביאה למינוי ראש ממשלה‪ .‬מי שחייב לעמוד בראשה הוא‬
‫‪16‬‬ ‫האדם שקיבל את הת פקיד‪ .‬השאלה שנשאלה‪ ,‬מי כאן בשרשרת הוא הממנה והאם אפשר לראות‬
‫‪17‬‬ ‫בהחלטה שלו למנות החלטה עם פאן מנהלי שאפשר לתקוף אותו בעילות סבירות שחלות‬
‫‪18‬‬ ‫במשפט המנהלי?‬
‫‪19‬‬ ‫הגיוני לחשוב ולאמץ את הרעיון‪ ,‬שמי שממנה ראש ממשלה הם חברי הכנסת‪ .‬כדי שראש‬
‫‪20‬‬ ‫ממשלה יתמנה צריך ‪ 61‬חתימות של חברי כנסת וצריך שהכנסת בסופו של יום תביע אמון‬
‫‪21‬‬ ‫בממשלה הזאת‪ .‬זה גם מתיישב עם בעל הסמכות להעביר ראש ממשלה מכהונתו‪ ,‬כי בסעיף ‪18‬‬
‫‪22‬‬ ‫החוק מאפשר להעביר ראש ממשלה מתפקידו במידה ויש צורך בכך והדברים מתיישבים עם‬
‫‪23‬‬ ‫סעיף ‪ 13‬לחוק יסוד הממשלה‪ .‬החלטת הכנסת להביע אי אמון יש בה גם פן מנהלי‪ .‬נכון‪ ,‬בית‬
‫‪24‬‬ ‫משפט זה מעולם לא דן בסוגיה של החלטה של הכנסת כן להביא אמון או לא הביע אמון‬
‫‪25‬‬ ‫בממשלה‪ .‬בסיטואציה כזו אולי כן צריך להסתכל מה הדין בהסדרים אחרים‪ ,‬אולי דומים‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫אפשר ללמוד מהם‪ .‬ניסיתי חיפשתי‪ .‬מפנה לסעיף ‪ 15‬לחוק יסוד הממשלה שדן בחוק הכנסת‬
‫‪27‬‬ ‫לאישור כהונה של שר‪ .‬כדי למנות שר צריך החלטה של ראש ממשלה אך לא מספיק‪ .‬צריך גם‬
‫‪28‬‬ ‫את אישור הכנסת בהחלטה כדי לאשרר את המינוי‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫אין מחלוקת שהחלטה למנות שר היא בסופו של דבר מנהלית‪ .‬בית ה מ שפט רשאי להעביר‬
‫‪30‬‬ ‫ביקורת מנהלית בעילת הסבירות‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬זה לא בהכרח דין זהה‪ .‬אלה שתי החלטות שונות‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬מדובר בסוגיה לא פשוטה‪ .‬צריך לחפש‪ .‬היועמ"ש לממשלה בסעיף ‪ 98‬לתגובה אומר‬
‫‪35‬‬ ‫כי זה לא השלב להתערב‪ ,‬זה לא השלב להעביר ביקורת שיפוטית על החלטת הכנסת‪ .‬מתי יגיע‬
‫‪36‬‬ ‫השלב להעביר ביקורת על הכנסת? לאחר ביקורת מנהלית‪ .‬כי לאחר מכן הכנס ת רשאית כן‬
‫‪37‬‬ ‫להעביר ראש ממשלה מכהונתו‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪53‬‬
‫‪54‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫גם אז זו לא החלטה בתחום המנהלי‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד רפול‪( :‬מצטט)‪ .‬כלומר היועמ"ש לממשלה אומר שבעתיד כשנבוא ונבחן את החלטת הכנסת‬
‫‪5‬‬ ‫בוחנים אותה בפן המנהלי‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫אם תהיה הרשעה בעבירה שיש עימה קלון ופסק הדין חלוט‪ ,‬אין פה שיקול דעת‪ ,‬זה אוטומטי‬
‫‪9‬‬ ‫לפי סעיף ‪ 18‬לחוק הכנסת‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬נניח שיש ראש ממשלה מכהן ויש נגדו פסק דין‪ .‬החוק קובע כי יש סמכות לכנסת‬
‫‪12‬‬ ‫להעבירו מתפקידו‪ .‬נניח והכנסת לא מפעילה את הסמכות‪ .‬מה אומר היועמ"ש? יש להעביר זאת‬
‫‪13‬‬ ‫לסמכות חובה‪ .‬מפנה לסעיף ‪ 28‬לתגובה (מצטט)‪ .‬כלומר תפנו לבית המשפט שאם הכנסת תחליט‬
‫‪14‬‬ ‫לא להעביר מכהונה‪ .‬אני למד מכך שגם ההחלטה להביע אמון ולמעשה למנות את ראש‬
‫‪15‬‬ ‫הממשלה יש בה פן מנהלי‪ .‬יכול להיות שיש פה עוד פן‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫יכול להיות שיש פן ציבורי להחלטה וגם פן מנהלי‪ .‬אז מה שכובדכם שאלתם כל הזמן‪ ,‬בה חלט‬
‫‪17‬‬ ‫ניתן להעביר ביקורת על החלטת הכנסת ועל החלטת ‪ 61‬חברי הכנסת‪ ,‬להמליץ על בנימין נתניהו‬
‫‪18‬‬ ‫כראש ממשלה‪ ,‬או על החלטת הכנסת למנות בסוף ההליך‪ .‬זו הפרשנות שלי האם ניתן להפעיל‬
‫‪19‬‬ ‫ביקורת שיפוטית על החלטת הכנסת למנות ראש ממשלה‪ .‬אני מנסה לדמיין סיטואציה בה‬
‫‪20‬‬ ‫אומרים החלטת הכ נסת למנות ראש ממשלה נעדרת פן מנהלי‪ .‬אין בה פן מנהלי‪ .‬התוצאה מאוד‬
‫‪21‬‬ ‫קשה‪ .‬התוצאה לאימוץ המודל הזה היא שיש לנו חבר כנסת שהוא למעשה חסין‪ .‬חסין מפני‬
‫‪22‬‬ ‫ביקורת שיפוטית והתוצאה הזאת באמת קשה‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫למה הוא חסין? הוא עומד לדין?‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬חסין על עצם המינוי‪ .‬אני מנסה לדמיין מצבים שכבוד השופט רובינשטיין מנע‬
‫‪28‬‬ ‫בפסקי ערים‪ .‬אני לא רוצה להשוות בין רצח‪ ,‬אונס או הריגה בתאונת דרכים‪ .‬אומר שם השופט‬
‫‪29‬‬ ‫רובינשטיין‪ ,‬מה יגידו הטוענים של מי שביצע רצח או חלילה אונס? שחזקת החפות עומדת לו?‬
‫‪30‬‬ ‫היו מקרים‪ .‬אם נניח חבר כנסת מואשם באונס או בהטרדה מינית‪ ,‬ויש לו רוב של ‪ 61‬חברי‬
‫‪31‬‬ ‫כנסת שאומרים תמתינו‪ ,‬חזקת החפות‪ ,‬נראה מה קורה במשפט‪.‬‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬מה קורה לגבי ‪ 119‬חברי הכנסת האחרים לגביהם יש את אותה‬
‫‪34‬‬ ‫סיטואציה? חבר כנסת מהרגע שנבחר אי אפשר להדיחו בעבירה חמורה?‬
‫‪35‬‬ ‫בעבירות מסוימות‪.‬‬
‫‪36‬‬

‫‪54‬‬
‫‪55‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬אני מבדיל ומפריד בין בחירת חבר כנסת לבין מנוי לרשות ממשלה‪ .‬שיטת המשטר‬
‫‪2‬‬ ‫שלנו פרלמנטרית‪ .‬אנו מצביעים לסיעות‪ .‬אנו מצביעים לחברי כנסת‪ .‬אנו לא מצביעים לראש‬
‫‪3‬‬ ‫ממשלה‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אדוני מתעלם מכך שאנו בשלב השלישי‪ .‬עובדה שהוא הגיע‬
‫‪6‬‬ ‫למסקנה שיש לעב ור לשלב השלישי‪ .‬אדוני שואל שאלות‪ ,‬היעלה על הדעת?‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬לא דיברתי על נשיא המדינה‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬עכשיו נותנים הזדמנות אחרונה לחברי כנסת להצביע על מועמד‬
‫‪11‬‬ ‫שלפחות מתלכדים חברי כנסת שחושבים שיש להטיל עליו את התפקיד‪ .‬הם מודעים למה‬
‫‪12‬‬ ‫שאומר אדוני‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬שאלת המודעות היא שאלה חשובה‪ .‬אם היא נופלת במאזן השיקולים בין השיקולים‬
‫‪15‬‬ ‫בעד הכשר המינוי או בשיקולים בעד הכשר? אנו בשאלה הראשונית האם בכלל ניתן להתערב‬
‫‪16‬‬ ‫בשיקול הדעת של ‪ 61‬חברי כנסת‪ .‬אם יש פן מנהלי בשאלה של ‪ 61‬חברי כנסת ניתן לעבור לפן‬
‫‪17‬‬ ‫השלישי‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבו ד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬ניתן להתערב במקרים מאוד מאוד קיצונים‪ .‬אני לא מדבר על‬
‫‪20‬‬ ‫עילת הסבירות‪ .‬כדי לייבא את עילת הסבירות אדוני רואה זאת כפעולה מנהלית‪ .‬יש התערבויות‬
‫‪21‬‬ ‫גם בנושאים חוקתיים והם לא הולכים על עילת הסבירות‪ .‬הם הולכים למבחנים אחרים‪ .‬למשל‬
‫‪22‬‬ ‫כשמבקרים חקיקה‪ ,‬עילת הסבירות היא לא עילה כשמבקרים חקיקה‪ .‬כשמבקרים את המחוקק‬
‫‪23‬‬ ‫שהוא עושה פעולות מסו ימות‪ .‬אדוני רוצה לבקר את פעולתה סבירות והוא עושה זאת חוקתי‪.‬‬
‫‪24‬‬ ‫יש עילות להתערבות‪ ,‬עילת הסבירות היא לא אחת מהם‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬סדר הטיעון שלי הפוך‪ .‬אני אומר מלכתחילה בלי קשר לעילת הס בירות‪ .‬החלטה‬
‫‪27‬‬ ‫למנות ראש ממשלה על ידי הכנסת יש בה פן מנהלי‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫הטענה ברורה‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬אם מתקבלת הטענה יש פן מנהלי‪ .‬אצל המשיבים עלו כמה שיקולים שלדעתם‬
‫‪33‬‬ ‫הופכים את ההחלטה למנות את ראש הממשלה לסבירה‪ .‬או שהיא נופלת במתחם הסבירות‪.‬‬
‫‪34‬‬ ‫דיברו על הזכות לבחור ולהיבחר דיברו על הקורונה ועל מערכת בחירות נוספת‪ .‬אני רוצה לדבר‬
‫‪35‬‬ ‫על הקורונה‪ .‬דווקא בגלל השיקולים הללו צריך להיות ראש ממשלה שכל הציבור נושא אליו‬
‫‪36‬‬ ‫עיניים מאמין בו ומועמד שלא נפל בו רבב‪ .‬דווקא בגלל הקורונה‪ .‬בענין הזכות להיבחר‪3 ,‬‬
‫‪37‬‬ ‫מערכות בחירות הסיעות שהצהירו קבל עם ועדה שבחרו בראש הממשלה בנימין נתניהו לא זכו‬
‫‪38‬‬ ‫לרוב‪ .‬דווקא המליצו על גנץ‪ .‬לבוא ולטעון כי רצון הבחור הבוחר וידוע?‬
‫‪55‬‬
‫‪56‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫זה טיעון פוליטי‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬לגבי החשש ממערכת בחירות רביעית‪ .‬להאשים את בית המשפט שבשל פסיקה זו או‬
‫‪5‬‬ ‫אחרת עלולים להגיע למערכת בחירות רביעית‪ ,‬לא מתקבל על הדעת‪ .‬יש להפנות את החשש‬
‫‪6‬‬ ‫לציבור‪ .‬בעצם הם מנסים להכניס את בית המשפט לחשש הפוליטי‪ .‬ההפך הוא הנכון‪ .‬שנבחרי‬
‫‪7‬‬ ‫הציבור י י קחו אחריות ו י ישאו בהשלכות החלטותיהם‪.‬‬
‫‪8‬‬ ‫לגבי סעיף ‪ 18‬לחוק יסוד הממשלה‪ ,‬הכנסת בתגובתה מנתה סקרה את ההיסטור יה החקיקתית‬
‫‪9‬‬ ‫ואת התכלית העובדתית והגיעה למסקנה של תגובת הכנסת שסעיף ‪ 18‬אינו הסדר ממצה‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫הדברים גם מתיישבים עם לשון החוק ואם משווים את הענ י ין להעברה מכהונה של ראש‬
‫‪11‬‬ ‫ממשלה להעברה מכהונה של שר התוצאה ברורה מאליה‪ .‬סעיף ‪. 17‬ג מה אומר? (מצטט סעיף‬
‫‪12‬‬ ‫‪. 17‬ג)‪ .‬סעיף ‪. 23‬א לחו ק יסוד הממשלה נוקט באותם מילים בדיוק לגבי שרים (מצטט סעיף‬
‫‪13‬‬ ‫‪. 23‬א) על איזה חוק מדברים? על אותו סעיף ‪ 4‬לחוק הממשלה‪ .‬אך סעיף זה חל בדיוק אותו דבר‬
‫‪14‬‬ ‫על שר בדיוק כפי שהוא חל על ממשלה‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪17‬‬ ‫יש סעיף חוק ויש ממשלה להעביר שר מתפקיד‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬אני א ומר שסעיף ‪ 20‬לא יוצר הסדר ממצה לגבי כהונה של שר‪ .‬אם רואים בה סעיף‬
‫‪20‬‬ ‫ממצה כן ניתן להעביר ביקורת‪.‬‬
‫‪21‬‬ ‫לגבי סעיף ‪ 30‬עליו דיבר כב' השופט עמית‪ ,‬שיש שם את המילים להעביר מחמת עבירה‪ ,‬אני לפני‬
‫‪22‬‬ ‫כמה חודשים הגשתי עתירה דומה בענ י ין נבצרות ראש ממשלה בתקופת מעבר‪ .‬הסעיף יוצר‬
‫‪23‬‬ ‫א בסורד‪ .‬מצד אחד היועמ"ש כתב שראש ממשלה בתקופת מעבר לא יכול להתפטר‪ .‬אז אומרים‬
‫‪24‬‬ ‫שאם הוא עוזב את תפקידו מחמת עבירה‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אומרים הופסקה כהונתו‪.‬‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫עו"ד רפול‪ :‬יש שם פרדוקס‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אפשר להעביר ראש ממשלה מתפקידו בגין עבי רה שאינה עדיין‬
‫‪31‬‬ ‫חלוטה‪ .‬אם צריך לקרוא הוראה חלוטה בקונטקסט הכללי‪.‬‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬ ‫ע ו"ד ארד‪ :‬אני טוען אחרון מבין העותרים‪ .‬השעה כבר ‪. 16:00‬‬
‫‪34‬‬
‫‪35‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪36‬‬ ‫יש יתרון ויש חסרון לטוען אחרון‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪56‬‬
‫‪57‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬אשתדל לגעת בכמה נקודות שנכון להעיר אותן מזווית נוספת‪ .‬בעתירה התמקדנו על‬
‫‪2‬‬ ‫שיקול הדעת של מקבל התפקיד‪ .‬מפנה לעמוד הראשון של העתירה (מצטט)‪ .‬שמעתי גם את‬
‫‪3‬‬ ‫קודמיי בסוגיה זו‪ ,‬האם אנו יכולים לבחון את שיקול הדעת של המתמנה? יש כאן מקום לבחון‬
‫‪4‬‬ ‫את שיקול הדעת של המתמנה‪ .‬אם כובדכם יסברו שיש ביקורת שיפוטית על חברי הכנסת‪ ,‬כי אז‬
‫‪5‬‬ ‫לטעמנו אין מנו ס מללכת שלב נוסף ולבדוק את שיקול דעת אותו חבר כנסת שנותן את הסכמתו‬
‫‪6‬‬ ‫לקבל עליו את תפקיד הרכבת הממשלה‪ .‬אנו יודעים שהוא יהיה ראש ממשלה‪ ,‬לכן הוא לא רק‬
‫‪7‬‬ ‫חבר כנסת‪ ,‬אלא גם ראש ממשלה מלומד‪ .‬יש לבחון את התפקיד הזה שהוא עתיד להיכנס אליו‪.‬‬
‫‪8‬‬ ‫לכן‪ ,‬בית המשפט יבחן את הנקודה הזאת‪ .‬שיקול הדעת של המועמד‪ ,‬של מקבל התפקיד צריך‬
‫‪9‬‬ ‫להיבחן האם הוא יכול להיות מועמד‪ .‬האם הוא לא מכניס את עצמו חלילה למצב של ניגוד‬
‫‪10‬‬ ‫עני י נים‪ .‬זה שיקול הדעת שהוא יצטרך לבחון כשהוא יצטרך להעביר שר מתפקידו‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪13‬‬ ‫כל העובדות כולן היו ידועות כשהמשיב ‪ 2‬הציג את עצמו לבחירת הציבור בכל מערכות הבחירות‬
‫‪14‬‬ ‫כולל במערכת הבחירות השלישית‪ .‬לאחר שהוא העמיד עצמו לבחירה ולאחר שהוא זכה‪ ,‬האם‬
‫‪15‬‬ ‫הוא יכול על בסיס אותה תשתית עובדתית שהוא יחליט שהוא לא מתאים? זו טענה מוקשית‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬כל התנאים היו ידועים‪ .‬כשהנשיאה העמידה את ה משיב ‪ 2‬היא ידעה שבבוא היום‬
‫‪18‬‬ ‫הענ י ין הזה ייבחן בבית המשפט הגבוה לצדק‪.‬‬
‫‪19‬‬
‫‪20‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪21‬‬ ‫יש לאדוני אסמכתא מהארץ ומהעולם שמורה לאדם להסכים או לא להסכים לקבל עליו תקפיד‪,‬‬
‫‪22‬‬ ‫להורות לו לא לקבל עליו לקבל תפקיד? יש לכך אסמכתא בדין?‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬הביקורת השיפוטית אינה נעצרת כאן‪ .‬למשל היה את מקרה הרב מצגר‪ ,‬היתה‬
‫‪25‬‬ ‫סיטואציה בה על פי החוק היתה אמורה להיות רוטציה בין הרבנים הראשיים כשבאופן‬
‫‪26‬‬ ‫אוטומטי הרב מצגר היה אמור לה י כנס לתפקיד אב בית הדין הגדול‪ .‬אז כדי למנוע מצב של‬
‫‪27‬‬ ‫עתירה שיפוטית תקנו את החוק באופן שיאפשר את המצב הקיים וביטו ל הרוטציה‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫תיקנו את החוק‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬אם היו מתקנים את החוק‪ ,‬היינו נדרשים לשאלה מבחינת תנאי הכשרות‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫אנו לא מטילים על המועמד עצמו לקבל התראה כזו או אחרת‪ .‬אדם לא משים עצמו רשע‪ .‬בדרך‬
‫‪34‬‬ ‫כלל יש מי שקובע עבורו את תנאי הכשרות או הפס לות‪ .‬אנו מצפים שהגורם הממנה ימנה אותו‬
‫‪35‬‬ ‫אך אז אומרים לו למרות שמינו אותך אתה צריך לומר לא‪ .‬זו יכולה להיות טענה במישורים‬
‫‪36‬‬ ‫אחרים‪ .‬אנו לא מכרים לכך תקדים או בסיס רעיוני‪.‬‬
‫‪37‬‬

‫‪57‬‬
‫‪58‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬במיוחד אם הוא טוען וזו זכותו‪ ,‬שהוא כופר בהאשמות‪ .‬אמר‬
‫‪2‬‬ ‫עו"ד פלדמן ‪ ,‬אם ההסכם הקואליציוני הזה הוא שהביא לחתימת ‪ 61‬החברים‪ .‬יש לחשוב גם על‬
‫‪3‬‬ ‫זכות האדם שהוא כופר בהאשמות‪ .‬זו פ וזיציה קשה‪.‬‬
‫‪4‬‬
‫‪5‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬הוא צריך לקבל עליו את התפקיד‪ .‬הוא צריך להיכנס לתפקיד‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬חברתי הנשיאה שאלה אם יש תקדים לכך בעולם? למיטב‬
‫‪8‬‬ ‫ידיעתי אין‪ .‬הדוגמא שנתן אדוני של הרב מצגר‪ ,‬זו דוגמא שנתנו בחוק‪ .‬ש אלתי את נציגי‬
‫‪9‬‬ ‫המשיבים בהנחה שהפו זיציה שלהם היא הנכונה‪ ,‬מה יקרה אם תעשה הנחה בחוק‪ ,‬מה ייעשה‬
‫‪10‬‬ ‫אז?‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫כבוד השופט י' עמית ‪ :‬ההנחה היא במישור הדק? נאמר שבתרבות ש לטונית אחרת היינו‬
‫‪13‬‬ ‫מאמינים שאדם ייקח ע ל עצמו ויתפתח‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬האם במצב זה אדם לא מכניס את עצמו למצב של ניגוד עניינים אינהרנטית? נכנסו‬
‫‪16‬‬ ‫למצב של לפטר שר? מפנה לבג"ץ סויסה נגד היועמ"ש‪ .‬שם אמר כב' השופט ברק כתוארו אז‪,‬‬
‫‪17‬‬ ‫שהמפכ"ל הוא ראש השוטרים ומה שהוא מצפה מעצמו יקשה עליו לדרוש מפקודיו‪ .‬כשאתה‬
‫‪18‬‬ ‫נוש א עליך כתב אישום חמור‪ ,‬של שוחד‪ ,‬מרמה והפרת אמונים‪ .‬אתה מתקשה לקבל עליך את‬
‫‪19‬‬ ‫התפקיד‪ .‬האם יהיה לך תוקף מוסרי?‬
‫‪20‬‬
‫‪21‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬הוא יהיה מחו יב על פי הדין לעשות זאת?‬
‫‪22‬‬ ‫כפי שהוא התפטר מתפקידיו הנו ספים של כהונת שר‪ .‬הוא יהיה מחוי ב לעשות זאת במקרה של‬
‫‪23‬‬ ‫שרים אחרים אם יוגש נגדו כתב אישום‪ .‬בתקוה שזה לא יקרה‪.‬‬
‫‪24‬‬
‫‪25‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬השאלה אם במצב הדברים הזה‪ ,‬מקבל התפקיד לא מצווה לשקול את מגוון‬
‫‪26‬‬ ‫הסמכויות של התפקיד שהו א נכנס אליו ולשקול האם הוא מחוי ב לקבל עליו את התפקיד‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫משרת ראש הממשלה היא נוגעת‪ ,‬משיקה כל תחום כולל תחום אכיפת החוק‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬אדוני שמע את הצהרת מר הלמן לגבי ניגוד העניינים המוחלט‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬עם כל הכבוד להצהרות ניגוד הענ י ינים‪ ,‬כתב האישום שהוגש נגדו בתיק ‪ 4000‬נוגע‬
‫‪32‬‬ ‫לליבת הענין‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪35‬‬ ‫אדוני יכול להחזיק בעמדה שמי שיש לו כתב אישום כזה לא יכו ל להיות ראש ממשלה‪ .‬אנו בבית‬
‫‪36‬‬ ‫משפט ומה שאדוני טוען שאנו כבית משפט צריכים להורות לראש הממשלה לא לקבל את מה‬
‫‪37‬‬ ‫שחברי הכנסת יטילו עליו? זה הסעד שנקבע? על סמך מה?‬
‫‪38‬‬

‫‪58‬‬
‫‪59‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד ארד‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫ביקשנו לקבל סעד הצהרתי‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬זה אותו דבר‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬לגבי השאלה מה ו כתב אישום חמור‪ :‬כפי שנאמר בפסק דינו של השופט רובינשטיין‬
‫‪7‬‬ ‫בפרשת ראשי הערים‪,‬‬
‫‪8‬‬
‫‪9‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬השאלה לא מתעוררת כאן‪ .‬אפשר להניח שכתב האישום הוא באמת‬
‫‪10‬‬ ‫חמור‪ .‬איש לא טוען שבגלל שכתב האישום לא חמור‪ ,‬זה לא עילה‪.‬‬
‫‪11‬‬
‫‪12‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬אם נסכים שהלכת דרעי פנחסי חלה –‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬על שר‪ .‬נאמר כאן על דעת רבים‪ ,‬למעט אלה שטענו אחרת –‬
‫‪15‬‬ ‫שהלכת דרעי פנחסי ממשיכה לחול על שרים‪.‬‬
‫‪16‬‬
‫‪17‬‬ ‫עו"ד ארד‪ :‬ואז נשאלת השאלה אם יש מקום להרחיב אותה‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬דיברנו על זהות הגורם המחליט; אם היינו מקבלים את שיטת אדוני‪,‬‬
‫‪20‬‬ ‫השאל ה על מי זה חל‪.‬‬
‫‪21‬‬ ‫אם באמת נגיע למסקנה שהגורם המחליט הוא הכנסת‪ ,‬השאלה היא באמת אם יש עילה‬
‫‪22‬‬ ‫להתערבות‪ .‬אנחנו כל פעם חוזרים על זה מחדש עם כל טוען‪ ,‬שכולם טוענים אותו דבר‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד ארד‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫אבקש עוד ‪ 2‬הערות אחרונות‪ .‬ההכרעה צריכה להיות נקייה מכל שיקולי צד‪ ,‬כמו קורונה ומשב ר‬
‫‪26‬‬ ‫חוקתי‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫אסיים במה שמתקשר לשאלה שהציב בתחילת הדיון השופט עמית‪ ,‬ואני רוצה להשאיר אותה‬
‫‪28‬‬ ‫בחלל האולם‪ ,‬היא מופיעה בעניין ראשי הערים בסעיף ט' לפסק הדין של השופט רובינש ט יין‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫(עמ' ‪ .) 23‬מצטט‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫נשמע כעת את תגובות המשיבים‪ 10 ,‬דקות כל משיב לתשובה קצרה‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬נשמעו פה הרבה טענות‪ .‬מה שהיה בסעיף ‪ 21‬א‪ ,‬היום זה ‪ 22‬ב‪ .‬הסעיף נשאר‪ ,‬רק‬
‫‪35‬‬ ‫שינו את הסעיף שלו – לכן‪ ,‬זו נק' ההתחלה והסוף‪ .‬שנתיים אחר כך זה נאמר בפס"ד בנגבי‪.‬‬
‫‪36‬‬ ‫‪.‬לכן‪ ,‬בוודאי כל פסיקה יכולה להיות רלוונטית‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪ :‬השאלה היא אחרת‪.‬‬
‫‪59‬‬
‫‪60‬‬

‫‪1‬‬ ‫ה ילוכו של הטיעון שעלה כאן‪ ,‬אם ההלכה והרציונל שעומד בבסיסה חל לגבי שר – אז איך לא‬
‫‪2‬‬ ‫מחילים את אותה נורמה על רוה"מ‪ ,‬שהוא ראשון בין שווים‪ ,‬והוא שר לפי הלכת פוקס?‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫עו"ד הלמן‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫התשובה בשאלה‪ .‬יש סמכות לרוה " מ להעביר שר ממשרתו‪ ,‬ואין שום סמכות לעשות את זה‬
‫‪6‬‬ ‫לרוה"מ עצמו‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫איש לא יכול לומר‪ ,‬כשרואים את ההסדרים המורכבים – אף אחד לא יכול לחשוב שהכנסת‬
‫‪8‬‬ ‫שכחה את עניין כתב האישום‪ ,‬צריך השלמה חקיקתית‪ .‬זה לא עולה על הדעת‪.‬‬
‫‪9‬‬ ‫נובע מכך‪ ,‬שצריך לממש את רצון הבוחר שהוא מי יעמוד בראש הרשות המבצעת‪ ,‬וזה ייעשה‬
‫‪10‬‬ ‫דרך הכנסת‪ ,‬העובדה שהכנסת לא רצתה הוראה מפורשת מראה שהיא לא רצתה את זה‪ .‬וצריך‬
‫‪11‬‬ ‫לכבד את זה‪ ,‬זה הוראות חוקתיות עליהם מסתכלים במבט רחב‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫לשאלת השופטת ברון‪ ,‬היא גם לא העלתה על דעתה לעשות את זה‪ .‬האם אחרי הרשעה חלוטה‬
‫‪13‬‬ ‫לא צריכים לעשות את זה? השאלה אז לא היתה כתב אישום על ראש ממשלה‪ .‬זה א ‪ -‬ב של‬
‫‪14‬‬ ‫בחירות ‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬עדיין‪ ,‬אדוני צריך להשיב‪ :‬מה קורה אם נותנים הטבה שלטונית‬
‫‪17‬‬ ‫ל ‪ 61-‬ח"כים?‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫עו"ד הלמן‪:‬‬
‫‪20‬‬ ‫מה זה הסכם קואליציוני? כ ל המפלגות מחלקות ביניהם את התפק יד י ם‪ .‬הדרך להיות בממשלה‬
‫‪21‬‬ ‫זו הדרך שלך לממש את המצב‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬לכן‪ ,‬במשטר הקיים כתוב שמותר למנות ‪ 18‬שרים ‪ +‬רוה"מ‬
‫‪24‬‬ ‫אא"כ ‪ 70‬ח"כים אומרים אחרת‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫אם הולכים ומבטיחים הסדרים לאנשים‪ ,‬כנגד זה שהם יחתמו על ה ‪ , 61-‬זה לא שוחד; אבל‬
‫‪26‬‬ ‫איפה הגבול?‬
‫‪27‬‬
‫‪28‬‬ ‫עו"ד הלמן‪:‬‬
‫‪29‬‬ ‫אני מתחרט על המילה שוחד‪ ,‬התכוונתי למובן הפשוט‪ .‬תפקידו של הנשיא הוא לקחת את‬
‫‪30‬‬ ‫הרשימות‪.‬‬
‫‪31‬‬ ‫א ני מפנה את השופט עמית למה אומר סעיף ‪ 30‬ג‪ .‬זה תוצאות של התפטרות הממשלה‪ 30 .‬ג אומר‬
‫‪32‬‬ ‫שהממשלה ממשיכה גם אחרי ההתפטרות‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫יש כל מיני אפשרויות של מה זה התפטרות‪.‬‬
‫‪34‬‬ ‫סעיף ‪ – 18‬אם מסתכלים בסעיף ב'‪,‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫כבוד השופט י' עמית ‪ :‬זו תמונת מראה של ‪ , 18‬למרות שהטרמינולוגיה קצת שונה‪.‬‬
‫‪37‬‬
‫‪38‬‬

‫‪60‬‬
‫‪61‬‬

‫‪1‬‬ ‫עו"ד הלמן‪:‬‬


‫‪2‬‬ ‫יש סיטואציות שרוה"מ לא ימשיך מתפקידו אלא ח"כ אחר ממפלגתו‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫כותרת המשנה היא רציפות‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫עו"ד הלמן‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫זה בא לומר ההפך‪ :‬לא יכול לומר שמפסיד ‪ 15‬ג אוטומטית‪ ,‬אבל ממשיך אוטומטית עד‬
‫‪9‬‬ ‫שמקימים ממשלה‪ .‬לא‪ .‬אם הכנסת מעבירה אותך‪ ,‬יהיה ר וה"מ חדש‪.‬‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫כל עילות ההפסקה מנויות שם‪ ,‬כולל התפטרות‪ ,‬התבצרות‪ ,‬פטירה‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪:‬‬
‫‪12‬‬ ‫חלילה‪.‬‬
‫‪13‬‬
‫‪14‬‬ ‫עו"ד הלמן‪ :‬אני מפנה את כב' השופט פוגלמן‪ ,‬לשאלתו‪ ,‬לסעיף ‪ 149‬בתגובה שלנו‪ .‬מצטט‪.‬‬
‫‪15‬‬ ‫אם כבר מדברים במישור של בחינת שיקול הדעת של הכנסת‪ :‬יש ‪ 4‬סוגים עיקריים של החלט ות‬
‫‪16‬‬ ‫כנסת – החלטות מעין שיפוטיות‪ ,‬החלטות חקיקה‪ ,‬החלטות מנהליות פנימיות ופיקוח ובקרה על‬
‫‪17‬‬ ‫הרשות המבצעת‪ ,‬שב ‪ 2-‬האחרונות היקף השק"ד הוא מאוד מצומצם‪.‬‬
‫‪18‬‬ ‫למעשה מדובר בתרגום רצון הבוחר; אין ספק שהביקורת השיפוטית פה היא מצומצמת ביותר‪.‬‬
‫‪19‬‬ ‫אני מפנה את כבודכם לסעיף ‪ 53‬בפסק ד ין ראשי הערים‪ ,‬לדברי המשנה לנשיא דאז השופטת‬
‫‪20‬‬ ‫נאור‪ ,‬והיא הגיעה למסקנה שבבחירות ישירות לראשות עיר אי אפשר לקבוע תנאים חיצוניים‬
‫‪21‬‬ ‫שלא קבועים בחוק עצמו‪ .‬זה לא שהיא דחתה את האפשרות – להפך‪.‬‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬זה כנראה קסם גם לנשיא ברק‪ ,‬אבל גם הוא לא מצא ליישם את הרעיון‬
‫‪24‬‬ ‫הזה‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪27‬‬ ‫היא אמרה שם שאין שום דרך למנוע מהם להציג מועמדות בבחירות שהיו בפתח‪ ,‬וכולנו‬
‫‪28‬‬ ‫הצטרפנו‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד הלמן‪:‬‬
‫‪31‬‬ ‫חברי עו"ד שרגא אמר שהיועמ"ש לממשלה‪ ,‬הרחבנו‪ ,‬יש ‪ 5‬עמודים מתוך פחות מ ‪ 80 -‬על החלק‬
‫‪32‬‬ ‫הזה של העתירות‪ ,‬על חומרת העבירות‪ .‬אנחנו אמר נו דברים אחרים‪ ,‬לא לאותה תוצאה‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫כלקח מהיום‪ ,‬הבקשה שלנו – מכב' השופט עמית ביקשנו‪ ,‬אנחנו סבורים שמי שצריכים להשיב‬
‫‪34‬‬ ‫להסכם הם המשיבים להסכם‪ ,‬ולא היועמ"ש‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫עו"ד סומפולינסקי‪:‬‬
‫‪37‬‬ ‫אסכם בכמה מילים; בסופו של דבר השאלה לא יכולה להיות שאלה באופן המופשט שלה‪ ,‬האם‬
‫‪38‬‬ ‫ראוי שר וה"מ יכהן כאשר מוגש נגדו כתב אישום בעבירות של תואר המידות‪ .‬זה נתון להחלטה‬
‫‪61‬‬
‫‪62‬‬

‫‪1‬‬ ‫‪ X‬קונקרטית להחלטה שיש עליה ביקורת שיפוטית; זה מה שהלכת דרעי בחנה‪ ,‬לא משיקול דעת‬
‫‪2‬‬ ‫של גורם‪.‬‬
‫‪3‬‬ ‫למרות שהרבה מהשופטים הציבו את הכנסת בפרונט של הקביעה כגורם ממנה וכגורם שאת‬
‫‪4‬‬ ‫שיקול הדעת שלו – עדיין העותרים בחרו לברוח שוב ושוב מהשאלה וללכת לאותם דלתות‬
‫‪5‬‬ ‫צדדיות‪.‬‬
‫‪6‬‬ ‫אפילו הטיעון של חברי עו"ד פלדמן לא התיישב עם העתירה עצמה שאין בה שום סעד לגבי‬
‫‪7‬‬ ‫הכנסת‪ .‬זה לא רק טיעון פורמלי‪ .‬באופן מהותי‪ ,‬כשהעותרים ניסחו את הסעדים שלהם – יש‬
‫‪8‬‬ ‫עובדה לכך שהם לא הציבו את חברי הכנסת בסעדים שלהם‪ ,‬משום שאין מקום להתערבות‪ .‬הם‬
‫‪9‬‬ ‫הבינו שאי אפשר להיכנס דרך הדלת הזאת והתעקשו ללכת בדלתות הצדדיות‪.‬‬
‫‪10‬‬ ‫אנ יחושב שגם אם שיקול הדעת של חרי הכנסת אינו חסין‪ ,‬זו הלכה פסוקה שבית המשפט שומר‬
‫‪11‬‬ ‫למקרים מאוד קיצוניים; בסופו של דבר יש לנו הסדר חוקתי שביקש להס דיר לחברי הכנסת‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫שלב ההרשעה הוא השלב המהותי ששם העקרונות של טוהר המידות באמת מקבלות משקל‬
‫‪13‬‬ ‫משמעותי יותר; זה משפיע על האופי של ההחלטה ועל ההסדר החוקתי‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪16‬‬ ‫בהמשך לטיעון של עו"ד פלדמן‪ ,‬אם בוחנים את זה דרך פריזמה של משפט ציבורי?‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד סומפו לינסקי‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫אם היה רק הסכם קואליציוני שאומר שמוסכם על ‪ 61‬ח"כ שפונים לנשיא – התשובה שלי לא‬
‫‪20‬‬ ‫הייתה משתנה‪ .‬זה לא מסוג ההסכמים שבית המשפט צריך להתערב‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אבל זה אומר הרבה דברים נוספים‪ ,‬שנדון בהם מחר; והשאלה‪,‬‬
‫‪23‬‬ ‫האם בנקודה הזו‪ ,‬כשההסכם הזה פו רסם‪ ,‬אם היה מגיעים לסיכום שכך וכך ח"כ תומכים‬
‫‪24‬‬ ‫במועמד פלוני – זה תקין‪.‬‬
‫‪25‬‬ ‫ברגע שמערבבים את זה עם טובות הנאה כאלה ואחרות‪ ,‬השאלה אם זה לא משפיע על ‪61‬‬
‫‪26‬‬ ‫חברים‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫אנחנו מחר נדון בה; גברתי צריכה לתת על זה עכשיו תשובה‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫עו"ד סומפולינסקי‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫כשהשופט עמית כרך בהחלטה שלו א ת ההסכם הקואליציוני עם האלה שעומדת כאן לדיון‪,‬‬
‫‪31‬‬ ‫למעשה‪ 2 ,‬השאלות האלה נכרכו ביחד‪ .‬במובן מסוים זה לא רק להטיל על חבר הכנסת נתניהו‬
‫‪32‬‬ ‫את תפקיד הטלת הממשלה‪ ,‬אלא הרבה הוראות אחרות‪.‬‬
‫‪33‬‬ ‫עדיין‪ ,‬השאלה הזו ביחס להוראת תפקיד היא שאלה נפרדת‪.‬‬
‫‪34‬‬ ‫ההיבטים הרחבים יותר‪ ,‬נרח י ב לגביה ם מחר‪ ,‬אבל הם נמצאים במישור אחר ובשלב אחר שח‬
‫‪35‬‬ ‫הבחינה‪ ,‬באשר לשאלה האם יש מקום להתערב בשיקול הדעת של חברי הכנסת באותו סעיף‬
‫‪36‬‬ ‫ספציפי של ההסכם הקואליציוני – התשובה שלנו מאוד שומה לתשובה שלנו היום‪ ,‬וחשוב‬

‫‪62‬‬
‫‪63‬‬

‫‪1‬‬ ‫להפריד בין הדברים האלה‪ ,‬מפני שהסוגיה הזו של טובות הנאה כשאנח נו מדברים על‬
‫‪2‬‬ ‫פוליטיקה‪ ,‬אנחנו מדברים על חלוקת תפקידים בתוך הממשלה‪.‬‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד השופט י' עמית ‪ :‬גם המילים טובת הנאה – אנחנו לא אומרים שיש‪.‬‬
‫‪5‬‬
‫‪6‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪7‬‬ ‫חלק מובנה מהסכם קואליציוני‪ ,‬זה חלוקת תפקידים‪ .‬בשיטת משטר פרלמנטרית שלנו‪,‬‬
‫‪8‬‬ ‫הסכמים קואליציוני י ם מובנים ב שיטה‪.‬‬
‫‪9‬‬
‫‪10‬‬ ‫עו"ד סומפולינסקי‪:‬‬
‫‪11‬‬ ‫בהתאם להלכת דרעי ‪ -‬פנחסי‪ ,‬הגורם שהיה צריך לעמוד בניתוח המשפטי זה הכנסת‪ ,‬ולא נכון‬
‫‪12‬‬ ‫שבית המשפט ייכנס לתוך הזירה הפוליטית הזו של נתינת אמון בממשלה‪ .‬אני חושבת שיש פה‬
‫‪13‬‬ ‫איזשהו‪ ,‬לצד זה שהעותרים צריכים היו להעמיד את הכנסת במוקד‪ ,‬גם להוציא את הכנסת‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬הכנסת היא הגורם הממנה‪ ,‬גברתי אומרת‪ ,‬ואין עילה להתערב‪ .‬זו‬
‫‪16‬‬ ‫הטענה‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד סומפולינסקי‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫נכון‪.‬‬
‫‪20‬‬ ‫יש פה במסגרת הניתוח המשפטי מקומות בהם העותרים מבקשים לקחת את חוק היסוד‬
‫‪21‬‬ ‫ולקרוא את מה שאין בו‪ ,‬ולומר‪ ,‬נכון – חוק היסוד לא אומר במפורש על מי שהוגש נגדו כתב‬
‫‪22‬‬ ‫אישום‪.‬‬
‫‪23‬‬ ‫לכן הם מבקשים את שיקול הדעת של הנשיא ושל חברי הכנסת‪.‬‬
‫‪24‬‬ ‫לצד זאת‪ ,‬כאשר חוק היסוד אומר במפורש על לשון ציווי – שם הם מבקשים לא לקרוא את‬
‫‪25‬‬ ‫ההסדר המאוד ברור שכתוב שם‪.‬‬
‫‪26‬‬ ‫אין מה לעשות – בסופו של דבר‪ ,‬אי אפשר להתעלם מההסדר החוקתי הזה‪ ,‬והוא הסדר לא‬
‫‪27‬‬ ‫חסר‪ .‬אין בו את מה שאין בו ויש בו את מה שיש בו‪ .‬גם ביחס לסעיף ‪ , 10‬אפשר לאהוב אותו או‬
‫‪28‬‬ ‫לא ‪ -‬אבל זה מה שיש בו‪.‬‬
‫‪29‬‬ ‫אנחנו חושבים שאין קום להתערבות שיפוטית‪.‬‬
‫‪30‬‬
‫‪31‬‬ ‫עו"ד קורינלדי ‪ -‬סריקיס‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫אין לי מה להוסיף‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪35‬‬ ‫יש שלטון חוק ועקרונות של השיטה; הם קובעים שיש שיקול דעת לחברי הכנסת‪ .‬לא יכול‬
‫‪36‬‬ ‫להיבחן במסגרת שיקול הדעת המנהלי‪ ,‬לדעתי זה עלה מהתגובה של יועמ " ש הכנסת – בסעיף‬
‫‪37‬‬ ‫‪ , 62‬לא מדובר בשיקול דעת מנהלי‪.‬‬
‫‪38‬‬ ‫אנחנו אומרים שלגמרי אין בחינה‪ .‬גם מה שהם כתבו מתכתב עם הטיעון שלנו‪.‬‬
‫‪63‬‬
‫‪64‬‬

‫‪1‬‬ ‫שיקול הדעת של ראש הממשלה בהסכמתו‪ ,‬זה דבר שבוודאי אי אפשר לומר שהוא עומד למבחן‪.‬‬
‫‪2‬‬ ‫אדגיש‪ ,‬שראש הממשלה כשהוא עומד פה ומשיב‪ ,‬ברור שזה לא כמו תקיפה של כל מינוי‪ .‬זה לא‬
‫‪3‬‬ ‫אינטרס רק של ראש ממשלה כנבחר‪ ,‬אלא זכות לבחור‪ .‬כשראש ממשלה מגן על ציבור שלו‪ ,‬הוא‬
‫‪4‬‬ ‫עומד על ציבור של אנשים שעומדים מאחוריו‪.‬‬
‫‪5‬‬ ‫זה עניין של מי ש מתאים לדרך שלו ובחר בו‪.‬‬
‫‪6‬‬ ‫בסעיף ‪ 10‬לחוק היסוד‪ ,‬לטענתנו‪ ,‬אין לנשיא בכלל שיקול דעת‪.‬‬
‫‪7‬‬ ‫עלתה פה שאלה אגבית לגבי סעיפים ‪ 7‬ו ‪ 9 -‬וציינו זאת בפסק דין בן מאיר – הנשיא לא אמור‬
‫‪8‬‬ ‫לשקול שיקולים כאלה‪ .‬נראה לי שזה גם דבר לא הכרחי‪ .‬אנחנו רוצים לשים את הנשיא מעל‬
‫‪9‬‬ ‫הויכוח הפוליטי ‪ ,‬הוא גורם מאחד‪ ,‬המנדט שניתן לו זה סמכות מעין ‪ -‬טכנית שהוא יושב עם‬
‫‪10‬‬ ‫נציגי הסיעות ובודק‪.‬‬
‫‪11‬‬ ‫לטעמנו‪ ,‬גם היה צריך הנשיא במקרה הספציפי הזה להטיל על מר נתניהו להרכיב את הממשלה‬
‫‪12‬‬ ‫בהתאם לסעיף ‪. 9‬‬
‫‪13‬‬ ‫מכיוון שדברים התפתחו כמו שהתפתחו‪ ,‬הדבר לא נבחן‪.‬‬
‫‪14‬‬ ‫אפנה לסעיף ‪ 28‬ב לחוק יסוד הממשלה‪ .‬הוא סעיף שמתייחס לאי ‪ -‬אמון‪ .‬יכולים ‪ 61‬חכים להביע‬
‫‪15‬‬ ‫אמון בממשלה אחרת‪ ,‬ואותה ממשלה יכולה לכהן בלי מעורבות של נשיא המדינה‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫לאור העובדה הזו צריך להבין את סעיף ‪ 10‬ואת שיקול הדעת שיש ל ‪ 61 -‬חברי הכנסת‪.‬‬
‫‪17‬‬ ‫השופט עמית שאל לגבי ‪ 30‬ג לחוק יסוד‪ :‬הממשלה‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬זה בא מהיגיון אחר‪ ,‬אם מסתכלים מאיפה לקחנו את‬
‫‪20‬‬ ‫הדוגמאות האלה – לקחנו את זה ממשפט משווה – אז הלוגיקה שם היא אחרת‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪23‬‬ ‫התפקיד של בית המשפט כפרשן הוא לראות שסעיפי החוק הם קוהרנטיים‪.‬‬
‫‪24‬‬ ‫כך גם כאן‪ ,‬שכתוב‪ ,‬יטיל הנשיא על אותם גורמים‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫כבו ד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אזכיר שגם בנושא הזה אתם נוגעים בהסכם הקואליציוני‪.‬‬
‫‪27‬‬ ‫הבעיה היא שכשטוענים במשפט קונ ס טיטוצ י וני במסגרת המשפט הקיים‪ ,‬ומנסים לשנות אותו‪,‬‬
‫‪28‬‬ ‫זה מעורר קושי‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪31‬‬ ‫באשר לסעיף ‪ 30‬ג שכב' השופט עמית שאל‪ ,‬זה מה שעומד בפני כבודכם‪:‬‬
‫‪32‬‬ ‫‪ 30‬ג מתייחס ר ק ל ‪ 18-‬ד‪ .‬כתוב "הופסקה" – ממש באותו סגנון מילים של ‪ 30‬ג‪.‬‬
‫‪33‬‬
‫‪34‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬עו"ד הלמן טען אחרת‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪37‬‬ ‫הוא התייחס גם ל ‪ 18-‬א‪.‬‬
‫‪38‬‬

‫‪64‬‬
‫‪65‬‬

‫‪1‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אדוני מציע פרשנות אחרת‪ .‬הוא טען גם ל ‪ 18 -‬ד‪.‬‬
‫‪2‬‬
‫‪3‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪4‬‬ ‫הלשון של הופסק הכהונה הוא בפירוש ‪ 18‬ד ‪ ,‬הסעיף שמדבר על פסד חלוט‪.‬‬
‫‪5‬‬ ‫כשאין פסד חלוט‪ 30 ,‬ג לא מתייחס לדברים הללו‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫כבוד השופט מ' מזוז‪ :‬כל סעיף ‪ 18‬עוסק בהפסקה‪ .‬למה לא א' ודווקא ד'?‬
‫‪8‬‬ ‫‪ 30‬ג מתייחס לכמה חלופות‪ .‬מה במילים האלה הופסקה כהונתו מחמת עבירה – ששולל הפסקה‬
‫‪9‬‬ ‫על ידי הכנסת‪ ,‬להבדיל הפסקה על ידי בית מ שפט?‬
‫‪10‬‬
‫‪11‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪12‬‬ ‫לא כתוב "הופסקה כהונתו‪".‬‬
‫‪13‬‬ ‫מבחינת שיטת המשטר כאשר יש ‪ 61‬ח"כים‪ ,‬שפועלים לפי סעיף ‪ 18‬א‪ ,‬יש היגיון מבחינת המשפט‬
‫‪14‬‬ ‫הציבורי שהממשלה תוכל להמשיך לכהן‪ ,‬ורוה " מ יכול לחזור לציבור לזכות באמונו‪ .‬אנחנו‬
‫‪15‬‬ ‫עדיין לא שם‪.‬‬
‫‪16‬‬ ‫חברתי עו"ד הולץ ‪ -‬לכנר הזכירה פתקים של רשימות בוחרים – הפתק היחיד שהיה כתוב שם‬
‫‪17‬‬ ‫"בהנהגת פלוני" זה הליכוד; הפתק של כחול לבן היה כתוב "בראשות"‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אם חס וחלילה קורה שראש ממשלה מורשע בעבירה שיש עמה‬
‫‪20‬‬ ‫קלון – האם מותר לו לרוץ לכנסת? סעיף ‪ 6‬לא מאפשר לו לרוץ‪ ,‬אבל כעבור שנים כן‪ .‬האם מותר‬
‫‪21‬‬ ‫לו להעמיד את עצמו לגבי רוה"מ?‬
‫‪22‬‬
‫‪23‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪24‬‬ ‫בהחלט‪ .‬רבותי גם אמרו את זה לגבי שר‪.‬‬
‫‪25‬‬
‫‪26‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬אנחנו צריכים להחליט מתי ראש ממשלה הוא ראש ממשלה‪,‬‬
‫‪27‬‬ ‫ומתי הוא שר‪.‬‬
‫‪28‬‬
‫‪29‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪30‬‬ ‫מבחינת החוק‪ ,‬אין שום אפשרות למנוע‪ .‬ברגע שחולפת התקופה –‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫כבו ד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪33‬‬ ‫אדוני בתשובה‪ ,‬נודה לאדוני‪.‬‬
‫‪34‬‬ ‫אדוני צודק אבל נחזור לנושא‪.‬‬
‫‪35‬‬
‫‪36‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪37‬‬ ‫לגבי ניגוד העניינים‪ :‬זה לא שסיעת הליכוד מתחייבת על הזכויות שיש לה‪.‬‬

‫‪65‬‬
‫‪66‬‬

‫‪1‬‬ ‫לגבי הטענה של חברי עו"ד פלדמן‪ ,‬שהוא העלה כאן טענה לגבי ההסכם הקואליציוני‪ ,‬שהוא‬
‫‪2‬‬ ‫בעצם זה שלפי מה שהוא אמר – מאחר ולטענתו הוא פסול –‬
‫‪3‬‬
‫‪4‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪5‬‬ ‫הבקשה של החכים להטיל את הרכבת הממשלה על ח"כ נתניהו‪ ,‬היא חלק מההסכם‬
‫‪6‬‬ ‫הקואליציוני‪ ,‬ומחובר אליו באופן בל יינתק‪.‬‬
‫‪7‬‬
‫‪8‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪9‬‬ ‫כמו שנגיד מחר‪ ,‬ההסדר הוא בסדר;‬
‫‪10‬‬ ‫איך שאבין את פס"ד ז'רז'בסקי‪ ,‬גם אם ההסדר היה נפ סל‪ ,‬זה לא שאסור היה לח"כים להמשיך‬
‫‪11‬‬ ‫לפעול בהתאם לסמכויות שיש להם לחוקק בנושאי דת ומדינה‪.‬‬
‫‪12‬‬ ‫גם אם תתקבל טענת חברי עו"ד פלדמן לפסול את ההסכם הקואליציוני – זה לא יאפשר דווקא‬
‫‪13‬‬ ‫פניה חדשה לנשיא המדינה‪ ,‬ובנושא הזה זה לא עניין סיעתי – כל חכ בעצמו בא וממליץ‪.‬‬
‫‪14‬‬
‫‪15‬‬ ‫כבוד הנש יאה א' חיות‪:‬‬
‫‪16‬‬ ‫יש משמעת סיעתית‪.‬‬
‫‪17‬‬
‫‪18‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪19‬‬ ‫לא לפי החוק‪ .‬מה שגברתי מעלה – זו שאלה‪ .‬כעקרון‪ ,‬לפי החוק‪ ,‬זה שיקול של כל חברי כנסת –‬
‫‪20‬‬ ‫זה בא ואומר‪ ,‬נשיא המדינה‪ ,‬תטיל על ‪ X‬את הרכבת הממשלה‪ .‬אחר כך יש משמעת סיעתית‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪23‬‬ ‫לפי לוח הזמנים שבהסכם‪ ,‬זאת לא הכרונולוגיה‪ ,‬לפחות לפי ההסכם מה שקבעתם הוא שקודם‬
‫‪24‬‬ ‫צריכה לעבור הצעת חוק יסוד‪ ,‬או גם החוק הרגיל‪ ,‬ורק אז מבקשים‪ .‬כל זה צריך לקרות עד יום‬
‫‪25‬‬ ‫חמישי‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫על פי החוק הקיים‪ ,‬אם לא יחתמו עליו כל חברי הכנסת המוצעים נלך לבחירות רביעיות‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫כבוד המשנה לנשיאה ח' מלצר‪ :‬זה לא אחד מול אחד‪ .‬אפשר שהם יחתמו‪ ,‬וההסכם‬
‫‪31‬‬ ‫הקואליציוני‪ ,‬נדון בו‪.‬‬
‫‪32‬‬
‫‪33‬‬ ‫עו"ד ראבילו‪:‬‬
‫‪34‬‬ ‫גם אם לא היה הסדר קואליציוני – אני בטוח שגם עו"ד פלדמן לא היה נמנע מלעתור‪ .‬הטענה‬
‫‪35‬‬ ‫שלהם לא באה כתוצאה מההסכם‪ .‬אם חברי שולל‪ ,‬אני מקבל; לשיטתנו‪ ,‬מאחר ואי אפשר‬
‫‪36‬‬ ‫לתקוף את שק"ד חברי הכנסת‪ ,‬באים ותוקפים את ההסכם הקואליציוני‪.‬‬

‫‪66‬‬
‫‪67‬‬

‫‪1‬‬ ‫לגבי סעיף ‪ 70‬לתגובה‪ ,‬אז אף אחד לא הסתיר מבית המשפט כלום‪ .‬בשום מקום לא היה כתוב‬
‫‪2‬‬ ‫מה הוחלט בטיעון הזה‪.‬‬
‫‪3‬‬ ‫אני חושב שלא היה ראוי שזה יהיה‪.‬‬
‫‪4‬‬ ‫משפא אחרון – נאמרו פה אמירות מאוד קשות על המשיב ‪ . 2‬אנחנו דוחים מכל וכל את‬
‫‪5‬‬ ‫האמירות ‪.‬ראש הממשלה מאמין בחפותו‪ ,‬חזקת החפות היא עקרון יסוד בשיטתנו‪.‬‬
‫‪6‬‬
‫‪7‬‬ ‫עו"ד הלוי‪:‬‬
‫‪8‬‬ ‫הטיעון של עו"ד פלדמן שובה מאוד‪ ,‬אבל אין לו שום תשתית משפטית ועובדתית‪ .‬ההסכם הוא‬
‫‪9‬‬ ‫חלק מהתהליך החוקתי להרכבת הממשלה‪ .‬ההסכם לא יוצר את הדין החוקתי הקיים‪ ,‬והדין‬
‫‪10‬‬ ‫החוקתי הקיים – ק יים‪ ,‬גם בלכדי ההסכם הקואליציוני‪ .‬לכן אני חושב שמה שאמר חברי עו"ד‬
‫‪11‬‬ ‫ראבילו‪ ,‬נכון‪ :‬גם במקרה שלו היה זוכה ב ‪ 61-‬מנדטים‪ ,‬העתירות היו עומדות בעינן‪ .‬הם סבורים‬
‫‪12‬‬ ‫שהחוק הקונס ט יטוציוני שונה‪.‬‬
‫‪13‬‬ ‫הערה אחרונה‪ :‬העלו פה רעיון שובה מאוד לאוזן‪ .‬בנושא הזה זה התרעת הבטלות‪ .‬עשו בו‬
‫‪14‬‬ ‫שימוש מזערי בהליכים מנהליים‪ ,‬אסור בשום אופן להעביר אותה לנושאים חוקתיים‪.‬‬
‫‪15‬‬
‫‪16‬‬ ‫כבוד הנשיאה א' חיות‪:‬‬
‫‪17‬‬ ‫זה היה בתקציב הדו ‪ -‬שנתי‪.‬‬
‫‪18‬‬
‫‪19‬‬ ‫עו"ד הלוי‪:‬‬
‫‪20‬‬ ‫אבל לא ברוב הכ"כ מכונן של הקמת הרשות המבצעת‪.‬‬
‫‪21‬‬
‫‪22‬‬ ‫כבוד השופט ע' פוגלמן‪ :‬הכוונה לא על התרעת בטלות שתחול כאן ועכשיו אלא מהפעם הבאה‪.‬‬
‫‪23‬‬
‫‪24‬‬ ‫עו"ד הלוי‪:‬‬
‫‪25‬‬ ‫לגבי הדין אנחנו סבורים שהוא בסדר‪.‬‬
‫‪26‬‬
‫‪27‬‬ ‫עו"ד בראון‪:‬‬
‫‪28‬‬ ‫אין לי מה להוסיף‪ .‬לגבי ההסכמים נתייחס לזה מחר‪.‬‬
‫‪29‬‬
‫‪30‬‬ ‫נדחה לעיון‪.‬‬
‫‪31‬‬
‫‪32‬‬ ‫הוקלד ע"י גלית ושלמה‬

‫‪67‬‬

You might also like